مسالک الأفهام إلی تنقیح شرائع الإسلام

اشارة

سرشناسه : شهید ثانی، زین الدین علی، ق 966 - 911

عنوان و نام پدیدآور : مسالک الافهام الی تنقیح شرایع الاسلام [محقق حلی]: الفهارس العامه/ تالیف زین الدین بن علی العاملی "شهید ثانی"؛ تحقیق و نشر موسسه المعارف الاسلامیه

مشخصات نشر : قم: موسسه المعارف الاسلامیه، 1423ق. = 1381.

مشخصات ظاهری : ص 448

فروست : (بنیاد معارف اسلامی 47)

شابک : 964-7777-27-2(ج.16) ؛ (دوره) ؛ (دوره)

یادداشت : جلد شانزدهم "مسالک الافهام الی تنقیح شرایع الاسلام" الفهارس می باشد

یادداشت : عربی.

یادداشت : عنوان روی جلد: الفهارس مسالک الافهام الی تنقیح شرائع الاسلام.

یادداشت : کتابنامه

عنوان روی جلد : الفهارس مسالک الافهام الی تنقیح شرائع الاسلام.

موضوع : شهید ثانی، زین الدین علی، 966 - 911ق. مسالک الافهام الی تنقیح شرایع الاسلام -- فهرستها

موضوع : محقق حلی، جعفربن حسن، 676 - 602ق. شرایع الاسلام فی مسائل الحلال والحرام -- نقد و تفسیر

موضوع : فقه جعفری -- قرن 7

شناسه افزوده : محقق حلی، جعفربن حسن، 676 - 603ق. شرایع الاسلام فی مسائل الحلال و الحرام. شرح

شناسه افزوده : بنیاد معارف اسلامی

رده بندی کنگره : BP182/م3ش4072 1381

رده بندی دیویی : 297/342م 331ش/ش ش

شماره کتابشناسی ملی : م 82-4318

ص: 1

المجلد 1

اشارة

بِسْمِ اللّهِ الرَّحْمنِ الرَّحِیمِ

ص: 2

ص:3

ص: 4

ص: 5

ص: 6

ص: 7

ص: 8

مقدمة التحقیق

اشارة

نبذة من أحوال الشهید و ترجمته

قلّما یجود الزمان بشخصیات کشیخنا الشهید-قدس اللّه روحه-جامعة لمختلف الفضائل و الکمالات الإنسانیة.و قلّما یجد الباحث بین العلماء و السّلف الصالح من یکون له هذا النصیب الوافر من التوفیقات الرّبانیّة.و حقّا انّ الإنسان عند ما یقرأ فی التاریخ أحوال الشهید و أمثاله-و عزّ له المثیل-لیجد فی نفسه حقارة و صغارا،و یتخاذل عن الترفّع لبلوغ هذه القمّة،و فی نفس الوقت،یشعر بالعزّة و الکرامة،و تطمئن نفسه إذا کان مهتدیا بهدیهم و سالکا سبیلهم.

و البحث عن أحوال هؤلاء العظماء،ینبغی بل یجب،لا للشکر و الثناء علی ما أسدوه علی المجتمع البشری و الدین و رجاله و العلم و ذویه من نعم سابغة و أیاد محمودة فحسب،بل لیستضیء السالک المتعلّم علی سبیل الرشاد فی سبیله الخطیر و طریقه المظلم،بأنوار هدایاتهم و یستعبر بما خلّفوه من عبر، و یتبع ما ترکوه من أثر و یجعل نصب عینیه ما نصبوه من أمثولة.

و ان شیخنا الشّهید السّعید لمن أروع المثل فی السّلف الصّالح الذی ینبغی أن یقتفی أثره و یتأسّی به.و لئن کان التمثل و التّشبه بالأئمة المعصومین علیهم السّلام تماما و کمالا کالمستحیل علینا،فإن التمثل بأمثال الشهید،

ص:9

صعب جدّا لا یستطیع أن یدّعیه الاّ من شملته العنایة الإلهیة.

و من هنا نستطیع أن نستخلص أن الهدف الاسمی من ترجمة العلماء الأبرار من أمثال شیخنا المترجم له،انّما هو التّخلق بأخلاقهم و اتباع آثارهم بقدر الإمکان.اذن فلا یهمّنا من البحث،الجوانب التاریخیّة المحضة التی لا تؤثّر فی هذه المهمّة کالبحث عن أن اسمه«زین الدین»و أن أباه«علی»أم أن «زین الدین»لقبه و اسمه«علی»کما توهّم و الصحیح هو الأوّل،أو البحث عن وجه تسمیته ب«ابن الحاجة»و انه اسمه أو اسم أبیه أو جده،و انه بتشدید الجیم أو بتخفیفه أو أنّ الصحیح«ابن الحجّة»بضم الحاء أو بفتحه و تشدید الجیم مخفف الحاجّة و أمثال ذلک ممّا تعرّض له بعض المترجمین له،و کذلک البحث عن وجه تسمیته بالنحاریری و الطلوسی و غیر ذلک مما ذکروه،فلا نتعرّض لأمثال ذلک الاّ بنحو الإشارة فی بعض الموارد.

اسمه و نسبه

هو:زین الدین بن نور الدین علی بن أحمد بن جمال الدین بن تقی الدین صالح بن مشرف العاملی.هکذا ورد فی رسالة ابن العودی (1)،و هو تلمیذه و أقرب الناس الیه،و کذا ورد فی إجازته-قدس سرّه-للشیخ حسین عبد الصّمد-والد شیخنا البهائی-علی ما ورد فی البحار (2)،الاّ أن فیها بدل «مشرف»،«مشرف».و لکن الوارد فی کثیر من الکتب«مشرف»فیقوی احتمال التصحیف فی البحار.

و ذکر فی آخر الإجازة (3):«و کتب هذه الأحرف بیده الفانیة زین الدین بن علی بن أحمد شهر بابن الحاجة.»و أعقبه العلاّمة المجلسی-رحمه اللّه-

ص:10


1- 1) الدر المنثور 2:151.
2- 2) بحار الأنوار 105:147.
3- 3) ص 171.

بقوله:«أقول:قد نقلتها من خط نقل من خطه قدّس اللّه روحه.»و لکن ورد فی النسب إضافات فی أمل الآمل (1)و زاد علیه فی أعیان الشیعة (2)و کذا فی روضات الجنّات (3).

سجایاه و شمائله

من حسن الحظ أن ترجم له تلمیذه الفاضل الشیخ محمد بن علی بن الحسن العودی الجزینی فی رسالة مستقلة سمّاها«بغیة المرید فی الکشف عن أحوال الشهید»و لکنه مع الأسف ذهب فیما ذهب من الکتب و لم یبق منه الاّ ما وقع فی ید العالم الفاضل حفید شیخنا الشهید:علی بن محمد بن الحسن بن زین الدین«الشهید الثانی»فأودعه فی کتابه«الدّر المنثور».

و قد ذکر ابن العودی فی سجایا الشهید و خصائله الکریمة ما خلاصته:

«انه لم یصرف لحظة من عمره الا فی اکتساب فضیلة،و وزّع أوقاته علی ما یعود نفعه فی الیوم و اللیلة.أما النهار ففی تدریس و مطالعة و تصنیف و مراجعة،و أمّا اللیل فله فیه استعداد کامل لتحصیل ما یبتغیه من الفضائل.

هذا مع غایة اجتهاده فی التوجّه إلی مولاه و قیامه بأوراد العبادة،حتی یکلّ قدماه،و هو مع ذلک قائم بالنظر فی أحوال معیشته علی أحسن نظام،و قضاء حوائج المحتاجین بأتمّ قیام.ان رآه الناظر علی أسلوب ظنّ أنه ما تعاطی سواه و لم یعلم أنّه بلغ من کلّ فن منتهاه.

و لقد کان مع علوّ رتبته و سموّ منزلته،علی غایة من التواضع و لین الجانب.إذا اجتمع بالأصحاب،عدّ نفسه کواحد منهم.و لقد شاهدت منه سنة ورودی إلی خدمته أنه کان ینقل الحطب علی حمار فی اللیل

ص:11


1- 1) أمل الآمل 1:85.
2- 2) أعیان الشیعة 7:143.
3- 3) روضات الجنات 3:352.

لعیاله،و یصلّی الصّبح فی المسجد و یشتغل بالتدریس بقیة نهاره،فلما شعرت منه بذلک،کنت أذهب معه بغیر اختیاره و کنت أستفید من فضائله و أری من حسن شمائله ما یحملنی علی حبّ ملازمته و عدم مفارقته.و کان یصلّی العشاء جماعة و یذهب لحفظ الکرم،و یصلّی الصبح فی المسجد و یجلس للتدریس و البحث.

و کان شیخنا یتعاطی جمیع مهمّاته بقلبه و بدنه.حتی انه ما کان یعجبه تدبیر أحد فی أموره.و مع ذلک کلّه فقد کان غالب الزمان فی الخوف الموجب لإتلاف النفس و التّستر و الاختفاء الذی لا یسع الإنسان معه أن یفکّر فی مسألة من الضّروریات البدیهیّة.و سیأتی فی عدة تصانیفه ما ظهر عنه فی زمن الخوف من غزارة العلوم المشبهة بنفائس الجوهر المنظوم.

و أما شکله فقد کان ربعة من الرجال فی القامة،معتدل الهامة،و فی آخر أمره کان الی السّمن أمیل،بوجه صبیح مدوّر و شعر سبط یمیل إلی الشقرة، أسود العینین و الحاجبین،له خال علی أحد خدیه و آخر علی أحد جبینه،أبیض اللون،لطیف الجسم،عبل الذراعین و السّاقین،کأنّ أصابع یدیه أقلام فضّة،إذا نظر الناظر فی وجهه و سمع عذوبة لفظه،لم تسمح نفسه بمفارقته و تسلی عن کل شیء بمخاطبته،تمتلئ العیون من مهابته و تبتهج القلوب لجلالته.و ایم اللّه انه لفوق ما وصفت و قد اشتمل من حمید الخصال علی أکثر مما ذکرت (1).

الشهید یترجم نفسه

نقل ابن العودی فی رسالته هذه،الترجمة عن خط الشهید-قدس اللّه نفسه-،و فیه من تاریخ ولادته و حیاته و أسفاره و جولاته العلمیة و سعة ثقافته

ص:12


1- 1) الدر المنثور 2:153.

و أسماء أساتذته من العامّة و الخاصّة و شؤون اخری من حیاته الملیئة بالعبر و الکرامات ما یغنینا عن نقل غیره.فرأینا أن ننقله هنا تماما لمزید الفائدة.

قال قدس سرّه:

«هذه جملة من أحوالی و تصرّف الزمان بی فی عمری و تاریخ بعض المهمات التی اتفقت لی».

کان مولدی فی یوم الثلاثاء،ثالث عشر شوال سنة إحدی عشرة و تسعمائة (911)من الهجرة النبویة،و لا أحفظ مبدأ اشتغالی بالتعلم،لکن کان ختمی لکتاب اللّه العزیز سنة عشرین و تسعمائة(920)من الهجرة النبویة و سنی إذ ذاک تسع سنین،و اشتغلت بعده بقراءة الفنون العربیة و الفقه علی الوالد-قدّس اللّه سرّه-،الی أن توفی فی العشر الأوسط من شهر رجب یوم الخمیس سنة خمس و عشرین و تسعمائة(925)و کان من جملة ما قرأته علیه من کتب الفقه «النافع مختصر الشرائع»و«اللمعة الدمشقیة».

ثمَّ ارتحلت فی تلک السنة مهاجرا فی طلب العلم الی«مبس»،و کان ابتداء الانتقال فی شهر شوّال من السنة المذکورة،و اشتغلت علی شیخنا الجلیل الشیخ علی بن عبد العالی-قدّس اللّه سرّه-من تلک السنة إلی أواخر سنة ثلاث و ثلاثین و تسعمائة(933)و کان من جملة ما قرأته علیه:«شرائع الإسلام» و«الإرشاد»و أکثر«القواعد».

ثمَّ ارتحلت فی شهر ذی الحجة إلی«کرک نوح»علیه السلام و قرأت بها علی المرحوم المقدس السید حسن بن السید جعفر،جملة من الفنون،و کان ممّا قرأته علیه«قواعد ابن میثم البحرانی»فی الکلام و«التهذیب»فی أصول الفقه و«العمدة الجلیلة فی الأصول الفقهیة»من مصنفات السید المذکور و«الکافیة» فی النحو،و سمعت جملة من الفقه و غیره من الفنون.

ثمَّ انتقلت إلی«جبع»وطنی الأول زمن الوالد فی شهر جمادی الآخرة سنة أربع و ثلاثین(934)،و أقمت بها مشتغلا بمطالعة العلم و المذاکرة إلی سنة

ص:13

(937).

ثمَّ ارتحلت إلی«دمشق»و اشتغلت بها علی الشیخ الفاضل المحقق الفیلسوف شمس الدین محمّد بن مکّی،فقرأت علیه من کتب الطب،شرح الموجز التفلیسی و«غایة القصد فی معرفة الفصد»من مصنفات الشیخ المبرور المذکور،و«فصول الفرغانی»فی الهیئة و بعض«حکمة الإشراق» للسّهروردی،و قرأت فی تلک المدّة بها علی المرحوم الشیخ احمد بن جابر «الشاطبیة»فی علم القراءات،و قرأت علیه القرآن بقراءة نافع و ابن کثیر و أبی عمرو و عاصم.

ثمَّ رجعت الی«جبع»سنة(938)و بها توفّی شیخنا الشیخ شمس الدین المذکور و شیخنا المتقدم الأعلی الشیخ علی فی شهر واحد و هو شهر جمادی الاولی،و کانت وفاة شیخنا السید حسن،سادس شهر رمضان سنة(93)، و أقمت بالبلدة المذکورة إلی تمام سنة(941).

و رحلت إلی مصر فی أول سنة(942)لتحصیل ما أمکن من العلوم، و اجتمعت فی تلک السّفرة بجماعة کثیرة من الأفاضل،فأول اجتماعی بالشیخ شمس الدین بن طولون الدّمشقی الحنفی،و قرأت علیه جملة من الصحیحین و أجازنی روایتهما مع ما یجوز له روایته فی شهر ربیع الأوّل من السنة المذکورة.

و کان وصولی إلی مصر یوم الجمعة منتصف شهر ربیع الآخر من السنة المتقدمة،و اشتغلت بها علی جماعة،منهم:

-الشیخ شهاب الدین أحمد الرملی الشافعی:قرأت علیه«منهاج النووی»فی الفقه و أکثر«مختصر الأصول»لابن الحاجب و شرح العضدی مع مطالعة حواشیه منها السّعدیة و الشریفیة.و سمعت علیه کتبا کثیرة فی الفنون العربیة و العقلیة و غیرهما،فمنها شرح التلخیص المختصر فی المعانی و البیان لملا سعد الدین،و منها شرح تصریف العربی و منها شرح الشیخ المذکور لورقات امام الحرمین الجوینی فی أصول الفقه و توضیح ابن هشام فی النحو و غیر ذلک مما

ص:14

یطول ذکره.و أجازنی اجازة عامّة بما یجوز له روایته،سنة(943).

-و منهم الملاّ حسین الجرجانی:قرأنا علیه جملة من«شرح التجرید» للملاّ علی القوشجی مع حاشیة ملاّ جلال الدین الدّوانی و«شرح أشکال التأسیس»فی الهندسة لقاضی زاده الرّومی و«شرح الجغمینی»فی الهیئة له.

-و منهم الملاّ محمد الأسترابادی:قرأنا علیه جملة من«المطول»مع حاشیة السید الشریف و«الجامی»شرح الکافیة.

-و منهم الملاّ محمد الکیلانی:سمعنا علیه جملة من المعانی و المنطق.

-و منهم الشیخ شهاب الدین بن النجار الحنبلی:قرأت علیه جمیع«شرح الشافیة»للجاربردی و جمیع«شرح الخزرجیة»فی العروض و القوافی للشّیخ زکریا الأنصاری و سمعت علیه کتبا کثیرة فی الفنون و الحدیث منها:الصحیحان، و أجازنی جمیع ما قرأت و سمعت و ما یجوز له روایته فی السنة المذکورة.

-و منهم الشّیخ أبو الحسن البکری:سمعت علیه جملة من الکتب فی الفقه و التفسیر و بعض شرحه علی المنهاج.

-و منهم الشیخ زین الدین الحری المالکی:قرأت علیه«ألفیة ابن مالک».

-و منهم الشیخ المحقق ناصر الدین اللقانی المالکی،محقق الوقت و فاضل تلک البلدة.لم أر بالدیار المصریة أفضل منه فی العلوم العقلیة و العربیة.سمعت علیه«البیضاوی»فی التفسیر و غیره من الفنون.

-و منهم الشیخ ناصر الدین الطلاوی الشافعی:قرأت علیه القرآن بقراءة أبی عمرو و رسالة فی القراءات من تألیفه.

-و منهم الشیخ شمس الدین محمد أبی النجا النّحاس (1)قرأت علیه «الشاطبیة»فی القراءات و القرآن العزیز للأئمة السّبعة،و شرعت ثانیا أقرأ علیه

ص:15


1- 1) کذا فی الدر المنثور و لم نجد له ترجمة لنحقق عن اسمه.

للعشرة و لم أکمل الختم بها.

-و منهم الشیخ الفاضل الکامل عبد الحمید السمهودی قرأت علیه جملة صالحة من الفنون،و أجازنی إجازة عامّة.

-و منهم الشیخ شمس الدین محمد بن عبد القادر الفرضی الشافعی:

قرأت علیه کتبا کثیرة فی الحساب الهوائی،و«المرشدة»فی حساب الهندر الغباری،و«الیاسمینیة»و شرحها فی علم الجبر و المقابلة.و«شرح المقنع»فی علم الجبر و المقابلة.و سمعت علیه بعض شرح«الوسیلة».و أجازنی اجازة عامة.

و سمعت بالبلد المذکور من جملة متکثرة من المشایخ یطول الخطب بتفصیلهم،و منهم الشیخ عمیرة،الشیخ شهاب الدین بن عبد الحق و الشیخ شهاب الدین البلقینی و الشیخ شمس الدین الدیروطی و غیرهم.

ثمَّ ارتحلت من مصر الی الحجاز الشریف سابع عشر شهر شوال سنة (943)و رجعت إلی وطنی الأوّل بعد قضاء الواجب من الحج و العمرة و التمتّع بزیارة النبی و آله و أصحابه صلوات اللّه علیهم.و وصلت رابع عشر شهر صفر سنة(944)،و أقمت بها إلی سنة ست و أربعین(946).

و سافرت إلی العراق لزیارة الأئمة علیهم السّلام و کان خروجی سابع عشر شهر ربیع الآخر سنة(946)و رجوعی خامس عشر شهر شعبان منها.

و سافرت لزیارة بیت المقدس،منتصف ذی الحجة سنة(948)، و اجتمعت فی تلک السفرة بالشیخ شمس الدین بن أبی اللطف المقدسی، و قرأت علیه بعض صحیح البخاری و بعض صحیح مسلم و أجازنی إجازة عامّة.ثمَّ رجعت إلی الوطن الأوّل المتقدم و أقمت به إلی أواخر سنة احدی و خمسین(951)مشتغلا بمطالعة العلم و مذاکرته مستفرغا و سعی فی ذلک.

ثمَّ برزت إلی الأوامر الإلهیة و الإشارات الربّانیة بالسفر إلی جهة الروم و الاجتماع بمن فیها من أهل الفضائل و العلوم و المتعلق بسلطان الوقت و الزمان،السّلطان سلیمان بن عثمان،و کان ذلک علی خلاف مقتضی الطبع

ص:16

و سیاق الفهم،لکن ما قدّر،لا تصل إلیه الفکرة الکلیة و المعرفة القلیلة من أسرار الحقائق و أحوال العواقب.و الکیّس الماهر هو المستسلم فی قبضة العالم الخبیر القاهر،الممتثل لأوامره الشریفة،المنقاد إلی طاعته المنیفة،کیف لا و انّما یأمر بمصلحة تعود علی المأمور مع اطلاعه علی دقائق عواقب الأمور و هو الجواد المطلق و الرحیم المحقق.و الحمد للّه علی انعامه و إحسانه و امتنانه،و الحمد للّه الذی لا ینسی من ذکره و لا یهمل من غفل عنه و لا یؤاخذ من صدف عن طاعته بل یقوده إلی مصلحته و یوصله إلی بغیته.

و کان الخروج إلی السّفر المذکور-بعد بوادر الأوامر به و النواهی عن ترکه و التخلف عنه و تأخیره إلی وقت آخر-ثانی عشر شهر ذی الحجة الحرام سنة (951)،و أقمت بمدینة«دمشق»بقیة الشّهر،ثمَّ ارتحلت إلی«حلب» و وصلت إلیها یوم الأحد سادس عشر شهر المحرم سنة(952)،و أقمت بها إلی السّابع من شهر صفر من السنة المذکورة.

و من غریب ما اتفق لنا بحلب،أنّا أزمعنا عند الدخول إلیها علی تخفیف الإقامة بها بکل ما أمکن و لم ننو الإقامة،فخرجت قافلة إلی الروم علی الطریق المعهود المارّ بمدینة«أذنة»فاستخرنا اللّه علی مرافقتها فلم یخر لنا،فکان قد تهیأ بعض طلبة العلم من أهل الروم إلی السفر علی طریق«ملوقات»و هو طریق غیر مسلوک غالبا لقاصد قسطنطنیة،و ذکروا أنه قد تهیّأ قافلة للسّفر علی الطریق المذکور،فاستخرنا الله تعالی علی السّفر معهم،فأخار به فتأخّر سفرهم و ساءنا ذلک،فتفألت بکتاب اللّه تعالی علی الصبر و انتظارهم،فظهر قوله تعالی:

وَ اصْبِرْ نَفْسَکَ مَعَ الَّذِینَ یَدْعُونَ رَبَّهُمْ بِالْغَداةِ وَ الْعَشِیِّ یُرِیدُونَ وَجْهَهُ وَ لا تَعْدُ عَیْناکَ عَنْهُمْ (1)فاطمأنّت النفس لذلک،و خرجت قافلة أخری من طریق «أذنة»و أشار الأصحاب برفقتهم لما یظهر من مناسبتهم،فاستخرت اللّه تعالی

ص:17


1- 1) الکهف:28.

علی صحبتهم،فلم یظهر خیرة،و تفألت بکتاب اللّه تعالی علی انتظار الرفقة الاولی و ان تأخروا کثیرا،فظهر قوله تعالی وَ مَنْ یُوَلِّهِمْ یَوْمَئِذٍ دُبُرَهُ . فَقَدْ باءَ بِغَضَبٍ مِنَ اللّهِ ثمَّ خرجت قافلة أخری علی طریق«أذنة»فاستخرت اللّه تعالی علی الخروج معها فلم یظهر خیرة،فضقت لذلک ذرعا و سئمت الإقامة، و تفألت بکتاب اللّه تعالی فی ذلک،فظهر قوله تعالی وَ اتَّبِعْ ما یُوحی إِلَیْکَ وَ اصْبِرْ حَتّی یَحْکُمَ اللّهُ وَ هُوَ خَیْرُ الْحاکِمِینَ (1)ثمَّ خرجت قافلة رابعة علی الطریق المذکور،فاستخرت اللّه تعالی علی رفقتها،فلم یظهر خیرة.و کانت القافلة التی أمرنا بالسفر معها تسوّفنا بالسفر یوما و تکذب کثیرا فی أخبارنا،ففتحت المصحف صبیحة یوم السبت و تفألت به فظهر قوله تعالی وَ تَتَلَقّاهُمُ الْمَلائِکَةُ هذا یَوْمُکُمُ الَّذِی کُنْتُمْ تُوعَدُونَ (2).فتعجّبنا من ذلک غایة العجب و قلنا ان کانت القافلة تسافر فی هذا الیوم فهو من أعجب الأمور و أغربها و أتمّ البشائر بالخیر و التوفیق،فأرسلنا بعض أصحابنا یستعلم الخبر،فقالوا له:اذهب إلی أصحابک و احملوا«امتعتکم»ففی هذا الیوم نخرج.فحمدنا اللّه تعالی علی هذه النعم العظیمة و المنن الجسیمة التی لا نقدر علی شکرها.

ثمَّ بعد ذلک ظهر لاقامتنا بحلب تلک المدة فوائد و اسرار لا یمکن حصرها،و ظهر لسفرنا علی الطریق المذکور أیضا فوائد و أسرار و خیرات لا تحصی،و أقلّها أنه بعد ذلک بلغنا ممّن سافر علی تلک الطریق التی نهینا عنها أن علّیق الدواب و زاد الناس کان فی غایة القلة و الصعوبة و الغلاء العظیم،حتی أنهم کانوا یشترون العلّیقة الواحدة بعشرة دراهم عثمانیة،و احتاجوا مع ذلک إلی حمل الزّاد أربعة أیّام لعدم وجوده فی الطریق،لا للدواب و لا للإنسان،فلو نسافر فی تلک الطریق،لاتّجه علینا ضرر عظیم لا یوصف،بل لا یفی جمیع ما کان بیدنا من المال بالصّرف فی الطریق.

ص:18


1- 1) یونس:109.
2- 2) الأنبیاء:103

و کان وصولنا إلی مدینة قسطنطنیة یوم الاثنین،سابع عشر من شهر ربیع الأول من السنة السّابعة و هی سنة(952)،و وفّق اللّه تعالی لنا منزلا حسنا وقفا من أحسن مساکن البلد قریبا إلی جمیع أغراضنا،و بقیت بعد وصولی ثمانیة عشر یوما لا اجتماع بأحد من الأعیان،ثمَّ اقتضی الحال ان کتبت فی هذه الأیام رسالة جیدة تشتمل علی عشرة مباحث جلیلة،کلّ بحیث فی فنّ من الفنون العقلیة و الفقهیة و التفسیر و غیرها،و أوصلتها إلی قاضی العسکر و هو محمد بن قطب الدین بن محمد بن محمد بن قاضی زاده الرّومی،و هو رجل فاضل أدیب عاقل لبیب،من أحسن الناس خلقا و تهذیبا و أدبا،فوقعت منه موقعا حسنا و حصل لی بسبب ذلک منه حظّ عظیم،و أکثر من تعریفی و الثناء علیّ،و اتفق فی خلال المدة بینی و بینه مباحثة فی مسائل کثیرة من الحقائق.

ففی الیوم الثانی عشر من اجتماعی به،أرسل الیّ الدفتر المشتمل علی الوظائف و المدارس و بذل لی ما أختاره،و أکّد فی کون ذلک فی الشام أو فی حلب،فاقتضی الحال أن اخترت منه المدرسة النوریة ببعلبک لمصالح وجدتها و لظهور أمر اللّه تعالی بها علی الخصوص،فأعرض لی بها إلی السلطان سلیمان و کتب لی بها براءة و جعل لی لکل شهر ما شرطه واقفها السلطان نور الدین الشهید،و اتفق من فضل اللّه و سبحانه و منّه لی فی مدة إقامتی بالبلدة المذکورة من الألطاف الإلهیّة و الأسرار الربّانیة و الحکم الخفیّة،ما یقصر عنه البیان، و یعجز عن تحریره البنان،و یکلّ عن تقریره اللّسان فللّه الحمد و المنة و الفضل و النعمة علی هذا الشأن و نسأله أن یتمّ علینا منه الإحسان إنه الکریم الوهّاب المنّان.

و من غریب ما اتفق لی من نعم اللّه تعالی و فضله و کرمه وجوده زمان إقامتی بمدینة قسطنطنیة،أن خرجت یوما مع الأصحاب و کان ذلک الیوم فی شهر جمادی الأولی،لزیارة مشهد شریف هناک یسمونه«أبا أیوب الأنصاری الصحابی»و کان قد بنی علیه السلطان محمد مشهدا خارج البلد.فلما کنت فی

ص:19

المشهد،قرأت جزءا من القرآن و أخذت المصحف و تفألت به أن یکشف لی عن حال حمل کنت قد فارقته بالزوجة قبل سفری و میعاد ولادته أوائل شهر جمادی المذکور،فظهر لی فی أوّل الفاتحة فَبَشَّرْناهُ بِغُلامٍ حَلِیمٍ فسجدت للّه شکرا و رجوت من اللّه تعالی أن یحقق لی ذلک و أن یکون قد رزقنی ولدا ذکرا مبارکا میمونا حمید العاقبة،فکتبت صورة الفال و التاریخ فی تلک الساعة فی رقعة،و استمرّ الحال إلی أن خرجت من المدینة المذکورة إلی مدینة«اسکدار» و هی قریبة منها،بینها و بینها قطعة یسیرة من البحر،سیرها نحو میل،فجاءنی -و أنا مقیم بها-فی یوم الثلاثاء التاسع عشر من شهر رجب من السنة المذکورة کتب من أصحابنا بالبلاد فی بعضها بشارة بولد ذکر ولد فی المدة المذکورة.

و کانت مدة إقامتی بمدینة قسطنطنیة ثلاثة أشهر و نصفا.و خرجت منها یوم السبت،حادی عشر شهر رجب فی السنة المذکورة و عبرت البحر إلی مدینة «اسکدار»و هی مدینة حسنة جیدة،صحیحة الهواء،عذبة الماء،محکمة البناء،یتصل بکل دار منها بستان حسن یشتمل علی الفواکه الجیدة العطرة علی شاطئ البحر،مقابلة لمدینة قسطنطنیة بینهما البحر خاصّة.و أقمت بها أنظر وصول صاحبنا الشیخ حسین بن عبد الصمد (1)لأنه احتاج الی التأخر عن تلک اللیلة.

و کان خروجنا من«اسکدار»متوجهین الی العراق یوم السبت للیلتین خلتا من شهر شعبان،و اتفق أن طریقنا إلیها هی الطریق التی سلکناها من «سیواس»إلی«اصطنبول»و وصلنا إلی مدینة«سیواس»یوم الاثنین لخمس بقین من شهر شعبان،و خرجنا منها یوم الأحد ثانی شهر رمضان متوجّهین إلی العراق،و هو أول ما فارقناه من الطریق الاولی و خرجنا فی حال نزول الثلج و بتنا لیلة الاثنین أیضا علی الثلج و کانت لیلة عظیمة البرد.

ص:20


1- 1) والد الشیخ البهائی قدس سرهما.

و من غریب ما اتفق لی تلک اللیلة إن نمت یسیرا فرأیت فی تلک اللیلة کأنی فی حضرة شیخنا الجلیل محمد بن یعقوب الکلینی رحمه الله،و هو شیخ بهی جمیل الوجه علیه أبهة العلم و نحوه نصف لمته بیاض،و معی جماعة من أصحابی منهم رفیقی و صدیقی الشیخ حسین بن عبد الصمد،فطلبنا من الشیخ أبی جعفر الکلینی المذکور نسخة الأصل لکتابة الکافی لننسخه،فدخل البیت و أخرج لنا الجزء الأول منه فی قالب نصف الورق الشّامی ففتحه فاذا هو بخط حسن معرّب مصحّح و رموزه مکتوبة بالذهب،فجعلنا نتعجب من کون نسخة الأصل بهذه الصفة،فسررنا بذلک کثیرا لما کنا قبل ذلک قد ابتلینا به من رداءة النسخ.فطلبت منه بقیة الأجزاء فجعل یتألم من تقصیر الناس فی نسخ الکتاب و تصحیحه و قال:اشتغلوا بهذا الجزء إلی أن أجد لکن غیره.ثمَّ دخل الی بیته لتحصیل باقی الأجزاء ثمَّ خرج إلینا و بیده جزء بخط غیره علی قالب الورق الشّامی الکامل و هو ضخم غیر جید الخط،فدفعه إلی و جعل یشتکی إلینا من کتابة کتابة بهذه الصّورة و یتألم من ذلک،و کان فی المجلس الأخ الصالح الشیخ زین الدین الفقعانی نفعنا اللّه ببرکته فقال:أنا عندی جزء آخر من نسخة الأصل علی الوصف المتقدم و دفعه إلیّ فسررت کثیرا،ثمَّ فتّش البیت و أخرج جزءا آخر الی تمام أربعة أجزاء أو أکثر بالوصف المتقدم،فسررنا بها و خرجنا بالأجزاء إلی الشیخ الجلیل المصنّف و هو جالس فی مکانه الأوّل،فلما جلسنا عنده أعدنا فیما بیننا و بینه ذکر نسخ الکتاب و تقصیر الناس فیه،فقلت:

یا سیدنا بمدینة دمشق رجل من أصحابنا اسمه زین العابدین الغرابیلی قد نسخ کتابک هذا نسخة فی غایة الجودة فی ورق جید و جعل الکتاب فی مجلدین کل واحد بقدر کتاب الشّرائع،و هذه النسخة فخر علی المخالف و المؤالف فتهلّل وجه الشیخ رحمه اللّه سرورا و أظهر الفرح و فتح یدیه و دعا له بدعاء خفی لم أحفظ لفظه،ثمَّ انتبهت.

و انتهینا بعد أربعة أیام من الیوم المذکور إلی مدینة«ملطیة»و هی مدینة

ص:21

لطیفة کثیرة الفواکه تقرب من أصل منبع الفرات و مررنا بعد ذلک بمدینة لطیفة تسمی«أزغین»و هی قریبة من منبع الدجلة.

و کان وصولنا الی المشهد المقدس المبرور المشرف بالعسکریین بمدینة «سامراء»یوم الأربعاء رابع شهر شوال،و أقمنا به لیلة الخمیس و یومه و لیلة الجمعة.

ثمَّ توجها إلی«بغداد»و وصلنا إلی المشهد المقدّس الکاظمی یوم الأحد ثامن الشهر و أقمنا به الی یوم الجمعة و توجهنا ذلک الیوم لزیارة ولی اللّه تعالی «سلمان الفارسی»و«حذیفة بن الیمان»رضی اللّه عنهما.

و رحلنا منه إلی مشهد الحسین علیه السلام و وصلنا یوم الأحد منتصف الشهر المذکور،و أقمنا به الی یوم الجمعة.

و توجهنا منه إلی«الحلة»و أقمنا بها إلی یوم الجمعة،و توجهنا منها إلی زیارة القاسم ثمَّ إلی«الکوفة»و منها إلی المشهد المقدس الغروی،و وصلنا الیه یوم الأربعاء ثالث شهر ذی القعدة الحرام و أقمنا به بقیة الشهر.

و اتفق لنا من فضل اللّه تعالی و کرمه و رأفته و عنایته من التوفیقات الإلهیة و الخیرات الربانیة و التأییدات السّبحانیة و النعمة الشاملة و الرحمة الواصلة ما لا یقتضی الحال ذکره و مفیضه سبحانه أعلم به،و نسأل من فضله العمیم و کرمه الجسیم أن یمدنا بفضله و یجود علینا بستره و کفایته کما عوّدنا ذلک فیما سلف، و أن یعصمنا فیما بقی من کل ما یخالف رضاه و یبعد عن جواره،و یحرسنا بعین عنایته،و قد أظهر اللّه سبحانه لجماعة من الصالحین بالمشهدین و غیرهما آیات باهرة و منامات صالحة و أسرارا خفیّة أوجبت کمال الإقبال و بلوغ الآمال،فله الحمد و المنة علی کل حال.

و مما اتفق لی أنی کنت جالسا عند رأس الضریح المقدس لیلة الجمعة و قرأت شیئا من القرآن و توجهت و دعوت اللّه أن یخرج لی ما اختبر به عاقبة أمری بعد هذه السّفرة مع الأعداء و الحسّاد و غیرهم،فظهر فی أول الصفحة الیمنی

ص:22

فَفَرَرْتُ مِنْکُمْ لَمّا خِفْتُکُمْ فَوَهَبَ لِی رَبِّی حُکْماً وَ جَعَلَنِی مِنَ الْمُرْسَلِینَ فسجدت اللّه شکرا علی هذه النعمة و التفضّل بهذه البشارة السنیّة.

و کان خروجنا من المشاهد الشریفة بعد أن أدرکنا زیارة عرفة بالمشهد الحائری و الغدیر بالمشهد الغروی و المباهلة بالمشهد الکاظمی سابع عشر شهر ذی الحجة الحرام من السنة المتقدمة و لم یتفق لنا الإقامة لإدراک زیارة عاشوراء مع قرب المدة لعوارض و قواطع منعت من ذلک و الحمد للّه علی کل حال.

و اتفق وصولنا الی البلاد منتصف شهر صفر سنة(953)و وافقه من الحروف بحساب الجمل حروف«خیر معجل»و هو مطابق للواقع أحسن اللّه خاتمتنا بخیر کما جعل بدایتنا الی خیر،بمنّه و کرمه.

ثمَّ أقمنا ببعلبک و درسنا فیها مدة فی المذاهب الخمسة و کثیر من الفنون و صاحبنا أهلها علی اختلاف آرائهم أحسن صحبة و عاشرناهم أحسن عشرة، و کانت أیاما میمونة و أوقاتا مبهجة،ما رأی أصحابنا فی الأعصار مثلها.

ثمَّ انتقلنا عنهم إلی بلدنا بنیّة المفارقة امتثالا للأمر الإلهی سابقا فی المشاهد الشریفة و لاحقا فی المشهد الشریف،مشهد شیث علیه السلام، و أقمنا فی بلادنا إلی سنة خمس و خمسین مشتغلین بالدرس و التصنیف (1).

آیات الثناء علیه

أثنی علیه کل من ترجم له و وصفوه بغزارة العلم و صلابة الإیمان و الزهد و العبادة و الأمانة و الوثاقة و حسن القریحة و شدّة الاهتمام بخدمة الدین الحنیف و المذهب الحق.

و لم نجد من یغمز فیه بشیء إلاّ ما ذکره بعضهم من الاعتراض علی حضوره مجامع فقهاء العامّة و قراءته علیهم و روایته عنهم.و لعمری ان هذا مما

ص:23


1- 1) الدر المنثور-ج 2-من ص 158-182.

یمتدح به ذلک الرجل العظیم الذی لم یمنعه شدّة التعصب و الشنآن الذی أبداه بعض جهلة العامّة المتفقّهین و المتلبسین لباس أهل العلم و الدین من الکدّ و السّعی و الاغتراب فی سبیل تحصیل العلم أینما وجد فالحکمة ضالّة المؤمن أینما وجدها أخذها.

و إلیک فیما یلی بعض ما جادت به قرائح المترجمین له-قدّس اللّه نفسه الزکیة-:

أما تلمیذه ابن العودی فقد ملأ رسالته المزبورة بالثناء علی الشهید،و لا غرو فإنه کان من أقرب الناس الیه و کان یتمتع و یحظی بالتشرف لدیه و الاستضاءة بنوره فقال فیما قال:

«و بالجملة فهو عالم الأوان و مصنّفه،و مقرّظ البیان و مشنفه بتآلیف کأنها الخرائد و تصانیف أبهی من القلائد،وضعها فی فنون مختلفة و أنواع،و أقطعها ما شاء من الإتقان و الابداع،و سلک فیها مسلک المدققین و هجر طریق المتشدقین،ان نطق رأیت البیان منسربا من لسانه،و إن أحسن رأیت الإحسان منتسبا الی إحسانه،جدّد شعائر السنن الحنیفیّة بعد إخلاقها،و أصلح للأمّة ما فسد من أخلاقها،و به اقتدی من رام تحصیل الفضائل و اهتدی بهداه من تحلّی بالوصف الکامل،عمّر مساجد اللّه و أشاد بنیانها و رتّب وظائف الطاعات فیها و عظّم شأنها،کم أمر بالمعروف و نهی عن المنکر و کم أرشد من صلّی و صام و حجّ و اعتمر.

کان لأبواب الخیرات مفتاحا و فی ظلمة عمی الأمّة مصباحا.منه تعلّم الکرم کلّ کریم و به استشفی من الجهالة کلّ سقیم و اقتفی أثره فی الاستقامة کلّ مستقیم،لم تأخذه فی اللّه لومة لائم و لم یثن عزمه-عن المجاهدة فی تحصیل العلوم-الصوارم،أخلصت للّه أعماله فأثرت فی القلوب أقواله.

أعزّ ما صرف همّته فیه،خدمة العلم و أهله،فحاز الحظّ الوافر لما توجه

ص:24

الیه بکلّه» (1).

و قال العلامة الرجالی السید مصطفی التفریشی المتوفی فی أواسط القرن الحادی عشر فی کتاب«نقد الرجال»:

«وجه من وجوه هذه الطائفة و ثقاتها،کثیر الحفظ،نقیّ الکلام،له تلامیذ أجلاّء،و له کتب نفیسة جیدة منها شرح شرائع المحقق الحلی-قدس سره.قتل رحمه اللّه لأجل التشیع فی قسطنطنیة فی سنة ست و ستین و تسعمائة رضی الله عنه و أرضاه و جعل الجنة مثواه» (2).

و قال المحدث الحر العاملی صاحب وسائل الشیعة المتوفّی سنة(1104) فی«أمل الآمل»:

«أمره فی الثقة و العلم و الفضل و الزهد و العبادة و الورع و التحقیق و التبحّر و جلالة القدر و عظم الشأن و جمع الفضائل و الکرامات،أشهر من أن یذکر و محاسنه و أوصافه الحمیدة أکثر من أن تحصی و تحصر،و مصنّفاته کثیرة مشهورة.و کان فقیها محدثا نحویا قارئا متکلّما حکیما جامعا لفنون العلم و هو أوّل من صنّف من الإمامیة فی درایة الحدیث» (3).

و قال المحدّث البحرانی صاحب«الحدائق»المتوفّی سنة(1186):

«و کان هذا الشیخ من أعیان هذه الطائفة و رؤسائها و أعاظم فضلائها و ثقاتها و هو عالم عامل محقّق مدقّق زاهد مجاهد و محاسنه أکثر من أن تحصی و فضائله أجلّ من أن تستقصی» (4).

و قال المحقق الشیخ أسد اللّه التستری صاحب کتاب«مقابس الأنوار» المتوفّی سنة(1237)فی مقدمة کتابه:

ص:25


1- 1) الدر المنثور 2:ص 154 و 155.
2- 2) نقد الرجال:ص 145.
3- 3) أمل الآمل 1:86.
4- 4) لؤلؤة البحرین:28.

«أفضل المتأخرین و أکمل المتبحرین،نادرة الخلف و بقیّة السّلف،مفتی طوائف الأمم و المرشد إلی التی هی أقوم،قدوة الشیعة و نور الشریعة،الذی قصرت الأکارم الأجلاّء عن استقصاء مزایاه و فضائله السنیّة و حارث الأعاظم الألبّاء فی مناقبه و فواضله العلیة،الجامع فی معارج الفضل و الکمال و السّعادة بین مراتب العلم و العمل و الجلالة و الکرامة و الشهادة،المؤیّد المسدّد بلطف اللّه الخفیّ و الجلیّ،الشیخ زین الدین بن علی بن أحمد الشامی العاملی-قدّس اللّه نفسه الزکیة-و أفاض علی تربته المراحم الأبدیّة.و قد تلمّذ علی کثیر من علماء الخاصّة و العامّة و روی عن جمّ غفیر منهم معظم کتب الفریقین فی العلوم العقلیة و النقلیة و الفنون الأدبیة،و له کتب و رسائل کثیرة فاخرة مهذّبة فی فنون مختلفة و مطالب متشعّبة» (1).

و قال السید الخوانساری المتوفّی سنة(1313)فی«روضات الجنات»:

«.أفاض اللّه علی تربته الزکیة من سجال رحمته و فضله و کرمه و جزائه اللطیف السبحانی.لم ألف الی هذا الزمن الذی هو من حدود ثلاث و ستین و مائتین بعد الألف أحدا من العلماء الأجلّة یکون بجلالة قدره،و سعة صدره، و عظم شأنه،و ارتفاع مکانه،و جودة فهمه،و متانة عزمه،و حسن سلیقته، و استواء طریقته،و نظام تحصیله،و کثرة أساتیذه،و ظرافة طبعه،و لطافة صنعه،و معنویة کلامه،و تمامیة تصنیفاته و تألیفاته،بل کاد أن یکون فی التخلّق بأخلاق اللّه تبارک و تعالی،تالیا لتلو المعصوم.» (2).

و ترجم له أیضا العلامة المحدث النوری فی خاتمة«مستدرک الوسائل» (3)و أثنی علیه بمثل ما ذکره صاحب المقابس تقریبا و کذلک العلامة المامقانی فی «تنقیح المقال» (4)و جمع فیه من عبارات الثناء بین ما ذکره التفریشی و الحرّ

ص:26


1- 1) مقابس الأنوار:15.
2- 2) روضات الجنات 3:352.
3- 3) مستدرک الوسائل 3:425.
4- 4) تنقیح المقال 1:472.

العاملی.

و قال العلامة السید محسن الأمین فی«أعیان الشیعة»:

«کان عالما فاضلا جلیل القدر عظیم الشأن،رفیع المنزلة تقیا،نفیا، ورعا،زاهدا،عابدا،حائزا صفات الکمال متفردا منها بما لا یشارکه فیه غیره، مفخرة من مفاخر الکون و حسنة من حسنات الزمان أو من غلطات الدهر کما یقال.کان فقیها ماهرا فی الدرجة العلیا بین الفقهاء،محدّثا أصولیا مشارکا فی جمیع العلوم الإسلامیة،لم یدع علما من العلوم حتی قرأ فیه کتابا أو أکثر علی مشاهیر العلماء من النحو و الصرف و البیان و المنطق و اللغة و الأدب و العروض و القوافی و الأصول و الفقه و التفسیر و علم الحدیث و علم الرجال و علم التجوید و أصول العقائد و الحکمة العقلیة و الهیئة و الهندسة و الحساب و غیر ذلک.» (1).

و قال العلامة الأمینی صاحب کتاب«الغدیر»:

«من أکبر حسنات الدهر و أغزر عیالم العلم،زین الدین و الملة و شیخ الفقهاء الأجلّة،مشارک فی علوم مهمة من حکمة و کلام و فقه و أصول و شعر و أدب و طبیعی و ریاضی.و قد کفانا مئونة التعریف به شهرته الطائلة فی ذلک کله فقد ترکته أجلی من أی تعریف،فما عسی أن یقول فیه المتشدّق ببیانه،و کل ما یقوله دون أشواطه البعیدة وصیته الطائر فسلام اللّه علیه علی ما أسداه إلی أمّته من أیادیه الواجبة،و نشره فیها من علوم ناجعة» (2).

تطوّر ثقافته و تعلّمه حتّی الاجتهاد

مرّ علینا فیما نقلناه من ترجمته لنفسه أنه لم یحفظ مبدأ اشتغاله بالتّعلم و حکی ابن العودی فی رسالته انه-قدس سره-ذکر له انه حین اشتغاله بالعلم

ص:27


1- 1) أعیان الشیعة 7:144.
2- 2) شهداء الفضیلة:132.

کان صغیرا جدّا و أن أباه کان رؤوفا به،متفرّسا فیه الخیر و النجابة،و انه لم یضربه قطّ بل أوصی معلمة فی الصّغر أن لا یضربه و انه کان لا یشتغل باللّعب و ما یلتهی به الأطفال من أقرانه.و قد ختم القرآن و عمره لم یتجاوز التاسعة و قرأ علی أبیه العلامة،الفنون العربیة و بعض الکتب الفقهیة الی أن توفی والده و عمره حینئذ أربعة عشر سنة،ثمَّ ارتحل فی طلب العلم الی«میس»و«کرک نوح»و«دمشق»و لم یکتف بما تعلم من الثقافة الشیعیة فی هذه البلدان و ما یسمعه من مشایخه و یقرأه فی الکتب من فقه العامة و أحادیثهم،بل بلغت به همّته العالیة أن تکبد مشاقّ السّفر و الهجرة إلی مصر و هی آنذاک مرکز من مراکز الثقافة الإسلامیة،فحضر مجالس علمائها و قرأ علیهم کتب الفقه و الحدیث و سمع منهم آراء العامّة مباشرة و ناظر بعضهم فی بعض المسائل-کما یتحدث عنه ابن العودی فی رسالته-و استفاد منهم ما کان مفیدا و مؤثرا فی توسیع الثقافة العلمیة فی حوزات الشیعة،و لذلک قام بتألیف أول کتاب فی درایة الحدیث علی مذهب الإمامیة،و علی أثر ذلک أیضا صنّف کتاب«تمهید القواعد الأصولیة و العربیة لتفریع الأحکام الشرعیة»جاری به ما ألفه«الأسنوی الشافعی».و بتأثیر تلک الثقافة أیضا صنف أول شرح مزجی فی تصانیف الشیعة.و نجد أیضا فی کتبه الفقهیة،فی بعض المسائل،مقارنة بدیعة بین فقه الشیعة و فقه العامة فی المسائل الخلافیة المهمة.

و الحاصل أن غرضه-قدّس اللّه نفسه-من حضور مجامع العلم فی مصر لم یکن إلاّ توسعة الثقافة و الاطلاع عن قریب علی ما لدی علمائها من علم و إبداع و قد بلغ هدفه فی ذلک و استفاد و أفاد و لم یکن فی ذلک أی حزازة و مکروه کما ظنّه بعض من ترجم له.

و اما ما ذکره ولده المحقق الشیخ حسن رحمه اللّه من عدم الرضا بفعل والده و جماعة أخری من العلماء و أنه قد ترتّب علیه ما ترتّب،فلا یقصد به الا أنه قد ترتّب علیه قتل الشهید کما صرّح به فی موضع آخر علی ما حکی عنه.

ص:28

و من طریف ما یحکی أن الشهید قد ذکر فی بعض تصانیفه:

«ان من الالقاءات الجائزة المستحسنة للأنفس إلی التهلکة،فعل من یعرّض نفسه للقتل فی سبیل اللّه إذا رأی أنّ فی قتله بسبب ذلک،عزّة للإسلام و لا شبهة أن ذلک من أفعال الکرام دون اللئام و من خصال أولیاء اللّه البررة الأعلام الذین لهم الأسوة الحسنة بالحسین الشهید المظلوم علیه السلام» (1).

و أمّا عن تاریخ بلوغه مرتبة الاجتهاد،فلنصغ الی تلمیذه ابن العودی:

«أخبرنی-قدّس اللّه لطیفه و کان فی منزلی بجزین متخفیا من الأعداء- لیلة الاثنین،حادی عشر شهر صفر سنة(956)أن مولده کان فی ثالث عشر شوال سنة(911)،و ان ابتداء أمره فی الاجتهاد کان سنة(944)،و ان ظهور اجتهاده و انتشاره کان فی سنة(948)،فیکون عمره لما اجتهد ثلاثا و ثلاثین سنة» (2).

و لم یکتف شیخنا الشهید بالعلوم الدینیة،بل کان یختلف هنا و هناک علی أبواب العلماء لیکمل ثقافته و تضلّعه فی مختلف العلوم من المنطق و الفلسفة و الکلام و العرفان و الطب و الریاضیات بأنواعها و الطبیعیات و غیر ذلک،کما ورد فی ترجمته لنفسه التی ذکرناها آنفا.

مشایخه و تلامذته

اشارة

مرّ علینا فی ترجمته لنفسه أسماء مشایخه الذین قرأ علیهم و استجاز منهم و نذکر هنا بعض مع التعریف بهم إجمالا:

1-والده العلامة نور الدین علی بن أحمد.

2-العلامة المحقق الشیخ علی بن عبد العالی المیسی.ترجم له الحرّ

ص:29


1- 1) روضات الجنات 3:382.
2- 2) الدر المنثور 2:183.

العاملی فی«أمل الآمل»و قال فی حقه:«کان فاضلا متبحرا محقّقا مدققا جامعا کاملا ثقة زاهدا عابدا ورعا،جلیل القدر،عظیم الشأن،فریدا فی عصره» (1).

و قد أجازه المحقق الثانی و وصفه بقوله:«سیدنا الشیخ الأجل العالم العامل الفاضل الکامل،علامة العلماء و مرجع الفضلاء.» (2)الی آخر ما ذکره-قدس سره-مما ینبئ عن جلالة قدر هذا العالم الکامل.و قد توفی سنة (938)کما ورد فی عبارة الشهید-قدس سره.و کذا ورد فی أعیان الشیعة بتفصیل،و علیه فلا یصحّ ما ذکره الحرّ فی«أمل الآمل»من أن وفاته سنة (933).

3-السید حسن بن السید جعفر الحسینی العاملی الکرکی.و هو ابن خالة المحقق الثانی.ترجم له فی«أمل الآمل»و أثنی علیه (3).توفی سنة(933) کما ذکره الشهید أیضا.

4-شمس الدین محمّد بن مکّی.وصفه فی«أمل الآمل»بالعاملی الشّامی و قال:کان فاضلا محققا عالما مشهورا فی عصره (4).و مرّ علینا فی ترجمة الشهید لنفسه،توصیفه بالشیخ الفاضل المحقق الفیلسوف.و فی موضع آخر:

الشیخ المبرور.و لکن قال فی أعیان الشیعة انه:لا یظهر من کتاب بغیة المرید أنه عاملی بل و لا شیعی الاّ أن یکون صاحب الأمل استفاد ذلک من مقام آخر (5).و کیف کان فقد قرأ علیه الشهید کتبه فی الطلب،و توفی سنة(938)کما ذکره الشهید-قدس سرّه.

5-الشیخ أبو الحسن البکری،من علماء مصر.قال ابن العودی«کثیرا

ص:30


1- 1) أمل الآمل 1:123.
2- 2) بحار الأنوار 105:41.
3- 3) أمل الآمل 1:56 و 180.
4- 4) أمل الآمل 1:56 و 180.
5- 5) أعیان الشیعة 10:59.

ما کان(الشهید)-قدس اللّه سره-،یطری علینا أحوال الشیخ و یثنی علیه، و ذکر انه کان له حافظة عجیبة،کان التفسیر و الحدیث نصب عینیه،و کان أکثر المشایخ المذکورین أبهة و مهابة عند العوام و الدّولة،و کان علی غایة من حسن الطالع و الحفظ الوافر من الدنیا و إقبال القلوب علیه،و کان من شدّة میل الناس إلیه إذا حضر مجلس العلم أو دخل المسجد،یزدحم الناس علی تقبیل کفّیه و قدمیه،حتی منهم من یمشی حبوا حتی یصل الی قدمیه یقبلهما.

صحبة شیخنا-نفع اللّه به-من مصر الی الحج.و کان محبا لشیخنا مقبلا علیه متلطفا به.توفی سنة(953)بمصر و دفن بالقرافة،و کان یوم موته یوما عظیما بمصر لکثرة الجمع،و دفن بجانب قبة الامام الشافعی و بنوا علیه قبة عظیمة» (1).

6-الشیخ ناصر الدین اللقانی المالکی.قال فیه الشهید-قدس سره- فیما مضی من کلامه:«محقق الوقت و فاضل تلک البلدة.لم أر بالدیار المصریة أفضل منه فی العلوم العقلیة و العربیة».

7-الشیخ شمس الدین محمد أبی النجار النحاس.قال فیه ابن العودی:

«کثیرا ما کان(الشهید)ینعت هذا الشیخ بالصّلاح و حسن الأخلاق و التواضع و کان فضلاء مصر و الأکابر یتردّدون إلیه للقراءة فی فنون القرآن العزیز لبروزه فیها.» (2).

8-الشیخ عبد الحمید السمهودی.قال فیه ابن العودی:«و هذا الشیخ أیضا کان شیخنا-قدس سره-کثیر الثناء علیه بالجمع بین فضیلتی العلم و الکرم،و انه کان فی رمضان لا یدعهم یفطرون الاّ عنده.» (3).

ص:31


1- 1) الدر المنثور 2:163.
2- 2) الدر المنثور 2:166.
3- 3) الدر المنثور 2:166.

و غیر هؤلاء من المشایخ الذین مرّ ذکرهم فی ترجمة الشهید لنفسه.

و غرضنا من ذکر هؤلاء و ما نقله ابن العودی،حکایة اطراء الشهید-رحمه اللّه -علی العامّة الذین استفاد منهم،لیظهر للقارئ سعة صدره و عدم تعصّبه فی إظهار فضل ذوی الفضل لیتبن بوضوح ان قتله لم یکن إلاّ نتیجة للحقد و الحسد ممّا أوغر صدور مناوئیه من المستأکلین بالعلم فی ذلک الزمان کما سیجیء ذکره.

أهمّ تلامذته

1-الشیخ حسین بن عبد الصّمد،والد الشیخ البهائی-قدّس اللّه سرهما.قال ابن العودی:«أول من قرأ علیه فی أوائل أمره و تصدّیه للتدریس،الشیخ الفاضل العالم الکامل عز الدین حسین بن عبد الصمد الحارثی الهمدانی صحبه مدّة مدیدة و قرأ علیه کتبا عدیدة،منها:قواعد الإمام العلامة من أوّلها إلی آخرها و باقی مفرداته مذکور فی إجازة-مطوّلة أجازه إیّاها مشتملة علی محاسن جمیلة و فوائد جلیلة،و کان رفیقه الی مصر فی طلب العلم و إلی اصطنبول(اسطنبول)فی المرة الأولی،و فارقه إلی العراق و أقام بها مدة ثمَّ ارتحل الی خراسان.» (1).

و قد نقل فی البحار اجازة الشهید-قدس سره-له و سمّاه بالإجازة الکبیرة المعروفة.و قد مدحه الشهید-قدس سره-فی تلک الإجازة و أثنی علیه ثناء جمیلا و ذکر الکتب التی قرأها علیه.فراجع (2).توفی سنة(984).

2-الشیخ علی بن زهرة الجبعی.ابن عم الشیخ حسین المذکور.قال فیه ابن العودی:«و کان غایة من الصلاح و التقوی و الخیر و العبادة.کان شیخنا

ص:32


1- 1) الدر المنثور 2:191.
2- 2) البحار 105:146.

یعتقد فیه الولایة و کان رفیقه الی مصر و توفی بها رحمه اللّه» (1).

3-الشیخ محمد بن الحسین الحرّ العاملی المشغری.جدّ والد صاحب الوسائل و هو أبو زوجة الشهید-قدس سرّه.قال فیه ابن العودی:«من أول المذعنین باجتهاده المخلصین معه.قرأ علیه جملة من الکتب و أخذ عنه شرائع دینه و أجازه اجازة عامة.و کانت له به خصوصیة و محبة صادقة و علاقة متّصلة بتمام المودة و صدق المحبة» (2).

4-السید نور الدین بن السید فخر الدین عبد الحمید الکرکی.قال ابن العودی:«و انه من أکابر خاصّته و أوائل العاکفین علی ملازمته.قرأ علیه جملة من العلوم الفقهیة و غیرها و أخذ عنه و أجازه و کان له-قدس سرّه-علیه مزید اعتماد و محکم استناد» (3).

5-السید علی بن الحسین بن أبی الحسن العاملی الجبعی،والد صاحب المدارک.قال العودی:«ربّاه کالوالد لولده و رقاه الی المعالی بمفرده و زوّجه ابنته رغبة فیه و جعله من خواص ملازمیه.قرأ علیه جملة من العلوم الفقهیة و العقلیة و الأدبیة و غیرها و أجازه اجازة عامة» (4).

و من غریب ما ورد فی التراجم ما ذکره السید الأمین-رحمه اللّه-فی «أعیان الشیعة»ان الشهید الثانی تزوّج أمّ صاحب المدارک بعد وفاة زوجها، فولد له منها الشیخ حسن فهو أخو صاحب المدارک لامّه (5).مع أن السید علی المذکور کان حیّا بعد الشهید کما صرّح به ابن العودی.و الشیخ حسن خال صاحب المدارک و صاحب المدارک یعبّر عن الشهید بالجدّ فهو جدّه لامّه.و لعلّ الصحیح کما ذکره السید الأمین بنفسه فی ترجمة صاحب المدارک أن السید علی

ص:33


1- 1) الدر المنثور 2:191.
2- 2) الدر المنثور 2:191.
3- 3) الدر المنثور 2:192.
4- 4) الدر المنثور 2:192.
5- 5) أعیان الشیعة 7:144.

المذکور هو الذی تزوج زوجة الشهید أم الشیخ حسن بعد شهادة زوجها.و ذکر هناک أیضا أن ما ورد فی بعض التراجم من عکس ذلک اشتباه و لکنه ذکر هذا الاشتباه فی ترجمة الشهید دون تعلیق.

6-السید علی بن السید حسین الصّائغ العاملی.قال ابن العودی:

«و کان-قدس اللّه لطیفه-له به خصاصة تامة» (1).

7-محمد بن علی بن الحسن العودی الجزینی.و قد تبیّن مما مرّ علینا فی هذه الترجمة أنّه کان من أخصّ تلامذته به.و هو صاحب الرسالة التی ألفها فی ترجمته و التی لم یبق منها الا القلیل الذی نقله حفید الشهید علی بن محمد بن الحسن فی کتابه«الدر المنثور»و هی عمدة مصادر ترجمته و یظهر من خلالها غایة حبّه و إعظامه للشهید-قدس سرهما.

أولاده

کانت حیاة الشهید القصیرة المبارکة،ملیئة بالأشجان و الآلام،و مما ابتلی به-قدس اللّه سرّه-موت أولاده فلم یعقب من الذکور الاّ الشیخ حسن صاحب المعالم،و کفاه ولیّا من بعده و نسلا مبارکا طیبا،فبرز من ذریته جماعة من العلماء و مفاخر الشیعة.

أما الشیخ حسن نفسه فهو من أعاظم العلماء و کتابه«معالم الدین فی الأصول»ممّا کان و لا یزال أحد الکتب الدراسیة فی الحوزات العلمیة.و کان مع ابن أخته السید محمد صاحب المدارک کفرسی رهان فی الدرس و البحث و الصداقة.و کان مضافا الی علمه الغزیر و الواسع و نظره الثاقب،شاعرا مفلقا.

توفی سنة(1011)و کان عمره عند استشهاد والده ست سنین تقریبا (2).

ص:34


1- 1) الدر المنثور 2:192.
2- 2) راجع ترجمته فی الدر المنثور 2:199-209.

قصة مقتله و استشهاده

الذی یظهر من تاریخ حیاة الشهید-کما مرّ فی ترجمته لنفسه-انه کان محاطا بالأعداء و الحسّاد الذین یتربصون به الدّوائر حتی انه کان یخفی علمه و آثاره القیمة خوفا من اثارة حسدهم أو اطلاعهم علی ما یمکنهم الاحتجاج به علیه و تعکیر الجوّ و إغفال العامّة و الغوغاء و اثارتهم ضدّه.و لعلّ أشدهم عداوة له القاضی معروف.و قد مرّ فی ترجمته أیضا أنه لم یستنجز منه-کما کان هو المعتاد -حین سفره الی قسطنطنیة و لم یأخذ منه عرضا-حسب تعبیرهم-و مع ذلک حصل علی المرسوم الصّادر بنصبه مدرّسا فی المدرسة النوریة ببعلبک.و بذلک انقطعت عنه محاولات الأعداء للحطّ من کرامته،و تألّق نجمة فی سماء العلم و التدریس و المرجعیة،و دانت له الرّقاب ممّا أحج نار الحقد و الحسد فی قلوب مناوئیه و فی مقدمتهم القاضی معروف فدبّروا له المکائد.یقول ابن العودی حول أیام مرجعیته فی بعلبک:

«کنت فی خدمته فی تلک الأیام،و لا أنسی و هو فی أعلی مقام و مرجع الأنام و ملاذ الخاص و العام و مفتی کل فرقة بما یوافق مذهبها و یدرس فی المذاهب کتبها.و کان له فی المسجد الأعظم بها درس مضافا إلی ما ذکر و صار أهل البلد کلهم فی انقیاده و من وراء مراده بقلوب مخلصة فی الوداد و حسن الإقبال و الاعتقاد.و قام سوق العلم بها علی طبق المراد و رجعت الیه الفضلاء من أقاصی البلاد ورقی ناموس السادة و الأصحاب فی الازدیاد،و کانت علیهم تلک الأیام من الأعیاد.» (1).

و قال بعد انتهاء ترجمة الشهید لنفسه و ذکره لرجوعه إلی بلده و اشتغاله إلی سنة خمس و خمسین بالدرس و التصنیف:«و هذا التاریخ کان خاتمة أوقات الأمان

ص:35


1- 1) الدر المنثور 2:182.

و السّلامة من الحدثان،ثمَّ نزل به ما نزل.» (1)و من المؤسف أنه لم یبق من رسالته ما حکی فیه قصّة مقتله و لذلک وقع الاختلاف فی کیفیته.قال الحر العاملی فی أمل الآمل:«و کان سبب قتله-علی ما سمعته من بعض المشایخ و رأیته بخط بعضهم-أنه ترافع الیه رجلان فحکم لأحدهما علی الآخر، فغضب المحکوم علیه و ذهب الی قاضی صیدا و اسمه«معروف».و کان الشیخ مشغولا فی تلک الأیام بتألیف شرح اللمعة.و فی کل یوم یکتب منه غالبا کراسا و یظهر من نسخة الأصل أنه ألفه فی ستة أشهر و ستة أیام،لأنه کتب علی ظهر النسخة تاریخ ابتداء التألیف،فأرسل القاضی إلی«جبع»من یطلبه و کان مقیما فی کرم له مدة منفردا عن البلد متفرغا للتألیف.فقال له بعض أهل البلد:

قد سافر عنا مدة.فخطر ببال الشیخ أن یسافر الی الحج،و کان قد حجّ مرارا لکنه قصد الاختباء،فسافر فی محمل مغطیّ،و کتب قاضی صیدا الی سلطان روم أنه قد وجد ببلاد الشام رجل مبدع خارج عن المذاهب الأربعة.فأرسل السلطان رجلا فی طلب الشیخ و قال له:ایتنی به حیا حتی أجمع بینه و بین علماء بلادی فیبحثوا معه و یطّلعوا علی مذهبه و یخبرونی فأحکم علیه بما یقتضیه مذهبی.

فجاء الرجل فأخبر أن الشیخ توجه إلی مکة،فذهب فی طلبه،فاجتمع به فی طریق مکة،فقال له:تکون معی حتّی نحجّ بیت اللّه ثمَّ افعل ما ترید، فرضی بذلک،فلمّا فرغ من الحج،سافر معه الی بلاد الروم،فلمّا وصل إلیها رآه رجل فسأله عن الشیخ،فقال:رجل من علماء الشیعة الإمامیة أرید أن أوصله إلی السلطان.فقال:أو ما تخالف أن یخبر السلطان بأنک قد قصّرت فی خدمته و آذیته و له هناک أصحاب یساعدونه،فیکون سببا لهلاکک بل الرأی أن تقتله و تأخذ برأسه إلی السلطان.فقتله فی مکانه من ساحل البحر،و کان هناک

ص:36


1- 1) الدر المنثور:2:182.

جماعة من الترکمان فرأوا فی تلک اللیلة أنوارا تنزل من السّماء و تصعد،فدفنوه هناک و بنوا علیه قبّة.و أخذ الرجل رأسه الی السلطان.فأنکر علیه و قال:

أمرتک أن تأتینی به حیّا فقتلته.و سعی السید عبد الرحیم العباسی فی قتل ذلک الرجل،فقتله السلطان (1).و لعلّ هذا النقل أوثق ما قیل فی ذلک.

و من کراماته المنقولة إخباره عن شهادته.قال السید محسن الأمین:«عن بعض مؤلفات الشیخ البهائی:قال:أخبرنی والدی-قدس سره-أنه دخل فی صبیحة بعض الأیام علی شیخنا الشهید الثانی فوجده مفکرا،فسأله عن سبب تفکیره.فقال:یا أخی،أظنّ أنی سأکون ثانی الشهیدین،قال:أو ثانی شیخنا الشهید فی الشهادة،لأنی رأیت البارحة فی المنام أن السیّد المرتضی علم الهدی عمل ضیافة،جمع فیها العلماء الإمامیة بأجمعهم فی بیت،فلمّا دخلت علیهم،قام السید المرتضی و رحّب بی و قال لی:یا فلان،اجلس بجنب الشیخ الشهید،فجلست بجنبه،فلمّا استوی بنا المجلس انتبهت،و منامی هذا دلیل علی أنی أکون تالیا له فی الشهادة إلخ،و اتفق انه شرح من مؤلفات الشهید، الألفیة و النفلیة و اللمعة و ضاهاه فی تألیف تمهید القواعد.و عنه أیضا بطریق آخر،أنه مرّ علی مصرعه المعروف فی زمن حیاته و معه والد الشیخ البهائی.فلمّا رأی ذلک المکان تغیر لونه و قال:سیهرق فی هذا المکان دم رجل.فظهر بعد ذلک أنه کان یعنی نفسه» (2).

و قال حفیده فی الدر المنثور:«و ممّا سمعته فی بلادنا مشهورا و رأیته أیضا مشهورا فی غیرها أنه-قدّس اللّه روحه-لما سافر السفر الأول إلی اصطنبول و وصل إلی المکان الذی قتل به،تغیّر لونه،فسأله أصحابه عن ذلک فقال ما معناه:انه یقتل فی هذا المکان رجل کبیر أو عظیم له شأن.فلما أخذ،قتل فی

ص:37


1- 1) أمل الآمل 1:90-91.
2- 2) أعیان الشیعة 7:157.

ذلک المکان.و رأیت نسخة لشرح اللمعة عند بعض الأکابر أن الشیخ حسین بن عبد الصمد-رحمه الله-سئل عن هذا و کان رفیقه فی ذلک السفر،فأخبر بأن ذلک حق سؤاله أو سؤال غیره» (1).

و قال فی هامش الکتاب:«وجد بخط المرحوم المبرور الشیخ حسین بن عبد الصمد-رحمه اللّه-بعد سؤاله و صورة السؤال و الجواب:سئل الشیخ حسین بن عبد الصمد-رحمه اللّه-:ما یقول مولانا شیخ الإسلام فیما روی عن الشیخ المرحوم المبرور الشهید الثانی أنه مرّ بموضع فی اصطنبول و مولانا الشیخ سلمه اللّه معه،فقال:یوشک أن یقتل فی هذا الموضع رجل له شأن، أو قال شیئا قریبا من ذلک،ثمَّ انه استشهد-رحمه الله-فی ذلک الموضع،و لا ریب ان ذلک من کراماته،رحمه اللّه و أسکنه جنان الخلد.

نعم هکذا وقع منه-قدس سره-و کان الخطاب للفقیر،و یقال:انه استشهد فی ذلک الموضع،و ذلک ممّا کشف لنفسه الزکیة،حشره اللّه مع الأئمة الطاهرین.

کتبه حسین بن عبد الصمد الحارثی،ثامن عشر ذی الحجة سنة(983) فی مکة المشرفة زادها اللّه شرفا و تعظیما» (2).

هذا و قد اختلف فی سنة استشهاده.ففی کتاب نقد الرجال انه استشهد سنة(966)و المعتمد ما نقله حفیده فی الدر المنثور.قال:«و رأیت بخط جدّی المبرور الشیخ حسن-قدس اللّه روحه-ما صورته:مولد الوالد-قدس اللّه نفسه-فی یوم الثلاثاء ثالث عشر شهر شوال سنة إحدی عشرة و تسعمائة، و استشهد فی سنة خمس و ستین و تسعمائة(965)» (3).

ص:38


1- 1) الدر المنثور 2:189.
2- 2) الدر المنثور 2:190.
3- 3) الدر المنثور 2:189.

مؤلّفاته

اشارة

تمتاز مؤلفات شیخنا الشهید-قدس اللّه روحه-بدقّة النظر و عمق المغزی و جزالة التعبیر و حسن الأسلوب.و لقد منّ اللّه علیه بالتوفیق لکتابة هذه المجموعة الضخمة من الکتب التی تعدّ کل ما بقی منها زینة و مفخرة للمکتبة الإسلامیة و الشیعیة بوجه خاص،مع ما منی به من آلام و أشجان،و مع کثرة اشتغاله و أسفاره و مع قیامه شخصیا بجمیع أعماله حتی حراسة الکرم لیلا من السراق،و جمع الحطب للإیقاد فی البیت،و مع قصر عمره الشریف.و لعمری ان هذا مما یورث الإعجاب و الإجلال.هذا مع أن أکثر ما ألّفه الشهید و استنسخه من الکتب القیّمة و الاثار العلمیة،قد أتی علیها ید الغدر و الخیانة، شأنها شأن کثیر من آثار الشیعة و کتبها التی تسلّط علیها الجهلة و أعداء العلم و مذهب أهل البیت علیهم السلام.

قال ابن العودی:«و کان فی ابتداء أمره یبالغ فی الکتمان و شرع فی شرح الإرشاد و لم یبده لأحد.ثمَّ أکبّ علی المطالعة و التألیف و استفراغ الوسع فی التدریس و التصنیف إلی سنة ثمان و أربعین و تسعمائة(948)حتی أراد اللّه إظهار ما أراد کتمانه و أعلی فی البریة شأنه و ألقی فی قلوب ذوی العلم،الانقیاد الیه و التسلیم لما اعتمد علیه،و دخل معه کل من له بالشریعة المطهرة تقیید فی ربقة الرجوع الیه بالتقلید،و ظهرت عنه التصانیف الفائقة و المباحث الرائقة، و رجعت الیه الفضلاء بالإذعان،و أطلق فی میدان السبق العنان،و صارت فضائله مشاهدة بالعیان.فأول ما أفرغه فی قالب التصنیف الشرح المذکور لإرشاد الإمام العلامة جمال الدین الحسن بن المطهر-قدس اللّه روحه-یعرف فضله من وقف علیه من أولی الفضل» (1).

ص:39


1- 1) الدر المنثور 2:183.
و نذکر هنا أهم تصانیفه قدس اللّه روحه

1-روض الجنان فی شرح إرشاد الأذهان:و الإرشاد للعلامة الحلی-رحمه اللّه.و هو شرح مزجیّ خرج منه مجلد فی الطّهارة و الصلاة.و هو أول ما ألّفه، کما ذکره ابن العودی.و قد طبع فی إیران سنة(1307) (1).

2-الرّوضة البهیة فی شرح اللمعة الدمشقیة:و اللمعة للشهید الأول محمد بن مکی العاملی-قدس اللّه روحه-المتوفّی سنة(786).و من غریب الاتفاق،اهتمام الشهید الثانی بشرح کتب الشهید الأول،فکأنه کان یعلم أن مصیرهما واحد.و هذا الکتاب من محاور دراسة الفقه لدی الطلاق المبتدئین فی الحوزات العلمیة حتی زماننا هذا،و طبع مرارا.و قد شرح و علق علیه من الحواشی بما یزید علی سبعین کتابا (2).و لئن دلّ هذا علی شیء فإنما یدلّ علی تضلّع الشهیدین-رحمهما اللّه-فی الفقه و خلوص نیّتهما فی خدمة الدین الحنیف.

3-مسالک الأفهام الی تنقیح شرائع الإسلام.و هذا الکتاب الذی بین یدی القارئ و سیأتی تفصیل البحث عنه.

4-تمهید القواعد الأصولیة و العربیة لتفریع الأحکام الشرعیة:جاری به ما ألّفه الأسنوی الشافعی فی هذا الباب و رتّبه علی قسمین،فی أولهما مائة قاعدة من القواعد الأصولیة مع بیان ما یتفرع علیها من الأحکام،و فی ثانیهما مائة قاعدة من القواعد العربیة کذلک و رتّب لها فهرسا مبسوطا لتسهیل تناول الطالب.قال الشهید-قدس سره-بشأن هذا الکتاب:«و هو کتاب واحد فی فنّه بحمد اللّه و منّه و من وقف علی الکتاب المومی الیه علم حقیقة ما نبّهنا علیه».طبع بایران (3).

ص:40


1- 1) الذریعة 11:275.
2- 2) الذریعة 6:90 و 13:292-296.
3- 3) الذریعة 4:433 راجع کلام الشهید فی إجازاته فی البحار 105:144.

5-منیة المرید فی آداب المفید و المستفید:طبع مرارا فی إیران و النجف الأشرف.و هو کتاب أخلاقی لطیف لا یستغنی عنه الطالب و العالم،یحتوی علی ما ینبغی أن یتحلّی به طلاب العلوم الدینیة و العلماء و القضاة.ثمَّ لخّصه و أسماه«بغیة المرید مختصر منیة المرید».ذکره حفیده فی«الدر المنثور».

6-مسکّن الفؤاد فی فقد الأحبة و الأولاد:طبع مرارا فی إیران.و قد ألّفه الشهید-رحمه اللّه-إثر ابتلائه شخصیا بفقدان أولاده.و هو کتاب یبعث الإنسان المبتلی بالشدائد و المصائب علی الصبر و العزاء.و قد لخصه فیما بعد و أسماه«مبرد الأکباد فی مختصر مسکّن الفؤاد»مع أنه فی نفسه أیضا مختصر، و ذلک لیستفید منه عدد أکبر من القراء حیث انه مما یحتاج الیه الناس.

7-التنبیهات العلیة علی وظائف الصلاة القلبیة:رتّبها علی ترتیب ألفیة الشهید الأول و ذکر فیها أسرار الصلاة و وظائف القلب فی مختلف حالاتها.طبع فی إیران مرارا.

8-کشف الرّیبة عن أحکام الغیبة و النمیمة:قال فی مقدمته انه ألّفه حیث رأی بعض الناس لا یتورعون عن ذکر أعراض إخوانهم من المؤمنین و لا یعدّونه من السیئات.و قد طبع مرارا فی إیران.

9-المقاصد العلیة فی شرح الألفیة:و الألفیة کتاب صغیر للشهید الأول -رحمه الله-طبع أخیرا مع النفلیة له أیضا.و قد ذکر فیه ألف واجب من واجبات الصلاة.و هذا شرح استدلالی کبیر،طبع فی إیران،و له علیه حاشیة أیضا اقتصر فیها علی أمّهات المسائل کما فی الذریعة.و حاشیة أخری فی ذکر مجرد الفتوی لاستفادة المقلدین (1).

10-الدّرایة:و هو شرح لکتاب صغیر ألّفه سابقا باسم بدایة الدرایة.

و قد طبعا معا بعنوان«الدرایة».و هو کتاب مشهور فی الحوزات العلمیة.

ص:41


1- 1) الذریعة 6:23.

11-حقائق الإیمان:کتاب عقائدی فی أصول الدین و معنی الإیمان و الإسلام طبع فی إیران.

12-الفوائد الملیة فی شرح النفلیة:و النفلیة کتاب صغیر للشهید الأول -رحمه الله-،جمع فیه مستحبات الصلاة.و هذا شرح مزجی مختصر.طبع مع کتاب المقاصد العلیة فی إیران.

13-حاشیة علی قطعة من عقود الإرشاد للعلامة (1).

14-حاشیة علی قواعد الأحکام للعلامة أیضا:جاری فیها حاشیة الشهید الأول-رحمه اللّه.برز منها مجلد لطیف الی آخر کتاب التجارة (2).

15-حاشیة علی«المختصر النافع»للمحقق الحلی-قدس سره.

16-رسالة فی نجاسة ماء البئر بالملاقاة و عدمها.

17-رسالة تشتمل علی حکم صلاة الجمعة فی حال الغیبة.حیث کان -قدس سره-یقول بوجوبها العینی.و ینقل عنها فی الکتب الفقهیة کثیرا.

18-نتائج الأفکار فی أحکام المقیمین بالأسفار.

19-مناسک الحج و العمرة.

20-رسالة فی أجوبة ثلاثة عن ثلاث مسائل لبعض الأفاضل.

21-رسالة فی عشرة مباحث فی عشرة علوم:صنّفها فی اسطنبول 22-رسالة فی عدم جواز تقلید الأموات من المجتهدین،قال الأعیان:«صنّفها برسم الصالح الفاضل السید حسین بن أبی الحسن صاحب المدارک فی 18 صفحة،ذکر أنه کتبها فی جزء یسیر من یوم واحد 5 شوال سنة(949) (3).

ص:42


1- 1) الدر المنثور 2:186.
2- 2) الدر المنثور 2:186.
3- 3) أعیان الشیعة 7:155.

23-غنیة القاصدین فی معرفة اصطلاحات المحدثین.صرّح به فی آخر کتابه السابق فی الدرایة (1).

24-منار القاصدین فی أسرار معالم الدین:قال عنه الشهید-قدس سره-فی مقدمة کتابه«منیة المرید»بعد ما ذکر أن الإخلال بمراعاة الأمور المعتبرة فی تحصیل العلم من الشرائط و الآداب و غیرها من الأحوال هو الذی صدّ طلاب العلم عن الوصول الی بغیتهم:«و قد وفق اللّه سبحانه بمنّه و کرمه فیما خرج من کتابنا الموسوم بمنار القاصدین فی أسرار معالم الدین،لتفصیل جملة شریفة من هذه الأحکام».

25-الاقتصاد فی معرفة المبدأ و المعاد و أحکام أفعال العباد و الإرشاد إلی طریق الاجتهاد:رتّبه علی قسمین:أولهما فی أصول العقائد و ثانیهما فی الفروع.

و هو مع ذلک فی غایة الاختصار (2).

26-کتاب الرجال و النسب.قال حفیده فی الدر المنثور:ذکره فی بعض مصنفاته (3).

27-رسالة فی تحقیق النیة:و کانت عند حفیده بخطه.

28-رسالة فی الولایة و أن الصلاة لا تقبل الاّ بها.ذکرها فی شرح الإرشاد.

29-رسالة فی تحقیق الإجماع.قال حفیده:عندی بخطه.

30-کتاب الإجازات:ذکره فی بعض فوائده کما فی الدر المنثور.و لعل المراد به مجموعة اجازات المشایخ فإن العلامة المجلسی-رحمه اللّه-نقل بعض الإجازات فی البحار عن خط الشهید-قدس سره.

ص:43


1- 1) الذریعة 16:68.
2- 2) الذریعة 2:267.
3- 3) الدر المنثور 2:188.

31-منظومة فی النحو و شرحها.قال فی الدر المنثور:رأیت بعضها بخطه.

32-رسالة فی دعوی الإجماع فی مسائل من الشیخ و مخالفة نفسه.و لعله أراد بذلک الرد علی حجیة الإجماع المنقول.

و غیر ذلک من الکتب و الرسائل و الحواشی و الشروح التی ورد ذکر بعضها فی کتب التراجم.قال حفیده فی الدر المنثور:«و سمعت من بعض مشایخنا أن مصنفاته بلغت ستین مصنفا» (1).هذا و کان شهیدنا المترجم له،مشتغلا- مضافا الی کل هذه المشاغل العلمیة و غیرها-باستنساخ الکتب.قال حفیده فی الدر المنثور:«جزی اللّه عنا سوء الجزاء من حرمنا من الکتب التی کانت عندنا اجتمعت فی زمن الشیخ زین الدین و الشیخ حسن و والدی-رحمهم اللّه- و أضیف إلیها کتب الشیخ محی الدین-رحمه اللّه-و قد وقع علیها الفتور غیر مرة منها قریب ألف کتاب احترقت و أنا إذ ذاک ابن نحو سبع سنین أو ثمان، حرقها أهل البغی.و لما سافرت الی العراق کان الباقی لنا فی الجبل و دمشق و غیرهما ما یقرب من ألف کتاب و أکثرها منه ما أخذه الناس و منه ما تلف من النقل و الوضع تحت الأرض،و الباقی نحو مائة کتاب وصلت إلیّ بعد السعی التام.

و من العجب أنی لما فارقت ما فارقت من الکتب،کان فیما بقی بعد الفتور الأول ما یزید عن مائة کتاب بخط جدی الشیخ زین الدین-رحمه اللّه -،و ما کان بخطه فیما تلف و احترق لا یعلم مقداره،و مما تواتر عنه-رحمه اللّه -انه کان إذا غمس القلم فی الدواة،ربما یکتب عشرین سطرا أو ثلاثین سطرا،و هذا من جملة التأییدات الإلهیّة،و لهذا جعل کاتب التاریخ فصلا فی ذکر أمره فی الکتابة و ما له فیها من الآیات و محاسن الکرامات کما تقدم.

ص:44


1- 1) الدر المنثور 2:189.

و بالجملة فبذهاب هذه الکتب،ذهب کثیر من فوائده و فوائده جدّی و والدی-رحمهم اللّه تعالی-و حرمنا الاطلاع علیها و الانتفاع منها» (1).

الکتاب الذی بین یدیک

أما المتن فهو کتاب«شرائع الإسلام فی مسائل الحلال و الحرام»للإمام العلاّمة أبو القاسم نجم الدین جعفر بن الحسن المشهور بالمحقق الحلی-قدس اللّه نفسه الزکیة-،المتوفی سنة(676).و یکفی فی عظمة شأن هذا الکتاب انه کان لمدة قرون محور البحث الفقهی الدراسی فی الحوزات العلمیة.و قد علق علیه العلماء و شرحوه شرحا تفصیلیا و استدلالیا.

ذکر المحقق الشیخ آغا بزرگ الطهرانی-رحمه اللّه-فی موسوعته «الذریعة»أکثر من عشرین شرحا بعناوین خاصة کالمسالک و الجواهر و ما یقارب من مائة شرح بعنوان شرح الشرائع (2)و اثنی عشر حاشیة (3).

و أما الشرح فهو:«مسالک الأفهام الی تنقیح شرائع الإسلام»و هو أکبر مصنفات شیخنا الشهید-قدس سره.کان-رحمه الله-قد علّق علی الشرائع فی بدو الأمر ثمَّ استدرکه و زاد علیه و فصّل ما أجمل من البحث حتی صار کتابا ضخما.قال ابن العودی فی رسالته:«و منها شرح الشرائع الذی تفجرت منه ینابیع الفقه و أخذ بمجامع العلم،سلک فیه أولا مسلک الاختصار علی سبیل الحاشیة حتی کمل منه مجلد.و کان-قدس سره-کثیرا ما یقول:نرید أن نضیف الیه،تکملة لاستدراک ما فات،ثمَّ أخذ فی الإطناب حتی صار بحرا

ص:45


1- 1) الدر المنثور 2:203-204.
2- 2) الذریعة 13:47-و 316.
3- 3) المصدر المذکور 6:106.

یسلک فیه سفن أولی الألباب،فکمل سبعة مجلدات ضخمة.» (1).

قال الشهید-قدس سره-فی إجازته للشیخ تاج الدین بن هلال الجزائری:«فاستخرت اللّه تعالی و أجزته جمیع ما جری به قلمی من المصنفات.و من أهمها کتاب مسالک الأفهام فی تنقیح شرائع الإسلام، وفق اللّه تعالی لإکماله (2)فی سبع مجلدات کبیرة و منها حواشی الکتاب المذکور مجلدان.» (3).

و حاشیته علی الشرائع موجودة فی بعض المکتبات و لم یطبع بعد هذا و یظهر من موارد من المسالک أنّ الأمر قد اشتبه علی النساخ،فربّما أدرجوا الحاشیة الصغیرة مع الشرح الکبیر و ربما ذکروا لعبارة واحدة شرحین،مطولا و مجملا.

و کان ذلک مما أشکل الأمر علینا أثناء التحقیق عن الکتاب.

هذا و من غریب الأمر ما ورد فی الذریعة حکایة عن الشیخ علی النباطی عن والده أن مدة تصنیف الکتاب تسعة أشهر،ثمَّ قال صاحب الذریعة:«أنه فرغ منه سنة(964)و فرغ من الجزء الأول یوم الأربعاء لثلاث مضت من شهر رمضان سنة احدی و خمسین و تسعمائة» (4).فیکون قد أتمّ ستة أجزاء منه فی ثلاثة عشر عاما.فکیف یجتمع هذا مع تصنیفه فی تسعة أشهر؟!مع أنه واضح الغرابة.

ثمَّ انه-قدس سره-لم یفصّل فی شرح قسم العبادات من الشرائع بما

ص:46


1- 1) الدر المنثور 2:185.
2- 2) لیس المراد بهذه الجملة الدعاء لإکماله،بل بیان أن إکماله فی سبع مجلدات کان بتوفیق اللّه تعالی،و ذلک لأن تاریخ هذه الإجازة 14 ذی الحجة 964 و قد فرغ من المسالک فی ربیع الثانی من ذلک العام.
3- 3) بحار الأنوار 105:143.
4- 4) المصدر 20:378.

فصّله فی قسم المعاملات،و لذلک قام سبطه السید محمد-رحمه اللّه-بکتابة «مدارک الأحکام»لیستدرک ما أجمله جدّه،کما ذکره فی مقدّمته.

نسخ الکتاب

طبع الکتاب طبعات حجریة متعددة فی إیران و لکن ما وجدنا منها کثیرة الأخطاء فلم یمکننا الاعتماد علی شیء منها،و انما اعتمدنا فی تصحیح المتن علی التلفیق بین النسخ،فکان لا بدّ من تحقیق واسع،و لم نحصل-مع الأسف- حتی الآن علی نسخة بخط الشهید-رحمه اللّه-مع أن العلامة الکنتوری المتوفی سنة(1286)قال فی«کشف الحجب و الأستار»:و قد ظفرت أنا بنسخة کانت بخطه-رحمه اللّه تعالی-» (1).

و مهما کان فالنسخ الخطیة الموجودة لدینا فعلا عبارة عن:

1-النسخة المحفوظة فی مکتبة آیة اللّه النجفی المرعشی-رحمه اللّه-برقم 1621.و هی أقدم نسخة حصلنا علیها و الظاهر أنها کتب فی عصر المؤلف- قدس سره-و ذلک لما ورد فی بعض التصحیحات فی هامش الکتاب بعد انتهائه قوله:«منه سلمة اللّه».و النسخة بخط نستعلیق غیر منقط.و قد ختمت فی آخرها بختمین:أحدهما«بنده آل محمد باقر»و الأخر،«عبد اللّه محمد باقر»و تقع فی 173 ورقة تحتوی کل ورقة علی 26 سطرا بحجم 26X18 سم.و لکنها- مع الأسف-من أول الکتاب إلی نهایة کتاب«الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر»أی قسم العبادات فقط.و هذه أهم نسخة اعتمدنا علیها و رمزنا لها بحرف«ج».

2-نسخة اخری فی مکتبة آیة اللّه النجفی-رحمه اللّه-أیضا برقم 5478 بخط نستعلیق کاتبه«دوست محمد بن حبیب اللّه الحسینی المازندرانی».

ص:47


1- 1) کشف الحجب:502.

تقع فی 350 ورقة تحتوی کل منها علی 25 سطرا بحجم 5،25X18 سم.

و قد ذکر کاتبه انه اجتهد فی تصحیحه و مقابلته علی نسخة المؤلف.قال فی آخر الجزء الأول،أی قسم العبادات:«قد جددت و اجتهدت فی تصحیح ألفاظه و عباراته،و قد قوبل مع نسخ متعددة»و فی آخر المجلد الثانی-و ینتهی بآخر کتاب الوکالة-و هی آخر ما عثر علیه من هذه النسخة:«وقع الفراغ من تحریر هذا الکتاب بحمد اللّه الملک الوهاب فی أواخر شهر ربیع الأول سنة ثمانین بعد الألف من الهجرة النبویة.و قد نقلت من وجه خط شیخنا الفاضل،مصنف هذا الکتاب،و قد جددت و اجتهدت فی تصحیح ألفاظه و أنا المذنب الحقیر الجانی:دوست محمد بن حبیب اللّه الحسینی المازندرانی.»و وردت فی هامش الصفحة الأخیرة،هذه الجملة:«کتب و قوبل من وجه خط الشیخ- رحمه اللّه-و اجتهد بتصحیحه الا ما زاغ البصر».

و هذه النسخة تأتی بعد نسخة«ج»من حیث الاعتماد(عندنا)فهی أقلّ خطاء من غیرها.و قد رمزنا لها بحرف«ن».

و یجدر بنا الإشارة هنا إلی اشتباه وقع فی فهرست مکتبة آیة اللّه النّجفی- رحمه اللّه-حیث ذکر أن الفراغ من التصحیح و المقابلة فی الجزء الأول وقع فی سنة(971)و فی الجزء الثانی فی سنة(1080)کل ذلک بخط دوست محمد الحسینی،و هذا غریب جدا لم ینتبه الیه الکاتب،إذ یکون بین کتابة الجزءین 110 سنة!و الذی أوقعه فی هذا الوهم ما ورد فی خاتمة الجزء الأول بعد انتهاء کلام الشهید-قدس سره-«و فرغ من کتابته یوم الأحد العاشر من شهر شوال سنة(971)وسط النهار بقلم الفقیر ص الحاتم».و من الواضح ان هذا الکاتب غیر دوست محمد،و هذا کاتب النسخة الأصل الذی استنسخ منه دوست محمد.و لم یذکر اسم الکاتب الا رمزا کما رأیت.

3-نسخة اخری فی مکتبة المرحوم آیة اللّه النجفی أیضا برقم 2664 بخط النسخ من أوائل کتاب«الحج»إلی آخر کتاب«الوکالة».کاتبه«محمد بن

ص:48

نصر اللّه بن محمد بن قاسم بن ناصر بن قاسم بن سلامة بن ناصر من آل عطاف الزبیدی»بتاریخ الثلاثاء 8 شعبان(982)هجریة و فی هامشها علامة التصحیح،و فی الخاتمة عبارة من حفید الشهید علی بن محمد بن الحسن بن زین الدین،شهد بمقابلتها و تصحیحها.و فی الصفحة الأولی ما یدلّ علی تملکه للنسخة بتاریخ(1062)هجریة.و تقع فی 198 ورقة تحتوی کل منها علی 31 سطرا.بحجم 20X30 سم.و رمزنا لها بحرف«ه».

و قد اشتبه الأمر علی جامع الفهرست أیضا،فورد فیه ان هذه النسخة من أول کتاب«الطهارة»الی کتاب«البیع»مع أنها لا تشتمل الا علی صفحة واحدة من أول«الطهارة»و آخرها کتاب«الوکالة».

4-نسخة أخری فی مکتبة آیة اللّه النجفی أیضا برقم 1905 بخط النسخ من کتاب«الصید و الذباحة»إلی نهایة کتاب«الدیات»کاتبه علی الظاهر صالح بن محمد بن عبد الإله الزبیدی.

و قد ورد فی الهامش فی أول کتاب«الفرائض»هکذا:«بلغ مقابلته بحسب الجهد و الطاقة إلا ما زاغ عنه البصر و حبس عنه النظر،بنسخة منقولة من الأصل و قابلها المصنف بنفسه-قدس سره-و علیها خطه،و ذلک فی مجالس آخرها خاتمة شهر ذی القعدة الحرام من شهور سنة ثلاث و سبعین و تسعمائة هجریة علی مشرفها الصلاة و السلام.و کتب أقل العباد محمد بن أحمد الشامی العاملی.».

و بعد ذلک هکذا:«و قوبلت نسختی مع هذه النسخة فی یوم السبت تاسع شهر ذی الحجة الحرام سنة ثلاث و عشرین و ألف الهجریة،و کتب أقل الخلیقة فضل اللّه بن محب اللّه الحسنی الحسینی الشهیر بدست غیب».و فی آخر الکتاب ما یشبه ذلک.

تقع هذه النسخة فی 317 ورقة کل منها تحتوی علی 27 سطرا بحجم 5،29X21 سم.و رمزنا لها بحرف«ل».

ص:49

5-نسخة اخری فی مکتبة آیة اللّه النجفی أیضا برقم 1328 و هی بخط النسخ من أول کتاب«الجهاد»إلی آخر قسم العبادات،أی مسائل«الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر»بخط«احمد بن محمد بن یوسف المقابی».و من أول کتاب«التجارة»إلی آخر کتاب«الوصایا»(و لیس إلی آخر«العتق»کما فی الفهرست).و لم یذکر اسم الکاتب فی القسم الثانی،و الخط مختلف عن القسم الأوّل،و رمز الی الکاتب برقم 8319.و امّا تاریخ کتابة القسم الأوّل،فلعلّه یرجع الی سنة 961 ففی آخرها عبارة هکذا:«تمَّ کتاب الجهاد.بسادسة الأحد ثالث الأولی من الأول للتاسعة بعد السادسة»!و اللّه أعلم.

و اما تاریخ القسم الثانی فلم یرو فی النسخة أصلا،و اشتبه الأمر علی کاتب«الفهرست»أیضا فذکر تاریخ انتهاء الشهید من تألیف الکتاب بعنوان انتهاء تاریخ الکتابة!.

و تقع فی 302 ورقة و تختلف عدد سطورها بحجم 29X20 سم.و رمزنا لها بحرف«س».

6-نسخة أخری فی مکتبة المرحوم آیة اللّه النجفی أیضا برقم 806 بخط نسخ ردیء من أوائل کتاب«العتق»الی آخر الکتاب تقریبا،و لا تحتوی علی تاریخ و لا ذکر للکاتب،و علی هامشها بعض التصحیحات تقع فی 343 ورقة، کل منها یحتوی علی 29 سطرا بحجم 25X19 سم.و رمزنا لها بحرف «ص».

7-نسخة محفوظة فی مکتبة آیة اللّه الگلپایگانی برقم 1970 من أول کتاب«الطهارة»إلی آخر احکام«القرض و الدین».لم یذکر فیها اسم الکاتب، و انما وردت فی آخر المجلد الأول أی قسم العبادات،هذه العبارة فی الهامش:

«بلغت مقابلته بحسب الجهد و الطاقة،من نسختین الی کتاب الحج و منه الی هنا بضم نسخة قابلها الشیخ حسن ولد المصنف-رحمهما اللّه تعالی-علی ید أحقر العباد الراجی شفاعة زین العباد،عبد الرضا بن حسن بن زین الدین

ص:50

الحسینی العاملی.»و رمزنا لها بحرف«ک».

8-نسخة أخری فی مکتبة آیة اللّه الگلپایگانی برقم 5-46-51 بخط نسخ جید،و هی من أول الکتاب إلی الفرائض فی ستة أجزاء حسب التجزئة الأولی للشهید-قدس سره-و لکل مجلد فهرست حسب المسائل الواردة فی الکتاب،کاتبها محمد جعفر بن محمد حسین.انتهی من کتابتها بتاریخ 29 رجب 1120.ورد فی خاتمة بعض المجلدات،التصحیح علی النسخ المصححة و منها فی بعضها نسخة حفید الشهید الشیخ علی بن محمد بن الحسن بن زین الدین و فی بعضها علی أصله المنیف حسب تعبیره و فی بعضها علی أصله المنیف الذی بخط شارحه السعید.و رمزنا لها بحرف«و».

9-نسخة محفوظة فی مکتبة مجلس الشوری الإسلامی برقم 5019 بخط النسخ من کتاب«الخلع»الی آخر کتاب«الدیات».لم یذکر فیها اسم کاتبها و انما ورد فی أوّلها:وقف الکتاب بتاریخ جمادی الثانیة 1192.و تقع فی 351 ورقة کل منها یحتوی علی 35 سطرا بحجم 23X13 سم.و رمزنا لها بحرف«د».

10-نسخة أخری فی مکتبة مجلس الشوری الإسلامی برقم 195 و 196 بخط نسخ جید من أول الکتاب الی آخره فی مجلّدین،کاتبها محمّد بن باقر بن سراج الإصطهباناتی.انتهی من کتابتها بتاریخ 1257.و رمزنا لها بحرف«م».

11-نسخة محفوظة فی مکتبة المشهد المقدّس الرضوی برقم 2568، و فی آخرها هذه العبارة:«فرغ من تعلیق هذا الجزء الفقیر إلی اللّه محمّد بن علی بن هلال،آخر نهار الأربعة«الأربعاء»،یوم التاسع و العشرین من شهر شوّال المبارک،سنة تسع و سبعین و تسعمائة من الهجرة الشریفة».و النسخة تشتمل علی قسم العبادات فقط،و رمزنا لها بحرف«ع».

12-نسخة اخری فی مکتبة المشهد الرضوی برقم 2577 من کتاب

ص:51

التجارة إلی آخر الوصایا،و قد کتب قسم منها،أی إلی آخر الوکالة بخطّ نسخ جیّد،و ما بقی منها بخطّ نستعلیق،و فی آخرها هذه العبارة:«اتّفق الفراغ من تسویده الفقیر إلی اللّه تعالی،عبد الکریم بن إبراهیم بن علی بن عبد العالی المیسی العاملی.تمَّ الکتاب بعون الملء الوهّاب علی ید العبد الضعیف، الراجی،المحتاج إلی رحمة الملک الغنی،رفیع شریف الحسینی،فی تاریخ شهر رمضان المبارک،سنة 981 بمشهد المقدّس،الرضیّة الرضویّة.تمام».و قد رمزنا لها بحرف«ب».

و ما زلنا نبحث عن نسخ اخری من الکتاب،لعلّنا نستفید منها فی تحقیق سائر الأجزاء إن شاء اللّه تعالی.

و أخیرا نسأل اللّه تعالی ان یوفقنا لإکمال التحقیق عن هذا الکتاب و سائر الآثار القیّمة لعلمائنا الأبرار و ان یتقبل منا هذا العمل و سائر الأعمال و الحمد للّه رب العالمین.

السیّد مرتضی المهری قم المقدّسة رمضان المبارک 1413 ه.ق

ص:52

تصویر

ص:53

تصویر

ص:54

تصویر

ص:55

تصویر

ص:56

تصویر

ص:57

تصویر

ص:58

تصویر

ص:59

تصویر

ص:60

تصویر

ص:61

تصویر

ص:62

تصویر

ص:63

تصویر

ص:64

تصویر

ص:65

تصویر

ص:66

تصویر

ص:67

تصویر

ص:68

تصویر

ص:69

تصویر

ص:70

تصویر

ص:71

تصویر

ص:72

تصویر

ص:73

تصویر

ص:74

تصویر

ص:75

تصویر

ص:76

خطبة شرائع الإسلام

ص :1

ص :2

**خطبة شرائع الإسلام**

بِسْمِ اللّهِ الرَّحْمنِ الرَّحِیمِ

اللهم إنی أحمدک حمدا یقل فی انتشاره حمد کلّ حامد،و یضمحلّ باشتهاره جحد کلّ جاحد،و یفل بغراره حسد کلّ حاسد،و یحل باعتباره عقد کلّ کائد،و أشهد أن لا إله إلاّ اللّه شهادة أعتدّ بها لدفع الشدائد و أستردّ بها شارد النعم الأوابد،و أصلّی علی سیّدنا محمد،الهادی إلی أمتن العقائد و أحسن القواعد،الداعی إلی أنجح المقاصد و أرجح الفوائد، و علی آلة الغرّ الأماجد المقدّمین علی الأقارب و الأباعد،و المؤیّدین فی المصادر و الموارد،صلاة تسمع کلّ غائب و شاهد،و تقمع کلّ شیطان مارد.

و بعد:فإنّ رعایة الإیمان توجب قضاء حقّ الإخوان،و الرغبة فی الثواب تبعث علی مقابلة السؤال بالجواب،و من الأصحاب من عرفت الإیمان من شأنه،فاستبنت الصلاح علی صفحات وجهه و نفحات لسانه، سألنی أن أملی علیه مختصرا فی الأحکام متضمّنا لرؤوس مسائل الحلال و الحرام یکون کالمفتی الذی یصدر عنه،أو الکنز الذی ینفق منه، فابتدأت مستعینا باللّه و متوکّلا علیه،فلیس القوّة إلاّ به،و لا المرجع إلاّ إلیه،و هو مبنیّ علی أقسام أربعة

ص:3

القسم الأوّل:فی العبادات

اشارة

،و هی عشرة کتب:

1-کتاب الطهارة 2-کتاب الصلاة 3-کتاب الزکاة 4-کتاب الخمس 5-کتاب الصوم 6-کتاب الاعتکاف 7-کتاب الحجّ 8-کتاب العمرة 9-کتاب الجهاد 10-کتاب الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر و نبدأ بالأهمّ فالأهمّ:-

ص:4

خطبة مسالک الافهام

بسم اللّه الرحمن الرحیم الحمد للّه الذی أوضح مسالک الأفهام،إلی تنقیح شرائع الإسلام،و شرح صدور من اختارهم من الأنام،بإیضاح مسائل الحلال و الحرام،و رفع درجات العلماء الأعلام،حتی أوطأهم أجنحة ملائکته الکرام،و أجزل إمدادهم حتی رجّح مدادهم علی دماء الشهداء،یوم القیام،و الصلاة علی نبیه الذی أحکم قواعد الأحکام،نهایة الإحکام،محمد المرسل للإرشاد و التذکرة،و التبصرة و الهدایة إلی دار السلام،و علی آله مصابیح الظلام،و وسیلة القاصدین إلی مدارک شریف کلّ مقام.

و بعد،فهذه نکت مختصرة،و فوائد محبّرة،وضعتها علی کتاب شرائع الإسلام، بالتماس جماعة من المحصّلین الأعلام،تقید مطلقها،و تفتح مغلقها،و تبین مجملها، و تسهل معضلها،تغنی المشتغل بالکتاب عن أسفار کبار،و تطلعه علی دقائق تذعن لها قلوب الأخیار،مجرّدة غالبا عن دلیل أو تعلیل،مقتصرة علی قصیر من طویل، و اللّه یهدی السبیل،و هو حسبنا و نعم الوکیل،«و سمّیته مسالک الأفهام إلی تنقیح شرائع الإسلام» (1).

ص:5


1- 1) ما بین القوسین فی«ج»و فی هامش«ک».

ص:6

کتاب الطهارة

ص:7

ص:8

کتاب الطهارة

اشارة

کتاب الطهارة الطهارة اسم للوضوء أو الغسل أو التیمّم علی وجه له تأثیر فی استباحة الصلاة(1).و کلّ واحد منها ینقسم إلی واجب و مندوب.

فالواجب من الوضوء کان لصلاة واجبة،أو طواف واجب، قوله بعد الخطبة:«الطهارة اسم للوضوء أو الغسل أو التیمّم علی وجه له تأثیر فی استباحة الصلاة» .

هذا التعریف للطهارة بالمعنی الشرعی،و أشار بقوله«اسم»إلی أنّ التعریف لفظی لا حقیقی.

و خرج بالثلاثة ما یتحقّق معه الطهارة اللغویّة،کإزالة النجاسة و شبهها، و بقوله«له تأثیر»وضوء الحائض للکون فی مصلاها ذاکرة،فإنّه لا تسمّی طهارة کما ورد به الخبر (1).

و أراد ب«التأثیر»و لو بالصلاحیة بالقوّة القریبة،فیدخل فیها الوضوء المجدّد و نحوه،و التأثیر یشمل الناقص و التامّ،فیدخل فیه وضوء الحائض و غسلها،لأنّ کلّ واحد منهما له تأثیر ناقص فی الاستباحة.

و قیّد الإباحة بالصلاة مع أنّ الطهارة قد تبیح غیرها من العبادات لعموم البلوی بها،و أنّها الفرد الأکمل،و لأنّ ماهیتها تتوقّف علی الطهارة،واجبة کانت أو مندوبة بالاتّفاق،بخلاف غیرها من العبادات لتخلّف بعض القیود فیها.هذا إن جعلنا صلاة الجنازة مجازیة شرعیة کما اختاره جمع،و إلاّ لم یتمّ التعلیل.

ص:9


1- 1) الکافی 3:100 ح 1،الوسائل 2:588 ب«40»من أبواب الحیض ح 4.

أو لمسّ کتابة القرآن إن وجب(1).و المندوب ما عداه.

و الواجب من الغسل ما کان لأحد الأمور الثلاثة،أو لدخول المساجد(2)،أو لقراءة العزائم إن وجبا،و قد یجب إذا بقی لطلوع الفجر(3) من یوم یجب صومه،بقدر ما یغتسل الجنب،و لصوم المستحاضة إذا غمس دمها القطنة(4).و المندوب ما عداه.

و الواجب من التیمم ما کان لصلاة واجبة عند تضیق وقتها، قوله:«أو لمسّ کتابة القرآن إن وجب» .

الضابط فی الوضوء الواجب،ما کانت غایته واجبة.و لما کانت الصلاة و الطواف واجبین بأصل الشرع جعل الوجوب معهما وصفا.و لما لم یجب المس بأصل الشرع جعله شرطا.و وجوب المس یکون بنذر و شبهه،أو لإصلاح غلط لا یتم إلا به،فإن إصلاحه واجب علی الکفایة صونا للمعجز.

قوله:«أو لدخول المساجد» .

مع اللبث فی غیر المسجدین.و فیهما یکفی فی الاشتراط مجرد الدخول،فإطلاق العبارة غیر جید.و وجوب الغسل لدخول المساجد ثابت فی جمیع الأحداث الموجبة له عدا مس المیت فإنه لا یمنع دخول المسجد قبل الغسل.

قوله:«و قد یجب إذا بقی لطلوع الفجر.إلخ» .

أشار ب«قد»الدالة علی التقلیل فی هذا المحل،إلی أن تأخیر المکلّف الغسل إلی هذا القدر الموجب لمطابقة الزمان للغسل نادر،و مقتضاه أنه لو قدّمه زیادة علی ذلک لا یکون واجبا للصوم،فإن کانت الذمة بریئة مع ذلک من غایة أخری للغسل نوی الندب،لوجوب غسل الجنابة لغیره عند المصنف و أکثر الأصحاب.

قوله:«و لصوم المستحاضة إذا غمس دمها القطنة» .

التقیید بالغمس یدخل حالتیها العلیا و الوسطی و یخرج القلیلة،فیجب الغسل للصوم متی حصل الغمس قبل صلاة الفجر،و یتوقّف علیه صحّة الصوم.و لو کان بعد الصلاة لم یجب إلا مع الکثرة،فیتوقف صوم الیوم علی غسل الظهرین و إن لم

ص:10

و للجنب (1)فی أحد المسجدین،لیخرج به(1).و المندوب ما عداه(2).و قد تجب الطهارة بالنذر و شبهه(3).

و هذا الکتاب یعتمد علی أربعة أرکان:

تستمر الکثرة إلی وقتها.و قیل:یعتبر حصولها وقت الصلاة.

قوله:«و للمجنب فی أحد المسجدین لیخرج به» قیّد الحکم بکون الحدث فی أحد المسجدین تبعا للنص (2).و یلحق به من أجنب خارجهما و دخل عامدا أو ساهیا.و یجب علیه تحرّی أقرب الطرق تخفیفا للکون.و هو مبنیّ علی الغالب من تعذّر الغسل داخلهما علی وجه لا یقتضی تنجیس المسجد،فلو أمکن«و ساوی زمانه زمان التیمم،أو قصر» (3)قدم علی التیمّم علی الأقوی.

قوله:«و المندوب ما عداه» .

لیس علی إطلاقه.بل یجب التیمم أیضا للطواف الواجب و مس کتابة القرآن إن وجب،و لدخول المساجد مع اللبث فی غیر المسجدین،و غیر ذلک،فلا بد من ذکر ما یدل علیه لئلا یدخل فی المندوب.و الضابط أنه یجب لما یجب له الطهارتان مع تعذرهما.

قوله:«و قد تجب الطهارة بالنذر و شبهه» .

و یشترط فی صحة نذرها،أو نذر أحد أفرادها،مشروعیتها علی الوجه الذی تقع به منذورة.فالوضوء ینعقد نذره دائما،و الغسل مع وجود أحد أسبابه الموجبة أو المستحبة فیتوقع مع الإطلاق،و یبطل النذر مع تعیین الزمان و خلوه عن أحدها، و التیمم مع تعذر مبدله.و یتخیر مع إطلاق نذر الطهارة بین الوضوء و الغسل،فإن تعذرا تعیّن التیمم.

»

ص:11


1- 1) هکذا فیما بأیدینا من نسخ الشرائع و لعل الصحیح ما ورد فی الشرح أی«المجنب».
2- 2) الکافی 3:73 ح 14،التهذیب 1:407 ح 1280،الوسائل 1:485 ب«15»من أبواب الجنابة ح 3،6.
3- 3) ما بین القوسین لیس فی«م،ع»و مشطوب علیه فی«ج»و غیر مقروء فی حاشیة«ن»و موجود فی«ک،و».
الرکن الأول فی المیاه و فیه أطراف
اشارة

الرکن الأول فی المیاه-و فیه أطراف

الأول»:فی الماء المطلق
اشارة

«الأول»:فی الماء المطلق.و هو کل ما یستحق إطلاق اسم الماء علیه،من غیر إضافة(1).و کله طاهر،مزیل للحدث و الخبث(2).و باعتبار وقوع النجاسة فیه ینقسم إلی جار،و محقون،و ماء بئر.

أما الجاری

أما الجاری(3) فلا ینجس إلا باستیلاء النجاسة علی أحد أوصافه.

قوله:«و هو کل ما یستحق إطلاق اسم الماء علیه من غیر اضافة» .

المراد باستحقاقه عرفا.و جواز تقیید بعض أفراده کماء البحر و نحوه لا یخرجه عن الاستحقاق،لأن القید غیر متعین،فلو طلب حقه-و هو الإطلاق-صح إطلاق اسم الماء علیه بغیر قید.

قوله:«مزیل للحدث و الخبث» .

المراد بالحدث الأثر الحاصل للمکلف و شبهه،عند حصول أحد الأسباب المخصوصة المتوقف رفعه علی النیة.و الخبث هو النجاسة.

و الفرق بینهما-بأن الأول ما افتقر إلی نیّة،و الثانی ما لا یفتقر،أو أن الأوّل ما لا یدرک بالحس،و الثانی ما یدرک به-غیر تام.

قوله:«أما الجاری» .

المراد بالجاری النابع غیر البئر،سواء أجری أم لا.و إطلاق الجریان علیه مطلقا تغلیب أو حقیقة عرفیة.و الأصح اشتراط کرّیته،سواء أدام نبعه أم لا.و هو

ص:12

و یطهر بکثرة الماء الطاهر علیه متدافعا حتی یزول تغیره.

و یلحق بحکمه ماء الحمام،إذا کان له مادة(1).و لو مازجه طاهر فغیّره،أو تغیر من قبل نفسه،لم یخرج عن کونه مطهرا،ما دام إطلاق الاسم باقیا علیه.

و أما المحقون

و أما المحقون(2) فما کان منه دون الکر،فإنه ینجس بملاقاة النجاسة.و یطهر بإلقاء کر علیه فما زاد دفعة،و لا یطهر بإتمامه کرا،علی الأظهر.و ما کان منه کرا فصاعدا لا ینجس،إلا أن تغیر النجاسة أحد أوصافه. (3) اختیار العلامة (1).ثمَّ إن عرضت له النجاسة و سطوحه مستویة فطاهر،و إلا لم ینجس الأعلی مطلق،و لا الأسفل إن کان المجموع کرا إلا أن تستوعب النجاسة عمود الماء فیشترط فی عدم انفعال الأسفل کریته.

قوله:«و یلحق به ماء الحمام إذا کان له مادة» .

المراد بماء الحمام ما فی حیاضه الصغار ممّا لا یبلغ الکر.و نکّر المصنف المادة للتنبیه علی عدم اشتراط کرّیتها،و به صرّح فی المعتبر (2).و الأجود اشتراط الکریة.

و هو قول الأکثر.و علی هذا یتساوی الحمام و غیره.

قوله:«و أما المحقون» .

المراد به ما لیس بنابع و إن جری علی وجه الأرض.و إطلاق المحقون علیه تغلیب کتغلیب الجاری علی النابع.

قوله:«إلا أن تغیر النجاسة أحد أوصافه» .

المراد بها الثلاثة المشهورة أعنی اللون،و الطعم،و الرائحة،لا مطلق الأوصاف،کالحرارة،و البرودة،و غیرهما.

ص:13


1- 1) نهایة الاحکام 1:228،المنتهی 1:6.
2- 2) المعتبر 1:42.

و یطهر بإلقاء کر علیه فکر(1)،حتی یزول التغیر.و لا یطهر بزوال التغیّر من نفسه،و لا بتصفیق الریاح،و لا بوقوع أجسام طاهرة فیه تزیل عنه التغیر.

و الکر

و الکر ألف و مائتا رطل بالعراقی،علی الأظهر.أو ما کان کل واحد من طوله و عرضه و عمقه ثلاثة أشبار و نصفا(2).و یستوی فی هذا الحکم میاه الغدران و الحیاض و الأوانی،علی الأظهر.

و أما ماء البئر

و أما ماء البئر(3) فإنه ینجس بتغیره بالنجاسة إجماعا.و هل ینجس و یخرج بتغییر النجاسة له ما لو کان التغیّر بالمتنجس کالدبس مثلا،فإنّ انفعال طعم الماء به لا ینجسه،ما لم یستند التغیّر إلی النجاسة.و المعتبر فی التغیّر الحسی لا التقدیری.

قوله:«و یطهر بإلقاء کر علیه فکر» .

المشهور أنه یعتبر فی إلقاء الکر کونه دفعة واحدة عرفیة بحیث یکون ذلک فی زمان قصیر.و لو أزال تغیّره بما دون الکر ثمَّ ألقی علیه کرا کفی.و لو بقی منه کرّ فصاعدا خال عن التغیّر طهر المتغیر منه بتموّجه أیضا.و کذا یطهر بوقوع ماء الغیث علیه متقاطرا.

قوله:«أو ما کان کل واحد من طوله و عرضه و عمقه ثلاثة أشبار و نصفا» .

هذا مع تساوی أبعاده.و مع اختلافها یعتبر بلوغ الحاصل من ضرب بعضها فی بعض الحاصل من ضرب المتساویة کذلک،و هو اثنان و أربعون شبرا و سبعة أثمان الشبر من أشبار مستوی الخلقة،و هو الغالب فی الناس.

قوله:«و أما ماء البئر» .

عرّف الشهید(رحمه اللّه)البئر بأنه مجمع ماء نابع من الأرض،لا یتعداها غالبا،و لا یخرج عن مسمّاها عرفا (1).و المرجع فی العرف إلی ما کان فی زمانه صلّی اللّه

ص:14


1- 1) غایة المراد:6.

بالملاقاة؟فیه تردد،و الأظهر التنجیس.

و طریق تطهیره بنزح جمیعه إن وقع فیها مسکر(1)،أو فقاع،أو منیّ، أو أحد الدماء الثلاثة علی قول مشهور،أو مات فیها بعیر(2) أو ثور.

فإن تعذر استیعاب مائها،تراوح علیها أربعة رجال(3)،کل اثنین دفعة یوما إلی اللیل.

علیه و آله و سلّم أو زمان أحد الأئمة علیهم السلام،فما حکم علیه حینئذ بأنه بئر استمرّ حکمه،و ما لم یعلم حاله فی ذلک الزمان یرجع فیه إلی العرف الآن،فیلحقه الحکم تبعا للاسم دون غیره،و إن شاکله فی النبع.و لا بعد فی ذلک بعد ورود النص (1).

قوله:«إن وقع فیها مسکر» .

المراد به المائع بالأصالة،فیدخل الخمر و إن عرض له الجمود،و یخرج الحشیشة و نحوها،مما أصله الجمود و إن عرض له المیعان.و لا فرق فی المسکر بین قلیله و کثیره.

قوله:«أو مات فیها بعیر» .

هو من الإبل بمنزلة الإنسان یشمل الذکر و الأنثی و الکبیر و الصغیر.و کذا ینزح الجمیع لموت الثور و هو ذکر البقر.

قوله:«تراوح علیها أربعة.إلخ» .

هو تفاعل من الراحلة لأن کل اثنین منهما یریحان الآخرین.و لیکن أحدهما فوق البئر یمتح بالدلو و الآخر فیها یملیها.و لا یجزی القویان و إن قاما بعمل الأربعة للنص (2)،و یجزی الأزید.و الحکم مختص بالرجال،فلا یجزی النساء،و لا الخناثی، و لا الصبیان.و الیوم من طلوع الفجر إلی الغروب،و یجب إدخال جزئین من اللیل أولا و آخرا.و لا فرق بین الطویل و القصیر.و لا یجزی اللیل،و لا الملفق و إن زاد عن

ص:15


1- 1) الوسائل 1:125 باب«14»من أبواب الماء المطلق.
2- 2) التهذیب 1:242 ح 699،284 ح 832،الوسائل 1:143 باب«23»من أبواب الماء المطلق ح 1.

و بنزح کر إن مات فیها دابة أو حمار أو بقرة(1).

و بنزح سبعین إن مات فیها إنسان(2).

و بنزح خمسین إن وقعت فیها عذرة یابسة فذابت(3)،و المروی أربعون أو خمسون،أو کثیر الدم کذبح الشاة(4)،و المروی من ثلاثین إلی أربعین الطویل.و یجوز لهم الصلاة جماعة،لا جمیعا بدونها.و یجب تقدیم التأهب للنزح، بتحصیل الآلة و نحوها قبل الفجر.

قوله:«و بنزح کرّ إن مات فیها دابة أو حمار أو بقرة» .

الأولی اختصاص الحکم بالبغل و الحمار،و إلحاق الدابة و البقرة بما لا نص فیه، و هو خیرة المصنف فی المعتبر (1)،لأن ما عداهما خال عن النص،و مطلق المماثلة غیر کاف فی الحکم،فإن البقرة مثل الثور و لیست بحکمه.

قوله:«و بنزح سبعین إن مات فیها إنسان» .

لا فرق فیه بین الصغیر و الکبیر،و الذکر و الأنثی.و کذا لو وقع میتا.و یشترط کونه نجسا بنجاسة الموت،فلو کان طاهرا کمن کمل غسله لم یجب النزح.و الحکم مختص بالمسلم،و وقوع الکافر یلحق بما لا نص فیه،سواء مات فیه أم لا،أما لو وقع میتا فکالمسلم.

قوله:«عذرة یابسة فذابت» .

هی فضلة الإنسان.و لا فرق بین فضلة المسلم و الکافر.و المراد بالذوبان تفرّق الأجزاء و شیوعها فی الماء.و إنما حکم فیها بالخمسین مع تردید الروایة (2)لأن الأکثر طریق الیقین.

قوله:«کذبح الشاة» .

المرجع فی کثرة الدم و قلته إلی نفسه عرفا لا بالنسبة إلی البئر بحسب الغزارة

ص:16


1- 1) المعتبر 1:60.
2- 2) الکافی 3:7 ح 11،التهذیب 1:244 ح 2،7،الاستبصار 1:41 ح 116،الوسائل 1:140 ب«20»من الماء المطلق ح 1،2.

و بنزح أربعین إن مات فیها ثعلب أو أرنب أو خنزیر أو سنّور أو کلب و شبهه(1)،و لبول الرجل(2).

و بنزح عشر للعذرة الجامدة(3)،و قلیل الدم کدم الطیر و الرعاف الیسیر،و المروی دلاء یسیرة.

و بنزح سبع لموت الطیر(4)،و الفأرة إذا تفسخت أو انتفخت(5)،و لبول الصبی الذی لم یبلغ(6)، و النزارة.

قوله:«إن مات فیها ثعلب أو أرنب أو سنور أو خنزیر أو کلب و شبهه» .

المراد بشبه الکلب الغزال و ما فی حجمه.و لا فرق فی السنور بین أهلیّة و وحشیّة،و لا فی الکلب و الخنزیر بین البری و البحری.

قوله:«و لبول الرجل» .

لا فرق بین بول المسلم و الکافر.و لا یلحق به بول المرأة بل هو مما لا نص فیه.

و الأجود فی بول الخنثی وجوب أکثر الأمرین من الأربعین،و موجب ما لا نص فیه.

قوله:«و بنزح عشر للعذرة الجامدة» .

المراد بها غیر الذائبة.

قوله:«و بنزح سبع لموت الطیر» .

هو الحمامة و النعامة و ما بینهما.

قوله:«و الفأرة إذا تفسخت أو انتفخت» .

المراد بتفسخها تقطع أجزائها و تفرقها.و إلحاق الانتفاخ به هو المشهور،و لا نص فیه.

قوله:«و لبول الصبی الذی لم یبلغ» .

و هو الذکر الذی زاد سنه علی الحولین إلی أن یبلغ،و لیس ذکر الصبی کافیا عن التقیید بکونه لم یبلغ،للاختلاف فی حده فی جانب الکبر،و لا یلحق به الصبیة

ص:17

و لاغتسال الجنب(1)،و لوقوع الکلب و خروجه حیا.

و بنزح خمس لذرق الدجاج الجلال،و بنزح ثلاث لموت الحیة(2) و الفأرة.

و بنزح دلو لموت العصفور،و شبهه(3)، لعدم النص.

قوله:«و لاغتسال الجنب» .

التعبیر بالاغتسال یدخل الارتماس و غیره،و یخرج مجرد نزوله فی الماء.و علة النزح نجاسة الماء،و لا بعد فیه بعد ورود النص (1)،و انفعال البئر بما لا ینفعل به غیره.

ثمَّ إن کان الغسل بارتماسة واحدة طهر بدنه من الحدث و نجس بالخبث،و إن کان مرتبا صح غسل الجزء المقارن للنیّة من الرأس.و فی توقّف نجاسة الماء علی إکمال الغسل احتمال وجیه.و لا یخفی أنه یشترط خلوّ بدنه من نجاسة عینیة کالمنی و غیره، و إلا وجب لها مقدّرها إن کان.

قوله:«لموت الحیة» .

علّله المصنف فی المعتبر (2)-مع الخبر (3)-بأن لها نفسا سائلة فیکون میتتها نجسة.

قوله:«لموت العصفور و شبهه» .

یدخل فی«شبهه»کل ما دون الحمامة فی الحجم.و لا فرق فیه بین مأکول اللحم و غیره.و لا یلحق به الطیر فی حال صغره خلافا لبعض الأصحاب (4)فیهما.

ص:18


1- 1) الوسائل 1:142 ب«22»من أبواب الماء المطلق.
2- 2) المعتبر 1:75.
3- 3) الکافی 3:6 ح 7،التهذیب 1:240 ح 694،الاستبصار 1:34 ح 92،الوسائل 1:132 ب «15»من أبواب الماء المطلق ح 6.
4- 4) راجع منتهی المطلب 1:16.

و لبول الصبی الذی لم یغتذ بالطعام(1).

و فی ماء المطر و فیه البول و العذرة و خرء الکلاب(2) ثلاثون دلوا.

و الدلو التی ینزح بها ما جرت العادة باستعمالها(3).

فروع ثلاثة
الأول:حکم صغیر الحیوان فی النزح

فروع ثلاثة:

الأول:حکم صغیر الحیوان فی النزح حکم کبیره قوله:«و بول الصبی الذی لم یغتذ بالطعام» .

المراد به الرضیع فی الحولین.و المراد بالاغتذاء الغالب أو المساوی للّبن فلا یضرّ القلیل.و المراد بالطعام نحو الخبز و الفاکهة،أما السکر و نحوه فلیس بطعام.

و لا یلحق به الرضیعة.

قوله:«و فی ماء المطر و فیه البول و العذرة و خرء الکلاب» .

مستند ذلک روایة کردویه الدیلمی (1).و لا یقدح فی ذلک کون بعضها یوجب أکثر من ثلاثین منفردا،لجواز استناد التخفیف إلی مصاحبة ماء المطر.و من نظر إلی ما ینفعل عنه البئر،و ما تطهر به،و اشتمالها علی جمع المتباینات-کالهر و الخنزیر- و تفریق المتماثلات-کالکلب و الکافر،و الثور و البقرة-یزول عنه استبعاد اختلاف حکم هذه النجاسات منفردة عن ماء المطر و مصاحبة له.و لا فرق فی ذلک بین کون أعیان النجاسات المذکورة موجودة فی الماء أم لا،لإطلاق النص.و حکم بعض ما ذکر حکم الجمیع إن کان یوجب منفردا عن الماء هذا المقدّر،أو ما زاد.و لو کان یوجب أقل-کبول الصبی و الرضیع و العذرة الجامدة-فالأحوط أنه کذلک.و الظاهر أن الاقتصار علی مقدرها منفردة عن الماء کاف بطریق أولی.

قوله:«و الدلو الذی ینزح بها ما جرت العادة باستعمالها» .

فی تلک البئر.و لو تعددت فالأغلب،و مع التساوی یتخیر،و الأفضل اختیار الأکبر.فإن لم یکن لتلک البئر دلو معتادة رجع الی المعتاد فی بلده،و مع التعدد فکما مرّ.و لو لم یکن فی بلده دلو،اعتبر أقرب البلدان إلیه فالأقرب.

ص:19


1- 1) الفقیه:1:16 ح 35،الاستبصار 1:43 ح 120،التهذیب 1:413 ح 1300،الوسائل 1: 133 ب«16»من أبواب الماء المطلق ح 3.
الثانی:اختلاف أجناس النجاسة موجب لتضاعف النزح

الثانی:اختلاف أجناس النجاسة موجب لتضاعف النزح،و فی تضاعفه مع التماثل تردد(1)،أحوطه التضعیف،إلا أن یکون بعضا من جملة لها مقدر،فلا یزید حکم أبعاضها عن جملتها(2).

الثالث:إذا لم یقدّر للنجاسة منزوح

الثالث:إذا لم یقدّر للنجاسة منزوح،نزح جمیع مائها.فإن تعذر نزحها،لم تطهر إلا بالتراوح.و إذا تغیّر أحد أوصاف مائها(3) بالنجاسة، قیل:ینزح حتی یزول التغیر،و قیل:ینزح جمیع مائها.فإن تعذر لغزارته قوله:«و فی تضاعفه مع التماثل تردد» .

الأقوی التضعیف مطلقا.

قوله:«إلا أن یکون بعضا من جملة لها مقدر فلا یزید حکم أبعاضها عن جملتها» .

هذا إذا لم یحصل من اجتماعها ما یوجب انتقال الحکم،کما لو وقع قلیل دم ثمَّ شیء آخر منه،بحیث یطلق علی الجمیع اسم الکثیر،فإن الواجب حینئذ منزوح الدم الکثیر.أما البول فلا یوجب تعدد وقوعه زیادة علی أصله مع اتحاد الصنف مطلقا.

قوله:«و إذا تغیر أحد أوصاف مائها.إلخ» .

الأصح أن النجاسة المغیرة إن کانت منصوصة وجب نزح أکثر الأمرین من المقدّر و ما به یزول التغیّر،و إن کانت غیر منصوصة وجب نزح الجمیع،و مع التعذر التراوح.

ص:20

تراوح علیها أربعة رجال،و هو الأولی.

و یستحب أن یکون بین البئر و البالوعة خمس أذرع(1) إذا کانت الأرض صلبة،أو کانت البئر فوق البالوعة،و إن لم یکن کذلک فسبع.

و لا یحکم بنجاسة البئر إلا أن یعلم وصول ماء البالوعة إلیها.

و إذا حکم بنجاسة الماء لم یجز استعماله فی الطهارة مطلقا(2)،و لا فی الأکل و الشرب إلا عند الضرورة.

و لو اشتبه الإناء النجس بالطاهر وجب الامتناع منهما.و إن لم یجد ماء غیرهما[غیر مائهما]تیمم(3).

الثانی فی المضاف

«الثانی»:فی المضاف.و هو کل ما اعتصر من جسم،أو مزج به مزجا یسلبه إطلاق الاسم.و هو طاهر لکن لا یزیل حدثا إجماعا،و لا خبثا علی الأظهر(4) قوله:«و یستحب أن یکون بین البئر و البالوعة خمس أذرع» .

المراد بالبالوعة ما یرمی فیها ماء النزح أو غیره من النجاسات المائعة.و الاکتفاء فی التباعد بخمس مشروط بأحد الأمرین:صلابة الأرض،أو فوقیة قرار البئر علی قرار البالوعة.و یدخل فیما عدا ذلک-مما یدخل فی السبع-تساوی القرارین مع رخاوة الأرض،فالصور ست،یتباعد فیها بخمس فی أربع،و بسبع فی صورتین.

و فی حکم الفوقیة المحسوسة الفوقیة بالجهة،و هی جهة الشمال،لما ورد من أن مجاری العیون مع مهب الشمال (1)،فلو کان أحدهما فی جهة الشمال فهو أعلی،و إن تساوی القراران،فالصور حینئذ أربع و عشرون،یظهر حکمها بالتأمل.

قوله:«و إذا حکم بنجاسة الماء لم یجز استعماله فی الطهارة مطلقا» .

أی اختیارا و اضطرارا بقرینة التقیید فی الأکل.و المراد بعدم الجواز التحریم مع اعتقاد المشروعیة،أو مع الاعتداد به فی الصلاة و نحوها،أو بمعنی عدم الاعتداد به فی رفع الحدث مجازا.

قوله:«و لو لم یجد ماء غیرهما تیمم» .

و لا یشترط فی صحته إراقتهما قبله،بل ربما حرمت عند الحاجة إلیه.و هذا بخلاف ما لو اشتبه المطلق بالمضاف،فإنه یجب الطهارة بهما معا.و لو فرض انقلاب أحدهما تطهّر بالآخر و تیمم.

قوله:«لکن لا یزیل حدثا إجماعا و لا خبثا علی الأظهر» .

قویّ.

ص:21


1- 1) التهذیب 1:410 ح 1292،الوسائل 1:145 ب«24»من أبواب الماء المطلق ح 6.

و یجوز استعماله فیما عدا ذلک.و متی لاقته النجاسة،نجس قلیله و کثیره[إجماعا]،و لم یجز استعماله فی أکل و لا شرب.

و لو مزج طاهره بالمطلق،اعتبر فی رفع الحدث به إطلاق الاسم علیه.

و تکره الطهارة بماء أسخن بالشمس فی الآنیة(1)،و بماء أسخن بالنار فی غسل الأموات(2).

و الماء المستعمل فی الأخباث نجس(3)،سواء تغیر بالنجاسة أو لم قوله:«و لا تکره الطهارة بماء أسخن بالشمس فی الآنیة» .

لورود النهی عنه عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و علل بأنه یورث البرص (1).و کما یکره الطهارة به.یکره استعماله فی غیرها من إزالة النجاسة،و الأکل و الشرب.و لا یشترط القصد إلی التسخین،و لا بقاء السخونة.و لا فرق فی الآنیة بین المنطبعة و غیرها،و إن کانت المنطبقة أقوی فعلا فی الماء،و لا بین البلاد الحارة و غیرها،و لا فرق بین القلیل من الماء و الکثیر للإطلاق فی ذلک کله.

قوله:«و ماء أسخن بالنار فی غسل الأموات» .

لنهی الباقر علیه السلام (2)عنه.و علّل-مع ذلک-بأنّ فیه أجزاء ناریة، و تفؤّلا بالحمیم،و إرخاء لبدن المیّت،و أعدادا له لخروج شیء من النجاسات.و محل الکراهة عند عدم الضرورة،أما معها کخوف الغاسل علی نفسه من البرد فلا.و کذا لا یکره استعماله فی غیر غسل الأموات.

قوله:«و المستعمل فی غسل الأخباث نجس» .

المراد به الماء القلیل المنفصل عن محل النجاسة قبل الحکم بطهره.

ص:22


1- 1) الکافی 3:15 ح 5،علل الشرائع:281 ب«194»ح 2،الخصال:270،الوسائل 1:150 ب«6»من أبواب الماء المضاف.
2- 2) الفقیه 1:86 ح 397،398،التهذیب 1:323 ح 937-939،الوسائل 2:693 ب«10» من أبواب غسل المیت.

یتغیر،عدا ماء الاستنجاء فإنه طاهر ما لم یتغیر بالنجاسة أو تلاقیه نجاسة من خارج(1).و المستعمل فی الوضوء طاهر و مطهر.و ما استعمل فی رفع الحدث الأکبر طاهر.و هل یرفع به الحدث ثانیا؟فیه تردد،و الأحوط المنع.

الثالث فی الأسآر

«الثالث»:فی الأسآر.(2)و هی کلها طاهرة،عدا سؤر الکلب و الخنزیر و الکافر.و فی سؤر المسوخ تردد،و الطهارة أظهر.

و من عدا الخوارج و الغلاة(3)،من أصناف المسلمین طاهر الجسد و السؤر.

قوله:«عدا ماء الاستنجاء فإنه طاهر ما لم یتغیر بالنجاسة أو تلاقیه نجاسة من خارج» .

المراد بالخروج ما یعمّ الحقیقة کالدم المستصحب للخارج،و المحل کالخارج الملقی علی الأرض.و یشترط فی طهارته أیضا أن لا ینفصل مع الماء أجزاء من النجاسة متمیزة،لأنها کالنجاسة الخارجة،ینجس الماء بعد مفارقة المحل.و اشترط الشهید عدم زیادة وزن الماء (1)،و هو أحوط.

و لا فرق فی ذلک بین المخرجین،و لا بین المتعدی و غیره،إلا أن یتفاحش، بحیث یخرج عن مسمی الاستنجاء.و لو تنجست الید فإن کان بسبب جعلها آلة للغسل فلا أثر لها،و إلا فهی کالنجاسة الخارجة.

قوله:«فی الأسآر» .

جمع سؤر و هو-لغة (2)-ما یبقی بعد الشرب،و-شرعا-ماء قلیل باشره جسم حیوان.

قوله:«و من عدا الخوارج و الغلاة» .

المراد بالخوارج أهل النهروان،و من دان بمقالتهم،و یجمعهم بغض علی علیه

ص:23


1- 1) الذکری:9.
2- 2) الصحاح 2:675.

و یکره سؤر الجلاّل،و سؤر ما أکل الجیف،إذا خلا موضع الملاقاة من عین النجاسة،و الحائض التی لا تؤمن(1)،و سؤر البغال،و الحمیر، و الفأرة،و الحیة،و ما مات فیه الوزغ(2) و العقرب.

و ینجس الماء بموت الحیوان ذی النفس السائلة،دون ما لا نفس السلام،و بالغلاة من اعتقد إلهیة علی علیه السلام أو أحد الأئمة علیهم السلام، و قد یطلق علی من قال بإلهیة أحد من الناس،فیدخل فیهم من ببلاد الشام من التیامنة (1)،و الدروز[1]،و من قال بمقالتهم.و جعل الغلاة من فرق المسلمین تجوّز لانسلاخهم منه جملة،و مباینتهم له اسما و معنی.و وجه الإطلاق اعتبار الأصل المنتقل عنه،أو تسترهم بظاهره.و یلحق بالفریقین فی النجاسة النواصب،و هم المعلنون بعداوة أهل البیت علیهم السلام أو أحدهم صریحا أو لزوما.و لو جعلهم بدل الخوارج کان أولی لدخول الخوارج فیهم.و فی حکمهم المجسمة بالحقیقة.

قوله:«و الحائض التی لا تؤمن» .

أی لا تتحفظ من النجاسات و لا تبالی بها.و ألحق الشهید بها کل متهم بعدم التحفظ منها (2).

قوله:«و ما مات فیه الوزغ» .

بفتح الواو و الزای،جمع وزغة بالتحریک أیضا:دابة من أصنافها سامّ أبرص،و فی الصحاح:سامّ أبرص من کبار الوزغ (3).

ص:24


1- 1) الظاهر أن المراد بهم الدروز فالعطف للتفسیر،لاحظ کلمة التیمم فی الهامش التالی.
2- 3) البیان:46.
3- 4) الصحاح 5:1954.

له.و ما لا یدرک بالطرف من الدم لا ینجّس الماء(1)،و قیل:ینجسه،و هو الأحوط.

قوله:«و ما لا یدرک بالطرف من الدم لا ینجس الماء» .

المراد بعدم إدراک الطرف له بعد وصوله إلی الماء لقلّته،فالوصف بالقلة حقیقی لا مجازی،بمعنی أنه لا یکاد یدرک کما قیل.

و المستند صحیحة علی بن جعفر عن أخیه موسی علیه السلام«قال:سألته عن رجل امتخط فصار الدم قطعا و أصاب إناءه،هل یصح الوضوء منه؟فقال:إن لم یکن شیء یستبین بالماء فلا بأس،و إن کان شیئا بینا فلا یتوضأ منه» (1).و یحمل علی الشک فی إصابة الماء مع تیقن إصابة الإناء کما هو ظاهر الروایة،و یکون التعبیر بالاستبانة و عدمها،بمعنی تحقق وصول الدم الماء و عدمه.

ص:25


1- 1) الکافی 3:74 ح 16،الوسائل 1:112 ب«8»من أبواب الماء المطلق ح 1.
الرکن الثانی فی الطهارة المائیة
اشارة

الرکن الثانی فی الطهارة المائیة و هی وضوء و غسل.

و فی الوضوء فصول
الأول:فی الأحداث الموجبة للوضوء

و فی الوضوء فصول:

الأول:فی الأحداث الموجبة للوضوء و هی ستة(1):

خروج البول و الغائط و الریح،من الموضع المعتاد(2).و لو خرج الغائط مما دون المعدة(3) نقض فی قول،و الأشبه أنه لا ینقض.و لو اتفق المخرج فی غیر الموضع المعتاد نقض،و کذا لو خرج الحدث من جرح ثمَّ صار معتادا قوله:«و هی ستة» .

المراد بها ما یوجب الوضوء خاصة إذ لو أراد موجبات الوضوء فی الجملة لزادت عن ذلک.

قوله:«من الموضع المعتاد» .

المراد به المخرج الطبیعی للأحداث.و لا یشترط فی إیجاب الحدث للوضوء فیه الاعتیاد بمعنی کونه سببا للوجوب بأول مرة،فلا یضر تخلف الحکم لفقد شرط کالصغر.

قوله:«و لو خرج الغائط مما دون المعدة» .

المراد به مع عدم انسداد المعتاد،إذ مع انسداده ینقض الخارج من غیره،و إن

ص:26

و النوم الغالب علی الحاستین(1).و فی معناه کل ما أزال العقل من إغماء أو جنون أو سکر،و الاستحاضة القلیلة(2).

و لا ینقض الطهارة مذی و لا ودی(3)،و لا دم-و لو خرج من أحد السبیلین-عدا الدماء الثلاثة،و لا قیء،و لا نخامة،و لا تقلیم ظفر،و لا حلق شعر،و لا مسّ ذکر،و لا قبل،و لا دبر و لا لمس امرأة،و لا أکل ما کان فوق المعدة کما سیأتی (1).

و المراد بما دون المعدة ما تحتها،و هو ما تحت السرة و ترجیحه عدم النقض یرید به مع عدم الاعتیاد و إن کان ظاهره أعمّ،لما سیأتی (2)من حکمه بنقض ما خرج من الجرح معتادا.و ذکر الجرح علی سبیل المثال.و یتحقق الاعتیاد بالخروج منه مرّتین، فینقض فی الثالثة.

قوله:«و النوم الغالب علی الحاستین» .

المراد بهما حاسّتا السمع و البصر،و إنما خصّهما من بین الحواس-مع اشتراط زوال الجمیع-لأنهما أقوی الحواس،فزوالهما یستلزم زوالها.و المراد بالغلبة المستهلکة لا مطلق الغلبة.

قوله:«و الاستحاضة القلیلة» .

التقیید بالقلة لإخراج ما فوقها،فإنه و إن أوجب الوضوء بوجه،إلا أنّه یوجب الغسل فی الجملة،و البحث مقصور علی موجب الوضوء خاصة.

قوله:«و لا ینقض الطهارة مذی و لا ودی» .

المذی ماء رقیق لزج یخرج عقیب الشهوة،و الودی-بالمهملة-ماء أبیض غلیظ یخرج عقیب البول،و-بالمعجمة-ماء یخرج عقیب الإنزال.و الثلاثة طاهرة غیر ناقضة.

ص:27


1- 1) أی فی عبارة صاحب الشرائع فی نفس الصفحة.
2- 2) أی فی عبارة صاحب الشرائع فی نفس الصفحة.

مسّته النار،و لا ما یخرج من السبیلین إلا أن یخالطه شیء من النواقض(1).

الثانی:فی أحکام الخلوة

الثانی:فی أحکام الخلوة.و هی ثلاثة.

الأول:فی کیفیة التخلی

الأول:فی کیفیة التخلی.و یجب فیه ستر العورة(2).و یستحب ستر البدن(3).

و یحرم استقبال القبلة و استدبارها(4)،و یستوی فی ذلک الصحاری و الابنیة.و یجب الانحراف فی موضع قد بنی علی ذلک.

الثانی:فی الاستنجاء

الثانی:فی الاستنجاء.و یجب غسل موضع البول بالماء،.و لا یجزی غیره مع القدرة(5) قوله:«إلا أن یخالطه شیء من النواقض» .

هذا الاستثناء منقطع،لأن ما خالطه شیء من النواقض،إنما یستند النقض فیه إلی التناقض،لا إلی المستصحب،فإطلاق النقض علیه باعتبار ما خرج معه لا باعتباره.

قوله:«ستر العورة» .

عن ناظر بشری محترم،لیخرج عنه غیر من ذکر،کالدابة و الطفل غیر الممیز و الزوجة و مملوکة الرجل غیر المزوجة و المعتدة.

قوله:«و یستحب ستر البدن» .

المراد بالستر هنا إخفاء الشخص عن الناظر المذکور،ببناء،و حفیرة، و نحوهما،لا مطلق الستر.

قوله:«استقبال القبلة و استدبارها» .

یتحقق الاستقبال هنا،علی حد ما یعتبر فی الصلاة،لاشتراکهما فی المعنی.

و کذا الحکم فی الاستدبار فلا یکفی تحویل العورة خاصة عن الجهتین،مع استقبال البدن،أو استدباره.و لو لم یمکن إلا أحدهما فالاستدبار أولی،کما أن الاستقبال أولی من الناظر لو انحصر الحال فیهما.

قوله:«و لا یجزی غیره مع القدرة» .

یفهم منه إجزاء غیر الماء مع العجز عنه،و الإجزاء هنا فرع الوجوب،فیدل

ص:28

و أقلّ ما یجزی مثلا ما علی المخرج(1)،و غسل مخرج الغائط بالماء حتی یزول العین و الأثر،و لا اعتبار بالرائحة.

و إذا تعدی المخرج(2) لم یجز إلا الماء.و إذا لم یتعدّ کان مخیّرا بین الماء و الأحجار(3)،و الماء أفضل،و الجمع أکمل،و لا یجزی أقل من ثلاثة أحجار ذلک علی وجوب إزالة عین النجاسة عند تعذر الماء بما أمکن من تراب و حجر و غیرهما تخفیفا للنجاسة بحسب الإمکان،و لیس المراد بالإجزاء فی هذه الصورة الحکم بطهارة المحل بذلک،بل الحکم بإباحة العبادة المشروطة بإزالة النجاسة ما دام الماء متعذرا.و مثله إجزاء التیمم عن الطهارة المائیة عند تعذرها.و لا خصوصیة فی ذلک للاستنجاء من البول،بل هو آت فی جمیع النجاسات،فلو أخلّ المکلف بتخفیف النجاسة علی الوجه المذکور لم تصح صلاته،و غیرها مما یتوقّف علی إزالة النجاسة، کما لا یباح المتوقّف علی رفع الحدث إذا أخلّ ببدل الرافع له،فیکون لرفع الخبث بدل اضطراری کرفع الحدث،و هو من خواص هذا الکتاب.

قوله:«و أقل ما یجزی مثلا ما علی المخرج» .

هذا هو المشهور و وردت به الروایة (1).و قد اختلف فی معناه،و الأولی أن یراد به الکنایة عن وجوب الغسل من البول مرتین فیعتبر حینئذ الفصل بین الغسلتین لتتحقق التثنیة.

قوله:«و إذا تعدّی المخرج» .

المراد بالمخرج حواشی الدّبر،فکلّما جاوزها متعدّ و إن لم یبلغ الألیة.

قوله:«بین الماء و الأحجار» .

و فی حکم الأحجار الخزف،و الخرق،و الخشب و نحوهما مما یزیل النجاسة عدا ما یستثنی.

ص:29


1- 1) التهذیب 1:35 ح 93،الاستبصار 1:49 ح 139،الوسائل 1:242 ب«26».من أبواب أحکام الخلوة ح 5.

و یجب إمرار کل حجر علی موضع النجاسة.و یکفی معه إزالة العین دون الأثر(1).و إذا لم ینق بالثلاثة،فلا بدّ من الزیادة حتی ینقی.و لو نقی بدونها أکملها وجوبا.و لا یکفی استعمال الحجر الواحد من ثلاث جهات.

و لا یستعمل الحجر المستعمل(2)،و لا الأعیان النجسة،و لا العظم، و لا الروث،و لا المطعوم،و لا صقیل یزلق عن النجاسة قوله:«إزالة العین دون الأثر» .

قیل:هو اللون لأنه عرض لا یقوم بنفسه،فلا بدّ له من محل جوهری یقوم به (1).و هو فاسد،لأنّ اللون معفوّ عنه و إن غسل المحل بالماء،و لأنّه ینتقض بالرائحة فإنّها أیضا عرض.و قیل:هو الأجزاء اللطیفة العالقة بالمحل التی لا تزول إلا بالماء (2).و هو أنسب،و إن کان تحقّقها لا یخلو عن عسر.

قوله:«و لا یستعمل الحجر المستعمل» .

اعلم أن المحکوم علیه بعدم استعمال المستعمل أمّا مستعملة ببناء الصیغة الأولی للمعلوم،أو ما هو أعم ببنائها للمجهول،فإن کان الأول وجب تقییده بکونه فی الحدث الذی استعمله فیه،بناء علی مذهبه من عدم مذهبه من عدم إجزاء الواحد ذی الجهات و ما فی حکمه،کالواحد المتکرّر بعد غسله،فیحتاج إلی تقیید الکلمتین.و إن کان الثانی فالأمر فی مستعمل الحجر قد ظهر،و فی غیره یقیّد بکون الحجر نجسا،و إلا لم یمنع من استعماله،و إن کان قد استعمله غیره لصدق التعدّد مع تعدّد المستعمل.

و إن اتّحدت الأداة بمعنی أنه لو استنجی جماعة بثلاثة أحجار صحّ،و إن کان کل واحد یمسح بجهة من الحجر غیر جهة الآخر أو بها بعد تطهیرها،أو مع عدم نجاستها،کالمکمل للثلاثة بعد أن زالت العین قبل استعماله.و من ذلک یظهر أن إطلاق العبارة غیر جیّد.

ص:30


1- 1) التنقیح الرائع 1:72.
2- 2) جامع المقاصد 1:94.نقلا بالمعنی.

و لو استعمل ذلک لم یطهر(1).

الثالث:فی سنن الخلوة

الثالث:فی سنن الخلوة،و هی مندوبات و مکروهات(2).

فالمندوبات:تغطیة الرأس(3)،و التسمیة،و تقدیم الرجل الیسری عند الدخول،و الاستبراء،و الدعاء عند الاستنجاء،و عند الفراغ و تقدیم الیمنی عند الخروج و الدعاء بعده.

و المکرهات:الجلوس فی الشوارع،و المشارع(4)، قوله:«و لو استعمل ذلک لم یطهر» .

هذا فی الأوّل و هو النجس،و الأخیر و هو الصقیل واضح،و مثله الرخو و المتفتّت بالاعتماد علیه،و الخشن الذی لا یمکن الاعتماد علیه علی وجه یقلع النجاسة.و أما الثلاثة الوسطی فالأصح أنها تطهر و إن أثم الفاعل،لعدم المنافاة بین الإثم و حصول الطهارة،کما فی الماء و الحجر المغصوبین.

قوله:«و هی مندوبات و مکروهات» .

إدخال المکروهات فی أقسام سنن الخلوة بمعنی استحباب ترکها،و إلا فالمکروه مناف للسنّة.

قوله:«تغطیة الرأس» .

إن کان مکشوفا للتأسی (1)،و حذرا من وصول الرائحة إلی الدماغ.و روی (2)استحباب التقنع أیضا.و یمکن أن یرید بتغطیة الرأس ذلک أیضا.

قوله:«فی الشوارع و المشارع» .

الشوارع جمع شارع و هو الطریق الأعظم،قاله الجوهری (3)،و المراد هنا الطریق مطلقا.

ص:31


1- 1) المقنعة:39،الوسائل 1:214 ب«3»من أحکام الخلوة ح 1.
2- 2) الوسائل 1:214 ب«4»من أحکام الخلوة.
3- 3) الصحاح 3:1236 مادة«شرع».

و تحت الأشجار المثمرة(1)،و مواطن النزّال،و مواضع اللعن(2)،و استقبال الشمس و القمر بفرجه(3)،أو الریح بالبول،و البول فی الأرض الصلبة(4)، و المشارع جمع مشرعة،و هی موارد المیاه کشطوط الأنهار و رؤوس الآبار لما فیه من أذی الواردین.

قوله:«و تحت الأشجار المثمرة» .

أی التی من شأنها الثمر و إن لم یکن الثمر حاصلا بالفعل،أو تبقی النجاسة إلی أوانه للعموم (1)،و لعدم اشتراط بقاء المعنی المشتق منه فی صدق الاشتقاق.و لا یخفی أن الکراهة مشروطة بعدم استلزام التصرف فی مال الغیر کالشجرة المملوکة له، أو ما فی حکمها،فلو کانت الأرض للغیر لم تصحّ.و کذا لو کانت الشجرة للغیر و خیف إفساد شیء منها بسببه.

قوله:«و مواضع اللعن» .

عن زین العابدین علیه السلام هی«أبواب الدور» (2).

قوله:«و استقبال الشمس و القمر بفرجه» .

فی التقیید بالفرج هنا إشارة إلی أن الکراهة مختصة بمواجهة جرمهما بالعورة من غیر حائل،فلو کان هناک حائل-و لو ثوبا-زالت الکراهة و إن استقبل الجهة.

قوله:«الصلبة» .

هی بضم الصاد و سکون اللام،لئلا تردّه علیه.و فی الحدیث من فقه الرجل أن یرتاد موضعا لبوله (3).و کان النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم یعمد إلی مکان فیه التراب الکثیر کراهة أن ینضح علیه البول (4).

ص:32


1- 1) الوسائل 1:228 ب«15»من أحکام الخلوة.
2- 2) الکافی 3:15 ح 2،الفقیه 1:18 ح 44،التهذیب 1:30 ح 78،الوسائل 1:228 ب«15» من أبواب أحکام الخلوة ح 1.
3- 3) الکافی 3:15 ح 1،التهذیب 1:33 ح 86،الوسائل 1:238 ب«22»من أبواب أحکام الخلوة ح 3.
4- 4) الفقیه 1:16 ح 36،التهذیب 1:33 ح 87،الوسائل الباب المذکور ج 3.

و فی ثقوب الحیوان(1)،و فی الماء واقفا و جاریا،و الأکل و الشرب و السواک، و الاستنجاء بالیمین،و بالیسار و فیها خاتم علیه اسم اللّه سبحانه(2)،و الکلام إلا بذکر اللّه تعالی،أو آیة الکرسی،أو حاجة یضرّ فوتها(3).

الثالث:فی کیفیة الوضوء

الثالث:فی کیفیة الوضوء

و فروضه خمسة

و فروضه خمسة:

الأول:النیة

الأول:النیة،و هی إرادة تفعل بالقلب(4).

و کیفیتها أن ینوی الوجوب أو الندب،و القربة.و هل یجب نیّة رفع الحدث،أو استباحة شیء مما یشترط فیه الطهارة؟ قوله:«و فی ثقوب الحیوان» .

و هی جحرتها (1)بکسر الجیم و فتح الحاء،لنهی النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عنه خوفا من الأذی (2).

قوله:«و فیها خاتم علیه اسم اللّه سبحانه» .

و کذا اسم نبی أو إمام مقصود بالکتابة.و هذا مع عدم إصابته بالنجاسة و إلا حرم.

قوله:«أو حاجة یضر فوتها» .

و المراد أنها لا تحصل إلا بالکلام فلو اندفعت الحاجة بالتصفیق و نحوه لم تزل کراهة الکلام.و یلحق بذلک أیضا ردّ السلام.و حمد اللّه عند العطاس من جملة الذکر،و کذا حکایة الأذان فی غیر الحیعلات.

قوله:«و هی إرادة تفعل بالقلب» .

احترز بفعل القلب عن إرادة اللّه تعالی أو أراد به بیان الماهیة ک«طائر یطیر بجناحیه» (3)،إرادة العبادة لا تفعل إلا به.

ص:33


1- 1) الجحر:کل شیء یحتفره الهوام و السباع لأنفسها جمعها جحرة و اجحار«القاموس».
2- 2) سنن أبی داود 1:8 ح 29،الحاکم 1:186،سنن البیهقی 1:99.
3- 3) الانعام:38.

الأظهر أنه لا یجب(1).

و لا تعتبر النیّة فی طهارة الثیاب و لا غیر ذلک(2) مما یقصد به رفع الخبث.

و لو ضمّ إلی نیّة التقرب إرادة التبرّد،أو غیر ذلک کانت طهارته مجزیة(3).

و وقت النیّة عند غسل الکفین(4)،و تتضیّق عند غسل الوجه،و یجب استدامة حکمها إلی الفراغ(5).

قوله:«الأظهر أنه لا یجب» .

الأحوط نیة أحد الأمرین مع ما ذکره.

قوله:«و لا تعتبر النیة فی طهارة الثیاب و لا غیر ذلک» .

بمعنی زوال النجاسة بدونها لکن یتوقّف علیها حصول الثواب.

قوله:«کانت طهارته مجزیة» .

الأصح البطلان بذلک.و یدخل فی ذلک إرادة التنظیف أو التسخّن بالماء الحار و غیرهما.

قوله:«و وقت النیة عند غسل الکفین» .

المراد به المستصحب للوضوء،و هو ما کان من حدث النوم أو البول أو الغائط أو نحوها،لا من الریح و نحوه.و احترز بالمستحب له عن الواجب،کإزالة النجاسة، أو المستحب لا له،کعقیب الطعام.و اشترط جماعة فیه کون الوضوء من ماء قلیل، فی إناء منقول،واسع الرأس یغترف منه فلا یقع النیّة عنده بدون ذلک،و هو أحوط.

و یجوز فعلها عند المضمضة و الاستنشاق،مقارنة لدخول الماء الفم أو الأنف،و متی قدم النیّة عند أحدها لم یحتج الباقی من السنن المتقدّمة إلی نیّة بل السابق علیها إن کان،و إن أخرها إلی غسل الوجه فلا بدّ للمتقدّم من نیّة.

قوله:«و یجب استدامة حکمها الی الفراغ» .

المراد باستدامة حکمها أن لا ینوی نیّة تنافی النیّة الأولی أو تنافی بعض ممیّزاتها،

ص:34

تفریع

تفریع إذا اجتمعت أسباب مختلفة توجب الوضوء،کفی وضوء واحد بنیّة التقرب.و لا یفتقر إلی تعیین الحدث الذی یتطهّر منه.و کذا لو کان علیه أغسال.و قیل:إذا نوی غسل الجنابة أجزأ عن غیره،و لو نوی غیره لم یجز عنه،و لیس بشیء(1).

الفرض الثانی:غسل الوجه

الفرض الثانی:غسل الوجه،و هو ما بین منابت الشعر فی مقدّم الرأس(2) إلی طرف الذقن طولا،و ما اشتملت علیه الإبهام و الوسطی عرضا.

فهی إذن أمر عدمی.و قیل (1):هی البقاء علی حکمها و العزم علی مقتضاها کلّما لحظها،و هو أحوط غیر أن العمل علی الأول.

قوله:«و قیل:إذا نوی غسل الجنابة أجزأ عن غیره و لو نوی غیره لم یجز عنه،و لیس بشیء» .

الأصح تداخل أسباب الغسل و إجزاء غسل واحد عنها مطلقا،ثمَّ إن کان مع أحد الأسباب الجنابة لم یجب مع الغسل وضوء،و إلا وجب الوضوء.

قوله:«مقدم الرأس» .

هو-بضم المیم و فتح القاف ثمَّ الدال المشددة المفتوحة-نقیض المؤخر، بتشدید الخاء المفتوحة.و الذقن-بالذال المعجمة المفتوحة و فتح القاف-مجمع اللحیین-بفتح اللام-و هما العظمان اللذان تنبت فیهما الأسنان السفلی واحدهما لحی،بفتح اللام أیضا.و الإبهام-بکسر الهمزة-الإصبع الغلیظة المتطرّفة،و الجمع أباهیم.و یستفاد من تحدید الوجه بمنابت شعر الرأس وجوب غسل مواضع التحذیف-بالذال المعجمة-و هی ما بین الصدغ و النزعة من منابت الشعر الخفیف الذی لا یدخل فی شعر الرأس عرفا،سمیت بذلک لحذف النساء و المترفین الشعر عنها.أما الصدغ-بضم الصاد،و یقال بالسین أیضا-و هو ما حاذی العذار فوقه بین العین و الاذن،و النزعتان-بالتحریک-و هما البیاض المکتنف للناصیة من الجانبین فلا یجب غسلهما،کما لا یجب غسل الناصیة.

ص:35


1- 1) نسبه فی جامع المقاصد 1:200 الی الشهید،راجع القواعد و الفوائد 1:93

و ما خرج عن ذلک فلیس من الوجه(1) و لا عبرة بالأنزع،و لا بالأعمّ،و لا بمن تجاوزت أصابعه العذار(2) أو قصرت عنه،بل یرجع کل منهم إلی مستوی الخلقة،فیغسل ما یغسله.

و یجب أن یغسل من أعلی الوجه إلی الذقن،و لو غسل منکوسا لم یجز علی الأظهر.و لا یجب غسل ما استرسل من اللحیة،و لا تخلیلها،بل یغسل الظاهر(3).و لو نبت للمرأة لحیة لم یجب تخلیلها،و کفی إفاضة الماء علی ظاهرها.

قوله:«و ما خرج عن ذلک فلیس من الوجه» .

فلا یجب غسله أصالة،لکن یجب غسل جزء من جمیع حدود الوجه من باب المقدمة.

قوله:«و لا بمن تجاوزت أصابعه العذار» .

العذار ما حاذی الاذن،یتّصل أسفله بالعارض و أعلاه بالصدغ و بینه و بین الاذن بیاض.و العارض ما انحطّ عن محاذاة الاذن من الشعر أو منابته.و یظهر من العبارة وجوب غسل العذار و هو حسن،کما یجب غسل العارض بغیر خلاف.أما البیاض الذی بینه و بین الاذن فلا یجب غسله قطعا.

قوله:«و لا تخلیلها بل یغسل الظاهر» .

یستفاد من إطلاق العبارة عدم الفرق بین اللحیة الخفیفة و الکثیفة فلا یجب تخلیلها مطلقا و هو أصحّ القولین.و المراد بالخفیف من الشعر ما تری البشرة من خلاله فی مجلس التخاطب و الکثیف یقابله.و المراد بالتخلیل المحکوم بعدم وجوبه غسل منابت الشعر و ما لا یقع علیه البصر من البشرة،أما المرئیّ منها خلال الشعر الخفیف فیجب غسله لعدم انتقال اسم الوجه عنه.و قد یعلم ذلک من قوله«بل یغسل الظاهر»فإن المراد به الظاهر من البشرة و ما ذکر داخل فیه.و یقلّ الاختلاف بذلک بین القولین بوجوب تخلیل الشعر الخفیف و عدمه.و لا فرق فی ذلک بین المرأة و الرجل.

ص:36

الفرض الثالث:غسل الیدین

الفرض الثالث:غسل الیدین،و الواجب غسل الذراعین و المرفقین(1) و الابتداء من المرفق.و لو غسل منکوسا لم یجز،و یجب البداءة بالیمین.

و من قطع بعض یده غسل ما بقی من المرفق،فإن قطعت من المرفق سقط فرض غسلها.

و لو کان له ذرعان دون المرفق(2) أو أصابع زائدة أو لحم نابت،وجب غسل الجمیع.و لو کان فوق المرفق،لم یجب غسله.و لو کان له ید زائدة وجب غسلها.

الفرض الرابع:مسح الرأس

الفرض الرابع:مسح الرأس.و الواجب منه ما یسمّی به ماسحا قوله:«و المرفقین» .

یدلّ بظاهره علی أن المرفقین یجب غسلهما أصالة لا من باب المقدمة لعدم تعرضه لما یجب غسله منها،و الأمر فیه کذلک،و لا ینافیه قوله بعد:«و لو قطعت من المرفق سقط فرض غسلها»لأن المراد بالمرفق رأس العظمین المتداخلین لا المفصل،و المراد بقطعها من المرفق قطع جمیع المرفق،و یتحقق بقطع رأس العضد، و عدم وجوب الغسل الباقی حینئذ ظاهر،أما لو قطعت من المفصل وجب غسل رأس العضد بناء علی وجوب غسل المرفق أصالة،و علی القول بأن وجوبه من باب المقدّمة یسقط غسله.

قوله:«دون المرفق» .

الضابط أن کل ما دون المرفق أو فیه من الزوائد یجب غسله-سواء أتمیّز أم لا -و ما کان فوقه لا یجب غسله مطلقا إلا الید فإنّها تغسل مطلقا مع عدم تمیّزها عن الأصلیة،و معه یغسل الأصلیة لا غیر.و مقتضی إطلاق العبارة وجوب غسلها و إن تمیّزت،و هو مذهب جماعة من الأصحاب (1).و تعلم الزائدة بقصرها،و ضعف قوّتها،و نقص أصابعها و نحو ذلک.

ص:37


1- 1) المبسوط 1:21،المهذب 1:44،الجامع للشرائع:37،التذکرة 1:17.

و المندوب مقدار ثلاث أصابع عرضا(1).و یختص المسح بمقدّم الرأس.و یجب أن یکون بنداوة الوضوء.و لا یجوز استئناف ماء جدید له.

و لو جفّ ما علی یده،أخذ من لحیته و أشفار عینیه(2).فإن لم یبق نداوة، استأنف.

و الأفضل مسح الرأس مقبلا،و یکره مدبرا علی الأشبه.و لو غسل موضع المسح لم یجز.و یجوز المسح علی الشعر المختص بالمقدّم(3) و علی البشرة.و لو جمع علیه شعرا من غیره و مسح علیه لم یجز.و کذلک لو مسح علی العمامة أو غیرها،مما یستر موضع المسح.

الفرض الخامس:مسح الرجلین

الفرض الخامس:مسح الرجلین.و یجب مسح القدمین من قوله:«مقدار ثلاث أصابع عرضا» .

حال من الأصابع[أو بنزع الخافض] (1).و المراد مرور الماسح علی الرأس بهذا المقدار و إن کان بإصبع،لا کون آلة المسح ثلاثة أصابع مع مرورها أقل من مقدار ثلاث أصابع.و معنی استحباب مسح هذا المقدار کونه أفضل الفردین الواجبین، إن أوقعه دفعة،و إن کان ذلک نادرا.و لو کان علی التدریج کما هو الغالب فالظاهر أن الزائد عن المسمّی موصوف بالاستحباب.

قوله:«أخذ من لحیته و أشفار عینیه» .

لا یشترط فی جواز الأخذ من هذه المواضع جفاف الید بل یجوز مطلقا لأنها من بلل الوضوء.و لا یختص الأخذ بهذه المواضع،بل یجوز من جمیع محال الوضوء و جمیع شعر الوجه.و تخصیص الشعر لکونه مظنّة الرطوبة.

قوله:«و یجوز المسح علی الشعر المختص بالمقدم» .

المراد به النابت علیه بحیث لا یخرج بمدّة عن حدّ المقدّم،فلو زاد اختص

ص:38


1- 1) ما بین المعقوفتین لیس فی نسخة«ج»المعتمدة و موجود فی سائر النسخ.

رؤوس الأصابع إلی الکعبین،و هما قبّتا القدمین.و یجوز منکوسا.و لیس بین الرجلین ترتیب(1).و إذا قطع بعض موضع المسح،مسح علی ما بقی، فإن قطع من الکعب سقط المسح علی القدم.

و یجب المسح علی بشرة القدم(2)،و لا یجوز علی حائل من خفّ أو غیره،إلا للتقیة(3) أو الضرورة،و إذا زال السبب أعاد الطهارة علی قول، و قیل:لا تجب إلا لحدث،و الأول أحوط.

مسائل ثمان:

مسائل ثمان:

الاولی:الترتیب واجب

الاولی:الترتیب واجب فی الوضوء،[یبدأ غسل]الوجه قبل الیمنی،و الیسری بعدها،و مسح الرأس ثالثا،و الرجلین أخیرا،فلو الجواز بغیر المقدار الزائد.

قوله:«و لیس بین الرجلین ترتیب».

بل الأصح وجوب تقدیم الیمنی فلا یجزی العکس و لا المعیّة.

قوله:«و یجب المسح علی بشرة القدم».

یعلم من قوله:«بشرة القدم»مع قوله فی الرأس:«مسح الشعر أو البشرة»عدم إجزاء المسح علی الشعر المختص بالقدم إذا قطع الخط الذی یحصل به مسمّی المسح،و هذا هو الحق،و الفارق النص (1).و لا یشترط فی خط المسح المتصل الاستقامة،فلو حصل مع المسح علی الشعر اتّصال و لو بالاعوجاج کفی.

قوله:«الا لتقیة».

فیجوز المسح علی الخفّ لا علی غیره لعدم فرض التقیة فیه.و یشترط فی جواز المسح علیه عدم تأدی التقیة بغسل الرجلین،و إلا قدّم علی المسح علیه لأن الغسل أقرب الی الواجب.و لو عدل إلی مسح بشرة الرجلین فی موضع التقیة بأحدهما بطل الوضوء للنهی المفسد للعبادة.

ص:39


1- 1) لم نجد فی المقام نصا یدل علی الفارق.

خالف أعاد الوضوء-عمدا کان أو نسیانا(1)-إن کان قد جفّ الوضوء، و إن کان البلل باقیا،أعاد علی ما یحصل معه الترتیب.

الثانیة:الموالاة واجبة

الثانیة:الموالاة واجبة،و هی أن یغسل کل عضو قبل أن یجفّ ما تقدّمه(2) و قیل:بل هی المتابعة بین الأعضاء مع الاختیار،و مراعاة الجفاف مع الاضطرار.

الثالثة:الفرض فی الغسلات مرة واحدة

الثالثة:الفرض فی الغسلات مرة واحدة،و الثانیة سنّة،و الثالثة بدعة(3)،و لیس فی المسح تکرار(4).

الرابعة:یجزی فی الغسل ما یسمّی به غاسلا

الرابعة:یجزی فی الغسل ما یسمّی به غاسلا(5) (1)،و إن کان مثل قوله:«عمدا کان أو نسیانا».

و جاهل الحکم عامد و إن استند إلی شبهة لتقصیره فی التعلم.و علی العامد مع البطلان الإثم.

قوله:«قبل أن یجف ما تقدمه».

المعتبر فی الجفاف الحسی لا التقدیری،فلا فرق فی الهواء بین کونه مفرط الرطوبة أو الحرارة و لا یقدران معتدلین.و المعتبر جفاف جمیع ما تقدم.

قوله:«و الثالثة بدعة».

تتحقّق بإکمال غسل العضو مرّتین بحیث لا یبقی منه شیء و إن قلّ.و لا یبطل بها الوضوء و إن کانت محرّمة،مع إمکان المسح ببلل إحدی الغسلتین الأولیین.

قوله:«و لا تکرار فی المسح».

أی مشروعا بحیث یکون جزءا من العبادة،فلو فعله غیر معتقد رجحانه فلا إثم،و إن کان مکروها،و لو اعتقد مشروعیته أثم،و قیل:هو محرّم.و علی کل حال فلا یؤثر فی صحة الوضوء لخروجه عنه.

قوله:«ما یسمی به غاسلا» .

أقلّ ما یحصل به مسمّاه أن یجری جزء من الماء علی جزئین من البشرة و لو

ص:40


1- 1) فی بعض النسخ«غسلا».

الدهن.و من فی یده خاتم أو سیر،فعلیه إیصال الماء إلی ما تحته(1).و إن کان واسعا،استحب له تحریکه.

الخامسة:من کان علی بعض أعضاء طهارته جبائر

الخامسة:من کان علی بعض أعضاء طهارته جبائر،فإن أمکنه نزعها أو تکرار الماء علیها حتی یصل إلی البشرة وجب(2)،و إلا أجزأه المسح بمعاون.و التشبیه بالدهن مبالغة فی الإجزاء بالجریان القلیل علی جهة المجاز لا الحقیقة.

قوله:«فعلیه إیصال الماء إلی ما تحته» لا یکفی مجرد الإیصال بل لا بدّ معه من تحقق مسمّی الغسل و هو الجریان المذکور.

قوله:«من کان علی بعض أعضاء طهارته جبائر فإن أمکنه نزعها أو تکرار الماء علیها حتی یصل الی البشرة وجب» .

إنما یتم ذلک إذا کانت فی محل الغسل،و إلا لم یکف إیصال الماء إلی ما تحتها لوجوب إلصاق الماسح بالممسوح.و کذا لا یکفی وصول الماء إلی ما تحتها مطلقا مع نجاسة باطنها،بل لا بدّ مع ذلک من جریانه تحتها علی وجه التطهیر و الغسل المعتبر فی الوضوء.بل حکمها أنها إن کانت فی محل الغسل،و أمکن إدخال الماء تحتها علی وجه الغسل،و کان ما تحتها طاهرا تخیّر بین نزعها و غسل العضو تحتها.و إن کان نجسا اشترط مع ذلک إمکان تطهیره.و إن لم یمکن نزعها وجب إیصال الماء إلی البشرة علی وجه الغسل إن أمکن،و إلا مسح علی ظاهرها-إن کان طاهرا-أو علی شیء طاهر موضوع علیها،إن لم یمکن.و إن کانت فی محل المسح وجب نزعها مع الإمکان مطلقا،و مع تعذّره یمسح علیها کما تقدّم.و الواجب فی الأمرین ما کان یجب قبله من استیعاب المحل أو الاکتفاء بالمسمّی.و لا فرق فی إجزاء المسح علیها بین أن یمکن إجراء الماء علیها أو لا،لعدم التعبّد بغسلها مع تعذّر وصول الماء إلی أصلها،و لا بین أن یستوعب الجبیرة عضوا کاملا أو لا.و لو لم یکن علی الکسر أو

ص:41

علیها،سواء کان ما تحتها طاهرا أو نجسا.و إذا زال العذر،استأنف الطهارة،علی تردّد فیه.

السادسة:لا یجوز أن یتولّی وضوءه غیره مع الاختیار

السادسة:لا یجوز أن یتولّی وضوءه غیره مع الاختیار و یجوز مع الاضطرار(1).

السابعة:لا یجوز للمحدث مسّ کتابة القرآن

السابعة:لا یجوز للمحدث مسّ کتابة القرآن(2)،و یجوز له أن یمس ما عدا الکتابة.

الثامنة:من به السلس

الثامنة:من به السلس،قیل:یتوضأ لکل صلاة(3)، الجرح لصوق،فإن أمکن غسله أو مسحه إذا کان فی موضع المسح وجب کالجبیرة، و إلا غسل ما حوله،و الأحوط مسحه إن أمکن أو وضع شیء علیه و المسح فوقه.

قوله:«لا یجوز أن یتولّی وضوءه غیره مع الاختیار و یجوز مع الاضطرار» .

تتحقّق التولیة بمباشرة الغیر غسل العضو و لو بصب الماء علیه،لا بصبّه فی الید لیغسل به فإنه استعانة.و نسب التحریم إلی المتولّی-مع أن إسناده إلی المتوضّئ أظهر لمساعدته له علی المحرّم،و لأنه الفرد الأخفی.و مع الاضطرار یجوز التولیة،بل یجب تحصیل المعین و لو بأجرة مقدورة.و یتولّی المکلف النیة إذ لا عجز عنها مع بقاء التکلیف.و لو نویا معا کان أفضل.و ینوی المتولی ما یطابق فعله و هو«أوضّی».و لو أمکن تقدیم ما یغمس المعذور فیه العضو لم یجز التولیة.و لا یشترط العجز عن الکل بل یجوز أن یتبعّض.

قوله:«مسّ کتابة القرآن» .

لا یختص المس بباطن الکفّ بل یحرم بجمیع البدن.و من القرآن الهمزة.

قیل:و کذا المدّ و التشدید لأنها حروف أو قائمة مقامها،و هو أحوط.

قوله:«یتوضّأ لکل صلاة» .

و یجب علیه المبادرة إلی الصلاة بعده،و یعفی عن الحدث الواقع قبلها و فیها.

ص:42

و قیل:من به البطن(1)،إذا تجدّد حدثه فی أثناء الصلاة،یتطهّر و یبنی.

و سنن الوضوء

و سنن الوضوء هی وضع الإناء علی الیمین،و الاغتراف بها(2)، و التسمیة(3)،و الدعاء و غسل الیدین(4) قبل إدخالهما الإناء،من حدث النوم أو البول مرة،و من الغائط مرتین،و المضمضة و الاستنشاق(5)،و الدعاء عندهما و عند غسل الوجه و الیدین،و عند مسح الرأس و الرجلین،و أن یبدأ الرجل بغسل ظاهر ذراعیه،و فی الثانیة بباطنهما،و المرأة بالعکس(6)، و أن یکون الوضوء بمد(7) هذا إذا لم تکن له فترة تسع الطهارة و الصلاة و إلاّ وجب تحریها.

قوله:«و قیل:من به البطن.إلخ» .

البطن-بالتحریک-داء البطن،بحیث یعتریه الحدث من ریح أو غائط علی وجه لا یمکنه دفعه.و المشهور أن حکمه حکم السلس.

قوله:«وضع الإناء علی الیمین،و الاغتراف بها» .

هذا إذا کان الإناء واسع الرأس بحیث یغترف منه،و إلا وضع علی الیسار لیصبّ منه فی الیمین للغسل بها أو للإدارة إلی الیسار.

قوله:«و التسمیة» .

و هی بسم اللّه و باللّه،اللّهم اجعلنی من التوابین،و اجعلنی من المتطهّرین، لا التسمیة المعهودة،و لو کان فعلها مجزیا أیضا.

قوله:«و غسل الیدین» .

من الزندین.

قوله:«و المضمضة و الاستنشاق» .

کل واحد بثلاث غرفات،و مع إعواز الماء فلکل واحد غرفة.

قوله:«و المرأة بالعکس» .

و یتخیّر الخنثی فی الوظیفتین.

قوله:«بمد».

لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الوضوء بمدّ،و الغسل بصاع،و سیأتی أقوام

ص:43

و یکره أن یستعین فی طهارته(1)،و أن یمسح بلل الوضوء عن أعضائه(2).

الرابع:فی أحکام الوضوء

الرابع:فی أحکام الوضوء.

من تیقّن الحدث و شک فی الطهارة،أو تیقنهما و شک فی المتأخر،تطهّر.(3) بعدی یستلقون ذلک فأولئک علی خلاف سنتی،و الثابت علی سنتی معی فی حظیرة القدس» (1)،و یتأدّی بالمدّ سنن الوضوء و فروضه.و الظاهر أن ماء الاستنجاء منه.

قوله:«و یکره أن یستعین فی طهارته» .

تتحقق الاستعانة بصب الماء فی الید لیغسل به المتوضّئ.و الظاهر أنه یصدق بطلب إحضار الماء لیتوضّأ به،للتعلیل فی الخبر (2)بالاشتراک فی العبادة.و کذا القول فی إسخانه و نحوه.کل ذلک بعد العزم علی الوضوء،أما لو استعان لا له ثمَّ عرضت إرادة الوضوء فلا بأس.و المراد بالاستعانة هنا حصول الإعانة،و إن کان الأغلب فی باب الاستفعال کونه طلب الفعل،و من هذا الباب اِسْتَوْقَدَ ناراً (3).

قوله:«و ان یمسح بلل الوضوء عن أعضائه» التعبیر بالمسح یشمل حصوله بمندیل و غیره،للتعلیل بأن فیه إزالة أثر العبادة،و هو یقتضی تعمیم الکراهة بغیر المندیل بل یشمل تخفیفه بالنار و نحوها.

و النص (4)أخص من ذلک کله.

قوله:«أو تیقنهما و شک فی المتأخّر تطهّر» .

هذا مع جهله بحاله قبلهما أو علمه بکونه محدثا-مع علمه بتعقّب الحدث للطهارة،و الطهارة للحدث،و هو المعبّر عنه بتیقنهما متحدین متعاقبین،و إطلاق

ص:44


1- 1) الفقیه 1:23 ح 70،الوسائل 1:339 ب«50»من أبواب الوضوء ح 6.
2- 2) الکافی 3:69 ح 1،التهذیب 1:365 ح 1107،الوسائل 1:335 ب«45»ح 1.
3- 3) البقرة:17.
4- 4) الکافی 3:70 ح 4،ثواب الاعمال:32 ح 1،الوسائل 1:334 ب«45»من أبواب الوضوء ح 5.

و کذا لو تیقّن ترک عضو أتی به و بما بعده.و إن جفّ البلل استأنف.و إن شک فی شیء من أفعال الطهارة-و هو علی حاله-أتی بما شک فیه(1)،ثمَّ بما بعده.و لو تیقّن الطهارة،و شکّ فی الحدث أو فی شیء من أفعال الوضوء بعد انصرافه(2) لم یعد.

و من ترک غسل موضع النجو أو البول،و صلّی،أعاد الصلاة عامدا کان أو ناسیا أو جاهلا(3).

الشک هنا باعتبار أصله قبل التروّی-أو متطهرا مع اعتیاده التجدید أو احتماله.أما لو لم یعلم التعاقب و لا احتمل التجدید،بل کان إنما یتطهّر حیث یتطهّر طهارة رافعة للحدث،فإنه یأخذ بضدّ ما علمه من حاله قبلهما-إن کان محدثا-لتیقّنه وقوع الطهارة علی الوجه المعتبر مع کونه محدثا قبلهما و شکه فی تأثیر الحدث فیها،لاحتمال تعقّبه للحدث السابق فلا یرفع یقین الطهارة احتمال لحوق الحدث،إذ الفرض عدم التعاقب،و یستصحب حاله لو علم أنه کان متطهرا لتیقّنه انتقاض الطهارة بالحدث و زواله بالطهارة لعدم احتمال سبقها علیه إذ لا یتمّ إلا مع التجدید،و التقدیر عدمه.

و الأجود وجوب الوضوء مطلقا ما لم یتیقن حصول الوضوء،کما فی مسألة الاتّحاد و التعاقب مع سبق الطهارة.

قوله:«و هو علی حاله أتی بما شک فیه».

أی علی حاله الّتی هو علیها،و هی کونه متشاغلا بالطهارة لم یفرغ منها.

قوله:«بعد انصرافه».

أی انصرافه عن أفعال الوضوء و إن لم ینتقل عن محلّه قوله:«عامدا کان أو ناسیا أو جاهلا» .

المراد بالجاهل هنا جاهل الحکم-لأنه بحکم العامد-لا جاهل الأصل،و لا الأعم منهما لعدم صحة الحکم بإعادته مطلقا،بل إما فی الوقت خاصة أو لا إعادة علیه مطلقا،کما سیأتی (1)من مذهب المصنّف و إطلاقه إما لظهور المراد،لعدم

ص:45


1- 1) فی ص 127.

و من جدّد وضوءه بنیة الندب(1)،ثمَّ صلّی،و ذکر أنّه أخل بعضو من إحدی الطهارتین،فإن اقتصرنا علی نیة القربة،فالطهارة و الصلاة صحیحتان(2).و إن أوجبنا نیة الاستباحة أعادهما(3).و لو صلّی بکل واحدة منهما صلاة،أعاد الأولی بناء علی الأوّل(4).و لو أحدث عقیب طهارة منهما،و لم یعلمها بعینها،أعاد الصلاتین إن اختلفتا عددا،و إلا فصلاة واحدة(5)، القائل بإعادة جاهل الأصل مطلقا،أو لاستبعاد فرض خروج الحدث المبحوث عنه من غیر شعور به.

قوله:«و لو جدد وضوءه بنیة الندب».

احترز بتقیید التجدید بنیة الندب عما لو نذر التجدید،فإنه یرفع الحدث حینئذ عند المصنف لاشتراطه بنیة الوجوب لا الاستباحة،بخلاف ما لو فعله مندوبا فإنه لا یرفع عند المصنف.

قوله:«فإن اقتصرنا علی نیة القربة فالطهارة و الصلاة صحیحتان».

لصحة طهارة منهما قطعا،و هی رافعة علی ذلک القول.

قوله:«و إن أوجبنا نیة الاستباحة أعادهما».

لاحتمال کون الإخلال من الطهارة الأولی فلا یرفع الثانیة لعدم نیة الاستباحة فیها،و کذا لو اشترطنا نیة الوجوب لا غیر،کما ذهب إلیه المصنف فی هذا الکتاب (1)و کان ینبغی له التفریع علی مذهبه أیضا.

قوله:«و لو صلّی بکل واحدة منهما صلاة أعاد الأولی بناء علی الأوّل».

لاحتمال کون الخلل من الطهارة الأولی فتفسد الصلاة الأولی دون الثانیة لتعقّبها لطهارة صحیحة منهما.و علی الثانی یعید الصلاتین معا.و کذا علی مذهبه.

قوله:«و لو أحدث عقیب طهارة منهما و لم یعلمها بعینها أعاد الصلاتین إن اختلفتا عددا و إلا فصلاة واحدة.إلخ».

هذا تفریع علی الأول کما فی نظائره.و علی القولین الأخیرین یعید الجمیع کما فی الإخلال.و الفرق بین الإخلال و الحدث أن الإخلال إنما یبطل الطهارة التی

ص:46


1- 1) صرّح به فی ص 33.

ینوی بها ما فی ذمّته.و کذا لو صلّی بطهارة ثمَّ أحدث،و جدد طهارة(1) ثمَّ صلّی أخری،و ذکر أنه أخل بواجب من إحدی الطهارتین.

و لو صلّی الخمس بخمس طهارات،و تیقن أنه أحدث عقیب احدی الطهارات،أعاد ثلاث فرائض(2).ثلاثا و اثنتین و أربعا،و قیل:یعید خمسیا،و الأول أشبه(3).

و أما الغسل
اشارة

و أما الغسل ففیه الواجب و المندوب

فالواجب ستة أغسال

فالواجب ستة أغسال:غسل الجنابة،و الحیض،و الاستحاضة التی تثقب الکرسف،و النفاس،و مس الأموات من الناس قبل تغسیلهم و بعد بردهم،و غسل الأموات.

و بیان ذلک فی خمسة فصول:

حصل الإخلال فیها فتسلم الأخری،و الحدث یبطل ما قبله من الطهارات،فلو وقع بعد الثانیة أبطلهما معا.

قوله:«و کذا لو صلّی بطهارة ثمَّ أحدث و جدّد طهارة.إلخ».

المراد بالتجدید هنا معناه اللغوی،و هو فعل الطهارة مرّة ثانیة،لا الشرعی الذی هو إعادة الطهارة قبل الحکم بفساد الأولی،إذ الفرض تخلّل الحدث بین الطهارتین.و الحکم هنا بإعادة الصلاتین-مع الاختلاف-و الاکتفاء بواحدة مطلقة -مع الاتفاق-ثابت علی جمیع الأقوال،لکون الطهارتین مبیحتین.

قوله:«أعاد ثلاث فرائض».

لأن المرجع إلی فساد واحدة من الخمس لا یعلمها بعینها فیکتفی برباعیة مطلقة إطلاقا ثلاثیا،و صبح و مغرب.و یتخیّر فی تقدیم أیّها شاء.و یتخیّر فی الرباعیة بین الجهر و الإخفات.و یردّد فیها بین الأداء و القضاء إن وقعت فی وقت العشاء.

قوله:«و قیل:یعید خمسا،و الأول أشبه».

قوی.

ص:47

الأول فی الجنابة

الأول فی الجنابة و النظر فی السبب،و الحکم،و الغسل.

أما سبب الجنابة

أما سبب الجنابة فأمران:

الإنزال،إذا علم أن الخارج منیّ،فإن حصل ما یشتبه به،و کان دافقا تقارنه الشهوة و فتور الجسد(1) وجب الغسل.و لو کان مریضا کفت الشهوة و فتور الجسد فی وجوبه.و لو تجرّد عن الشهوة و الدفق-مع اشتباهه -لم یجب(2).و إن وجد علی جسده أو ثوبه منیّا،وجب الغسل،إذا لم یشرکه فی الثوب غیره(3).

قوله:«و کان دافقا تقارنه الشهوة و فتور الجسد» .

ظاهر العبارة توقّف الحکم بکون الخارج منیّا علی اجتماع الأوصاف الثلاثة، و لیس ذلک شرطا،بل إنما ذکرها جمیعا لتلازمها غالبا،فلو اتّفق انفکاک بعضها عن بعض کفی أحدها،کما فی المریض فإن قوّته لما کانت ضعیفة لم یخرج منه المنیّ بدفق، فاکتفی فیه بالوصفین.و ربما کان بدنه فاترا قبل الخروج فتکفی الشهوة وحدها،و قد عبّر به بعض الأصحاب.و الحاصل أن أحدها کاف متی اتفق.و المراد بالدفق خروجه بدفع و تصابّ،و بفتور الجسد انکسار الشهوة بعد خروجه.

قوله:«و لو تجرّد عن الشهوة و الدفق مع اشتباهه لم یجب».

قد یفهم منه أن بعض الخواص الثلاثة غیر کاف فی الحکم بکونه منیّا.فإن المتخلّف عما ذکر هنا هو فتور الجسد.و إنما کان کذلک لبعد انفکاک الخاصتین الأخریین معا عن هذه.و من ثمَّ قال«مع اشتباهه»فإن التقیید بالاشتباه یدل علی أنه یمکن کون الخارج منیّا مع تخلّفهما أیضا.

قوله:«وجب الغسل إذا لم یشرکه فی الثوب غیره».

یتحقق الاشتراک بأن یلبساه دفعة أو یناما علیه لا بالتناوب،بل یحکم به لذی

ص:48

و الجماع،فإن جامع امرأة فی قبلها و التقی الختانان،وجب الغسل و إن کانت الموطوءة میتة.و إن جامع فی الدبر و لم ینزل،وجب الغسل علی الأصحّ.و لو وطأ غلاما فأوقبه و لم ینزل،قال المرتضی رحمه اللّه:«یجب الغسل»معوّلا علی الإجماع المرکب و لم یثبت(1)[الإجماع].

النوبة ما لم یعلم انتفاؤه عنه فینتفی عنهما.و إنما یحکم به للمختص بالثوب إذا أمکن کونه منه کالبالغ أو ممکن البلوغ.و حدّه اثنا عشر[سنة] (1)فصاعدا کما ذکره العلامة فی المنتهی (2)،و إلا انتفی عنه أیضا و لا یحکم به من الآخر.

و متی ثبت کونه من أحد حکم علیه بالجنابة من آخر أوقات إمکانها-و هو آخر نومه و نحوها-لأصالة عدم التقدم فیعید (3)کل صلاة و عبادة مشروطة بالغسل لا یحتمل سبقها.و قیل:یعید کل ما لم یعلم سبقها،و هو أحوط.

و یتحقق کونه منیا علی الثوب و البدن بالرائحة،فإن المنیّ یشبه رائحة الطلع و العجین رطبا،و بیاض البیض جافا.و مع تحقق الاشتراک یقطع بجنب فلا یکمل بالمشترکین عدد الجمعة لبطلان صلاة واحد فی نفس الأمر قطعا.و لو ائتم أحدهما بالآخر بطلت صلاة المأموم لا غیر للقطع بحدثه أو حدث إمامه.و یجوز لهما دخول المساجد و قراءة العزائم دفعة.

قوله:«و لو وطأ غلاما فأوقبه و لم ینزل قال المرتضی:(یجب الغسل) معوّلا علی الإجماع المرکب و لم یثبت» .

المراد بالإیقاب إدخال الحشفة فی الدبر.و ضابطه ما أوجب الغسل.و المراد بالإجماع المرکّب ما ترکّب من قولین بحیث یلزم من مخالفتهما معا مخالفة الإجماع بأن ینحصر قول من یعتبر قوله فی الإجماع فیهما.و هو المعبّر عنه فی الأصول بإحداث قول

ص:49


1- 1) من«ن».
2- 2) المنتهی 1:80.
3- 3) فی«ج»لیعید.

و لا یجب الغسل بوطء البهیمة إذا لم ینزل(1).

تفریع:الغسل یجب علی الکافر عند حصول سببه

تفریع:الغسل یجب علی الکافر عند حصول سببه،لکن لا یصح منه فی حال کفره.فإذا أسلم وجب(2) علیه و صح منه.و لو اغتسل ثمَّ ارتدّ ثالث.و حاصله هنا أن المرتضی (1)(رضی اللّه عنه)ادعی أن کل من قال بوجوب الغسل بالوطء فی دبر المرأة قال بوجوبه فی دبر الغلام،و من نفاه فی الأول نفاه فی الثانی.فالقول بوجوبه فی إیقاب المرأة دون الغلام إحداث قول ثالث یقتضی رفع ما أجمعوا علیه،لکن لما قام الدلیل علی وجوبه بإیقاب المرأة لزم القول به فی الغلام.

و ردّه المصنف هنا بأن ما ادّعاه من الإجماع لم یثبت و فی المعتبر«لم أتحقق إلی الآن ما ادّعاه،فالأولی التمسک فیه بالأصل» (2)و یجاب بأن الإجماع المنقول بخبر الواحد حجة فکیف بمثل السید،فلا یقدح فیه عدم تحقّقه.إنما یتحقق القدح بظهور عدم صحّته،و لم یتحقّق.

قوله:«و لا یجب الغسل بوطء البهیمة إذا لم ینزل».

مستنده عدم النص علیه و أصالة البراءة.و الأصح الوجوب لفحوی إنکار علی علیه السلام (3)علی الأنصار إیجاب الحد دون الغسل.و فی حدیث آخر عنه علیه السلام«ما أوجب الحد أوجب الغسل» (4).و لفظة«ما»و إن کانت من صیغ العموم إلا أنها مخصوصة بما لا إجماع علی عدم إیجابه الغسل من الحدود،أو یراد ما أوجب الحد من الوطء.

قوله:«فإذا أسلم وجب».

قیل:قوله:«وجب»مستدرک،لسبق ذکره وقت الحکم بکفره فلا فائدة فی إعادته بعد إسلامه.و یجاب بأن إعادته لدفع توهّم سقوطه بالإسلام-بناء علی کونه

ص:50


1- 1) نقله عنه المحقق فی المعتبر 1:181.
2- 2) المعتبر 1:181.
3- 3) التهذیب 1:119 ح 314،السرائر 1:108،الوسائل 1:470 ب«6»من أبواب الجنابة ح 5.
4- 4) کنز العمال 9:543 ح 27337.

ثمَّ عاد،لم یبطل غسله.

و أما الحکم

و أما الحکم فیحرم علیه قراءة کل واحدة من العزائم،و قراءة بعضها حتی البسملة إذا نوی بها إحداها،و مسّ کتابة القرآن،أو شیء علیه اسم اللّه(1) سبحانه،و الجلوس فی المساجد(2)، یجبّ ما قبله-فلا یکفی التعبیر بالصحة خاصة لأنها أعمّ من الوجوب،و العام لا یدل علی الخاص.و إنما لم یسقط عنه بالإسلام مع سقوط غیره من العبادات لأن الأسباب من باب خطاب الوضع التی یشترک فیها الکبیر و الصغیر،و المسلم و الکافر، و هی صالحة للتأثیر بعد الکمال و إن تخلّف أثرها عنها لفقد شرط-کالصغر-أو وجود مانع.

و یمکن أن یقال:علی هذا یحکم عند الإسلام بسقوط وجوب الغسل عنه إن کان الإسلام فی غیر وقت عبادة مشروطة به،لان الوجوب من باب خطاب الشرع (1)ثمَّ إذا دخل وقتها أو کان حاصلا وقت الإسلام حکم علیه بوجوب الغسل اعمالا للسبب المتقدم،کما لو أجنب الصبی بالجماع فإنه یجب علیه الغسل بعد البلوغ فی وقت العبادة.

قوله:«اسم اللّه» .

أو اسم نبیّ أو إمام مقصود بالکتابة لمناسبة التعظیم.و یشمل قوله«شیء» الدراهم و غیرها و قد ورد فی الدراهم رخصة بجوازه عن الباقر و الصادق علیهما السلام (2).

قوله:«و الجلوس فی المساجد».

المراد به اللبث فیها،سواء کان بجلوس أم غیره.و خصّ الجلوس لأنه بعض أفراده،و التعمیم أولی.و احترز به عن الجواز فیها من باب إلی آخر فإنه مکروه لا غیر.

ص:51


1- 1) فی«م،ک»خطاب وضع الشرع.
2- 2) المعتبر 1:188،الوسائل 1:492 ب«18»من أبواب الجنابة ح 3،4.

و وضع شیء فیها(1)،و الجواز فی المسجد الحرام أو مسجد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم خاصة.و لو أجنب فیهما لم یقطعهما إلا بالتیمّم.

و یکره له الأکل و الشرب-و تخفّ الکراهة بالمضمضة و الاستنشاق(2)- و قراءة ما زاد علی سبع آیات(3) من غیر العزائم،و أشدّ من ذلک قراءة سبعین،و ما زاد أغلظ کراهة،و مسّ المصحف،و النوم حتی یغتسل أو یتوضأ[أو یتیمم]،و الخضاب(4).

و أما الغسل

و أما الغسل فواجباته خمس:النیة،و استدامة حکمها إلی آخر قوله:«و وضع شیء فیها» .

لا فرق فی تحریم الوضع بین استلزامه اللبث و عدمه،بل لو وضع فیها شیئا من خارج المسجد حرم لإطلاق النص (1).

قوله:«و تخف الکراهة بالمضمضة و الاستنشاق» .

مقتضاه عدم زوال الکراهة معهما،و المشهور زوالها.و الأفضل غسل الیدین معهما،و أکمل من الجمیع الوضوء معها للنص (2)،و لعل إطلاق الخفة بسبب ذلک بناء علی کراهة ترک المستحب.

قوله:«و قراءة ما زاد علی سبع آیات».

لا یشترط التوالی بل المکروه وقوع ما زاد عن السبع فی جمیع أوقات جنابته.

و یصدق العدد بواحدة مکررة کذلک.

قوله:«و الخضاب».

بحناء و غیره للنص (3).

ص:52


1- 1) علل الشرائع 1:288 ب«210»ح 1،الوسائل 1:490 ب«17»من أبواب الجنابة ح 2.
2- 2) التهذیب 1:372 ح 1137،الوسائل 1:496 ب«20»من أبواب الجنابة ح 7.
3- 3) التهذیب 1:181 ح 517 الی 521،الاستبصار 1:116 ح 386 الی 388،الوسائل 1:496 ب«22»من أبواب الجنابة.

الغسل،و غسل البشرة بما یسمّی غسلا،و تخلیل ما لا یصل إلیه الماء إلا به(1)،و الترتیب،یبدأ بالرأس(2)،ثمَّ بالجانب الأیمن،ثمَّ الأیسر،و یسقط الترتیب بارتماسة واحدة(3).

و سنن الغسل تقدیم النیّة عند غسل الیدین و تتضیّق عند غسل الرأس.و إمرار الید علی الجسد،و تخلیل ما یصل إلیه الماء،استظهارا.

و البول أمام الغسل(4)،و الاستبراء،و کیفیته:أن یمسح من المقعدة إلی أصل قوله:«و تخلیل ما لا یصل إلیه الماء إلا به».

فی العبارة تجوز،لأن المقصود تخلیل ما لا یصل الماء إلی البشرة إلا به لا إلی الشیء المخلل.و یمکن عود الضمیر إلیه إلی البدن المدلول علیه بالبشرة.و کیف کان فالالتباس حاصل.

قوله:«و الترتیب یبدأ بالرأس».

المراد به هنا ما یعم الوجه و الرقبة و ما فوقها،و إطلاقه علی الجمیع بالاشتراک اللفظی أو تبعا علی طریق المجاز.و الواجب الترتیب بین الأعضاء الثلاثة لا فیها، فیجوز غسل أسفل العضو قبل أعلاه.و لو کان فی الاذن أو غیرها من الأعضاء ثقب وجب إدخال الماء إلیه علی وجه الغسل.و کذا القول فی الوضوء کما لو ثقبت الید.

و یجب إدخال جزء من جمیع حدود العضو حیث لا مفصل محسوس بینه و بین الآخر من باب المقدّمة،و غسل کل ألیة مع جانبها.و یدخل فی ذلک غسل الدبر و کذا قبل المرأة،أما الذکر فالأولی غسله مع الجانبین.

قوله:«و یسقط الترتیب بارتماسة واحدة».

المراد بالارتماس دخوله تحت الماء دفعة واحدة عرفیة بحیث یشمل الماء البشرة فی زمان قلیل،و فی حکمه الوقوف تحت المجری و المطر الغزیرین بحیث یحصل به الوصف.و النیة فیه مقارنة لجزء من البدن،و یتبعه الباقی منه بغیر مهلة.

قوله:«و البول أمام الغسل».

للرجل المنزل،فلا یستحب للمرأة،و لا لمن وجب علیه الغسل بغیبوبة

ص:53

القضیب ثلاثا،و منه إلی رأس الحشفة ثلاثا،و ینتره ثلاثا،و غسل الیدین ثلاثا(1) قبل إدخالهما الإناء و المضمضة و الاستنشاق،و الغسل بصاع.

مسائل ثلاث

مسائل ثلاث:

الأولی:إذا رأی المغتسل بللا مشتبها بعد الغسل

الأولی:إذا رأی المغتسل بللا مشتبها بعد الغسل،فإن کان قد بال أو استبرأ لم یعد،و إلا کان علیه الإعادة(2).

الحشفة من غیر إنزال،لأن الغرض بالبول هنا تنظیف المحل من المنی و لا یکون ذلک إلا فی المنزل.

قوله:«و غسل الیدین ثلاثا».

من الزندین کالوضوء،و قیل:من المرفقین،و هو أولی.

قوله:«إذا رأی المغتسل بللا بعد الغسل فإن کان بال أو استبرأ لم یعد و إلا کان علیه الإعادة».

المراد بالبلل المشتبه (1)بحیث لا یعلم کونه بولا أو منیا أو غیرهما،و إنما أطلقه لأن ما لا اشتباه فیه له اسم خاص کالبول و غیره.

و المراد بالاستبراء هنا الموجب لعدم الإعادة ما وقع مع عدم إمکان البول إذ لا حکم له مع إمکانه.و معنی عدم الإعادة مع البول خاصة عدم إعادة الغسل-و هو محل البحث-لکن یجب علیه الوضوء إن لم یکن استبرأ بعده.فالصور حینئذ خمس:

ثلاث منها لا یعبد فیها الغسل،و هی البول و الاستبراء،أو البول لا غیر،لکن یجب علیه الوضوء،أو الاستبراء مع عدم إمکانه،و اثنتان یعید فیهما الغسل،و هما:عدم البول و الاستبراء،أو الاستبراء مع إمکان البول.و الحاصل أن البول مزیل لأثر المنی و کذا الاستبراء مع تعذره،و الاستبراء مزیل لأثر البول.و علیه تترتّب الأحکام الخمسة.

ص:54


1- 1) یظهر منه ان کلمة«مشتبها»لم تکن فی نسخة الشرائع لدی الشارح رحمه اللّه.
الثانیة:إذا غسل بعض أعضائه ثمَّ أحدث

الثانیة:إذا غسل بعض أعضائه(1) ثمَّ أحدث،قیل:یعید الغسل من رأس،و قیل:یقتصر علی إتمام الغسل،و قیل:یتمه و یتوضأ للصلاة، و هو الأشبه.

الثالثة:لا یجوز أن یغسّله غیره مع الإمکان

الثالثة:لا یجوز أن یغسّله غیره مع الإمکان،و یکره أن یستعین فیه.

الفصل الثانی فی الحیض

الفصل الثانی فی الحیض و هو یشتمل علی بیانه،و ما یتعلّق به.

أما الأول:بیانه

أما الأول:فالحیض هو الدم الذی له تعلّق بانقضاء العدة(2)،و لقلیله حدّ،و فی الأغلب یکون أسود قوله:«إذا غسل بعض أعضائه.إلخ» [1].

[ما اختاره المصنف هو الأقوی.و الخلاف المذکور فی غسل الجنابة،أما غیره فیکفی إتمامه و الوضوء معه بغیر إشکال][القول الأول هو الأصح لامتناع خلوّ الحدث الواقع عن أثر و کون بعض السبب سببا و مجامعة الوضوء الواجب لغسل الجنابة،و لو کان الحدث فی أثناء غسل غیر الجنابة کفی إتمامه مع الوضوء کما اختاره المصنف،و أما القول بعدم تأثیر الحدث هنا أو مطلقا فلا وجه له] قوله:«الدم الذی له تعلّق بانقضاء العدة.إلخ» .

الدم فی التعریف بمنزلة الجنس یشمل الدماء الثلاثة و غیرها،و بوصفه بتعلّقه

ص:55

غلیظا حارا یخرج بحرقة(1).

و قد یشتبه بدم العذرة(2)،فیعتبر بالقطنة،فإن خرجت مطوّقة فهو العذرة.

و کل ما تراه الصبیة قبل بلوغها تسعا،فلیس بحیض(3).

بانقضاء العدة یخرج سائر الدماء حتی الاستحاضة،و یبقی دم النفاس،فإن له تعلّقا بانقضائها فی الحامل من زنا فإن النفاس یحتسب بحیضة.و قوله«و لقلیله حد»تتمة التعریف و به یخرج النفاس.

و اعلم أن الوصف بالصلاة و ما بعدها خاصة مرکبة من القیدین لا فصل،لأنها لیست ذاتیات له و انما هی أحکام عارضة له بعد تحققه و امتیازه،و جعلها ممیّزة هنا لزیادة الإیضاح من الفقیه للمتفقه فالتعریف حینئذ بالرسم.

قوله:«یخرج بحرقة».

هی-بضم الحاء-اسم للاحتراق بالنار.و المراد هنا اللذع الحاصل للمخرج بسبب دفعه و حرارته.

قوله:«و قد یشتبه بدم العذرة».

بضم العین المهملة و سکون الذال المعجمة،و هی البکارة-بفتح الباء- و طریق معرفة التطوّق و عدمه أن تضع قطنة بعد أن تستلقی علی ظهرها و ترفع رجلیها ثمَّ تصبر هنیئة ثمَّ تخرج القطنة إخراجا رفیقا،و فی حدیث خلف بن حماد عن أبی الحسن الثانی علیه السلام فی حدیث طویل«ان هذا الحکم سر من أسرار اللّه فلا تذیعوه،و لا تعلموا هذا الخلق أصول دین اللّه،بل ارضوا لهم ما رضی اللّه لهم من ضلال» (1).

قوله:«و کل ما تراه الصبیة قبل بلوغها تسعا فلیس بحیض».

المراد ببلوغ التسع إکمالها،و قد وقع مصرحا فی حدیث عن الصادق علیه

ص:56


1- 1) الکافی 3:92 ح 1،المحاسن:307 ح 22،التهذیب 1:385 ح 1184،الوسائل 2:535 ب «2»من أبواب الحیض ح 1،3.

و کذا قیل فیما یخرج من الجانب الأیمن(1).

و أقل الحیض ثلاثة أیام،و أکثره عشرة،و کذا أقل الطهر.و هل یشترط التوالی فی الثلاثة(2) أم یکفی کونها فی جملة عشرة؟الأظهر الأول.

السلام حین سئل عن حدّها فقال:«إذا کمل لها تسع سنین أمکن حیضها» (1).

و المعتبر فی السنین القمریة لأنها المتعارف شرعا.

و فی المسألة إشکال،و هو أن المصنف و غیره ذکروا أن الحیض للمرأة دلیل علی بلوغها و إن لم یجامعه السنن،فکیف یجتمع ذلک مع حکمهم هنا بأن الدم الذی قبل التسع لیس بحیض؟!و ما الذی یبقی من الدم المحکوم بکونه حیضا بدون تحقق البلوغ بالسن؟ و یمکن حلّه بحمل ما هنا علی من علم سنّها،فإنه لا یحکم بکون الدم السابق علی إکمال التسع بالحیض،و حمل ما سیأتی علی من جهة سنّها،مع خروج الدم الجامع لأوصاف الحیض،فإنه یحکم بسبق البلوغ،بناء علی الغالب من تأخره عن التسع بزمن کثیر.

قوله:«و کذا قیل فیما یخرج من الجانب الأیمن».

هذا هو المشهور،و الروایة به مضطربة مرسلة (2)،و علی القول بها فهی مفروضة فی المشتبه بالقرحة لا مطلقا.

قوله:«و هل یشترط التوالی فی الثلاثة.إلخ».

المشهور اشتراط التوالی فیها،و المراد به أن تری الدم فی کل یوم منها،و قیل:

لا بدّ مع ذلک من استمراره بحیث تری الدم کلما وضعت الکرسف و صبرت هنیئة، و هو أحوط.

ص:57


1- 1) لم نعثر علیها بهذا اللفظ و لکن وردت بهذا المضمون فی الوسائل 15:409 ب«3»من أبواب العدد ح 5.
2- 2) الروایة فی التهذیب 1:385 ح 1185 موافق لما فی الشرائع و فی الکافی 3:94 ح 3 مخالف له.راجع الوسائل 2:561 ب«16»من أبواب الحیض ح 1،2.

و ما تراه المرأة بعد یأسها لا یکون حیضا.و تیأس المرأة ببلوغ ستّین، و قیل:فی غیر القرشیة و النبطیة ببلوغ خمسین سنة(1).

و کل دم رأته المرأة دون الثلاثة فلیس بحیض،مبتدئة کانت أو ذات عادة.و ما تراه من الثلاثة إلی العشرة،.

فما یمکن أن یکون حیضا فهو حیض(2)[سواء]تجانس أو اختلف قوله:«و تیأس المرأة ببلوغ الستین و قیل:فی غیر القرشیة و النبطیة ببلوغ خمسین».

هذا هو المشهور،و مستنده بالنسبة إلی القرشیة و عدمها صحیحة ابن أبی عمیر عن الصادق علیه السلام:«إذا بلغت المرأة خمسین سنة لم تر حمرة إلا أن تکون امرأة من قریش» (1).و أما النبطیة فألحقها بها المفید[1](رحمه اللّه)و تبعه جماعة،و لم یوجد بها خبر مسند،و من ثمَّ ذهب المصنف فی المعتبر إلی التفصیل فی القرشیة و غیرها لا غیر (2).

و المراد بالقرشیة من انتسبت بأبیها إلی القبیلة المتولدة من النضر بن کنانة أحد أجداد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.و بعض هذه القبیلة بنو هاشم.و أما غیرهم فإن علم انتسابه إلیها فظاهر،و إلا فالأصل یقتضی عدم الإلحاق.

و النبطیة المنسوبة إلی النبط و هم-علی ما ذکره فی الصحاح و غیره-قوم یسکنون البطائح بین العراقین،قال:و فی کلام أیوب بن القریّة«أهل عمان عرب استنبطوا و أهل بحرین نبط استعربوا» (3).

قوله:«فما یمکن أن یکون حیضا فهو حیض».

المراد بالإمکان هنا معناه العام و هو سلب الضرورة عن الجانب المخالف

ص:58


1- 1) الکافی 3:107 ح 3،الفقیه 1:51 ح 198،التهذیب 1:397 ح 1236،الوسائل 2:580ب«31»من أبواب الحیض ح 2.
2- 3) المعتبر 1:200.
3- 4) الصحاح 3:1162 مادة«نبط»و فیه«نبیط»راجع النهایة لابن الأثیر 5:9.

و تصیر المرأة ذات عادة بأن تری الدم دفعة،ثمَّ ینقطع علی أقلّ الطهر فصاعدا،ثمَّ تراه ثانیا بمثل تلک العدة(1).و لا عبرة باختلاف لون الدم.

للحکم،فیدخل فیه ما تحقق کونه حیضا لاجتماع شرائطه و ارتفاع موانعه-کرؤیة ما زاد علی الثلاثة فی زمن العادة الزائدة عنها بصفة دم الحیض و انقطاعه علیها-و ما احتمله،کرؤیته بعد انقطاعه علی العادة و مضیّ أقل الطهر متقدّما علی العادة،فإنه یحکم بکونه حیضا لإمکانه.و یتحقق عدم الإمکان بقصور السن عن تسع،و زیادته علی الخمسین و الستین،و بسبق حیض محقّق لم یتخلّل بینهما أقل الطهر،أو نفاس کذلک،و کونها حاملا-علی مذهب المصنف-و غیر ذلک.

قوله:«و تصیر المرأة ذات عادة بأن تری الدم دفعة ثمَّ ینقطع علی أقل الطهر فصاعدا ثمَّ تراه ثانیا بمثل تلک العدة» .

العادة مأخوذة من المعاودة،و هی هنا رؤیة الدم مرة بعد أخری یتفق فیهما وقت حصول الدم-کأوّل کلّ شهر هلالی مثلا-و عدده-کالسبعة-أو أحدهما خاصة.

فالعادة بحسب ذلک ثلاثة أقسام:

الأول:أن یتفق وقتا و عددا،کما لو رأت أول الشهر سبعة و انقطع إلی أن دخل الثانی فرأت أوله سبعة،فقد تکرر هنا وقته-و هو أول کل شهر-و عدده،و هو السبعة،و هذه أقوی الثلاثة و أنفعها.فإذا رأت أول الثالث تحیّضت برؤیته.و لو تجاوز العشرة رجعت إلی ما استقرّ لها من العدد،فجعلته حیضا و الباقی استحاضة.

و لو رأت هذه الدم الثالث فی آخر الثانی تحیّضت بالعدد أیضا مع التجاوز،لکنها تکون متقدّمة علی العادة،و سیأتی حکمها (1).و قد علم من ذلک أنه لا یشترط فی تحقق العادة استقرار عدد الطهر.

ص:59


1- 1) فی ص 70.
مسائل خمس

مسائل خمس

الاولی:ذات العادة تترک الصلاة و الصوم برؤیة الدم

الاولی:ذات العادة تترک الصلاة و الصوم برؤیة الدم إجماعا(1)،و فی المبتدئة تردد(2)،الأظهر أنها تحتاط للعبادة حتی تمضی لها ثلاثة أیام.

الثانیة:لو رأت الدم ثلاثة أیام ثمَّ انقطع،و رأت قبل العاشر

الثانیة:لو رأت الدم ثلاثة أیام ثمَّ انقطع،و رأت قبل العاشر،کان الکل حیضا.و لو تجاوز العشرة،رجعت إلی التفصیل الذی نذکره و لو الثانی:أن یتفق عددا لا غیر،کما لو رأت السبعة الأولی من الشهر ثمَّ رأت سبعة أخری فی الشهر بعد مضیّ أقلّ الطهر،فقد استقرّت العادة بالعدد المذکور لکنها بحسب الوقت کالمضطربة،فإذا رأت الدم الثالث بعد مضیّ أقلّ الطهر فصاعدا و تجاوز العشرة رجعت إلی السبعة،و یکون حکمها فی العبادة إلی مضی ثلاثة من أوّله کالمضطربة.و هذان القسمان داخلان فی تعریف المصنف.

الثالث:أن یتفق وقتا لا غیر،کما لو رأت سبعة من أول الشهر ثمَّ ثمانیة من أول الآخر.و هذه تتحیض برؤیته بعد ذلک فی وقته،لکن هل یحکم لها بتکرّر أقلّ العددین أو تکون مضطربة فی العدد مطلقا؟الظاهر الثانی،لعدم صدق الاستواء و الاستقامة.

قوله:«ذات العادة تترک الصلاة و الصوم برؤیة الدم إجماعا».

هذا إنما یتم فی القسم الأول من أقسام العادة بالنسبة إلی ما یدخل فی تعریف المصنف،و فی القسم الثالث بشرط أن تراه فیهما فی أیام العادة کما لا یخفی.أما القسم الوسط و ما تراه متقدما عنها فهو کرؤیة المبتدئة و المضطربة.و لو رأته متأخرا احتمل کونه کذلک استظهارا و للاختلاف،و إلحاقه برؤیته فی العادة لأن تأخره یزیده انبعاثا.

قوله:«و فی المبتدئة تردّد».

لا ریب أن الاحتیاط للعبادة أولی،لکن لو ظنت الحیض جاز لها ترک العبادة قبل مضیّها.و کذا ما تقدم من أقسام المعتادة التی یقع فیها التردّد.

ص:60

تأخّر بمقدار عشرة أیام ثمَّ رأته،کان الأول حیضا منفردا،و الثانی یمکن أن یکون حیضا(1) مستأنفا.

الثالثة:لو انقطع لدون عشرة

الثالثة:لو انقطع لدون عشرة،فعلیها الاستبراء بالقطنة،فإن خرجت نقیّة اغتسلت(2)،و إن کانت متلطخة صبرت المبتدئة حتی تنقی أو تمضی لها عشرة أیام.و ذات العادة تغتسل بعد یوم أو یومین(3) من عادتها، فإن استمرّ إلی العاشر و انقطع قضت ما فعلته من صوم.

قوله:«و الثانی یمکن أن یکون حیضا».

فیحکم بکونه حیضا لما تقدم من أن کل دم یمکن أن یکون حیضا فهو حیض.

قوله:«لو انقطع لدون عشرة فعلیها الاستبراء بالقطنة فإن خرجت نقیة اغتسلت».

الاستبراء طلب براءة الرحم من الدم.و کیفیته علی ما ورد فی بعض الأخبار عن الصادق علیه السلام حین سئل کیف تعرف الطامث طهرها قال:«تعتمد برجلها الیسری علی الحائط و تستدخل الکرسف بیدها الیمنی،فإن کان مثل رأس الذباب خرج علی الکرسف» (1).و الاستبراء واجب علیها کما صرح به فی غیر هذا الکتاب (2)،و فی المعتبر ب«علیها»هنا إشارة الیه.

قوله:«و ذات العادة تغتسل بعد یوم أو یومین».

و لها الصبر إلی تمام العشرة مع استمرار الدم.و هذا الصبر علی طریق الاستحباب،فلو اغتسلت آخر العادة صحّ.و یفهم من تخصیص الحکم بذات العادة عدم استظهار المبتدئة و المضطربة بالصبر کذلک،و هو أحوط.

ص:61


1- 1) الکافی 3:80 ح 3،التهذیب 1:161 ح 461،الوسائل 2:562 ب«17»من أبواب الحیض ح 3.
2- 2) المعتبر 1:240.

و إن تجاوز کان ما أتت به مجزیا(1).

الرابعة:إذا طهرت،جاز لزوجها وطؤها

الرابعة:إذا طهرت،جاز لزوجها وطؤها،قبل الغسل علی کراهیة.

الخامسة:إذا دخل وقت الصلاة فحاضت

الخامسة:إذا دخل وقت الصلاة فحاضت،و قد مضی مقدار الطهارة و الصلاة(2)،وجب علیها القضاء.و إن کان قبل ذلک لم یجب.و إن طهرت قبل آخر الوقت بمقدار الطهارة و أداء رکعة،وجب علیها الأداء و مع الإخلال القضاء.

و أمّا ما یتعلّق به فثمانیة أشیاء

و أمّا ما یتعلّق به فثمانیة أشیاء:

الأول:یحرم علیها کل ما یشترط فیه الطهارة

الأول:یحرم علیها کل ما یشترط فیه الطهارة کالصلاة و الطواف و مسّ کتابة القرآن.و یکره حمل المصحف و لمس هامشه.و لو تطهرت لم یرتفع حدثها.

قوله:«و إن تجاوز کان ما أتت به مجزیا».

لظهور کونها طاهرا فی وقته.و کذا فی أیام الاستظهار بالصبر،فتقضی صومه و صلاته (1).أما الصوم فظاهر لوجوب قضائه علی التقدیرین،و أما الصلاة فلتبیّن کونها طاهرا،و قیل:لا تقتضیها لأمرها بالترک فلا یستتبع القضاء،و هو ضعیف.

قوله:«إذا دخل وقت الصلاة فحاضت و قد مضی مقدار الطهارة و الصلاة».

المعتبر فی وجوب الصلاة فی أول الوقت مضیّ مقدار الصلاة تامّة الأفعال و مقدار ما یفعل فیه الشرائط المفقودة طاهرة،فإن کانت متطهرة قبل الوقت و اتصلت بعده لم یعتبر مضیّ مقدارها.و لو کانت لابسة ثوبا نجسا أو غیره مما لا تصحّ فیه

ص:62


1- 1) هکذا وردت فی النسخ و ان کان الظاهر تأنیث الضمیرین لعودهما إلی المرأة أو الأیام.
الثانی

الثانی:لا یصحّ منها الصوم. (1)

الثالث:لا یجوز لها الجلوس فی المسجد

الثالث:لا یجوز لها الجلوس فی المسجد.و یکره الجواز فیه. (2)

الرابع:لا یجوز لها قراءة شیء من العزائم

الرابع:لا یجوز لها قراءة شیء من العزائم و یکره لها ما عدا ذلک(3) و تسجد لو تلت السجدة،و کذا إن استمعت علی الأظهر(4).

الصلاة فلا بدّ من مضیّ مقدار ما یتمکن فیه من لبس ما تصحّ فیه الصلاة،و کذا القول فی آخر الوقت إلا أنه یکفی بعد ذلک إدراک رکعة من الصلاة لعموم«من أدرک من الوقت رکعة فقد أدرک الصلاة» (1).

قوله:«لا یصحّ منها الصوم».

إنما غیّر أسلوب العبارة و حکم فی الصلاة بالتحریم و فی الصوم بعدم الصحّة للتنبیه علی اختلاف هذه الغایات بالنسبة إلی الحائض،فإن غایة تحریم الصلاة الطهارة،و کذا ما أشبهها من الطواف و مسّ کتابة القرآن و دخول المساجد و قراءة العزائم،و غایة تحریم الطلاق انقطاع الدم و إن لم تغتسل،و اختلف فی غایة تحریم الصوم،فقیل:غایته الأولی،و قیل:الثانیة،فلذا غایر بینهما.

قوله:«لا یجوز لها الجلوس فی المسجد.و یکره الجواز فیه».

المراد به غیر المسجدین.و قد تقدم أن المراد اللبث و إن کانت واقفة أو ماشیة.

و کراهة الجواز مشروطة بأمن التلویث.

قوله:«و یکره لها ما عدا ذلک».

مقتضاه کراهة السبع المستثناة للجنب،و هو حسن لانتفاء النصّ المقتضی للتخصیص.

قوله:«و کذا إن استمعت علی الأظهر».

المراد بالاستماع الإصغاء إلی القارئ،و هو جائز لها و إن أوجب السجود،و کذا

ص:63


1- 1) لم نجده بهذا اللفظ و یوجد بمعناه،انظر الوسائل 3:158 ب«30»من أبواب المواقیت.
الخامس:یحرم علی زوجها وطؤها(1) حتی تطهر

الخامس:یحرم علی زوجها وطؤها(1) حتی تطهر،و یجوز له الاستمتاع بما عدا القبل.فإن وطأ عامدا عالما[بالتحریم]وجبت علیه الکفّارة(2)، و قیل:لا تجب،و الأول أحوط.و الکفارة فی أوّله دینار(3)،و فی وسطه نصف دینار،و فی آخره ربع دینار.

و لو تکرر منه الوطء فی وقت لا تختلف فیه الکفّارة لم تتکرّر،و قیل:بل تتکرر(4)،و الأول أقوی و إن اختلفت تکرّرت تسجد لو سمعت من غیر إصغاء لعموم النص (1).

قوله:«و یحرم وطؤها».

تحریم وطء الحائض قبلا ثابت بإجماع المسلمین فمستحلّه کافر،فإن کان قد ولد علی الفطرة فهو مرتدّ عنها،و إن کان إسلامه عن کفر فارتداده عن ملّة.کل ذلک إذا لم یدّع شبهة محتملة فی حقّه،کقرب عهده من الإسلام،و نشویة فی بادیة بعیدة عن العلم بالشرائع.و لو کان غیر مستحل عزّر بما یراه الحاکم مع علمه بالتحریم و الحیض.و یقبل منها لو أخبرت به.

قوله:«وجبت علیه الکفّارة».

و لا یجب علی المرأة و إن غرّت،بل تعزّر کالرجل.

قوله:«فی أوله دینار.إلخ».

المراد بالدینار هنا المثقال من الذهب الخالص المضروب،و قد کانت قیمته فی صدر الإسلام عشرة دراهم،و لا اعتبار بقیمته الآن بل یجب ذلک بالغا ما بلغ.

و قیل:یجزی الاقتصار علی ما قیمته ذلک.و علی کل حال فلا تجزی القیمة،و لا التبر و هو غیر المضروب منه.و المراد بأول الحیض و وسطه و آخره أجزاء مدته الثلاثة، و یختلف ذلک باختلاف العادة.فالثانی وسط لذات الثلاثة و أول لذات الستّة، و هکذا.

قوله:«و لو تکرّر منه الوطء فی وقت لا تختلف فیه الکفّارة لم تتکرر و قیل:بل تتکرر» .

بل الأصح تکرّرها بتکرر الوطء مطلقا،لأصالة عدم تداخل المسبّبات عند

ص:64


1- 1) الکافی 3:106 ح 3 و 318 ح 4،التهذیب 1:129 ح 353 و 2:291 ح 1168،الاستبصار 1 :115 ح 385 و 320 ح 1192،الوسائل 2:584 ب«36»من أبواب الحیض ح 1،3.
السادس:لا یصحّ طلاقها

السادس:لا یصحّ طلاقها،إذا کانت مدخولا بها،و زوجها حاضر معها. (1)

السابع:إذا طهرت وجب علیها الغسل

السابع:إذا طهرت وجب علیها الغسل.و کیفیته مثل غسل الجنابة،لکن لا بدّ معه من الوضوء قبله أو بعده،و قضاء الصوم دون الصلاة.(2) اختلاف الأسباب.و یصدق تکرر الوطء بالإدخال بعد النزع و إن کان فی وقت واحد.و یتحقق الإدخال بما یوجب الغسل لأنه مناط الوطء شرعا.و مثله القول فی تکرّر الإفطار فی رمضان مطلقا.

قوله:«و زوجها حاضر معها».

أو فی حکم الحاضر،و هو الغائب دون المدّة المسوغة للطلاق.کما أن الحاضر الذی لا یمکنه العلم بحالها-کالمحبوس-فی حکم الغائب.

قوله:«و قضاء الصوم دون الصلاة».

المستند النص (1)،و فی بعض الأخبار (2)تصریح بعدم التعلیل و أن ذلک مما یدل علی بطلان القیاس.و روی الحسن بن راشد عن الصادق علیه السلام حین سأله عن الوجه فی ذلک فقال:«إن أوّل من قاس إبلیس» (3)،فلا معنی لتحمّل الفرق بعد ذلک.

ص:65


1- 1) الکافی 3:104 باب الحائض تقضی الصوم و لا تقضی الصلاة.
2- 2) الکافی 1:57 ح 15،المحاسن:214 ح 97،الوسائل 7:23 ب«3»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 5.
3- 3) الکافی 3:104 ح 2،التهذیب 1:160 ح 458 و فی 4:267 ح 807،الوسائل 7:23 ب«3» من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 5.
الثامن:یستحب أن تتوضّأ فی وقت کل صلاة

الثامن:یستحب أن تتوضّأ(1) فی وقت کل صلاة،و تجلس فی مصلاّها بمقدار زمان صلاتها،ذاکرة اللّه تعالی،و یکره لها الخضاب.

الفصل الثالث

فی الاستحاضة]

الفصل الثالث فی الاستحاضة و هو یشتمل علی أقسامها،و أحکامها.

أما الأول:أقسامها

أما الأول:فدم الاستحاضة-فی الأغلب(2)-أصفر بارد رقیق یخرج بفتور.و قد یتفق بمثل هذا الوصف حیضا،إذا الصفرة و الکدرة فی أیام الحیض حیض(3)،و فی أیام الطهر طهر.

قوله:«یستحب أن تتوضأ».

و تنوی بهذا الوضوء القربة لا غیر.و لو أضافت إلیها غایة الکون و الذکر صحّ.

و الأخبار خالیة من تعیین المکان،و فی بعضها«جلست فی موضع طاهر» (1).و لتکن مستقبلة القبلة فی حال الذکر.و الوجه فی ذلک-مع النص-استصحاب (2)التمرین علی العبادة،فإن الخیر عادة.

قوله:«فی الأغلب».

التقیید بالأغلبیة لإدخال ما یوجد بغیر هذه الصفة بعد العادة متجاوزا للعشرة و نحوه فی الاستحاضة،و لإخراج ما یوجد بهذه الصفة فی أیام العادة و شبهها مما یحکم بکونه حیضا و إن لم یکن بصفته،کما نبه علیه بقوله:«إذ الصفرة و الکدرة.

إلخ».و المراد بخروجه بفتور خروجه بتثاقل،و هو یقابل خروج دم الحیض بحرقة.

قوله:«فی أیام الحیض حیض».

المراد بأیام الحیض ما یحکم علی الدم الواقع فیها بأنه حیض،سواء أ کانت

ص:66


1- 1) الکافی 3:101،التهذیب 1:159،الوسائل 2:587 ب«4»من أبواب الحیض.
2- 2) فی«و»و«م»استحباب التمرین،و فی«ن»جمع بین النسختین.

و کل دم تراه المرأة أقل من ثلاثة أیام و لم یکن دم قرح و لا جرح فهو استحاضة.و کذا کل ما یزید عن العادة و یتجاوز العشرة،أو یزید عن أکثر أیام النفاس،أو یکون مع الحمل علی الأظهر(1)،أو مع الیأس،أو قبل البلوغ.

و إذا تجاوز الدم عشرة أیام و هی ممّن تحیض،فقد امتزج حیضها بطهرها.فهی إما مبتدئة(2)،و إما ذات عادة مستقرّة،أو مضطربة.

أیام العادة أم غیرها،فیدخل المبتدئة،و من تعقّب عادتها دم بعد أقل الطهر.

و ضابطه ما أمکن کونه حیضا،و ربّما فسرت بأیام العادة.

قوله:«أو یکون مع الحمل علی الأظهر».

الأصح أن الحیض یمکن مجامعته للحمل،لضعف الروایة (1)الدالة علی امتناعه.

قوله:«فهی إما مبتدئة».

هی-بکسر الدال-اسم فاعل و هی التی ابتدأت الحیض.و یجوز فتحها لیصیر اسم مفعول،بمعنی التی ابتداء بها الحیض.و المراد بها هنا من لم تستقرّ لها عادة و إن تکرر لها الحیض.

و المراد بذات العادة المستقرّة أحد الأقسام المتقدمة،و بالمضطربة ذات العادة المنسیّة بأحد الوجوه الآتیة.و یظهر من المصنف فی المعتبر أن المبتدئة هی التی رأت الدم أوّل مرة،و المضطربة من لم تستقر لها عادة (2).و المشهور الأول.و تظهر الفائدة فی عدم رجوع المضطربة-بالمعنی الذی یفسّر به-إلی عادة نسائها،فمن لم تستقر لها عادة-کذات الدّور الثانی-ترجع إلی نسائها علی الأول دون الثانی.

ص:67


1- 1) التهذیب 1:387 ح 1196،الاستبصار 1:140 ح 481،الوسائل 2:579 ب«30»من أبواب الحیض ح 12.
2- 2) المعتبر 1:204 و 207.
فالمبتدئة

فالمبتدئة ترجع إلی اعتبار الدم(1)،فما شابه دم الحیض فهو حیض، و ما شابه دم الاستحاضة فهو استحاضة،بشرط أن یکون ما شابه دم الحیض لا ینقص عن ثلاثة و لا یزید عن عشرة.فإن کان لونا واحدا،أو لم یحصل فیه شرطا[شریطتا]التمییز(2)،رجعت إلی عادة نسائها(3) إن اتفقن، قوله:«رجعت إلی اعتبار الدم».

هذا هو المعنی المسمّی بالتمییز.و هو مصدر قولک«ممیّزت الشیء،أمیّزه تمییزا» إذا أفرزته و عزلته.و المراد هنا أن یوجد الدم المتجاوز العشرة علی نوعین أو أنواع، بعضها أقوی من بعض و اشتبه بدم الحیض،فتجعله المرأة حیضا و الباقی استحاضة بعضها أقوی من بعض و اشتبه بدم الحیض،فتجعله المرأة حیضا و الباقی استحاضة بالشرطین المذکورین فی العبارة.و تعتبر المشابهة بثلاث:«اللون»فالأسود أشبه من الأحمر،و الأحمر أشبه من الأشقر،و الأشقر أشبه من الأصفر،و الأصفر أشبه من الأکدر،و«الرائحة»فذو الرائحة الکریهة أشبه به مما لا رائحة له،و مما نقص فیها عنه،و«القوام»فالثخین أشبه به من الرقیق.و لا یشترط فی الإلحاق به اجتماع الثلاث،بل إن اجتمعت فی واحد فهو أشبه من ذی الاثنتین،کما أن ذا الاثنتین أشبه من ذی الواحدة.و لو استوی العدد-و إن کان مختلفا-فلا تمییز.

قوله:«أو لم یحصل فیه شریطنا التمییز».

هما عدم نقصان المشابه عن ثلاثة و عدم زیادته عن عشرة،لأن جعله حیضا یوجب ذلک.و یشترط أیضا کون الضعیف لا ینقص عن أقل الطهر و یضاف إلیه أیام النقاء إن اتفق،لأن جعل القوی حیضا یوجب جعل الضعیف طهرا.

قوله:«إلی عادة نسائها».

المراد بهن أقاربها من الطرفین أو من أحدهما،کالأخت و العمّة و الخالة و بناتهن،و لا فرق بین الأحیاء منهنّ و الأموات،و لا بین المساویات لها فی السن و البلد و المخالفات،للعموم (1).و تتخیّر فی وضع القدر حیث شاءت من أیام الدم،و إن کان جعله فی أولها أولی.

ص:68


1- 1) الکافی 3:79 ح 3،الاستبصار 1:138 ح 471-472،التهذیب 1:380 ح 1181 و 401 ح 1252،الوسائل 2:546 ب«8»من أبواب الحیض ح 1،2.

و قیل:أو عادة ذوات أسنانها(1) من بلدها.فإن کن مختلفات(2)،جعلت حیضها فی کل شهر سبعة(3) أیام،أو عشرة من شهر و ثلاثة من آخر،مخیّرة فیهما،و قیل:عشرة،و قیل:ثلاثة،و الأول أظهر.

و ذات العادة

و ذات العادة تجعل عادتها حیضا و ما سواه استحاضة، فإن اجتمع لها مع العادة تمییز(4)،قیل:تعمل علی العادة،و قیل:علی التمییز،و قیل:

قوله:«و قیل:أو عادة ذوات أسنانها».

المراد به مع فقد الأقارب،أو اختلافهن علی أحد القولین.و المراد بأسنانها المساویات لها فی السن عرفا،و إن اتفق اختلاف یسیر لا ینافیه هذا إذا کنّ من أهل بلدها.و هذا هو المشهور بین الأصحاب و لا نص علیه ظاهرا،و من ثمَّ أسنده هنا إلی قائله،و أنکره فی المعتبر مطالبا بالدلیل (1)،و فارقا بینهنّ و بین الأهل بمشاکلة الأهل لها فی الطباع و الجنسیة و الأصل،بخلاف الأقران.و العمل علی المشهور.

قوله:«فإن کنّ مختلفات.إلخ».

الضمیر یعود إلی النساء باعتبار مذهبه،أو إلیهنّ و إلی الأسنان علی القول الآخر.و الأجود رجوعها مع الاختلاف إلی الأکثر إن اتفق.

قوله:«تحیّضت فی کل شهر سبعة».

و لها أن تتحیّض بستّة کذلک.و التخییر إلیها فی الروایات (2)،و إن کان الأفضل أخذ ما یوافق مزاجها،فتأخذ ذات المزاج الحار السبعة،و المتوسط العشرة و الثلاثة،و البارد الستة.و لها وضع ما أخذت حیث شاءت من أیام الدم،و إن کره الزوج کما تقدّم (3).و متی أخذت روایة استمرّت علیها.

قوله:«فإن اجتمع لها مع العادة تمییز.إلخ».

المراد اجتماعهما علی وجه لا یمکن الجمع بینهما،فلو أمکن-کما لو تخلّل بینهما

ص:69


1- 1) المعتبر 1:208.
2- 2) الکافی 3:83 ح 1،التهذیب 1:381 ح 1183،الوسائل 2:547 ب«8»من أبواب الحیض ح 3.
3- 3) لم تتقدم منه إشارة الی هذا المطلب.

بالتخییر و الأول أظهر.

و ها هنا مسائل

و ها هنا مسائل:

الأولی:إذا کانت عادتها مستقرّة عددا و وقتا

الأولی:إذا کانت عادتها مستقرّة عددا و وقتا فرأت ذلک العدد متقدما(1) علی ذلک الوقت أو متأخرا عنه تحیّضت بالعدد و ألغت الوقت،لأن العادة تتقدّم و تتأخّر،سواء رأته بصفة دم الحیض أو لم یکن.

الثانیة:لو رأت الدم قبل العادة و فی العادة

الثانیة:لو رأت الدم قبل العادة و فی العادة،فإن لم یتجاوز العشرة فالکل حیض.و إن تجاوز جعلت العادة حیضا،و کان ما تقدمها استحاضة.و کذا لو رأت فی وقت العادة و بعدها.و لو رأت قبل العادة و فی العادة و بعدها،فإن لم تتجاوز العشرة فالجمیع حیض،و إن زاد علی العشرة فالحیض وقت العادة و الطرفان استحاضة.

الثالثة:لو کانت عادتها فی کل شهر مرة واحدة عددا معینا

الثالثة:لو کانت عادتها فی کل شهر مرة واحدة عددا معینا،فرأت فی شهر مرتین بعدد أیام العادة،کان ذلک حیضا و لو جاء فی کل مرة أزید من العادة،کان ذلک حیضا إذا لم یتجاوز العشرة،فإن تجاوز تحیّضت بقدر عادتها و کان الباقی استحاضة من الدم الضعیف أقل الطهر فصاعدا-حکم بالحیض فیهما معا لإمکانه.و المشهور أن الترجیح-مع التعارض-للعادة مطلقا (1).

قوله:«فرأت ذلک العدد متقدما.إلخ».

لکن الأولی لها فی صورة التقدم العبادة إلی أقرب الأمرین:مضیّ ثلاثة أیام، أو وصول العادة.و قد تقدم الکلام فی ذلک (2).

ص:70


1- 1) فی«ن»:لا مطلقا.
2- 2) فی ص 59
و المضطربة العادة

و المضطربة العادة ترجع إلی التمییز(1) فتعمل علیه،و لا تترک هذه الصلاة إلا بعد مضیّ ثلاثة أیام(2) علی الأظهر.فإن فقدت التمییز

فهنا

مسائل ثلاث]

فهنا مسائل ثلاث:

الاولی:لو ذکرت العدد و نسیت الوقت

الاولی:لو ذکرت العدد و نسیت الوقت،قیل:تعمل فی الزمان کله(3) ما تعمله المستحاضة،و تغتسل للحیض فی کل وقت یحتمل انقطاع الدم فیه(4) قوله:«و المضطربة العادة ترجع الی التمییز».

تطلق المضطربة علی ناسیة وقت الحیض و عدده،و ناسیة أحدهما خاصة.

و یتحقق رجوعها إلی التمییز فی ناسیتهما و ناسیة الوقت.أما ذاکرة الوقت و ناسیة العدد فإنما ترجع إلی التمییز مع عدم معارضته لما یمکن فرضه حیضا فی الوقت الذی علمته،کما لو ذکرت أوله فی وقت معیّن و وجدت فیه تمییزا،اما لو وجدت التمییز مخالفا له علی وجه لا یمکن الجمع بینهما،فیشکل الرجوع إلی التمییز عند من قدم العادة علیه کالمصنف،لأن تحیّضها فی الوقت المذکور کتحیّض ذات العادة فیها.

قوله:«و لا تترک هذه الصلاة إلا بعد مضیّ ثلاثة أیام.إلخ».

ضمیر«هذه»یعود علی المضطربة،و هی شاملة لأقسامها الثلاثة،و لا یتم اشتراط صبرها بالعبادة ثلاثة فی الجمیع،فإن بعض أفراد ذاکرة الوقت-و هو ذاکرة أوله-تترک العبادة برؤیة الدم قطعا.و ما ذکره من الصبر فی غیر هذا الفرد هو الأحوط.و لو ظنّت الحیض جاز لها البناء علیه ابتداء.

قوله:«قیل:تعمل فی الزمان کله.إلخ».

هذا قول الشیخ (1)(رحمه اللّه)،و هو أحوط غیر أن الأصح جواز اقتصارها علی العدد،و تخصیصه بما شاءت من الوقت.

قوله:«و تغتسل للحیض فی کل وقت یحتمل انقطاع الدم فیه».

ذاکرة العدد (2)إن حفظت قدر الدور و ابتدائه-کما لو قالت:حیضی سبعة فی

ص:71


1- 1) المبسوط 1:51.
2- 2) فی«ن،و»ذاکرة العدد ناسیة الوقت.

و تقضی صوم عادتها(1).

الثانیة:لو ذکرت الوقت و نسیت العدد

الثانیة:لو ذکرت الوقت و نسیت العدد.فإن ذکرت أول حیضها، أکملته ثلاثة(2)،و إن ذکرت آخره جعلته نهایة الثلاثة،و عملت فی بقیة الزمان ما تعمله المستحاضة(3)،و تغتسل للحیض فی کل زمان تفرض فیه کل شهر هلالی-فقد العدد من أوله لا یحتمل الانقطاع،بل یحتمل الحیض و الطهر،و بعده یحتمل الحیض و الطهر و الانقطاع،فتغتسل هنا قبل کل صلاة إلی آخر الشهر،إن لم یتیقّن سلامة بعضه کالعشرة الأخیرة من الشهر مثلا.و إن لم تعرف قدر الدور و ابتدائه-کما لو قالت:حیضی سبعة لکن لا أعلم فی کم أضللتها- فاحتمال الانقطاع قائم فی کل وقت،فتغتسل فی جمیع الأوقات کذلک.و إطلاق الاغتسال فی کل وقت مجاز،فإن الواجب الغسل فی بعضه،و هو لکل صلاة و عبادة مشروطة به لا مطلقا.

قوله:«و تقضی صوم عادتها».

و هو العدد الذی حفظته إن علمت عدم الکسر،و إلا لزمها الزیادة فی القضاء عنه بیوم.

قوله:«فإن ذکرت أول حیضها أکملته ثلاثة.إلخ».

لتیقّن کونها حیضا،و یبقی الزائد عنها إلی تمام العشرة مشکوکا فیه بین الحیض و الطهر،فعلی القول الأول تحتاط فیه بالجمع بین التکالیف الثلاثة،و علی المختار ترجع إلی الروایات کناسیة الوقت و العدد غیر أنها تخصصها بما یطابق الوقت قبله أو بعده.و اختار المصنف فی المعتبر للمضطربة غیر ذاکرة العدد الاقتصار علی ثلاثة و التعبّد باقی الشهر أخذا بالمتیقن (1).

قوله:«و عملت فی بقیة الزمان ما تعمله المستحاضة.إلخ».

و هو سبعة بعد الثلاثة فی الأول و سبعة قبلها فی الثانی:فتجمع فیهما بین

ص:72


1- 1) المعتبر 1:220.

الانقطاع،و تقضی صوم عشرة أیام احتیاطا(1)،ما لم یقصر الوقت الذی عرفته(2) عن العشرة.

الثالثة:لو نسیتهما جمیعا

الثالثة:لو نسیتهما جمیعا فهذه تتحیض(3) فی کل شهر سبعة أیام أو ستة،أو عشرة من شهر و ثلاثة من آخر،ما دام الاشتباه باقیا تکلیفی الحائض و المستحاضة،و تغتسل الحیض فی الأول لکل صلاة،لاحتمال انقطاعه قبلها بغیر فصل،فیجب علیها کل یوم خمسة أغسال.و فی السبعة المتقدمة تقتصر علی أغسال المستحاضة لعدم إمکان انقطاع الحیض قبل الوقت.و لو علمت وسط الحیض و هو ما بین الطرفین،فإن ذکرت یوما واحدا حفته بیومین حیضا متیقنا، و إن ذکرت یومین حفّتهما بآخرین،و هکذا.و لو ذکرت وقتا فی الجملة،فهو الحیض المتیقّن،فعلی الاحتیاط تکمل ما علمته عشرة تجمع فیها کما تقدم،و علی المختار تکمله إحدی الروایات-إن قصر عنها-قبله أو بعده أو بالتفریق حسبما یتصوّر،و إن تساوی أحدها،أو زاد،اقتصرت علیه.

قوله:«و تقضی صوم عشرة أیام احتیاطا».

هذا إذا علمت عدم الکسر،و إلا قضت احد عشر لاحتمال التلفیق،فیفسد الیومان.

قوله:«ما لم یقصر الوقت الذی عرفته».

کما لو تیقّنت أنّ حیضها یکون فی کل شهر فی التسعة الأولی منه لا غیر فإنه لا یجب علیها الاحتیاط فی العاشر،أو فی الثمانیة فلا احتیاط فی التاسع،و هکذا، لقطعها بعدم الزیادة علی ما علمته من الوقت،و إنما الشک فی استیعابه بالاحتیاط.

قوله:«نسیتهما جمیعا فهذه تتحیّض.إلخ».

هذه هی المشهورة بین الفقهاء بالمحیرة-بفتح الیاء و کسرها-و المتحیرة- بالکسر-و ذلک لتحیّرها و تحیّر الفقیه فی حکمها.و ما تقدم من القول بالاحتیاط آت هنا فی جمیع الأوقات.و رجوعها إلی الروایات هو المعروف فی المذهب،و تعمل فیما زاد علیها من أوقات الدم ما تعمله المستحاضة.

ص:73

و أما الأحکام

و أما الأحکام فنقول:دم الاستحاضة،إما أن لا یثقب الکرسف(1)، أو یثقبه و لا یسیل،أو یسیل.

و فی الأول یلزمها تغییر القطنة،و تجدید الوضوء(2) عند کل صلاة، و لا تجمع بین صلاتین بوضوء واحد(3).

و فی الثانی یلزمها مع ذلک تغییر الخرقة،و الغسل لصلاة الغداة(4).

قوله:«إما أن لا یثقب الکرسف».

المراد بثقب الدم الکرسف غمسه له ظاهرا و باطنا،فمتی بقی منه شیء من الخارج و إن قلّ فالاستحاضة قلیلة،و بالسیلان خروجه من القطنة إلی غیرها بنفسه عند عدم المانع.

قوله:«یلزمها تغییر القطنة و تجدید الوضوء».

و کذا یلزمها غسل ما ظهر من الفرج-و هو ما یبدو منه عند الجلوس علی القدمین-إن أصابه الدم.و لا فرق فی الصلاة بین النافلة و الفریضة.

قوله:«و لا تجمع بین صلاتین بوضوء واحد».

ردّ بذلک علی المفید(رحمه اللّه)حیث اکتفی بوضوء واحد للظهرین،و وضوء للعشائین کالغسل (1).و هو کالتکرار لقوله:«و تجدید الوضوء عند کل صلاة»و کأنّ اعادته لزیادة التنبیه علی الوجوب،أو لدفع توهّم أن لزوم الوضوء لکل صلاة أعم من جواز الصلاة بدون الوضوء،فإن مطلق اللزوم لا یقتضی الشرطیة،و اشتهار إرادة الشرط فی الطهارات الواجبة لا یدفع أصل الاحتمال.

قوله:«و الغسل لصلاة الغداة».

بعد طلوع الفجر إن لم تکن صائمة،و إلا قدّمته علی الفجر بمقدار فعله یقینا،أو ظنا،إن کان الغمس سابقا علی ذلک.و کذا تقدّمه مریدة التهجّد لیلا بالصلاة و تجتزی به للفجر.

ص:74


1- 1) المقنعة:57.

و فی الثالث یلزمها مع ذلک غسلان،غسل للظهر و العصر تجمع بینهما(1)،و غسل للمغرب و العشاء تجمع بینهما فإذا فعلت ذلک کانت بحکم الطاهرة(2).و إن أخلّت بذلک لم تصح صلاتها.و إن أخلّت بالأغسال لم یصحّ صومها(3).

الفصل الرابع فی النفاس

الفصل الرابع فی النفاس النفاس دم الولادة(4).و لیس لقلیلة حدّ، قوله:«تجمع بینهما».

الأفضل کون الجمع فی وقت الفضیلة،بأن تؤخّر الأولی إلی آخر وقت فضیلتها و تقدم الثانیة فی أول وقت فضیلتها.و یجب علیها المبادرة إلی الثانیة بحسب الإمکان، فلو أخلت بها أعادت الغسل.

قوله:«و إذا فعلت ذلک کانت بحکم الطاهر».

بمعنی استباحتها ما یتوقف علی الطهارة من الصلاة و الصوم و الطواف و غیرها.و إنما لم تکن طاهرا بل بحکمه لأن حدثها مستمرّ،فلا تکون طاهرا حقیقة بل بحکم الطاهر فی استباحة ما تستبیحه.

قوله:«و إن أخلّت بالأغسال لم یصح صومها».

المراد بها الأغسال النهاریة،أو مطلقا بالنسبة إلی الصوم المستقبل،أما الماضی فلا یتوقف علی غسل العشائین لسبق الحکم بصحّته قبل الحکم بوجوبه.و یعلم من ذلک عدم توقف الصوم علی الوضوء و هو ظاهر،إذ لا أثر للحدث الأصغر فی الصوم.و ربما تخیّل اشتراطه به بناء علی کون الوضوء و الغسل معا علة تامة فی رفع الحدث الأکبر.

قوله:«دم الولادة».

المراد بدم الولادة الدم الخارج مع خروج جزء مما یعد آدمیا أو مبدأ نشوء آدمی

ص:75

فجاز أن یکون لحظة(1) واحدة.و لو ولدت و لم تر دما لم یکن لها نفاس.

و لو رأت قبل الولادة کان طهرا(2).و أکثر النفاس عشرة أیام(3)،علی الأظهر.

و لو کانت حاملا باثنین،و تراخت ولادة أحدهما،کان ابتداء نفاسها من وضع الأول،و عدد أیامها من وضع الأخیر(4).و لو ولدت و لم تر -و إن کان مضغة مع الیقین-أو بعده إلی تمام عشرة أیام.

قوله:«فجاز أن یکون لحظة».

تقدیر القلة باللحظة لا ینافی الحکم بعدم تحدید جانب القلّة،لعدم انضباط زمانها،و الحدّ المنفیّ فی جانب القلّة هو المنضبط شرعا علی وجه مخصوص،و اللحظة إنما ذکرت مبالغة فی القلّة،کقوله علیه السلام:«تصدّقوا و لو بتمرة،و لو بشق تمرة» (1)فإن ذلک لیس لتقدیر الصدقة المندوبة إذ لا تقدیر لها شرعا،و إنما هی مبالغة فی قبول الکثیر و القلیل.

قوله:«و لو رأت قبل الولادة کان طهرا».

بناء علی عدم حیض الحامل،أو علی اتصاله بالولادة،أو انفصاله بدون عشرة أیام،أو علی عدم جمعه لشرائط الحیض.و علی القول بإمکان حیض الحبلی یمکن کون المتقدم حیضا مع اجتماع شرائطه و تخلل أقل الطهر بینه و بین النفاس.

قوله:«و أکثر النفاس عشرة أیام».

مع انقطاعه علیها،و لو تجاوزها رجعت ذات العادة المستقیمة فی الحیض إلیها،و غیرها إلی العشرة،و حکمها فی الاستظهار مع رؤیته بعد العادة،کالحائض.

قوله:«و لو کانت حاملا باثنین-إلی قوله-کان ابتداء نفاسها من وضع الأول و عدد أیامها من الأخیر».

هذا مبنیّ علی الغالب من عدم تراخی ولادة أحدهما عن الآخر بأکثر من عشرة أیام،فلو اتّفق ذلک کان الزائد طهرا.و التحقیق أن لکل واحد نفاسا مستقلا،فإن

ص:76


1- 1) الکافی 4:4 ح 11،الوسائل 6:264 ب«7»من أبواب الصدقة ح 1.

دما ثمَّ رأت فی العاشر،کان ذلک نفاسا(1) و لو رأت عقیب الولادة،ثمَّ طهرت،ثمَّ رأت العاشر أو قبله،کان الدمان و ما بینهما نفاسا(2).

و یحرم علی النفساء ما یحرم علی الحائض(3)،و کذا ما یکره[لها].و لا یصح طلاقها(4).و غسلها کغسل الحائض سواء وضعت الثانی لدون عشرة أمکن اتصال النفاسین،و لو تراخت ولادة الثانی بحیث یمکن فرض استحاضة بین النفاسین حکم به بل یمکن فرض حیض أیضا و إن بعد.

قوله:«ثمَّ رأت العاشر کان ذلک نفاسا».

أی کان العاشر لا غیر نفاسا.و هذا مع انقطاعه علی العاشر،أو کانت عادتها فی الحیض عشرة أیام،أو مبتدئة أو مضطربة،و إلا فلا نفاس لها.

قوله:«و لو رأت عقیب الولادة-إلی قوله-و ما بینهما نفاسا».

هذا أیضا مع انقطاعه علی العاشر،أو کانت عادتها عشرة،أو مبتدئة،أو مضطربة،و إلا فنفاسها الأول لا غیر،إلا أن یصادف الدم الثانی جزءا من العادة، فجمیع العادة نفاس.و یجب علیها عند انقطاع الدم الأول الاستبراء بالقطنة،ثمَّ الاغتسال مع النقاء کما تقدم فی الحیض،و إن تبین بطلان ما فعلت مع عوده علی الوجه المذکور.

قوله:«و یحرم علی النفساء ما یحرم علی الحائض».

عدل المصنّف(رحمه اللّه)عن قول الأصحاب«أن حکم النفاس حکم الحائض»إلی ما ذکر لعدم صحة إطلاق ما ذکروه،لمخالفة النفاس للحیض فی أمور کثیرة،کالأقل و الأکثر علی وجه،و انقضاء العدة بالحیض دون النفاس غالبا،و رجوع الحائض إلی عادتها فی الحیض و عدم رجوع النفساء إلی عادتها فیه،و رجوع الحائض إلی أهلها و أقرانها علی وجه دون النفساء،و عدم اشتراط أقل الطهر بین النفاسین کما فی التوأمین بخلاف الحیض،و غیر ذلک.و أما ما ذکره المصنف من مساواتها لها فی المحرمات و المکروهات فجار علی إطلاقه.

قوله:«و لا یصح طلاقها».

علی الوجه المتقدم فی الحیض لا مطلقا،فلو کان غائبا أو فی حکمه بالشرط المعتبر فیها صح.

ص:77

الفصل الخامس فی أحکام الأموات

الفصل الخامس فی أحکام الأموات و هی خمسة:

الأول:فی الاحتضار

الأول:فی الاحتضار.

و یجب فیه توجیه المیت إلی القبلة،بأن یلقی علی ظهره و یجعل وجهه و باطن رجلیه إلی القبلة،و هو فرض کفایة(1)،و قیل:هو مستحب.

و یستحب تلقینه الشهادتین(2)،و الإقرار بالنبی و الأئمة علیهم السلام،و کلمات الفرج،و نقله إلی مصلاّه(3)، قوله:«و هو فرض کفایة».

علی جمیع المکلفین،فیجب علی من علم باحتضاره ذلک،و یستوی فیه القرابة و غیره،و من حضره و غیره ممن علم بحاله.و لا فرق فی المیّت بین الصغیر و الکبیر، و غیرهما من أصناف المسلمین.و الأولی بقاء الاستقبال به علی الحالة الأولی إلی أن ینقل للغسل.و یسقط الاستقبال مع اشتباه القبلة.

قوله:«تلقینه الشهادتین».

المراد بالتلقین التفهیم،یقال«غلام لقن»أی سریع الفهم.و لیکرر له ذلک حتی ینقطع منه الکلام،کما ورد فی الأخبار (1).و لیتابع المریض بلسانه و قلبه إن أمکن،و إلا عقد بذلک قلبه.

قوله:«و نقله إلی مصلاه».

و هو الموضع الذی أعدّه فی بیته للصلاة أو الذی کان یکثر الصلاة فیه،أو علیه.هذا إن تعسر علیه الموت و اشتدّ به النزع لا مطلقا،و إن کانت العبارة محتملة.

ص:78


1- 1) الکافی 3:124 ح 6،الوسائل 2:665 ب«37»من أبواب الاحتضار ح 3.

و یکون عنده مصباح إن مات لیلا(1)،و من یقرأ القرآن(2)،و إذا مات غمّضت عیناه،و أطبق فوه،و مدّت یداه إلی جنبیه،و غطی بثوب،و یعجّل تجهیزه(3) إلا أن یکون حاله مشتبهة، قوله:«و یکون عنده مصباح إن مات لیلا».

ذکره الشیخان (1)و علله فی التهذیب«بأنه لما قبض الباقر علیه السلام أمر أبو عبد اللّه علیه السلام بالإسراج فی البیت الذی کان یسکنه حتی قبض أبو عبد اللّه علیه السلام،و أمر أبو الحسن موسی علیه السلام بمثل ذلک فی بیت أبی عبد اللّه علیه السلام حتی خرج به إلی العراق» (2)فیدخل فی ذلک المدعی،و إن کان مغایرا له بوجه،فإن الخبر یشمل موته باللیل و النهار،و یقتضی دوام الإسراج،و المدّعی خلاف ذلک.

قوله:«و یقرأ القرآن».

للتیمّن به و الاستدفاع عنه،و قد ورد فی الخبر«أن الصافات لم تقرأ عند مکروب من موت قط إلا عجل اللّه راحته» (3)،و عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:

«اقرأوا عند موتاکم یس» (4).قال فی الذکری:و یستحب قراءة القرآن بعد خروج روحه کما یستحب قبله استدفاعا عنه (5).

قوله:«و یعجّل تجهیزه».

فإنّه من کرامة المیت کما ورد فی الخبر (6).و قد ورد استحباب إیذان إخوان المیت

ص:79


1- 1) الشیخ المفید فی المقنعة:74،و الشیخ الطوسی فی المبسوط 1:174 و النهایة:30.
2- 2) التهذیب 1:289 ح 843،و رواه الکلینی فی الکافی 3:251 ح 5،و الصدوق فی الفقیه 1:97 ح 450،الوسائل 2:673 ب«45»من أبواب الاحتضار.
3- 3) الکافی 3:126 ح 5،التهذیب 1:427 ح 1358،الوسائل 2:670 ب«41»من أبواب الاحتضار.
4- 4) سنن أبی داود 3:191 ح 3121،سنن البیهقی 3:383،مسند أحمد 5:275.
5- 5) الذکری:38.
6- 6) الفقیه 1:85 ح 388،الوسائل 2:676 ب«47»من أبواب الاحتضار ح 7.

فیستبرأ بعلامات الموت(1)،أو یصبر علیه ثلاثة أیام.

و یکره أن یطرح علی بطنه حدید(2)،و أن یحضره جنب أو حائض

الثانی:فی التغسیل

الثانی:فی التغسیل.

و هو فرض علی الکفایة،و کذا تکفینه و دفنه و الصلاة علیه.و أولی الناس به أولاهم بمیراثه(3).و إذا کان الأولیاء رجالا و نساء،فالرجال أولی(4).

بموته و إن کانوا فی قری حوله (1)،کما فعل الصحابة فی إیذان قری بالمدینة.و ینبغی مراعاة الجمع بین السّنتین،فیؤذن من المؤمنین و القری من لا ینافی حضوره التعجیل عرفا.

قوله:«فیستبرأ بعلامات الموت».

مثل انخساف صدغیه،و میل أنفه،و امتداد جلده،و انخلاع کفه من ذراعه، و استرخاء قدمیه،و تقلص أنثییه إلی فوق مع تدلّی الجلدة.

قوله:«و یکره أن یطرح علی بطنه حدید».

ذکره جماعة من الأصحاب (2)،قال فی التهذیب:سمعناه مذاکرة (3).و کذا یکره طرح غیر الحدید،خلافا لابن الجنید (4).

قوله:«و أولی الناس به أولاهم بمیراثه».

لا منافاة بین الأولویة و وجوبه علی الکفایة،فإنّ توقف فعل غیر الولی علی إذنه لا ینافی أصل الوجوب علیه.و المراد بالأولویة المذکورة أن الورّاث أولی من غیرهم، و یترتّبون فی الولایة بترتیبهم فی الإرث،و أما تفصیل الورّاث فی أنفسهم فسیأتی.

قوله:«و إذا کان الأولیاء رجالا و نساء فالرجال أولی».

فیباشرون المیت أو یأذنون إن کان المیت مماثلا فی الذکورة.و إلا ففائدة

ص:80


1- 1) ورد أصل استحباب الایذان فی الکافی 3:166 ح 1.
2- 2) منهم ابن البراج فی المهذب 1:54،و العلامة فی المنتهی 1:427.
3- 3) التهذیب 1:290.
4- 4) نقله عنه العلامة فی المختلف:43.

و الزوج أولی بالمرأة من کل أحد(1) فی أحکامه کلها.

و یجوز أن یغسل الکافر المسلم إذا لم یحضره مسلم،و لا مسلمة ذات رحم.و کذا تغسل الکافرة المسلمة إذا لم تکن مسلمة،و لا ذو رحم.

و یغسل الرجل محارمه من وراء الثیاب(2)،إذا لم تکن مسلمة.و کذا المرأة.

و لا یغسل الرجل من لیست له بمحرم،إلا و لها دون ثلاث سنین(3)،و کذا المرأة،و یغسلها مجردة.

و کل مظهر للشهادتین-و إن لم یکن معتقدا للحق-یجوز تغسیله، الأولویة توقف الفعل علی إذنهم،و إن لم یمکنهم المباشرة.و مهما امتنع الولی أو غاب سقط اعتبار إذنه،فیستأذن الحاکم إن أمکن،و إلا لم یتوقف علی إذن.

قوله:«و الزوج أولی بالمرأة من کل أحد».

لا فرق فی الزوجة بین الحرة و الأمة،و لا بین المدخول بها و غیرها،و لا بین الدائمة و غیرها.و المطلقة رجعیة زوجة بخلاف البائن.و المشهور أن تغسیل کل من الزوجین صاحبه من وراء الثیاب.

قوله:«و یغسل الرجل محارمه من وراء الثیاب».

المراد بالمحرم من یحرم نکاحه مؤبدا بنسب،أو رضاع،أو مصاهرة،فأخت الزوجة و بنت غیر المدخول بها لیستا من المحارم.

قوله:«إلا و لها دون ثلاث سنین».

الظاهر أن منتهی التحدید الموت،و یظهر من بعضهم أن غایته التغسیل.و کما یجوز تغسیلها مجردة لا یجب ستر العورة لانتفاء الشهوة فی جانبها غالبا،و کذا العکس بطریق أولی.و ظاهر المعتبر اختصاص الجواز بالصبی لا غیر (1)،فلو قدم هنا حکمه کان أولی.

ص:81


1- 1) المعتبر 1:323-324.

عدا الخوارج و الغلاة(1).و الشهید الذی قتل بین یدی الإمام علیه السلام(2)، و مات فی المعرکة لا یغسل و لا یکفن،و یصلی علیه.و کذا من وجب علیه القتل،یؤمر بالاغتسال قبل قتله،ثمَّ لا یغسل بعد ذلک(3).

و إذا وجد بعض المیت فإن کان فیه الصدر،أو الصدر وحده، غسل(4)و کفّن و صلّی علیه و دفن قوله:«عدا الخوارج و الغلاة».

و کذا النواصب و المجسّمة،و کل من أنکر ما علم ثبوته من الدین ضرورة- و إن کان علی ظاهر الایمان-لأنه مرتد فهو بحکم الکافر،فلا بدّ من الاحتراز عنه.

قوله:«و الشهید الذی قتل بین یدی الإمام».

لا یشترط فی الشهادة المسقطة للغسل حضور الإمام المعرکة کما یقتضیه ظاهر العبارة،بل یکفی أمره به و یشترط فیه الإسلام،أو حکمه.و احترز بقتله عما لو مات فی المعرکة حتف أنفه،فإنه لیس بشهید فی هذه الأحکام،و کذا لو أصیب بالمعرکة ثمَّ نقل منها و به رمق ثمَّ مات.و لو کان الجهاد سائغا فی حال الغیبة أو الحضور مع عدم الأمر منه،أو من نائبه الخاص-کما لو دهم علی المسلمین من یخاف منه علی الإسلام فاضطروا إلی جهاده بدون الإمام أو نائبه-فإن المقتول حینئذ لا یعد شهیدا بالنسبة إلی الأحکام،و إن شارک الشهید فی الفضیلة.و کذا المقتول دون ماله أو أهله.

قوله:«و کذا من وجب علیه القتل یؤمر بالاغتسال قبل قتله ثمَّ لا یغسل بعد ذلک».

الغسل المأمور به هنا هو غسل الأموات و إن کان حیّا،فیجب مرج الماء بالخلیطین.و کذا یؤمر بالتحنیط و التکفین.و إنما لا یغسّل بعد ذلک مع قتله بالسبب الذی اغتسل له،فلو سبق موته قتله،أو قتل بسبب آخر غسّل.

قوله:«و إذا وجد بعض المیت فإن کان فیه الصدر أو الصدر وحده غسل.إلخ».

بالخلیطین و یکفن بثلاث لفائف.و یجب تحنیط ما فیه من مواضعه لا غیر.

ص:82

و إن لم یکن و کان فیه عظم،غسّل و لفّ فی خرقة و دفن.و کذا السقط إذا کان له أربعة أشهر(1) فصاعدا.و إن لم یکن فیه عظم،اقتصر علی لفّه فی خرقة(2) و دفنه.و کذا السقط إذا لم تلجه الروح(3).

و إذا لم یحضر المیّت مسلم و لا کافر و لا محرم من النساء،دفن بغیر غسل،و لا تقربه الکافرة.و کذا المرأة و روی أنهم یغسلون وجهها و یدیها (1).

و حکم القلب حکمه.و کذا عظام المیت بأجمعها دون الرأس و أبعاضها،لعدم النص.

قوله:«و کذا السقط إذا کان له أربعة أشهر».

أی حکمه حکم ما فیه الصدر،فیجب تغسیله ثلاثا و تکفینه و تحنیطه،لکن لا تشرع الصلاة علیه لأن شرطها کون المولود حیّا،ففی العبارة التباس فی الحکم و العطف.

قوله:«و إن لم یکن فیه عظم لفّ فی خرقة.إلخ».

لا فرق فی القطعة بقسمیها بین المبانة من المیّت و الحی علی أشهر القولین.

و قطع المصنف فی المعتبر بدفن المبانة من الحی بغیر غسل و إن کان فیها عظم (2).

و الأول أولی.

قوله:«و کذا السقط إذا لم تلجه الروح».

المراد به من قصر سنّه عن أربعة أشهر،کما صرّح به الأصحاب (3)

ص:83


1- 1) الکافی 3:159 ح 13،الفقیه 1:95 ح 438،التهذیب 1:342 ح 1002،الاستبصار 1: 200 ح 705،الوسائل 2:709 ب«22»من أبواب غسل المیت ح 1.
2- 2) المعتبر 1:319.
3- 3) منهم ابن البراج فی المهذب 1:56،و الشیخ فی النهایة:41.

و یجب إزالة النجاسة من بدنه أولا(1) ثمَّ یغسل بماء السدر(2)،یبدأ برأسه ثمَّ بجانبه الأیمن ثمَّ الأیسر،و أقلّ ما یلقی فی الماء من السدر ما یقع علیه الاسم،و قیل:مقدار سبع ورقات،و بعده بماء الکافور علی الصفة(3) المذکورة،و بالماء القراح أخیرا(4).

قوله:«و یجب إزالة النجاسة عن بدنه أولا».

المراد بها النجاسة الخبثیة العرضیة،إذ النجاسة المستندة إلی الموت لا تزول بدون الغسل.

قوله:«بماء السدر».

المراد به الماء المطروح فیه شیء من السدر و إن قلّ بحیث یصدق مسمّاه،و لا یخرج الماء بمزجه عن الإطلاق.و لا بد من تحقّق الممازجة فلا یکفی مطلق الوضع.

و لا فرق بین الورق الأخضر و الیابس،فیمرس بالماء ما لم یطحن.

قوله:«و بعده بماء الکافور علی الصفة».

و هی کون الغسل مرتّبا کما ذکر،و کون الموضوع من الکافور ما یصدق علیه الاسم،و لا یخرج الماء بکثرته عن الإطلاق.

قوله:«و بالماء القراح أخیرا».

القراح-بفتح القاف-لغة هو الماء الذی لا یشوبه شیء (1).و المراد به هنا الخالی من السدر و الکافور لا من کل شیء،بل یعتبر فیه مع خلوّه عنهما إطلاق اسم الماء علیه.و قد روی عن الصادق علیه السلام فی خبر سلیمان بن خالد یغسل بماء سدر ثمَّ بماء کافور ثمَّ بماء (2).علّق الأمر فی الغسلة الثالثة علی الماء المطلق،و هو صادق مع ممازجة ما لا یخرجه عن اسمه من التراب و غیره.و إطلاق اسم القراح علیه باعتبار قسیمیه حیث یعتبر فیهما المزج دونه.و وجه اختیاره علی المطلق دفع توهّم

ص:84


1- 1) الصحاح 1:396 مادة«قرح».
2- 2) التهذیب 1:446 ح 1443،الوسائل 2:682 ب«49»من أبواب غسل المیت ح 6.

کما یغتسل من الجنابة(1).

و فی وضوء المیّت تردّد(2)،الأشبه أنه لا یجب.و لا یجوز الاقتصار علی أقل من الغسلات المذکورة،إلا عند الضرورة(3).

خروج الماء فی قسیمیه عن الإطلاق بمزجه بالسدر و الکافور،بناء علی أن قسیم الشیء خارج عنه و مغایر له.و ربما توهّم بعضهم من اسم القراح عدم جواز تغسیل المیت بالماء المشوب بالطین-کماء السیل و نحوه-اعتبارا بمفهومه الأصلی.و هو مندفع بما قلناه،و بأنّه یطهر باقی النجاسات،و یزیل الأحداث التی هی أقوی حدثیّة و خبثیّة من المیّت،فیجزی فیه بطریق أولی.

قوله:«کما یغتسل من الجنابة».

فیجب فی کل غسل مراعاة الترتیب بین الأعضاء لا فیها،و النیة لکل غسل، و لا تجزی نیة واحدة لها.و یسقط الترتیب بغمسه فی الکثیر.و علی ما بیّناه من وجوب نیّات ثلاث یحصل التغایر بین الأغسال الثلاثة،و علی القول بإجزاء نیة واحدة،لا بد من تمییز الغسلات بوضع الخلیط مرتّبا لیتحقّق العدد و الترتیب.

قوله:«و فی وضوء المیّت تردد».

المشهور استحبابه.و محله قبل الشروع فی الغسل الأول،و بعد مقدّمات الغسل الآتیة.و لا مضمضة فیه و لا استنشاق.

قوله:«و لا یجوز الاقتصار علی أقل من الغسلات إلا عند الضرورة».

فیجب منها ما أمکن،مقدّما للأوّل فالأوّل،و یسقط المتأخّر،فلو وجد ماء غسلة واحدة مع وجود الخلیط قدم السدر،فإن وجد لاثنتین فالکافور.و فی الذکری قدّم القراح فی الواحدة و ثنی بالسدر فی الثانیة،و احتمل تقدیم الکافور.و علی القولین فیجب أن یؤمم[1]عن الفائت خلافا للذکری (1).

ص:85


1- 2) الذکری:45.

و لو عدم الکافور و السدر،غسل بالماء القراح.و قیل:لا تسقط(1) الغسلة بفوات ما یطرح فیها،و فیه تردّد.

و لو خیف من تغسیله تناثر جلده،کالمحترق و المجدور،ییمّم بالتّراب کما ییمّم الحیّ العاجز(2).

و سنن الغسل أن یوضع علی ساجة(3)،مستقبل القبلة(4)،و أن یغسل قوله:«و لو فقد السدر و الکافور غسّل بالماء و قیل:لا تسقط.

إلخ».

أراد بتغسیله بالماء،مرّة واحدة کما یستفاد من حکایته التعدّد قولا.و العمل علی القول المذکور،لأن الواجب تغسیله بالماء و الخلیط فلا یسقط أحدهما بفوات الآخر،کما لا تسقط إحدی الغسلات بفوات الأخری فیغسل ثلاثا بالقراح،و لا بدّ من تمییز کل غسلة عن غیرها بالنیّة،فیقصد تغسیله بالقراح فی موضع ماء السدر، و کذا فی ماء الکافور.

قوله:«یؤمّم بالتراب کما یؤمّم العاجز».

المراد به العاجز بکل وجه،بحیث لا یقدر علی مسح جبهته بیدیه،و إحداهما بالأخری،و لو بالاستعانة،فإنه یؤمم بید المعین.و علی کل حال فالتمییز بینهما حاصل بالنیة،فإن المتولّی لها فی الحیّ المؤمم لا المعین،بخلاف المیّت.و یجب أن یؤمم عن کل غسلة تیمما بنیة و ضربتین.و لیغسل الماسح یده بعد کل مسح علی بدن المیت إن أمکن.

قوله:«أن یوضع علی ساجة».

هی لوح من خشب مخصوص،و المراد هنا مطلق الخشب،فإن الغرض حفظ جسده عن التلطخ،و المحافظة علی التنظیف.و لیکن ذلک علی مرتفع لئلاّ یعود إلیه الماء،و مکان الرجلین منحدرا.

قوله:«مستقبل القبلة».

بل یجب الاستقبال کالاحتضار.

ص:86

تحت الظلال،و أن تجعل للماء حفیرة،و یکره إرساله فی الکنیف،و لا بأس بالبالوعة(1)،و أن یفتق قمیصه(2)،و ینزع من تحته،و تستر عورته(3)،و تلیّن أصابعه برفق.

و یغسل رأسه برغوة السدر أمام الغسل،و یغسل فرجه بالسدر و الحرض(4)،و تغسل یداه(5)،و یبدأ بشقّ رأسه الأیمن،و یغسل کل عضو منه ثلاث مرات فی کل غسلة،و یمسح بطنه فی الغسلتین الأولیین(6)،إلا أن قوله:«و لا بأس بالبالوعة».

المراد بها بالوعة الماء،کالمطر و نحوه،لا بالوعة البول فإنها کنیف.

قوله:«و أن یفتق قمیصه».

المراد به هنا شقّه و إخراجه من تحته برفق حذرا من تلطّخه بالنجاسة،فإنه مظنّتها.و لیکن ذلک بإذن الوارث البالغ الرشید.

قوله:«و تستر عورته».

إنما یستحب ستر العورة مع وثوق الغاسل من نفسه،بعدم النظر أو کونه غیر مبصر،أو کونه زوجا،أو زوجة،علی القول بجواز غسل أحدهما الآخر مجردا،أو کون المیّت طفلا له دون ثلاث سنین،فإن الستر فی جمیع ذلک مستحب استظهارا، و حذرا من الغلط و السهو،و خروجا من الخلاف فی بعضها،و فی غیر ذلک یجب الستر.

قوله:«و یغسل فرجه بالسدر و الحرض».

بأن یمزجهما معا فی الماء،و یغسل به فرجیه قبل الغسل بالسدر.و الحرض- بضم الحاء المهملة و إسکان الراء أو ضمّها-الأشنان بضم الهمزة،سمّی به لأنه یهلک الوسخ.

قوله:«و تغسل یداه».

أی یدی المیت ثلاثا إلی نصف الذراع،قبل کل غسلة.

قوله:«فی الغسلتین الأولیین».

و لیکن قبلهما.و لا یستحب فی الثالثة.

ص:87

یکون المیت امرأة حاملا،و أن یکون الغاسل منه علی الجانب الأیمن، و یغسل الغاسل یدیه مع کل غسلة(1)،ثمَّ ینشفه بثوب بعد الفراغ.

و یکره أن یجعل المیّت بین رجلیه،و أن یقعده،و أن یقصّ أظفاره، و أن یرجّل شعره(2).و أن یغسل مخالفا(3)،فإن اضطرّ غسله غسل أهل الخلاف.

الثالث:فی تکفینه

الثالث:فی تکفینه.

و یجب أن یکفّن فی ثلاثة أقطاع،مئزر و قمیصه و إزار(4).و یجزی عند قوله:«و یغسل الغاسل یدیه مع کل غسلة».

الی المرفقین.

قوله:«و أن یرجّل شعره».

أی یسرّحه،فإن فعل و انفصل منه شیء وجب وضعه معه فی الکفن.

قوله:«و أن یغسل مخالفا».

مع إمکان تغسیل غیره،و إلا تعیّن علیه من غیر کراهة.و ظاهر أمره بتغسیله غسل أهل الخلاف تعیّن ذلک فلا یجوز تغسیله غسل أهل الحق،و ذلک یتم مع علم الغاسل بکیفیة غسلهم،و إلاّ جاز تغسیله بغیره.و لا یخفی أن المراد بالمخالف کونه من غیر الفرق المحکوم بکفرها،کالنواصب و نحوهم.

قوله:«مئزر و قمیص و إزار».

المئزر-بکسر المیم ثمَّ الهمزة الساکنة-ثوب ساتر لوسط الإنسان.و یشترط فیه أن یستر ما بین السرة و الرکبة،و یجوز زیادته إلی القدم بإذن الوارث،أو وصیة المیت النافذة.و یستحب کونه بحیث یستر ما بین صدره و قدمه.و یشترط فی القمیص وصوله إلی نصف الساق لأنه المتعارف،و یجوز إلی القدم کما تقدم.و الإزار-بکسر الهمزة-ثوب شامل لجمیع البدن،و یستحب زیادته عن ذلک طولا بحیث یمکن شدّة من قبل رأسه و رجلیه،و عرضا بحیث یجعل أحد جانبیه علی الآخر.و یراعی

ص:88

الضرورة قطعة.و لا یجوز التکفین بالحریر(1).

و یجب أن یمسح مساجده بما تیسّر من الکافور،إلا أن یکون المیت محرما،فلا یقربه(2) الکافور.و أقلّ الفضل فی مقدار درهم(3).و أفضل منه فی جنسهما التوسّط بحسب اللائق بحال المیت،فلا یجب الاقتصار علی الأدون و إن ماکس الورثة،حملا لإطلاق اللفظ علی المتعارف.

قوله:«و لا یجوز التکفین بالحریر».

لا فرق فی ذلک بین الصغیر و الکبیر،و الذکر و الأنثی.و المراد به المحض، فیجوز التکفین بما امتزج به،بحیث لا یستهلکه الحریر،کما یجوز الصلاة فیه.و یعتبر فیه أیضا کونه مما یصحّ فیه الصلاة،فلا یجوز کونه من شعر و وبر ما لا یؤکل لحمه.

و لو کان ذلک مما یؤکل لحمه،فالمشهور الجواز.أما الجلد فلا یجوز التکفین به مطلقا اختیارا.

قوله:«إلا أن یکون المیت محرما فلا یقربه».

لأنه طیب.و کذا لا یوضع فی ماء غسله.و کذا یحرم تطییبه بغیره من أنواع الطیب.و قد ورد«أنه یحشر یوم القیامة ملبیا» (1).و لا یمنع من المخیط،و لا یکشف رأسه و لا ظاهر قدمیه،و إن اعتبر ذلک فی المحرم.و لو أفسد حجه فکالصحیح لوجوب الإتمام.و لا یلحق به المعتدّة و المعتکف.

قوله:«و أقل الفضل فی مقدار درهم».

و المراد به کافور الحنوط،و السیاق دال علیه.و أما کافور الغسل،فلا تقدیر للفضل فیه.و مستند أفضلیة الثلاثة عشر و ثلث،ما روی من أن جبرئیل علیه السلام نزل علی النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بأربعین درهما من کافور الجنة فقسّمه النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بینه و بین علی و فاطمة علیهما السلام أثلاثا (2).

ص:89


1- 1) الفقیه 1:84 ح 379،و لیس فیه«یوم القیامة».و رواه العلامة فی التحریر:18.
2- 2) الهدایة:25،الفقیه 1:91 ح 16،علل الشرائع:302 ب«242»،الوسائل 2:730 ب«3» من أبواب التکفین.

أربعة دراهم،و أکمله ثلاثة عشر درهما و ثلثا.و عند الضرورة یدفن بغیر کافور،و لا یجوز تطییبه بغیر الکافور و الذریرة(1).

و سنن هذا القسم أن یغتسل الغاسل قبل تکفینه،أو یتوضّأ وضوء الصلاة.

و أن یزاد للرجل حبرة عبریّة(2)،غیر مطرزة بالذهب،و خرقة لفخذیه(3)، قوله:«بغیر الکافور و الذریرة».

اختلفت عبارات الأصحاب فی الذریرة اختلافا کثیرا،أضبطه ما ذکره المصنف فی المعتبر (1)و العلامة فی التذکرة (2)أنه الطیب المسحوق.و قال الشیخ:هی فتات قصب الطیب (3)،و هی قصب یجاء به من الهند کأنّه قصب النشاب،و یعرف بالقمحة بضم القاف و تشدید المیم المفتوحة و الحاء المهملة،أو بفتح القاف و تخفیف المیم کواحدة القمح.و قیل فیها غیر ذلک.

قوله:«حبرة عبریة».

هی-بکسر الحاء المهملة و فتح الباء-ثوب یمنیّ،و العبریة-بکسر العین- منسوبة إلی بلد بالیمین أو جانب واد،و فی بعض الأخبار أفضلیة الحمراء (4).و لو تعذّر بعض الأوصاف کفت الحبرة المجردة.و فی حکم التطریز بالذهب تطریزها بالحریر.

قوله:«و خرقة لفخذیه.إلخ».

إنما کان تحدید العرض بالشبر تقریبا،لتحدیده فی بعض الأخبار بشبر (5)،و فی

ص:90


1- 1) المعتبر 1:284.
2- 2) التذکرة 1:44.
3- 3) نقله عنه الشهید فی الذکری:47.
4- 4) الکافی 3:149 ح 9،التهذیب 1:296 ح 868،الوسائل 2:743 ب«13»من أبواب التکفین ح 302.
5- 5) الکافی 3:141 ح 5،التهذیب 1:301 ح 877،الوسائل 2:680 ب«2»من أبواب غسل المیت ح 3

یکون طولها ثلاثة أذرع و نصفا،فی عرض شبر تقریبا،فیشدّ طرفاها علی حقویه،و یلفّ بما استرسل منها فخذاه،لفّا شدیدا بعد أن یجعل بین ألییه شیء من القطن،و إن خشی خروج شیء فلا بأس أن یحشی فی دبره قطنا، و عمامة یعمّم بها محنکا(1) یلفّ رأسه بها لفا و یخرج طرفاها من تحت الحنک، و یلقیان علی صدره.

و تزاد المرأة علی کفن الرجل(2) بعضها بشبر و نصف (1)،فیحمل اختلافهما علی إرادة التقریب،و أن الأقل مجز و الأکثر أکمل.و ینبغی أن لا ینقص عن شبر،و إن کانت العبارة تدل بإطلاقها علی الجواز.

و کیفیة شدّها أن یربط أحد طرفیها علی وسطه،إما بشقّ رأسها أو بأن یجعل فیه خیط و نحوه لشدّها،ثمَّ یدخل الخرقة بین فخذیه،و یضم بها عورته ضمّا شدیدا،و یخرجها من الجانب الآخر و یدخلها تحت الشداد الذی علی وسطه،ثمَّ یلف حقویه و فخذیه بما بقی منها لفا شدیدا،فإذا انتهت أدخل طرفها تحت الجزء الذی انتهی عنده منها.

قوله:«و عمامة یعمم بها محنکا».

لا تقدیر لها شرعا،فیعتبر فی طولها ما یؤدی هذه الهیئة،و فی عرضها ما یطلق معه علیها اسم العمامة.

قوله:«و تزاد المرأة علی کفن الرجل».

مقتضی الزیادة أنها تکفن بجمیع ما سبق من أکفان الرجل،و تزید عنه بما ذکر و هو کذلک،غیر أن العمامة خارجة من البین،إما لأنها لا تدخل فی مسمی الکفن-کما ذکره بعض الأصحاب (2)و ورد فی بعض الأخبار (3)،و من ثمَّ فرّعوا علیه أن سارقها لا یقطع بناء علی أن القبر حرز للکفن،و هی لیست منه-و إمّا لخروجها

ص:91


1- 1) التهذیب 1:306 ح 887،الوسائل 2:745 ب«14»من أبواب التکفین ح 4.
2- 2) راجع قواعد الأحکام 1:18.
3- 3) الکافی 3:144 ح 6،التهذیب 1:293 ح 856،الوسائل 2:728 ب«2»من أبواب الکفن ح 10،12.

لفافة لثدییها(1) و نمطا(2)،و یوضع لها بدلا من العمامة قناع.

و أن یکون الکفن قطنا،و تنثر علی الحبرة و اللفافة و القمیص ذریرة، و تکون الحبرة فوق اللفافة،و القمیص باطنها،و یکتب علی الحبرة(3) و القمیص و الإزار و الجریدتین اسمه،و أنه یشهد الشهادتین،و إن ذکر الأئمّة علیهم السلام و عددهم إلی آخرهم کان حسنا،و یکون ذلک بتربة بقوله:«و یوضع لها بدلا عن العمامة قناع»فإنه فی قوة الاستثناء مما تقدم، و التقیید لما أطلق منه.

قوله:«لفافة لثدییها».

لا تقدیر لهذه اللفافة طولا و لا عرضا،بل ما یتأدی به الغرض المطلوب منها.

قوله:«و نمطا».

هو-لغة-ضرب من البسط،و الجمع أنماط قاله الجوهری (1).و زاد بعض أهل اللغة أن له خملا رقیقا (2).و محله فوق الجمیع،و مع عدمه یجعل بدله لفافة أخری کما یجعل بدل الحبرة،فیکون للمرأة ثلاث لفائف.

قوله:«و یکتب علی الحبرة.إلخ».

اختلف کلام الأصحاب فی تقدیر ما یکتب علیه من أقطاع الکفن،فاقتصر المصنف(رحمه اللّه)علی الأربع،و زاد بعضهم (3)العمامة،و آخرون جنس اللفافة (4)و أضاف الشهید(رحمه اللّه)إلی ذلک المئزر (5)و الکل جائز،بل لو کتب علی جمیع أقطاعه فلا بأس،لثبوت أصل الشرعیة و لیس فی زیادتها إلاّ زیادة الخیر ان شاء اللّه.

ص:92


1- 1) الصحاح 3:1165 مادة«نمط».
2- 2) النهایة لابن الأثیر 5:119 مادة«نمط».
3- 3) کالشیخ فی المبسوط 1:177،و الشهید فی البیان:26.
4- 4) کالمفید فی الرسالة العزیة علی ما فی المختلف:46،و ظاهر الشیخ فی المبسوط 1:177.
5- 5) لم نجده فی کتب الشهید التی بأیدینا.

الحسین علیه السلام،فإن لم توجد فبالإصبع(1)،فإن فقدت الحبرة تجعل بدلها لفافة أخری.

و أن یخاط الکفن بخیوط منه،و لا یبل بالریق،و یجعل معه جریدتان(2) من سعف النخل،فإن لم یوجد فمن السدر،فإن لم یوجد فمن الخلاف(3)، قوله:«فإن لم توجد فبالإصبع».

بل یقدم علی الکتابة بالإصبع الکتابة بالماء و الطین الأبیض.و لتکن الکتابة مؤثّرة مع الإمکان.

قوله:«و یجعل معه جریدتان».

واحدتهما جریدة،و هی العود الذی یجرّد عنه الخواص،و قبل التجرید یسمّی سعفا.و علی استحباب الجریدتین إجماعنا،و قد ورد به أخبار من طرق العامة مع إنکارهم لهما.و الأصل فی شرعیّتهما-مع ذلک-أن آدم علیه السلام لما هبط من الجنة خلق اللّه تعالی من فضل طینته النخلة،فکان یأنس بها فی حیاته و أوصی بنیه بأن یشقوا منها جریدا بنصفین و یضعوه معه فی أکفانه (1)و فعله الأنبیاء بعده إلی أن درس فی الجاهلیة فأحیاه نبیّنا صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و فی صحاح العامة حدیث القبرین المعذبین،و أنه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم أخذ جریدة فشقها بنصفین و غرس فی کل قبر واحدة،و قال:یخفف عنهما العذاب ما لم ییبسا (2).و قال المرتضی(رحمه اللّه):

تعجّب العامة منهما کتعجّب الملاحدة من الطواف و الرمی و تقبیل الحجر الی غیر ذلک من الأحکام المجهولة العلل (3).

قوله:«فمن الخلاف».

هو بکسر الخاء و تخفیف اللام،فإن فقد فمن الرمّان،و مع فقده ینتقل إلی

ص:93


1- 1) المقنعة:82،التهذیب 1:326 ح 952،الوسائل 2:738 ب«7»من أبواب التکفین ح 10.
2- 2) صحیح البخاری 2:119،مسند أحمد 5:35،راجع الفقیه 1:88 ح 405،الوسائل: 741 ب«11»من أبواب التکفین.
3- 3) الانتصار:36.

و إلا فمن شجر رطب،و یجعل إحداهما من الجانب الأیمن مع ترقوته، یلصقها بجلده،و الأخری من الجانب الأیسر بین القمیص و الإزار.و ان یسحق الکافور بیده(1)،و یجعل ما یفضل عن مساجده علی صدره(2)،و أن یطوی جانب اللفافة الأیسر علی الأیمن،و الأیمن علی الأیسر.

و یکره تکفینه بالکتان(3)،و أن یعمل للأکفان المبتدأة أکمام(4)، الشجر الرطب.و المشهور کون طول کل واحدة قدر عظم ذراع المیّت،و لو زادت إلی ذراع أو نقصت إلی أربع أصابع،فلا بأس.و مقتضی الخبر شقّها،و لو لم تشق فلا بأس.و استحبّ الأصحاب جعلها فی قطن محافظة علی الرطوبة.و لو تعذّر وضعها معه علی الوجه المعتبر للتقیة و غیرها،وضعت حیث یمکن من القبر.و لا فرق فی المیت بین الصغیر و الکبیر إقامة للشعار.

قوله:«و أن یسحق الکافور بیده».

قیل:صونا له من الضیاع.قال المصنف فی المعتبر بعد أن أسنده إلی الشیخین (1):لم أتحقق مستنده (2).

قوله:«علی صدره».

لأنه من مساجد سجدة الشکر قوله:«و یکره تکفینه بالکتان».

هو بفتح الکاف،قال الصادق علیه السلام:«الکتان کان لبنی إسرائیل یکفنون به،و القطن لأمة محمد صلّی اللّه علیه و آله و سلم» (3).

قوله:«و أن تعمل للأکفان المبتدأة أکمام».

احترز بالمبتدأة عما لو کفّن فی قمیصه فإنه لا یقطع کمّه بل یقطع منه الأزرار خاصة.

ص:94


1- 1) المفید فی المقنعة:78،و الشیخ فی المبسوط 1:179.
2- 2) المعتبر 1:286.
3- 3) الکافی 3:149 ح 7،الفقیه 1:89 ح 414،التهذیب 1:434 ح 1392،الاستبصار 1:210 ح 741،الوسائل 2:751 ب«20»من أبواب التکفین ح 1.

و أن یکتب علیها بالسواد(1) و أن یجعل فی سمعه أو بصره شیء من الکافور.

مسائل ثلاث

مسائل ثلاث:

الأولی:إذا خرج من المیت نجاسة بعد تکفینه

الأولی:إذا خرج من المیت نجاسة بعد تکفینه،فإن لاقت جسده غسلت بالماء،و إن لاقت کفنه فکذلک،إلا أن یکون بعد طرحه فی القبر فإنها تقرض(2) و منهم من أوجب قرضها مطلقا،و الأول أولی.

الثانیة:کفن المرأة علی زوجها

الثانیة:کفن المرأة علی زوجها،و ان کانت ذات مال(3)،لکن لا یلزمه قوله:«أو یکتب علیها بالسواد».

و کذا بغیره من الألوان غیر الأبیض.

قوله:«إلا أن یکون بعد طرحه فی القبر فإنّها تقرض».

هذا مع عدم تفاحش النجاسة،بحیث یؤدّی القرض إلی إفساد الکفن و هتک المیت.و معه،قال فی الذکری:«فالظاهر وجوب الغسل مطلقا استبقاء للکفن لامتناع إتلافه علی هذا الوجه،و مع التعذّر یسقط للحرج»انتهی (1).و متی قرضت و أمکن جمع جوانب الکفن بالخیاطة وجب،و إلا مدّ أحد الثوبین علی الآخر لیستر المقطوع إن أمکن.

قوله:«کفن المرأة علی زوجها و إن کانت ذات مال».

لا فرق فی الزوجة بین الدائمة و المتمتّع بها،و لا بین المطیعة و الناشز،و لا بین الحرّة و الأمة.و المطلقة رجعیة زوجة بخلاف البائن.و التعلیل بوجوب الإنفاق لم یثبت.و یجب علیه أیضا مئونة التجهیز من الحنوط و غیره.هذا کله مع یساره،بأن یملک الکفن زیادة عن قوت یوم و لیلة له و لعیاله و ما یستثنی فی الدین.و لو أعسر عن البعض سقط خاصة.و لو أوصت به سقط عنه مع نفوذ الوصیة.و لو ماتا معا لم یجب علیه کفنها،بخلاف ما لو مات بعدها.نعم لو لم یخلّف من المال،إلا کفنا واحدا أو قیمته اختصّ به.و لا یلحق واجب النفقة بالزوجة.و یلحق بها المملوک و إن کان

ص:95


1- 1) الذکری:50.

زیادة علی الواجب.و یؤخذ کفن الرجل من أصل ترکته(1)،مقدما علی الدیون و الوصایا،فإن لم یکن له کفن دفن عریانا(2).و لا یجب علی المسلمین بذل الکفن،بل یستحب.و کذا ما یحتاج الیه المیّت من کافور و سدر و غیره.

الثانیة:إذا سقط من المیّت شیء

الثانیة:إذا سقط من المیّت شیء من شعره أو جسده وجب أن یطرح معه فی کفنه(3).

الرابع:فی مواراته فی الأرض

الرابع:فی مواراته فی الأرض.

و له مقدّمات مسنونة کلها،أن یمشی المشیّع وراء الجنازة،أو إلی أحد جانبیها،و أن تربّع الجنازة(4)،و یبدأ بمقدمها الأیمن،ثمَّ یدور من مدبرا،أو أم ولد،أو مکاتبا مشروطا،أو مطلقا لم یتحرّر منه شیء.و لو تحرّر بعضه فبالنسبة.و لو کان مال الزوج أو المولی مرهونا سقط.

قوله:«کفن الرجل من أصل ترکته».

المراد به الکفن الواجب،و کذا مئونة التجهیز من سدر و کافور و غیرهما.

قوله:«دفن عریانا».

و لو کان للمسلمین بیت مال أخذ منه وجوبا.و کذا باقی المؤن.و یجوز تحصیله من الزکاة أو من الخمس مع استحقاقه لهما.

قوله:«وجب أن یطرح معه فی کفنه».

و لیکن بعد غسله إن لم یکن غسل معه.و یقبل التطهیر کأصله.

قوله:«و أن تربع الجنازة».

هو حملها من جوانبها الأربعة بأربعة رجال،و أفضله التناوب،فیحمل کل واحد من الجوانب الأربع لیشترکوا فی الأجر.و قد روی عن الباقر علیه السلام:«من حمل جنازة من أربع جوانبها غفر اللّه له ذنوب أربعین کبیرة» (1)و أفضل هیئات التربیع

ص:96


1- 1) الکافی 3:174 ح 1،التهذیب 1:454 ح 1479،لیس فیهما«ذنوب»،الوسائل 2:827- 828 ب«7»من أبواب الدفن ح 1.

ورائها إلی الجانب الأیسر،و أن یعلم المؤمنون بموت المؤمن،و أن یقول المشاهد للجنازة:الحمد للّه الذی لم یجعلنی من السواد المخترم(1).

ما ذکره المصنف و هو البدأة بمقدم السریر الأیمن،ثمَّ یمرّ علیه من خلفه إلی الآخر حتی یرجع إلی المقدم کذلک دور الرحی،رواه العلاء بن سیابة عن الصادق علیه السلام (1).و فی الخلاف:یبدأ بالجانب الأیسر من السریر فیحمله بکتفه الأیمن، ثمَّ یمر علیه إلی الجانب الرابع (2).و المشهور الأول.و الکل تربیع.

قوله:«و أن یقول المشاهد للجنازة:الحمد للّه الذی لم یجعلنی من السواد المخترم».

السواد الشخص،و من الناس عامتهم.و کل منهما محتمل هنا،فعلی الأول یراد به الجنس و المخترم-بالخاء المعجمة و الراء المهملة-الهالک.و المعنی الحمد للّه الذی لم یجعلنی من الهالکین.و لا منافاة بین هذا،و بین ما روی عنه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم«أن من أحب لقاء اللّه أحب اللّه لقاءه و من کره لقاء اللّه کره اللّه لقاءه» (3)، من حیث إن الحمد لا یکون إلا علی المحبوب المستلزم لحب البقاء الموجب لکراهة اللقاء،لأن المراد بحب اللقاء و کراهته،عند حضور الموت،و معاینة المحتضر ما یحب،کما روی أنه قیل له صلی اللّه علیه و آله و سلّم عقیب قوله ذلک:إنا لنکره الموت،فقال:لیس ذلک و لکن المؤمن إذا حضره الموت بشّر برضوان اللّه و کرامته فلیس شیء أحب إلیه مما أمامه فأحب لقاء اللّه و أحب اللّه لقاءه» (4)عکس الکافر.

و کیف یکون حبّ البقاء مکروها إذا کان موجبا لزیادة الثواب و عظیم القرب

ص:97


1- 1) الکافی 3:169 ح 4،التهذیب 1:453 ح 1474،الاستبصار 1:216 ح 763،الوسائل 2: 830 ب«8»من أبواب الدفن ح 5.
2- 2) الخلاف 1:718 مسألة 531.
3- 3) صحیح مسلم 4:2065 ح 2683،صحیح البخاری 8:132،سنن ابن ماجه 2:1425 ح 4264،المعجم الأوسط للطبرانی 3:420 ح 2903.
4- 4) صحیح مسلم 4:2065 ح 2684.

و أن یضع الجنازة علی الأرض إذا وصل إلی القبر،مما یلی رجلیه و المرأة مما یلی القبلة و أن ینقله فی ثلاث دفعات(1) و أن یرسله إلی القبر،سابقا برأسه،و المرأة عرضا،و أن ینزل من یتناوله حافیا،و یکشف رأسه،و یحلّ أزراره.،و یکره أن یتولی ذلک الأقارب(2) و الزلفی.و بقیة عمر المؤمن لا ثمن لها (1)،کما ورد عنه صلی اللّه علیه و آله و سلّم،مع أن فی الحمد علی ما هو الواقع رضی بقضاء اللّه تعالی کیف کان،و تفویض إلیه بحسب الإمکان.

قوله:«و أن ینقله فی ثلاث دفعات».

ظاهره أن النقل ثلاثا بعد وصوله الی القبر،فیقتضی أن یکون إنزاله إلیه فی ثلاث دفعات،و به صرّح فی القواعد (2).و الذی ذکره جماعة من الأصحاب-منهم المصنف فی المعتبر-أنه یوضع قریبا من القبر و ینقل إلیه فی دفعتین،و ینزل فی الثالثة (3).و روی عن الصادق علیه السلام یوضع دون القبر هنیئة ثمَّ واره (4).و روی أیضا«ضعه دون القبر بذراعین أو ثلاثة حتی یأخذ أهبته ثمَّ ضعه فی لحده» (5).و لم یزد ابن الجنید (6)فی وضعه علی مرّة،و تبعه فی المعتبر (7)-بعد ما ذکر ما علیه الأصحاب -اقتصارا علی ما دلّ علیه الخبر.

قوله:«و یکره أن یتولّی ذلک الأقارب».

لا فرق فی ذلک بین الولد و الوالد،و إن کان نزول الولد أخفّ کراهیة.

ص:98


1- 1) لم نجده بهذا اللفظ و بمعناه روایات.راجع سنن البیهقی 3:377،و فی مجموعة ورام 1:36 عن علی علیه السلام:«بقیة عمر المرء لا ثمن لها،یدرک بها ما فات و یحیی بها ما أمات».
2- 2) قواعد الاحکام 1:21.
3- 3) المعتبر 1:298.
4- 4) التهذیب 1:313 ح 908.و فیه«ینبغی أن.»الوسائل 2:837 ب«16»من أبواب الدفن ح 1.
5- 5) التهذیب 1:312 ح 907،الوسائل 2:838 ب«16»من أبواب الدفن ح 16.
6- 6) نقله عنه الشهید فی الذکری:65.
7- 7) المعتبر 1:298.

إلا فی المرأة(1)،و یستحب أن یدعو عند إنزاله فی القبر.

و فی الدفن فروض و سنن

و فی الدفن فروض و سنن،فالفروض:أن یواری فی الأرض مع القدرة(2) و راکب البحر یلقی فیه(3)،إما مثقلا أو مستورا فی وعاء کالخابیة أو قوله:«إلا فی المرأة».

فإنه لا یکره نزول الرحم معها بل یستحب لأنها عورة،و روی السکونی عن الصادق علیه السلام،عن أمیر المؤمنین علیه السلام:«مضت السنة من رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم أن المرأة لا یدخل قبرها إلا من کان یراها فی حیاتها» (1).و لا یجب ذلک للأصل،و ضعف الخبر بالسکونی.و الزوج أولی بذلک من المحرم کما فی غیره من الأحکام.و لو تعذّر الرحم فامرأة صالحة،ثمَّ أجنبیّ صالح،و إن کان شیخا فهو أولی،قاله فی التذکرة (2).

قوله:«مواراته فی الأرض مع القدرة».

فلا یجزی جعله فی تابوت من صخر و غیره و إن کان مغطّی.و کذا لا یجزی البناء علیه علی وجه الأرض،و إن حصل الغرض المطلوب من الدفن،و هو حراسة بدنه عن السباع،و کتم رائحته عن الظهور.و احترز بالقدرة عما لو تعذّر الحفر لصلابة الأرض أو تحجّرها أو کثرة الثلج و نحو ذلک،فإنه یجزی دفنه فی أحد الأمور السابقة و غیرها بحسب الإمکان،و یجب مراعاة تحصیل الغرض من الدفن بجمع الوصفین إن أمکن،و إلا سقط.

قوله:«و راکب البحر یلقی فیه».

المراد بالبحر ما یعمّ الأنهار العظیمة کالنیل و شبهه.و یشترط فی الساتر کونه ثقیلا بحیث ینزل فی عمق الماء لتحصل مناسبة الدفن،فلا یکفی نحو الصندوق

ص:99


1- 1) الکافی 3:193 ح 5،التهذیب 1:325 ح 948،الوسائل 2:853 ب«26»من أبواب الدفن ح 1.
2- 2) التذکرة 1:52.

شبهها،مع تعذّر الوصول إلی البر و أن یضجعه علی جانبه الأیمن مستقبل القبلة،إلا أن یکون امرأة غیر مسلمة حاملا من مسلم،فیستدبر بها(1) القبلة.

و السنن:أن یحفر القبر قدر القامة،أو إلی الترقوة،و یجعل له لحد مما یلی القبلة(2).و یحلّ عقد الأکفان من قبل رأسه و رجلیه،و یجعل معه شیء من تربة الحسین علیه السلام(3)،و یلقنه،و یدعو له، من الخشب الذی یبقی علی وجه الماء.و یجب الاستقبال به حین إلقائه علی حد ما یعتبر فی الدفن المعهود و المراد بتعذّر البرّ ما یشقّ معه الوصول إلیه عادة قبل فساد المیت.

قوله:«فیستدبر بها».

إنما یستدبر بها لیصیر الولد مستقبلا،لما قیل:إن وجه الولد الی ظهر أمه، و المقصود بالذات إنما هو دفنه.

قوله:«و یجعل له لحد مما یلی القبلة».

المراد باللحد أن یحفر فی حائط القبر الذی یلی القبلة بعد الوصول الی منتهی القبر مکانا مستطیلا بحیث یمکن وضع المیت فیه علی الوجه المعتبر،و یستحب توسیعه بقدر ما یمکن الجلوس فیه.هذا کله فی الأرض الصلبة،أما فی الرخوة فالشقّ أفضل خوفا من انهدامه.و المراد بالشق أن یحفر فی قعر القبر شقا یشبه النهر یوضع المیت فیه و یسقف علیه بشیء.و لو عمل له شبه الشق من بناء تأدّت به الفضیلة،خصوصا مع رخاوة الأرض عن احتمال التسقیف.و اجتزأ المصنف به فی المعتبر مطلقا (1).

قوله:«و یجعل معه شیء من تربة الحسین علیه السلام».

تحت خدّه،أو فی وجهه،أو تلقائه،أو فی کفنه.ذکر کل واحد منها بعض

ص:100


1- 1) المعتبر 1:296.

ثمَّ یشرج اللبن(1) و یخرج من قبل رجلی القبر،و یهیل الحاضرون علیه التراب بظهور الأکف(2) قائلین:«إنّا للّه و إنّا إلیه راجعون»و یرفع القبر مقدار أربع أصابع(3)،و یربّع و یصبّ علیه الماء من قبل رأسه،ثمَّ یدور علیه،فإن فضل من الماء شیء ألقاه علی وسط القبر،و توضع الید علی القبر،و یترحّم علی المیّت،و یلقنه الولی(4) بعد انصراف الناس عنه بأرفع صوته،و التعزیة مستحبة(5)، الأصحاب،و الکلّ حسن.

قوله:«ثمَّ یشرج اللبن».

هو تنضیده و تسویته و لو بالطین بحیث لا یدخل الیه التراب.

قوله:«و یهیل الحاضرون علیه التراب بظهور الأکف».

و لیکن بالیدین جمیعا،و أقله ثلاث حثیات،لفعل النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم ذلک.و قد روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«من حثا علی میّت و قال:إیمانا بک و تصدیقا بنبیّک،هذا ما وعد اللّه و رسوله،أعطاه اللّه بکل ذرة حسنة» (1).

قوله:«و یرفع القبر مقدار أربع أصابع».

مفرّجات،و لا بأس برفعه شبرا،و یکره الزائد.

قوله:«و یلقنه الولی».

أو من یأمره،و لیکن مستقبل القبلة أو المیت،قریبا من الرأس.

قوله:«و التعزیة مستحبة».

هی تفعلة من العزاء،و هو الصبر،یقال عزّیته فتعزّی أی صبّرته فتصبّر، و المراد بها التسلیة عن المصاب و التصبیر عن الحزن و الاکتئاب،بتذکیر المعزّی أن الأمر مستند إلی عدل اللّه و حکمته،و ما وعد اللّه علی المصاب من أنواع الثواب،و قد

ص:101


1- 1) الکافی 3:198 ح 2،التهذیب 1:319 ح 926،الوسائل 2:855 ب«29»من أبواب الدفن ح 4.

و هی جائزة قبل الدفن و بعده،و یکفی أن یراه صاحبها.

و یکره فرش القبر بالساج(1) إلا عند الضرورة،و أن یهیل ذو الرحم علی رحمه،و تجصیص القبور(2)،و تجدیدها(3)، ورد عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«من عزّی مصابا فله مثل أجره» (1).

قوله:«و یکره فرض القبر بالساج».

و کذا بغیره من أنواع الفرش التی لا تعد أموالا عرفا،و إلا حرم لأنه إتلاف غیر مأذون فیه.و من الضرورة المبیحة للفرش نداوة الأرض.

قوله:«و تجصیص القبور».

لا فرق بین فعل ذلک ابتداء،أو بعد حین من دفنه،کما صرّح به المصنف فی المعتبر (2).و ذهب الشیخ إلی اختصاص الکراهة بفعل ذلک بعد الاندراس لا فی الابتداء (3)،لما روی من أمر الکاظم علیه السلام بقبر ابنة له (4)،و اختاره بعض الأصحاب (5)لما فیه من حفظ القبر الموجب لتعاهد زیارته.و یمکن الجمع بین الأخبار بحمل الجواز من غیر کراهة علی قبور أهل الشرف و الفضل الذین تتوجّه القلوب إلی زیارتهم،و تتوفر الدواعی علی صلتهم و التبرّک بهم،کما دلّ علیه الخبر[1].

قوله:«و تجدیدها».

بالجیم،بعد اندراسها،أمّا رمّه من غیر اندراس فلا بأس به.و المراد

ص:102


1- 1) الکافی 3:205 ح 2 و 227 ح 4،الوسائل 2:871 ب«46»من أبواب الدفن ح 2.
2- 2) المعتبر 1:305.
3- 3) النهایة:44.و لکن الوارد فیه التطیین ابتداء لا التجصیص،و کذا فی المبسوط 1:187.
4- 4) الکافی 3:202 ح 3،التهذیب 1:461 ح 1501،الاستبصار 1:217 ح 768،الوسائل 2: 864 ب«37»من أبواب الدفن ح 2.
5- 5) حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:30 و جامع المقاصد 1:449.

و دفن میّتین فی قبر واحد(1)،و أن ینقل المیت من بلد إلی آخر،إلاّ إلی أحد المشاهد(2) المشرّفة،و أن یستند إلی القبر،أو یمشی علیه.

الخامس:فی اللواحق

الخامس:فی اللواحق.و هی مسائل أربع:

الاولی:لا یجوز نبش القبور

الاولی:لا یجوز نبش القبور(3) و لا نقل الموتی الی بلد بعد دفنهم بالاندراس انمحاء أثره عن وجه الأرض أو إشرافه علیه لا اندراس عظامه،فإن تجدید القبر حینئذ فی الأرض المسبلة محرّم،لسقوط حقّه من المکان،و استلزامه منع الغیر من الدفن،و قد نقل الصدوق عن علی علیه السلام:«من جدّد قبرا أو مثّل مثالا فقد خرج من الإسلام» (1)،و روی بالحاء المهملة و هو تسنیمها،و بالخاء المعجمة و هو الشقّ،و المراد شق القبر لیدفن فیه آخر.

قوله:«و دفن میّتین فی قبر».

إذا دفنا ابتداء،أو کان معدّا لدفن جماعة ابتداء کالزج (2)،و إلاّ حرم.

قوله:«و أن ینقل المیت من بلد إلی آخر إلا إلی أحد المشاهد».

و ألحق بها فی الذکری مقبرة فیها قوم صالحون أو شهداء،لتناله برکتهم (3).

و هذا فی غیر الشهید،و أما هو فیدفن حیث قتل.و إنما یکره النقل قبل الدفن،أما بعده فیحرم إلی غیر المشاهد إجماعا،و إلیها علی المشهور.

قوله:«لا یجوز نبش القبور».

استثنی من ذلک مواضع:

الأول: إذا صار المیّت رمیما.و یختلف ذلک باختلاف الترب و الأهویة.و مع الشک یرجع فیه إلی أهل الخبرة.و لا فرق حینئذ بین نبشه لدفن غیره أو لغیره،و لا بین الأرض المسبلة و غیرها،نعم یحرم تصویره بعد ذلک بصورة المقابر فی الأرض

ص:103


1- 1) الفقیه 1:120 ح 579،التهذیب 1:459 ح 1497،الوسائل 2:868 ب«43»من أبواب الدفن ح 1.
2- 2) الأزج:بیت یبنی طولا.لسان العرب 2:208 مادة«أزج».
3- 3) الذکری:65.

و لا شقّ الثوب علی غیر الأب و الأخ(1).

الثانیة:الشهید یدفن بثیابه

الثانیة:الشهید یدفن بثیابه،و ینزع عنه الخفّان(2) و الفرو أصابهما المسبلة لاستلزامه منع الغیر من الانتفاع به فی الدفن.

الثانی: إذا دفن فی أرض مغصوبة،و لو بکونها مشترکة بغیر إذن الشریک،فإن للمالک قلعه،و إن أدّی إلی هتک المیت.

الثالث: لو کفّن فی مغصوب جاز نبشه لأخذ المغصوب،و لا یجب علی مالکه أخذ القیمة،و إن استحب.

الرابع: لو وقع فی القبر ما له قیمة عادة،جاز النبش لأخذه.

الخامس: نبشه لأجل الشهادة علی عینه،للأمور المترتبة علی موته من اعتداد زوجته،و قسمة ترکته،و حلول دینه المؤجّل.هذا إذا کان النبش محصّلا للعین،فلو علم تغیّر صورته بحیث لا یعلم،حرم.و فی جواز نبشه لتدارک الاستقبال به أو الغسل،أو الکفن،أو الصلاة علیه،أو نزع الحریر عنه و بیع الأرض التی دفن فیها وجهان،و عدمه أولی فی غیر الأخیر،و التحریم فیه أقوی.

قوله:«و لا شق الثوب علی غیر الأب و الأخ».

ظاهره عدم الفرق بین المرأة و الرجل فی ذلک خلافا للعلامة فی النهایة،فإنه جوز لها الشق علی جمیع الأقارب (1).

قوله:«و ینزع عنه الخفان.إلخ».

و کذا سائر الجلود لأمر النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم بذلک فی قتلی أحد (2)، و لعدم دخولها فی مسمّی الثیاب.و ذهب بعض الأصحاب (3)إلی دفنها معه مع إصابة الدم لها استنادا إلی روایة یمنع (4)ضعفها من العمل بها.و من الثیاب العمامة

ص:104


1- 1) نهایة الإحکام 2:290.
2- 2) عوالی اللئالی 1:177 ح 220،مسند أحمد 1:247،سنن البیهقی 4:14.
3- 3) منهم الشیخ المفید فی المقنعة:12 فی الفرو دون الخف،و ابن بابویه علی ما فی الذکری:41،و ابن إدریس فی السرائر 1:166.
4- 4) الکافی 3:311 ح 4،الفقیه 1:97 ح 449،التهذیب 1:332 ح 972،الوسائل 1:701 ب- «14»من أبواب غسل المیت ح 10.

الدم أو لم یصبهما،علی الأظهر.و لا فرق بین أن یقتل بحدید أو بغیره.

الثالثة:حکم الصبی و المجنون،إذا قتلا شهیدین

الثالثة:حکم الصبی و المجنون،إذا قتلا شهیدین حکم البالغ العاقل.

الرابعة:إذا مات ولد الحامل(1) قطع و أخرج

الرابعة:إذا مات ولد الحامل(1) قطع و أخرج،و إن ماتت هی دونه شق جوفها(2) من الجانب الأیسر و انتزاع،و خیط الموضع.

و أما الأغسال المسنونة

و أما الأغسال المسنونة فالمشهور منها ثمانیة و عشرون غسلا(3):ستة عشر للوقت،و هی:غسل یوم الجمعة،و وقته ما بین طلوع الفجر إلی زوال الشمس،و کلما قرب من الزوال کان أفضل،و یجوز تعجیله یوم الخمیس لمن خاف عوز الماء(4)، و القلنسوة و السراویل علی المشهور.

قوله:«إذا مات ولد الحامل.إلخ».

هذا إذا تعذّر إخراجه بدون القطع و إلا حرم.و یجب مراعاة الأرفق فالأرفق فی إخراجه کالعلاج و نحوه.و یشترط العلم بموت الولد،فلو شک وجب الصبر.و یتولّی ذلک النساء أو الزوج،ثمَّ محارم الرجال،ثمَّ الأجانب.و یباح هنا ما یباح للطبیب.

قوله:«و إن ماتت هی دونه شق جوفها».

و لیکن ذلک من الجانب الأیسر،نسبه فی التذکرة إلی علمائنا (1)،و الأخبار خالیة عنه.و لا یشترط فی ذلک کون الولد بحیث یعیش عادة.و یتولاّه النساء،أو الزوج مرتبا کما سبق (2).

قوله:«ثمانیة و عشرون غسلا».

أی التی اقتضی الحال ذکرها هنا،و إلا فقد ذکر الشهید(رحمه اللّه)فی النفلیة أنها خمسون (3).

قوله:«لمن خاف عوز الماء».

لا یختص استحباب التقدیم بخوف عوز الماء یوم الجمعة،بل یسوغ مع خوف

ص:105


1- 1) التذکرة 1:57.
2- 2) فی تغسیل المیت ص 80-81.
3- 3) الألفیة و النفلیة:95.

و قضاؤه یوم السبت(1).

و ستة فی شهر رمضان-أول لیلة منه،و لیلة النصف،و سبع عشرة(2)، و تسع عشرة،و إحدی و عشرین و ثلاث و عشرین-و لیلة الفطر،و یومی العیدین،و یوم عرفة،و لیلة النصف من رجب،و یوم السابع و العشرین منه،و لیلة النصف من شعبان،و یوم الغدیر،و یوم المباهلة.

و سبعة للفعل و هی:غسل الإحرام،و غسل زیارة النبی صلی اللّه فواته مطلقا،و إنما خصّ عوز الماء بالذکر لورود النص به فی أصل المشروعیة،و هو أمر الکاظم علیه السلام امرأته به فی البادیة فی طریق بغداد معللا بقلة الماء یوم الجمعة (1)و لینو التقدیم لیتمیّز عن الأداء و القضاء.

قوله:«و قضاؤه یوم السبت».

مقتضاه أنه لا یقضی بعد زوال الجمعة إلی دخول السبت.و الأصح شرعیة قضائه بفوات وقت الأداء إلی آخر السبت.و لینو فیه الأداء فی وقته و القضاء بعده، و لو ترک ذلک لم یضر.

قوله:«و سبع عشرة.إلخ».

روی محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام:«الغسل لیلة سبع عشرة و هی لیلة التقی الجمعان،و تسع عشرة فیها یکتب وفد السنة،و لیلة إحدی و عشرین و هی التی أصیب فیها أوصیاء الأنبیاء،و فیها رفع عیسی بن مریم،و قبض موسی علیهما السلام و ثلاث و عشرین یرجی فیها لیلة القدر» (2).

ص:106


1- 1) الکافی 3:42 ح 6،الفقیه 1:61 ح 227،التهذیب 1:365 ح 1110،الوسائل 2:949 ب «9»من أبواب الأغسال المسنونة ح 2.
2- 2) التهذیب 1:114 ح 302 و فیه:«الغسل فی سبعة عشر موطنا»،الوسائل 2:939 ب«1»من أبواب الأغسال المسنونة ح 11.

علیه و آله و سلّم و الأئمة علیهم السلام،و غسل المفرّط فی صلاة الکسوف مع احتراق القرص،إذا أراد قضاءها علی الأظهر،و غسل التوبة،سواء کان عن فسق أو کفر(1)،و صلاة الحاجة(2)،و صلاة الاستخارة.

و خمسة للمکان و هی:غسل دخول الحرم،و المسجد الحرام، و الکعبة،و المدینة،و مسجد النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم.

مسائل أربع:

مسائل أربع:

الأولی:ما یستحب للفعل و المکان یقدّم علیهما

الأولی:ما یستحب للفعل و المکان یقدّم علیهما(3)،و ما یستحب قوله:«و غسل التوبة سواء کان عن فسق أو کفر» .

التوبة إنما تکون عن ذنب،و الذنب قد یوجب الفسق أو الکفر،و قد لا یوجبهما کالصغیرة التی لا یصر علیها.و مقتضی العبارة عدم الاستحباب للتوبة عن ذنب لا یوجب فسقا،و النص (1)یشمله،و إنما وقعت العبارة هکذا لینبّه علی خلاف بعض العامة،حیث أوجب غسل التوبة عن کفر.و لو قال:«عن کفر أو غیره» حصل المراد.

قوله:«و صلاة الحاجة» .

المراد بها الصلاة المخصوصة التی ورد النص (2)باستحباب الغسل قبلها لا مطلق صلاة الحاجة،لورود النص فیها بأنواع،منها ما یستحب له الغسل،و منها ما لم یرد (3)فیه.و کذا القول فی صلاة الاستخارة.

قوله:«ما یستحب للفعل و المکان یقدم علیهما» .

یستثنی من ذلک غسل التوبة لوجوب المبادرة بها،و السعی إلی رؤیة المصلوب،فإن الرؤیة مع السعی سبب الاستحباب،فیتأخّر عنهما الغسل.و أما

ص:107


1- 1) الکافی 6:432 ح 10،الفقیه 1:45 ح 177،التهذیب 1:116 ح 304،الوسائل 2:957 ب«18»من أبواب الأغسال المسنونة.
2- 2) راجع الفقیه 1:350 ب«83»من أبواب صلاة الحاجة،الوسائل 5:255 ب«28»من بقیة الصلوات المندوبة.
3- 3) راجع الفقیه 1:350 ب«83»من أبواب صلاة الحاجة،الوسائل 5:255 ب«28»من بقیة الصلوات المندوبة.

للزمان یکون بعد دخوله.

الثانیة:إذا اجتمع أغسال مندوبة،لا تکفی نیة القربة

الثانیة:إذا اجتمع أغسال مندوبة،لا تکفی نیة القربة،ما لم ینو السبب.و قیل:إذا انضم إلیها غسل واجب،کفاه نیّة القربة،و الأول أولی.

الثالثة و الرابعة

الثالثة و الرابعة:قال بعض فقهائنا بوجوب غسل من سعی إلی مصلوب لیراه عامدا(2) بعد ثلاثة أیام.و کذلک غسل المولود.و الأظهر الاستحباب.

غسل المفرّط فی صلاة الکسوف فإنه متوسط بین جزئی السبب و هما التفریط و القضاء،فلا یصدق علیه أنه متأخر عن الفعل،فاستثناؤه أیضا غیر جیّد،بل هو بالمقدّم أشبه.

قوله:«إذا اجتمعت أغسال مندوبة.إلخ» .

الأصح تداخلها مطلقا،و خصوصا مع انضمام الواجب إلیها،لروایة زرارة (1).

قوله:«لیراه عامدا.إلخ» .

لیس مجرد السعی لیراه کافیا فی الوجوب أو الاستحباب کما یقتضیه إطلاق العبارة،بل السعی مع الرؤیة.و المشهور استحباب الغسل.و لا فرق بین مصلوب الشرع و غیره

ص:108


1- 1) الکافی 3:41 ح 1،التهذیب 1:107 ح 279،الوسائل 1:525 ب«43»من أبواب الجنابة ح 1.
الرکن الثالث فی الطهارة الترابیة
اشارة

الرکن الثالث فی الطهارة الترابیة و النظر فی أطراف أربعة

الأول:فی ما یصح معه التیمم
اشارة

الأول:فی ما یصح معه التیمم و هو ضروب:

الأول:عدم الماء

الأول:عدم الماء.و یجب عنده الطلب،فیضرب غلوة سهمین(1)، فی کل جهة من الجهات الأربع إن کانت الأرض سهلة،و غلوة سهم إن کانت حزنة.

و لو أخلّ بالضرب،حتی ضاق الوقت،أخطأ و صحّ تیممه و صلاته(2) علی الأظهر قوله:«غلوة سهمین» .

الغلوة مقدار الرمیة من الرامی المعتدل،بالآلة المعتدلة.و السهلة-بسکون الهاء و کسرها-الخالیة من الأحجار،و الأشجار،و العلو،و الهبوط،و غیرها،مما یمنع نفوذ البصر و اطلاعه علی ظاهر الأرض.و الحزنة-بسکون الزای المعجمة-خلاف السهلة.و یجب مراعاة هذا القدر من کل جانب،بحیث یستوعب الأرض التی حوله،و هو المراد من الجهات الأربع.و لو اختلفت الأرض بالسهولة و الحزونة یوزّع الحکم بحسبها.و لو علم عدم الماء فی بعض الجهات سقط الطلب فیه،أو مطلقا فلا طلب.و یجوز الاستنابة فیه،بل قد یجب و لو بأجرة.و یشترط عدالة النائب إن کانت الاستنابة اختیاریة و إلا فبحسب الإمکان،و یحتسب لهما.و یجب طلب التراب لو فقده حیث یجب التیمم.

قوله:«و لو أخل بالضرب حتی ضاق الوقت أخطأ و صح تیممه و صلاته المراد ضیق الوقت عن تحصیل الماء،و الطهارة به،و الصلاة و لو رکعة،فلو

ص:109

و لا فرق بین عدم الماء(1) أصلا،و وجود ماء لا یکفیه لطهارته.

الثانی:عدم الوصلة إلیه

الثانی:عدم الوصلة إلیه.فمن عدم الثمن فهو کمن عدم الماء.

و کذا إن وجده بثمن یضرّ به فی الحال(2).و إن لم یکن مضرّا به فی الحال، لزمه شراؤه،و لو کان بأضعاف ثمنه المعتاد(3).و کذا القول فی الآلة.

أمکنه تحصیل الماء و إدراک ذلک،لم تصح صلاته.و هذا إذا لم یجد الماء بعد ذلک فی محل وجوب الطلب کالغلوات،أو مع أصحابه الباذلین،أو فی رحله،و إلا وجب القضاء للروایة (1)،و إن کان عدم القضاء-لولاها-متوجّها،مع عدم إمکان تحصیل الماء حین التیمّم.

قوله:«و لا فرق بین عدم الماء.إلخ» .

ردّ بذلک علی بعض العامة حیث یحکم بتبعیض الطهارة المائیة و التیمم فی الأعضاء المتخلّفة.

قوله:«بثمن یضرّ به فی الحال» .

یمکن أن یرید بالحال ما یقابل المآل،فلا یجوز ترک الشراء خوفا من الضرر المتوقّع،لعدم العلم بالبقاء الی وقته،و لإمکان حصول مال فیه علی تقدیر البقاء، و لانتفاء الضرر حینئذ.و الأولی أن یرید به حال المکلف،فیکون اللام عوضا عن المضاف إلیه لیعلم الاستقبال،بحیث لا یرجو حصول مال فیه عادة.

قوله:«و لو کان بأضعاف ثمنه المعتاد» .

مقتضاه عدم الفرق بین المجحف و غیره،فیجب الشراء بما أمکن،و هو کذلک لوجوب تحصیل شرط الواجب المطلق من غیر تقیید،و لأمر الرضا علیه السلام بشراء

ص:110


1- 1) لم نعثر علی روایة تدل علی وجوب القضاء و المنصوص هو وجوب الإعادة ما دام الوقت باقیا راجع الوسائل 2:981 ب«14»من أبواب التیمم.
الثالث:الخوف

الثالث:الخوف.و لا فرق فی جواز التیمّم بین أن یخاف لصا أو سبعا(1)،أو یخاف ضیاع مال(2).و کذا لو خشی المرض الشدید،أو الشین(3) ماء الوضوء بألف درهم (1).

قوله:«أن یخاف لصا أو سبعا» .

و کذا لو خاف من وقوع الفاحشة،سواء فی ذلک الذکر و الأنثی.و کذا الخوف علی العرض،و إن لم یخف علی البضع.و لو تجرد الخوف عن سبب موجب له بل مجرد الجبن فکذلک للاشتراک فی الضرر،بل ربما أدّی الجبن إلی ذهاب العقل الذی هو أقوی من کثیر مما یسوغ التیمّم لأجله.أما الوهم الذی لا ینشأ عنه ضرر فلا.

قوله:«و کذا لو خاف ضیاع المال» .

بسبب السعی و إن لم یکن من اللص أو السبع.و یمکن أن یرید بالخوف من اللص و السبع فی الأول علی النفس،و فی الثانی علی المال،و کلاهما مسوّغ للتیمم.

و لا فرق بین کثیر المال و قلیله.و الفارق بینه و بین الأمر ببذل المال الکثیر للشراء الماء، النص (2)،لا کون الحاصل فی مقابلة المال فی الأول هو الثواب لبذله فی عبادة اختیارا،و فی الثانی العوض و هو منقطع،لأن تارک المال للص و غیره طلبا للماء داخل فی موجب الثواب أیضا.

قوله:«أو الشّین» .

هو ما یعلو البشرة من الخشونة المشوهة للخلقة الناشئة من استعمال الماء فی البرد الشدید،و ربما بلغت تشقّق الجلد و خروج الدم.و ینبغی تقییده بکونه فاحشا لقلّة ضرر ما سواه،و تحمّله عادة.و المرجع فیه و فی باقی المرض إلی ما یجده من نفسه، أو إلی إخبار عارف ثقة،أو من یظن صدقه و إن کان فاسقا أو کافرا لا یتهمه علی دینه.و لا یشترط التعدد.

ص:111


1- 1) الکافی 3:74 ح 17،الفقیه 1:23 ح 71،التهذیب 1:406 ح 1276،الوسائل 2:997 «26»من أبواب التیمم ح 9.
2- 2) الکافی 3:65 ح 8،التهذیب 1:184 ح 528،الوسائل 2:964 ب«2»من أبواب التیمم ح 2.

باستعماله الماء،جاز له التیمم.و کذا لو کان معه ماء للشرب،و خاف العطش إن استعمله(1).

الطرف الثانی فیما یجوز التیمم به

الطرف الثانی فیما یجوز التیمم به و هو کل ما یقع علیه اسم الأرض.و لا یجوز التیمم بالمعادن و لا بالرماد(2)،و لا بالنبات المنسحق کالأشنان و الدقیق.و یجوز التیمم بأرض النورة،و الجص(3)،و تراب القبر(4)،و بالتراب المستعمل(5) فی التیمم.و لا یصح قوله:«و خاف العطش إن استعمله» .

فی الحال أو فی زمان لا یحصل فیه الماء عادة.و المراد عطشه أو عطش غیره من النفوس المحترمة التی لا یهدر إتلافها،إنسانیة کانت أم حیوانیة،له أم لغیره،و إن کان معدّا للذبح إذا لم یرد ذبحه فی الحال.

قوله:«و لا بالرماد» .

سواء أ کان رماد الشجر أم التراب.

قوله:«بأرض النورة و الجص» .

قبل الإحراق لا بعده لالتحاقهما حینئذ بالمعدن.

قوله:«و تراب القبر» .

و هو الملاصق للمیت لأصالة عدم مخالطته شیئا من النجاسة،نعم لو علم ذلک کما لو کان المیت نجسا لم یجز.و لا یضر اختلاطه بالعظم و اللحم الطاهرین بالغسل مع استهلاکهما.

قوله:«و بالتراب المستعمل» .

المراد به التراب الممسوح به،أو المتساقط عن محل الضرب بنفسه،أو بالنفض،لا المضروب علیه إجماعا فإنه کالماء المغترف منه.

ص:112

التیمم بالتراب المغصوب،و لا بالنجس،و لا بالوحل مع وجود التراب.

و إذا مزج التراب بشیء من المعادن،فان استهلکه التراب(1) جاز، و إلا لم یجز.

و یکره بالسبخة(2)،و الرمل.

و یستحب أن یکون من ربی الأرض(3) و عوالیها.و مع فقد التراب، یتیمّم بغبار ثوبه،أو لبد سرجه،أو عرف دابّته(4).و مع فقد ذلک،یتیمّم بالوحل(5).

قوله:«فإن استهلکه التراب» .

حدّ الاستهلاک أن لا یتمیّز الخلیط،و یصدق علی الممتزج اسم التراب الصرف.

قوله:«و یکره بالسبخة» .

بسکون الباء و کسرها الأرض المالحة النشاشة بشرط أن لا یعلوها الملح،و إلا لم یجز حتی یزیله.و ربما فسرت بالأرض التی لا تنبت،و لیس بجیّد.

قوله:«ربی الأرض» .

بضم الراء جمع ربوة و هو ما علا من الأرض،و عطف العوالی علیها تفسیر و تأکید.

قوله:«بغبار ثوبه أو لبد سرجه أو عرف دابّته» .

التمثیل بالثلاثة لکونها مظنّة للغبار،لا لبیان الانحصار،فلو کان معه بساط و نحوه مما یجمع الغبار تیمّم به.و یجب تحرّی أکثرها غبارا مع الاجتماع،و استخراج الغبار بحیث یعلو وجهها،إلا أن یتلاشی بالضرب فیقتصر علی الضرب علیه.و لو فرض عدم الغبار علی المذکورات أصلا لم یجز التیمم علیها.و یشترط کون الغبار من جنس ما یصح التیمّم به کغبار التراب.

قوله:«و مع فقد ذلک یتیمّم بالوحل» .

إذا لم یمکن تجفیفه ثمَّ الضرب علیه،و إلاّ قدم علی غبار المذکورات،و یشترط

ص:113

الطرف الثالث فی کیفیة التیمم

الطرف الثالث فی کیفیة التیمم و لا یصحّ التیمّم قبل دخول الوقت،و یصح مع تضیّقه.و هل یصح مع سعته؟فیه تردّد،و الأحوط المنع(1).

و الواجب فی التیمّم:النیة:و استدامة حکمها،و الترتیب:یضع یدیه علی الأرض،ثمَّ یمسح الجبهة بهما من قصاص الشعر إلی طرف أنفه(2)،ثمَّ یمسح ظاهر الکفّین(3)،و قیل باستیعاب مسح الوجه و الذراعین، و الأول أظهر.

و تجزیه فی الوضوء ضربة واحدة لجبهته و ظاهر کفّیه.و لا بدّ فیما هو بدل من الغسل من ضربتین.و قیل:فی الکل ضربتان و قیل:ضربة واحدة،و التفصیل أظهر.

کون أصل الوحل مما یصح التیمّم علیه.

قوله:«الأحوط المنع» .

المشهور المنع مطلقا بل ادعی علیه الشیخ (1)و المرتضی (2)الإجماع.و المعتبر فی الضیق الظن فلو تبیّن السعة لم یجب الإعادة.

قوله:«ثمَّ یمسح الجبهة من قصاص شعر الرأس إلی طرف أنفه» .

المراد به قصاص شعر مستوی الخلقة،فغیره یحال علیه.و المراد بطرف الأنف.الأعلی.و یجب مسح الجبینین،و ینبغی مسح الحاجبین.و لا بد من مسح جزء من غیر محل الفرض من باب المقدّمة و کذا فی الیدین.

قوله:«ظاهر الکفین» .

حدهما الزند-بفتح الزای-و هو موصل طرف الذراع فی الکف.

ص:114


1- 1) لم نجد هذه الدعوی فی کتب الشیخ رحمه اللّه،و عبارته فی الخلاف لا تدل علی ذلک راجع الخلاف 1 :146 مسألة 94.
2- 2) الانتصار:321.

و إن قطعت کفّاه،سقط مسحهما،و اقتصر علی الجبهة،و لو قطع بعضهما،مسح علی ما بقی.

و یجب استیعاب مواضع المسح فی التیمّم،فلو أبقی منها شیئا لم یصح.

و یستحب نفض الیدین بعد ضربهما علی الأرض.

و لو تیمّم و علی جسده نجاسة،صح تیمّمه(1)،کما لو تطهر بالماء و علیه نجاسة،لکن یراعی فی التیمّم ضیق الوقت.

الطرف الرابع فی أحکامه
اشارة

الطرف الرابع فی أحکامه،و هی عشرة

الأول:من صلّی بتیمّمه لا یعید

الأول:من صلّی بتیمّمه لا یعید،سواء کان فی حضر أو سفر.

و قیل:فیمن تعمّد الجنابة،و خشی علی نفسه من استعمال الماء،یتیمّم و یصلّی ثمَّ یعید.و فیمن منعه زحام الجمعة عن الخروج(2)،مثل ذلک.و کذا قوله:«و لو تیمّم و علی جسده نجاسة صحّ تیمّمه» .

لا منافاة بین جواز التیمّم قبل إزالة النجاسة و بین مراعاة ضیق الوقت فی جوازه،لأن المراد بتضیّقه عدم زیادته علی الصلاة و شرائطها المفقودة التی من جملتها التیمّم و إزالة النجاسة،فلا فرق بین تقدیم التیمّم علی الإزالة و تأخیره.و قیل:لا یجوز التیمّم حتی یزیل النجاسة بناء علی الضیق.و العمل علی ما ذکر.

قوله:«و فیمن منعه زحام الجمعة عن الخروج» .

التقیید بمنعه عن الخروج للاحتراز عما لو کان المانع من الخروج خوف فوت الجمعة،مع إمکان الخروج،لسهولة الزحام و ضیق الوقت،فإنه لا یجوز التیمّم،بل یخرج و یصلی الظهر بالطهارة المائیة،إن فاتته الجمعة

ص:115

من کان علی جسده نجاسة،و لم یکن معه ماء لإزالتها،و الأظهر عدم الإعادة.

الثانی:یجب علیه طلب الماء

الثانی:یجب علیه طلب الماء،فإن أخلّ بالطلب و صلّی،ثمَّ وجد الماء فی رحله،أو مع أصحابه،تطهّر و أعاد الصلاة.

الثالث:من عدم الماء و ما یتیمّم به

الثالث:من عدم الماء و ما یتیمّم به،لقید،أو حبس فی موضع نجس،قیل:یصلّی و یعید،و قیل:یؤخّر الصلاة حتی یرتفع العذر فإن خرج الوقت قضی.و قیل:یسقط الفرض أداء و قضاء،و هو الأشبه.

الرابع:إذا وجد الماء قبل دخوله فی الصلاة،تطهّر

الرابع:إذا وجد الماء قبل دخوله فی الصلاة،تطهّر.و إن وجده بعد فراغه من الصلاة،لم یجب الإعادة.و إن وجده و هو فی الصلاة،قیل:

یرجع ما لم یرکع،و قیل:یمضی فی صلاته،و لو تلبّس بتکبیرة الإحرام حسب،و هو الأظهر(1).

الخامس:المتیمّم یستبیح

الخامس:المتیمّم یستبیح ما یستبیحه المتطهّر بالماء(2).

قوله:«و إن وجده و هو فی الصلاة قیل یرجع-إلی قوله-و هو الأظهر» .

هذا هو المشهور.و لا یجوز له العدول إلی النفل،لأنّه فی معنی الإبطال المنهی عنه خصوصا مع ضیق الوقت.و لو اتّفق عدم الماء قبل الفراغ من الصلاة،فالأصح عدم وجوب إعادته لعبادة اخری ما لم یحدث،إذ لا یستقیم الجمع بین إکمالها و نقض التیمّم بمجرّد وجود الماء.و لا فرق فی ذلک بین الفرض و النفل.

قوله:«یستبیح ما یستبیحه المتطهر بالماء» .

خالف فی ذلک بعض الأصحاب (1)،فمنع من استباحة اللبث فی المساجد به للجنب لعموم قوله تعالی وَ لا جُنُباً إِلاّ عابِرِی سَبِیلٍ (2)و یلزمه أیضا تحریم الطواف له به لاستلزامه اللبث فی المسجد،و یردّه قوله علیه السلام:«یکفیک

ص:116


1- 1) نسبه المحقق الکرکی إلی ولد العلامة.راجع جامع المقاصد 1:505.
2- 2) النساء:43.
السادس:إذا اجتمع میّت و جنب و محدث،و معهم من الماء ما

یکفی أحدهم]

السادس:إذا اجتمع میّت و جنب و محدث،و معهم من الماء ما یکفی أحدهم،فإن کان ملکا لأحدهم،اختصّ به،و إن کان ملکا لهم جمیعا أو لا مالک له،أو مع مالک یسمح ببذله فالأفضل تخصیص الجنب(1) به.و قیل:بل یختصّ به المیّت،و فی ذلک تردّد.

السابع:الجنب إذا تیمّم بدلا من الغسل ثمَّ أحدث

السابع:الجنب إذا تیمّم بدلا من الغسل ثمَّ أحدث أعاد التیمّم بدلا من الغسل،سواء کان حدثه أصغر أو أکبر.

الصعید عشر سنین» (1)،من غیر تقیید بعبادة معیّنة،فلو لا إرادة العموم لزم الإجمال بالخطاب الموجب للإغراء،و قول الصادق علیه السلام:«إن اللّه جعل التراب طهورا کما جعل الماء طهورا» (2)،و غیرهما،و لأنّ إباحة الصلاة المشترطة بارتفاع الأصغر و الأکبر یستلزم إباحة غیرها بطریق أولی.

قوله:«فالأفضل تخصیص الجنب».

و لو کان الماء مبذولا للأحوج بنذر و شبهه تعیّن صرفه للجنب،فلو دفع إلی غیره لم یجز.و لو أمکن الجمع بأن یتوضأ المحدث و یجمع الماء،ثمَّ یغتسل الجنب الخالی بدنه عن نجاسة،ثمَّ یجمع ماءه و یغسل به المیّت جاز،و قد یجب الجمع.و لو لم یکف الماء إلا للمحدث خاصة فهو أولی،لعدم تبعّض الطهارة.و لو لم یکن جنب فالمیت أولی.و لو جامعهم ماسّ میّت لم یتغیّر الحکم،لأنّ حدثه ضعیف بالنسبة إلی حدث الجنب.و فی تقدیم ذات الدم علی الجنب لو جامعته نظر،من عدم النص، و ضعف حدثها.و قطع فی الذکری بتقدیمه (3).و کذا الاشکال لو جامعت المیّت.

ص:117


1- 1) الفقیه 1:59 ح 221،التهذیب 1:194 ح 561 و 199 ح 578،الوسائل 2:983 ب«14» من أبواب التیمم ح 12.
2- 2) الفقیه 1:60 ح 223،التهذیب 1:404 ح 1264،الوسائل 2:994 ب«23»من أبواب التیمم ح 1.
3- 3) الذکری:23.
الثامن:إذا تمکّن من استعمال الماء انتقض تیمّمه

الثامن:إذا تمکّن من استعمال الماء انتقض تیمّمه.(1)و لو فقده بعد ذلک،افتقر إلی تجدید التیمّم.و لا ینتقض التیمّم بخروج الوقت،ما لم یحدث أو یجد الماء.

التاسع:من کان بعض أعضائه مریضا

التاسع:من کان بعض أعضائه مریضا لا یقدر علی غسله بالماء و لا مسحه جاز له التیمم،و لا یتبعّض الطهارة(2).

و مزیل الخبث عن المیت أولی.و کذا مزیل الطیب للإحرام أولی من الجمیع.

و العطشان أولی مطلقا.

قوله:«إذا تمکّن من استعمال الماء انتقض تیمّمه» .

فی ظاهر الحال.و یراعی فی استقرار النقض مضیّ زمان یتمکّن فیه من فعل الطهارة المائیة،فلو تلف الماء،أو منع من استعماله قبل أن یمضی زمان یتمکّن فیه من فعل الطهارة،تبیّن عدم التکلیف باستعماله،فیکشف ذلک عن بقاء التیمّم، لاشتراط نقضه بتمکّنه من المبدل و لم یتحقق.

قوله:«من کان بعض أعضائه مریضا-إلی قوله-و لا یتبعّض الطهارة» .

معنی التبعّض المنفیّ أن یغسل بعض الأعضاء للوضوء و یمسح البعض للتیمّم.و رد بذلک علی بعض العامة القائلین بذلک.

و اعلم أنهم ذکروا فی باب الجبیرة أنها لو علمت عضوا کاملا مسح علیه و لا ینتقل إلی التیمم.و الجمع بینه و بین ما هنا بتعذّر مسح العضو المریض هنا و لو علی الجبیرة،کما دلّ علیه قوله«و لا مسحه»و إن کان اللفظ محتملا معنی آخر،و هو تعذّر مسح العضو المریض إذا کان ممسوحا فی الوضوء،کمقدّم الرأس و ظاهر القدمین.

و قرّروا هناک أیضا أنه لو لم یکن بالکسر أو الجرح جبیرة أو لصوق یغسل ما حوله إذا تضرّر بالماء و لا ینتقل الی التیمم،و الجمع بینه و بین ما هنا بحمل ما تقدّم علی أن الکسر و الجرح لم یستوعب عضوا کاملا،بخلافه هنا بدلیل قولهم هناک«غسل ما حوله».

ص:118

العاشر:یجوز التیمّم لصلاة الجنازة مع وجود الماء

العاشر:یجوز التیمّم لصلاة الجنازة مع وجود الماء(1) بنیة الندب،و لا یجوز له الدخول به فی غیر ذلک من أنواع الصلاة.

قوله:«یجوز التیمم للصلاة الجنازة مع وجود الماء.إلخ» .

قیّده فی المعتبر بما إذا فاجأته الجنازة،و خشی فوتها مع الطهارة المائیة (1)، و المشهور عدم اشتراط ذلک،بل ادعی علیه الشیخ الإجماع (2)و لصحّتها من دون الطهارة،و للروایة (3).و لا ینوی فی هذا التیمم البدلیة.

ص:119


1- 1) المعتبر 1:405.
2- 2) الخلاف 1:161 مسألة 112.
3- 3) راجع الوسائل 2:798 ب«21 و 22»من أبواب صلاة الجنازة.
الرکن الرابع فی النجاسات و أحکامها
اشارة

الرکن الرابع فی النجاسات و أحکامها

القول فی النجاسات و هی عشرة أنواع
اشارة

القول فی النجاسات-و هی عشرة أنواع:

الأول و الثانی:البول و الغائط مما لا یؤکل لحمه

الأول و الثانی:البول و الغائط مما لا یؤکل لحمه،إذا کان للحیوان نفس سائله(1)،سواء کان جنسه حراما کالأسد،أو عرض له التحریم کالجلاّل(2).و فی رجیع ما لا نفس له سائلة و بوله،تردّد.و کذا فی ذرق الدجاج غیر الجلاّل،و الأظهر الطهارة.

الثالث:المنیّ

الثالث:المنیّ،و هو نجس من کل حیوان حلّ أکله أو حرم،و فی منیّ ما لا نفس له،تردّد،و الطهارة أشبه.

الرابع:المیتة

الرابع:المیتة،و لا ینجس من المیتات،إلا ما له نفس سائلة.

و کل ما ینجس بالموت.فما قطع من جسده نجس،حیا کان أو میتا.

قوله:«إذا کان للحیوان نفس سائلة» .

المراد بالنفس هنا الدم الذی یجتمع فی العروق و یخرج إذا قطع شیء منها بسیلان و قوة،و یقابله ما لا نفس له،و هو الذی یخرج دمه ترشّحا کدم السمک.

قوله:«کالجلاّل» .

هو الحیوان الذی اغتذی عذرة الإنسان محضا حتی نبت علیها لحمه و اشتدّ عظمه.و المرجع فی ذلک الی العرف،و فی حکمه موطوء الإنسان.

ص:120

و ما کان منه لا تحلّه الحیاة(1) کالعظم و الشعر فهو طاهر،إلا أن تکون عینه نجسة کالکلب و الخنزیر و الکافر علی الأظهر.

و یجب الغسل علی من مسّ میتا من الناس قبل تطهیره(2) و بعد برده.

و کذا من مسّ قطعة منه فیها عظم(3)،و غسل الید علی من مسّ ما لا عظم قوله:«و ما کان منه لا تحله الحیاة» .

جملته عشرة أشیاء:العظم-و منه السن-و الظفر،و الظلف،و القرن، و الحافر،و الشعر،و الوبر،و الصوف،و الریش،و البیض إذا اکتسی القشر الأعلی.

و الحق بها الإنفحة-بکسر الهمزة و فتح الفاء المخففة-و هی کرش السخلة قبل أن تأکل.

قوله:«قبل تطهیره» .

هذا إن توقف تطهیره علی الغسل،فلو کان طاهرا بدونه کالشهید و المعصوم لم یجب بمسّه غسل.و کذا من قدم غسله فی حال الحیاة لیقتل،مع قتله بالسبب الذی اغتسل له.و یندرج فی قبیلة التطهیر من لم یکمل غسله،و إن کمل غسل عضو فمسّ ذلک العضو علی الأصح،و من نقصت أغساله الثلاثة-و لو فی بعض الأوصاف کالخلیط-و إن تیمم عن بعضها،و من غسله کافر،أو سبق موته قتله،أو قتل بغیر السبب الذی اغتسل له.و احترز ببعدیة البرد عما لو مسّه قبله بعد الموت فإنه لا یوجب الغسل بل غسل العضو اللامس لا غیر.

قوله:«و کذا لو مس قطعة منه فیها عظم» .

لا فرق فی القطعة بین کونها مبانة من حی أو میت.و فی حکمها العظم المجرّد ممن لم یطهر و لو بحسب الظاهر،فلو مسّ عظما من مقبرة المسلمین فلا غسل، بخلاف مقبرة الکفّار،و لو جهلت تبعت الدار.کذا قرّره الشهید(رحمه اللّه) (1)،و هو أحوط.

ص:121


1- 1) الدروس:14.

فیه،أو مسّ میتا له نفس سائلة(1) من غیر الناس.

الخامس:الدماء

الخامس:الدماء.و لا ینجس منها،إلا ما کان من حیوان له عرق.

[لا ما یکون رشحا] (1)کدم السمک و شبهه.

السادس و السابع:الکلب و الخنزیر

السادس و السابع:الکلب و الخنزیر،و هما نجسان عینا و لعابا.و لو نزا کلب علی حیوان فأولده،روعی فی إلحاقه بأحکامه إطلاق الاسم(2).و ما عداهما من الحیوان،فلیس بنجس.و فی الثعلب و الأرنب و الفأرة و الوزغة تردّد،و الأظهر الطهارة.

الثامن:المسکرات

الثامن:المسکرات.(3)و فی تنجیسها خلاف،و الأظهر النجاسة.

قوله:«أو مس میتا له نفس سائلة» .

لا فرق فی وجوب غسل العضو اللامس لمیتة ما له نفس،بین کونه برطوبة أو لا،لإطلاق النص (2)و من ثمَّ أطلق المصنف و تبعه العلامة (3).و الأقوی اختصاصه بحالة الرطوبة.

قوله:«و لو نزا کلب علی حیوان-إلی قوله-إطلاق الاسم» .

هذا إذا کان الحیوان مخالفا للکلب فی الحکم،و حینئذ فیراعی فی تبعیته لأحدهما أو لغیرهما إطلاق الاسم،فإن لم یصدق علیه اسم شیء منهما و لا من غیرهما، فالأقوی فیه الطهارة و التحریم،و لو اتفقا فی الحکم تبعهما فیه و إن باینهما.

قوله:«المسکرات» .

المراد بها المائعة بالأصالة،فالخمر المجمّد نجس،کما أن الحشیشة لیست بنجسة و إن عرض لها الذوبان.و القول بنجاسة المسکرات هو المذهب،بل ادعی علیه المرتضی(رحمه اللّه)الإجماع (4).

ص:122


1- 1) اختلفت النسخ فی هذه الجملة و الظاهر ان ما أثبتناه هو الصحیح و المعنی واضح.
2- 2) الکافی 3:60 ح 4،التهذیب 1:262 ح 763 و 277 ح 816،الوسائل 2:1050 ب«34»من أبواب النجاسات ح 3.
3- 3) قواعد الأحکام 1:7.
4- 4) المسائل الناصریة«الجوامع الفقهیة»:217.

و فی حکمها العصیر،إذا غلی و اشتد(1) و إن لم یسکر.

التاسع

التاسع:الفقاع(2).

العاشر:الکافر

العاشر:الکافر.و ضابطه کل من خرج عن الإسلام،أو من انتحله و جحد ما یعلم من الدین ضرورة،کالخوارج و الغلاة. و فی عرق الجنب من الحرام،و عرق الإبل الجلالة،و المسوخ خلاف،و الأظهر قوله:«و فی حکمها العصیر إذا غلی و اشتد» .

المراد به العصیر العنبی،و بغلیانه أن یصیر أعلاه أسفله بنفسه أو بغیره، و باشتداده أن یحصل له ثخانة.و هی مسبّبة عن مجرد الغلیان عند الشهید(رحمه اللّه) (1).و الذی صرح به المصنف(رحمه اللّه)فی المعتبر أنه یحرم بالغلیان و لا ینجس إلا مع الاشتداد فأحدهما ینفک عن الآخر (2)،و هذا هو الظاهر.و القول بنجاسة العصیر هو المشهور بین المتأخرین،و مستنده غیر معلوم بل النص (3)إنما دل علی التحریم.و فی البیان:لم أقف علی نصّ یقتضی تنجیسه (4).

قوله:«الفقّاع» .

بضم الفاء.و الأصل فیه أن یتخذ من ماء الشعیر کما ذکره المرتضی فی الانتصار (5)،لکن لما کان النّهی عنه (6)معلقا علی التسمیة ثبت له ذلک،سواء أعمل منه أم من غیره،فما یوجد فی أسواق أهل الخلاف مما یسمّی فقاعا یحکم بتحریمه تبعا للاسم إلا أن یعلم انتفاؤه قطعا.

ص:123


1- 1) الذکری:13.
2- 2) المعتبر 1:424.
3- 3) الکافی 6:419،التهذیب 9:119 عدة أحادیث،الوسائل 17:223 ب«2»من أبواب الأشربة المحرمة.
4- 4) البیان:39.
5- 5) الانتصار:198-199.
6- 6) الکافی 6:422،التهذیب 9:124 عدة أحادیث،الاستبصار 4:95 باب تحریم شرب الفقاع، الوسائل 2:287 ب«27»من أبواب الأشربة المحرمة.

الطهارة.و ما عدا ذلک فلیس بنجس فی نفسه،و إنما تعرض له النجاسة.

و یکره بول البغال و الحمیر و الدواب.

القول فی أحکام النجاسات

القول فی أحکام النجاسات تجب إزالة النجاسة عن الثیاب و البدن،للصلاة و الطواف و دخول المساجد(1)،و عن الأوانی لاستعمالها(2).و عفی فی الثوب و البدن عما یشق التحرّز عنه من دم القروح و الجروح التی لا ترقی(3) و إن کثر، قوله:«و دخول المساجد» .

جعل دخول المساجد غایة لإزالة النجاسة عن الثوب و البدن،و عطفه علی الصلاة یقتضی عدم الفرق بین استلزام ذلک تلوثها و عدمه.و تخصیص الدخول لمناسبة الثوب و البدن،و إلا فتنجیس المسجد حرام،و إن لم یستلزم الدخول،کما لو ألقی النجاسة فیه من خارج.و الأصح أن التحریم مختص بخوف تلویث المسجد أو شیء من فرشه أو آلاته لا مطلقا.و یجب إزالته عنها و إن لم یکن من فعله،و هو فرض کفایة.و یلحق بالمساجد الضرائح المقدسة،و المصاحف،و آلاتها الخاصة بها کالجلد،فیجب إزالة النجاسة عنها کما یحرم تلویثها بها.

قوله:«و عن الأوانی لاستعمالها» .

هذا إذا کان الاستعمال یوجب تعدّی النجاسة،کما لو استعملت بمائع و کان مشروطا بالطهارة کالأکل و الشرب اختیارا.

قوله:«و عفی فی الثوب و البدن عما یشقّ التحرّز منه من دم القروح و الجروح التی لا ترقی» .

المراد برقوه سکونه و انقطاعه،و مقتضاه أنه لو انقطع لم یعف عنه و إن لم یبرأ الجرح و القرح،خصوصا إذا کان بمقدار زمان الصلاة.و الروایة (1)تدل علی خلاف

ص:124


1- 1) الکافی 3:58 ح 1،التهذیب 1:258 ح 747،الاستبصار 1:177 ح 616،الوسائل 2: 1028 ب«22»من أبواب النجاسات ح 1.

و عما دون الدرهم البغلی سعة من الدم المسفوح الذی لیس من أحد الدماء الثلاثة(1).و ما زاد عن ذلک تجب إزالته(2) إن کان مجتمعا.و إن کان متفرقا،قیل:هو عفو(3)،و قیل:تجب إزالته،و قیل:لا تجب،إلا أن یتفاحش.و الأول أظهر.

و تجوز الصلاة فیما لا تتم الصلاة فیه منفردا(4)،و إن کان فیه نجاسة ذلک،و أن الرخصة باقیة إلی أن یبرأ،سواء ألزم من الإزالة مشقّة أم لا.

قوله:«و عمّا دون الدرهم البغلی سعة من الدم المسفوح الذی لیس أحد الدماء الثلاثة» .

البغلی-بإسکان الغین و تخفیف اللام أو بفتحها مع تشدید اللام-یقرب سعته من أخمص الراحة،و هو ما انخفض من باطن الکف،و قدّر بعقد الإبهام،و بعقد السبابة.و المراد بالمسفوح الخارج من البدن.و استثنی منه الدماء الثلاثة لغلظة نجاستها.و الحق بها دم نجس العین و دم المیتة.

قوله:«و ما زاد عن ذلک تجب إزالته» .

یدخل فیما زاد قدر الدرهم،و فی العفو عنه قول،و المشهور العدم.

قوله:«و إن کان متفرقا قیل:هو عفو.إلخ» .

الأصح أنه یقدر مجتمعا فإن کان لا یبلغ قدر الدرهم عفی عنه،و إلا فلا.

و لا فرق فی ذلک بین المتفرق علی الثوب الواحد،أو الثیاب،أو علی البدن،أو علی الجمیع.و لو أصاب وجهی الثوب،فإن کان بالتفشی فواحد،و إلا تعدّد.و لو أصابه مائع طاهر،فالأصح بقاء العفو.

قوله:«و یجوز الصلاة فیما لا تتم الصلاة فیه منفردا.إلخ».

المراد به ما لا یمکن إیقاع صلاة فیه اختیارا لا کل صلاة.فمتی أمکن صلاة الرجل فیه لم یعف عنه نجسا،و إن لم یمکن فیه صلاة المرأة.و لا فرق فی ذلک بین المتنجس بنجاسة مغلظة و غیرها.و لا یعفی عنه لو کان نفسه نجاسة کجلد المیتة.

و کذا لا فرق بین کونه من الملابس و غیرها،و لا فی الملابس بین کونها فی محالها أو فی

ص:125

لم یعف عنها فی غیره.و تعصر الثیاب من النجاسات کلها،إلا من بول الرضیع،فإنه یکفی صب الماء علیه(1).

و إذا علم موضع النجاسة غسل.و إن جهل غسل کل موضع یحصل فیه الاشتباه(2).و یغسل الثوب و البدن من البول مرّتین(3).و إذا لاقی غیرها،لعموم الخبر (1)فی کل ما علی الإنسان أو معه.

قوله:«و تعصر الثیاب من النجاسات کلها إلا من بول الرضیع فإنه یکفی صب الماء علیه» .

إذا غسلت بغیر الکثیر و الا لم یفتقر الی عصر.و المراد بالرضیع الذی لم یغتذ بغیر اللبن فی الحولین بحیث یساوی اللبن.و المراد بصب الماء علیه استیعاب الماء للمحل النجس مع عدم الانفصال.و لا یلحق به الصبیة للأمر بغسله.

قوله:«و إذا علم موضع النجاسة غسل و إن جهل غسل کل موضع یحصل فیه الاشتباه» .

لتوقف الیقین بالطهارة علیه.هذا إذا کان محصورا،و إلا سقط الغسل للحرج.

قوله:«و یغسل الثوب و البدن من البول مرّتین» .

إنما خصّهما لاشتراط طهارتهما فی صحة الصلاة،و إلا فغیرهما مما تنفصل عنه الغسالة و لیس بإناء کذلک.و إنما خصّ البول للنص (2)علیه،قیل:«و غیره کذلک بطریق أولی لمفهوم الموافقة» (3).و لیس بواضح،فإنّ البول أغلظ من بعض النجاسات کالدم،و من ثمَّ عفی عن قلیله و لم یعف عن البول مطلقا،و غایة ما فیه أن یساویه و هو قیاس لا نقول به.و لا ریب أن إلحاق باقی النجاسات بالبول أحوط.ثمَّ إن انفصلت الغسالة عنه بنفسها کالحجر غیر ذی المسام و البدن الخالی عن الشعر الذی

ص:126


1- 1) التهذیب 1:275 ح 810،الوسائل 2:1046 ب«31»من أبواب النجاسات ح 5.
2- 2) الکافی 3:55 ح 1،التهذیب 1:249 ح 714،الوسائل 2:1001 ب«1»ح 4.
3- 3) جامع المقاصد 1:173.

الکلب أو الخنزیر أو الکافر ثوب الإنسان رطبا غسل موضع الملاقاة واجبا.

و إن کان یابسا،رشّه بالماء استحبابا.و فی البدن،یغسل رطبا،و قیل:

یمسح یابسا،و لم یثبت.

و إذا أخلّ المصلّی بإزالة النجاسة عن ثوبه أو بدنه أعاد فی الوقت و خارجه.فإن لم یعلم ثمَّ علم بعد الصلاة،لم تجب علیه الإعادة مطلقا، و قیل:یعید فی الوقت(1)،و الأول أظهر.و لو رأی النجاسة و هو فی الصلاة فإن أمکنه إلقاء الثوب،و ستر العورة بغیره،وجب و أتمّ(2) و إن تعذّر إلا بما یبطلها،و استأنف.

و المربیة للصبی(3)،إذا لم یکن لها إلا ثوب واحد غسلته کل یوم مرّة.

یمسک الماء لم یفتقر إلی عصر،و إن لم ینفصل بدونه کالثوب افتقر التطهیر إلیه،و إن لم ینفصل بهما (1)کالعجین و المائعات لم تطهر بالقلیل،و فی طهرها بالکثیر مع امتزاجها به وجه ضعیف.

قوله:«و قیل:یعید فی الوقت» .

هذا هو الأجود جمعا بین الأخبار.و جاهل حکم النجاسة عامد.و الناسی کالعامد فی غیر الإثم.

قوله:«فإن أمکنه إلقاء الثوب و ستر العورة بغیره وجب و أتمّ» .

بناء علی عدم الإعادة فی الوقت،و إلا استأنف مطلقا مع سعة الوقت بحیث یدرک منها رکعة فیه،و إلا استمرّ.هذا إذا علم سبق النجاسة علی الصلاة،و لو احتمال وجودها حین الرؤیة نزعها مع الإمکان کما ذکر.

قوله:«و المربیة للصبی.إلخ» .

لا فرق هنا بین الصبی و الصبیة لأن مورد الروایة (2)المولود و هو شامل لهما.

ص:127


1- 1) أی بنفسه و بالعصر.
2- 2) الفقیه 1:41 ح 161،التهذیب 1:250 ح 719،الوسائل 2:1004 ب«4»من أبواب النجاسات.

و إن جعلت تلک الغسلة فی آخر النهار أمام صلاة الظهر،کان حسنا.

و إن کان مع المصلّی ثوبان،و أحدهما نجس لا یعلمه بعینه،صلّی الصلاة الواحدة،فی کل واحد منهما منفردا،علی الأظهر(1).و فی الثیاب الکثیرة کذلک،إلا أن یضیق الوقت،فیصلّی عریانا(2).

و یلحق به الولد المتعدد،و بالمربیة المربی.و احترز بالثوب الواحد عن التعدد،فإنه یجب الغسل حینئذ بحسب الإمکان،کما یجب غسل البدن.هذا إذا لم یحتج إلی لبسها دفعة،و إلا فکالمتحد.و الرخصة مقصورة علی نجاسته ببول الولد،قیل:أو بغائطه،لا بغیرهما من النجاسات،و إن کانت من الولد،اقتصارا بالرخصة علی مورد النص.

قوله:«صلّی الصلاة الواحدة فی کل واحد منهما منفردا علی الأظهر» .

خالف فی ذلک ابن إدریس فمنع من الصلاة فیهما و حتم الصلاة عاریا، لاشتراط الجزم فی النیة،و هو غیر حاصل فی کل واحد علی انفراده (1).و أجیب بأن الجزم حاصل بهما،لأن یقین البراءة لما توقّف علی صلاتین لیحصل الستر الواجب، فکل منهما واجبة،و إن کان ذلک من باب المقدمة،و هو کاف حیث لا یوجد أتمّ منه، فلو أمکن الستر بثوب طاهر غیرهما تعیّن.و لو تعدّدت الصلاة فیهما وجب مراعاة الترتیب،فیصلی الظهر فی أحد الثوبین ثمَّ ینزعه و یصلی فی الآخر،ثمَّ یصلی العصر و لو فی الثانی،ثمَّ یصلیها فی الآخر.و لو تعدّدت الثیاب النجسة و اشتبهت وجب تکریر الصلاة بحیث یزید علی عدد النجس بواحد لتیقّن الصلاة فی ثوب طاهر.

قوله:«إلا أن یضیق الوقت فیصلی عریانا» .

بل الأصح تعیّن الصلاة فی أحدها لإمکان کونه الطاهر،و غایته فقد وصف فی الساتر،و هو أولی من فوات الساتر نفسه.هذا إذا لم یتّسع الوقت إلا لواحد،و إلا وجبت الصلاة فی الممکن

ص:128


1- 1) السرائر 1:184.

و یجب أن یلقی الثوب النجس.و یصلّی عریانا إذا لم یکن هناک غیره(1)،و إن لم یمکنه،صلّی فیه و أعاد،و قیل:لا یعید،و هو الأشبه.

و الشمس إذا جفّفت البول و غیره من النجاسات،عن الأرض و البواری و الحصر،طهر موضعه(2).و کذا کل ما لا یمکن نقله(3) کالنباتات و الأبنیة.

قوله:«و یجب أن یلقی الثوب النجس و یصلی عریانا إذا لم یکن هناک غیره» .

هذا هو المشهور.و الأصحّ التخییر بین الصلاة فیه و عاریا.و الصلاة فیه أفضل لروایة علی بن جعفر عن أخیه موسی علیهما السلام (1).

قوله:«و الشمس إذا جفّفت البول و غیره من النجاسات،عن الأرض و البواری و الحصر،طهر موضعه» .

المراد بغیر البول من النجاسات ما شابه البول فی عدم الجرمیة کالماء النجس و الدم الذی قد أزیل جرمه،و إلا لم تطهر بتجفیفه مع بقاء جرمه.و یشترط کون التجفیف بإشراق الشمس علی النجاسة،فلا یکفی جفافها بالحرارة أو بالهواء المشارک لها.نعم لو شارک الإشراق لم یضر،لعدم الانفکاک عنه.و متی أشرقت الشمس علی النجس مع رطوبة المحل طهر الظاهر و الباطن،إذا جف الجمیع بها، مع اتصال النجاسة و اتحاد الإسلام،کالأرض التی دخلت فیها النجاسة،دون وجهی الحائط إذا کانت النجاسة فیهما غیر خارقة له،و أشرقت علی أحدهما خاصة،و دون الأرض و الحائط إذا أشرقت علی أحدهما،و إن کانا متّصلین.

قوله:«و کذا کل ما لا یمکن نقله» .

المراد عدم الإمکان عادة لا مطلق الإمکان،و هو ضابط الطهارة و عدمها، سواء قطعت النباتات أم لا.

ص:129


1- 1) قرب الاسناد:89،التهذیب 2:224 ح 884،الاستبصار 1:169 ح 585،الفقیه 1:160 ح 756،الوسائل 2:1067 ب«45»من أبواب النجاسات ح 5.

و تطهر النار ما أحالته(1)،و الأرض (1)باطن الخف،و أسفل القدم، و النعل(2).

و ماء الغیث لا ینجس فی حال وقوعه،و لا فی حال جریانه،من میزاب و شبهه،إلا أن تغیّره النجاسة(3).

و الماء الذی تغسل به النجاسة نجس،سواء کان من الغسلة الأولی أو الثانیة(4)،و سواء کان متلوثا بالنجاسة أو لم یکن،و سواء بقی علی المغسول قوله:«و تطهّر النار ما أحالته» .

رمادا أو دخانا،لا فحما و آجرا و خزفا.

قوله:«و التراب باطن الخف و أسفل القدم و النعل» .

المراد بالباطن و الأسفل ما تسترهما الأرض حال الاعتماد،فلا یطهر حافّاتهما به.و فی حکم التراب الحجر و الرمل و غیرهما من أصناف الأرض،و لو عبّر بها کان أولی.و لا یشترط المشی بل المعتبر زوال النجاسة عنهما و لو بالمسح.و یشترط طهارة الأرض و جفافها.و القبقاب من أصناف النعل.و خشبة الأقطع ملحقة بالرجل أو النعل،و لا یلحق به أسفل العصا و رأس الرمح و ما شاکل ذلک.

قوله:«و ماء الغیث لا ینجس فی حال وقوعه،و لا حال جریانه،من میزاب و شبهه،إلا أن تغیّره النجاسة» .

أشار بذلک الی الردّ علی الشیخ(رحمه اللّه)حیث شرط فی عدم تنجّسه بالنجاسة جریانه من میزاب (2).و کما لا ینجس ماء الغیث بغیره مع عدم تغیّره کذا یطهّره کالکثیر،لکن یشترط فی تطهیره الماء النجس صدق اسمه فلا یعتد بنحو القطرات الیسیرة،و فی تطهیره للأرض النجسة و نحوها استیعابه للمحل،کما یشترط ذلک فی الکثیر.

قوله:«و الماء الذی تغسل به النجاسة نجس سواء کان من الغسلة الأولی أو الثانیة» ردّ بذلک علی خلاف الشیخ(رحمه اللّه)حیث حکم بطهارة ماء الغسلة

ص:130


1- 1) فی بعض النسخ الحجریة و التراب بدل«و الأرض»و علیه یبتنی الشرح.
2- 2) المبسوط 1:6.

عین النجاسة أو نقی.و کذا القول فی الإناء،علی الأظهر(1).و قیل:فی الذنوب،إذا ألقی علی نجاسة(2) علی الأرض تطهر الأرض مع بقائه علی طهارته.

القول فی الآنیة

القول فی الآنیة و لا یجوز الأکل و الشرب فی آنیة من ذهب أو فضة،و لا استعمالها الثانیة (1)فیما یفتقر الی الغسل مرّتین بناء علی أن ماء کل غسلة کمغسولها بعدها.

و بقوله«سواء کان ملوثا بالنجاسة أو لم یکن»علی المرتضی حیث حکم بطهارة جمیع ماء الغسالة مع عدم تغیّرها بالنجاسة (2).و فی المسألة أقوال أخر.

و حکم المصنف بنجاسة الماء المذکور لا یعلم منه حکم ما أصابه،من أنّه هل یغسل کما یغسل المحلّ الأول قبل هذه الغسلة أو قبل الغسل بأسره.و الذی اختاره جماعة من المتأخّرین الأول،و علیه العمل.

قوله:«و کذا القول فی الإناء علی الأظهر» .

الخلاف راجع إلی أصل المسألة لا إلی الإناء،إذ لا خصوصیة له فی الخلاف قطعا.

قوله:«و قیل فی الذنوب إذا القی علی نجاسة.إلخ» .

الذنوب-بفتح الذال المعجمة-الدلو الملأی.و مستند القول قصة الأعرابی الذی بال فی المسجد بحضرة النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم فأمر بإلقائه (3).و المشهور عدم الطهارة به إلا أن یکون کرّا،و حملت الروایة علی ذلک،و علی إزالة الرائحة، و علی إعداده للإزالة بالشمس.

ص:131


1- 1) الخلاف 1:179 مسألة 135.
2- 2) الناصریات«الجوامع الفقهیة»:215.
3- 3) صحیح البخاری 1:65،صحیح مسلم 1:236 ح 99،سنن أبی داود 1:103 ح 380.

فی غیر ذلک.و یکره المفضّض،و قیل:یجب اجتناب موضع الفضة(1).

و فی جواز اتخاذها لغیر الاستعمال تردّد،و الأظهر المنع(2).و لا یحرم استعمال غیر الذهب و الفضة،من أنواع المعادن(3) و الجواهر،و لو تضاعفت أثمانها.و أوانی المشرکین طاهرة،حتی یعلم نجاستها(4).

قوله:«و قیل:یجب اجتناب موضع الفضّة» .

نسبه إلی القول لعدم حکمه به،و قد صرح فی المعتبر باستحبابه (1).و الأصح الوجوب.و المراد بالاجتناب عزل الفم عن موضع الفضة فی الأکل و الشرب،لقوله علیه السلام«و اعزل فاک عن موضع الفضة» (2)،و الأمر للوجوب.

قوله:«و فی جواز اتّخاذها لغیر الاستعمال تردّد و الأظهر المنع» .

هذا هو المشهور.و لا فرق فی ذلک بین اتخاذها للقنیة،أو لتزیین المجالس، أو لغیرهما.

قوله:«و لا یحرم استعمال غیر الذهب و الفضة من باقی المعادن» .

کالفیروزج و الیاقوت و الزبرجد،للأصل،و خفاء نفاسة ذلک علی أکثر الناس،فلا یلزم منه ما یلزم من النقدین من الخیلاء و کسر قلوب الفقراء.

قوله:«و أوانی المشرکین طاهرة حتی یعلم نجاستها» .

و کذا سائر ما بأیدیهم مما لا یشترط فیه و لا فی أصله التذکیة،لقول الصادق علیه السلام:«کل شیء طاهر حتی تعلم أنه قذر» (3).و لیس العلم مقصورا علی الإدراک بالحواس،بل ما حصل به العلم من طرقه الموجبة له،کالخبر المحفوف بالقرائن و غیره.

ص:132


1- 1) المعتبر 1:455.
2- 2) التهذیب 9:91 ح 392 و فیه:«فمک»،الوسائل 2:1086 ب«66»من أبواب النجاسات ح 5.
3- 3) التهذیب 1:285 ذیل ح 832،الوسائل 2:1054 ب«37»من أبواب النجاسات ح 4.«و فیه: کل شیء نظیف.».

و لا یجوز استعمال شیء من الجلود،إلا ما کان طاهرا فی حال الحیاة ذکیا(1).و یستحب اجتناب ما لا یؤکل لحمه،حتی یدبغ بعد ذکاته(2).

و یستعمل من أوانی الخمر،ما کان مقیرا أو مدهونا بعد غسله.

و یکره ما کان خشبا أو قرعا أو خزفا غیر مدهون.

و یغسل الإناء من ولوغ الکلب ثلاثا أولاهن بالتراب،علی الأصح(3)، قوله:«و لا یجوز استعمال شیء من الجلود إلا ما کان طاهرا فی حال الحیاة ذکیا» .

هذا إذا قبل الذکاة بأن کان له نفس،فلو لم یکن له نفس فهو طاهر،و لا ینجس بالموت،فیجوز استعمال جلده کالسمک.

قوله:«و یستحب اجتناب ما لا یؤکل لحمه حتی یدبغ بعد ذکاته» .

خروجا من خلاف القائل بتوقف استعماله علی الدبغ.

قوله:«و یغسل الإناء من ولوغ الکلب ثلاثا أولاهن بالتراب علی الأصح» .

ولوغ الکلب-لغة-شربه مما فی الإناء بطرف لسانه (1).و یلحق به لطعه بطریق أولی،دون مباشرته بسائر أعضائه و وقوع لعابه فی الإناء،بل هی کسائر النجاسات علی المشهور.و یشترط طهارة التراب،لا مزجه بالماء بل لو خرج به عن مسمّی التراب لم یکف.و لو فقد التراب،قیل:أجزأ مشابهه کالأشنان،و الأولی بقاؤه علی النجاسة کما لو عدم الماء.و لو خیف فساد المحل باستعمال التراب فکالمفقود.و لو تکرّر الولوغ قبل التطهیر تداخل،و فی الأثناء یستأنف.و یکفی فی تطهیر الإناء فی القلیل أن یصب فیه الماء،ثمَّ یحرک حتی یستوعب ما نجس منه،ثمَّ یفرغ حتی یستوفی العدد.و لو غسله فی الکثیر،کفت المرأة بالماء بعد التعفیر.و نبّه بالأصح علی

ص:133


1- 1) راجع الصحاح 4:1329.

و من الخمر و الجرذ.ثلاثا(1) بالماء و السبع أفضل،و من غیر ذلک مرّة واحدة، و الثلاث أحوط.

خلاف المفید حیث جعل التعفیر وسطا (1)،و علی ابن الجنید حیث أوجب غسله سبعا (2):و علی ابن إدریس حیث أوجب مزج التراب بالماء (3).

قوله:«و من الخمر و الجرذ ثلاثا» .

الجرذ-بضم الجیم و فتح الراء-کبیر الفأر.و لا فرق هنا بین أنواع الفأر.

و الأحوط الغسل منها سبعا.و موضع الخلاف نجاستها المستندة إلی الموت،أما غیره فکباقی النجاسات.و یجب أیضا الغسل من ولوغ الخنزیر سبعا.

ص:134


1- 1) المقنعة:65.
2- 2) حکاه عنه العلامة فی المختلف 1:63 و المنتهی 1:188.
3- 3) السرائر 1:91.

کتاب الصلاة

ص:135

کتاب الصّلاة

اشارة

کتاب الصّلاة و العلم بها یستدعی بیان أربعة أرکان

الرکن الأول
اشارة

فی المقدّمات و هی سبع]

الرکن الأول فی المقدّمات و هی سبع

المقدّمة الأولی فی أعداد الصلاة

المقدّمة الأولی فی أعداد الصلاة و المفروض منها تسع:

صلاة الیوم و اللیلة،و الجمعة،و العیدین،و الکسوف،و الزلزلة، و الآیات(1)،و الطواف،و الأموات،و ما یلتزمه الإنسان بنذر و شبهه و ما عدا ذلک مسنون.

و صلاة الیوم و اللیلة خمس،و هی سبع عشرة رکعة فی الحضر، الصبح رکعتان،و المغرب ثلاثا،و کل واحدة من البواقی أربع.

قوله:«و الکسوف و الزلزلة و الآیات» فی جعل الکسوف و الزلزلة قسیمین للآیات إشکال،لأن الآیات تشملهما فیکونان قسمین لا قسیمین،فان قسم الشیء داخل فیه و قسیمه خارج عنه مندرج معه تحت شیء آخر.فالأصوب جعل الأقسام سبعة کما صنع الشهید(رحمه اللّه) (1)

ص:136


1- 1) الدروس:21،البیان:48.

و یسقط من کل رباعیة فی السفر رکعتان(1).

و نوافلها فی الحضر أربع و ثلاثون رکعة علی الأشهر(2)،أمام الظهر ثمان،و قبل العصر مثلها،و بعد المغرب أربع،و عقیب العشاء رکعتان من جلوس تعدّان برکعة(3)،و إحدی عشرة صلاة اللیل،مع رکعتی الشفع و فی إدخال صلاة الأموات فیها إشعار باختیار وقوع الصلاة علیها بطریق الحقیقة، و فیه بحث.و المراد بشبه النذر،العهد و الیمین و التحمل عن الغیر و لو باستئجار.و أما الاحتیاط و القضاء فالأولی کونهما من أقسامه،مع احتمال دخولهما فی الیومیة،و دخول القضاء لا غیر.

قوله:«و یسقط من کل رباعیة فی السفر رکعتان» .

و کذا فی الخوف.

قوله:«أربع و ثلاثون رکعة علی الأشهر» .

أی فی الروایات (1).و روی فی غیر المشهور أنها ثلاث و ثلاثون بإسقاط الوتیرة،و تسع و عشرون بإسقاط الوتیرة،و ست من نافلة العصر،و رکعتین من نافلة المغرب،و زیادة رکعتین للظهر بعدها،و رکعتین للعشاء قبلها.و روی سبع و عشرون بإسقاط رکعتی العشاء الکائنة قبلها.و اختلاف الأخبار منزل علی الاختلاف فی المؤکّد،لا فی أصل الاستحباب.

قوله:«و عقیب العشاء رکعتان من جلوس تعدّان برکعة» .

من قیام،و یجوز فعلهما من قیام لخبر سلیمان بن خالد عن الصادق علیه السلام (2)،و یصلیان رکعتین أیضا،و عدّهما حینئذ برکعة باعتبار کون ثوابهما ثواب رکعة من قیام فی غیرهما،أو لأنّهما بدل من رکعتین من جلوس إذ هو الأصل فیهما، و الرکعتان من جلوس معدودتان بواحدة من قیام.و محلّهما بعد التعقیب،و بعد کل

ص:137


1- 1) راجع الوسائل 3:31 ب«13،14»من أبواب أعداد الفرائض و نوافلها.
2- 2) التهذیب 2:5 ح 8،الوسائل 2:36 الباب المتقدم ح 16.

و الوتر،و رکعتان للفجر.

و تسقط فی السفر نوافل الظهر و العصر،و الوتیرة علی الأظهر(1)، و النوافل کلّها رکعتان بتشهّد و تسلیم بعدهما،إلا الوتر و صلاة الأعرابی(2).

و سنذکر تفصیل باقی الصلوات فی مواضعها إن شاء اللّه تعالی.

المقدمة الثانیة
اشارة

فی المواقیت و النظر فی مقادیرها،و أحکامها]

المقدمة الثانیة فی المواقیت و النظر فی مقادیرها،و أحکامها

أما الأول:مقادیرها

أما الأول:فما بین زوال الشمس إلی غروبها وقت للظهر و العصر.

و یختص الظهر من أوّله بمقدار أدائها(3)،و کذلک العصر من آخره، صلاة یرید فعلها بعد العشاء.و فی تقدیمهما علی نافلة شهر رمضان،أو تأخیرهما عنها وجهان.

قوله:«و الوتیرة علی الأظهر» .

هذا هو المشهور بل ادّعی علیه ابن إدریس الإجماع (1).و فی حکم السفر الخوف.

قوله:«إلا الوتر و صلاة الأعرابی» .

صلاة الأعرابی عشر رکعات کالصبح و الظهرین کیفیة و ترتیبا.و وقتها یوم الجمعة عند ارتفاع النهار.و لم یثبت لها طریق فی أخبارنا،إلا أن أحادیث السنن یتسامح فیها.

قوله:«و یختصّ الظهر من أوله بمقدار أدائها» .

المعتبر فی أدائها بحالة المصلی فی ذلک الوقت باعتبار کونه قویا و ضعیفا،بطیئا و سریعا،حاضرا و مسافرا،الی غیر ذلک من الأحوال،ککونه عند دخول الوقت محدثا عاریا أو متطهّرا مستترا،فالمعتبر من الوقت المختص بالفریضة الأولی مضیّ مقدار أدائها للمصلی المعیّن مع أداء شرائطها المفقودة،حتی لو فرض کونه فی حال

ص:138


1- 1) السرائر 1:194.

و ما بینهما من الوقت مشترک(1) و کذا إذا غربت الشمس دخل الوقت المغرب،و یختص من أوله بمقدار ثلاث رکعات،ثمَّ یشارکها العشاء حتی ینتصف اللیل.

و یختص العشاء الآخرة من آخر الوقت بمقدار أربع(2) رکعات.و ما بین طلوع الفجر الثانی-المستطیر فی الأفق(3)-إلی طلوع الشمس،وقت للصبح.

شدّة الخوف و قد دخل علیه الوقت جامعا للشرائط،فوقت الاختصاص بالنسبة إلیه مقدار صلاة رکعتین عوض کلّ رکعة تسبیحات أربع،مع ما یضاف إلیها.و وقت تلافی ما یجب تلافیه من الأجزاء المنسیّة من وقت الاختصاص.و فی کون وقت الاحتیاط و سجود السهو من وقت الاختصاص نظر.

قوله:«و ما بینهما من الوقت مشترک» .

معنی الاشتراک إمکان وقوع کل واحدة منهما فی الوقت المشترک علی وجه،و إن کانت الاولی قبل الثانیة مع العلم.و تظهر فائدة الاشتراک مع الظن و النسیان کما سیأتی (1).

قوله:«بمقدار أربع» .

علی تقدیر کونه حاضرا،و لو کان مسافرا فمقدار اثنتین کما مر.و لو قال «بمقدار أدائها»کما صنع فی غیرها کان أولی.

قوله:«المستطیر فی الأفق» .

أی المنتشر الذی لا یزال فی زیادة.و المراد بالأفق هنا دائرة عظیمة موهومة تفصل بین الظاهر و الخفی من الفلک،و قطباها سمت الرأس و الرجل.و انتشار الفجر فیه مجاز و تسمیة لما قاربه باسمه،إذ الانتشار فوقه لا فیه.

ص:139


1- 1) فی ص 150.

و یعلم الزوال بزیادة الظل بعد نقصانه(1)،أو بمیل الشمس إلی الحاجب الأیمن لمن یستقبل القبلة(2)،و الغروب باستتار القرص،و قیل:

بذهاب الحمرة من المشرق(3)،و هو الأشهر.

قوله:«و یعلم الزوال بزیادة الظل بعد نقصانه» .

بناء علی ما هو الواقع فی بلاد المصنف،بدلیل قوله بعد:«أو بمیل الشمس الی الحاجب الأیمن»أو مبنیّ علی الغالب فی الربع المسکون.و لو أرید تعمیم الفائدة زید«أو حدوثه بعد عدمه»کما صنع غیره.و یجمع العلامتین ظهور الظل فی جانب المشرق عند إخراج خط نصف النهار.و اعلم أن حدوث الظل بعد عدمه یتفق فی بلد یساوی عرضه المیل الأعظم أو ینقص عنه،لا فی أطول أیام السنة فی مکة و صنعاء کما قیل،فتأمل.

قوله:«أو بمیل الشمس إلی الحاجب الأیمن لمن یستقبل القبلة» .

أی قبلة أهل العراق سواء فی ذلک الرکن العراقی و غیره.لکن لا یعلم الزوال بهذه العلامة إلا بعد مضیّ زمان طویل من أول الوقت،فإنّ قبلة العراق تمیل عن خط الجنوب نحو المغرب کما سیأتی (1).و أضبط من ذلک أن یستقبل نقطة الجنوب بإخراج خط نصف النهار،فیکون میل الشمس حینئذ إلی الحاجب الأیمن علامة الزوال.

قوله:«و قیل بذهاب الحمرة المشرقیة» .

یتحقق ذهابها بتجاوزها جانب المشرق،و حدّه قمة الرأس،و هو دائرة نصف النهار.و هذا هو علامة سقوط القرص فی الأفق الحقیقی،کما أن طلوعها فیه یکون قبل بروزها الی العین بیسیر.و قد نبّه علی ذلک فی الأخبار.قال الباقر علیه السلام:

«إذا غابت الحمرة من هذا الجانب فقد غابت الشمس من شرق الأرض و غربها» (2).

ص:140


1- 1) فی ص 153-154.
2- 2) الکافی 3:278 ح 2،التهذیب 2:29 ح 84،الاستبصار 1:265 ح 956،الوسائل 3:126ب«16»من أبواب المواقیت ح 19.

و قال آخرون:ما بین الزوال حتی یصیر ظلّ کل شیء مثله،وقت للظهر.و للعصر من حین یمکن الفراغ من الظهر حتی یصیر الظل مثلیه (1).و المماثلة بین الفیء الزائد و الظل الأول،و قیل:بل مثل الشخص(1).

و قیل:أربعة أقدام للظهر و ثمان للعصر(2).

و مثله عن الصادق علیه السلام (2).

قوله:«و المماثلة بین الفیء الزائد و الظل الأول،و قیل:بل مثل الشخص» .

المراد بالفیء ما یحدث من ظل الشخص بعد الزوال،و بالظل ما حدث منه قبله.و المراد بالظل الأول،الباقی منه عند الزوال،فإن البلد متی زاد عرضها عن میل الشمس،أو کانت الشمس فی البروج الجنوبیة،یبقی للشخص عند الزوال ظلّ شمالی،فإذا زالت الشمس أخذ فی الزیادة.و اعتبار المماثلة بین الفیء الزائد و الباقی من الظل-مع مخالفته للمنصوص-مستبعد جدا،فإن ذلک یوجب اختلاف الوقت علی وجه لا یکاد ینضبط إلا نادرا،لاختلافه بالزیادة و النقصان کل یوم،و قد یتّفق عدمه أصلا فلا تتحقّق المماثلة،فما حکاه المصنف قولا هو الأجود.و المراد بمماثلة الفیء للشخص،زیادة علی الظلّ الأول الذی زالت علیه الشمس.و کذا القول فی المثلین و الأقدام.

قوله:«و قیل:أربعة أقدام للظهر و ثمان للعصر» .

المراد بالقدم هنا سبع الشخص،و المراد أن الزیادة متی صارت بقدر أربعة أسباع الشخص خرج وقت الاختیار للظهر،و متی صار بقدر الشخص و سبعة خرج وقت العصر.

ص:141


1- 1) فی بعض النسخ«ظل کل شیء مثلیه».
2- 2) التهذیب 2:259 ح 1033،الاستبصار 1:265 ح 960،الوسائل 3:128 ب«16»من أبواب المواقیت ح 10.

هذا للمختار،و ما زاد علی ذلک حتی تغرب الشمس وقت لذوی الأعذار(1).

و کذا من غروب الشمس إلی ذهاب الحمرة للمغرب،و العشاء من ذهاب الحمرة إلی ثلث اللیل للمختار،و ما زاد علیه حتی ینتصف اللیل للمضطر،و قیل:إلی طلوع الفجر.

و ما بین طلوع الفجر إلی طلوع الحمرة للمختار فی الصبح،و ما زاد علی ذلک حتی تطلع الشمس للمعذور.و عندی أن ذلک کله للفضیلة(2).

و وقت النوافل الیومیة للظهر من حین الزوال إلی أن یبلغ زیادة الفیء قدمین.

و للعصر أربعة أقدام،و قیل:ما دام وقت الاختیار باقیا(3)،و قیل:

قوله:«هذا للمختار و ما زاد علی ذلک حتی تغرب الشمس وقت لذوی الأعذار» .

کالمریض و المسافر و ذی الحاجة التی یضرّ فوتها.و مقتضی هذا القول أن الصلاة بعد الوقت المذکور للمختار تصیر قضاء،و هو ضعیف.

قوله:«و عندی أن ذلک کله للفضیلة» .

أشار بذلک إلی جمیع ما تقدّم من قوله:«و قال آخرون»إلی آخره.و هذا هو المشهور.

و اعلم أنّ حاصل التفصیل بالفضیلة و غیرها أن الظهر لا تؤخّر عن المثل اختیارا،و العصر لا تؤخّر عن المثلین،و لا یضرّ جمعهما قبل فوات المثل إجماعا.نعم الأفضل تأخیر العصر إلی مضیّ المثل.و أما المغرب فلا تؤخّر عن ذهاب الشفق،کما لا تقدم العشاء علیه،فلا یجمع بینهما فی وقت واحد کما أمکن ذلک فی الظهرین.

فتأمل.

قوله:«و قیل:ما دام وقت الاختیار باقیا» .

المراد بوقت الاختیار ما مر من المثل للظهر أو الأربعة أقدام،و المثلین للعصر

ص:142

یمتد وقتها بامتداد وقت الفریضة،و الأول أشهر.فإن خرج الوقت و قد تلبّس من النافلة و لو برکعة،زاحم بها الفریضة مخفّفة(1).و إن لم یکن صلّی شیئا،بدأ بالفریضة.و لا یجوز تقدیمها علی الزوال إلا یوم الجمعة.و یزاد فی نافلتها أربع رکعات(2)،اثنتان منها للزوال.

و نافلة المغرب بعدها،إلی ذهاب الحمرة المغربیة بمقدار أداء أو الثمان.و ظاهر الأصحاب أن هذا الوقت بأجمعه للنافلة،فیبقی أداء فیه،و لا تزاحم الفریضة شیئا منه.و یحتمل استثناء قدر الفریضة من آخره إیثارا لفضیلة الواجب،و خروجا من خلاف المانع من تأخیرها عنه اختیارا،و لأن الخطب فی النافلة أسهل.

قوله:«فإن خرج الوقت و قد تلبّس من النافلة و لو برکعة زاحم بها الفریضة مخفّفة» .

تتحقق الرکعة بإکمال سجودها و إن لم یرفع رأسه منه.و المراد بتخفیفها الاقتصار علی أقل ما یجزی فیها کقراءة الحمد وحدها،و تسبیحه واحدة للرکوع و السجود.و لو تأدّی التخفیف بالصلاة جالسا ففی إیثاره علی القیام نظر من إطلاق الأمر بالتخفیف،و عدم النظر إلی کمال الفضیلة و زیادة الأفعال فضلا عن الهیئة، و من الحمل علی المعهود،و کون الجلوس اختیارا علی خلاف الأصل.

قوله:«و لا یجوز تقدیمها علی الزوال إلاّ یوم الجمعة و یزاد فی نافلتها أربع رکعات» .

فتصیر نافلة الجمعة عشرین و الأفضل تفریقها سداس:ستّ عند انبساط الشمس،و هو انتشارها علی وجه الأرض و کمال ظهورها،و ست عند ارتفاعها، و ست عند قیامها قبل الزوال،و رکعتان بعده.و دونه تأخیر الست الأولی و جعلها بین الفریضتین.و یجوز تقدیمها بأسرها علی الزوال و تأخیرها عنه مقدمة علی الفریضتین أو مؤخّرة عنهما أو متوسّطة أو بالتفریق.و ینوی فی الجمیع نوافل یوم الجمعة.و لا یختص زیادة الأربع بما إذا صلّیت الجمعة-بناء علی أن الساقط حینئذ رکعتان فیستحب

ص:143

الفریضة،فإن بلغ ذلک و لم یکن صلّی النافلة أجمع،بدأ بالفریضة(1).

و رکعتان من جلوس بعد العشاء.و یمتدّ وقتهما بامتداد وقت الفریضة.و ینبغی أن یجعلهما خاتمة نوافله.

و صلاة اللیل بعد انتصافه.و کلّما قربت من الفجر کان أفضل.و لا یجوز تقدیمها علی الانتصاف،إلا لمسافر یصدّه جدّه،أو شابّ تمنعه رطوبة رأسه(2).و قضاؤها أفضل.

و آخر وقتها طلوع الفجر الثانی.فإن طلع و لم یکن تلبّس منها بأربع(3) بدأ برکعتی الفجر قبل الفریضة حتی تطلع الحمرة المشرقیة، الإتیان ببدلهما و النافلة ضعف الفریضة-لإطلاق الأصحاب و الأخبار (1).

قوله:«و لم یکن صلی النافلة أجمع بدأ بالفریضة» .

هذا إذا کان الخروج قبل الشروع بأن لا یکون قد صلّی منها شیئا،أو صلی رکعتین و لم یشرع فی الأخیرتین،أما لو خرج فی أثناء رکعتین أتمّهما-سواء فی ذلک الأولیان و الأخیرتان-للنهی عن إبطال العمل (2).

قوله:«و لا یجوز تقدیمها علی الانتصاف إلا لمسافر یصدّه جده أو شاب تمنعه رطوبة رأسه» .

و مثلهما خائف البرد و الجنابة،و مریدها حیث یشقّ الغسل،و غیرهم من ذوی الأعذار.و المراد بنافلة اللیل هنا الإحدی عشر.و یقصد فی نیته التعجیل،و لو نوی الأداء صح،و أول وقته بعد صلاة العشاء.

قوله:«و لم یکن تلبّس منها بأربع» .

یتحقق الأربع بإکمال السجدة الأخیرة من الرابعة.

ص:144


1- 1) الوسائل 5:22 ب«11»من أبواب صلاة الجمعة و آدابها.
2- 2) سورة محمد:33.

فیشتغل بالفریضة.و إن کان قد تلبّس بأربع،تمّمها مخفّفة(1) و لو طلع الفجر.

و وقت رکعتی الفجر،بعد طلوع الفجر الأول.و یجوز أن یصلّیهما قبل ذلک(2)،و الأفضل إعادتهما بعده.و یمتد وقتهما حتی تطلع الحمرة،ثمَّ تصیر الفریضة أولی.

و یجوز أن یقضی الفرائض الخمس فی کل وقت،ما لم یتضیّق وقت الفریضة الحاضرة،و کذا یصلی بقیة الصلوات المفروضات.

و یصلّی النوافل ما لم یدخل وقت فریضة(3)،و کذا قضاؤها.

و أما أحکامها

و أما أحکامها ففیه مسائل:

الأولی:إذا حصل أحد الأعذار المانعة من الصلاة

الأولی:إذا حصل أحد الأعذار المانعة من الصلاة،کالجنون و الحیض،و قد مضی من الوقت مقدار الطهارة و أداء الفریضة،وجب علیه قضاؤها(4).و یسقط القضاء إذا کان دون ذلک،علی الأظهر.و لو زال قوله:«و إن کان تلبّس بأربع تمّمها مخفّفة» .

بالحمد وحدها مقتصرا علی الأقل فی الأذکار.و لا فرق فی الإتمام بین أن یکون التأخیر لضرورة و غیرها،و من جملتها الشفع و الوتر کما مر.

قوله:«و یجوز أن یصلیهما قبل ذلک» .

بعد صلاة اللیل.و یسمیان لذلک بالدسّاستین لدسّهما فی صلاة اللیل.

قوله:«و یصلی النوافل ما لم یدخل وقت فریضة» .

بناء علی عدم جواز النافلة لمن علیه فریضة،و الأصح الجواز ما لم یضر بالفریضة.و یستثنی مما حکم به المصنف،النافلة الراتبة قبل الفریضة کنافلة الظهرین.

قوله:«و قد مضی مقدار الطهارة و أداء الفریضة،وجب علیه قضاؤها» .

هذا مبنیّ علی الغالب من وجود باقی الشرائط غیر الطهارة،کالستر و تحصیل

ص:145

المانع،فإن أدرک الطهارة و رکعة من الفریضة،لزمه أداؤها(1).و یکون مؤدیا علی الأظهر(2).و لو أهمل قضی.و لو أدرک قبل الغروب،أو قبل انتصاف القبلة و غیرهما،و إلا فالشرط إدراک قدر الصلاة و شرائطها المفقودة بعد دخول الوقت،فلو لم یکن مستترا بما یصح معه الصلاة فلا بدّ من مضیّ قدر ما یستتر فیه مضافا إلی ما ذکر،کما أنه لو کان متطهّرا لم یعتبر مضیّ مقدار الطهارة.و المعتبر فی أداء الفریضة فعل أخفّ صلاة یمکن الاجتزاء بها فی تأدیة الواجب فی ذلک الوقت،فلو کان فی مواضع التخییر بین القصر و الإتمام کفی فی الوجوب مضی مقدار الصلاة قصرا،فلو طوّل زیادة علی ذلک فعرض المانع من الإکمال وجب القضاء.و حکم وسط الوقت حکم أوله،و کان علیه أن یذکره لتصیر الأقسام ثلاثة.

قوله:«فإن أدرک الطهارة و رکعة من الفریضة لزمه أداؤها» .

الحکم هنا کما تقدم من أن المعتبر قدر رکعة بعد فعل الشرائط المفقودة،سواء فی ذلک الطهارة و غیرها.و یشترط فی استدامة الوجوب خلو ما یسع باقی الصلاة من المانع،فلو عرض.الجنون مثلا بعد مضیّ مقدار رکعة من آخر الوقت،بحیث لا یمکن إکمالها قبله لم یجب القضاء،کما فی عروضه فی أول الوقت لاستحالة التکلیف بعبادة فی وقت یقصر عنها.و بهذا یحصل الفرق بین أول الوقت و آخره.

قوله:«و یکون مؤدیا علی الأظهر» .

لعموم قوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«من أدرک رکعة من الوقت فقد أدرک الجمیع» (1).و لا شک أن مدرک الجمیع مؤدّ فکذا ما هو بحکمه.و قیل:یکون قاضیا للجمیع،أما ما زاد عن الرکعة الأولی فظاهر لوقوعه فی غیر الوقت،و أما الرکعة الأولی فلوقوعها فی آخر الوقت و هو وقت الرکعة الأخیرة،فقد وقعت فی غیر وقتها أیضا،و قیل:بالتوزیع إعطاء لما وقع فی الوقت و بعده حکمه.و الخبر حجّة علیهما.

ص:146


1- 1) لم نجد الحدیث بهذا اللفظ و یوجد بمعناه،انظر الوسائل 3:158 ب«30»من أبواب المواقیت.

اللیل،إحدی الفریضتین،لزمته تلک لا غیر.و إن أدرک الطهارة و خمس رکعات قبل الغروب،لزمته الفریضتان(1).

الثانیة:الصبی المتطوع بوظیفة الوقت

الثانیة:الصبی المتطوع بوظیفة الوقت،إذا بلغ بما لا یبطل الطهارة و الوقت باق،یستأنف(2) علی الأشبه.و إن بقی من الوقت دون الرکعة،بنی علی نافلته و لا یجدّد نیة الفرض.

الثالثة:إذا کان له طریق إلی العلم بالوقت

الثالثة:إذا کان له طریق إلی العلم بالوقت،لم یجز له التعویل علی الظن،فإن فقد العلم اجتهد(3)،فإن غلب علی ظنّه دخول الوقت صلّی، فإن انکشف له فساد الظن قبل دخول الوقت استأنف،و إن کان الوقت قوله:«و لو أدرک الطهارة و خمس رکعات قبل الغروب لزمه الفریضتان» .

و مثله ما لو أدرک قدرها قبل الانتصاف،لا إذا أدرک قدر أربع،و إن کان یبقی للعشاء منها رکعة،لاختصاص العشاء من آخره بقدرها.

قوله:«الصبی المتطوّع بوظیفة الوقت-إلی قوله-یستأنف» .

بناء علی أن عبادته تمرینیة لا شرعیة فلا توصف بالصحة و الفساد،و لا فرق فی ذلک بین الطهارة و الصلاة.فلا بدّ من إدراک قدر الطهارة و رکعة،و إلا بنی علی نافلته استحبابا.و لا یرد خروجه عن أهلیة التمرین بالبلوغ،فیشکل إکمالها لانتفاء التمرینی و الشرعی،لأنه بالنسبة إلی هذا الوقت فی حکم الصبی،و للنهی عن قطع العمل الذی أقلّه استحباب المضیّ علیه.

قوله:«فإن فقد العلم اجتهد» .

فی تحصیل الوقت بالأمارات المفیدة له،و لو ظنّا کالأوراد لذی الصنعة و الدرس و غیرهما.و لا فرق فی ذلک بین الأعمی و الممنوع من العلم بحبس أو غیم أو غیرهما.و یجوز لمن تعذر علیه العلم،الرجوع إلی العدل العارف المخبر عن علم و إلی المؤذّن العدل،و لا یجوز مع إمکان العلم علی المشهور.

ص:147

قد دخل و هو متلبس-و لو قبل التسلیم-لم یعد علی الأظهر(1).و لو صلی قبل الوقت عامدا أو جاهلا أو ناسیا کانت صلاته باطلة.

الرابعة:الفرائض الیومیة مرتبة فی القضاء

الرابعة:الفرائض الیومیة مرتبة فی القضاء،فلو دخل فی فریضة فذکر أن علیه سابقة،عدل بنیّته ما دام العدول ممکنا(2)،و إلا استأنف المرتّبة(3).

الخامسة:تکره النوافل المبتدأة عند طلوع الشمس

الخامسة:تکره النوافل المبتدأة(4) عند طلوع الشمس،و عند غروبها، قوله:«و لو قبل التسلیم لم یعد علی الأظهر» .

خالف فی ذلک جماعة من الأصحاب،حیث شرطوا فی صحة الصلاة مع الاجتهاد وقوع جمیعهما فی الوقت (1).و المشهور ما اختاره المصنف.و یجب تقییده بالقول بوجوب التسلیم،و إلا فلا بدّ من تقییده بدخول الوقت قبل کمال التشهد.

قوله:«عدل بنیّته ما دام العدول ممکنا» .

یتحقق الإمکان بعدم الرکوع لرکعة زائدة علی عدد المعدول إلیها،فلو کانت المتقدّمة صبحا عدل إلیها ما لم یرکع فی الثالثة،أو مغربا ما لم یرکع فی الرابعة،و لو کانتا متساویتین عددا فالعدول ممکن ما لم تتمّ الصلاة.و معنی العدول أن ینوی بقلبه أن هذه الصلاة بمجموعها-ما مضی منها و ما بقی-هی السابقة المعینة،مؤدّاة أو مقضیّة،إلی آخر ما یعتبر فی النیة.و احترز بالیومیة عن غیرها من الصلوات الواجبة حاضرة کانت أم فائتة أم بالتفریق،کالعید و الآیات و الجنازة،فإنها لا یترتب بعضها علی بعض بالأصالة،و کذا لا ترتیب بینها و بین الیومیة علی المشهور.

قوله:«و إلا استأنف المرتبة» .

أی السابقة بعد إکمال ما هو فیه إن لم یکن أکملها،و یغتفر الترتیب للنسیان، و فی تسمیة السابقة مرتّبة تجوّز.

قوله:«و تکره النوافل المبتدأة» .

المراد بالمبتدأة ما یخترعه الإنسان من النوافل التی لا سبب لها متقدّما،و لا

ص:148


1- 1) السید المرتضی فی جوابات المسائل الرسیة الاولی«رسائل الشریف المرتضی»2:350 و الفاضل الآبی فی کشف المرموز 1:129.

و عند قیامها،و بعد صلاة الصبح،و بعد صلاة العصر(1).و لا بأس بما له سبب،کصلاة الزیارات،و الحاجة،و النوافل المرتّبة.

السادسة:ما یفوت من النوافل لیلا،یستحب تعجیله

السادسة:ما یفوت من النوافل لیلا،یستحب تعجیله و لو فی النهار.و ما یفوت نهارا،یستحب تعجیله و لو لیلا،و لا ینتظر بها النهار.

السابعة:الأفضل فی کل صلاة أن یؤتی بها فی أول وقتها

السابعة:الأفضل فی کل صلاة أن یؤتی بها فی أول وقتها،إلا المغرب و العشاء لمن أفاض من عرفات،فإن تأخیرهما إلی المزدلفة أولی،و لو صار إلی ربع اللیل(2).

مقارنا لهذه الأوقات.و معنی کراهة العبادة فی هذه المواضع و نظائرها کونها خلاف الأولی،فینقص ثوابها عن فعلها فی غیر هذه الأوقات لا الکراهة المتعارفة.

و اعلم أن الکراهة عند الطلوع تمتدّ الی أن ترتفع و تذهب الحمرة و یستولی شعاعها،و المراد بغروبها میلها إلی الغروب و هو اصفرارها،و تمتدّ الکراهة إلی ذهاب الحمرة المشرقیة.و المراد بقیامها انتهاء ارتفاعها و وصولها إلی دائرة نصف النهار المعلوم بانتهاء نقصان الظل،و هذه الثلاثة تعلق النهی فیها بالوقت (1).

قوله:«و بعد صلاة الصبح و بعد صلاة العصر» .

تمتدّ الکراهة بعد صلاة الصبح إلی طلوع الشمس،و بعد العصر إلی الغروب،فتتّصل الکراهة من الفعل إلی الوقت.

قوله:«و لو صار إلی ربع اللیل» .

بل یستحبّ التأخیر و لو صار ثلث اللیل،لصحیحة محمد بن مسلم«لا تصلّ المغرب حتی تأتی جمعا و إن ذهب ثلث اللیل» (2).و جمع-بفتح الجیم و إسکان المیم -و هو المشعر.

ص:149


1- 1) الوسائل 3:171 ب«38»من أبواب المواقیت.
2- 2) التهذیب 5:188 ح 625،الاستبصار 2:254 ح 895،الوسائل 10:39 ب«5»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 1.

و العشاء،الأفضل تأخیرها حتی یسقط الشفق(1) الأحمر.و المتنفّل یؤخّر الظهر و العصر حتی یأتی بنافلتهما(2).و المستحاضة تؤخّر الظهر و المغرب(3).

الثامنة:لو ظنّ أنه صلّی الظهر فاشتغل بالعصر

الثامنة:لو ظنّ أنه صلّی الظهر فاشتغل بالعصر،فإن ذکر و هو فیها،عدل بنیّته(4).و إن لم یذکر حتی فرغ،فإن کان قد صلّی فی أوّل وقت الظهر(5)،أعاد بعد أن یصلّی الظهر علی الأشبه.و إن کان فی الوقت المشترک،أو دخل و هو فیها،أجزأته و أتی بالظهر.

قوله:«حتی یسقط الشفق» .

و کذا یستحب تأخیر العصر حتی یصیر ظلّ کلّ شیء مثله.

قوله:«حتی یأتی بنافلتهما» .

و کذا یؤخّر الصبح حتی یأتی بنافلتها إن لم یکن قدّمها علی الفجر.

قوله:«و المستحاضة تؤخّر الظهر و المغرب» .

إلی آخر وقت فضیلتهما،و تقدّم العصر و العشاء فی أوّل وقت فضیلتهما فیحصل الجمع بین الصلاتین فی وقت الفضیلة بغسل واحد،و ذلک حیث یجب علیها الغسل لهما.

قوله:«فإن ذکر و هو فیها عدل بنیّته» .

لا فرق فی جواز العدول بین وقوع الثانیة فی الوقت المختص بالأولی أو فی المشترک،و من ثمَّ أطلق هنا و فصل بعد ذلک.

قوله:«فإن کان صلّی فی أول وقت الظهر.إلخ» .

إنما قیّد بالظهر لأن العشاء لا یأتی فیها ذلک لدخول المشترک و هو فیها،نعم لو فرض سهوه عن بعض الأفعال التی لا یتلافی-بحیث یساوی رکعة فما زاد-أمکن وقوعها فی المختص و مساواتها للظهر.و لو فرض تطویله العصر عن المعتاد بالأذکار المندوبة و الطمأنینة الزائدة عن الواجب أمکن صحّتهما،و إن وقعت فی أوّل الوقت.

و اعلم أنّ فرض وقوع العصر فی أول وقت الظهر مع ظنه أنه صلّی الظهر مستبعد، لأنّ ظن الصلاة یقتضی مضیّ زمان بعد الظهر.و یمکن فرض ذلک فیما لو کان مستند

ص:150

المقدمة الثالثة فی القبلة
اشارة

المقدمة الثالثة فی القبلة و النظر فی القبلة،و المستقبل،و ما یجب له،و أحکام الخلل.

الأول:القبلة

الأول:القبلة.

و هی الکعبة لمن کان فی المسجد(1)،و المسجد لمن کان فی الحرم، تحصیل الوقت الظن لغیم و نحوه،فإنه یمکن فرض خلاف ما ظنه.و لو فرض أنه صلّی العصر ناسیا فی المختص بالظهر کان الفرض سهلا.و نبّه بالأشبه علی خلاف ابن بابویه القائل باشتراک الصلاتین فی الوقت بأجمعه (1)،و خلاف بعض الأصحاب حیث شرط فی الصحة وقوع مجموع الثانیة فی المشترک (2).

قوله:«و هی الکعبة لمن کان فی المسجد.إلخ» .

هذا قول أکثر الأصحاب،و مستنده أخبار ضعیفة (3)السند أو مرسلة.و الّذی اختاره المتأخرون أن القبلة هی عین الکعبة لمن أمکنه مشاهدتها و لو بمشقّة یمکن تحمّلها عادة،کمن فی بیوت مکة أو بالأبطح و ما قاربه مع عدم المانع.و مع البعد أو تعذّر المشاهدة أو مشقّتها بحیث لا تتحمّل،کمن کان مریض 3 فی بیوت مکة أو محبوسا فالقبلة هی جهة الکعبة.و المراد بالجهة القدر الذی یجوز علی کل جزء منه کون الکعبة فیه،و یقطع بعدم خروجها عنه لأمارة یجوز التعویل علیها شرعا.و احترز بالقید الأخیر عن فاقد الامارات بحیث یکون فرضه الصلاة إلی أربع جهات،فإنه یجوز علی کل جزء من الجهات الأربع کون الکعبة فیه و یقطع بعدم خروجها عنه لکن لا لأمارة شرعیة،و کذا ضالّ الکعبة فی جهتین أو ما زاد.و هذه الجهة المذکورة تختلف

ص:151


1- 1) نقله عنه العلامة فی المختلف:66.
2- 2) نسبه فی السرائر 1:200 إلی السید المرتضی و ربما یظهر ذلک من رسائله 2:350.و نسبه فی کشف الرموز 1:129 الیه و الی ابن الجنید.
3- 3) الفقیه 1:177 ح 841،التهذیب 2:44 ح 139 و 140،علل الشرائع:415 ب«156»ح 2 و 318 ب«3»ح 2،الوسائل 3:220 ب«3»من أبواب القبلة.

و الحرم لمن خرج عنه،علی الأظهر.و جهة الکعبة هی القبلة لا البنیّة(1)،فلو زالت البنیّة صلّی إلی جهتها،کما یصلّی من هو أعلی موقفا منها.و إن صلّی فی جوفها،استقبل أی جدرانها شاء،علی کراهیة فی الفریضة(2).و لو صلّی علی سطحها أبرز بین یدیه منها ما یصلی إلیه،و قیل:یستلقی علی ظهره(3)، سعة و ضیقا بحسب البعد عن الکعبة و القرب إلیها،فإن الجرم الصغیر کلما ازداد الشخص بعدا عنه اتسعت جهة محاذاته.و من ثمَّ یشترک أهل الجهة الواحدة کالشام و العراق فی سمت واحد.و لا بد فی تحقیق ذلک من ضرب من الاجتهاد،فإن العلامات المنصوبة لأهل الجهات کلّها مستفادة من الهیئة إلا بعض علامات العراق،کما ذکره الأصحاب و غیرهم.

قوله:«و جهة الکعبة هی القبلة لا البنیة» المراد أن القبلة تمتدّ محاذیه للکعبة علوا و سفلا من عنان السماء الی تخوم الأرض،و لا عبرة بالبنیّة،فلو صلی علی مرتفع منها کجبل أبی قبیس أو فی سرداب استقبل هذا المقدار المساوی لجرم الکعبة.و کذا القول فیما لو زالت البنیّة و العیاذ باللّه.

قوله:«علی کراهیة فی الفریضة» .

إنما کرهت الصلاة فی جوف الکعبة-مع أن المعتبر فی الصلاة إلیها الصلاة إلی جزء من اجزائها و هو حاصل-للخروج من خلاف القائل بالمنع،استنادا إلی أن الصلاة فیها لیست إلیها،و المأمور به الصلاة إلیها،و قد عرفت أن المراد بالصلاة إلیها الصلاة إلی جزء من أجزائها.و علّلت الکراهیة أیضا بجواز الجماعة فیها،فربما أدی إلی کثرة المستدبرین.و هی علة نادرة.

قوله:«و قیل یستلقی علی ظهره.إلخ» .

القائل بذلک الشیخ(رحمه اللّه)فی الخلاف،و فرضه الإیماء للرکوع و السجود کالمریض المستلقی (1)،و هو ضعیف.

ص:152


1- 1) الخلاف 1:441 مسألة 188.

و یصلی مومیا إلی البیت المعمور،و الأوّل أصح،و لا یحتاج إلی أن ینصب بین یدیه شیئا.و کذا لو صلّی إلی بابها و هو مفتوح.و لو استطال صفّ المأمومین(1) فی المسجد،حتی خرج بعضهم عن سمت الکعبة بطلت صلاة ذلک البعض.

و أهل کل إقلیم یتوجّهون إلی سمت الرکن الذی علی جهتهم فأهل العراق إلی العراقی(2)،و هو الذی فیه الحجر،و أهل الشام إلی الشامی، و المغرب إلی المغربی،و الیمن إلی الیمانی.و أهل العراق و من والاهم یجعلون الفجر علی المنکب الأیسر(3)،و المغرب علی الأیمن.

قوله:«و لو استطال صفّ المأمومین» .

حتی خرج بعضهم عن سمعت الکعبة بطلت صلاة ذلک البعض،لوجوب استقبال العین للقریب،بخلاف البعید فإنّ الجهة متّسعة کما مرّ.

قوله:«فأهل العراق إلی العراقی» .

هذا علی سبیل التقریب،و إلاّ فأهل العراق إنما یستقبلون الباب و ما قاربه، و الشام یستقبلون ما بین المیزاب و الرکن،و مع ذلک فالمعتبر عند المصنّف فی البعید استقبال الحرم،و عند آخرین الجهة،و هی أوسع من ذلک.

قوله:«و أهل العراق و من والاهم یجعلون الفجر علی المنکب الأیسر» .

المراد بمن والاهم من کان فی جهتهم بحیث یقاربهم فی طول بلدهم،و هم أهل خراسان و من ناسبهم کما ذکره جماعة من الأصحاب (1)،و إن کان التحریر التام یقتضی احتیاجهم إلی زیادة انحراف یسیر نحو المغرب.و ینبغی أن یراد بالفجر و المغرب ما یعمّ الاعتدالیین لیمکن موافقته لباقی العلامات بحمل العموم علی بعض الأفراد الخاصة،فإن جعل مغرب الاعتدال أو مشرقه کذلک یوجب استقبال

ص:153


1- 1) المقنعة:96،النهایة:63،السرائر 1:208.

و الجدی علی محاذی خلف المنکب الأیمن(1)،و عین الشمس-عند زوالها- علی الحاجب الأیمن.

نقطة الجنوب و استدبار نقطة الشمال،و ذلک لا یطابق جعل الجدی طالعا خلف المنکب الأیمن،بل یوجب کونه بین الکتفین.

و تحریر المحل أن العلامات الثلاث لقبلة العراق لیست علی وتیرة واحدة،فإن الأولی إن أخذت عامة أمکن مطابقتها لنقطة الجنوب و ما مال عنها إلی المشرق و المغرب،لاختلاف مطالع الفجر.و هذا غیر مراد قطعا و إن حملت علی الاعتدالیین وافقت الثالثة،لأن الشمس عند الزوال تکون علی دائرة نصف النهار المتصلة بنقطتی الجنوب و الشمال،فتکون حینئذ لمستقبل نقطة الجنوب بین العینین،فإذا زالت مالت إلی طرف الحاجب الأیمن.و أما جعل الجدی محاذی المنکب الأیمن فإنه یقتضی انحرافا بینا نحو المغرب،کما یقتضی جعله خلف المنکب الأیسر الانحراف نحو المشرق،و ذلک لأن الجدی حال طلوعه و هو غایة ارتفاعه یکون علی دائرة نصف النهار،کما أن کل کوکب یکون علیها عند غایة ارتفاعه،و هی متصلة بنقطتی الجنوب و الشمال کما مر،فیکون جعل الجدی بین الکتفین بالیقین موجبا لاستقبال نقطة الجنوب،و جعله علی إحدی المنکبین موجبا للتشریق أو التغریب کما لا یخفی.

و التحقیق فی هذا المقام المستند إلی مقدمات أخر أن أطراف العراق الغربیة کالموصل و ما والاها قبلتهم نقطة الجنوب تقریبا،و علامتهم جعل المشرق و المغرب علی الیمین و الیسار کما ذکر،و أوساط العراق کبغداد و المشهدین یمیلون إلی الغرب قلیلا،و علامتهم جعل الجدی طالعا خلف المنکب الأیمن،و أطرافه الشرقیة کالبصرة و ما والاهم یحتاج فیها إلی زیادة انحراف نحو المغرب.فالعلامات المذکورة کلها صحیحة فی الجملة و یحتاج تحقیقها إلی ضرب من النظر.

قوله:«و الجدی علی محاذی خلف المنکب الأیمن» .

الجدی مکبر،و ربما صغر لیتمیز عن البرج،و هو نجم مضیء یدور مع الفرقدین حول قطب العالم الشمالی.و المراد بالقطب نقطة مخصوصة یقابلها مثلها من

ص:154

و یستحب لهم التیاسر إلی یسار المصلی منهم قلیلا(1).

الثانی:فی المستقبل

الثانی:فی المستقبل.

و یجب الاستقبال فی الصلاة مع العلم بجهة القبلة،فإن جهلها عول علی الأمارات المفیدة للظن(2).و إذا اجتهد فأخبره غیره بخلاف الجنوب،انخفاضها فی الأرض بمقدار ارتفاع الشمالیة عنها،و أقرب الکواکب إلیها نجم خفی لا یکاد یدرکه إلا حدید البصر یدور حولها کل یوم و لیلة دورة لطیفة لا یکاد یدرک،و یطلق علی هذا النجم،القطب مجازا لمجاورته القطب الحقیقی،و هو علامة لقبلة العراقی إذا جعله المصلی خلف منکبه الأیمن.و یخلفه الجدی فی العلامة إذا کان فی غایة الارتفاع أو الانخفاض.و إنما اشترط ذلک لکونه فی تلک الحال علی دائرة نصف النهار و هی مارة بالقطبین و بنقطة الجنوب و الشمال،فإذا کان القطب مسامتا لعضو من المصلی کان الجدی مسامتا له لکونهما علی دائرة واحدة،بخلاف ما لو کان منحرفا نحو المشرق و المغرب.

قوله:«و یستحب لهم التیاسر إلی یسار المصلی منهم قلیلا» .

بناء علی أن توجههم الی الحرام،و أنصاف الحرم مختلفة عن یمین الکعبة و شمالها،فإنه-کما ورد فی الخبر (1)-ثمانیة أمیال عن یسارها و أربعة عن یمینها،فأمروا بالتیاسر لیتوسطوا الحرام،و الجهة محصلة علی التقدیرین فإن التیاسر منها إلیها.

و مستند الحکم أخبار ضعیفة (2)،و مبنی علی قول لا عمل علیه،فالقول بالاستحباب ضعیف.

قوله:«مع العلم بجهة القبلة فإن جهلها عول علی الأمارات المفیدة للظن» .

لیس المراد بالأمارات هنا ما هو مذکور فی کتب الفقه لتحصیل الجهة کالجدی

ص:155


1- 1) الفقیه 1:178 ح 842،التهذیب 2:44 ح 142،علل الشرائع:318 ب«3»ح 1،الوسائل 3:21 ب«4»من أبواب القبلة ح 3.
2- 2) الوسائل 3:221 ب«4»من أبواب القبلة.

اجتهاده،قیل:یعمل علی اجتهاده.و یقوی عندی(1) أنه إذا کان ذلک المخبر أوثق فی نفسه عول علیه.

و لو لم یکن له طریق إلی الاجتهاد فأخبره کافر،قیل:لا یعمل بخبره.و یقوی عندی(2) أنه إن کان أفاده الظن،عمل به.و یعول علی قبلة البلد إذا لم یعلم أنها بنیت علی الغلط(3).

و نحوه،فإن تلک مفیدة للعلم بالجهة إذا حررت علی وجهها،بل المراد بالأمارات المفیدة للظن،الریاح الأربع و منازل القمر و نحوهما مما لا ینضبط غالبا،فإنهم جوزوا التعویل علیها عند تعذر غیرها من الأمارات المفیدة للعلم بالجهة کالکواکب.أما الریاح فإنما تکون علامة عند تحققها،و لا تکاد تتفق لغیر الماهر فی معرفة طبائعها و مثار أفعالها إلا مع العلم بالجهات الأربع،و معه یستغنی عن الاستدلال بها.و أما القمر فإنه یکون لیلة سبع من الشهر فی قبلة العراقی أو قریبا منها عند الغروب (1)، و لیلة الرابع عشر منه نصف اللیل،و لیلة الحادی و العشرین عند الفجر إلا أن ذلک کله تقریبی لا یستمر علی وجه واحد،لاختلاف حرکات القمر،فلذلک اشترط التعویل علیها بفقد العلامات الثابتة کالجدی.

قوله:«قیل یعمل علی اجتهاده و یقوی عندی.إلخ» .

المراد بالمجتهد هنا العارف بأدلة القبلة المذکورة فی کتب الفقه و غیرها.و وجه القوة رجحان خبر الغیر فی نفسه فیکون المصیر إلیه أولی من الطرف المرجوح.

و یضعف بأن الرجوع الی الغیر تقلید لا یجوز المصیر إلیه مع إمکان الاجتهاد.نعم لو کان المخبر عدلین عن علم اتجه تقدیمهما علی اجتهاده.

قوله:«فأخبره کافر قیل لا یعمل بخبره و یقوی عندی.إلخ» .

بل الأصح وجوب الصلاة الی أربع لفقد شرط التقلید،و وجوب التثبت عند خبر الفاسق فضلا عن الکافر.

قوله:«و یعول علی قبلة البلد إذا لم یعلم أنها بنیت علی الخطأ» .

قبلة البلد تشمل المنصوبة فی المساجد و القبور و الطرق و غیرها.و لا فرق بین

ص:156


1- 1) فی«ن»و«م»و«ع»:عند المغرب.

و من لیس هنا متمکنا من الاجتهاد کالأعمی،یعوّل علی غیره(1).

و من فقد العلم و الظن(2)،فإن کان الوقت واسعا،صلی الصلاة البلد الکبیر و الصغیر.و اللام فیه للعهد الذهنی و هی بلد المسلمین،فلو وجد محرابا فی بلد لا یعلم أهله لم یجز التعویل علیه.کما لا یجوز التعویل علی القبور المجهولة و المحاریب المنصوبة فی الطرق النادر مرور المسلمین علیها،و نحو القبر و القبرین للمسلمین.و یتخیّر المصلی مع وجود قبلة البلد بین تقلیده و الاجتهاد،فإن اجتهد فأدّاه اجتهاده إلی خطأ القبلة فی التیامن و التیاسر وجب المصیر إلیه لإمکان الغلط الیسیر علی الخلق الکثیر کما وقع فی کثیر،و إن أدّاه إلی المخالفة فی جهة کاملة لم یجز المصیر إلیه.هذا کله فی غیر محراب صلی فیه معصوم کمسجد النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم و مسجد الکوفة و مسجد البصرة و إن کان ناصبة غیر أمیر المؤمنین علیه السلام لأن صلاته فیه کافیة،فلا اجتهاد فی هذه المساجد و نظائرها لعدم جواز الخطأ علی المعصوم.

قوله:«و من لیس متمکّنا من الاجتهاد کالأعمی یعول علی غیره» .

مقتضی الإطلاق عدم الفرق بین من کان عالما بالأمارات لکنه ممنوع منها لعارض کغیم و نحوه،أو جاهلا بها مع عدم القدرة علی التعلم کالعامی عند ضیق الوقت،أو لا یقدر علیه أصلا کالأعمی،فیجوز التقلید للجمیع مع تعذر الاجتهاد.و الحکم فی الأعمی جید فی محله،و فی غیره خلاف.و الذی ذهب إلیه الأکثر وجوب صلاة الأول إلی أربع جهات.و المشهور فی الجاهل غیر القادر علی التعلم جواز التقلید کما ذکر.و حیث ساغ التقلید وجب تقلید العدل العارف بأدلة القبلة المخبر عن یقین أو اجتهاد،سواء کان المخبر رجلا أو امرأة،حرا أم عبدا،فإن ذلک من باب الاخبار لا الشهادة.و لو أمکن تحصیل القبلة بمحراب و نحوه قدم علی التقلید.و کذا لو قدر علی المخبر بکون الجدی منه علی الموضع المعتبر قدم علی التقلید فی أصل القبلة.

قوله:«و من فقد العلم و الظن.إلخ» .

یدخل فی ذلک الأعمی إذا لم یجد من یسوغ له تقلیده.و المراد بالصلاة

ص:157

الواحدة إلی أربع جهات،لکل جهة مرة،و إن ضاق عن ذلک،صلی من الجهات ما یحتمله الوقت فإن ضاق إلا عن صلاة واحدة،صلاها إلی أی جهة شاء.

و المسافر یجب علیه استقبال القبلة.و لا یجوز له أن یصلی شیئا من الفرائض علی الراحلة،إلا عند الضرورة(1) و یستقبل القبلة.فإن لم یتمکن استقبل القبلة بما أمکنه من صلاته،و ینحرف إلی القبلة کلما انحرفت الدابة.فإن لم یتمکن استقبل بتکبیرة الإحرام،و لو لم یتمکن من ذلک، الواحدة فریضة واحدة،فلو اجتمع فرضان فی وقت کالظهرین لم یجز الشروع فی الثانیة حتی یصلی الأولی إلی أربع،لیحصل یقین البراءة من الأولی عند الشروع فی الثانیة،کالصلاة فی الثوبین أحدهما نجس مشتبه،فتصیر الصلاة إلی الأربع جهات بمنزلة فعلها مرة عند اتضاح القبلة.و یجب فی الأربع کونها علی خطین مستقیمین وقع أحدهما علی الآخر،بحیث یحدث عنهما زوایا قائمة لأنه المفهوم منها،مع احتمال الاجتزاء بما هو أوسع من ذلک.و یطرد الصلاة إلی أربع فی جمیع الصلوات حتی الجنازة،و کذا تغسیل المیت دون احتضاره و دفنه،و کذا الذبح و التخلی.

قوله:«علی الراحلة إلا عند الضرورة» .

کما فی صلاة المطاردة،أو المرض المانع من النزول،أو الخوف،و غیرها من الأعذار.و یجب تحری الأقرب إلی القبلة فالأقرب عند تعذرها،و مراعاة باقی الشرائط و الأرکان بحسب الإمکان.و الانحراف بالدابة عن القبلة فی حقه بمنزلة الانحراف عنها لغیره،فیبطل مع التعمد،أو مطلقا مع الاستدبار-کما سیأتی تفصیله -لا إن کان لجماحها و إن طال الانحراف،مع تعذر استقباله و لو بالرکوب مقلوبا.

و لو تعارض الرکوب و المشی قدم أکثرهما استیفاء للشرائط و الأرکان،فإن تساویا رجح المشی.

ص:158

أجزأته الصلاة و إن لم یکن مستقبلا.و کذا المضطر إلی الصلاة ماشیا(1) مع ضیق الوقت.

و لو کان الراکب بحیث یتمکن من الرکوع و السجود فی فرائض الصلاة،هل یجوز له الفریضة علی الراحلة اختیارا؟قیل:نعم،و قیل:

لا،و هو الأشبه(2).

الثالث:ما یستقبل له

الثالث:ما یستقبل له.

و یجب الاستقبال فی فرائض الصلاة مع الإمکان،و عند الذبح، و بالمیت عند احتضاره و دفنه و الصلاة علیه.

و أما النوافل فالأفضل استقبال القبلة بها(3).و یجوز أن یصلی علی قوله:«و کذا المضطر إلی الصلاة ماشیا» .

و یجب علیه الاقتصار علی ما یتأدی به الحاجة کما یجب ذلک فی الراکب، و التحرز عن ملاقاة النجاسة غیر المعفو عنها لثوبه أو بدنه بحسب الإمکان.

قوله:«هل یجوز له الفریضة علی الراحلة اختیارا قیل:نعم و قیل:

لا،و هو الأشبه» .

هذا هو الأجود،لصحیحة عبد الرحمن عن الصادق علیه السلام«لا یصلی علی الدابة الفریضة إلا مریض» (1).و لا فرق بین المعقولة و المطلقة.و فی حکمها السفینة المتحرکة مع التمکن من مکان مستقر فی غیرها.و لو اضطر إلی الصلاة فیها فکالدابة فی وجوب مراعاة الاستقبال،و استیفاء الأفعال بحسب الإمکان.

قوله:«و أما النوافل فالأفضل استقبال القبلة بها» .

ظاهرة جواز فعلها الی غیر القبلة اختیارا مطلقا،و الأصح أنه مقصور علی الماشی و الراکب لا غیر.و لا فرق فیهما بین الحاضر و المسافر،و یومیان للرکوع و السجود برأسهما،ثمَّ بالعین مع عدم إمکان ما هو أتم منه.

ص:159


1- 1) التهذیب 3:308 ح 952،الوسائل 3:236 ب«14»من أبواب القبلة ح 1.

الراحلة،سفرا أو حضرا،و إلی غیر القبلة علی کراهیة،متأکدة فی الحضر.

و یسقط فرض الاستقبال فی کل موضع لا یتمکن منه کصلاة المطاردة،و عند ذبح الدابة الصائلة و المتردیة بحیث لا یمکن صرفها إلی القبلة.

الرابع:فی أحکام الخلل

الرابع:فی أحکام الخلل،و هی مسائل:

الأولی:الأعمی یرجع إلی غیره لقصوره عن الاجتهاد

الأولی:الأعمی یرجع إلی غیره لقصوره عن الاجتهاد،فإن عول علی رأیه مع وجود المبصر لأمارة وجدها صح،و إلا فعلیه الإعادة(1).

الثانیة:إذا صلی إلی جهة

الثانیة:إذا صلی إلی جهة اما لغلبة الظن أو لضیق الوقت ثمَّ تبین خطأه،فإن کان منحرفا یسیرا،فالصلاة ماضیة،و إلا أعاد فی الوقت، و قیل:إن بان أنه استدبرها أعاد(2) و إن خرج الوقت.و الأول أظهر.

قوله:«فإن عول علی رأیه لأمارة وجدها و إلا فعلیه الإعادة» .

لا فرق فی وجوب إعادته بین کون الصلاة واقعة إلی القبلة و إلی غیرها لدخوله فیها دخولا منهیا عنه.و المراد بالأمارة تعویله علی ما ظنه محراب مسجد،أو علی شیء نصبه له المبصر فتبین خلافه.

قوله:«فإن کان منحرفا یسیرا فالصلاة ماضیة و إلا أعاد فی الوقت و قیل:إن بان أنه استدبر أعاد» .

المراد بالاستدبار ما قابل جهة القبلة،بمعنی أن کل خط یمکن فرض أحد طرفیه جهة لها فالطرف الآخر استدبار،و لو فرض وقوع خط مستقیم علی هذا الخط بحیث یحدث عنهما أربع زوایا قائمة فالخط الثانی خط الیمین و الیسار،فلو فرض خط آخر علی الخط الأول بحیث یحدث عنهما زوایا منفرجة و حادة فما کان منه بین خط الیمین و الیسار و خط القبلة فهو الانحراف المغتفر،و ما کان منه بین خط الاستدبار و خط الیمین و الیسار فهو بحکم الیمین و الیسار لا الاستدبار.و إنما کان کذلک لأن

ص:160

فأما إن تبین الخلل و هو فی الصلاة،فإنه یستأنف علی کل حال(1)،إلا أن یکون منحرفا یسیرا،فإنه یستقیم و لا إعادة.

الثالثة:إذا اجتهد لصلاة،ثمَّ دخل وقت أخری

الثالثة:إذا اجتهد لصلاة،ثمَّ دخل وقت أخری،فإن تجدد عنده شک،استأنف(2) الاجتهاد،و إلا بنی علی الأول.

الخبر (1)الدال علی إعادة المستدبر مطلقا عبر فیه بلفظ دبر القبلة،و هو لا یتحقق إلا بما ذکر.و ما اختاره المصنف من الإعادة فی الوقت خاصة مطلقا هو الأجود لضعف الروایة (2)الدالة علی التفصیل.

قوله:«فأما إن تبین الخلل و هو فی الصلاة فإنه یستأنف علی کل حال» .

لوجوب الإعادة فی الوقت أو مطلقا.و ینبغی أن یقید ذلک بکون الاستئناف یوجب إدراک رکعة فصاعدا،و إلا استقام مستمرا لاستلزام القطع القضاء، و المفروض عدم وجوبه.

قوله:«إذا اجتهد لصلاة ثمَّ دخل وقت أخری فإن تجدد عنده شک استأنف» .

رد بذلک علی الشیخ(رحمه الله)حیث أوجب تجدیده مطلقا ما لم یعلم بقاء الامارات (3).و القولان آتیان فی طلب المتیمم الماء عند حضور صلاة أخری،و فی المجتهد إذا سئل عن مسألة اجتهد فیها.

و اعلم أن موضع الخلاف هنا تجدید الاجتهاد لصلاة أخری سواء أ کان وقت الثانیة قد دخل وقت الاجتهاد للأولی کالظهرین أم لا،فالعبارة عنه بقوله:«ثمَّ دخل وقت أخری»أخص من المدعی،فلو قال:«لا یتعدد الاجتهاد بتعدد

ص:161


1- 1) الکافی 3:285 ح 8،التهذیب 2:48 ح 159،الاستبصار 1:298 ح 1100،الوسائل 3: 229 ب«10»من أبواب القبلة ح 4.
2- 2) الروایة السابقة.
3- 3) المبسوط 1:81.
المقدمة الرابعة فی لباس المصلی
اشارة

المقدمة الرابعة فی لباس المصلی و فیه مسائل:

الاولی:لا یجوز الصلاة فی جلد المیتة

الاولی:لا یجوز الصلاة فی جلد المیتة،و لو کان مما یؤکل لحمه، سواء دبغ أو لم یدبغ.و ما لا یؤکل لحمه-و هو طاهر فی حیاته مما یقع علیه الذکاة-إذا ذکی کان طاهرا،و لا یستعمل فی الصلاة،و هل یفتقر استعماله فی غیرها الی الدباغ؟(1)قیل:نعم،و قیل:لا،و هو الأظهر علی کراهیة.

الثانیة:الصوف و الشعر و الوبر و الریش مما یؤکل لحمه طاهر

الثانیة:الصوف و الشعر و الوبر و الریش مما یؤکل لحمه طاهر،سواء جز من حی أو مذکی أو میت،و یجوز الصلاة فیه.و لو قلع من المیت غسل منه موضع الاتصال.و کذا کل ما لا تحله الحیاة من المیت إذا کان طاهرا فی حال الحیاة.و ما کان نجسا فی حال حیاته،فجمیع ذلک منه نجس،علی الأظهر،و لا تصح الصلاة فی شیء من ذلک،إذا کان مما لا یؤکل لحمه(2)،و لو أخذ من مذکی، الصلاة»-کما صنع غیره (1)-کان أشمل و الأمر سهل.

قوله:«و هل یفتقر استعماله الی الدباغ.إلخ» .

الأجود عدم الافتقار مطلقا و إن کرهت الصلاة فیه بدونه (2).

قوله:«و لا تصح الصلاة فی شیء من ذلک إذا کان مما لا یؤکل لحمه» .

سیاق البحث عن اللباس یقتضی کون المنع من ذلک مخصوصا بکونه لباسا فلو کان غیره کالشعرات الملقاة علی الثوب لم یمنع الصلاة فیه،و ربما قیل بالمنع

ص:162


1- 1) کما فی القواعد 1:27 و إرشاد الأذهان 1:245.
2- 2) فی«م»وردت هذه العبارة إلی قوله مطلقا و فی«ج»شرع فی نقل عبارة المتن و شطب علیه و لم یرد فی«ع».

الا الخز الخالص(1).و فی المغشوش منه بوبر الأرانب و الثعالب روایتان، أصحهما المنع.

الثالثة:تجوز الصلاة فی فرو السنجاب

الثالثة:تجوز الصلاة فی فرو السنجاب فإنه لا یأکل اللحم(2).و قیل:

لا یجوز،و الأول أظهر.و فی الثعالب و الأرانب روایتان،أصحهما المنع.

مطلقا.و علی کل حال فیستثنی من ذلک شعر الإنسان لجواز الصلاة فیه متصلا فکذا منفصلا،و لعموم البلوی به،و لحکم الکاظم علیه السلام (1)بجواز الصلاة فیه.

و الظاهر عدم الفرق بین شعر المصلی و غیره،لإطلاق الخبر.

قوله:«إلا الخز الخالص» .

الخز دابة ذات أربع تصاد من الماء،إذا فارقته ماتت کالسمک،و ذکاتها إخراجها من الماء حیة.و قد أجمع الأصحاب علی جواز الصلاة فی وبرها الخالص من الامتزاج بوبر الأرانب و الثعالب و غیرهما مما لا تصح الصلاة فیه،لا مطلق الخلوص.

و فی جوازها فی جلدها وجهان،أصحهما الجواز،لقول الرضا علیه السلام:«إذا حل وبره حل جلده» (2).و فائدة ذکاتها المتقدمة تظهر فی الجلد لا فی الوبر،للإجماع علی جواز الصلاة فیه مطلقا.

قوله:«تجوز الصلاة فی فرو السنجاب فإنه لا یأکل اللحم» .

التعلیل بکونه لا یأکل اللحم موجود فی الخبر عن الکاظم علیه السلام (3)، و کأن المراد أنه لیس بسبع یأکل اللحم فیمتنع الصلاة فی جلده.و یشترط فی جواز الصلاة فیه تذکیته لأنه ذو نفس،و الدباغ غیر مطهر عندنا.قال فی الذکری:و قد اشتهر بین التجار و المسافرین أنه غیر مذکی.و لا عبرة بذلک حملا لتصرف المسلمین

ص:163


1- 1) التهذیب 2:367 ح 1526،الفقیه 1:172 ح 812،الوسائل 3:277 ب«18»من أبواب لباس المصلی.
2- 2) الکافی 6:452 ح 7،التهذیب 2:372 ح 1547،الوسائل 3:266 ب«10»من أبواب لباس المصلی ح 1.
3- 3) الکافی 3:397 ح 3 و 401 ح 16،الوسائل 3:252 ب«3»من أبواب لباس المصلی ح 2،3.
الرابعة:لا یجوز لبس الحریر المحض للرجال

الرابعة:لا یجوز لبس الحریر المحض للرجال،(1)و لا الصلاة فیه إلا فی الحرب،و عند الضرورة کالبرد المانع من نزعه،و یجوز للنساء مطلقا.

و فیما لا یتم الصلاة فیه منفردا کالتکة و القلنسوة تردد،و الأظهر الکراهیة.

و یجوز الرکوب علیه و افتراشه علی الأصح(2).و یجوز الصلاة فی ثوب مکفوف به(3).و إذا مزج بشیء مما لا یجوز فیه الصلاة،حتی خرج عن کونه محضا،جاز لبسه و الصلاة فیه،سواء کان أکثر من الحریر أو أقل منه.

علی ما هو الأغلب (1).انتهی،و لأنه شهادة علی غیر محصول فلا یسمع.

قوله:«لا یجوز لبس الحریر المحض للرجال» .

احترز بالمحض عن الممتزج بغیره مما تجوز الصلاة فیه بحیث لا یطلق علیه لذلک اسم الحریر،فان لبسه و الصلاة فیه جائزان،و إن کان الخلیط عشرا-کما صرح به المصنف فی المعتبر (2)-ما لم یضمحل الخلیط بحیث یصدق علی الثوب أنه إبریسم لقلة الخلیط،لا اقتراحا مع وجود ما یعتبر من الخلیط.و لا یتحقق المزج بخیاطته بغیره،و لا بجعل بطانته منه و ظهارته من غیره أو بالعکس أو بجعلهما معا من غیره و حشوهما به،فإن ذلک کله ملحق بالمحض.و احترز بالرجل عن الصبی و المرأة،أما الخنثی فکالرجل هنا.و القز نوع من الحریر،و إن غایره فی الاسم.

قوله:«و افتراشه علی الأصح» .

و فی حکم الافتراش التدثر به،إذ لا یعد ذلک لبسا،و کذا التوسد علیه.

قوله:«و یجوز الصلاة فی ثوب مکفوف به» .

بأن یجعل فی رؤوس الأکمام و الذیل و حول الزیق (3).و کذا یجوز اللبنة منه و هی الجیب،لما روی من أن النبی صلی الله علیه و آله و سلم کان له جبة کسروانیة لها لبنة دیباج و فرجاها مکفوفان بالدیباج (4).و قدر نهایة عرض ذلک بأربع أصابع مضمومة

ص:164


1- 1) الذکری:144.
2- 2) المعتبر 2:90.
3- 3) قال الجوهری فی الصحاح 4:1492«و زیق القمیص:ما أحاط بالعنق».
4- 4) مسند أحمد 6:347-348،صحیح مسلم 3:164 ح 2069.
الخامسة:الثوب المغصوب لا تجوز الصلاة فیه

الخامسة:الثوب المغصوب لا تجوز الصلاة فیه.(1)و لو أذن صاحبه لغیر الغاصب أو له جازت الصلاة فیه مع تحقق الغصبیة.و لو أذن مطلقا جاز لغیر الغاصب علی الظاهر(2).

السادسة:لا یجوز الصلاة فیما یستر ظهر القدم

السادسة:لا یجوز الصلاة فیما یستر ظهر القدم کالشمشک(3).و تجوز فیما له سابق کالجورب و الخف.و یستحب فی النعل العربیة.

من مستوی الخلقة.

قوله:«الثوب المغصوب لا تجوز الصلاة فیه» .

مع ستر العورة به.و مثله ما لو قام فوقه أو سجد علیه.أما لو لم یکن ساترا، أو کان المغصوب غیر ثوب کالخاتم فالأولی أنه کذلک.و اختار المصنف فی المعتبر الصحة لتعلق النهی بأمر خارج عن الصلاة و عن شرطها (1).

قوله:«و لو أذن مطلقا جاز لغیر الغاصب علی الظاهر» .

أراد بالمطلق هنا ما یشمل العام کأذنت لکل من یصلی فیه.و إنما لم یدخل الغاصب فی الإطلاق و العموم لظاهر الحال المستفاد من العادة بین أغلب الناس من الحقد علی الغاصب،و حب مؤاخذته،و میل النفس عن مسامحته فی مثل ذلک، فیکون هذا الظاهر بمنزلة المخصص المنفصل للعموم،و قد تقرر فی الأصول جواز التخصیص بمنفصل عقلی.

قوله:«لا یجوز الصلاة فیما یستر ظهر القدم کالشمشک» .

و هو-بضم الشین و کسر المیم-نعم مخصوص.و المراد بالساق ما یغطی المفصل الذی بین الساق و القدم و شیئا من الساق و إن قل.و تحریم الصلاة فی ذلک هو المشهور بین الأصحاب،و استندوا فی ذلک إلی فعل النبی صلی الله علیه و آله و سلم و الصحابة و التابعین و الأئمة الصالحین فإنهم لم یصلوا فی هذا النوع و لا نقله عنهم ناقل،إذ لو وقع لنقل مع عموم البلوی به.و لا یخفی علیک ضعف هذا المستند،فإنه شهادة علی النفی غیر المحصور فلا تسمع،و من الذی أحاط علما بأنهم

ص:165


1- 1) المعتبر 2:92.
السابعة:کل ما عدا ما ذکرناه تصحّ الصلاة فیه

السابعة:کل ما عدا ما ذکرناه تصحّ الصلاة فیه،بشرط أن یکون مملوکا أو مأذونا فیه(1)،و أن یکون طاهرا.و قد بیّنا حکم الثوب النجس.

و یجوز للرجل أن یصلی فی ثوب واحد.و لا یجوز للمرأة إلا فی ثوبین درع و خمار(2)،ساترة جمیع جسدها عدا الوجه و الکفین و ظاهر القدمین،علی تردد فی القدمین(3).

کانوا لا یصلون فیما هو کذلک،و لو سلم لم یکن دلیلا علی عدم الجواز لجواز کونه غیر معتاد لهم و لو تمَّ ذلک لزم تحریم الصلاة فی کل صنف لم یصل فیه النبی صلی الله علیه و آله و سلم و الأئمة علیهم السلام،فالقول بالجواز أوضح،نعم یکره خروجا من خلاف الجماعة.

قوله:«أن یکون مملوکا أو مأذونا فیه» .

یتحقق ذلک بملک العین أو المنفعة کالمستأجر و المستحق منفعته بوصیة و نحوها.و کذا یتحقق الإذن بالتصریح فی لبسه فی الصلاة أو فی اللبس مطلقا.و لا یکفی شاهد الحال هنا کما فی المکان اقتصارا بما خالف الأصل-و هو التصرف فی مال الغیر بغیر إذنه-علی محل الوفاق.

قوله:«و لا یجوز للمرأة إلا فی ثوبین درع و خمار» .

الدرع لغة هو القمیص،و الخمار ما تغطی به رأسها (1).و ما یوجد فی کلام بعض الأصحاب من الجمع بین الدرع و القمیص (2)المقتضی للمغایرة ففیه تجوز.

و فی حکم الثوبین المذکورین الثوب الواحد الذی یحصل به الغرض من ستر الرأس و الرقبة و البدن،عدا ما استثنی.و قصر الجواز علی الثوبین فی العبارة مبنی علی الغالب.

قوله:«علی تردد فی القدمین» .

المشهور استثناء القدمین،و حدهما مفصل الساق.و الظاهر عدم الفرق بین

ص:166


1- 1) انظر الصحاح 3:1206،المصباح المنیر 192،مادة«درع»و 181 مادة«الخمار».
2- 2) کما فی السرائر 1:261 و إرشاد الأذهان 1:247.

و یجوز أن یصلی الرجل عریانا،إذا ستر قبله و دبره(1) علی کراهیة.و إذا لم یجد ثوبا،سترهما بما وجده و لو بورق الشجر(2).و مع عدم ما یستر به، یصلی عریانا قائما،إن کان یأمن أن یراه أحد.و إن لم یأمن صلی جالسا، و فی الحالین یومئ(3)،عن الرکوع و السجود.

ظاهرهما و باطنهما.و الأولی ستر العقب،و أوجبه بعض الأصحاب لعدم دخوله فی مسمی القدم.و حد الیدین مفصل الزند،و لا فرق أیضا بین ظاهرهما و باطنهما.

و یجب ستر شیء من الوجه و الید و القدم من باب المقدمة لعدم المفصل المحسوس.

قوله:«إذا ستر قبله و دبره» .

المراد بالقبل القضیب و البیضتان دون العانة،و بالدبر نفس المخرج دون الألیین-بفتح الهمزة و الیاءین بغیر تاء-تثنیة الألیة-بالفتح أیضا-و دون الفخذ، فإنها لیست من العورة علی المشهور.

قوله:«و إذا لم یجد ثوبا سترهما بما وجده و لو بورق الشجر» .

مفهوم الشرط توقف الاجتزاء بالورق علی فقد الثوب،و هو کذلک.و فی حکم الورق،الحشیش الذی یمکن شده علی العورة و لو بغیره.و لو تعذر جمیع ذلک استتر بالطین الساتر للون و الحجم،فإن تعذر فبالوحل الساتر للون خاصة،ثمَّ بالماء الکدر إن تمکن من استیفاء الأفعال فیه،و لو لم یتمکن و وجد حفیرة یتمکن فیها منه قدمها علیه،و کذا لو تمکن فیهما علی الظاهر.و أولی من الحفیرة الفسطاط الضیق الذی لا یمکن لبسه.أما الحب-بالمهملة-و هو الخابیة،و التابوت فقریبان من الحفیرة.

قوله:«قائما إن کان یأمن أن یراه أحد-إلی قوله-و فی الحالین یومئ.إلخ» .

الإیماء هنا بالرأس لهما قائما فی الأول و جالسا فی الثانی.و یجب الانحناء بحسب الممکن بحیث لا تبدو العورة،و وضع الیدین و الرکبتین و إبهامی الرجلین فی السجود علی المعهود مع الإمکان،و رفع شیء یسجد علیه بجبهته کما فی المریض.

ص:167

و الأمة(1)،و الصبیة تصلیان بغیر خمار.فإن أعتقت الأمة فی أثناء الصلاة،وجب علیها ستر رأسها.فإن افتقرت إلی فعل کثیر استأنفت(2).

و کذا الصبیة إذا بلغت فی أثناء الصلاة بما لا یبطلها.

الثامنة:تکره الصلاة فی الثیاب السود(3) ما عدا العمامة

الثامنة:تکره الصلاة فی الثیاب السود ما عدا العمامة،و الخف، و فی ثوب واحد رقیق للرجال،فإن حکی ما تحته لم یجز.

و یکره أن یأتزر فوق القمیص،و أن یشتمل الصماء(4)،أو یصلی فی عمامة لا حنک لها(5).

قوله:«و الأمة» .

المراد بها المحضة،فلو انعتق بعضها فکالحرة.و المدبرة و أم الولد و المکاتبة المشروطة و المطلقة التی لم تؤد شیئا کالأمة المحضة.

قوله:«فإن افتقرت إلی فعل کثیر استأنفت» .

هذا مع اتساع الوقت بحیث یدرک رکعة،و إلا استمرت لتعذر الشرط حینئذ.أما الصبیة فالأصح أنها تستأنف مطلقا،إلا أن یقصر الباقی من الوقت عن قدر الطهارة و رکعة فتستمر.و کلام المصنف مبنی علی أن أفعالها شرعیة.

قوله:«و تکره الصلاة فی الثیاب السود» .

و کذا المصبوغة بغیر السواد من الألوان.و العمامة و الخف مستثنیان من الأسود لا غیر.و فی حکمهما الکساء-بالمد-و هو ثصوب من صوف،و منه العباءة،قاله الجوهری (1).فهذه الثلاثة خارجة من الکراهة لا بمعنی استحباب کونها سوداء قوله:«و أن یشتمل الصماء» .

المشهور فی تفسیره ما ذکره الشیخ(رحمه الله)و هو أن یلتحف بالإزار فیدخل طرفیه تحت یده و یجمعهما علی منکب واحد (2).

قوله:«و أن یصلی فی عمامة لا حنک لها» .

المراد به إدارة جزء من العمامة تحت الحنک،و لا یتأدی السنة بإدارة غیرها و إن

ص:168


1- 1) الصحاح 6:2418 مادة«عبی».
2- 2) المبسوط 1:83،النهایة:97.

و یکره اللثام للرجل،و النقاب للمرأة،و إن منع عن القراءة حرم.

و تکره الصلاة فی قباء مشدود(1) إلا فی الحرب،و أن یؤم بغیر رداء(2)،و أن یصحب شیئا من الحدید بارزا،و فی ثوب یتهم صاحبه(3).و أن تصلی المرأة فی خلخال له صوت(4).

حصل منه حفظ العمامة،وقوفا مع النص (1)و لعدم العلم بالتعلیل.

قوله:«فی قباء مشدود» .

ذکر ذلک الشیخان (2)و أکثر الأصحاب (3)و مستنده علی الخصوص غیر معلوم.

قال فی التهذیب:ذکره علی بن بابویه و سمعناه من الشیوخ مذاکرة،و لم أجد به خبرا مسندا (4).و قد روی عن النبی صلی الله علیه و آله و سلم:«لا یصل أحدکم و هو محرم» (5)،و یمکن دلالته علیه و علی ما هو أعم منه کشد الوسط.

قوله:«و أن یؤم بغیر رداء» .

و هو ثوب أو ما یقوم مقامه یجعل علی المنکبین ثمَّ یرفع ما علی الجانب الأیسر علی المنکب الأیمن،و یکره سد له و هو إرسال طرفیه من الجانبین.و الرداء مستحب للإمام و غیره،و لکن ترکه مکروه له خاصة،و لغیره خلاف الأولی.فتأمل.

قوله:«و فی ثوب یتهم صاحبه» .

بالتساهل فی النجاسة،أو بالمحرمات فی الملابس.

قوله:«خلخال له صوت» .

لا فرق فی ذلک بین کونها سمیعة و صماء

ص:169


1- 1) الکافی 6:460 باب العمائم،الفقیه 1:173 ح 814-817،التهذیب 2:215 ح 847، الوسائل 3:219 ب«26»من أبواب لباس المصلی و 377 ب«30»من أحکام الملابس.
2- 2) المقنعة:152،المبسوط 1:83،النهایة:98.
3- 3) منهم ابن البراج فی المهذب 1:74،و الشهید فی اللمعة:26.
4- 4) التهذیب:2:232.
5- 5) لم نجد الحدیث بل الموجود فی مسند أحمد 2:458:«و أن لا یصلی الرجل الا و هو محتزم».و بمعناه فی سنن البیهقی 2:240.

و تکره الصلاة فی ثوب فیه تماثیل،أو خاتم فیه صورة(1).

المقدمة الخامسة فی مکان المصلی

المقدمة الخامسة فی مکان المصلی الصلاة فی الأماکن کلها جائزة،بشرط أن یکون مملوکا أو مأذونا فیه.و الإذن قد یکون بعوض کالأجرة و شبهها،و بالإباحة،و هی إما صریحة کقوله:«صل فیه،أو بالفحوی،کإذنه فی الکون فیه(2)،أو بشاهد الحال،کما إذا کان هناک امارة(3) تشهد أن المالک لا یکره.

لإطلاق الخبر (1).و ربما علل باشتغال المرأة به المنافی للخشوع،فیتعدی إلی کل مصوت بحیث یشغل السر.

قوله:«فیها تماثیل أو خاتم فیه صورة» .

المراد بالتماثیل و الصور ما یعم مثال الحیوان و غیره کما أطلقه الأصحاب.

و خص ابن إدریس (2)الکراهة بتماثیل الحیوان و صورها لا غیرها من الأشجار.

و المشهور الأول.و لا فرق فی ذلک بین الرجل و المرأة.

قوله:«إما صریحة کقوله:صل فیه أو بالفحوی کالإذن فی الکون فیه» .

فی جعل الاذن فی الکون من باب دلالة الفحوی نظر،بل الأولی إلحاقها بالصریحة أو الضمنیة لأن الصلاة داخلة فی ضمن الکون فیه.و المناسب مثالا للفحوی إدخال الضیف منزله کما صنع الشهید(رحمه الله) (3).

قوله:«أو بشاهد الحال کما إذا کان هناک أمارة.إلخ» .

و یوجد ذلک فی الصحاری الخالیة من أمارات الضرر و نهی المالک،و فی

ص:170


1- 1) الکافی 3:404 ح 33،الفقیه 1:165 ذیل ح 775،قرب الاسناد:101 الوسائل 3:338 ب «62»من أبواب لباس المصلی.
2- 2) السرائر 1:270.
3- 3) الدروس:27.

و المکان المغصوب لا تصح الصلاة فیه للغاصب،و لا لغیره ممن علم الغصب.و إن صلی عامدا عالما،کانت صلاته باطلة.و إن کان ناسیا أو جاهلا بالغصبیة صحت صلاته.و لو کان جاهلا بتحریم المغصوب لم یتعذر.و إن ضاق الوقت و هو آخذ فی الخروج صحت صلاته.و لو صلی و لم یتشاغل بالخروج لم تصح.

و لو حصل فی ملک غیره(1) بإذنه،ثمَّ أمره بالخروج وجب علیه.فان صلی و الحاصل هذه کانت صلاته باطلة.و یصلی و هو خارج إن کان الوقت ضیقا.

الأماکن المأذون فی غشیانها و لو علی وجه مخصوص،کالحمامات و الأرحیة و الخانات و إن لم یعلم مالکها.و العمدة فی ذلک علی القرائن،فلو فرض انتفاؤها فی بعض الأشخاص علی بعض الوجوه فی هذه المواضع انتفت الإباحة.و لا یقدح فی الجواز کون الصحراء لمولی علیه،فان الولی یقوم فی الاذن المشهود علیها بالقرائن مقامه،و لا بد من ولی و لو أنه الامام.

قوله:«و إذا ضاق الوقت و هو آخذ فی الخروج-إلی قوله-و لو حصل فی ملک غیره.إلخ» .

فی الحکمین إجمال و قصور عن تفصیل الحال.و صور المسألة أن من دخل أرض غیره فلا یخلو إما أن یکون بصریح الاذن فی الصلاة أو فی الکون أو بالفحوی أو بشاهد الحال أو بغیر إذن،کمن دخل المغصوب جاهلا بالغصب ثمَّ علم،و علی التقادیر الخمسة فلا یخلو إما أن یکون الرجوع فی الإذن أو النهی أو العلم بالغصب، قبل الشروع فی الصلاة أو بعده مع سعة الوقت أو ضیقه،و مضروب الأربعة فی الخمسة عشرون.

و الأجود فی حکمها أنه مع الاذن فی الصلاة ثمَّ الرجوع بعد التلبس لا التفات الیه بل یستمر علی الصلاة حتی یفرغ،سواء کان الوقت واسعا أم ضیقا.و إن کان

ص:171

و لا یجوز أن یصلی و إلی جانبه امرأة تصلی أو أمامه،سواء صلت بصلاته أو کانت منفردة،و سواء کانت محرما أو أجنبیة،و قیل:ذلک مکروه،و هو الأشبه(1).و یزول التحریم أو الکراهیة إذا کان بینهما حائل أو مقدار عشرة أذرع(2).

بغیر الصریح فی الصلاة،أو کان الرجوع قبل التلبس،وجب الخروج علی الفور مطلقا،ثمَّ إن کان الوقت واسعا أخر الصلاة إلی أن یخرج أو قطعها،و إن کان ضیقا تشاغل بالخروج و الصلاة جامعا بین الحقین،مومیا للرکوع و السجود،بحیث لا یتثاقل فی الخروج عن المعهود،مستقبلا ما أمکن،قاصدا أقرب الطرق،تخلصا من حق الآدمی المضیق بحسب الإمکان.

قوله:«و لا یجوز أن یصلی و إلی جانبه امرأة تصلی-إلی قوله-و قیل ذلک مکروه و هو الأشبه» .

الحکم بالتحریم أو الکراهة لیس مقصورا علی الرجل،بل هو شامل لکل من الرجل و المرأة.و یشترط صحة کل من الصلاتین لو لا الاجتماع المذکور،فلا تؤثر الفاسدة فی صحة الأخری.و الإطلاق منزل علی الصحیحة و إن لم یخبر بصحتها.

نعم لو أخبر بفسادها قبل.ثمَّ ان تحرما دفعة اشترکا فی الحکم،و إن تعاقبا فالأجود اختصاصه بالمتأخرة.

قوله:«إذا کان بینهما حائل أو مقدار عشرة أذرع» .

المعتبر فی الحائل کونه جسما کالحائط و الستر،فلا یعتد بنحو الظلمة،مع احتماله.و فقد البصر منهما بمنزلة الظلمة،لا من أحدهما خاصة،و لا بتغمیض الصحیح عینیه،و اعلم أن الذراع مؤنث سماعی فکان الأجود ترک إلحاق التاء بعشرة.و فی روایة عمار (1)إلحاق التاء فکأن المصنف تبع الروایة

ص:172


1- 1) التهذیب 2:231 ح 911،الاستبصار 1:399 ح 1526،الوسائل 3:430 ب«7»من أبواب مکان المصلی ح 1.

و لو کانت وراءه بقدر ما یکون موضع سجودها محاذیا لقدمه(1) سقط المنع.

و لو حصلا فی موضع لا یتمکنان من التباعد،صلی الرجل أولا(2) ثمَّ المرأة.

و لا بأس أن یصلی فی الموضع النجس،إذا کانت نجاسته لا تتعدی الی ثوبه،و لا الی بدنه،و کان موضع الجبهة طاهرا(3).

قوله:«و لو کانت وراءه بقدر ما یحصل موضع سجودها محاذیا لقدمه» .

المعتبر فی تأخرها کون جزئها المتقدم فی جمیع الأحوال متأخرا عن جزئه المتأخر، بحیث لو فرض بینهما خط موهوم من الیمین إلی الیسار کانت ورائه و الرجل أمامه، فلا یکفی محاذاة موضع سجودها قدمه کما هو ظاهر العبارة.و هذا البحث کله فی حال الاختیار،فلا کراهة و لا تحریم مع الاضطرار و ضیق الوقت.

قوله:«و لو حصلا فی موضع لا یتمکنان من التباعد صلی الرجل أولا» .

هذا إذا کان فی موضع مباح،أو وقف عام کالمساجد،أما لو کان المکان ملک المرأة لم یجب علیها التأخیر لتسلطها علی ملکها،و یمکن القول باستحبابه.و لو کان مشترکا بینها و بینه فی العین أو المنفعة ففی أولویته نظر.هذا کله مع سعة الوقت،أما مع ضیقه فیصلیان جمیعا کما مر،مع احتمال عموم المنع.

قوله:«إذا کانت نجاسته لا تتعدی-إلی قوله-و کان موضع الجبهة طاهرا» .

رد بذلک علی المرتضی (1)حیث اشترط طهارة جمیع مکان المصلی،و علی أبی الصلاح (2)حیث اشترط طهارة مساقط الأعضاء السبعة.و المراد بالثوب ما یستقل المصلی بحمله و یستبد بنقله،فلو کانت النجاسة فی طرف ثوب طویل کطرف العمامة الملقاة علی الأرض لم یضر،و إن کان ذلک الطرف یتحرک بحرکته.و ینبغی تقیید

ص:173


1- 1) نقله عنه الشهید فی الذکری:150،و فخر المحققین فی إیضاح الفوائد 1:90.
2- 2) الکافی فی الفقه:140.

و تکره الصلاة فی الحمام(1)،و بیوت الغائط،و مبارک الإبل(2)،و مساکن النمل،و مجری المیاه،و الأرض السبخة،و الثلج(3)، النجاسة المتعدیة إلی ثوب المصلی و بدنه بکونها غیر معفو عنها،فلو تعدی ما یعفی عنه کدون الدرهم أو إلی ما لا تتم الصلاة فیه لم یتجه الفساد،للعفو عنه ابتداء فکذا فی الأثناء.و ربما نقل بعض الأصحاب (1)الإجماع علی عدم العفو عن ذلک هنا،و إن عفی عنه لو کان علی المصلی.و هو غیر واضح،و الإجماع ممنوع.و المراد بطهارة موضع الجبهة القدر المعتبر فی السجود منها فلا یقدح نجاسة ما زاد علی ذلک منها،فلو قال -بدل موضع الجبهة-مسجدها،لکان أوضح.

قوله:«و تکره الصلاة فی الحمام» .

الظاهر أن الکراهة مختصة ببیت یغتسل فیه،فلا یکره فی المسلخ و لا علی السطح قصرا للکراهة علی موضع الیقین،و هو موضع الاشتقاق.و لا یخفی أن المراد مع کونه طاهرا فلو کان نجسا علی الوجه المتقدم لم یصح.و التعلیل بکونه مأوی الشیاطین،أو موضع کشف العورة،أو محل النجاسة غیر معلوم.

قوله:«و مبارک الإبل» .

مبارکها یشمل مقامها لیلا،و معاطنها حول الماء لتشرب عللا بعد نهل،أی ثانیا بعد أول کما ذکره أهل اللغة (2)،فهو أولی من التعبیر بمعاطن الإبل لأنه أخص.

و لیس المانع عندنا فضلاتها لأنها طاهرة،بل النص (3).و علل فیه بأنها جن من جن خلقت،ألا ترونها إذا نفرت کیف تشمخ بأنفها (4).

قوله:«و الأرض السبخة و الثلج» .

لعدم کمال تمکن المسجد.و یشترط فی الجواز حصول أصل التمکن.و مثلهما

ص:174


1- 1) إیضاح الفوائد 1:90.
2- 2) انظر الصحاح 6:2165 مادة«عطن».
3- 3) الکافی 3:387 ح 2 و 5،التهذیب 2:220 ح 865 و 868،الفقیه 1:157 ح 729،المحاسن: 365 ب«30»ح 111،الوسائل 3:442 ب«17»من أبواب مکان المصلی.
4- 4) سنن البیهقی 2:449،و عنه کنز العمال 7:340 ح 19167.

و بین المقابر،إلا أن یکون(1) حائل و لو عنزة،أو بینه و بینها عشرة أذرع، و بیوت النیران(2)،و بیوت الخمور(3)،إذا لم تتعدّ إلیه نجاستها،و جوادّ الطرق(4)، و بیوت المجوس،و لا بأس بالبیع و الکنائس.

الرمل المنهال.

قوله:«و بین المقابر إلا أن یکون.إلخ» .

لا فرق فی الکراهة بین الصلاة بینها و إلیها،و لا بین القبر و القبرین و ما زاد و إن لم تصدق البینیة فی الواحد.و استثنی بعض الأصحاب (1)من ذلک قبر النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم و الإمام فقد وردت روایة (2)بجواز النافلة إلیه،و فی الفریضة احتمال.و العنزة-محرکة-رمیح بین العصا و الرمح،فی رأسها زجّ.و البعد بعشر أذرع معتبر فی جمیع الجوانب فلا یکفی کون القبر خلف المصلی من دون البعد.

قوله:«و بیوت النیران» .

المراد بها ما أعدّت لاضرامها فیها عادة و إن لم تکن موضع عبادتها.و لا فرق بین کون النار موجودة وقت الصلاة و عدمه.و الظاهر عدم کراهة الصلاة علی سطحها.

قوله:«و بیوت الخمور» .

و کذا غیرها من المسکرات،و الظاهر أن الفقاع کذلک.

قوله:«و جوادّ الطرق» .

دون ظواهرها للخبر (3)،و لا فرق فی الکراهة بین کون الطریق مشغولة بالمارّة و عدمه،و لا بین کثیرة الاستطراق و قلیلته.و لو فرض تعطّل المارّة بصلاته فسدت للنهی الراجع الی شرط الصلاة فیقتضی الفساد،و لأنه کغصب المکان لأن الطریق موضوعة للسلوک فجواز الصلاة فیها مشروط بعدم منافاتها ما وضعت له.

ص:175


1- 1) الذکری:69.
2- 2) التهذیب 2:228 ح 898،الوسائل 3:454 ب«26»من أبواب مکان المصلی ح 1،2.
3- 3) الکافی 3:389 ح 10،التهذیب 2:375 ح 1560،الوسائل 3:444 ب«19»من أبواب مکان المصلی ح 1.

و یکره أن تکون بین یدیه نار مضرمة علی الأظهر(1)،أو تصاویر.

و کما تکره الفریضة فی جوف الکعبة،تکره علی سطحها.

و تکره فی مرابط الخیل و الحمیر و البغال،و لا بأس بمرابض الغنم، و فی بیت فیه مجوسی(2)،و لا بأس بالیهودی و النصرانی.

و تکره و بین یدیه مصحف مفتوح(3)،أو حائط ینز من بالوعة یبال فیها(4).

قوله:«و یکره أن یکون بین یدیه نار مضرمة علی الأظهر» .

رد بذلک علی أبی الصلاح (1)حیث حرّم الصلاة إلیها و تردد فی الفساد،و کذا فی کثیر من هذه المواضع.و لا فرق فی النار بین القلیلة و الکثیرة حتی المجمرة و المصباح.و المراد بالمضرمة الموقدة،فلا تکره الصلاة إلی نحو الجمرة الواحدة.

و الخبر (2)دال علی مطلق النار فیکره مواجهة ما یطلق علیه اسمها.

قوله:«و فی بیت فیه مجوسی» .

ظاهرهم عدم الفرق بین کون البیت للمجوسی و غیره،و الخبر (3)مطلق کذلک.و خصّه بعضهم بیته.

قوله:«مصحف مفتوح» .

حرمه أبو الصلاح (4)،و المشهور الکراهة.و یتعدی إلی کل مکتوب و منقوش إلی القبلة،لاشتراک الجمیع فی المعنی،و هو التشاغل به عن العبادة.و لا فرق بین القارئ و غیره ممن یبصر.و لا یکره لفاقده.

قوله:«أو حائط ینز من بالوعة یبال فیها» .

أو یغوط،و فی تعدیته إلی ما ینز بالماء النجس و نحوه نظر.

ص:176


1- 1) نقله عنه العلامة فی المختلف:85.
2- 2) الکافی 3:391 ح 15 و 16،قرب الاسناد:87،الفقیه 1:162 ح 763،التهذیب 2:225 ح 888 و 889،الوسائل 3:459 باب«30»من أبواب مکان المصلی ح 1 و 2.
3- 3) الکافی 3:389 ح 6،التهذیب 2:377 ح 1571،الوسائل 3:442 باب«16»من أبواب مکان المصلی.
4- 4) نقله عنه العلامة فی المختلف:85 و لم نجده فی نسخة الکافی الموجودة بأیدینا و أشار فی هامش الکتاب إلی وجود بیاض فی النسخ فیحتمل کون ذلک هناک،انظر الکافی فی الفقه:141.

و قیل:تکره إلی إنسان مواجه أو باب مفتوح(1).

المقدمة السادسة فی ما یسجد علیه

المقدمة السادسة فی ما یسجد علیه لا یجوز السجود علی ما لیس بأرض،کالجلود و الصوف و الشعر و الوبر.و لا علی ما هو من الأرض إذا کان معدنا،کالملح و العقیق و الذهب و الفضة(2) و القیر،إلا عند الضرورة،و لا علی ما ینبت من الأرض،إذا کان مأکولا بالعادة(3)،کالخبز و الفواکه.

قوله:«و قیل:تکره إلی إنسان مواجه أو باب مفتوح» .

إنما نسبه إلی قائله لعدم ظفره بمستنده،و المشهور الکراهة.و إطلاق الباب یقتضی عدم الفرق بین ما یفتح إلی داخل البیت أو الدار أو إلی خارج.و المواجه بفتح الجیم و کسرها.

قوله:«إذا کان معدنا کالملح و العقیق و الذهب و الفضة» .

أما العقیق و نحوه من المعادن التی لا یتوقف إخراجها علی العلاج فعدم جواز السجود علیها ظاهر لخروجها عن اسم الأرض،و أما ما یفتقر إلی العلاج کالذهب و الفضة فبعد تصفیته لا یجوز السجود علیه،و أما قبله فإن صدق علی ترابه اسم الأرض جاز السجود علیه،و إلاّ فلا.

قوله:«إذا کان مأکولا بالعادة» .

المراد بالمأکول و الملبوس هنا ما صدق علیه اسمهما عرفا لکون الغالب استعمالهما لذلک و لو فی بعض الأحیان،فلا یقدح النادر کأکل المخمصة و العقاقیر المتّخذة للدواء من نبات لا یغلب أکله.و لا یشترط عموم الاعتیاد لهما فی جمیع البلاد فإنّ ذلک قلّ أن یتفق،بل لو غلب فی قطر عم التحریم.و المعتبر فی المأکول و الملبوس الانتفاع

ص:177

و فی القطن و الکتان روایتان أشهرهما المنع(1).

و لا یجوز السجود علی الوحل(2)،فإن اضطرّ أومأ،و یجوز السجود علی القرطاس(3)، به بالفعل أو القوة القریبة منه،فلو توقف الأکل علی طبخ و نحوه،و اللبس علی غزل و نسج و خیاطة و غیرها،لم یؤثر فی کونه مأکولا أو ملبوسا.و الضابط نوع المأکول و الملبوس.و لو کان للشیء حالتان یؤکل فی إحداهما دون الأخری کقشر اللوز لم یجز السجود علیه حالة صلاحیته للأکل و جاز فی الأخری،إذ ربما صار فی تلک الحالة من جملة الخشب الذی لا یعقل کونه من نوع المأکول.

قوله:«و فی القطن و الکتان روایتان أشهرهما المنع» (1).

لا فرق فی المنع من السجود علی القطن و الکتان بین کونه محیوکا أو مغزولا أو غیرهما من الحالات.

قوله:«و لا یجوز السجود علی الوحل» .

المراد بالوحل التراب الممتزج بالماء بحیث یخرج بذلک عن مسمّی الأرض، فیجوز السجود علی الأرض الرطبة التی تتمکن منها الجبهة،و لم یخرج بالرطوبة عن مسمی الأرض.و المراد بالاضطرار الی السجود علی الوحل،لا الی مطلق الممنوع منه کالملبوس و غیره فإنه حینئذ یسجد علیه.و یجب فی الإیماء بالسجود مراعاة الانخفاض له حسب مقدوره،فیجلس له و یقرب جبهته الی الوحل بحیث لا یمسه إن تمکن، و إلا أتی بالمقدور.و لو وضع الجبهة علی الوحل جاز أیضا بل هو نوع من الإیماء.

و کذا القول فی الماء.

قوله:«و یجوز السجود علی القرطاس» .

اعلم أن جواز السجود علی القرطاس خارج من الأصل ثابت بدلیل خاص،

ص:178


1- 1) الکافی 3:33 ح 1،الخصال:604،التهذیب 2:303 ح 1225،1246،1248،الوسائل 3 :592 ب«1»من أبواب ما یسجد علیه.

و یکره إذا کان فیها کتابة(1).

و هی روایة صفوان الجمال (1)و داود بن فرقد (2)عن الصادق و الکاظم علیهما السلام.

و إنما کان الأصل عدم جواز السجود علیه لأنه مرکّب من جزئین لا یجوز السجود علیهما،و هما النورة و ما خالطها من القطن أو الکتان أو الحریر أو القنب،و کل واحد من هذه الأجزاء لا یجوز السجود علیه فی حالة الانفراد،فکذا فی حالة الاجتماع،إذ لم یحدث لها ما یوجب إلحاقها بالأرض أو نباتها الذی یجوز السجود علیه.و قیده بعض الأصحاب بکونه متخذا من القنب لعدم اعتیاد لبسه،و رجحه فی الذکری (3)مع أنه منع من السجود علی القنب محتجا باعتیاد لبسه فی بعض البلاد،و مع ذلک فهو مخالف لإطلاق النص من غیره ثمرة،فإنّ ما فیه من أجزاء النورة المنبثة فیه-بحیث لا یصدق من غیرها ما یحصل معه مسمی السجود متمیزا-کاف فی المنع.نعم علی القول بجواز السجود علی القطن و الکتان قبل غزلهما-لو اتخذ منهما فی تلک الحالة- فلا إشکال فی الجواز،و مثله القنب.و بالجملة فالقول بجواز السجود علیه فی الجملة لازم للنص و الإجماع.و قصر الجواز علی ما اتخذ من غیر الملبوس هو الأحوط وقوفا فی الرخصة علی موضع الیقین.

قوله:«و یکره إذا کان فیه کتابة» .

مع کون المصلی مبصرا و لا مانع له منه،و إلا لم یکره.و یشترط فی الجواز وقوع الجبهة من القرطاس الخالی عن الکتابة علی ما یتحقق معه السجود،لأن الحبر جسم حائل بین الجبهة و القرطاس.و مثله ما صبغ من الأجسام،بحیث لا یکون الصبغ عرضا محضا کلون الحنّاء،فلو کان کذلک لم یمنع.

ص:179


1- 1) المحاسن:373 ح 140،التهذیب 2:309 ح 1251،الاستبصار 1:334 ح 1258،الوسائل 3:600 ب«7»من أبواب ما یسجد علیه ح 1.
2- 2) الفقیه 1:176 ح 830،التهذیب 2:309 ح 1250،الوسائل 3:601 ب«7»من أبواب ما یسجد علیه ح 2.
3- 3) الذکری:160.

و لا یسجد علی شیء من بدنه،فإن منعه الحرّ عن السجود علی الأرض،سجد علی ثوبه،فإن لم یتمکن فعلی کفه(1).

و الذی ذکرناه،إنما یعتبر فی موضع الجبهة خاصة،لا فی بقیة المساجد.

و یراعی فیه أن یکون مملوکا،أو مأذونا فیه(2)،و أن یکون خالیا من النجاسة.و إذا کانت النجاسة فی موضع محصور(3)،کالبیت و شبهه،و جهل موضع النجاسة،لم یسجد علی شیء منه.و یجوز السجود فی المواضع المتسعة،دفعا للمشقّة.

قوله:«فان لم یتمکّن فعلی کفّه» .

و لیکن السجود علی ظهره لیحصل الجمع بین المسجدین،فلو عکس بطل.

قوله:«أن یکون مملوکا أو مأذونا فیه» .

ما تقدم فی المکان من اعتبار الإذن بأقسامه،و الاکتفاء بشاهد الحال آت هنا، لأن ما یسجد علیه جزء من المکان المتقدم،إذ المکان فی الشرع ما یشغله المصلّی من الحیّز،أو یستقبل علیه بواسطة أو وسائط.

قوله:«و إذا کانت النجاسة فی موضع محصور.إلخ» .

المرجع فی المحصور و عدمه إلی العرف فما عدّ منه محصورا کالثنتین و الثلاثة کان المشتبه منه بحکم النجس فی وجوب الاجتناب،حیث یشترط فیه الطهارة،کالسجود علیه،و الصلاة فیه لو کان ثوبا،و مصاحبته فیها لو کان مثله لا یعفی عنه نجسا، و أکله و شربه لو کان مما یصلح لأحدهما.و فی تنجیس الملاقی له رطبا وجهان،من کونه بحکم النجس،و من الشک فی النجاسة مع یقین الطهارة.و اختار العلامة فی المنتهی التنجیس (1).و لا ریب أنه أحوط،نعم لو استوعب ملاقاة جمیع الأفراد قطع بالنجاسة.و ما لا یعدّ محصورا فی العادة کالصحراء أو ألف ثوب مثلا،بمعنی تعسر

ص:180


1- 1) المنتهی 1:30.
المقدمة السابعة فی الأذان و الإقامة
اشارة

المقدمة السابعة فی الأذان و الإقامة و النظر فی أربعة أشیاء:

الأول:فیما یؤذن له و یقام

الأول:فیما یؤذن له و یقام.

و هما مستحبان فی الصلوات الخمس المفروضة،أداء و قضاء، للمنفرد و الجامع،للرجل و المرأة.لکن یشترط أن تسرّ به(1) المرأة.

و قیل:هما شرطان فی الجماعة(2)،و الأول أظهر.و یتأکدان فیما یجهر فیه،و أشدهما فی الغداة و المغرب(3).

حصره و عدّه عرفا لکثرة آحاده لا یجب اجتنابه،لما فی اجتناب ذلک من المشقة و الحرج.

قوله:«لکن یشترط أن تسرّ به» .

إنما یشترط أسرارها حیث یستلزم الجهر سماع الأجنبی،أما مع عدمه فتتخیّر بین السر و الجهر و إن کان السر أفضل.و حیث کان أذانها سائغا اعتدّ به النساء و المحارم مع سماعهم له.و الخنثی کالمرأة فی ذلک،و کالرجل فی عدم جواز تأذین المرأة لها.

قوله:«و قیل:هما شرطان فی الجماعة» .

القائل بذلک جماعة من أصحابنا منهم الشیخان (1)و ابن البراج (2).و فسّره الشیخ بأنهما شرط فی حصول فضیلتهما،لا فی انعقاد أصل الصلاة (3).

قوله:«و یتأکّدان فیما یجهر فیه و أشدّهما فی الغداة و المغرب» .

أوجبهما بعض الأصحاب (4)فی الغداة و المغرب لروایة (5)ظاهرها الوجوب،إلا

ص:181


1- 1) الشیخ المفید فی المقنعة:97،و الشیخ الطوسی فی المبسوط 1:95.
2- 2) المهذب 1:88.
3- 3) المبسوط 1:95.
4- 4) منهم ابن أبی عقیل علی ما فی المختلف:87،و المفید فی المقنعة:97،و السید المرتضی فی جمل العلم و العمل:57.
5- 5) التهذیب 2:51 ح 167 و 168،الاستبصار 1:«300»ح 1106 و 1107،الوسائل 4:623 ب«6»من أبواب الأذان و الإقامة.

و لا یؤذن لشیء من النوافل،و لا لشیء من الفرائض عدا الخمس، بل یقول المؤذن:«الصلاة»ثلاثا(1).و قاضی الصلوات الخمس یؤذّن لکل واحدة و یقیم(2).و لو أذّن للأولی من ورده،ثمَّ أقام للبواقی،کان دونه فی الفضل.

أن حملها علی الاستحباب المؤکد طریق الجمع بینها و بین ما هو أصح منها (1)مما هو صریح فی الندب.

قوله:«بل یقول المؤذّن(الصلاة)ثلاثا» .

یجوز نصب الصلاة الأولی و الثانیة علی حذف العامل و هو«احضروا»و شبهه، و رفعهما علی حذف المبتدأ أو الخبر،و الثالثة ساکنة لیس إلاّ.

قوله:«و قاضی الصلوات الخمس یؤذن لکل واحدة و یقیم.

إلخ» .

هذا الحکم مخصوص بالقضاء عند الأصحاب،لقوله علیه السلام:«من فاتته فریضة فلیقضها کما فاتته» (2)،و قد کان من حکمها استحباب تقدیم الأذان.

و فی دلالة الحدیث نظر،فلو جمع بین صلاتین أداء لم یستحب الأذان للثانیة،للأخبار الصحیحة (3)الدالة علی إیقاع الثانیة بإقامة لا غیر،و لا منافاة بین الأداء و القضاء بعد

ص:182


1- 1) التهذیب 2:285 ح 1139،الاستبصار 1:304 ح 1130 الوسائل 4:658 ب«29»من أبواب الأذان و الإقامة ح 1.
2- 2) ورد هذا المضمون فی الکافی 3:435 ح 7،التهذیب 3:162 ح 350،الوسائل 5:359 ب«6» من أبواب قضاء الصلوات ح 1.
3- 3) الوسائل 3:160 ب«32»من أبواب المواقیت ح 1 و 4:665 ب«36»من أبواب الأذان و الإقامة.

و یصلی یوم الجمعة(1) الظهر بأذان و إقامة،و العصر بإقامة.و کذا فی الظهر و العصر بعرفة.

و لو صلی الإمام جماعة و جاء آخرون،لم یؤذنوا و لم یقیموا علی کراهیة،ما دامت الأولی لم تتفرّق(2).فإن تفرقت صفوفهم،أذّن الآخرون ورود النص.و حمل الأذان الساقط فی الأداء علی أذان الاعلام و یبقی أذان الذکر غیر واضح،فإن الأصل فی الأذان الاعلام،و الذکر لا یتم فی جمیع فصوله،فإن الحیّعلات لا ذکر فیها،و لأن الکلام فی اعتقاده أذانا لا ذکرا مطلقا.

قوله:«و یصلی یوم الجمعة.إلخ» .

الضابط أنه متی استحب الجمع فالأذان بین الفریضتین ساقط،بل یؤذن فی الابتداء و یقیم لها ثمَّ یقیم للثانیة،لکن إن کان الجمع فی وقت الأولی فالأذان المتقدم لها،و إن کان الجمع فی وقت الثانیة نوی به للثانیة و إن کان متقدما علی الأولی ثمَّ أقام للأولی ثمَّ للثانیة،و کذا القول فیما لو أبیح الجمع.و حیث استحب الجمع فالأذان لغیر صاحبه الوقت بدعة.

قوله:«و لو صلی الإمام جماعة و جاء آخرون لم یؤذنوا و لم یقیموا علی کراهیة،ما دامت الأولی لم تتفرّق.إلخ» .

لا فرق فی المصلی الثانی بعد تمام الجماعة بین کونه یصلی جماعة أو منفردا،و من ثمَّ أطلق المصنف،و قد ورد الخبر (1)بهما معا،و لا بین کون الصلاة فی مسجد و غیره کما یقتضیه إطلاق العبارة.لکن النص هنا إنما ورد فی المسجد،و جماعة من الأصحاب عدّوا الحکم إلی غیره لعدم تعقّل الفرق.نعم یشترط عدم تعدد المحل، فلو صلی جماعة فی مسجد ثمَّ جاء آخرون الی مسجد قریب منه استحب لهم الأذان و الإقامة.و یشترط کون الأولی جماعة فلا یبتنی علی أذان المنفرد إذا لم یسمعه.و کذا

ص:183


1- 1) التهذیب 2:281 ح 1119 و 1120 و 3:56 ح 195،الکافی 3:304 ح 12،الوسائل 4:653 ب«25»من أبواب الأذان و الإقامة.

و أقاموا.و إذا أذّن المنفرد،ثمَّ أراد الجماعة،أعاد الأذان و الإقامة(1).

یشترط اتحاد الصلاة إن تغایر الوقت کالظهر و المغرب،لا إن اتحد کالظهرین.

و یتحقق عدم التفرق ببقاء واحد من الجماعة معقّب.و لا یشترط فی سقوطهما عن الثانی علمه بوقوعهما من الجماعة،بل یکفی فی السقوط عدم علمه بترکهما،أو بوقوعهما علی غیر وجههما بناء علی الظاهر،نعم لو علم ذلک لم یسقطا.و یتعدی الی الثالث و الرابع فصاعدا،و الشرط واحد،و هو عدم تفرق الأولی.

قوله:«و إذا أذن المنفرد ثمَّ أراد الجماعة أعاد الأذان و الإقامة» .

هذا هو المشهور،و مستنده روایة عمار عن أبی عبد الله علیه السلام«فی الرجل یؤذن و یقیم لیصلی وحده فیجیء رجل آخر فیقول له نصلی جماعة،هل یجوز أن یصلیا بذلک الأذان و الإقامة؟قال:و لکن یؤذن و یقیم» (1).و شهرة الروایة و عمل الأصحاب بها یجبر ضعفها بعمار.

و استشکل المصنف الحکم فی المعتبر و حکم بعدم الإعادة محتجا بأن المصلی یعتدّ بأذان غیره و إن کان منفردا-کما سیأتی- (2)فکیف لا یعتد بأذان نفسه (3).

و أجیب بأن الاجتزاء بأذان الغیر لکونه صادف نیة السامع الجماعة فکأنه أذّن للجماعة بخلاف الناوی بأذانه الانفراد،و بأن الغیر أذّن للجماعة أو لم یؤذن لیصلی وحده بخلاف صورة الفرض.

و یمکن الجواب بجعل المراد بالمنفرد فی صورة الفرض المنفرد بأذانه بأن یقصد بأذانه لنفسه خاصة،و یظهر ذلک من قوله فی الروایة:«یؤذن و یقیم لیصلی وحده» فإنه جعل علة الأذان الصلاة وحده،فإذا أراد الجماعة لم یکف ذلک الأذان المخصوص عن الجمیع،بخلاف أذان الغیر فإنه إما مؤذّن البلد أو للجماعة و إن کان لا یصلی معهم،فمرادهم بالمنفرد هنا-فی قولهم یجتزی بأذان الغیر و إن کان منفردا-

ص:184


1- 1) الفقیه 1:258 ح 1168،التهذیب 3:282 ح 834،الوسائل 4:655 ب«27»من أبواب الأذان و الإقامة ح 1.
2- 2) فی ص 192،193.
3- 3) المعتبر 2:137.
الثانی:فی المؤذّن

الثانی:فی المؤذّن.

و یعتبر فیه العقل،و الإسلام(1)،و الذکورة.و لا یشترط البلوغ بل یکفی کونه ممیزا.

و یستحب أن یکون عدلا،صیّتا،مبصرا.بصیرا بالأوقات، متطهرا قائما علی مرتفع.

و لو أذّنت المرأة للنساء جاز.و لو صلی منفردا و لم یؤذن-ساهیا-رجع إلی الأذان(2)،مستقبلا صلاته ما لم یرکع،و فیه روایة أخری.

المنفرد بصلاته لا بأذانه جمعا بین الکلامین.و علی کل حال فما ذهب إلیه فی المعتبر متّجه لضعف الروایة التی هی مستند الحکم عن تخصیص ما دلّ بإطلاقه علی الاجتزاء بمطلق الأذان من الأخبار الصحیحة (1).

قوله:«و الإسلام» .

لا منافاة بین الحکم بالکفر و حکایة الشهادتین،فإن شرط الإسلام مع التلفّظ بهما اعتقاد معناهما،و الحکایة أعم من ذلک لإمکان صدورهما من عابث،و مستهزئ، و غافل،و مؤوّل بعدم عموم النبوة،و جاهل بمعنی اللفظ کالأعجمی.و علی تقدیر خلوّه من الموانع و الحکم بالإسلام به فهو لاغ،لوقوع ما سبق من فصوله علی الحکم بالإسلام فی الکفر.

قوله:«و لو صلّی منفردا و لم یؤذّن ساهیا رجع إلی الأذان» .

لا فرق فی ذلک بین المنفرد و الامام،لإطلاق النص (2)و الأصحاب،فتقییده بالمنفرد هنا لیس بالوجه.و کما یرجع ناسی الأذان یرجع ناسیهما بطریق أولی،دون ناسی الإقامة لا غیر-علی المشهور-اقتصارا فی إبطال الصلاة علی موضع الوفاق.

ص:185


1- 1) الوسائل 4:659 ب«30»من أبواب الأذان و الإقامة.
2- 2) التهذیب 2:278 ح 1103،الاستبصار 1:304 ح 1127،و الوسائل 4،657 ب«29»من أبواب الأذان و الإقامة ح 3.

و یعطی الأجرة من بیت المال(1)،إذا لم یوجد من یتطوّع به.

الثالث:فی کیفیة الأذان

الثالث:فی کیفیة الأذان.

و لا یؤذن إلا بعد دخول الوقت،و قد رخص تقدیمه علی الصبح(2)، قوله:«و یعطی الأجرة من بیت المال.إلخ» .

أکثر الأصحاب علی تحریم أخذ الأجرة علی الأذان سواء أخذت من بیت المال أم من غیره،لقول علی علیه السلام:«آخر ما فارقت علیه حبیب قلبی أن قال:یا علی إذا صلّیت فصلّ صلاة أضعف من خلفک،و لا تتخذنّ مؤذّنا یأخذ علی أذانه أجرا» (1).نعم یجوز أن یرزق من بیت المال من سهم المصالح لا من الصدقات و لا من الأخماس،لأن ذلک مختص بفریق خاص.و الفرق بین الأجرة و الرزق أن الأجرة یجب کونها مقدرة مضبوطة مجعولة فی عقد إجارة،و الرزق لا یتقدّر بقدر بل یرجع فیه إلی رأی الإمام علیه السلام و نظره.و نقل عن المرتضی (2)القول بکراهة الأجرة لا تحریمها تسویة بینها و بین الرزق فی المعنی،فقول المصنف«و یعطی الأجرة»إما أن یرید بها الرزق مجازا،أو مبنیّ علی مذهب المرتضی(رضی اللّه عنه).

و اعلم أنه لو وجد متطوع لکن طالب الرزق یشتمل علی مرجّحات فی أحکام الأذان و وظائفه جاز رزقه أیضا تحصیلا للمصلحة.و لو اقتضت المصلحة الزیادة علی مؤذن جاز رزق الزائد.و استقرب الشهید فی الذکری اشتراط عدالة المرزوق (3).

قوله:«و قد رخص تقدیمه علی الصبح» .

تأسّیا بالنبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم فإنه کان له مؤذّنان أحدهما یؤذّن لیلا و الآخر بعد الفجر.قال صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«إن ابن أم مکتوم یؤذن بلیل فإذا سمعتهم أذانه فکلوا و اشربوا حتی تسمعوا أذان بلال» (4)،و لیتأهّب الناس للصلاة

ص:186


1- 1) الفقیه 1:184 ح 870،التهذیب 2:283 ح 1129،الوسائل 4:666 ب«38»من أبواب الأذان و الإقامة ح 1.
2- 2) نقله عنه المحقق فی المعتبر 2:134،و العلامة فی المختلف:90.
3- 3) الذکری:172.
4- 4) الفقیه 1:194 ذیل ح 905،الوسائل 4:625 ب«8»من أبواب الأذان و الإقامة ح 2.

لکن یستحب إعادته بعد طلوعه.

و الأذان علی الأشهر(1) ثمانیة عشر فصلا:التکبیر أربع،و الشهادة بالتوحید،ثمَّ بالرسالة،ثمَّ یقول:«حیّ علی الصلاة(2)،ثمَّ حیّ علی الفلاح،ثمَّ حیّ علی خیر العمل،و التکبیر بعده،ثمَّ التهلیل.کل فصل مرّتان.

و الإقامة فصولها مثنی مثنی،و یزاد فیها قد قامت الصلاة مرّتین، و یسقط من التهلیل فی آخرها مرّة واحدة.

و الصوم.و لا حدّ لهذا التقدیم بل ما قارب الفجر.و ینبغی أن یجعل ضابطا فی ذلک لیعتمد علیه الناس.و ینبغی مغایرة المتقدّم للمتأخّر لتتمّ الفائدة،و لیس بشرط.و لا فرق بین شهر رمضان و غیره عندنا.

قوله:«و الأذان علی الأشهر.إلخ» .

أشار بالأشهر إلی ما روی (1)شاذا من تربیع التکبیر فی آخر الأذان کأوله، و تربیعه أول الإقامة و آخرها،و تثنیة التهلیل فی آخرها،و ما روی (2)أن الإقامة مرة مرّة إلا التکبیر الأخیر فإنه مرّتان.و نقل الشیخ:أنّ من أصحابنا من جعل فصول الإقامة مثل فصول الأذان و زاد فیها قد قامت الصلاة مرّتین (3).و قال ابن الجنید:

إذا أفرد الإقامة عن الأذان ثنّی لا إله إلا اللّه،و إن أتی بها معه فواحدة (4).و عمل الطائفة علی المشهور.

قوله:«ثمَّ یقول حیّ علی الصلاة.إلخ» .

معنی حیّ هلمّ و أقبل (5)،یعدی لغة ب«علی»و«الی».و هنا تختص علی فإنّه سنّة

ص:187


1- 1) مصباح المتهجد:26،الوسائل 4:648 ب«19»من أبواب الأذان و الإقامة ح 22 و 23.
2- 2) التهذیب 2:61 ح 215،الاستبصار 1:307 ح 1139،الوسائل 4:650 ب«21»من أبواب الأذان و الإقامة ح 3.
3- 3) المبسوط 1:99،الخلاف 1:279 مسألة 20.
4- 4) نقله عنه العلامة فی المختلف:90.
5- 5) القاموس المحیط 4:322،الصحاح 6:2325.

و الترتیب شرط فی صحة الأذان و الإقامة(1).

و یستحب فیهما سبعة أشیاء:أن یکون مستقبل القبلة(2)،و أن یقف علی أواخر الفصول(3)،و یتأنّی فی الأذان،و یحدر فی الإقامة(4)،و أن لا یتکلّم فی خلالهما(5)، متبعة.

قوله:«و الترتیب شرط فی صحة الأذان و الإقامة» .

المراد بالترتیب بینهما و بین فصولهما.و فائدة الاشتراط عدم اعتبارهما بدونه فلا یعتدّ بهما فی الجماعة،و لا یکتفی به أهل البلد،و یأثم إن اعتقدهما أذانا و إقامة.

قوله:«أن یکون مستقبل القبلة» .

فی جمیع الفصول،فیکره الالتفات یمینا و شمالا،سواء فی ذلک الحیعلات و غیرها.و أوجب المرتضی الاستقبال فی الإقامة (1).

قوله:«و أن یقف علی أواخر الفصول» .

المراد بالوقف ترک الإعراب و الرّوم (2)و الإشمام و التضعیف لقول الصادق علیه السلام:«الأذان و الإقامة مجزومان» (3)،و فی خبر موقوفان (4).و لو أعرب ترک الفضل و اعتدّ به.

قوله:«و یحدر فی الإقامة» .

المراد بالحدر الإسراع مع تخفیف الوقف مراعیا لترک الإعراب.

قوله:«و أن لا یتکلم فی خلالهما» .

بما لا یتعلق بمصلحة الصلاة،و مع الکلام یعید الإقامة دون الأذان،إلا أن یخرج به عن الموالاة.

ص:188


1- 1) جمل العلم و العمل:58.
2- 2) الروم:حرکة مختلسة مختفاة،و هی أکثر من الإشمام لأنها تسمع.الصحاح 5:1938.
3- 3) الفقیه 1:184 ح 874،الوسائل 4:639 ب«15»من أبواب الأذان و الإقامة ح 4.
4- 4) الفقیه 1:184 ح 874،الوسائل 4:639 ب«15»من أبواب الأذان و الإقامة ح 4.

و أن یفصل بینهما برکعتین أو سجدة(1) إلا فی المغرب فإن الأولی أن یفصل بینهما بخطوة أو سکتة(2)،و أن یرفع الصوت به إذا کان ذکرا.و کل ذلک یتأکّد فی الإقامة(3).و یکره الترجیع فی الأذان،إلا أن یرید الاشعار(4).و کذا یکره قول:«الصلاة خیر من النوم»(5) قوله:«و أن یفصل بینهما برکعتین أو سجدة» .

أو جلسة أو سکتة أو تسبیحة و عن الصادق علیه السلام:«یجزیه الحمد للّه» (1)و عنه علیه السلام:«من جلس بین الأذان و الإقامة فی المغرب کان کالمتشحط بدمه فی سبیل اللّه» (2).

قوله:«فی المغرب بخطوة أو سکتة» .

أو تسبیحة،قال الشهید(رحمه اللّه):و لم أجد بالخطوة حدیثا مع ذکر أکثر الأصحاب لها (3).

قوله:«و کل ذلک یتأکد فی الإقامة» .

یستثنی من ذلک رفع الصوت فإن السنّة فی الإقامة جعلها دون الأذان.

و یمکن أن یحصل التأکد فیها برفع الصوت فی الجملة بمعنی أن إظهارها آکد من إظهاره و إن کان رفع الصوت به أقوی.

قوله:«و یکره الترجیع إلا أن یرید الإشعار» .

الترجیع تکرار الشهادتین دفعتین کما یفعله بعض العامة فی الصبح،و إنما یکره مع عدم اعتقاد توظیفه و إلا کان بدعة حراما.

قوله:«و کذا یکره قول الصلاة خیر من النوم» .

بل الأصح التحریم لأنّ الأذان و الإقامة سنّتان متلقّیتان من الشرع کسائر

ص:189


1- 1) الفقیه 1:185 ح 877،التهذیب 2:280 ح 1114،الوسائل 4:632 ب«11»من أبواب الأذان و الإقامة ح 5،11.
2- 2) المحاسن:50 ح 70،التهذیب 2:64 ح 231،الاستبصار 1:309 ح 1151،الوسائل 4: 632 ب«11»من أبواب الأذان و الإقامة ح 10.
3- 3) الذکری:175.و ممن ذکر ذلک أبو الصلاح الحلبی فی الکافی فی الفقه:121،و الشیخ فی المبسوط 1:96،و السید المرتضی فی الرسائل 3:30 و هو فی المنفرد خاصة.
الرابع:فی أحکام الأذان

الرابع:فی أحکام الأذان.و فیه مسائل:

الاولی:من نام فی خلال الأذان أو الإقامة ثمَّ استیقظ

الاولی:من نام فی خلال الأذان أو الإقامة ثمَّ استیقظ،استحب له استئنافه،و یجوز له البناء(1)،و کذا إن أغمی علیه.

الثانیة:إذا أذّن ثمَّ ارتدّ

الثانیة:إذا أذّن ثمَّ ارتدّ جاز أن یعتدّ به(2) و یقیم غیره،و لو ارتدّ فی أثناء الأذان ثمَّ رجع،استأنف علی قول(3).

العبادات،فالزیادة فیهما تشریع محرّم کما یحرم زیادة«محمد و آله خیر البریّة»و إن کانوا علیهم السلام خیر البریّة.و ما ورد فی شذوذ أخبارنا (1)من استحباب«الصلاة خیر من النوم»محمول علی التقیة.

قوله:«من نام فی خلال الأذان أو الإقامة استحب له استئنافه و یجوز البناء» .

مع عدم الإخلال بالموالاة،و کذا الحکم لو سکت طویلا أو تکلّم خلاله بکلام أجنبیّ محلّلا أو محرّما.

قوله:«جاز أن یعتدّ به» .

یجوز أن یبنی الفعل للمعلوم و یعود ضمیره إلی المرتدّ بتقدیر رجوعه إلی الإسلام،أو إلی المصلّی،و للمجهول و هو أولی.و إنما جاز الاعتداد به لاجتماع شرائط الصحة فیه حال فعله،قیل:و لأن الردّة لا تبطل العبادات السابقة،و فیه بحث کلامی.

قوله:«و لو ارتدّ فی أثناء الأذان ثمَّ رجع استأنف علی قول» .

مع طول الزمان بحیث یخلّ بالموالاة،و إلا فالأجود عدم الاستئناف لعدم إبطال الردّة ما مضی من الأذان کما لا یبطله کله.

ص:190


1- 1) المعتبر 2:145،الوسائل 4:651 ب«22»من أبواب الأذان و الإقامة ح 2،3،4،5
الثالثة:یستحب لمن سمع الأذان أن یحکیه

الثالثة:یستحب لمن سمع الأذان أن یحکیه(1) مع نفسه.

الرابعة:إذا قال المؤذّن:قد قامت الصلاة،کره الکلام

الرابعة:إذا قال المؤذّن:قد قامت الصلاة،کره الکلام(2) کراهیة مغلّظة،إلا ما یتعلق بتدبیر المصلّین.

الخامسة:یکره للمؤذّن أن یلتفت یمینا و شمالا

الخامسة:یکره للمؤذّن أن یلتفت یمینا و شمالا،لکن یلزم سمت القبلة فی أذانه.

قوله:«یستحب لمن سمع الأذان أن یحکیه» .

المراد بالحکایة أن یقول السامع کما یقول المؤذّن فصلا فصلا حتی الحیعلات، و روی (1)أنه یقول بدلها:«لا حول و لا قوة إلا باللّه».و یتعین ذلک فی الصلاة إن أراد حکایته،فلو حیعل حینئذ بطلت لأنه لیس بذکر و لا دعاء.و إنما یستحب حکایة الأذان المشروع فلا یحکی أذان المجنون و الکافر و المرأة إذا سمعها الأجنبی،و لا الأذان الثانی یوم الجمعة و نظائره،بخلاف ما أخذ علیه أجرا لأن المحرم أخذ الأجرة لا الأذان.و لیقطع سامع الأذان کلامه و إن کان قارئا للقرآن.و ظاهر النصوص أن المستحب حکایة الأذان فلا یستحب حکایة الإقامة لعدم الدلیل.

قوله:«إذا قال المؤذّن:قد قامت الصلاة کره الکلام» .

هذا هو المشهور،و حرّمه جماعة من الأصحاب (2)لقول الصادق علیه السلام:

«إذا قال المؤذّن قد قامت الصلاة فقد حرم الکلام» (3)،و حمل علی الکراهة المغلظة جمعا بین الأخبار (4).و المراد بمصلحة الصلاة تقدیم الامام و تسویة الصف و طلب الساتر و المسجد و الرداء و نحو ذلک.

ص:191


1- 1) دعائم الإسلام 1:146 ح 380،و عنه مستدرک الوسائل 4:58 ح 5.
2- 2) منهم الشیخ فی المبسوط 1:99،و النهایة:66،و نسبه العلامة فی المختلف:90 الی الشیخین و السید المرتضی و ابن الجنید کما نسبه المحقق فی المعتبر 2:143 إلی مقنعة المفید و لکن لم نجده فیه انما الموجود حرمة الکلام أثناء اقامة نفسه.
3- 3) التهذیب 2:55 ح 189،الاستبصار 1:301 ح 1116،الوسائل 4:629 ب«10»من أبواب الأذان و الإقامة ح 7.
4- 4) انظر الوسائل الباب المتقدم.
السادسة:إذا تشاحّ الناس فی الأذان قدّم الأعلم

السادسة:إذا تشاحّ الناس فی الأذان قدّم الأعلم،و مع التساوی یقرع(1) بینهم.

السابعة:إذا کانوا جماعة جاز أن یؤذنوا جمیعا

السابعة:إذا کانوا جماعة جاز أن یؤذنوا جمیعا،و الأفضل ان کان الوقت متّسعا أن یؤذّنوا واحدا بعد واحد(2).

الثامنة:إذا سمع الإمام أذان مؤذّن،جاز أن یجتزئ به فی الجماعة

الثامنة:إذا سمع الإمام أذان مؤذّن،جاز أن یجتزئ به فی الجماعة، و إن کان ذلک المؤذّن منفردا(3).

قوله:«إذا تشاحّ الناس فی الأذان قدّم الأعلم و مع التساوی یقرع» .

المراد بالأعلم هنا الأعلم بأحکام الأذان التی من جملتها الأوقات،لا مطلق العلم.و إنما یقدّم الأعلم علی غیره مع تساویهما عدالة أو فسقا،فلو اختلفا قدم العدل.و کذا یقدّم المبصر علی المکفوف و الأشد محافظة علی الأذان فی الوقت،ثمَّ الأندی صوتا،ثمَّ من یرتضیه الجیران،ثمَّ القرعة.و یتحقق التعارض لأخذ الرزق من بیت المال،و إلا أذّنوا جمیعا-کما سیأتی-من غیر ترجیح.

قوله:«و الأفضل إذا کان الوقت متّسعا أن یؤذّن واحد بعد واحد» .

لیس المراد باتساع الوقت هنا المتعارف،فإن تأخیر الصلاة عن أول وقتها المؤکّد فی الفضیلة لأمر غیر موظّف مستبعد جدا،فإنّ تحصیل فضیلة الأذان لکل واحد یحصل بالاجتماع،بل المراد به-کما فسره بعض الأصحاب (1)-عدم اجتماع تمام المطلوب فی الجماعة کانتظار الامام و المأمومین الذین یعتاد حضورهم،فإن کثرة الجماعة مطلوبة شرعا،أو تحصیل ساتر،أو طهارة حدثیة أو خبثیة و نحو ذلک.

و ینبغی تقیید ذلک کلّه بعدم فوات وقت الفضیلة فإن تحصیل الصلاة فیه أهمّ من تعدّد الأذان.و منع بعض الأصحاب (2)من الزیادة علی مؤذّنین مطلقا.

قوله:«إذا سمع الإمام أذان مؤذّن جاز أن یجتزئ به فی الجماعة و إن کان ذلک المؤذن منفردا» .

المراد به المنفرد بصلاته لا بأذنه،بمعنی أنه مؤذّن لجماعة أو للبلد،فلو أذّن

ص:192


1- 1) راجع جامع المقاصد 2:178.
2- 2) منهم الشیخ فی الخلاف 1:290 مسألة 35.
التاسعة:من أحدث فی أثناء الأذان أو الإقامة،تطهّر و بنی

التاسعة:من أحدث فی أثناء الأذان أو الإقامة،تطهّر و بنی، و الأفضل أن یعید الإقامة(1).

العاشرة:من أحدث فی الصلاة تطهّر و أعادها

العاشرة:من أحدث فی الصلاة تطهّر و أعادها،و لا یعید الإقامة إلا أن یتکلم(2).

الحادیة عشرة:من صلّی خلف إمام لا یقتدی به

الحادیة عشرة:من صلّی خلف إمام لا یقتدی به،أذّن لنفسه و أقام(3)، لنفسه لا غیر لم یعتد به،و کذا القول فی الإقامة.و ینبغی ترک السامع الکلام بعدها لیعتدّ بها،فإن الکلام بعدها یبطلها،و قد روی عن الباقر علیه السلام أنه قال:

«مررت بجعفر و هو یؤذّن و یقیم فلم أتکلم فأجزأنی ذلک» (1).

و هل یستحب للسامع تکرار الأذان و الإقامة هنا؟الظاهر ذلک،لأنه لا یقصر عن تعدّد المؤذّنین مع اتّساع الوقت،لکن یستثنی منه المؤذّن و المقیم للجماعة فقد حکم الأصحاب هنا بعدم استحباب التکرار معه.

قوله:«من أحدث فی أثناء الأذان أو الإقامة تطهّر و بنی و الأفضل أن یعید الإقامة» .

لعدم اشتراط الطهارة فیهما ابتداء فکذا استدامة،و إنما کان الأفضل إعادة الإقامة لتأکّد استحباب الطهارة فیها،بل قیل باشتراطها فیها.

قوله:«و لا یعید الإقامة إلا أن یتکلم» .

کما یستحب إعادة الإقامة بالحدیث فی أثنائها کذا یستحب إعادتها بالحدث فی أثناء الصلاة أیضا،فإن أفضلیة الطهارة فیها أو اشتراطها آتیان فیها و بعدها.و إنما أطلق عدم إعادتها هنا بناء علی الاعتداد بها فی الجملة،و للأفضلیة حکم آخر.

قوله:«من صلی خلف من لا یقتدی به أذن لنفسه و أقام» .

یعلم منه عدم الاعتداد بأذان المخالف،اما لترکه بعض الفصول أو لغیر

ص:193


1- 1) التهذیب 2:280 ح 1113،الوسائل 4:659 ب«30»من أبواب الأذان و الإقامة ح 2.

فإن خشی فوات الصلاة اقتصر علی تکبیرتین،و علی قوله:قد قامت الصلاة(1).و إن أحل بشیء من فصول الأذان،استحب للمأموم التلفّظ به.

ذلک،و ما سیأتی من استحباب التلفّظ بما ترکه قد یفهم من إطلاقه و سیاقه جواز الاجتزاء به إن أتی بما ترک.و طریق الجمع إما بجعل ذلک استحبابا برأسه،إذ لا منافاة بین استحباب التلفظ بالمتروک إقامة لشعار الحق و توطین النفس علیه و بین إعادة الأذان،أو بحمل الثانی علی غیر المخالف کناسی فصل أو تارکه أو الجهر به تقیة إذ تتأدّی الوظیفة بکل منهما،و إن کان الجمع أفضل.

قوله:«فإن خشی فوات الصلاة اقتصر علی تکبیرتین و قد قامت الصلاة» .

المستند روایة معاذ بن کثیر عن أبی عبد الله علیه السلام قال:«إذا دخل الرجل المسجد و هو لا یأتمّ بمصاحبة و قد بقی علی الإمام آیة أو آیتان فخشی إن هو أذن و أقام أن یرکع فلیقل:قد قامت الصلاة،قد قامت الصلاة،اللّه أکبر،اللّه أکبر،لا إله إلا اللّه،و لیدخل فی الصلاة» (1).و عبارة المصنف قاصرة عن تأدیة هذا المعنی ترتیبا و فصولا فإنها توهم تقدیم التکبیر علی قد قامت و عدم التهلیل.و الاعتذار عن الأول أن الواو لا یقتضی الترتیب (2)یزیل الفساد،لکن لا یوجب تحصیل المطلوب.و یفهم من هذه الروایة عدم الاعتداد بأذان المخالف،مضافا الی ما تقدّم.

ص:194


1- 1) الکافی 3:306 ح 22،التهذیب 2:281 ح 1116،الوسائل 4:663 ب«34»من أبواب الأذان و الإقامة ح 1.
2- 2) کما فی جامع المقاصد 1:195.
الرکن الثانی فی أفعال الصلاة
اشارة

الرکن الثانی فی أفعال الصلاة و هی واجبة و مندوبة،

فالواجبات ثمانیة
اشارة

فالواجبات ثمانیة:

الأول:النیة

الأول:النیة.

و هی رکن فی الصلاة(1)، قوله:«و هی رکن فی الصلاة» .

اختلف کلام المصنف(رحمه اللّه)فی تحقیق النیّة،فقطع هنا بکونها رکنا فی الصلاة،و فی المعتبر بکونها شرطا (1)و فی النافع بأنها متردّدة بین الرکن و الشرط و أنها بالشرط أشبه (2).و لکل وجه وجیه غیر أن وجه الشرط واضح،و التردّد مع أرجحیة مشابهة الشرط أوضح.

و مما یکشف عن رکنیّتها اشتراط الطهارة و الستر و الاستقبال و غیرها مما یشترط فی الصلاة فیها،و مقارنتها للتکبیر أو بسطها علیه،و لا شیء من الشروط کذلک، و عن الشرطیة وجود خواص الشرط فیها،و هی توقّف تأثیر الفعل أو صحّته علیه، و مساوقته له الی الفراغ منه و لو حکما،و أنّ أول الصلاة التکبیر،و استلزام دخولها افتقارها إلی نیة أخری،و مغایرتها للعمل کما دل علیه الحدیث (3)،إلی غیر ذلک،

ص:195


1- 1) المعتبر 2:149.
2- 2) المختصر النافع:29.
3- 3) لعل المراد به ما دل علی ان نیة المؤمن خیر من عمله.راجع الوسائل 1:35 ب«36»من أبواب مقدمة العبادات.

و لو أخلّ بها عامدا أو ناسیا لم تنعقد صلاته.(1) و حقیقتها استحضار صفة الصلاة فی الذهن،و القصد بها إلی أمور أربعة(2):

و تردّدها بینهما مستفادة من وجههما.و علی کل تقدیر فالإجماع واقع علی توقّف الصلاة علیها و بطلانها بترکها عمدا و سهوا،فالخلاف نادر الفائدة.

قوله:«و لو أخلّ بها عامدا أو ناسیا لم تنعقد صلاته» (1).

قوله:«و حقیقتها استحضار صفة الصلاة فی الذهن و القصد بها إلی أمور أربعة» .

اعلم أن النیة أمر واحد بسیط،و هو القصد الی فعل الصلاة المخصوصة.

و الأمور المعتبرة فیها-التی یجمعها اسم الممیّز-إنما هی ممیّزات المقصود و هو المنویّ، لا أجزاء للنیّة.و القربة غایة الفعل المتعبّد به فهی خارجة عنها أیضا.ثمَّ لما کانت النیة عزما و إرادة متعلقة بمقصود معیّن اعتبر فی تحققها إحضار المقصود بالبال أوّلا بجمیع مشخصاته کالصلاة مثلا،و کونها ظهرا واجبة مؤدّاة،أو مقابلاتها،أو بالتفریق،ثمَّ یقصد إیقاع هذا المعلوم علی وجه التقرب إلی اللّه تعالی،فلفظة أصلی مثلا هی النیة،و هی و إن کانت متقدمة لفظا فهی متأخرة معنی،لان الاستحضار القلبی للفعل یصیّر المتقدم من اللفظ و المتأخر فی مرتبة واحدة.

و قد أفصح عن هذا المعنی أجود إفصاح الشهید(رحمه اللّه)بقوله فی دروسه (2)و قریب منه فی ذکراه (3):«لما کان القصد مشروطا بعلم المقصود وجب إحضار ذات الصلاة و صفاتها الواجبة من التعیین،و الأداء و القضاء،و الوجوب،ثمَّ القصد إلی هذا المعلوم لوجوبه قربة الی اللّه تعالی».

و لا یخفی ما فی عبارة المصنف من الحزازة و القصور عن تأدیة المعنی المراد.و مع ذلک فإنّ صفة الصلاة هی کونها ظهرا واجبة مؤداة الی غیر ذلک،فالجمع بین

ص:196


1- 1) وردت هذه العبارة فی جمیع النسخ کذا من دون تعلیق.
2- 2) الدروس:33،و فیه«و الوجوب و الندب».
3- 3) الذکری:176.

الوجوب أو الندب،و القربة،و التعیین،و کونها أداء و قضاء.و لا عبرة باللفظ.

و وقتها عند أول جزء من التکبیر(1).و یجب استمرار حکمها إلی آخر الصلاة،و هو أن لا ینقض النیة الاولی.

و وقتها عند أول جزء من التکبیر.و یجب استمرار حکمها إلی آخر الصلاة،و هو أن لا ینقض البینة الاولی.

و لو نوی الخروج من الصلاة لم تبطل علی الأظهر(2).و کذا لو نوی أن یفعل ما ینافیها،فإن فعله بطلت.و کذا لو نوی بشیء من أفعال الصلاة الریاء،أو غیر الصلاة.

و یجوز نقل النیّة فی موارد(3)،کنقل الظهر یوم الجمعة إلی النافلة لمن نسی قراءة الجمعة و قرأ غیرها،و کنقل الفریضة الحاضرة إلی سابقة علیها استحضار الصفة و القصد إلی الأمور الأربعة غیر واضح،و إن أراد بصفة الصلاة أمرا آخر کاستحضار أفعالها و أرکانها-کما نقل عن بعض الأصحاب (1)-فذلک غیر جیّد أیضا،لأن الاستحضار المذکور لیس هو حقیقة النیة و إنما هو تشخیص المنوی،و مع ذلک ففی وجوبه بعد لما فیه من الحرج و المشقّة،بل لا یکاد یقدر علیه إلاّ آحاد.

قوله:«و وقتها عند أول جزء من التکبیر» .

بل الاولی استحضارها إلی آخر التکبیر مع الإمکان.

قوله:«و لو نوی الخروج من الصلاة لم تبطل علی الأظهر» .

بل الأصح البطلان لمنافاة الاستدامة الحکمیة،و لأن إرادتی الضدّین متضادتان،و کذا القول فیما لو نوی فعل المنافی و إن لم یکن فی الحال.

قوله:«کذا لو نوی بشیء من أفعال الصلاة الریاء أو غیر الصلاة» (2).

قوله:«و یجوز نقل النیة فی موارد» .

اعلم أن کلاّ من الصلاة المنقول منها و إلیها إما أن تکون واجبة أو مندوبة،

ص:197


1- 1) الکافی فی الفقه:139.
2- 2) هذه العبارة وردت فی جمیع النسخ کذا من دون تعلیق.

مع سعة الوقت.

الثانی:تکبیرة الإحرام

الثانی:تکبیرة الإحرام.

و هی رکن،و لا تصحّ الصلاة من دونها،و لو أخلّ بها نسیانا.

و صورتها أن یقول:اللّه أکبر،و لا تنعقد بمعناها.و لو أخلّ بحرف منها، لم تنعقد صلاته.فإن لم یتمکّن من التلفّظ بها کالأعجم،لزمه التعلّم.

و لا یتشاغل بالصلاة مع سعة الوقت،فإن ضاق أحرم بترجمتها.و الأخرس ینطق بها علی قدر الإمکان،فإن عجز عن النطق أصلا،عقد قلبه بمعناها مع الإشارة(1).و الترتیب فیها واجب.و لو عکس لم تنعقد الصلاة.

و المصلّی بالخیار فی التکبیرات السبع،أیّها شاء جعلها تکبیرة الافتتاح.و لو کبّر و نوی الافتتاح،ثمَّ کبّر و نوی الافتتاح(2)،بطلت صلاته و إن کبّر ثالثة و نوی الافتتاح انعقدت الصلاة أخیرا.

مؤدّاة أو مقضیّة،فالصور ست عشرة حاصلة من ضرب أربعة فی أربعة،منها النقل من النفل إلی الفرض لا یجوز مطلقا،و بالعکس یجوز فی من نسی الأذان و الإقامة، و فیمن خشی فوت الإمام و شبهه،و من الفرض إلی الفرض فیمن نوی حاضرة فذکر فائتة و نحو ذلک.

قوله:«فإن عجز عن النطق أصلا عقد قلبه،بمعناها مع الإشارة» .

لیس المراد بمعناها الموضوع لها لغة لأن تصوّر ذلک غیر واجب علی غیر الأخرس،بل یکفی قصده کونه تکبیرا للّه و ثناء علیه فی الجملة.و المراد الإشارة بالإصبع.و یجب مع ذلک تحریک اللسان لوجوبه مع القدرة علی النطق فلا یسقط المیسور بالمعسور.و فی حکم الأخرس من تعذّر علیه النطق لمانع.و لو عجز عن البعض أتی بالممکن و عوض عن الفائت.

قوله:«و لو کبر و نوی الافتتاح ثمَّ کبّر و نوی الافتتاح.إلخ» .

إنما قیّد التکبیر بنیة الافتتاح لیصیر رکنا،فإن التکبیر ذکر للّه لا یضرّ فی الصلاة

ص:198

و یجب أن یکبّر قائما فلو کبّر(1) قاعدا مع القدرة،أو هو آخذ فی القیام، لم تنعقد صلاته.

و المسنون فیها أربعة:أن یأتی بلفظ الجلالة من غیر مدّ بین حروفها(2)،و بلفظ أکبر علی وزن أفعل(3)،و أن یسمع الامام من خلفه تلفظه إلا علی تقدیر کونه رکنا،و إنما یتمیّز بالنیة،و یکفی فی البطلان الإتیان بصورة الرکن مع نیته،فلا یشترط مقارنته للنیة للثانی،و إنما یبطل بالثانی مع عدم نیة الخروج من الصلاة قبله،و إلا صحّت به مع استصحاب النیة.و لا بدّ من تقیید الصحة بالتکبیر الثالث بمقارنة النیة له.و الضابط أنه مع عدم نیة الخروج ینعقد فی کل وتر و یبطل فی الشفع لاشتمال الشفع علی زیادة الرکن و ورود الوتر علی صلاة باطلة،و مع نیة الخروج ینعقد بما بعدها.

قوله«و یجب أن یکبر قائما فلو کبّر.إلخ» .

کما یشترط القیام و غیره من الشروط فی التکبیر کذا یشترط فی النیة،فإذا کبر قاعدا أو و هو آخذ فی القیام وقعت النیة أیضا علی تلک الحالة،فعدم الانعقاد مستند إلی کل منهما،و لا یضرّ ذلک لانّ علل الشرع معرّفات لا علل حقیقیة فلا یضرّ اجتماعها.و إنما خص التکبیر بالذکر للرد علی الشیخ(رحمه اللّه)حیث جوّز الإتیان ببعض التکبیر منحنیا (1)،و لم یعلم مأخذه.

قوله:«أن یأتی بلفظ الجلالة من غیر مدّ بین حروفها» .

المراد به مد الألف الذی بین اللام و الهاء زیادة علی القدر الطبیعی منه،فإن له مدّا طبیعیا و الزیادة علیه مکروهة،أما مدّ همزة الجلالة بحیث تصیر بصورة الاستفهام فإنّه مبطل و إن لم یقصد الاستفهام،علی أصحّ الوجهین.

قوله:«و بلفظ أکبر علی وزن أفعل» .

مفهومه جواز الخروج به عن الوزن،و هو حق إن لم یصل مد الباء الی وزن

ص:199


1- 1) المبسوط 1:105.

بها،و أن یرفع المصلی یدیه بها إلی أذنیه(1).

الثالث:القیام

الثالث:القیام.(2) و هو رکن مع القدرة(3) فمن أخلّ به عمدا أو سهوا بطلت صلاته.

أکبار جمع کبر،و إلا بطل و إن لم یقصده کما مرّ،و قطع المصنف فی المعتبر بالصحة مع عدم القصد (1).

قوله:«و أن یرفع المصلی یدیه بها إلی أذنیه» .

و لیکونا مبسوطتین مضمومتی الأصابع مفرّقتی الإبهامین،و یستقبل بباطن کفیه القبلة،و یبتدئ التکبیر فی ابتداء الرفع و ینتهی عند انتهائه.

قوله:«القیام» .

إنما أخره عن النیة و التکبیرة لیتمحّض جزءا من الصلاة،و یتحقق وجوبه،لأنه قبلهما شرط محض،و یجوز (2)ترکه بعد الشروع فیه إلا لعارض.و من قدّمه نظر الی اشتراطهما به و الشرط مقدّم علی المشروط.و ربما أخّره بعضهم عن القراءة،و ما هنا أجود.

قوله:«و هو رکن مع القدرة» .

اعلم أن القیام لیس مجموعه من حیث هو مجموع رکنا،فإنّ ناسی القراءة و أبعاضها صلاته صحیحة مع فوات بعض القیام المستلزم لفوات المجموع من حیث هو کذلک،و لا کلّ جزء من أجزائه لعین ما ذکر،بل الرکن من القیام هو القدر المتّصل منه بالرکوع،سواء اتفقت فیه القراءة أم لا،و لا یتحقق زیادته و نقصانه إلا بزیادة الرکوع و نقصانه.و لا یضر استناد البطلان إلیهما لأن علل الشرع معرّفات.

و لو اتفق زیادته علی مسمّاه کالقیام فی حال القراءة کان الرکن منه أمرا کلیا یتأدّی بکل واحد من جزئیاته.و الباقی موصوف بالوجوب لا غیر،فإن ناسی القراءة و أبعاضها لا تبطل صلاته،إذ لیس مخلا برکنیة القیام

ص:200


1- 1) المعتبر 2:156.
2- 2) فی«ن،و»لا یجوز.

و إذا أمکنه القیام مستقلا وجب(1)،و إلا وجب أن یعتمد علی ما یتمکّن معه من القیام(2)،و روی جواز الاعتماد علی الحائط مع القدرة(3).و لو قدر علی القیام فی بعض الصلاة وجب أن یقوم بقدر مکنته،و إلا صلی قاعدا.

و قیل:حدّ ذلک أن لا یتمکن من المشی بمقدار زمان صلاته(4)،و الأول أظهر.

قوله:«و إذا أمکنه القیام مستقلا وجب» .

المراد بالاستقلال هنا الإقلال لا طلبه،کما هو الغالب فی باب الاستفعال.

و المراد بالإقلال أن یکون غیر مستند إلی شیء بحیث لو أزیل السناد سقط.

قوله:«و إلا وجب أن یعتمد علی ما یتمکّن معه من القیام» .

و لو توقف تحصیل ما یعتمد علیه علی عوض وجب بذله و إن کثر مع الإمکان.

و لا فرق فیه بین کونه آدمیا أو غیره.

قوله:«و روی جواز الاعتماد علی الحائط من القدرة» .

هی روایة علی بن جعفر عن أخیه موسی علیهما السلام قال:«سألته عن الرجل هل له أن یستند إلی حائط المسجد و هو یصلی،أو یضع یده علی الحائط و هو قائم من غیر مرض و لا علة؟قال:لا بأس» (1).و عمل بظاهرها أبو الصلاح فعدّ (2)الاعتماد علی ما یجاور المصلی من الابنیة مکروها (3)،و الروایة محمولة علی استناد لیس معه اعتماد جمعا بینها و بین ما دلّ علی وجوب القیام مستقلا.

قوله:«و قیل:حد ذلک أن لا یتمکن من المشی بقدر زمان صلاته» .

أی حدّ العجز المجوز للصلاة جالسا أن لا یقدر علی المشی بمقدار صلاته.

و المستند ما رواه سلیمان المروزی عن الفقیه علیه السلام«المریض إنما یصلی قاعدا إذا صار الی الحال التی لا یقدر فیها علی المشی مقدار صلاته» (4).و حملت علی من

ص:201


1- 1) مسائل علی بن جعفر:235 ح 547،قرب الاسناد:94،الفقیه 1:237 ح 1045،التهذیب 2 326 ح 1339،الوسائل 4:701 ب«10»من أبواب القیام ح 1.
2- 2) فی«ج»بعد جعل الاعتماد.
3- 3) الکافی فی الفقه:125.
4- 4) التهذیب 4:257 ح 761،الاستبصار 2:114 ح 373،الوسائل 4:699 ب«6»من أبواب القیام ح 4.

و القاعد إذا تمکن من القیام إلی الرکوع وجب،و إلا رکع جالسا(1).

و إذا عجز عن القعود صلی مضطجعا(2)،فإن عجز صلی مستلقیا،و الأخیران یومیان لرکوعهما و سجودهما(3).و من عجز عن حالة فی أثناء الصلاة، یتمکن من القیام إذا قدر علی المشی للتلازم بینهما غالبا،فالمعتبر حینئذ العجز عن القیام لا عن المشی.و الأولی تنزیل الروایة علی أن الجلوس إنما یجوز مع تعذر القیام و لو لم یکن مستقرا،کمن یقدر علی المشی و لا یقدر علی الاستقرار،فیقدم الصلاة ماشیا علیها جالسا،فإن ذلک هو ظاهر الروایة،و أیضا فإن القیام ماشیا یفوت معه وصف من أوصاف القیام و هو الاستقرار،و الجلوس یفوت معه أصل القیام،و فوات الوصف أولی من فوات الأصل بالکلیة،و هو اختیار الفاضل (1)(رحمه الله).و اختیار الشهید (2)(رحمه الله)ترجیح الجلوس لأن الاستقرار رکن فی القیام.و قد عرفت ما فیه.

قوله:«و إلا رکع جالسا» .

و یجب فیه مراعاة النسبة بین انتصاب القائم و رکوعه،فینحنی الجالس کذلک بحیث یجعل المائل من بدنه عند القعود بقدر المائل منه عند الرکوع قائما،و أکمله أن ینحنی بحیث یحاذی جبهته موضع سجوده،و أقله أن ینحنی قدر ما یحاذی وجهه ما قدام رکبتیه من الأرض،و یرفع فخذیه وفاقا للشهید(رحمه الله)فی الدروس (3).

قوله:«و إذا عجز عن القعود صلی مضطجعا» .

علی جانبه الأیمن کالملحود فیستقبل بوجهه القبلة،فإن تعذر الأیمن فعلی الأیسر.

قوله:«و الأخیران یومیان لرکوعهما و سجودهما» .

بالرأس إن أمکن،و إلا فبالعینین.و لو أمکن رفع ما یسجد علیه لیصیر بصورة

ص:202


1- 1) التذکرة 1:110.
2- 2) الذکری:180.
3- 3) الدروس:34.

انتقل إلی ما دونها مستمرا(1)،کالقائم یعجز فیقعد،و القاعد یعجز فیضطجع و المضطجع یعجز فیستلقی،و کذا بالعکس.و من لا یقدر علی السجود،یرفع ما یسجد علیه،فإن لم یقدر أومأ.

و المسنون فی هذا الفصل شیئان:أن یتربع المصلی(2) قاعدا فی حال قراءته و یثنی رجلیه فی حال رکوعه،و قیل:یتورک فی حال تشهده.

الرابع:القراءة

الرابع:القراءة.

و هی واجبة.و تتعین بالحمد فی کل ثنائیة،و فی الأولیین من کل رباعیة و ثلاثیة.و تجب قراءتها أجمع.و لا تصح الصلاة مع الخلال و لو بحرف واحد منها عمدا،حتی التشدید(3)، الساجد وجب،فإن تعذر وضع علی جبهته ما یصح السجود علیه.و کذا یجب تمکین باقی المساجد مع الإمکان.

قوله:«انتقل إلی ما دونها مستمرا» .

علی صلاته من غیر استئناف و إن کان الوقت واسعا.و یمکن أن یرید بالاستمرار علی الأفعال التی یمکن وقوعها فی حالة الانتقال کالقراءة،فلا یترک القراءة فی حالة الانتقال إلی الأدنی لانتقاله إلی ما هو أدنی،و هو أصح القولین، بخلاف من وجد خفا فی حالة دنیا فإنه ینتقل منها إلی العلیا تارکا للقراءة.

قوله:«أن یتربع المصلی.إلخ» .

المراد بالتربع هنا أن ینصب فخذیه و ساقیه،و بثنی الرجلین ان یفترشهما تحته و یجلس علی صدورهما بغیر إقعاء،و بالتورک أن یجلس علی ورکه الأیسر و یخرج قدمیه من تحت،کما سیأتی فی التشهد (1).

قوله:«حتی التشدید» .

إنما عطف التشدید علی الحرف ب«حتی»للتنبیه علی أنه حرف،بل هو أبلغ منه فإنه مشتمل علی حرف مدغم و إدغام،و کلاهما واجب فی القراءة حتی لو فک الإدغام الصغیر بطلت القراءة و إن أتی بالحرف.و فی حکم التشدید المد المتصل،

ص:203


1- 1) فی ص 223.

و کذا إعرابها(1).و البسملة آیة منها،تجب قراءتها معها.و لا یجزی المصلی ترجمتها.و یجب ترتیب کلماتها و آیها علی الوجه المنقول،فلو خالف عمدا أعاد،و إن کان ناسیا استأنف القراءة ما لم یرکع(2)،و إن رکع مضی فی صلاته و لو ذکر.

و من لا یحسنها یجب علیه التعلم،فإن ضاق الوقت قرأ ما تیسر منها،و إن تعذر قرأ ما تیسر من غیرها(3)، أما المنفصل فإنه مستحب،و کذا أوصاف القراءة من الهمس و الجهر و الاستعلاء و الإطباق و الغنة و غیرها،کما نبه علیه الشهید(رحمه الله)فی بعض مصنفاته (1).

قوله:«و کذا إعرابها» .

المراد بالاعراب عند الإطلاق الرفع و النصب و الجر و الجزم،و فی حکمها صفات البناء و هی الضم و الفتح و الکسر و السکون.و کأن المصنف أطلق الاعراب علی ما یشملهما تغلیبا أو توسعا.و لا فرق فی البطلان بتغیر الاعراب و البناء بین کونه مغیرا للمعنی أو لا.

قوله:«و إن کان ناسیا استأنف القراءة ما لم یرکع.إلخ» .

إنما یستأنف القراءة إذا لم یتحصل منها ما یمکن البناء علیه،أو أمکن مع الإخلال بالموالاة،أما لو انتفی الأمران کما لو قرأ آخر الحمد،ثمَّ قرأ أولها ثمَّ ذکر، بنی علی ما قرأه آخرا،و یستأنف ما قبله لحصول الترتیب و الموالاة.

قوله:«فإن ضاق الوقت قرأ ما تیسر منها فإن تعذر قرأ ما تیسر من غیرها» .

إنما یقرأ ما تیسر منها مع تسمیته قرآنا کالآیة و نحوها،و إلا لم یعتد به.و یجب أن یعوض عن الفائت من غیرها مع الإمکان.و یجب کونه بقدر الباقی منها فزائدا فی الحروف لا فی الآیات،و مراعاة الترتیب بین ما علمه و بین البدل،فإن علم الأول

ص:204


1- 1) الألفیة و النفلیة:116.

أو سبح الله و هلله و کبره بقدر القراءة(1)،ثمَّ یجب علیه التعلم.و الأخرس یحرک لسانه بالقراءة و یعقد بها قلبه(2).

و المصلی فی کل ثالثة و رابعة بالخیار،إن شاء قرأ الحمد و إن شاء سبح،و الأفضل للإمام القراءة.

و قراءة سورة کاملة بعد الحمد فی الأولیین واجب فی الفرائض،مع سعة الوقت و إمکان التعلم للمختار،و قیل:لا یجب،و الأولی أحوط.و لو قدم السورة علی الحمد،أعادها أو غیرها بعد الحمد(3).

أخر البدل،أو الآخر قدمه،أو الطرفین وسطه.و لو لم یعلم شیئا من غیرها کرر ما علمه منها.

قوله:«أو سبح الله و هلله و کبره بقدر القراءة» .

و یجب فیه ما یجزی فی الأخیرتین وفاقا للذکری (1)،و یکرره بقدر الفاتحة، و ینبغی أن ینوی به البدلیة عن القراءة،و کذا ما تقدم من الابدال.و لو تعذر جمیع ذلک وجب القیام بقدر الفاتحة.و لو أمکن الائتمام وجب مقدما علی البدل،کما أنه لو أمکنه قراءة الفاتحة من المصحف قدم علیه،و لو أمکن من غیرها قدم علی الذکر، و لا یکفی القراءة منه مع إمکان الحفظ.

قوله:«و یعقد بها قلبه» .

أی بالقراءة بأن ینوی بقلبه و بحرکة لسانه کونهما بدلا منها.و کذا یجب الإشارة بالإصبع،و مثله القول فی باقی الأذکار.و ما یوجد فی عبارات الأصحاب من عقد قلبه بمعناها منزل علی ما ذکرناه لعدم وجوب فهم المعنی علی الصحیح فضلا عن الأخرس.

قوله:«و لو قدم السورة علی الحمد أعادها أو غیرها بعد الحمد» .

مع عدم التعمد،و إلا بطلت الصلاة.و الجاهل عامد.و إعادة السورة بعد الحمد یحتمل کونها مع إعادة الحمد کما ذکره جماعة،و الأجود الاکتفاء بالحمد لا

ص:205


1- 1) الذکری:187.

و لا یجوز أن یقرأ فی الفرائض شیئا من سور العزائم(1)،و لا ما یفوت الوقت بقراءته(2)،و لا أن یقرن بین سورتین،و قیل:یکره(3)،و هو الأشبه.

و یجب الجهر بالحمد و السورة فی الصبح،و فی أولیی المغرب و العشاء،و الإخفات فی الظهرین،و ثالثة المغرب،و الأخیرین من العشاء.

و أقل الجهر أن یسمعه القریب الصحیح(4) السمع إذا استمع.

وقوعها بعد السورة لا یبطلها فلا وجه لإعادتها،بل تعاد السورة لا غیر.

قوله:«و لا یجوز أن یقرأ فی الفرائض شیئا من سور العزائم» .

فتبطل الصلاة بمجرد الشروع فیها مع العمد،و الناسی یرجع إلی غیرها متی ذکر و إن تجاوز النصف.و لو لم یذکر حتی قرأ السجدة أومأ لها ثمَّ قضاها بعد الصلاة.و احترز بالفریضة عن النافلة فیجوز قراءة أحدهما فیها،و یسجد لها إذا تلاها کما سیأتی (1)[و یستحب أن یقرأ الحمد ثمَّ یرکع ان کانت فی آخر السورة] (2).

قوله:«و لا ما یفوت الوقت بقراءته» .

فیبطل مع العلم بمجرد الشروع و إن لم یخرج الوقت،نعم لو ظن السعة فتبین الضیق بعد الشروع عدل و إن تجاوز النصف.

قوله:«و قیل:یکره» .

هذا إذا لم یعتقد المشروعیة و إلا حرم قطعا.و یتحقق القران بقراءة أزید من سورة و إن لم یکمل الثانیة بل بتکرار السورة الواحدة أو بعضها و مثله تکرار الحمد.

قوله:«و أقل الجهر أن یسمعه الصحیح القریب» .

لا بد مع ذلک من اشتمال الصوت علی جهریة و إظهار لیتحقق الفرق بینه و بین السر عرفا،بحیث لا یجتمعان فی مادة إذ هما-کما ذکره جماعة من الأصحاب (3)- حقیقتان متضادتان،و الحوالة فیهما علی العرف.

ص:206


1- 1) فی ص 212.
2- 2) من نسخة«ج»فقط.
3- 3) منهم العلامة فی النهایة 1:471،و المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 2:260.

و الإخفات أن یسمع نفسه إن کان یسمع.و لیس علی النساء جهر(1).

و المسنون فی هذا القسم:

الجهر بالبسملة فی موضع الإخفات(2) فی أول الحمد و أول السورة، و ترتیل القراءة(3)،و الوقوف علی مواضعه،و قراءة سورة بعد الحمد فی قوله:«و لیس علی النساء جهر» .

أی لا یجب علیهن ذلک عینا بل یتخیرن بین الجهر و الإخفات فی مواضع الجهر ما لم یسمعهن الأجنبی،و إلا تعین الإخفات.و الأولی للخنثی الجهر و تحری موضع لا یسمعها الأجنبی فیه.و هذا کله فی القراءة.أما غیرها من الأذکار فیستحب الجهر به للإمام،و الاسرار للمأموم،و یتخیر المنفرد فی غیر القنوت و یجهر به مطلقا.

قوله:«الجهر بالبسملة فی موضع الإخفات» .

لا فرق فی ذلک بین الأولیین و الأخیرتین لإطلاق النص (1)،فتخصیص ابن إدریس (2)الاستحباب بالأولیین ضعیف،کما ضعف قول ابن البراج (3)بوجوب الجهر بها فی الإخفاتیة مطلقا.

و اعلم أن الجهر و الإخفات کیفیتان للقراءة الواجبة بحیث لا یمکن تأدیتها إلا بهما،و کیفیة الواجب لا یکون إلا واجبة و إن کان تعددها یلحقها بالواجب المخیر، فمعنی استحباب الجهر بها حینئذ أنه أفضل الفردین الواجبین علی التخییر،فلا منافاة بین استحبابه عینا و وجوبه تخییرا،لعدم اتحاد الموضوع.

قوله:«و ترتیل القراءة» .

للترتیل تفسیرات:

أحدها :ما ذکره المصنف فی المعتبر (4)أنه تبیین الحروف من غیر مبالغة و نقله

ص:207


1- 1) عیون أخبار الرضا علیه السلام 2:132 ب«35»ح 1،الوسائل 4:757 ب«21»من أبواب القراءة فی الصلاة.
2- 2) السرائر 1:217.
3- 3) المهذب 1:97.
4- 4) .2:181.

النوافل،و أن یقرأ فی الظهرین و المغرب بالسور القصار ک«القدر»، و«الجحد»،و فی العشاء ب«الأعلی»و«الطارق»و ما شاکلهما،و فی الصبح ب«المدثر»و«المزمل»و ما ماثلهما،و فی غداة الخمیس و الاثنین ب«هل أتی»،و فی المغرب و العشاء لیلة الجمعة ب«الجمعة»و«الأعلی»،و فی صبحها بها و ب«قل هو الله أحد»،و فی الظهرین بها و ب«المنافقین».

و منهم من یری وجوب السورتین فی الظهرین و لیس بمعتمد.

و فی نوافل النهار بالسور القصار،و یسر بها،و فی اللیل بالطوال، و یجهر بها،و مع ضیق الوقت یخفف.

عن الشیخ أیضا[1].و المراد به الزیادة علی الواجب الذی یتحقق به النطق بالحروف من مخارجها لیتم الاستحباب.

الثانی :أنه بیان الحروف و إظهارها و لا یمدها بحیث یشبه الغناء،و هو تفسیر الفاضل فی النهایة،قال:و لو أدرج و لم یرتل و أتی بالحروف بکمالها صحت صلاته (1).

و هو قریب من الأول،و هما معا موافقان لکلام أهل اللغة،قال فی الصحاح:الترتیل فی القراءة الترسل فیها و التبیین بغیر بغی (2).

الثالث :أنه حفظ الوقوف و أداء الحروف.ذکره فی الذکری (3)،و هو المنقول عن ابن عباس و علی علیه السلام (4)،إلا أنه قال:و بیان الحروف.و الأولان أنسب بعبارة الکتاب للاستغناء بالتفسیر الثالث عن قوله:«و الوقوف علی مواضعه».

ص:208


1- 2) نهایة الأحکام 1:476.
2- 3) الصحاح 4:1704 مادة«رتل».
3- 4) الذکری:192.
4- 5) الوافی 2:105 باب سائر أحکام القراءة،مجمع البحرین:436 و فیها«حفظ الوقوف و أداء الحروف».

و أن یقرأ قل یا أیها الکافرون فی المواضع السبعة(1).و لو بدأ فیها بسورة «التوحید»جاز.و یقرأ فی أولیی صلاة اللیل«قل هو الله أحد»ثلاثین مرة(2)، و فی البواقی بطوال السور.و یسمع الإمام من خلفه القراءة ما لم یبلغ العلو و کذا الشهادتین استحبابا.و إذا مر المصلی بآیة رحمة سألها،أو آیة نقمة استعاذ منها.

و ها هنا مسائل سبع

و ها هنا مسائل سبع:

قوله:«و أن یقرأ قل یا أیها الکافرون فی المواضع السبعة» .

هی أول رکعتی الزوال،و أول نوافل المغرب،و أول نوافل اللیل،و أول رکعتی الفجر،و أول صلاة الصبح إذا أصبح بها أی لم یصلحها حتی انتشر الصبح و طلعت الحمرة،و أول سنة الإحرام،و أول رکعتی الطواف.و یقرأ فی ثوانی هذه السبعة بالتوحید.و روی العکس[1]فلذا قال:و لو بدأ بالتوحید جاز.

قوله:«و یقرأ فی أولیی صلاة اللیل قل هو الله احد ثلاثین مرة» .

قد تقدم استحباب أن یقرأ فیها بالجحد لأنها أحد السبعة.و طریق الجمع إما أن یکون قراءة کل واحدة من السورتین سنة فیتخیر المصلی،أو بالجمع بینهما لجواز القران فی النافلة،أو بحمل أولیی صلاة اللیل علی الرکعتین المتقدمتین علی الثمانی، کما ورد فی بعض الأخبار (1).و علی ما روی من کون (2)الجحد فی الرکعة الثانیة لا إشکال فإن قراءة التوحید فی الأولی ثلاثین مرة محصلة لقراءة التوحید فیها فی الجملة.

ص:209


1- 2) مصباح المتهجد:115،الوسائل 5:281 ب«41»من أبواب بقیة الصلوات المندوبة.
2- 3) مر الکلام فیه فی الصفحة المتقدمة.
الاولی:لا یجوز قول آمین آخر الحمد

الاولی:لا یجوز قول آمین آخر الحمد(1)،و قیل:هو مکروه.

الثانیة:الموالاة فی القراءة شرط فی صحتها

الثانیة:الموالاة فی القراءة شرط فی صحتها،فلو قرأ فی خلالها من غیرها،استأنف القراءة(2).و کذا لو نوی قطع القراءة و سکت(3).و فی قول یعید الصلاة.أما لو سکت فی خلال القراءة لا بنیة القطع،أو نوی القطع و لم یقطع مضی فی صلاته(4).

قوله:«لا یجوز قول آمین آخر الحمد» .

هذا هو المشهور بل کاد یکون إجماعا،و مستنده النص (1)عن أئمة الهدی علیهم السلام،و علل مع ذلک بأنه لیس بقرآن و لا دعاء و إنما هو اسم للدعاء أعنی:

اللهم استجب،و الاسم غیر المسمی،فلو قال بدله اللهم استجب لم یضر.و لا فرق فی البطلان به بین وقوعه آخر الحمد أو غیره من حالات الصلاة کالقنوت.کل ذلک مع عدم التقیة و إلا لم یضر،بل ربما وجب.

قوله:«فلو قرأ خلالها من غیرها استأنف القراءة» .

هذا مع النسیان،و مع العمد یبطل الصلاة.و تتحقق الغیریة بقراءة ما لا محل لقراءته فی تلک الحال،و إن کان من السورة.و لا یخفی أن ذلک فی غیر الدعاء بالمباح،و سؤال الرحمة،و الاستعاذة من النقمة عند آیتیهما،و رد السلام،و تسمیت العاطس،و الحمد عند العطسة،و نحو ذلک مما هو مستثنی.

قوله:«و کذا لو نوی قطع القراءة و سکت» .

هذا إذا خرج بالسکوت عن کونه قارئا و لم یخرج عن کونه مصلیا،و إلا لم یعد القراءة فی الأول و أعاد الصلاة فی الثانی.و لا فرق هنا بین السکوت عمدا أو نسیانا.

قوله:«أما لو سکت فی خلال القراءة لا بنیة القطع أو نوی القطع و لم یقطع مضی فی صلاته» .

إنما یمضی فی صلاته مع السکوت لا بنیة القطع للصلاة أو للقراءة مع عدم

ص:210


1- 1) الکافی 3:313 ح 5،علل الشرائع:358 ب«74»ح 1،التهذیب 2:74 ح 275،الاستبصار 1:318 ح 1185 و 1186،الوسائل 4:752 ب«17»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 1،2، 3،4.
الثالثة:روی أصحابنا أنّ«الضحی»و«ألم نشرح»سورة واحدة

الثالثة:روی أصحابنا أنّ«الضحی»و«ألم نشرح»سورة واحدة،(1) و کذا«الفیل»و«لإیلاف»،فلا یجوز إفراد أحدهما عن صاحبتها فی کل رکعة.و لا یفتقر إلی البسملة بینهما،علی الأظهر.

الرابعة:إن خافت فی موضع الجهر أو عکس

الرابعة:إن خافت فی موضع الجهر أو عکس،جاهلا أو ناسیا لم یعد(2).

طوله بحیث یخرج عن کونه قارئا أو مصلیا،و إلا أعاد القراءة فی الأول و الصلاة فی الثانی.و المراد بنیة القطع فی المسألة الأخیرة قطع القراءة لا قطع الصلاة،و إلا بطلت الصلاة بناء علی بطلانها بنیة فعل المنافی.و لا بدّ من تقیید قطع القراءة بأن لا ینوی عدم العود إلیها،و إلا کان کنیة قطع الصلاة.

قوله:«روی أصحابنا أن الضحی و ا لم نشرح سورة واحدة».

لیس فی الأخبار تصریح بکونهما سورة واحدة و إنما فیها قرائتهما معا فی الرکعة الواحدة (1)،و هی أعم من کونهما سورة واحدة،و روایة المفضل-قال:سمعت أبا عبد الله علیه السلام یقول:«لا تجمع بین سورتین فی رکعة واحدة إلا الضحی و ألم نشرح،و سورة الفیل و لإیلاف» (2)-صریحة فی کونهما سورتین،فإن الاستثناء حقیقة فی المتصل.و علی هذا یضعف القول بترک البسملة بینهما.و علی تقدیر وحدتهما فلا تنافیها البسملة بینهما لوجودها فی أثناء غیرهما.و کما یجب البسملة بینهما یجب رعایة الترتیب علی الوجه المتواتر.

قوله:«إن خافت فی موضع الجهر أو عکس جاهلا أو ناسیا لم یعد» .

لا فرق فی ذلک بین علمه بالمخالفة قبل الرکوع و بعده علی أصح القولین.

ص:211


1- 1) التهذیب 2:72 ح 266،مجمع البیان 5:544،الوسائل 4:743 ب«10»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 1،5.
2- 2) المعتبر 1:188،مجمع البیان 5:544،الوسائل 4:744 ب«10»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 5.
الخامسة:یجزیه عوضا عن الحمد،اثنتا عشرة تسبیحة

الخامسة:یجزیه عوضا عن الحمد،اثنتا عشرة تسبیحة.صورتها سبحان الله،و الحمد لله،و لا إله إلا الله،و الله أکبر-ثلاثا-و قیل:یجزیه عشر،و فی روایة تسع(1)،و فی أخری أربع،و العمل بالأول أحوط.

السادسة:من قرأ سورة من العزائم فی النوافل

السادسة:من قرأ سورة من العزائم فی النوافل،یجب أن یسجد فی موضع السجود و کذا إن قرأ غیره و هو یستمع،ثمَّ ینهض،و یقرأ ما تخلف منها و یرکع.و إن کان السجود فی آخرها یستحب له قراءة الحمد،لیرکع عن قراءة.

السابعة:المعوذتان من القرآن

السابعة:المعوذتان من القرآن(2)،و یجوز أن یقرأ بهما فی الصلاة فرضها و نفلها.

الخامس:الرکوع

الخامس:الرکوع.

و هو واجب فی کل رکعة مرة،إلا فی الکسوف و الآیات،و هو رکن فی الصلاة.و تبطل بالإخلال به عمدا و سهوا،علی تفصیل سیأتی

و الواجب فیه خمسة أشیاء

و الواجب فیه خمسة أشیاء:

قوله:«و قیل یجزیه عشر و فی روایة (1)تسع» .

العشر بإسقاط التکبیر من الأولیین و إثباته فی الأخیرة،و التسع بإسقاطه من الجمیع کما وقع مصرحا فی روایة حریز (2).و الکل مجز ما عدا التسع بسقوط التکبیر فیه.و لو اختار الزائد علی الأربع جاز له نیة الوجوب بالجمیع،و استحباب ما زاد علی الأربع.و مع الإطلاق یحمل الوجوب علی الأربع لا غیر.

قوله:«المعوذتان من القرآن» .

هما-بکسر الواو-اسم فاعل،سمیتا بذلک لأن النبی صلی الله علیه و آله و سلم کان یعوذ بهما الحسنین علیهما السلام.و خالف فی کونهما من القرآن شذوذ من

ص:212


1- 1) الفقیه 1:256 ح 1158،الوسائل 4:791 ب«51»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 1.
2- 2) الفقیه 1:256 ح 1158،الوسائل 4:791 ب«51»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 1.
الأول:أن ینحنی فیه بقدر ما یمکن وضع یدیه علی رکبتیه

الأول:أن ینحنی فیه بقدر ما یمکن وضع یدیه علی رکبتیه(1).و إن کانت یداه فی الطول بحد تبلیغ رکبتیه من غیر انحناء،انحنی کما ینحنی مستوی الخلقة.و إذا لم یتمکن من الانحناء لعارض،أتی بما یتمکن منه(2).

فإن عجز أصلا اقتصر علی الإیماء(3).

العامة،و روی أیضا عن ابن مسعود،لأنهما إنما نزلتا لتعویذهما (1)علیهما السلام.

و لا منافاة بین ذلک و بین کونهما من القرآن فان القرآن صالح للتعوذ به لشرفه و برکته.

قوله:«أن ینحنی بقدر ما یمکن وضع یدیه علی رکبتیه» .

التقیید بالانحناء یخرج به ما لو انخنس بحیث أمکنه وضع کفیه فإن ذلک غیر کاف،و کذا لو أمکنه ذلک بمشارکة الانحناء للانخناس،بحیث لو لا الانخناس لما أمکن بلوغ الیدین الرکبتین.و المعتبر إمکان وصول الیدین معا فلا یکفی إحداهما اختیارا.نعم لو تعذرت إحداهما لعارض فی أحد الشقین کفت الأخری.و الأفضل بلوغ قدر ما یتمکن به من تمکین الراحتین و الکفین بالرکبتین.و الظاهر الاکتفاء ببلوغ الأصابع.و فی حدیث زرارة المعتبر«فإن وصلت أطراف أصابعک فی رکوعک إلی رکبتیک أجزأک ذلک و أحب إلی أن تمکن کفیک» (2).

قوله:«و إذا لم یتمکن من الانحناء لعارض أتی بما یمکن منه» .

اللام فی الانحناء للعهد الذکری و هو الباغ تمام ما یعتبر فی الرکوع،فلا یرد أن من لم یتمکن من الانحناء کیف یمکنه شیء منه.

قوله:«فإن عجز أصلا اقتصر علی الإیماء» .

أراد بقوله«أصلا»أن الإیماء مشروط بالعجز عن جمیع الحالات المتصورة استقلال و اعتمادا و لو بعرض مقدور.و الإیماء بالرأس-کما فی نظائره-مع الإمکان، و إلا فبالعینین.

ص:213


1- 1) الجامع لأحکام القرآن للقرطبی 20:251.
2- 2) الکافی 3:334 ح 1،التهذیب 2:83 ح 308،الوسائل 4:675 ب«1»من أفعال الصلاة ح 3.

و لو کان کالراکع خلقة،أو لعارض وجب أن یزید لرکوعه یسیر انحناء لیکون فارقا(1).

الثانی:الطمأنینة فیه بقدر ما یؤدی واجب الذکر مع القدرة

الثانی:الطمأنینة فیه بقدر ما یؤدی واجب الذکر مع القدرة.و لو کان مریضا لا یتمکن سقطت عنه(2)،کما لو کان العذر فی أصل الرکوع.

الثالث:رفع الرأس منه

الثالث:رفع الرأس منه،فلا یجوز أن یهوی للسجود قبل انتصابه منه،إلا مع العذر،و لو افتقر فی انتصابه إلی ما یعتمده وجب.

الرابع:الطمأنینة فی الانتصاب

الرابع:الطمأنینة فی الانتصاب،و هو أن یعتدل قائما،و یسکن و لو یسیرا.

الخامس:التسبیح فیه

الخامس:التسبیح فیه،و قیل:یکفی الذکر(3) و لو کان تکبیرا أو تهلیلا،و فیه تردد.و أقل ما یجزی للمختار تسبیحة واحدة تامة، قوله:«و لو کان کالراکع خلقة أو لعارض وجب أن یزید لرکوعه یسیر انحناء لیکون فارقا» .

بین القیام و الرکوع،لأن المعهود من صاحب الشرع الفرق بینهما.و قال الشیخ (1)و المصنف فی المعتبر (2):إن الفرق مستحب،لأن ذلک حد الرکوع فلا یلزم الزیادة علیه،و لو أمکن نقص الانحناء،حال القراءة باعتماد و نحوه تعین لا لأجل الرکوع،لکن یجزی ذلک الانحناء للرکوع لتحقق الفرق.

و اعلم أن انحناءه لو بلغ أقصی المراتب بحیث یؤدی الزیادة علیه إلی الخروج عن حد الراکع فإن الزیادة تسقط هنا و إن أثبتناها ثمَّ،فإن تحصیل حالة الرکوع الاختیاریة الواجبة-مع الإمکان-إجماعا أولی من تحصیل الفرق الذی لا قطع بوجوبه.

قوله:«و لو کان مریضا لا یتمکن سقطت عنه» .

و یجب علیه الانحناء إلی حده لیأتی بالذکر حالته فان المیسور لا یسقط بالمعسور.

قوله:«التسبیح فیه و قیل یجزی الذکر» .

المراد به المتضمن للثناء علی الله تعالی.و هذا القول هو الأجود للأحادیث

ص:214


1- 1) المبسوط 1:110.
2- 2) المعتبر 2:194.

و هی سبحان ربی العظیم و بحمده(1) أو یقول:«سبحان الله»ثلاثا،و فی الضرورة واحدة صغری.و هل یجب التکبیر للرکوع؟فیه تردد،و الأظهر الندب.

و المسنون فی هذا القسم أن یکبر للرکوع قائما،رافعا یدیه بالتکبیر محاذیا أذنیه،و یرسلهما ثمَّ یرکع.

و أن یضع یدیه علی رکبتیه،مفرجات الأصابع،و لو کان بأحدهما عذر وضع الأخری،و یرد رکبتیه إلی خلفه،و یسوی ظهره،و یمد عنقه موازیا لظهره.

و أن یدعو أمام التسبیح،و أن یسبح ثلاثا،أو خمسا،أو سبعا فما زاد(2) الصحیحة (1)الدالة علیه،و ما تضمن منها اذکارا مخصوصة لا ینافیه لأنها بعض افراده،و لا دلالة فیها علی انحصاره فیما ذکر.

قوله:«و هی سبحان ربی العظیم و بحمده» .

معنی سبحان ربی:تنزیها له عن النقائص و صفات المخلوقین.و نصبه علی المصدر بفعل محذوف،تقدیره سبحت الله سبحانا،أی نزهته تنزیها.و قیل:التسبیح هو المصدر و سبحان واقع موقعه،یقال:سبحت الله تسبیحا و سبحانا فهو علم المصدر،و لا یستعمل غالبا إلا مضافا کقولنا«سبحان الله»و هو مضاف الی المفعول به أی سبحت الله لأنه المسبح المنزه،و متعلق الجار فی و بحمده محذوف أیضا أی و بحمده انزهه.و قیل:معناه و الحمد لربی،کما قیل فی قوله تعالی ما أَنْتَ بِنِعْمَةِ رَبِّکَ بِمَجْنُونٍ (2)،أی و النعمة لربک.و العظیم فی صفته تعالی من یقصر کل شیء سواه عنه،أو من حصلت له جمیع صفات الکمال،أو من انتفت عنه صفات النقص.

قوله:«فما زاد» .

قال المصنف فی المعتبر:الوجه استحباب ما لا یحصل معه السأم إلا أن یکون

ص:215


1- 1) الوسائل 4:929 ب«7»من أبواب الرکوع.
2- 2) سورة القلم:2.

و أن یرفع الامام صوته بالذکر فیه،و أن یقول بعد انتصابه:سمع الله لمن حمده(1).و یدعو بعده، إماما (1)،و هو حسن.و لو انحصر المأمون و علم منهم حب الإطالة استحب له التکرار.و علی کل حال فلا ینبغی أن ینقض المصلی عن الثلاث ما لم یعرض له ما یقتضی النقص،و قد روی عن أبان بن تغلب أنه عد علی الصادق علیه السلام فی الرکوع و السجود ستین تسبیحة (2).و الواجب مع الإطلاق هو الأولی،و لو نوی غیرها جاز.

قوله:«و أن یقول بعد انتصابه:سمع الله لمن حمده» .

لا فرق فی ذلک بین الامام و غیره عندنا.و لو قال المأموم عند تسمیع الامام:

«ربنا لک الحمد»کان جائزا أیضا-و إن أنکره المصنف فی المعتبر (3)فقد ورد فی خبر محمد بن مسلم عن الصادق علیه السلام (4).و کذا لو قال:و لک الحمد،فقد ورد فی بعض الأخبار (5).و الواو هنا مقحمة.و عدی سمع باللام مع أنه متعد بنفسه- کقوله تعالی یَوْمَ یَسْمَعُونَ الصَّیْحَةَ (6)-لأنه ضمن معنی استحباب،فعدی بما تعدی به،کما ضمن السمع فی قوله تعالی لا یَسَّمَّعُونَ إِلَی الْمَلَإِ الْأَعْلی (7)معنی الإصغاء،أی:لا یصغون،فعدی بإلی.و معنی التضمین ان یشرب لفظ معنی لفظ آخر فیعطی حکمه.و فائدته أن تؤدی کلمة مؤدی کلمتین.و هذه الکلمة و هی سمع

ص:216


1- 1) المعتبر 2:202.
2- 2) الکافی 3:329 ح 2،التهذیب 2:299 ح 1205،الوسائل 4:926 ب«6»من أبواب الرکوع ح 1.
3- 3) المعتبر 2:204.
4- 4) الذکری:199،الوسائل 4:940 ب«17»من أبواب الرکوع ح 4.
5- 5) انظر المغنی لابن قدامة 1:585.
6- 6) سورة ق:42.
7- 7) الصافات:8.

و یکره أن یرکع و یداه تحت ثیابه(1).

السادس:السجود

السادس:السجود.

و هو واجب،فی کل رکعة سجدتان.و هما رکن[معا]فی الصلاة(2).

تبطل بالإخلال بهما من کل رکعة،عمدا و سهوا.و لا تبطل بالإخلال بواحده سهوا.

و واجبات السجود ستة

و واجبات السجود ستة:

الله(إلخ)محتملة بحسب اللفظ للدعاء و الثناء،و لم نقف لأحد من الأصحاب علی تعیین لأحد المعنیین،و فی بعض الأخبار (1)تصریح بکونها دعاء.

قوله:«و یکره أن یرکع و یداه تحت ثیابه» .

بل یکونان بارزتین أو فی کمیه،قال الأصحاب.و أکثر عباراتهم مطلقة لیس فیها تقیید الکراهة بما إذا لم یکن تحتهما ثوب آخر.و روی عمار عن الصادق علیه السلام فی الرجل یدخل یدیه تحت ثوبه؟قال:«إن کان علیه ثوب آخر فلا بأس» (2).

قوله:«فی کل رکعة سجدتان و هما رکن فی الصلاة» .

اعلم أن الحکم بکون الرکن فی السجود مجموع السجدتین،مع إطلاق القول بأن زیادة الرکن و نقصانه مبطلان للصلاة-و إن کان سهوا-لا یستقیم،لأن الماهیة المرکبة تفوت بفوات جزء من أجزائها،و ذلک یستلزم فوات الرکن بترک السجدة الواحدة.و قد أطبق (3)الأصحاب عدا ابن أبی عقیل (4)علی عدم بطلان الصلاة بفواتها سهوا،و اللازم من ذلک إما عدم کون الرکن مجموع السجدتین،أو کون

ص:217


1- 1) الکافی 2:503 ح 1،الوسائل 4:640 ب«17»من أبواب الرکوع ح 2.
2- 2) الکافی 3:395 ح 10،التهذیب 2:356 ح 1475،الاستبصار 1:392 ح 1494،الوسائل 3:314 ب«40»من أبواب لباس المصلی ح 4.
3- 3) فی«ج»أطلق.
4- 4) نقله عنه الشهید فی الذکری:200.
الأول:السجود علی سبعة أعضاء

الأول:السجود علی سبعة أعضاء:الجبهة،و الکفان،و الرکبتان، و إبهاما الرجلین(1).

نقصان الرکن سهوا قد یغتفر.

و أجاب الشهید(رحمه الله)عن ذلک بأن انتفاء الماهیة هنا غیر مؤثر مطلقا، و إلا لکان الإخلال بعضو من أعضاء السجود مبطلا و لم یقل به أحد،بل المؤثر هو انتفاؤها بالکلیة.قال:و لعل الرکن مسمی السجود،و لا یتحقق الخلال به إلا بترک السجدتین معا (1).

و رد بأن الرکن علی تقدیر أن یکون هو المجموع یجب أن یکون الإخلال به مبطلا،و بأن وضع ما عدا الجبهة لا دخل له فی نفس السجود کالذکر و الطمأنینة، و بأن جعل الرکن هو مسمی السجود یستلزم الإبطال بزیادة السجدة الواحدة سهوا و لا قائل به.

و الحق أن الرکن لا یصح فیه إطلاق القول بکون زیادته و نقصانه سهوا مطلقا مبطلا،فقد تخلف ذلک فی مواضع مشهورة فلیکن هذا منها،بل الحکم فی کثیر منها أضعف مستندا من هذه.و حینئذ فیمکن جعل الرکن مجموع السجدتین-کما أطلقه الأصحاب-و لا یبطل بنقصان الواحدة سهوا،و إن استلزم فوات الماهیة المرکبة، کیف و قد ادعی فی الذکری الإجماع علی عدم بطلان الصلاة بنقصانها،أو نلتزم بکون الرکن مسمی السجود و لا یبطل بزیادة الواحدة سهوا فیکون أحدهما مستثنی کنظائره.و کیف کان فالحکم لا شبهة فیه و إنما الکلام فی إطلاق الرکن علیهما أو علی أحدهما.

قوله:«الجبهة و الکفان و الرکبتان و إبهاما الرجلین» .

الواجب فی کل واحد منها مسماه حتی الجبهة،و یستحب الاستیعاب.و حد الجبهة قصاص الشعر من مستوی الخلقة،و الحاجب.و یتعین الإبهامان فلا یجزی غیرهما من الأصابع مع الإمکان،و بدونه یجزی غیرهما من الأصابع من غیر ترجیح.

ص:218


1- 1) الذکری:200.
الثانی:وضع الجبهة علی ما یصح السجود علیه

الثانی:وضع الجبهة علی ما یصح السجود علیه،فلو سجد علی کور العمامة(1) لم یجز.

الثالث:أن ینحنی للسجود حتی یساوی موضع الجبهة موقفه

الثالث:أن ینحنی للسجود حتی یساوی موضع الجبهة موقفه،إلا أن یکون علوا یسیرا بمقدار لبنة لا أزید(2).فإن عرض ما یمنع عن ذلک، اقتصر علی ما یتمکن منه.و إن افتقر إلی رفع ما یسجد علیه وجب.و إن عجز عن ذلک کله أومأ إیماء.

الرابع:الذکر فیه

الرابع:الذکر فیه،و قیل:یختص بالتسبیح کما قلناه فی الرکوع(3).

و یجب الاعتماد علیها بإلقاء الثقل و إن لم تکن مستویة فیه و لا یجب الجمع بین الأصابع و الکف،بل یجزی المسمی من کل منهما،نعم لا یجزی رؤوس الأصابع لأنها حد الباطن.

قوله:«فلو سجد علی کور العمامة» .

کور العمامة-بفتح الکاف-دورها.و المانع من ذلک عندنا کونه من غیر جنس ما یصح السجود علیه لا کونه محمولا،فلو کان مما یصح السجود علیه کاللیف صح.

قوله:«إلا أن یکون علوا یسیرا بمقدار لبنة لا أزید» .

اللبنة بفتح اللام و کسر الباء،أو بکسر اللام و سکون الباء.و المراد بها المعتادة فی بلد صاحب الشرع،و أن تکون موضوعة علی أکبر سطوحها و قدرت بأربع أصابع تقریبا.و أکثر الأصحاب ذکروا العلو لا غیر،و الحق الشهید (1)(رحمه الله)به الانخفاض،فلا یجوز زیادته علیها،و هو حسن.و اعتبر(رحمه الله)ذلک فی بقیة المساجد أیضا.و لا فرق فی ذلک بین الأرض المنحدرة و غیرها.

قوله:«الذکر فیه و قیل:یختص بالتسبیح کما قلناه فی الرکوع» .

الحکم فیهما واحد.و یفهم من هذه العبارة ترجیح المصنف القول باجزاء الذکر المطلق عکس ما سبق.

ص:219


1- 1) البیان:87.
الخامس:الطمأنینة

الخامس:الطمأنینة واجبة إلا مع الضرورة المانعة(1).

السادس:رفع الرأس من السجدة الأولی حتی یعتدل مطمئنا

السادس:رفع الرأس من السجدة الأولی حتی یعتدل مطمئنا.

و فی وجوب التکبیر للأخذ فیه و الرفع منه تردد،و الأظهر الاستحباب.

و یستحب فیه أن یکبر للسجود قائما،ثمَّ یهوی للسجود سابقا بیدیه إلی الأرض،و أن یکون موضع سجوده مساویا لموقفه أو أخفض،و أن یرغم بأنفه(2)،و یدعو،و یزید علی التسبیحة الواحدة ما تیسر،و یدعو بین السجدتین،و أن یقعد متورکا،و أن یجلس عقیب السجدة الثانیة مطمئنا، و یدعو عند القیام،و یعتمد علی یدیه سابقا برفع رکبتیه.

و یکره الإقعاء بین السجدتین(3).

قوله:«الطمأنینة فیه إلا مع الضرورة المانعة» .

فتسقط الطمأنینة،و یبقی وجوب الذکر بحسب الإمکان.

قوله:«و أن یرغم بأنفه» .

الإرغام بالأنف هو السجود علیه مع الأعضاء السبعة،مأخوذ من الرغام- بفتح الراء-و هو التراب،أی یلصق أنفه به.و تتأدی السنة بوضعه علی ما یصح السجود علیه و إن لم یکن ترابا،و إن کان التراب أفضل،و قد روی عن علی علیه السلام:«لا یجزی صلاة لا یصیب الأنف ما یصیب الجبین» (1).و یحمل علی نفی الإجزاء الکامل.و یجزی إصابة الأنف للمسجد بأی جزء کان منه،و اعتبر المرتضی إصابة الطرف الأعلی منه (2).

قوله:«و یکره الإقعاء بین السجدتین» .

هو أن یعتمد بصدور قدمیه علی الأرض و یجلس علی عقبیه،قاله المصنف فی المعتبر.و نقل عن بعض أهل اللغة أنه الجلوس علی ألییه ناصبا فخذیه مثل إقعاء

ص:220


1- 1) التهذیب 2:298 ح 1202،الاستبصار 1:327 ح 1223،الوسائل 4:954 ب«4»من أبواب السجود ح 4.
2- 2) جمل العلم و العمل:60.
مسائل ثلاث

مسائل ثلاث:

الاولی:من به ما یمنع من وضع الجبهة علی الأرض

الاولی:من به ما یمنع من وضع الجبهة علی الأرض،کالدمّل إذا لم یستغرق الجبهة،یحتفر حفیرة(1) لیقع السلیم من جبهته علی الأرض.فإن تعذّر سجد علی أحد الجبینین.فإن کان هناک مانع سجد علی ذقنه.

الثانیة:سجدات القرآن خمس عشرة

الثانیة:سجدات القرآن خمس عشرة:أربع منها واجبة،و هی فی سورة«الم»،و«حم السجدة»،و«النجم»،و«اقرأ باسم ربک».و إحدی عشرة مسنونة و هی فی«الأعراف»،و«الرعد»،و«النحل»،و«بنی إسرائیل»،و«مریم»،و«الحج»فی موضعین،و«الفرقان»،و«النمل»،و «ص»،و«إذا السماء انشقت».

و السجود واجب فی العزائم الأربع،للقارئ و المستمع.و یستحب للسامع علی الأظهر(2).و فی البواقی یستحب علی کل حال.

الکلب،قال:و المعتمد الأول (1).

قوله:«یحتفر حفیرة».

احتفار الحفیرة مورد النص (2).و الواجب فی ذلک وقوع السلیم علی ما یصح السجود علیه،سواء وضع المریض فی حفیرة،أم آلة مجوفة،أم غیرهما.و لا ترتیب بین الجبینین لکن یستحب تقدیم الأیمن خروجا من خلاف ابن بابویه (3)بتعیین تقدیمه.و المراد بالذقن مجمع اللحیین.و شعر اللحیة لیس منه فیجب کشفه مع الإمکان لیلاصق جزء من الذقن ما یصح السجود علیه لیتحقق به مسمّی السجود.

و لو تعذر جمیع ذلک أومأ،و لو زال الألم بعد إکمال الذکر أجزأ،و قبله یستدرک.

قوله:«و یستحب للسامع علی الأظهر» .

بل الأصح وجوبه علیه کالمستمع،

ص:221


1- 1) المعتبر 2:218.
2- 2) الکافی 3:333 ح 5،التهذیب 2:86 ح 317،الوسائل 4:965 ب«12»من أبواب السجدة ح 1.
3- 3) المقنع:26.

و لیس فی شیء من السجدات تکبیر،و لا تشهد،و لا تسلیم.و لا یشترط فیها الطهارة،و لا استقبال القبلة،علی الأظهر(1).و لو نسیها أتی بها فیما بعد.

الثالثة:سجدتا الشکر مستحبتان عند تجدد النعم

الثالثة:سجدتا الشکر مستحبتان عند تجدد النعم،و دفع النقم، و عقیب الصلوات.و یستحب بینهما التعفیر(2).

السابع:التشهّد

السابع:التشهّد.

و هو واجب فی کل ثنائیة مرة،و فی الثلاثیة و الرباعیة مرّتین.و لو أخلّ بهما أو بأحدهما عامدا بطلت صلاته.

و الواجب فی کل واحد منهما خمسة أشیاء:الجلوس بقدر التشهد، و ادّعی علیه بعض الأصحاب (1)الإجماع.

و المراد بالمستمع المنصت للاستماع،و بالسامع من یتفق له السماع من غیر إنصات.

و محل السجود عند الفراغ من الآیة المتضمنة للسجود.و یتکرر بتکرر السبب و ان لم یتخلل السجود.

قوله:«و لا استقبال القبلة علی الأظهر» .

هذا هو الأصح.و کذا لا یشترط خلوّ البدن و الثوب عن النجاسة التی لا یعفی عنها فی الصلاة.و هل یشترط وضع الجبهة علی ما یصح السجود علیه،و السجود علی الأعضاء السبعة،و مساواة مسجده لموقفه أو ما فی حکمها؟وجهان،و لا ریب أن اعتباره أحوط.و نیّته مقارنة للسجود،و لو نوی فی حال استدامته فالظاهر الاجزاء.

و یجب علی الفور،فلو أخلّ به عمدا أثم و بقیت أداء،کما اختاره المصنف فی المعتبر (2).

قوله:«و یستحب بینهما التعفیر» .

التعفیر تفعیل من العفر-بفتح العین المهملة و الفاء-و هو التراب

ص:222


1- 1) منهم الشیخ فی الخلاف 1:431 مسألة 179 و العلامة فی التذکرة 1:123.
2- 2) المعتبر 2:274.

و الشهادتان،و الصلاة علی النبی،و علی آله علیهم السلام.

و صورتهما أشهد أن لا إله إلا اللّه وحده لا شریک له،و أشهد أن محمدا رسول اللّه،ثمَّ یأتی بالصلاة علی النبی و آله.و من لم یحسن التشهد، وجب علیه الإتیان بما یحسن منه،مع ضیق الوقت(1)،ثمَّ یجب علیه تعلّم ما لا یحسن منه.

و مسنون هذا القسم

و مسنون هذا القسم:

أن یجلس متورّکا.و صفته أن یجلس علی ورکه الأیسر،و یخرج رجلیه جمیعا،فیجعل ظاهر قدمه الأیسر إلی الأرض،و ظاهر قدمه الأیمن إلی باطن الأیسر.

و أن یقول ما زاد علی الواجب من تحمید و دعاء.

الثامن:التسلیم

الثامن:التسلیم.

و المراد به وضع الجبینین علی التراب بین السجدتین،و کذا الخدین.و الظاهر ان وضعهما علی ما یسجد علیه کاف فی أصل السنة[کیف ما اتفق] (1)و إن کان التراب (2)هو الأفضل.و بالتعفیر یتحقّق تعدّد سجود الشکر فإن عوده الیه بعد التعفیر سجود ثان و قد ورد فی أخبارنا (3)أن ذلک من علامات المؤمن.

قوله:«وجب علیه الإتیان بما یحسن منه مع ضیق الوقت» .

و لو أمکنه الترجمة عن الباقی وجب.و کذا لو لم یحسن شیئا و امکنه الترجمة، فإن عجز عنه حمد اللّه بقدره.

ص:223


1- 1) لیس فی ما لدینا من النسخ الخطیة و انما ورد فی الحجریتین.
2- 2) فی«ج»و«م»الترتیب.
3- 3) التهذیب 6:52 ح 122،مصباح المتهجد:73،الوسائل 10:373،ب«56»من أبواب المزار و ما یناسبه ح 1.

و هو واجب علی الأصح(1).و لا یخرج من الصلاة إلاّ به.و له عبارتان(2)، إحداهما أن یقول:«السلام علینا و علی عباد اللّه الصالحین»،و الأخری أن یقول:«السلام علیکم و رحمة اللّه و برکاته».و بکل منهما یخرج من الصلاة.و بأیّهما بدأ کان الثانی مستحبا.

و مسنون هذا القسم:

أن یسلم المنفرد إلی القبلة تسلیمه واحدة،و یومئ بمؤخر عینیه(3) إلی یمینه،و الامام بصفحة وجهه،و کذا المأموم.ثمَّ إن کان علی یساره غیره(4)، قوله:«و هو واجب علی الأصح» .

هذا هو الأحوط.و لا یقدح اعتقاده فی صحة الصلاة علی تقدیر الاستحباب لخروجه عنها.

قوله:«و له عبارتان.إلخ» .

أما الثانیة فمخرجة بالإجماع،و أما الأولی فعلیها دلالة من الأخبار (1)،الا أنّ القول بوجوبها حادث،فینبغی الاقتصار علی موضع الیقین،و هو«السلام علیکم» إلخ.و یقدم«السلام علینا»مع التسلیم المستحب.

قوله:«أن یسلم المنفرد إلی القبلة تسلیمة واحدة و یومئ بمؤخر عینیه» .

مؤخر العین-بضم المیم و سکون الهمزة و کسر الخاء مثال مؤمن-طرفها الذی یلی الصدغ،نقیض مقدمها و هو الطرف الذی یلی الأنف.و استحباب الإیماء بذلک هو المشهور،و لا شاهد له غیره.

قوله:«و الامام بصفحة وجهه و کذا المأموم ثمَّ إن کان علی یساره غیره» .

أی إنسان،و ان لم یکن مصلّیا.و جعل ابنا بابویه الحائط کافیا فی التسلیمین

ص:224


1- 1) الکافی 3:337 ح 6،التهذیب 2:316 ح 1293،راجع الوسائل 4:1010 ب«3»من التسلیم ح 1 و 1012 ب«10»من أبواب التسلیم ح 1 و 2.

أومأ بتسلیمة أخری إلی یساره،بصفحة وجهه أیضا.

و أما المسنون فی الصلاة فخمسة
اشارة

و أما المسنون فی الصلاة فخمسة:

الأول:التوجه

الأول:التوجه بستة تکبیرات مضافة إلی تکبیرة الافتتاح،بأن یکبّر ثلاثا ثمَّ یدعو،ثمَّ یکبر اثنتین و یدعو،ثمَّ یکبّر اثنتین و یتوجه.و هو مخیّر فی السبع،أیها شاء أوقع معها نیة الصلاة،فیکون ابتداء الصلاة عندها.

الثانی:القنوت

الثانی:القنوت و هو فی کل ثانیة،قبل الرکوع،و بعد القراءة.

و یستحب أن یدعو فیه بالأذکار المرویة،و إلاّ فبما شاء.و أقلّه ثلاثة تسبیحات.

و فی الجمعة قنوتان(1)،فی الأولی قبل الرکوع،و فی الثانیة بعد للمأموم (1)،و مثل هذا لا یؤخذ بالرأی،فالظاهر وقوفهما علی شاهده،قال فی الذکری:و لا بأس باتباعهما لأنهما جلیلان لا یقولان الا عن ثبت (2).

و ینبغی أن یکون الإیماء بالصفحة بعد التلفظ ب«السلام علیکم»إلی القبلة، جمعا بین وظیفتی الإیماء و الاستقبال بأفعال الصلاة علی تقدیر کونه منها.و یستحب أن یقصد المنفرد بتسلیمه الأنبیاء و الأئمة و الملائکة و الحفظة لذکر بعضهم فی التسلیم المندوب و حضور بعض،و الامام ذلک مع إضافة المأمومین أیضا،و المأموم بالأولی الرد علی الامام،و بالثانیة مقصد الامام.و لو أضاف الجمیع إلی ذلک مسلمی الإنس و الجن جاز.و لو ذهل عن هذا القصد فلا بأس.

قوله:«و فی الجمعة قنوتان» .

و کذا فی الوتر قبل الرکوع و بعده.

ص:225


1- 1) الفقیه 1:210،المقنع:29،و نقله عنهما فی الذکری:208.
2- 2) الذکری:208.

الرکوع،و لو نسیه قضاه بعد الرکوع(1).

الثالث:شغل النظر

الثالث:شغل النظر فی حال قیامه إلی موضع سجوده،و فی حال القنوت إلی باطن کفّیه،و فی حال الرکوع إلی ما بین رجلیه،و فی حال السجود إلی طرف أنفه، فی حال التشهّد إلی حجره.

الرابع:شغل الیدین

الرابع:شغل الیدین،بأن یکونا فی حال قیامه علی فخذیه بحذاء رکبتیه،و فی حال القنوت تلقاء وجهه،و فی حال الرکوع علی رکبتیه،و فی حال السجود بحذاء أذنیه،و فی حال التشهّد علی فخذیه.

الخامس:التعقیب

الخامس:التعقیب و أفضله تسبیح الزهراء علیها السلام،ثمَّ بما روی من الأدعیة،و إلاّ فبما تیسّر.

خاتمة
اشارة

خاتمة

قواطع الصلاة قسمان

قواطع الصلاة قسمان:

أحدهما یبطلها عمدا و سهوا

أحدهما یبطلها عمدا و سهوا.و هو کل ما یبطل الطهارة،سواء دخل تحت الاختیار أو خرج،کالبول و الغائط و ما شابههما من موجبات الوضوء،و الجنابة و الحیض و ما شابههما من موجبات الغسل و قیل:لو أحدث بما یوجب الوضوء سهوا،تطهّر و بنی،و لیس بمعتمد.

الثانی لا یبطلها إلا عمدا

الثانی لا یبطلها إلا عمدا،و هو وضع الیمین علی الشمال(2)،و فیه تردّد.

قوله:«و لو نسیه قضاه بعد الرکوع» .

فإن فات قضاه بعد التسلیم جالسا مستقبلا،فان لم یذکر حتی انصرف قضاه فی الطریق مستقبلا.

قوله:«وضع الیمین علی الشمال» .

لا فرق فی ذلک بین وضعهما فوق السرة أو تحتها،و لا بین وضع الکف علی

ص:226

و الالتفات الی ما وراءه(1)،و الکلام بحرفین فصاعدا(2)،و القهقهة(3)،و أن یفعل فعلا کثیرا لیس من أفعال الصلاة(4)، الکف،أو علی الذراع،أو الذراع علی مثله.و الظاهر أن وضع الیسار علی الیمین کذلک لشمول اسم التکفیر له.و لا فرق فی الإبطال بین أن یفعله معتقدا للاستحباب أم لا.و یستثنی من ذلک فعله للتقیة فإنه جائز،و ربما وجب.و لو عدل عنه معها فالظاهر عدم بطلان الصلاة لخروجه عنها،بخلاف ما لو عدل الی المسح عن الغسل فی محلها.

قوله:«و الالتفات إلی ما وراءه» .

هذا إذا کان بکلّه،و لو کان بوجهه بحیث یصیر الوجه إلی حد الاستدبار فالأولی أنه کذلک،و إن کان الفرض بعیدا،أما البصر فلا اعتباره به.

قوله:«و الکلام بحرفین فصاعدا» .

التقیید بحرفین فصاعدا بناء علی الغالب من أن الکلام لا یکون إلا کذلک، و إلا فالضابط فی ذلک الکلام و إن تأدّی بحرف واحد،کالأمر من الفعل الثلاثی المعتلّ الطرفین مثل ع،ق،د،ش،أمر من،وعی،و وقی،و ودی،و وشی.و فی حکمه الحرف بعده مدّة ناشئة من إشباع حرکته ضما أو کسرا أو فتحا،فان إشباع أحد هذه الحرکات یلحقها بالواو و الیاء و الألف.

قوله:«و القهقهة» .

المراد بها هنا الضحک المشتمل علی الصوت،فلا یبطل التبسّم و إن کان مکروها.و لا فرق فی القهقهة بین القلیلة و الکثیرة لإطلاق النص (1)و الفتوی.و لو وقعت علی وجه لا یمکن دفعه کمقابلة ملاعب و نحوه أبطلت،و إن انتفی الإثم.

قوله:«و أن یفعل فعلا کثیرا لیس من أفعال الصلاة» .

المرجع فی الکثرة إلی العرف،فما یعد قلیلا عرفا کخلع النعل و لبس الثوب

ص:227


1- 1) الکافی 3:364 ح 6،التهذیب 2:324 ح 1324،الوسائل 4:1252 ب«7»من أبواب قواطع الصلاة.

و البکاء لشیء من أمور الدنیا(1)،و الأکل و الشرب علی قول(2)،إلا فی الخفیف و نزعه و الخطوتین و أشباه ذلک لا یقدح فی صحّتها.و لا عبرة فیه بالتعدد فقد یبلغ الکثرة مع اتحاده کالوثبة الکبیرة،و قد یتعدّد و لا یبلغها کحرکة الأصابع و نحوها.

و هل یشترط التوالی فلا یقدح المتفرّق-و ان کان یبلغ الکثرة لو اجتمع-نظر،و الظاهر الاشتراط لاقتضاء العرف ذلک،و لما روی أن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم کان یحمل أمامة بنت أبی العاص فی الصلاة و یضعها کلّما سجد (1).و تقیید ابطال الفعل الکثیر للصلاة بالعمد یقتضی عدم إبطاله مع النسیان،و یشکل مع انمحاء صورة الصلاة به فیقوی حینئذ البطلان.

قوله:«و البکاء لشیء من أمور الدنیا» .

کذکر میّت و ذهاب مال،و احترز به عن البکاء للآخرة کذکر الجنة و النار فإنه من أفضل الأعمال،بل یستحب التباکی و هو تکلف البکاء لمن لا یقدر علیه.و هل یشترط فی إبطال البکاء لأمور الدنیا اشتماله علی صوت أم یکفی خروج الدمع؟نظر، من الشک فی کون البکاء فی النصوص مقصورا أو ممدودا،فإن کان مقصورا فالمراد به خروج الدموع لا غیر،و إن کان ممدودا فالمراد به الصوت الذی یکون مع البکاء کما نص علیه أهل اللغة (2).و لو اشتمل البکاء للآخرة علی حرفین فصاعدا غیر قرآن و لا دعاء أبطل،ک«آه»من خوف النار.

قوله:«و الأکل و الشرب علی قول» .

انما نسب الابطال بهما الی القول لتوقّفه فیه العدم الوقوف علی نص أو ظاهر یقتضیه،فیکون من الأفعال الخارجة عن الصلاة،فیعتبر فی إبطالها به الکثرة،و مال إلیه فی المعتبر (3)،و اختاره الشهید(رحمه اللّه)فی الذکری (4)و جماعة (5)،و هو حسن.

ص:228


1- 1) سنن البیهقی 2:262-263.
2- 2) انظر الصحاح 6:228 مادة«بکی».
3- 3) المعتبر 2:255.
4- 4) الذکری:215.
5- 5) کالعلامة فی المختلف:103 و المنتهی 1:12.المحقق الثانی فی حاشیة الشرائع:62.

صلاة الوتر لمن أصابه العطش،و هو یرید الصوم فی صبیحة تلک اللیلة لکن لا یستدبر القبلة،و فی عقص الشعر للرجل تردّد،و الأشبه الکراهة(1).

و یکره الالتفات یمینا و شمالا(2)،و التثاؤب،و التمطّی(3)،و العبث، و استثنی من ذلک الشرب فی الوتر لمرید الصوم،و هو عطشان،و یخشی فجأة الفجر قبل الفراغ مما یریده من الدعاء فیه،و لم یستلزم الاستدبار،و لا الفعل الکثیر غیر الشرب،و لا حمل نجاسة لا یعفی عنها،و لا غیرها من المنافیات.و لا فرق فی الوتر و الصوم بین الواجبین و المندوبین للإطلاق (1).

قوله:«و فی عقص الشعر للرجل تردّد،و الأشبه الکراهة» .

عقص الشعر هو جمعه فی وسط الرأس و شده،و القول بالکراهة هو الأجود.

و تقیید التحریم بمنعه شیئا من واجبات الصلاة خروج عن المسألة.

قوله:«و یکره الالتفات یمینا و شمالا» .

بالوجه لیتمّ الإطلاق،فلو کان بالبدن أبطل مع العمد.و قیل:یبطل الصلاة الالتفات و إن کان بالوجه،لقوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا صلاة لملتفت» (2)، و هو ضعیف.

قوله:«و التثاؤب و التمطّی» .

روی الحلبی عن الصادق علیه السلام (3)فی التمطّی و التثاؤب فی الصلاة من الشیطان[1].قال فی الصحاح التمطّی:التبختر و مدّ الیدین فی المشی (4).و أصله التمدد.

ص:229


1- 1) الفقیه 1:313 ح 1424،التهذیب 2:329 ح 1354،الوسائل 4:1273 ب«23»من أبواب قواطع الصلاة.
2- 2) البحار 81:211 باب وصف الصلاة،کنز العمال 7:503 ح 19978.
3- 3) التهذیب 2:324 ح 1328،الوسائل 4:1259 ب«11»من أبواب قواطع الصلاة ح 4.
4- 5) الصحاح 6:2494 مادة«مطا».

و نفخ موضع السجود،و التنخّم،و أن یبصق(1)،أو یفرقع أصابعه،أو یتأوّه، أو یئنّ(2) بحرف واحد،أو یدافع البول و الغائط و الریح(3).

و إن کان خفّه ضیّقا استحبّ له نزعه لصلاته.

مسائل أربع

مسائل أربع:

الأولی:إذا عطس الرجل فی الصلاة

الأولی:إذا عطس الرجل فی الصلاة،یستحب له أن یحمد اللّه.

قوله:«و التنخّم و البصاق» .

بشرط أن لا یظهر منه حرفان و إلاّ بطلت الصلاة و قد روی أنّ النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم کان یأخذ النخامة بثوبه (1)،و البصاق-بضم الباء-البزاق بالضم أیضا.

قوله:«أو یتأوه بحرف أو یئن به» .

التأوّه قول«أوّه»عند الشکایة و التوجّع،و المراد هنا النطق بذلک علی وجه لا یظهر منه حرفان.و الأنین مثله علی ما ذکره أهل اللغة (2).و قد یخصّ الأنین بالمریض.

قوله:«أو یدافع البول أو الغائط أو الریح» .

لاستلزامه سلب الخشوع و لقول النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا صلاة لحاقن» (3).و قوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا تصل و أنت تجد شیئا من الأخبثین» (4)،و مثله مدافعة النوم،و قد ورد أنه المراد بالسکر فی قوله تعالی لا تَقْرَبُوا الصَّلاةَ وَ أَنْتُمْ سُکاری (5).هذا إذا عرضت المدافعة قبل الصلاة و الوقت

ص:230


1- 1) سنن ابن ماجه 1:327 ح 1024.
2- 2) تاج العروس 9:127 مادة«أنن».
3- 3) المحاسن:83 ح 15،التهذیب 2:333 ح 1372،الوسائل 4:1254 ب«8»من أبواب قواطع الصلاة ح 2 عن الصادق علیه السلام،مسند أحمد 5:26.
4- 4) التهذیب 2:326 ح 1333،الوسائل 4:1254 ب«8»من أبواب قواطع الصلاة ح 3.
5- 5) الکافی 3:371 ح 15،الوسائل 4:1283 ب«34»من أبواب قواطع الصلاة ح 1،و الآیة فی سورة النساء:43.

و کذا إن عطس غیره،یستحب له تسمیته(1).

الثانیة:إذا سلّم علیه

الثانیة:إذا سلّم علیه،یجوز أن یردّ مثل قوله:سلام علیکم،و لا یقول و علیکم السلام،علی روایة(2).

الثالثة:یجوز أن یدعو بکل دعاء

الثالثة:یجوز أن یدعو بکل دعاء یتضمّن تسبیحا،أو تحمیدا،أو طلب شیء مباح من أمور الدنیا و الآخرة،قائما و قاعدا،و راکعا و ساجدا، متّسع.أما لو عرضت فی أثناء الصلاة لم یکره الإتمام،و کذا مع ضیق الوقت،بل یجب الاشتغال بها و یحرم قطعها،نعم لو عجز عن المدافعة أو خشی ضررا جاز.قال فی البیان:و لا یجبره(یعنی هذا المکروه)فضیلة الإتمام أو شرف البقعة.و فی نفی الکراهة باحتیاجه إلی التیمّم نظر (1).

قوله:«و کذا إن عطس غیره یستحب له ان یسمّته» .

فی الصحاح«تسمیت العاطس أن تقول له:(یرحمک اللّه)بالسین و الشین جمیعا.قال ثعلب:الاختیار بالسین،لأنه مأخوذ من السمت و هو القصد و المحجّة.

و قال أبو عبید:الشین أعلی فی کلامهم و أکثر» (2).و الظاهر وجوب رد العاطس علی المسمّت.و لیکن بلفظ الدعاء،أو السلام المشروع فیها،أو مثل قوله مع قصد الدعاء به لا بقصد مجرّد الرد.و کما یستحب للعاطس الحمد عنده و الصلاة علی النبی و آله یستحب لسامعه أیضا.

قوله:«إذا سلم جاز أن یرد علیه مثل قوله سلام علیکم و لا یقول و علیکم السلام علی روایة» (3).

المراد بالجواز هنا معناه الأعم فلا ینافی الوجوب،و إنما عبر به لأن المقصود بیان المشروعیة عندنا خلافا للجمهور،و یبقی الوجوب معلوما من الخارج،و لأنّ کل من قال بالجواز قال بالوجوب،و من لا فلا،فإرادة الجواز بالمعنی الأخص إحداث قول

ص:231


1- 1) البیان:100.
2- 2) الصحاح 1:254.
3- 3) الکافی 3:366 ح 1،التهذیب 2:328 ح 1348،الوسائل 4:1265 ب«16»من أبواب قواطع الصلاة ح 2.

و لا یجوز أن یطلب شیئا محرّما،و لو فعل بطلت صلاته(1).

الرابعة:یجوز للمصلی أن یقطع صلاته إذا خاف(2) تلف مال

الرابعة:یجوز للمصلی أن یقطع صلاته إذا خاف(2) تلف مال،أو فرار غریم،أو تردّی طفل،و ما شابه ذلک.و لا یجوز قطع الصلاة اختیارا.

ثالث مخالف لما أجمع علیه.و إنما یتعیّن الرد بقوله«سلام علیکم»إذا قال المسلّم ذلک.و لو قال«سلام علیک»للواحد جاز الرد بمثله و بالمعهود.و لو سلم بغیر ذلک کما لو عکس أو عرّف السلام أو غیر ذلک لم یتعین الردّ بلفظ السلام،و هل یجوز إجابته؟قیل:لا إلا أن یقصد الدعاء و یکون مستحقا،و الأجود الرد علیه بالدعاء أو بالسلام المعهود لکونه تحیة عرفا کتحیة الصباح و المساء.و یجب علی المجیب إسماعه تحقیقا أو تقدیرا.و لا یکفی الإشارة عن الرد عندنا.و لو ردّ غیره اکتفی به إن کان مکلّفا.و لو ردّ بعد قیام غیره بالوظیفة لم یضر.و لا فرق فی المسلم بین الکبیر و الصغیر إذا کان ممیّزا.و لو ترک الرد فی موضع الوجوب ففی بطلان الصلاة و عدمه أوجه أجودها العدم.و لا یکره السلام علی المصلی عندنا.و یجب ردّ تحیة الصباح و المساء بلفظ الدعاء أو السلام أو بمثله مع قصد الدعاء به لا مجرّد الرد.

قوله:«و لا یجوز ان یطلب شیئا محرما و لو فعل بطلت صلاته» .

و جهل التحریم أو کون المحرم مبطلا للصلاة لیس عذرا.و کذا الکلام فی جمیع منافیات الصلاة لا یخرجها الجهل بالحکم عن المنافاة.

قوله:«یجوز للمصلّی أن یقطع صلاته إذا خاف.إلخ» .

المراد بالجواز هاهنا معناه الأعم المشترک بین ما عدا الحرام،و قد استعمل المشترک هنا فی معانیه إما حقیقة أو مجازا علی الخلاف،فانّ قطعها لحفظ الصبی المتردّی إذا کان محترما واجب،و کذا حفظ المال المضرّ فوته بحاله،و قطعها لإحراز المال الیسیر الذی لا یضر فوته مباح،و لإحراز المال الیسیر الذی لا یبالی بفواته کالحبّة و الحبتین من الحنطة مکروه،و هذه الأقسام الثلاثة داخلة فی العبارة من جهة الإطلاق.و قد یستحب قطعها لأمور تقدم بعضها کناسی الأذان و الإقامة،فقطع الصلاة منقسم إلی الأحکام الخمسة.

ص:232

الرکن الثالث فی بقیة الصلوات
اشارة

الرکن الثالث فی بقیة الصلوات و فیه فصول:

الأول:فی صلاة الجمعة
اشارة

الأول:فی صلاة الجمعة.و النظر فی الجمعة،و من تجب علیه، و آدابها:

الأول:الجمعة

الأول:الجمعة رکعتان کالصبح،یسقط بهما الظهر.و یستحب فیهما الجهر.و تجب بزوال الشمس.و یخرج وقتها إذا صار ظل کلّ شیء مثله(1).و لو خرج الوقت-و هو فیها-أتمّ جمعة(2)،اماما کان أو مأموما.و تفوت قوله:«و یخرج وقتها إذا صار ظلّ کل شیء مثله» .

هذا هو المشهور و مستنده غیر واضح.قال فی الذکری:«لم نقف لهم علی حجة الا أن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم کان یصلّی دائما فی هذا الوقت.و لا دلالة فیه» (1)و هو أنسب بمذهب العامة القائلین بتوقیت الظهر بذلک.و الّذی یناسب أصولنا و ذهب إلیه جماعة من أصحابنا (2)امتداد وقتها بامتداد وقت الظهر تحقیقا للبدلیة و لأصالة البقاء.و العمل علی المشهور.

قوله:«و لو خرج الوقت و هو فیها أتمّ جمعة» .

مقتضاه أن وجوب إکمالها موقوف علی التلبّس بها فی الوقت و لو بالتکبیر،و هو

ص:233


1- 1) الذکری:235.
2- 2) منهم ابن إدریس فی السرائر 1:301 و الشهید فی الدروس:42،و البیان:101.

الجمعة بفوات الوقت،ثمَّ لا تقضی جمعة،و إنما تقضی ظهرا(1).

و لو وجبت الجمعة،فصلی الظهر،وجب علیه السعی لذلک.فإن أدرکها،و إلا أعاد الظهر و لم یجتزئ بالأول(2).و لو تیقّن أن الوقت یتّسع للخطبة و رکعتین خفیفتین،وجبت الجمعة.و إن تیقّن أو غلب علی ظنه أن الوقت لا یتسع لذلک فقد مذهب جماعة (1).و الأصح اشتراط إدراک رکعة کالیومیة.و لا فرق فی ذلک بین من شرع فیها عالما بأن الوقت لا یسع إلا رکعة و بین غیره.

قوله:«ثمَّ لا تقضی جمعة بل تقضی ظهرا» .

المراد بالقضاء هنا معناه اللغوی و هو الفعل،کقوله تعالی فَإِذا قُضِیَتِ الصَّلاةُ فَانْتَشِرُوا (2)،لا المعنی الاصطلاحی و هو فعل الفائت فی غیر وقته، للإجماع علی أن الجمعة لا تقضی،و لأن القضاء یجب موافقته للأداء فی الکم و لیست الظهر کالجمعة فیه،و ضمیر تقضی عائد إلی وظیفة الوقت یوم الجمعة المحدّث عنها، و هی الجمعة مع اجتماع الشرائط،أو الظهر مع عدمها.

قوله:«و إلا أعاد الظهر و لم یجتزئ بالأوّل» .

لفساده إذ لم یکن مخاطبا به.و هذا مع العمد ظاهر،أمّا مع النسیان فمقتضی إطلاقهم أنه کذلک،و یحتمل ضعیفا الصحة معه.و لا فرق فی وجوب الإعادة مع ظنّ إدراک الجمعة بین أن یظهر صدق ظنّه أو خطاؤه لکونه متعبّدا فی ذلک بظنّه.و لو لم تکن شرائط الجمعة مجتمعة لکن یرجو اجتماعهما قبل خروجه،فهل یجوز له تعجیل الظهر،و الاجتزاء بها و ان تمّت الجمعة بعد ذلک،أم یجب الصبر الی ان یظهر الحال؟ احتمالان،و لا ریب ان التأخیر أولی،و ان کان جواز التعجیل لا یخلو من قوة.

ص:234


1- 1) منهم الشیخ فی الخلاف 1:601 مسألة 361 و المبسوط 1:145 و ابن سعید الحلی فی الجامع للشرائع:95 و العلامة فی النهایة 2:11.
2- 2) سورة الجمعة:10.

فاتت الجمعة و یصلی ظهرا(1).

فأما لو لم یحضر الخطبة فی أول الصلاة،و أدرک مع الإمام رکعة، صلّی جمعة.و کذا لو أدرک الإمام راکعا فی الثانیة،علی قول(2).و لو کبّر و رکع،ثمَّ شک هل کان الامام راکعا أو رافعا؟لم یکن له جمعة(3) و صلّی الظهر.

شروط الجمعة

شروط الجمعة ثمَّ الجمعة لا تجب إلاّ بشروط:

الأول:السلطان العادل أو من نصبه

الأول:السلطان العادل أو من نصبه.

قوله:«و إن تیقن أن الوقت لا یتسع لذلک فقد فاتت الجمعة و یصلی ظهرا» .

بل یجب الدخول فیها متی علم انه یدرک رکعة بعد الخطبتین لعموم من أدرک رکعة من الوقت (1).و لا فرق فی ذلک بین الامام و المأموم.

قوله:«و کذا لو أدرک الإمام راکعا فی الثانیة علی قول» .

هذا هو المشهور،و علیه العمل،و یدل علیه قول الصادق علیه السلام:«إذا أدرکت الامام و قد رکع فکبّرت و رکعت قبل أن یرفع رأسه فقد أدرکت الرکعة» (2).

و لا فرق فی ذلک بین أن یکون الامام قد أتی بواجب الذکر و عدمه،و لا بین ذکر المأموم و الامام راکع و عدمه،بل المعتبر اجتماعهما فی حد الراکع.و هل یقدح فی ذلک شروع الإمام فی الرفع مع عدم تجاوزه حد الراکع؟نظر،و ظاهر الروایة فوات الرکعة بذلک.

قوله:«ثمَّ شک هل کان الامام راکعا أم رافعا لم یکن له جمعة» .

المراد أنه أدرکه فی الرکعة الثانیة کذلک.و وجه فوات الجمعة تعارض أصلی

ص:235


1- 1) لم نعثر علی نص بهذا اللفظ و یوجد بمعناه راجع الوسائل 3:158 ب«30»من أبواب المواقیت.
2- 2) الکافی 3:382 ح 5،الفقیه 1:254 ح 1149،التهذیب 3:43 ح 153،الاستبصار 1:435 ح 1680،الوسائل 4:441 ب«45»من أبواب صلاة الجماعة ح 2.

فلو مات الإمام فی أثناء الصلاة لم تبطل الجمعة،و جاز أن تقدم الجماعة من یتمّ بهم الصلاة(1).و کذا لو عرض للمنصوب ما یبطل الصلاة من إغماء أو جنون أو حدث.

الثانی:العدد

الثانی:العدد.

و هو خمسة،الإمام أحدهم،و قیل:سبعة،و الأول أشبه.و لو انفضوا فی أثناء الخطبة أو بعدها،قبل التلبّس بالصلاة،سقط الوجوب(2).

و إن دخلوا فی الصلاة و لو بالتکبیر وجب الإتمام،و لو لم یبق إلاّ واحد(3).

الثالث:الخطبتان

الثالث:الخطبتان.

عدم الإدراک و عدم الرفع،فیتساقطان و یبقی المکلف فی عهدة الواجب للشک فی الإتیان به علی وجهه.

قوله:«و جاز أن تقدم الجماعة من یتم بهم الصلاة» .

و یجب علیهم تجدید نیة القدوة به لتغایر الإمامین.و یقرأ النائب من حیث قطع الأول إن کانت المفارقة فی القراءة.و لو شک فیما قطع علیه قرأ من موضع یعلم به البراءة.و لو کان القطع فی أثناء کلمة أو کلام غیر تام ابتدأ من أوله.و انما یجب علیهم التقدیم مع وجود صالح للقدوة،و الا أتموا منفردین.و لو ترکوا القدوة مع إمکانها لم تصح صلاتهم.

قوله:«و لو انفضوا فی أثناء الخطبة أو بعدها قبل التلبس بالصلاة سقط الوجوب» .

انما یسقط سقوطا مراعی بعدم عودهم،أو عود من ینعقد به الجمعة،فلو عادوا بعد انفضاضهم فی أثنائها بنی-و إن طال الفصل-لعدم ثبوت اشتراط الموالاة فیها.و فی حکم انفضاض الجمیع انفضاض ما ینقص به العدد.

قوله:«و ان دخلوا فی الصلاة و لو بالتکبیر وجب الإتمام و لو لم یبق إلا واحد» .

إنما اعتبر بقاء واحد لیتحقق شرط الجماعة به.و الأصح عدم اشتراط بقاء

ص:236

و یجب فی کل واحدة منهما الحمد للّه،و الصلاة علی النبی و آله علیهم السلام،و الوعظ(1)،و قراءة سورة خفیفة،و قیل:یجزی و لو آیة واحدة ممّا یتم بها فائدتها(2).

واحد،بل یجب علی الإمام الإتمام و إن بقی وحده،للنهی عن قطع الصلاة، و الجماعة إنما یعتبر ابتداء لا استدامة کالعدد.و کذا لا یعتبر فی وجوب الإتمام إدراک الرکعة جامعة للشرائط خلافا للفاضل (1).و لو کان المنفض بعد الشروع فی الصلاة هو الامام وجب علیهم السلام الإتمام أیضا،و تقدیم إمام یتمّ بهم إن أمکن،و الا أتموا فرادی.

قوله:«و یجب فی کل منهما الحمد-إلی قوله-و الوعظ» .

و یتعین الحمد للّه و الصلاة بلفظهما.و لا ینحصر الوعظ فی لفظ،بل یجزی کل ما اشتمل علی الوصیة بتقوی اللّه،و الحث علی الطاعات،و التحذیر من المعاصی، و الاغترار بالدنیا،و ما شاکل ذلک.و لا یجب الجمع بین ما ذکر،و لا تطویل الوعظ، بل لو قال:أطیعوا اللّه و اتّقوه کفی.و یجب الترتیب بین هذه الأجزاء،فیقدم الحمد، ثمَّ الصلاة،ثمَّ الوعظ،ثمَّ القراءة،فلو خالف أعاد علی ما یحصل معه الترتیب، و کونها بالعربیة للتأسّی،فلا یجزی الترجمة اختیارا.نعم لو لم یفهم العدد العربیة فالظاهر إجزاؤها بغیرها تحصیلا للغرض الذاتی منها و هو الإفهام.و یجب علی الخطیب و السامع تعلّم ما لا بدّ منه فی الخطبتین من العربیة لتوقّف الواجب المطلق علیه.

قوله:«و قیل یجزی و لو آیة واحدة یتم بها فائدتها» .

المراد بالآیة التامة الفائدة ما استقلّت بإفادة معنی معتدّ به بالنسبة إلی مقصود الخطبة من وعد أو وعید أو حکم أو قصص،کآیة إِنَّ اللّهَ یَأْمُرُ بِالْعَدْلِ وَ الْإِحْسانِ (2)دون قوله تعالی مُدْهامَّتانِ (3).و قوله تعالی:

ص:237


1- 1) التذکرة 1:147.
2- 2) النحل:90.
3- 3) الرحمن:64.

و فی روایة سماعة:یحمد اللّه(1) و یثنی علیه،ثمَّ یوصی بتقوی اللّه، و یقرأ سورة خفیفة من القرآن،ثمَّ یجلس،ثمَّ یقوم فیحمد اللّه و یثنی علیه،و یصلی علی النبی و آله و علی ائمة المسلمین،و یستغفر للمؤمنین و المؤمنات.

و یجوز إیقاعهما قبل زوال الشمس حتی إذا فرغ زالت،و قیل:لا یصحّ الا بعد الزوال(2)،و الأول أظهر.

و یجب أن تکون الخطبة مقدّمة علی الصلاة،فلو بدئ بالصلاة لم تصحّ الجمعة.و یجب أن یکون الخطیب قائما وقت إیراده مع القدرة(3).

و یجب الفصل بین الخطبتین بجلسة خفیفة.

فَأُلْقِیَ السَّحَرَةُ ساجِدِینَ (1).

قوله:«و فی روایة سماعة یحمد اللّه.إلخ» .

هذه الروایة ضعیفة (2)بسماعة و غیره،و مشتملة علی ما قطع بعدمه من اختصاصه القراءة و الوعظ بالأولی و الصلاة علی النبی و آله علیهم السلام بالثانیة، نعم ینبغی إضافة ما اشتملت علیه فی الثانیة من الصلاة علی أئمة المسلمین و الاستغفار للمؤمنین زیادة علی ما ذکر فی الخطبتین سابقا.

قوله:«و قیل:لا یصحّ الاّ بعد الزوال» .

هذا هو المشهور و العمل به أحوط،و الأول أوضح دلالة و علیه العمل.

قوله:«و یجب ان یکون الخطیب قائما وقت إیراده مع القدرة» .

فلا تصح الخطبة بدونه،و تبطل بذلک صلاة الخطیب و صلاة من علم حاله من المأمومین دون من لم یعلم.و احترز بالاختیار عما لو تعذّر علیه القیام،أو أمکن

ص:238


1- 1) الأعراف:120.
2- 2) الکافی 3:421 ح 1،التهذیب 3:243 ح 655،الوسائل 5:38 ب«25»من أبواب الصلاة الجمعة و آدابها ح 2.

و هل الطهارة شرط فیهما؟فیه تردّد،و الأشبه أنها غیر شرط(1) و یجب أن یرفع صوته بحیث یسمع العدد المعتبر فصاعدا،و فیه تردّد.

الرابع:الجماعة

الرابع:الجماعة.

فلا تصحّ فرادی(2)،و إذا حضر إمام الأصل،وجب علیه الحضور و التقدّم.و إن منعه مانع جاز أن یستنیب.

الخامس:أن لا یکون هناک جمعة اخری

الخامس:أن لا یکون هناک جمعة اخری.

و بینهما دون ثلاثة أمیال،فإن اتّفقتا بطلتا.و إن سبقت إحداهما، و لو بتکبیرة الإحرام،بطلت المتأخّرة،و لو لم تتحقق السابقة أعادا ظهرا(3).

بمشقّة لا یتحمل عادة،فیسقط الوجوب و یفعلهما علی حسب الإمکان بالنسبة إلی باقی المراتب.و لو رئی جالسا و لم یعلم کونه مختارا جاز البناء علی ظاهر حال المسلم فتصح الصلاة،و إن علم بقدرته علی القیام بعد الصلاة.و یجب فی القیام الطمأنینة للتأسّی،و لأنهما بدل من الرکعتین.

قوله:«و هل الطهارة شرط-إلی قوله-و الأشبه أنّها غیر شرط» .

بل الأصح اشتراطهما من الحدث و الخبث.و ظاهر الأصحاب أنها مختصة بالخطیب فلا یجب علی المأمومین و إن کان أفضل.

قوله:«الجماعة فلا تصح فرادی» .

تتحقق الجماعة بنیة المأمومین الاقتداء بالإمام،فلو أخلّوا بها أو أحدهم لم تصح صلاة المخلّ.و یعتبر فی انعقاد الجمعة نیة العدد المعتبر.و هل یجب علی الإمام نیّة الإمامة؟نظر،من وجوب نیة الواجب،و حصول الإمامة إذا اقتدی به و إن لم یثب علیها بدون النیة،و لا ریب أنها أحوط.و علی القولین لا یؤثر عدمها فی الصلاة.و إنما تشترط الجماعة فی ابتداء الصلاة لا فی استدامتها لما تقدم من وجوب الإتمام لو انفض العدد فی الأثناء.

قوله:«و لو لم تتحقق السابقة أعادا ظهرا» .

عدم تحقق السابقة یشمل ما لو علم حصول جمعة سابقة معینة و اشتبهت بعد

ص:239

الثانی:فیمن یجب علیه

الثانی:فیمن یجب علیه.

و یراعی فیه شروط سبعة:التکلیف،و الذکورة،و الحریة، ذلک،و ما لو علم سابقة فی الجملة و لم یتعین،و ما لو اشتبه السبق و الاقتران.أمّا شموله للأوّلین فظاهر،و أمّا للثالثة فلأن السالبة لا یشترط فیها وجود الموضوع فیصدق عدم تحقق السابقة و ان لم تکن سابقة،و وجوب الظهر فی الأولیین أیضا واضح للعلم بوقوع جمعة صحیحة،فلا تعاد الجمعة بل الظهر لأنها فرض من لم یتحقق أنه صلّی الجمعة مع تعذّرها.

و خالف فی ذلک الشیخ(رحمه اللّه)فأوجب علی الجمیع إعادة الجمعة مع بقاء وقتها لأنه مع الحکم بوجوب الإعادة کأنّ البلد لم تصلّ فیه جمعة (1).و یضعّف بالقطع بوجودها صحیحة فکیف تعاد.

و أمّا مع اشتباه السبق و الاقتران فلا یتّجه فیها إعادة الظهر لا غیر لعدم العلم بصحة الجمعة،إذ یمکن الاقتران فیبطلان،بل الوجه إعادة الجمعة لا غیر لتیقّن اشتغال الذمة بها مع الشک فی الخروج من عهدتها.و اختار العلامة (2)هنا وجوب الجمع بین الجمعة و الظهر لتوقّف یقین البراءة علیهما،لأن الواقع فی نفس الأمر إن کان هو السبق فالفرض الظهر،و ان کان الاقتران فالفرض الجمعة،و حیث لا یقین بأحدهما لم تتیقن البراءة من دونهما فیجتمعون علی جمعة أو یتباعدون،و لا ریب أنه أحوط،إلا أن الأول أصح.و الأولی حمل العبارة علی الصورتین الأولیین لا غیر و ان کان ترتیبها لا یساعد علیه.

و اعلم أن إطلاق الإعادة علی الظهر فی العبارة غیر جید لعدم سبق ظهر قبلها حتی تصدق الإعادة،لأنها فعل الشیء ثانیا لوقوع خلل فی الأول.و کأنه نظر إلی أن وظیفة الوقت قد فعلت أولا،و لمّا وجب فعلها ثانیا أطلق علیه الإعادة،و إن اختلف شخص الوظیفة

ص:240


1- 1) المبسوط 1:149.
2- 2) التذکرة 1:150،قواعد الاحکام 1:37.

و الحضر(1)،و السلامة من العمی(2) و المرض(3) و العرج(4)،و ألاّ یکون همّا،و لا بینه و بین الجمعة أزید من فرسخین.

و کل هؤلاء إذا تکلّفوا الحضور وجبت علیهم الجمعة و انعقدت بهم،سوی من خرج عن التکلیف و المرأة.

قوله:«و الحضر» .

المراد بالحضر هنا ما یقابل السفر الشرعی و هو الموجب للقصر فیدخل فیه المقیم،و کثیر السفر،و العاصی به،و ناوی إقامة عشرة،و من لا یتحتم علیه القصر کالحاصل فی أحد المواضع الأربعة،فیجب علیهم الجمعة.و لو قال:الحضر أو حکمه،کان أوضح.

قوله:«و السلامة من العمی» فلا یجب علی غیر المبصر و إن وجد قائدا أو کان قریبا من المسجد.

قوله:«و المرض» .

الذی یتعذر معه الحضور أو یشق بحیث لا یتحمل عادة،أو یوجب زیادة المرض.و لو خاف بطء برئه فالظاهر انه کذلک.و فی حکمه معلّل المریض و إن لم یکن قریبه إذا لم یجد غیره ممن لا یخاطب بالصلاة،و الا وجب کفایة.و مجهّز المیت کذلک.

قوله:«و العرج» .

البالغ حد الإقعاد،أو مشقّة فی السعی إلیها بحیث لا یتحمّل عادة.و مثله القول فی الهمّ-بکسر الهاء-و هو الشیخ الفانی.و فی حکم هذه الأعذار المطر و الوحل و الحر و البرد الشدیدان إذا منعت أو خاف الضرر بها،و کذا خائف احتراق الخبز أو فساد الطعام و نحوهما،و لو ظنّ ضیق الوقت قبل الاشتغال بهما حرم و لا یسقط ما ذکر من الحکم،و المحبوس بباطل أو بحق یعجز عن أدائه،و راجی العفو عن الدم الموجب للقصاص أو الصلح باستتاره،و خائف الظالم علی نفسه و لو بضرب أو شتم أو علی ماله و إن قلّ،دون حد القذف و غیره من الحدود بعد ثبوتها.

ص:241

و فی العبد تردّد(1) (1).و لو حضر الکافر لم تصح منه و لم تنعقد به،و ان کانت واجبة علیه.و تجب الجمعة علی أهل السواد،کما تجب علی أهل المدن مع استکمال الشروط،و کذا علی الساکن بالخیم کأهل البادیة إذا کانوا قاطنین.

و ها هنا مسائل

و ها هنا مسائل:

الاولی:من انعتق بعضه لا تجب علیه الجمعة

الاولی:من انعتق بعضه لا تجب علیه الجمعة.و لو هایاه مولاه لم تجب علیه الجمعة،و لو اتّفقت فی یوم نفسه،علی الأظهر.و کذا المکاتب و المدبّر.

قوله:«و فی العبد تردّد» .

الأقوی وجوبها علیه و انعقادها به مع إذن المولی.و الاشکال أیضا آت فی المسافر و الوجوب علیه معه قویّ.و فی المسألة إشکال و هو أن الشهید فی الذکری (2)- بعد التردّد فی وجوبها علی المسافر مع الحضور و نقل الخلاف-ادّعی الاتفاق علی انعقادها بجماعة المسافرین و إجزائها عن الظهر،و لا شک أن إجزاءها عنها لا یتم إلا مع نیة الوجوب فإنّ المندوب لا یجزی عن الواجب،و نیة الوجوب فرع حصوله لعدم جواز نیة غیر الواجب واجبا،و حینئذ فلا یتم الخلاف فی الوجوب.الاّ أن یقال أن وجوبها حینئذ تخییری و المنفی هو الوجوب العینی،و هو غیر حاسم لمادة الإشکال لبقائه فی حالة الغیبة،فإن الوجوب فیها تخییری علی جمیع المخاطبین بها.و ربما قیل بذلک فی العبد أیضا بل فی المرأة.و الاشکال واحد.

ص:242


1- 1) ورد فی تعلیقة الشرائع(الطبعة الحدیثة)ان فی بعض النسخ حذف«و المرأة»عن الجملة السابقة و فی بعضها هکذا:«و فی المرأة و العبد تردد».
2- 2) الذکری:233.
الثانیة:من سقطت عنه الجمعة

الثانیة:من سقطت عنه الجمعة یجوز أن یصلی الظهر فی أوّل وقتها.و لا یجب علیه تأخیرها حتی تفوت الجمعة بل لا یستحب.و لو حضر الجمعة بعد ذلک لم تجب علیه(1).

الثالثة:إذا زالت الشمس لم یجز السفر

الثالثة:إذا زالت الشمس لم یجز السفر لتعیّن الجمعة(2) و یکره بعد طلوع الفجر.

قوله:«من سقطت عنه الجمعة-إلی قوله-و لو حضر بعد ذلک لم تجب علیه» .

یستثنی من ذلک الصبی إذا بلغ بعد أن صلی الظهر،فإنه لا یسقط عنه الجمعة مع إمکان إدراکها،بل یجب علیه الحضور،لأن ما فعله لا یسقط الواجب، کما لو کان الفرض غیر الجمعة،فإنه لا یسقط عنه بفعله قبل البلوغ مع بقاء الوقت أو ما یقوم مقامه،کإدراک رکعة بعد الشرائط المفقودة.

قوله:«إذا زالت الشمس لم یجز السفر لتعین الجمعة» .

إنما یحرم السفر الاختیاری غیر الواجب،فالمضطر الیه-بحیث یؤدّی ترکه الی فوت غرض یضرّ بحاله،أو تخلّف رفقة لا یستغنی عنها-و سفر الحج و نحوه الذی یفوت الغرض منه مع التأخر لا تحریم فیهما.و لا فرق فی التحریم بین أن یکون بین یدیه جمعة اخری یمکنه إدراکها و عدمه،لإطلاق النهی (1)،و لأنها إذا کانت فی محل الترخّص یسقط وجوب الحضور إلیها علی المسافر فیؤدّی جواز السفر إلی سقوطها کالأولی.و متی سافر علی الوجه المتقدم کان عاصیا فلا یترخّص حتی یفوت الجمعة، فیبتدئ السفر من موضع تحقق الفوات.

ص:243


1- 1) الوسائل 5:85 ب«52»من أبواب صلاة الجمعة،مستدرک الوسائل 6:101 ب«44»من أبواب صلاة الجمعة.
الرابعة:الإصغاء إلی الخطبة هل هو واجب؟

الرابعة:الإصغاء إلی الخطبة هل هو واجب؟فیه تردّد.و کذا تحریم الکلام(1) فی أثنائها،لکن لیس بمبطل للجمعة.

الخامسة:ما یعتبر فی إمام الجمعة

الخامسة:یعتبر فی إمام الجمعة کمال العقل،و الایمان،و العدالة، و طهارة المولد،و الذکورة.و یجوز أن یکون عبدا و هل یجوز أن یکون أبرص قوله:«الإصغاء إلی الخطبة هل هو واجب؟فیه تردد و کذا تحریم الکلام» أراد بالإصغاء الاستماع،و هو توجیه السمع نحو الخطیب سواء أ کان المصغی مع ذلک متکلما أم لا،و من ثمَّ جمع بینه و بین تحریم الکلام لعدم الملازمة بینهما بهذا المعنی.و هو الذی یقتضیه تعریف صاحب الصحاح للإصغاء فإنه قال فیه:

أصغیت إلی فلان إذا ملت بسمعک نحوه (1).و فی القاموس:الإصغاء هو الاستماع مع ترک الکلام (2).و علی هذا التعریف یکفی الحکم بوجوب الإصغاء عن التعرض لتحریم الکلام لان ترک الواجب حرام.و الأمر فی ذلک سهل،فان الجمع بینهما أوضح و ان تلازما.و الأصح وجوب الإصغاء و تحریم الکلام.

و ظاهر العبارة کون الخلاف فی وجوب إصغاء جمیع المصلین،و کذا تحریم الکلام،و هو کذلک،الا ان إصغاء العدد المعتبر فی الجمعة شرط فی الصحة دون ما زاد،بل یحصل بترکه الإثم،أما الکلام فلا یبطلها مطلقا بل یوجب الإثم.

و انما یجب الإصغاء و یحرم الکلام علی من یمکن فی حقه السماع،فالبعید الذی لا یسمع و الأصم لا یجب علیهما و لا یحرم.و کذا لا فرق فی تحریم الکلام بین الخطیب و غیره و ان کان فی حق غیر الخطیب أقوی لتخصیص بعض الأصحاب التحریم بغیره (3).و الظاهر تحریم الکلام بین الخطبتین أیضا.و یستثنی منه الکلام الضروری کتنبیه الأعمی لیحذر من الوقوع فی مضرّة و نحوه،و الواجب کرد السلام،و المستحب کتسمیت العاطس.

ص:244


1- 1) الصحاح 6:2401.
2- 2) القاموس المحیط 4:352 و لیس فیه اعتبار ترک الکلام،و هذا النقل عن القاموس ورد أیضا فی المدارک 4:63 و الجواهر 11:292.
3- 3) الکافی فی الفقه:152.

و أجذم؟فیه تردّد،و الأشبه الجواز،و کذا الأعمی.

السادسة:المسافر إذا نوی الإقامة

السادسة:المسافر إذا نوی الإقامة فی بلد عشرة أیام فصاعدا، وجبت علیه الجمعة.و کذا إذا لم ینو الإقامة و مضی علیه ثلاثون یوما فی مصر واحد.

السابعة:الأذان الثانی یوم الجمعة بدعة

السابعة:الأذان الثانی یوم الجمعة بدعة(1)،و قیل:مکروه،و الأول أشبه.

الثامنة:یحرم البیع یوم الجمعة بعد الأذان

الثامنة:یحرم البیع یوم الجمعة بعد الأذان(2)،فإن باع أثم،و کان البیع صحیحا علی الأظهر.و لو کان أحد المتعاقدین ممن لا یجب علیه السعی،کان البیع سائغا بالنظر إلیه(3)،و حراما بالنظر إلی الآخر.

قوله:«الأذان الثانی یوم الجمعة بدعة» .

الأذان الثانی هو ما وقع ثانیا بالزمان بعد أذان آخر واقع فی الوقت،من مؤذّن واحد،أو قاصد کونه ثانیا،سواء أ کان بین یدی الخطیب أم علی المنارة أم غیرهما.

و إنما کان بدعة لأنه لم یفعل فی عهد النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم،و لا فی عهد الأولین باعتراف الخصم،و إنما أحدثه عثمان أو معاویة علی اختلاف بین نقلة العامة (1).و لا یجبره کونه ذکرا للّه تعالی لعدم کون جمیع فصوله ذکرا،و ما هو ذکر منها لا یقصد به الذکر المطلق بل الموظّف علی الوجه المخصوص.

قوله:«یحرم البیع یوم الجمعة بعد الأذان» .

الأصح تحریمه بعد الزوال و إن لم یحصل الأذان.و یلحق بالبیع ما أشبهه من العقود و الإیقاعات.

قوله:«کان البیع سائغا بالنظر الیه» .

بل الأصح تحریمه علیه أیضا لمعاونته له علی المحرّم المنهی عنه فی قوله تعالی:

وَ لا تَعاوَنُوا عَلَی الْإِثْمِ وَ الْعُدْوانِ (2).

ص:245


1- 1) صحیح البخاری 2:10،الأم للشافعی 1:194.
2- 2) المائدة:2.
التاسعة:إذا لم یکن الامام موجودا و لا من نصبه للصلاة

التاسعة:إذا لم یکن الامام موجودا و لا من نصبه للصلاة،و أمکن الاجتماع و الخطبتان،قیل:یستحب أن یصلّی جمعة(1)،و قیل:لا یجوز، و الأول أظهر.

العاشرة:إذا لم یتمکن المأموم من السجود مع الإمام فی الأولی

العاشرة:إذا لم یتمکن المأموم من السجود مع الإمام فی الأولی، فإن أمکنه السجود و اللحاق به قبل الرکوع صحّ،و إلا اقتصر علی متابعته فی السجدتین و ینوی بهما الأولی(2)،فإن نوی بهما الثانیة،قیل:تبطل الصلاة،و قیل:یحذفهما و یسجد للأولی و یتم الثانیة،و الأول أظهر.

الثالث:فی آدابها

الثالث:فی آدابها.

و اما آداب الجمعة:فالغسل،و التنفل بعشرین رکعة(3):ست عند انبساط الشمس،و ست عند ارتفاعها،و ست قبل الزوال،و رکعتان عند الزوال.و لو أخّر النافلة الی بعد الزوال جاز،و أفضل من ذلک تقدیمها، قوله:«قیل:یستحب أن یصلی جمعة» .

المراد باستحباب الجمعة هنا کونها أفضل الفردین الواجبین تخییرا و هما الجمعة و الظهر،فعلی هذا ینوی بها الوجوب و یجزی عن الظهر،و لیس المراد استحبابها بالمعنی المتعارف لأنّها.متی شرعت أجزأت عن الظهر،و المندوب لا یجزی عن الواجب.و هذا القول هو أصح القولین.و شرطه ما ذکره المصنف من إمکان اجتماع العدد و باقی الشرائط غیر الامام و من نصبه.

قوله:«و ینوی بهما الأولی» .

و لو أطلق فالظاهر الصحة و انصرافهما إلی الأولی حملا للإطلاق علی ما فی ذمّته،فإنه لا یجب لکل فعل من أفعال الصلاة نیة و إن کان المصلّی مسبوقا.و قیل:

یبطل کما لو نواهما للثانیة.

قوله:«و التنفل بعشرین رکعة» .

اختصاص الجمعة باستحباب العشرین رکعة باعتبار المجموع من حیث هو

ص:246

و إن صلّی بین الفریضتین ست رکعات من النافلة جاز(1).

و أن یباکر المصلی،إلی المسجد(2) الأعظم،بعد أن یحلق رأسه، و یقصّ أظفاره،و یأخذ من شاربه.

مجموع،و إلا فإن نافلة الظهرین المشترکة بین سائر الأیّام منها،و إنما تزید الجمعة عن غیرها بأربع رکعات.و إذا قدّمها علی الزوال تخیّر فی ست عشرة منها بین أن ینوی بها نافلة الجمعة،و بین نافلة الظهرین.و یتحتّم فی الأربع الزائدة نیة نافلة الجمعة.

و کذا یتخیّر إذا أخرها بطریق أولی.و المراد بانبساط الشمس انتشارها علی وجه الأرض و کمال ظهورها،و بقبلیة الزوال فی الست الأخیرة ان تکون الشمس علی دائرة نصف النهار بحیث یفرغ منها قبل أن تزول،فاذا زالت صلی الرکعتین.

قوله:«و ان صلی بین الفرضین ست رکعات من النافلة جاز» .

المراد بالجواز هنا معناه الأعم،و المراد انه دون التفریق الأول فی الاستحباب، فان اختار هذا القسم صلّی الست الأولی عند ارتفاع الشمس من المشرق بقدر ارتفاعها وقت العصر،و الست الثانیة عند علو النهار زیادة علی ذلک،و الرکعتین بعد الزوال ثمَّ یصلّی الست الباقیة بین الفرضین روی ذلک عن الصادق علیه السلام (1).

قوله:«و ان یباکر الی المسجد» .

المراد بالمباکرة الخروج بعد الفجر،و أفضلها إیقاع صلاة الفجر فیه، و الاستمرار إلی ان یصلی الجمعة.و کلّما تأخّر عن ذلک کان أدون فضلا مما تقدّمه.

و قد روی عبد اللّه بن سنان عن الصادق علیه السلام:«إن الجنان لتزخرف و تزیّن یوم الجمعة لمن أتاها،و إنکم لتتسابقون إلی الجنة علی قدر سبقکم إلی الجمعة» (2).

و اعلم أنّ الغسل مقدم علی الخروج الی المسجد،و قد تقدم أفضلیة قربة من

ص:247


1- 1) الکافی 3:428 ح 2،التهذیب 3:11 ح 35،الاستبصار 1:410 ح 1566،الوسائل 5:25 ب«11»من أبواب صلاة الجمعة و آدابها ح 12.
2- 2) الکافی 3:415 ح 9،التهذیب 3:4 ح 6،الوسائل 5:70 ب«42»من أبواب صلاة الجمعة و آدابها ح 1.

و أن یکون علی سکینة و وقار(1)،متطیّبا لابسا أفضل ثیابه،و أن یدعو أمام توجّهه و أن یکون الخطیب بلیغا(2) مواظبا علی الصلوات فی أول أوقاتها.

و یکره له الکلام فی أثناء الخطبة(3) بغیرها.

و یستحب له أن یتعمّم شاتیا کان أو قائظا،و یرتدی ببردة یمنیّة، و أن یکون معتمدا علی شیء، الزوال علی بعده عنه،و قد یظهر منه المنافاة لتقدیمه علی المباکرة.و طریق الجمع حمل استحباب التأخیر علی عدم معارضته طاعة أعظم منه،و المباکرة الی المسجد مشتملة علی عدة طاعات:المسارعة إلی الخیر،و الکون فی المسجد،و ما یترتّب علیه من الفوائد کالذکر،و الدعاء،و التلاوة،و الصلاة،و سماع موعظة،و غیرها،فمتی باکر المصلّی فالأفضل له تقدیمه لذلک،و لتحصیل الفائدة التی شرع الغسل لأجلها و هی التنظیف و ازالة الرائحة و الوسخ و غیرها حالة الاجتماع بالناس.و ان لم یباکر لمانع أو اقتراحا فالأفضل تأخیر الغسل.

قوله:«و أن یکون علی سکینة و وقار» .

السکینة فی الأعضاء بمعنی اعتدال حرکاتها،و الوقار فی النفس بمعنی طمأنینتها و ثباتها علی وجه یوجب الخشوع و الإقبال علی الطاعة.

قوله:«و أن یکون الخطیب بلیغا» .

بمعنی جمعه بین الفصاحة التی هی عبارة عن خلوص الکلام من ضعف التألیف و تنافر الکلمات و التعقید و کونها غریبة وحشیة،و بین البلاغة و هی القدرة علی تألیف الکلام المطابق لمقتضی الحال من التخویف و الإنذار و الاعلام بفضل الوقت الحاضر و الأعمال المؤکدة فیه و غیرها،بحیث یبلغ به کنه المطلوب بحسب حال الأشخاص السامعین علی وجه لا یبلغ التطویل المملّ،و یلزمه عدم التقصیر المخل.

قوله:«و یکره له الکلام فی أثناء الخطبة» .

قد تقدم (1)أن الأرجح تحریم الکلام علیه کغیره.

ص:248


1- 1) فی ص 244.

و أن یسلّم أولا(1)،و أن یجلس أمام الخطبة.

و إذا سبق الإمام الی قراءة سورة فلیعدل إلی«الجمعة»،و کذا فی الثانیة یعدل إلی سورة«المنافقین»ما لم یتجاوز نصف السورة،إلاّ فی سورة «الجحد»و«التوحید»(2).

و یستحب الجهر بالظهر فی یوم الجمعة(3).و من یصلّی ظهرا فالأفضل إیقاعها فی المسجد الأعظم.و إذا لم یکن إمام الجمعة ممن یقتدی به جاز أن یقدّم المأموم صلاته علی الامام.و لو صلّی معه رکعتین و أتمّهما بعد تسلیم الامام ظهرا کان أفضل.

قوله:«و ان یسلّم أولا» .

و یجب الرد علیه کفایة،کغیره من أفراده السلام لعموم الأمر بردّ التحیّة (1).

قوله:«الا فی سورتی الجحد و التوحید» .

فلا یعدل عنهما مطلقا.و المشهور جواز العدول عنهما الی السورتین کغیرهما ما لم یبلغ نصفهما،لصحیحة محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام (2)، و اختصاص المنع من العدول عنهما بغیر هذا الفرض.

قوله:«و یستحب الجهر بالظهر یوم الجمعة» .

الأولی عدم الجهر بالظهر مطلقا،و هو اختیار المصنف فی المعتبر (3).

ص:249


1- 1) النساء:86.
2- 2) الکافی 3:426 ح 6،التهذیب 3:241 ح 649،الوسائل 4:814 ب«69»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 1.
3- 3) المعتبر 2:304-305.
الفصل الثانی فی صلاة العیدین
اشارة

الفصل الثانی فی صلاة العیدین(1)

و النظر فیها،و فی سننها

و النظر فیها،و فی سننها.

النظر الأول:فی شروطها

النظر الأول:فی شروطها و هی واجبة مع وجود الامام علیه السلام،بالشروط المعتبرة فی الجمعة.و تجب جماعة،و لا یجوز التخلف الا مع العذر،فیجوز حینئذ ان یصلی منفردا ندبا.و لو اختلّت الشرائط سقط الوجوب،و استحب الإتیان بها(2) جماعة و فرادی.

و وقتها ما بین طلوع الشمس الی الزوال.و لو فاتت لم تقض.

و کیفیتها ان یکبّر للإحرام،ثمَّ یقرأ«الحمد»و سورة،و الأفضل ان یقرأ«الأعلی»(3)،ثمَّ یکبّر بعد القراءة علی الأظهر،و یقنت بالمرسوم حتی یتمّ قوله:«فی صلاة العیدین» .

و العید مأخوذ من العود،إما لکثرة عوائد اللّه تعالی علی عباده فیه و رحمته،و إما لعود السرور و الرحمة بعوده.و یاؤه منقلبة عن واو فجمعه علی أعیاد غیر قیاس،لأن حق الجمع ردّ الشیء إلی أصله،و قیل:إنما فعلوا ذلک للزوم الیاء فی مفردة،أو للفرق بین جمعه و جمع عود الخشب.

قوله:«و إذا اختلت الشرائط استحب الإتیان بها.إلخ» .

لا فرق هنا بین حضور الفقیه و عدمه فی حال الغیبة فی ظاهر کلام الأصحاب بخلاف الجمعة،و ان کان ما هناک من الدلیل آتیا هنا.و لا یشترط التباعد بین نفلیها بفرسخ،و لا بین فرضها و نفلها.

قوله:«یقرأ الأعلی» .

و قیل:الأفضل«الشمس»لصحیحة جمیل بن دراج (1)،و کلاهما حسن.

ص:250


1- 1) التهذیب 3:127 ح 270،الوسائل 5:106 ب«10»من أبواب صلاة العید ح 4.

خمسا،ثمَّ یکبر و یرکع.

فاذا سجد السجدتین قام بغیر تکبیر فیقرأ«الحمد»و سورة، و الأفضل أن یقرأ«الغاشیة»(1)،ثمَّ یکبر أربعا،یقنت بینها أربعا(2)،ثمَّ یکبر خامسة للرکوع و یرکع،فیکون الزائد عن المعتاد تسعا:خمس فی الأولی و أربع فی الثانیة غیر تکبیرة الإحرام،و تکبیرتی الرکوعین(3).

النظر الثانی فی سننها

النظر الثانی فی سننها و سنن هذه الصلاة الإصحار بها إلا بمکة(4)، قوله:«و الأفضل أن یقرأ الغاشیة» .

و قیل:«الشمس».و قیل:فی الأولی«الغاشیة»و فی الثانیة«الأعلی».و الکل جائز.و أصحّ الروایات (1)إسنادا ما تضمن کون«الشمس»فی الأولی و«الغاشیة»فی الثانیة.

قوله:«و یقنت بینها أربعا» .

فیه تجوز لأنه إذا کانت التکبیرات أربعا لم یتحقق کون القنوت بینها أربعا بل ثلاثا.و الأسد ان یقال:و یقنت بعد کل تکبیر.

قوله:«غیر تکبیرة الإحرام و تکبیرة الرکوع» .

هذا المخرج لیس زائدا عن المعتاد فلا وجه لإخراجه،و کأنه ذکره للتوضیح، مع أن ترکه أوضح.

قوله:«الإصحار بها إلا بمکة» .

فیصلی فی مسجدها،لقول الصادق علیه السلام:«علی أهل الأمصار أن یبرزوا فی أمصارهم فی العیدین إلا أهل مکة فإنهم یصلون فی المسجد الحرام» (2).

و لوجوب التوجه إلیه من سائر الجهات فلا یناسب الخروج منه.و انما یستحب

ص:251


1- 1) الکافی 3:460 ح 3،التهذیب 3:129 ح 278،الاستبصار 1:448 ح 1733،الوسائل 5: 105 ب«10»من أبواب صلاة العید ح 2.
2- 2) الفقیه 1:321 ح 14،الکافی 3:461 ح 10،التهذیب 3:138 ح 307،الوسائل 5:117ب«17»من أبواب صلاة العید ح 3 و 8.

و السجود علی الأرض(1)،و أن یقول المؤذّنون:«الصلاة»ثلاثا،فإنه لا أذان لغیر الخمس،و أن یخرج الامام حافیا(2)،ماشیا علی سکینة و وقار،ذاکرا اللّه سبحانه،و أن یطعم قبل خروجه(3) فی الفطر،و بعد عوده فی الأضحی مما یضحی به،و ان یکبّر فی الفطر عقیب اربع صلوات أولاها المغرب لیلة الفطر،و آخرها صلاة العید، الإصحار مع الإمکان،و عدم المشقة الشدیدة فی الخروج کالمطر و الوحل،و الا صلیت فی المساجد.

قوله:«و السجود علی الأرض» دون غیرها مما یصح السجود علیه.و یستحب مباشرة الأرض بما یمکن من أعضاء المصلی،فلا یفرش علی الأرض فراشا،للخبر (1).

قوله:«حافیا» .

لأن الرضا علیه السلام لما خرج إلیها حافیا[1]فی عهد المأمون (2).روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم انه قال:«من اغبرّت قدمه فی سبیل اللّه فقد حرّمها اللّه تعالی علی النار» (3).

قوله:«و أن یطعم قبل خروجه» .

بفتح الیاء و سکون الطاء و فتح العین مضارع طعم بکسرها کعلم یعلم أی یأکل.و مستند الفرق ما روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم انه کان لا یخرج

ص:252


1- 1) الوسائل 5:119 ب«17»من أبواب صلاة العید ح 1،5،6،10،12.
2- 3) الکافی 1:408 ح 7،عیون أخبار الرضا علیه السلام 2:149 ح 21،إرشاد المفید:312 الوسائل 5:120 ب«19»من أبواب صلاة العید ح 1.
3- 4) صحیح البخاری 2:9.

و فی الأضحی عقیب خمس عشرة صلاة،أولها الظهر یوم النحر لمن کان بمنی،و فی الأمصار عقیب عشر،یقول:«اللّه أکبر اللّه أکبر-و فی الثالثة تردّد-لا إله إلا اللّه و اللّه أکبر،و الحمد للّه علی ما هدانا،و له الشکر علی ما أولانا».و یزید فی الأضحی«و رزقنا من بهیمة الأنعام».

و یکره الخروج بالسلاح،و ان یتنفل قبل الصلاة أو بعدها إلا بمسجد النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم بالمدینة،فإنه یصلّی رکعتین قبل خروجه(1).

مسائل خمس:

مسائل خمس:

فی الفطر حتی یفطر (1)و لا یطعم یوم الأضحی حتی یصلی (2).و علل مع ذلک بوجوب الإفطار یوم الفطر بعد تحریمه ففی المبادرة إلیه بعث للنفس علی تلقی الأوامر المتضادة،و انقیاد الی امتثال أمر الشرع،بخلاف الأضحی و لاستحباب الأکل من الأضحیة،و لا یتیسّر إلا بعد الصلاة.

قوله:«و أن یتنفل قبلها و بعدها الا بمسجد النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم بالمدینة فإنه یصلی رکعتین قبل خروجه» .

المراد أنّ من کان بالمدینة یستحب له أن یقصد المسجد قبل خروجه فیصلی فیه رکعتین ثمَّ یخرج الی المصلی،و المستند قول الصادق علیه السلام:«رکعتان من السنّة لیس یصلّیان فی موضع إلا بالمدینة.یصلّی فی مسجد الرسول صلی اللّه علیه و آله و سلّم فی العید قبل أن یخرج الی المصلّی.لیس ذلک إلا بالمدینة،لأن رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم فعله» (3).

ص:253


1- 1) سنن البیهقی 3:282.
2- 2) سنن البیهقی 3:283.
3- 3) الکافی 3:461 ح 11،الفقیه 1:322 ح 1475،التهذیب 3:138 ح 308،الوسائل 5: 102 ب«7»من أبواب صلاة العید ح 10.
الاولی:التکبیر الزائد(1) هل هو واجب؟

الاولی:التکبیر الزائد(1) هل هو واجب؟فیه تردّد،و الأشبه الاستحباب.و بتقدیر الوجوب،هل القنوت واجب؟الأظهر لا.و بتقدیر وجوبه،هل یتعین فیه لفظ؟الأظهر انه لا یتعیّن وجوبا.

الثانیة:إذا اتفق عید و جمعة

الثانیة:إذا اتفق عید و جمعة،فمن حضر العید کان بالخیار فی حضور الجمعة(2).و علی الامام أن یعلمهم ذلک فی خطبته.و قیل:

الترخیص مختص بمن کان نائبا عن البلد-کأهل السواد-دفعا لمشقة العود،و هو الأشبه.

الثالثة:الخطبتان فی العیدین بعد الصلاة

الثالثة:الخطبتان فی العیدین بعد الصلاة(3)،و تقدیمهما بدعة،و لا قوله:«التکبیر الزائد.إلخ» .

الأقوی وجوب التکبیرات و القنوت،و عدم انحصاره فی لفظ،للأصل و اختلاف الروایات فی تعیینه (1).و أوجب أبو الصلاح-فی ظاهر کلامه-فیه«اللهم أهل الکبریاء و العظمة»إلخ (2).و یمکن حمله علی الوجوب التخییری لأنه بعض أفراد الدعاء المنقول،بل هو أفضلها،فلا یتعین قولا بالتعیین.

قوله:«فمن حضر العید کان بالخیار فی حضور الجمعة» .

المشهور عموم التخییر،لصحیحة الحلبی أنه سأل أبا عبد اللّه علیه السلام عن ذلک فقال:«اجتمعا فی زمان علی علیه السلام فقال:من شاء أن یأتی الجمعة فلیأت و من قعد فلا یضره» (3).و یجب علی الإمام إعلامهم بذلک فی خطبة العید.و کذا یجب علیه الحضور لصلاة الجمعة،فإن اجتمع معه تمام العدد صلاها،و إلاّ فلا قوله:«الخطبتان بعد الصلاة» .

اختلف الأصحاب فی وجوب الخطبتین هنا،فذهب جماعة (4)إلی الوجوب

ص:254


1- 1) الوسائل 5:131 ب«26»من أبواب صلاة العید.
2- 2) الکافی فی الفقه:154.
3- 3) الفقیه 1:323 ح 1477،الوسائل 5:115 ب«15»من أبواب صلاة العید ح 1.
4- 4) منهم السید المرتضی فی جمل العلم:75 و ابن البراج فی شرح جمل العلم:132-133.و العلامة فی- المنتهی 1:345 و التذکرة 1:159.

یجب استماعهما بل یستحب.

الرابعة:لا ینقل المنبر من الجامع

الرابعة:لا ینقل المنبر من الجامع بل یعمل شبه المنبر من طین(1) استحبابا.

الخامسة:إذا طلعت الشمس،حرم السفر حتی یصلی صلاة العید

الخامسة:إذا طلعت الشمس،حرم السفر حتی یصلی صلاة العید،إن کان ممن تجب علیه.و فی خروجه بعد الفجر،و قبل طلوعها، تردّد،و الأشبه الجواز.

تأسّیا بالنبی و الأئمة علیهم السلام،و الأکثر علی الاستحباب،بل ادعی المصنف فی المعتبر علیه الإجماع (1)،و العمل بالوجوب أحوط.و محلهما بعد الصلاة بإجماع المسلمین،و تقدیمهما بدعة عثمانیة،روی محمد بن مسلم عن الباقر علیه السلام«ان عثمان لما أحدث أحداثه کان إذا فرغ من الصلاة قام الناس فلما رأی ذلک قدّم الخطبتین و احتبس الناس للصلاة» (2).ثمَّ تبعه بنو أمیّة و ابن الزبیر،ثمَّ انعقد إجماع المسلمین علی تأخیرهما.و روی العامة«ان مروان قدّم الخطبة،فقال له رجل:

خالفت السنة،فقال له:ترک ذاک.قال له أبو سعید الخدری:أما هذا فقد قضی ما علیه.سمعت رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم یقول:من رأی منکم منکرا فلینکره بیده،فمن لم یستطع فبلسانه،فمن لم یستطع فلینکره بقلبه.و ذلک أضعف الایمان» (3).

قوله:«بل یعمل شبه المنبر من طین» .

و لو عمل من غیره تأدّت السنة،و إن کان المنقول (4)أفضل.

ص:255


1- 1) المعتبر 2:324.
2- 2) التهذیب 3:287 ح 860،الوسائل 5:110 ب«11»من أبواب صلاة العید ح 2.
3- 3) مسند أحمد 3:52،سنن الترمذی 4:469 ح 2172،مسند أبی یعلی 2:289 ح 1009.
4- 4) الفقیه 1:322 ح 1473،التهذیب 3:290 ح 873،الوسائل 5:137 ب«33»من أبواب صلاة العید.
الفصل الثالث
اشارة

فی صلاة الکسوف]

الفصل الثالث فی صلاة الکسوف(1) و الکلام فی سببها،و کیفیتها،و حکمها

أما الأول سببها

أما الأول فتجب عند کسوف الشمس،و خسوف القمر،و الزلزلة، و هل تجب لما عدا ذلک(2) من ریح مظلمة،و غیر ذلک من أخاویف السماء؟ قوله:«فی صلاة الکسوف» .

فی نسبة هذه الصلاة الی الکسوف مع کونه بعض أسبابها،تجوّز.و لو عبّر عنها بصلاة الآیات کما صنع الشهید (1)(رحمه اللّه)کان أجود.

و اعلم أن الأغلب نسبة الکسوف الی الشمس و الخسوف الی القمر،و قد یطلق الکسوف علیهما معا،و کذا الخسوف.و الفعل منهما یتعدّی و یقصر،یقال:کسفت الشمس-بفتح الکاف و السین-و کسفها اللّه،و کذلک خسف القمر بغیر همز فیهما.

و جعل فی الصحاح (2)انکسفت الشمس من کلام العامة،و جوّزه الهروی (3).

و الاخبار مشتملة علی اللغتین.قال النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«إن الشمس و القمر آیتان یخوّف اللّه بهما عباده،لا یکسفان لموت أحد و لا لحیاته فإذا رأیتم ذلک فصلوا» (4).و قال ابی بن کعب:انکسفت الشمس علی عهد رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم فصلی بنا رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم و رکع خمس رکعات و سجد سجدتین (5)،الحدیث.و هذان الحدیثان حجة علی من لم یوجبها عینا من العامة،أو خالف فی کیفیتها.

قوله:«و هل تجب لما عدا ذلک.إلخ» .

الأصح وجوبها لکل مخوف سماوی،لصحیحة زرارة و محمد بن مسلم عن

ص:256


1- 1) الذکری:243.
2- 2) الصحاح 4:1421.
3- 3) نقله عنه ابن الأثیر فی النهایة 4:174.
4- 4) الفقیه 1:341 ح 2،الوسائل 5:143 ب«1»من أبواب صلاة الکسوف ح 10،مسند أحمد 5 :37،مصنف عبد الرزاق 3:96،97 باب الآیات.
5- 5) سنن أبی داود 1:307 ح 1182.

قیل:نعم،و هو المروی.و قیل:لا،بل یستحب،و قیل:تجب للریح المخوفة،و الظلمة الشدیدة حسب.

و وقتها فی الکسوف من حین ابتدائه إلی حین انجلائه،فإن لم یتّسع لها لم تجب(1)،و کذا الریاح و الأخاویف،إن قلنا بالوجوب(2).و فی الزلزلة تجب و ان لم یطل المکث،و یصلی بنیة الأداء و إن سکنت(3).

الباقر علیه السلام (1).

قوله:«إلی حین انجلائه فان لم یتّسع لها لم تجب» .

هذا هو المشهور،و الذی اختاره المصنف فی المعتبر (2)و الشهید (3)(رحمه اللّه) امتداده إلی تمام الانجلاء فیعتبر سعة وقت الجمیع للصلاة،و هو الأجود.

قوله:«و کذا الریاح و الأخاویف ان قلنا بالوجوب» .

هذا هو المشهور،و الأجود عدم اشتراط سعة وقتها کالزلزلة،و اختاره فی الدروس (4)،فیجب أداء دائما و إن وجبت الفوریة.

قوله:«و یصلی أداء و ان سکنت» .

اعلم أن اشتراط الأداء فی صلاة الزلزلة یقتضی أن لها وقتا محدودا لأن الأداء من لوازم التوقیت،و لیس وقت الزلزلة خاصة هو الوقت کما فی الکسوف لقصوره عنها غالبا،و استحالة التکلیف بعبادة فی وقت یقصر عنها،بل هو أول وقتها بمعنی دخوله بحصول مسمّاها و إن لم یسکن.و یمتدّ بامتداد عمر المکلّف بها فتصلی أداء دائما.

و أوجب الشهید (5)(رحمه اللّه)و من تبعه مع ذلک الفوریة بها.و هو علی القول باقتضاء

ص:257


1- 1) الکافی 3:464 ح 3،الفقیه 1:346 ح 1529،التهذیب 3:155 ح 330،الوسائل 5:144 ب«2»من صلاة الکسوف و الآیات ح 1.
2- 2) المعتبر 2:330.
3- 3) الدروس:45.
4- 4) الدروس:45.
5- 5) الذکری:244.

و من لم یعلم بالکسوف حتی خرج الوقت لم یجب القضاء،إلا أن یکون القرص قد احترق کلّه(1).و فی غیر الکسوف لا یجب القضاء(2).و مع العلم و التفریط و النسیان یجب القضاء فی الجمیع.

و أما کیفیتها

و أما کیفیتها فهو أن یحرم،ثمَّ یقرأ«الحمد»و سورة،ثمَّ یرکع،ثمَّ الأمر الفور متّجه لا علی عدمه.

و حرّره بعض المحققین (1)بأن وقتها نفس وقت الآیة،و لما لم یسعها غالبا و امتنع فعلها فیه وجب المصیر الی کون ما بعده صالحا لإیقاعها فیه حذرا من التکلیف بالمحال،و بقی حکم الأداء مستصحبا لانتفاء الناقل،و روعی فیها الفوریة من حیث ان فعلها خارج وقت السبب انما کان بحسب الضرورة،فاقتصر فی التأخیر علی قدرها جمعا بین القواعد المتضادة،و هی:توقیت هذه الصلاة،و قصور وقتها، و اعتبار سعة الوقت لفعل العبادة.

و هذا التوجیه لا یتمّ إلا مع ثبوت هذه المقدمات.و لیس فی النصوص (2)ما یدل علی کون زمان الزلزلة هو الوقت،بل إنما دلّت علی کونها سببا،و هو لا یستلزم انحصار الوقت فیه.و لو تمَّ کونه وقتها و اعتبر من الخارج عنه قدر ما یکمل فیه الصلاة اقتصارا علی موضع الضرورة لم یصح القول بامتداد وقتها بامتداد العمر،بل إنما یثبت ذلک من کون الآیة سببا لوجوب الصلاة.و حیث لا تحدید لوقتها فی النصوص جعل وقتها مدّة العمر،کالنذر المطلق و إن غایره فی وجوب نیة الأداء.و لا ریب أن الفوریة بها أحوط عند من لم یستفدها من مطلق الأمر.

قوله:«الا أن یکون القرص قد احترق کله» .

فیجب القضاء إذا ثبت ذلک إمّا بشهادة عدلین،أو بشیاع یوجب العلم.

قوله:«و فی غیر الکسوف لا یجب القضاء» .

مشکل.

ص:258


1- 1) المحقق الکرکی فی حاشیته علی الشرائع«مخطوط»:67.
2- 2) الفقیه 1:343،علل الشرائع:556 ب«343»،الوسائل 5:144 ب«7»من صلاة الکسوف و الآیات ح 1.

یرفع رأسه،فإن کان لم یتم السورة قرأ من حیث قطع(1)،و ان کان أتم قرأ «الحمد»ثانیا،ثمَّ قرأ سورة،حتی یتم خمسا علی هذا الترتیب،ثمَّ یرکع، و یسجد اثنتین،ثمَّ یقوم و یقرأ«الحمد»و«سورة»معتمدا ترتیبه الأول، و یتشهد،و یسلّم.

و یستحب فیها الجماعة،و إطالة الصلاة بمقدار زمان الکسوف(2)،و أن یعید الصلاة إن فرغ قبل الانجلاء،و أن یکون مقدار رکوعه بمقدار قوله:«فان کان لم یتم السورة قرأ من حیث قطع» .

أشار بذلک الی جواز تبعیض السورة.و هو ثابت فی جمیع الرکعات،و ان کانت العبارة لا تدل علی ما عدا الاولی.و الحاصل انه مخیّر بین قراءة سورة کاملة بعد الحمد فی کل رکعة-و هو الأفضل-فیجب اعادة الحمد فی کل مرة،و بین تفریق سورة علی الخمس بحیث یقرأ فی کل قیام من حیث قطع فی الذی قبله،و یکفی حینئذ الحمد فی الأول خاصة،و بین تبعیض السورة فی بعض الرکعات و الإکمال فی بعض بحیث یتمّ له فی الخمس سورة فصاعدا،و لا یجب إکمالها فی الخامس إن کان قد أکمل سورة قبل ذلک فی الرکعة.و متی أکمل سورة فی قیام وجب علیه اعادة الحمد فی القیام الذی بعده.و متی رکع عن بعض سورة تخیّر فی القیام بعده بین القراءة من موضع القطع و من غیره من السورة،متقدما و متأخرا،و من غیرها.و یجب الحمد فیما عدا الأول،مع احتمال عدم الوجوب فی الجمیع.و یجب مراعاة السورة التامة فی الخمس کما مر.و لو سجد علی بعض سورة کما لو کان قد أکمل غیرها قبل ذلک وجب إعادة الحمد،ثمَّ له البناء علی ما مضی و الشروع فی غیرها و هو أولی، فان بنی وجب علیه سورة أخری فی باقی القیام.

قوله:«و إطالة الصلاة بمقدار زمان الکسوف» هذا یتمّ مع المعرفة بقدره،کما لو کان من أهل الخبرة بحسابه،أو أخبره ثقة به.أما لو جهل الحال أشکل استحباب التطویل حذرا من تفویت الوقت.و یمکن

ص:259

زمان قراءته،و أن یقرأ السور الطوال(1) مع سعة الوقت،و أن یکبر عند کل رفع[رأس]من کل رکوع،إلا فی الخامس و العاشر،فإنه یقول:سمع اللّه لمن حمده،و أن یقنت خمس قنوتات(2).

و أما حکمها فمسائله ثلاث

و أما حکمها فمسائله ثلاث:

الأولی:إذا حصل الکسوف فی وقت فریضة

الأولی:إذا حصل الکسوف فی وقت فریضة حاضرة،کان مخیّرا فی الإتیان بأیّهما شاء،ما لم تتضیق الحاضرة فتکون أولی(3)،و قیل:الحاضرة أولی مطلقا،و الأول أشبه.

الثانیة:إذا اتفق الکسوف فی وقت نافلة اللیل

الثانیة:إذا اتفق الکسوف فی وقت نافلة اللیل،فالکسوف أولی- و لو خرج وقت النافلة-ثمَّ یقضی النافلة.

الثالثة:یجوز أن یصلی صلاة الکسوف علی ظهر الدابة و ماشیا

الثالثة:یجوز أن یصلی صلاة الکسوف علی ظهر الدابة و ماشیا، و قیل:لا یجوز ذلک الا مع العذر،و هو الأشبه.

عموم استحباب الإطالة و ان لم یتفق موافقة القدر لأصالة البقاء.و کیف کان فتخفیف الصلاة مع الجهل بالحال،ثمَّ الإعادة تحصیلا للفضیلة أحوط.

قوله:«و ان یقرأ السور الطوال» .

مثل الأنبیاء و الکهف تأسّیا بالنبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم (1).

قوله:«و ان یقنت خمس قنوتات» .

علی کل قراءة ثانیة.و ذکر بعض الأصحاب أن أقله علی الخامسة و العاشرة، ثمَّ علی العاشرة (2).و الظاهر أنه لا یستحب الجمع بین القنوت علی الرابعة،کما یقتضیه الأول،و الخامسة علی الثانی،بل انما یستحب علی الخامسة مع ترکه قبلها.

قوله:«ما لم تتضیّق الحاضرة فیکون أولی» .

ثمَّ ان أدرک الکسوف بعدها قبل تمام الانجلاء أتی بها،و إن خرج وقتها فإن

ص:260


1- 1) الوسائل 5:154 ب«9»من أبواب صلاة الکسوف و الآیات.
2- 2) حاشیة الشرائع للمحقق الکرکی:70.
الفصل الرابع
اشارة

فی الصلاة علی الأموات]

الفصل الرابع فی الصلاة علی الأموات و فیه أقسام:

الأول:من یصلّی علیه

الأول:من یصلّی علیه.

و هو کل من کان مظهرا للشهادتین(1)،أو طفلا له ستّ سنین ممن له حکم الإسلام(2).و یتساوی الذکر فی ذلک و الأنثی،و الحر و العبد.

و یستحب الصلاة علی من لم یبلغ ذلک إذا ولد حیّا،فان وقع سقطا لم یصلّ علیه و لو ولجته الروح.

الثانی:فی المصلّی

الثانی:فی المصلّی.

کان قد أخّر الحاضرة إلی آخر وقتها اختیارا قضی الکسوف لاستناد فواتها الی تقصیره المتقدم،مع احتمال عدمه لإباحة التأخیر.و إن کان التأخیر بغیر اختیاره فإن کان مع وجوب الحاضرة فالظاهر أنه کذلک.و إن کان لا مع وجوبها،کما لو کان فی باقی الوقت صغیرا أو مجنونا أو کانت المرأة حائضا،ففی وجوب قضاء الکسوف الفائتة بسبب الاشتغال بالحاضرة وجهان،من عدم التفریط و عدم سعة وقت الکسوف الذی هو شرط التکلیف،و من سعته فی نفسه،و إنما المانع الشرعی منع من الفعل، و عدم وجوب القضاء أوجه.و علی تقدیره فهل یجب الکسوف بإدراک رکعة أم لا بد من إدراک الجمیع؟اشکال.

قوله:«و هو کل من کان مظهرا للشهادتین» .

لا بدّ من تقییده مع ذلک بعدم جحوده ما علم من الدین ضرورة،لیخرج من الکلیة الفرق المحکوم بکفرها مع تشبّثها باسم الإسلام،کالخوارج و النواصب و المجسمة و الغلاة،و من خرج عن الإسلام بقول أو فعل،فلا یجب الصلاة علی من ذکر،لکن یجوز الصلاة علی بعضهم و یلعنه کما سیأتی (1).

قوله:«أو طفلا له ست سنین ممن له حکم الإسلام» .

یتحقق ثبوت حکم الإسلام له بتولّده من مسلم أو مسلمة،أو بکونه ملقوطا

ص:261


1- 1) یراجع ص 265 و ص 268.

و أحق الناس بالصلاة علیه أولاهم بمیراثه(1).

و الأب أولی من الابن(2).و کذا الولد أولی من الجد(3) و الأخ و العم.

و الأخ من الأب و الأم أولی ممن یمت بأحدهما(4).

فی دار الإسلام،أو وجد فیها میتا،أو فی دار الکفر و فیها مسلم صالح للاستیلاد.

و یشترط فی الوجوب إکمال الست،فلا یکفی الطعن فی السادسة.

قوله:«و أحق الناس بالصلاة أولاهم بمیراثه» .

المراد ان من کان أولی بالمیراث فهو أولی بها ممن لا یرث،فلا أولویة لواحد من الطبقة الثانیة مع وجود واحد من الطبقة الاولی و إن سفل.و أما الطبقة الواحدة فی نفسها فتفصیلها ما سنذکره.و حینئذ فلا یرد علی التعلیل بأولویة الإرث نقض.

قوله:«فالأب أولی من الابن» .

لمزید اختصاص الأب بالحنو و الشفقة فیکون دعاؤه أقرب الی الإجابة، فلذلک یقدّم علی الابن مع تساویهما فی الطبقة،و زیادة نصیب الابن.

قوله:«و الولد اولی من الجد» .

هذا الحکم قد علم من الأولویة المتقدّمة إذ لا ارث للجد مع الولد عندنا، و إنما خصه بالذکر لئلا یتوهّم من تقدیم الأب علی الابن تقدیمه لکونه أبا فی المعنی.

و أما کونه اولی من الأخ و العم فلا وجه لذکره بعد القاعدة.

قوله:«و الأخ من الأب و الام أولی ممن یمت بأحدهما» .

المتّ-بتشدید التاء-توسل القرابة،و المراد هنا الاتصال بأحد الأبوین لا غیر.

و لو اتصل أحدهما بالأب و الأخر بالأم فالأخ من الأب أولی،و کذا من تقرب به کالعمّ فإنه أولی من الخال،و ابن العم أول من ابن الخال.و کذا العم للأبوین أولی من العلم لأحدهما،کما ان العم للأب أولی من العم للام.و کذا القول فی الخال.

فان فقد جمیع القرابات انتقلت الولایة الی أهل الولاء علی حسب ترتیبهم،و ان تعذر فولیّه الحاکم،و ان تعذّر فعدول المسلمین.

ص:262

و الزوج أولی بالمرأة من عصباتها(1) و إن قربوا.

و إذا کان الأولیاء جماعة،فالذکر اولی من الأنثی،و الحر أولی من العبد.و لا یتقدم الولی،إلا إذا استکملت فیه شرائط الإمامة،و إلا قدّم غیره.و إذا تساوی الأولیاء قدم الأفقه(2)،فالأقرأ،فالأسن،فالأصبح.و لا یجوز ان یتقدم أحد إلا بإذن الولی،سواء کان بشرائط الإمامة أو لم یکن قوله:«و الزوج أولی بالمرأة من عصباتها» .

بل من جمیع أقاربها،و انما خص العصبة لأنهم أقوی القرابة.و لا فرق بین الدائم و المستمتع بها،و لا بین الحرة و المملوکة،فیکون الزوج اولی من سیّد المملوکة.

و الولایة منحصرة فیمن ذکر،فلا ولایة للموصی إلیه بها علی المشهور مع وجود الوارث،نعم لو فقد کان اولی من الحاکم.

قوله:«قدّم الأفقه» .

إنما قدم الأفقه علی الأقرأ لأن القراءة ساقطة هنا فلا ترجیح لمزایاها،و المشهور تقدیم الأقرأ لعموم الخبر (1)و لأن کثیرا من مرجحات القراءة معتبرة فی الدعاء.و اختاره المصنف فی المعتبر (2).و المراد بالأفقه الأعلم بفقه الصلاة،و بالأقرإ الأعلم بمرجّحات القراءة لفظا و معنی،و بالأسن فی الإسلام لا مطلقا،و بالأصبح وجها لدلالته علی عنایة اللّه تعالی به،أو ذکرا بین الناس لقول علی علیه السلام:«إنما یستدلّ علی الصالحین بما یجری اللّه لهم علی ألسنة عباده» (3).

و اعلم أن المذکور فی باب الجماعة تقدیم الأقدم هجرة علی الأصبح،و لا نص هنا علی هذه المرجحات علی الخصوص فینبغی ملاحظة ما ذکر فی الیومیة.و لو تساوی الأولیاء فی الصفة المرجحة أقرع.

ص:263


1- 1) الکافی 3:376 ح 5 علل الشرائع:326 ب«20»ح 2،التهذیب 3:31 ح 113،الوسائل 5: 419 ب«28»من صلاة الجماعة ح 1.
2- 2) المعتبر 2:346.
3- 3) نهج البلاغة صبحی صالح:427 فی عهده علیه السلام الی مالک الأشتر.

بعد أن یکون مکلفا.

و إمام الأصل أولی بالصلاة من کل احد.و الهاشمی أولی من غیره إذا قدمه الولی(1)،و کان بشرائط الإمامة.

و یجوز أن تؤمّ المرأة بالنساء،و یکره ان تبرز عنهن،بل تقف فی صفّهن.و کذا الرجال العراة.و غیرهما من الأئمة یبرز أمام الصف و لو کان المؤتم واحدا.و إذا اقتدت النساء بالرجل،وقفن خلفه.[و ان کان ورائه رجال وقفن خلفهم].و ان کان فیهن حائض انفردت عن صفّهن استحبابا.

الثالث:فی کیفیة الصلاة

الثالث:فی کیفیة الصلاة.

و هی خمس تکبیرات،و الدعاء بینهن غیر لازم.و لو قلنا بوجوبه،لم نوجب لفظ(2) علی التعیین.

و أفضل ما یقال ما رواه محمد بن مهاجر عن امّه-أم سلمة-عن أبی عبد اللّه علیه السلام،قال:کان رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم إذا صلی علی میت کبّر و تشهد،ثمَّ کبّر و صلّی علی الأنبیاء،ثمَّ کبر و دعا للمؤمنین، ثمَّ کبر الرابعة و دعا للمیت،ثمَّ کبر[الخامسة]و انصرف (1).

قوله:«إذا قدمه الولی» .

یستفاد من تقیید أولویة الهاشمی بتقدیم الولی له و إطلاق أولویة الإمام عدم توقف تقدمه علی اذن الولی و هو کذلک.

قوله:«و الدعاء بینهن غیر لازم و لو قلنا به لم نوجب لفظا» .

الأصح وجوب الدعاء و تعین الشهادتین و الصلاة فی محلهما.و یجزی فی الدعاء للمؤمنین و المیّت ما سنح،و إن کان المنقول أفضل (2).

ص:264


1- 1) الکافی 3:181 ح 3،علل الشرائع:303 ب«244»ح 3،التهذیب 3:189 ح 431،الوسائل 2:763 ب«2»من أبواب صلاة الجنازة ح 1.
2- 2) الوسائل 2:765 ب«2»من أبواب صلاة الجنازة.

و ان کان منافقا(1)،اقتصر المصلی علی أربع،و انصرف بالرابعة.

و تجب فیها النیة(2)،و استقبال القبلة،و جعل رأس الجنازة إلی یمین المصلّی(3).

قوله:«و ان کان منافقا.إلخ» .

قیل (1):المراد به الناصب و یشهد له بعض الروایات (2).و یحتمل ان یرید به مطلق المخالف للحق إلزاما له بمعتقده،و اختاره فی الدروس (3)،و هو أجود.

و مقتضی قوله:«و انصرف بالرابعة»عدم وجوب الدعاء علیه،و هو علی مذهبه من عدم وجوب مطلق الدعاء ظاهر.و اختلف القائلون بالوجوب هنا،قال فی الذکری:

الظاهر ان الدعاء علی هذا القسم غیر واجب لأن التکبیر علیه أربع و بها یخرج من الصلاة (4).

قوله:«و تجب فیها النیة» .

الواجب فیها القصد إلی الصلاة علی المیت المعیّن لوجوبه أو ندبه تقربا الی اللّه تعالی.و لا یجب التعرض للأداء و القضاء و لا معرفة المیت.نعم یجب القصد الی معیّن مع تعدّده.و اکتفی فی الذکری بنیة منوی الإمام (5).فلو عیّن فأخطأ بطلت الا مع ضم الإشارة إلی التعیین فتغلب الإشارة.

قوله:«و جعل رأس الجنازة إلی یمین المصلی» .

المعتبر فی ذلک کون المصلی وراءها بحیث یکون رأسها إلی یمینه و رجلاها الی یساره،و یغتفر ذلک فی المأموم،و انما یجب ذلک مع الإمکان،فیسقط لو تعذّر کالمصلوب الذی یتعذر إنزاله،فقد صلی الصادق علیه السلام علی عمه زید

ص:265


1- 1) فی هامش«ج»(الشیخ علی رحمه اللّه).راجع جامع المقاصد 1:424.
2- 2) الفقیه 1:105 ح 490،التهذیب 3:197 ح 453،الوسائل 2:770 ب«4»من أبواب صلاة الجنازة ح 2،6.
3- 3) الدروس:12.
4- 4) الذکری:60.
5- 5) الذکری:58.

و لیست الطهارة من شرائطها(1).و لا یجوز التباعد عن الجنازة کثیرا(2).

و لا یصلّی علی المیت الا بعد تغسیله و تکفینه(3).فان لم یکن له کفن(4)،جعل فی القبر،و سترت عورته،و صلّی علیه بعد ذلک.

و سنن الصلاة أن یقف الإمام عند وسط الرجل و صدر المرأة و ان اتفقا جعل الرجل مما یلی الامام،و المرأة وراءه،و یجعل صدرها محاذیا لوسطه لیقف الامام موقف الفضیلة،و لو کان طفلا جعل من وراء المرأة(5).

مصلوبا (1).

قوله:«و لیس الطهارة من شرطها» .

سواء فی ذلک الحدثیة و الخبثیة،إلا أن عدم اشتراط الاولی موضع وفاق،و فی الثانیة إشکال من عدم النص،و من کونها أضعف من الحدثیة.

قوله:«و لا یجوز التباعد عن الجنازة کثیرا» .

هذا فی الامام و المنفرد،أما المأموم فیغتفر فیه ذلک مع اتصال الصفوف.

قوله:«و لا یصلی علیه إلا بعد تغسیله و تکفینه» .

هذا مع الإمکان.و لو تعذر الغسل قام التیمم مقامه فی اعتبار ترتّب الصلاة علیه،فان تعذّر سقط.

قوله:«فان لم یکن له کفن.إلخ» .

هذا إذا لم یمکن ستره بثوب و نحوه خارج القبر،و الا وجب مقدّما علی القبر إن منع القبر الرؤیة،و الا تخیّر.و لا فرق فی ذلک بین وجود ناظر و عدمه.

قوله:«و لو کان طفلا جعل وراء المرأة» .

ان لم یجب الصلاة علیه و الا قدّم علیها.و کذا یقدم علی الخنثی کما یقدّم الخنثی علی المرأة.و هذا الترتیب انما یسنّ مع إرادة الصلاة علیهم دفعة واحدة،

ص:266


1- 1) الکافی 3:215 ح 2،عیون أخبار الرضا علیه السلام 1:255 ب«26»ح 8،التهذیب 3:327 ح 1021،الوسائل 2:812 ب«35»من أبواب صلاة الجنازة.

و أن یکون المصلّی متطهرا،و ینزع نعلیه(1)،و یرفع یدیه فی أول تکبیرة(2) فحینئذ یجب ملاحظة التذکیر و التأنیث فی الدعاء.و لو ذکّر فی المؤنث مؤوّلا بالمیت صح.و لو اختلفوا فی الدعاء کما لو کان فیهم طفل و کبیر و غیرهما دعا لکل میت بما هو وظیفته،و شرک بینهم فیما لا اختلاف فیه بالنسبة إلیهم،و یتخیّر فی الخنثی فیقول فی الأنثی:«اللهم أمتک و ابنة أمتک،إلخ».و مع وجوب الصلاة علی الجمیع لا إشکال فی النیة،اما مع اختلافهم فی الوجوب و الندب فیشکل الجمع لاختلاف الوجه.و اختار فی التذکرة (1)الجمع بین الوجهین لعدم التنافی باعتبار التوزیع.

و یشکل بأنه فعل واحد من مکلف واحد فکیف یقع علیهما.و المتّجه الاجتزاء بنیة الوجوب تغلیبا للجانب الأقوی کما یدخل مندوبات الصلاة و الوضوء و غیرهما فی الواجب.

قوله:«و ینزع نعلیه» .

بحیث یصیر حافیا،و عن الصادق علیه السلام:«لا بأس بالخف» (2)،و فیه دلالة علی عدم الکراهة لا علی حصول الاستحباب المطلوب.

قوله:«و یرفع یدیه فی أول تکبیرة.إلخ» .

المروی (3)استحباب الرفع فی الجمیع.و لم یرد نص خاص علی استحباب رفعهما حالة الدعاء.و یمکن استفادته من فعل الحسین (4)علیه السلام فی صلاته علی المنافق فیشرع التأسّی به لعدم الخصوصیة،و من عموم الأمر (5)برفع الیدین حالة الدعاء،و انه أقرب الی الإجابة.و انما اختص دعاء المیت به لأنه المقصود بالدعاء

ص:267


1- 1) التذکرة 1:50.
2- 2) الکافی 3:176 ح 2،التهذیب 3:206 ح 491،الوسائل 2:804 ب«26»من أبواب صلاة الجنازة.
3- 3) الکافی 3:184 ح 5،التهذیب 3:194 ح 445 الی 447،الاستبصار 1:478 ح 1850 الی 1853،الوسائل 2:786 ب«10»من أبواب صلاة الجنازة ح 1،2،3.
4- 4) الکافی 3:189 ح 3،الوسائل 2:770 ب«4»من أبواب صلاة الجنازة ح 2.
5- 5) التوحید للصدوق:243 ب«36»و محلّ الشاهد فی:248،الوسائل 4:1100 ب«12»من أبواب الدعاء.

إجماعا،و فی البواقی علی الأظهر.و یستحب عقیب الرابعة أن یدعو له إن کان مؤمنا و علیه إن کان منافقا(1)،و بدعاء المستضعفین إن کان کذلک(2)،و إن جهله سأل الله أن یحشره مع من کان یتولاه(3)، بالذات بخلاف المؤمنین فإنهم مقصودون بالدعاء علی وجه التبع فناسب ذلک الاهتمام بالرفع فیه خاصة.

قوله:«و علیه ان کان منافقا» .

فان کان مع ذلک ناصبا قال فی دعائه ما قاله الحسین علیه السلام فی صلاته علیه:«اللهم العن عبدک ألف لعنة مؤتلفة غیر مختلفة،اللهم أخز عبدک فی عبادک و بلادک و أصله حر نارک و أذقه أشد عذابک فإنه کان یتولی أعداءک و یعادی أولیائک و یبغض أهل بیت نبیک» (1).و إن لم یکن ناصبا قال ما رواه محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام:«إن کان جاحدا للحق فقل:اللهم املأ جوفه نارا و قبره نارا و سلط علیه الحیات و العقارب» (2).و لو دعی به علی الناصبی أیضا تأدت الوظیفة لدخوله فی الجاحد للحق.

قوله:«و بدعاء المستضعفین ان کان منهم» .

المراد بالمستضعف من لا یعتقد الحق و لا یعاند أهله و لا یوالی أحدا من الأئمة و لا من غیرهم.و دعاء المستضعفین،ما رواه الفضیل بن یسار،عن أبی جعفر علیه السلام:«إن کان منافقا مستضعفا فکبر،و قل:اللهم اغفر للذین تابوا و اتبعوا سبیلک و قهم عذاب الجحیم» (3).و لیس من قسم المستضعف من یعتقد الحق و لا یعرف دلیله التفصیلی،فإن ذلک من جملة المؤمنین،و لعدم کونه منافقا کما دل علیه الحدیث.

قوله:«و ان جهله سأل الله ان یحشره مع من یتولاه» .

المجهول من لا یعرف مذهبه و لا بلده علی وجه تدل بالقرائن علی إیمانه کالبلد

ص:268


1- 1) الکافی 3:188 ح 2،الوسائل 2:771 ب«4»من أبواب صلاة الجنازة ح 6.
2- 2) الکافی 3:188 ح 5،الوسائل کالمتقدم ح 5.
3- 3) الکافی 3:187 ح 2،التهذیب 3:196 ح 450،و فیهما«و ان کان واقفا مستضعفا»،الوسائل 2 :786 ب«3»من أبواب صلاة الجنازة ح 3.

و ان کان طفلا سأل الله أن یجعله مصلحا لحال أبیه شافعا فیه(1)،و إذا فرغ من الصلاة وقف موقفه حتی ترفع الجنازة(2)، الذی لا یعلم فیه مخالف و نحوه،و دعاء المجهول ما رواه أبو المقدام قال:سمعت أبا جعفر علیه السلام یقول علی جنازة رجل من جیرته:«اللهم إنک خلقت هذه النفوس و أنت تمیتها و أنت تحییها و أنت أعلم بسرائرها و علانیتها منا و مستقرها و مستودعها، اللهم و هذا عبدک و لا أعلم منه شرا و أنت أعلم به،و قد جئناک شافعین له بعد موته فان کان مستوجبا فشفعنا فیه و احشره مع من کان یتولاه» (1).و روی الحلبی عن الصادق علیه السلام«اللهم إن کان یحب الخیر و أهله فاغفر له و ارحمه و تجاوز عنه» (2).

قوله:«و ان کان طفلا سأل الله أن یجعله مصلحا لحال أبیه شافعا فیه» .

الظاهر ان المراد بالطفل هنا هو من دون البلوغ و ان وجبت الصلاة علیه.و انما یدعو لأبیه بذلک مع علمه بایمانه أو جهله بحاله.اما لو علم بکفره کالمسبی إذا قلنا بتبعیته فی الإسلام لم یصح الدعاء بذلک.و لو کان أحد أبویه مسلما خاصة دعا له.

و الخبر دل علی الدعاء لأبویه معا لا کما اقتضته العبارة من الدعاء لأبیه.و المنصوص من الدعاء«اللهم اجعله لأبویه و لنا سلفا و فرطا و اجرا» (3).و الفرط-بالتحریک- الأجر المتقدم.

قوله:«وقف موقفه حتی ترفع الجنازة» .

لا فرق فی ذلک بین الامام و غیره،و ان کان الاستحباب للإمام آکد لتخصیصه فی الذکری به (4)،نعم لو فرض صلاة جمیع الحاضرین استثنی منهم أقل ما یحصل به

ص:269


1- 1) الکافی 3:188 ح 6،الوسائل 2:769 ب«3»من أبواب صلاة الجنازة ح 7.
2- 2) الکافی 3:187 ح 3،الوسائل کالمتقدم ح 4.
3- 3) التهذیب 3:195 ح 449،الوسائل 2:787 ب«12»من أبواب صلاة الجنازة.
4- 4) الذکری:64.

و أن یصلی علی الجنازة فی المواضع المعتادة(1)،و لو صلی فی المساجد جاز.

و تکره الصلاة علی الجنازة الواحدة مرتین.

مسائل خمس

مسائل خمس:

الاولی:من أدرک الإمام فی أثناء صلاته تابعه

الاولی:من أدرک الإمام فی أثناء صلاته تابعه،فاذا فرغ أتم ما بقی علیه ولاء(2).و لو رفعت الجنازة أو دفنت أتم و لو علی القبر.

الثانیة:إذا سبق المأموم بتکبیرة أو ما زاد

الثانیة:إذا سبق المأموم بتکبیرة أو ما زاد،استحب له اعادتها مع الإمام(3).

الثالثة:یجوز أن یصلی علی القبر یوما و لیلة من لم یصل علیه

الثالثة:یجوز أن یصلی علی القبر یوما و لیلة من لم یصل علیه،ثمَّ لا یصلی بعد ذلک(4).

رفع الجنازة.

قوله:«و الصلاة فی المواضع المعتادة» .

للصلاة علی الجنائز،إما تبرکا بها لکثرة من صلی فیها،و إما لأن السامع بموته یقصدها للصلاة علیه فیسهل الأمر و یکثر المصلون،و هو أمر مطلوب لرجاء مجاب الدعوة فیهم.

قوله:«أتم ما بقی علیه ولاء» .

ای من غیر دعاء.و انما یجوز الولاء مطلقا ان لم یوجب الدعاء کما اختاره المصنف،و الا وجب تقییده بخوف فوات الجنازة من محل یجوز الصلاة علیها فیه اختیارا،بأن یستدبر بها،أو یتباعد،أو تحول عن الهیئة الواجبة،فلو لم یحصل أحدها وجب الدعاء.و لو خاف مع إکماله اقتصر منه علی ما لا یحصل معه الفوات.

قوله:«إذا سبق المأموم بتکبیرة أو ما زاد استحب له اعادتها مع الامام» .

إن سبقه سهوا،أو ظنا أنه کبر.أما لو تعمد استمر متأنیا حتی یلحقه الامام، و یأتم فی الأخیر.

قوله:«ثمَّ لا یصلی بعد ذلک» .

بل الأصح عدم تحدید زمان للصلاة علی من لم یصل علیه و هو خیرة العلامة

ص:270

الرابعة:الأوقات کلها صالحة لصلاة الجنازة

الرابعة:الأوقات کلها صالحة لصلاة الجنازة،إلا عند تضیق وقت فریضة حاضرة،و لو خیف علی المیت-مع سعة الوقت-قدمت الصلاة علیه.

الخامسة:إذا صلی علی جنازة بعض الصلاة

الخامسة:إذا صلی علی جنازة بعض الصلاة ثمَّ حضرت اخری کان مخیرا،ان شاء استأنف الصلاة علیهما(1)،و ان شاء أتم الأولی علی الأول،و استأنف للثانی.

فی المختلف (1)و الشهید فی البیان (2)،الا انه عداه الی من لم یصل و ان کان قد صلی علی المیت.

قوله:«کان مخیرا إن شاء استأنف الصلاة علیهما» .

الأجود الاستمرار علی الاولی ثمَّ الصلاة علی الأخری بعد الفراغ،للنهی عن قطع العمل،و عدم دلیل صریح فی جواز هذا الفرد.نعم لو خاف فساد الثانیة نوی الصلاة علیها بقلبه عند الفراغ من الذکر و کبر ناویا لهما،ثمَّ یخص کل واحدة بذکرها و یشرکهما فی التکبیر لاتحاده فیهما،و یتخیر فی تقدیم أیتهما شاء فی الدعاء،ثمَّ لا یتعین،بل یجوز تقدیم الأخری فی دعاء آخر،فاذا فرغ من الأولی أکمل الصلاة علی الثانیة.و من الأصحاب (3)من خص جواز القطع و الصلاة علیهما بخوف فساد الثانیة حذرا من النهی عن القطع فی غیر موضع الضرورة،و قد عرفت انه لا ضرورة هنا أیضا لإمکان الصلاة علی الثانیة من غیر قطع.و لو تعددت الجنائز الحاضرة فالحکم کذلک.و یشرک بین المتأخرة فی التکبیر و الذکر و الدعاء،الا مع اختلافها فیه فیدعو لکل واحدة بما هو فرضها،کما لو اجتمعت ابتداء.و لو أدخل الثانیة علی الوجه المذکور من غیر خوف جاز.

ص:271


1- 1) المختلف:120.
2- 2) البیان:29.
3- 3) الشهید فی الذکری:63-64 و المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 1:436 و حاشیته علی الشرائع 72.
الفصل الخامس فی الصلوات المرغبات
اشارة

الفصل الخامس فی الصلوات المرغبات(1) و هی قسمان:

النوافل الیومیة،و قد ذکرناها.

و ما عدا ذلک فهو

ینقسم علی قسمین

ینقسم علی قسمین:

فمنها ما لا یختص وقتا بعینه

فمنها ما لا یختص وقتا بعینه.و هذا القسم کثیر،غیر أننا نذکر مهمه،و هو صلوات:

الأولی:صلاة الاستسقاء

الأولی:صلاة الاستسقاء.(2) و هی مستحبة عند غور الأنهار،و فتور الأمطار.

قوله:«فی الصلوات المرغبات» .

أی المرغب فیها من الشارع.و إنما لم یذکر الحرف الذی یتعدی به الفعل و هو «فی»لتضمینه (1)الترغیب معنی التفضیل أی المفضلات،فاستغنی عن ذکر ما یتعدی به،و من ثمَّ جمع الاسم و جعل اللام للتعریف،و کان حقه الافراد و جعله موصولا اسمیا.

قوله:«الاستسقاء» .

هو طلب السقیا من الله تعالی عند الحاجة إلیها،کما یقول:أستعطی،إذا طلب العطاء (2).و یقال:سقاه الله و أسقاه،قال تعالی وَ سَقاهُمْ رَبُّهُمْ شَراباً طَهُوراً (3)،و قال لَأَسْقَیْناهُمْ ماءً غَدَقاً (4)فعلی هذا یجوز فی قوله فی الدعاء «اللهم اسقنا»قطع الهمزة و وصله.

ص:272


1- 1) ما أثبتناه من«م»و«ک»و فی سائر النسخ لتضمنه.
2- 2) لم یرد«العطاء»فی ج.
3- 3) الدهر:21.
4- 4) الجن:16.

و کیفیتها مثل کیفیة صلاة العید(1)،غیر أنه یجعل مواضع القنوت فی العید استعطاف الله سبحانه،و سؤال الرحمة بإرسال الغیث،و یتخیر من الأدعیة ما تیسر له،و إلا فلیقل ما نقل فی أخبار أهل البیت علیهم السلام(2).

و مسنونات هذه الصلاة أن یصوم الناس ثلاثة أیام،و یکون خروجهم یوم الثالث.

قوله:«مثل کیفیة صلاة العید» .

و وقتها أیضا کوقتها.

قوله:«ما تیسر له من الأدعیة و الا فلیقل ما نقل فی أخبار أهل البیت علیهم السلام» .

«إلا»هنا هی المرکبة من إن الشرطیة و لا النافیة،و جملة الشرط محذوفة، و المعنی و ان لم یتیسر له شیء من الأدعیة فلیقل ما ورد عنهم علیهم السلام (1).و هذا الترکیب من باب صناعة القلب،و هو نوع خاص من کلام العرب یوجب فیه ملاحة و لطفا،و منه قولهم:عرضت الناقة علی الحوض،و عرضت الحوض علی الناقة،و قول الشاعر:«کما طینت بالفدن السیاعا».و المراد بالفدن القصر،و بالسیاع الطین (2).

و ربما جعل منه قوله تعالی وَ کَمْ مِنْ قَرْیَةٍ أَهْلَکْناها فَجاءَها بَأْسُنا (3)،و قوله:

فَکانَ قابَ قَوْسَیْنِ (4)و هو باب متسع.و ما ذکره هنا إما مبنی علی مذهب السکاکی من جوازه مطلقا،أو أن النکتة فیه بیان جواز الدعاء بما تیسر و إن أمکن المنصوص، فلو عکس بأن قدم المنصوص فی هذا الترکیب الخاص لم یعلم منه ذلک،و هذا القدر کاف فی جواز القلب إن شرطنا فیه أمرا زائدا،و إن أمکن التعبیر بما یؤدی المراد من غیر قلب.

ص:273


1- 1) انظر فقه الرضا علیه السلام:153 ب 18،البحار 91:293 باب صلاة الاستسقاء.
2- 2) لسان العرب 8:170 مادة«سبع».
3- 3) الأعراف:4.
4- 4) النجم:9«و الصحیح فکان قاب قوسین».

و یستحب أن یکون ذلک الثالث الاثنین،فان لم یتیسر فالجمعة(1).

و أن یخرجوا الی الصحراء حفاة(2) علی سکینة و وقار،و لا یصلوا فی المساجد(3)،و ان یخرجوا معهم الشیوخ و الأطفال و العجائز،و لا یخرجوا ذمیا، و یفرقوا بین الأطفال و أمهاتهم،فاذا فرغ الامام من صلاته حول رداءه(4)،ثمَّ استقبل القبلة،و کبر مائة رافعا بها صوته،و سبح الله إلی یمینه کذلک، قوله:«و یستحب أن یکون الاثنین فإن لم یتیسر فالجمعة» .

إنما قدم الاثنین علی الجمعة مع أن الجمعة أفضل بغیر هذا الاعتبار،لأن الاثنین هو المنصوص بالخصوص،لأمر الصادق علیه السلام بالخروج فیه لمحمد بن خالد (1)،و جعل مکانه الجمعة عند تعذره لما روی«ان العبد لیسأل الحاجة فیؤخر الإجابة إلی یوم الجمعة» (2).و من الأصحاب من خیر بین الیومین ابتداء (3).

قوله:«حفاة» .

و لیکن نعالهم بأیدیهم،و یخرجون فی ثیاب البذلة-بکسر الباء-و هی ما یمتهن من الثیاب،مطرقی رؤوسهم،ذاکرین الله،مستغفرین من ذنوبهم.

قوله:«و لا یصلوا فی المساجد» .

مع الاختیار أما لو حصل مانع من الصحراء لخوف و شبهه صلوا فی المساجد و یستثنی من ذلک المسجد الحرام فیصلی فیه اختیارا.

قوله:«فاذا فرغ الامام حول ردائه» .

بأن یجعل ما علی المنکب الأیمن منه علی الأیسر و ما علی الأیسر علی الأیمن تأسیا بالنبی صلی الله علیه و آله و سلم (4)،و تفؤلا به فی أن یقلب الله الجدب خصبا.

و لا یشترط تحویل الظاهر باطنا و بالعکس،و لا الأسفل أعلی و بالعکس،و ان کان

ص:274


1- 1) الکافی 3:462 ح 1،التهذیب 3:148 ح 322،الوسائل 5:162 ب«1»من أبواب صلاة الاستسقاء ح 2.
2- 2) المحاسن:58 ب«74»صح 94،المقنعة:25،مصباح المتهجد:182.
3- 3) راجع إرشاد الأذهان 1:266 و نهایة الاحکام 2:102 و اللمعة الدمشقیة:16.
4- 4) علل الشرائع:346 ب«55»ح 1.

و هلل عن یساره مثل ذلک،و استقبل الناس،و حمد الله مائة،و هم یتابعونه فی کل ذلک(1)،ثمَّ یخطب(2)،و یبالغ فی تضرعاته،فإن تأخرت الإجابة کرروا الخروج(3)،حتی تدرکهم الرحمة.

و کما تجوز هذه الصلاة عند قلة الأمطار،فإنها تجوز عند جفاف میاه العیون(4) و الآبار.

جائزا.و ما ذکره من اختصاص القلب بالإمام غیر واضح الدلالة لوجود العلتین فی غیره،فالأولی عموم الاستحباب لجمیع المصلین.

قوله:«و هم یتابعونه فی کل ذلک» .

أی فی جمیع الأذکار و رفع الصوت لا فی التحول الی الجهات.

قوله:«ثمَّ یخطب» .

جعل الخطبة بعد الصلاة هو الذی اختاره الشیخ (1)(رحمه الله)و جماعة (2)، و دل علیه تعلیم الصادق علیه السلام لمحمد بن خالد (3)،و کونها مشابهة لصلاة العید فی الکیفیة.و جعل فی الذکری تقدیمها علی الصلاة هو المشهور (4).و ینبغی أن یخطب خطبتین تسویة بینها و بین العید.

قوله:«کرروا الخروج» .

بالبناء علی الصوم الأول ان کان الخروج فی الثالث،و کذا لو کان بعده مع استمرار الصوم،و الا فالأفضل استئنافه لوجود السبب المقتضی.و یجوز البناء علی الأول.

قوله:«تجوز عند جفاف میاه العیون» .

و کذا تجوز عند کثرة الغیوث إذا خیف الضرر بها،و یسمی حینئذ صلاة

ص:275


1- 1) المبسوط 1:134،الخلاف 1:687 مسألة 462،النهایة:138،الجمل و العقود:193.
2- 2) منهم ابن البراج فی المهذب 1:144،و یحیی بن سعید فی الجامع:119.
3- 3) المتقدم.
4- 4) الذکری:250.
الثانیة:صلاة الاستخارة

الثانیة:صلاة الاستخارة،و صلاة الحاجة،و صلاة الشکر،و صلاة الزیارة.

و منها ما یختص وقتا معینا

و منها ما یختص وقتا معینا و هی صلوات[خمس]:

الأولی:نافلة شهر رمضان

الأولی:نافلة شهر رمضان.و الأشهر فی الروایات استحباب ألف رکعة(1) فی شهر رمضان،زیادة علی النوافل المرتبة.

یصلی فی کل لیلة عشرین رکعة:ثمان بعد المغرب، الاستضحاء،و هی نوع من صلاة الحاجة،و کذا لو غزرت میاه العیون و الأنهار بحیث خیف منها الضرر شرعت صلاة الحاجة،بل هی من مهام الحوائج.

قوله:«و الأشهر فی الروایات استحباب ألف رکعة» .

أشار بذلک إلی أنه قد روی غیر ذلک،فقیل أنه کغیره من الشهور لیس فیه نافلة زائدة.و رواه محمد بن مسلم (1)و عبد الله بن سنان (2)،و اختاره الصدوق (3).

و علی طرف النقیض له ما ذکره الشیخ فی التهذیب (4)من أن الألف رکعة یستحب فی کل یوم و لیلة،و أن الألف فی جمیع الشهر للضعفاء.و روی ألف و مائة (5)فی جمیع الشهر بزیادة مائة لیلة نصفه.و ما ذکره المصنف هو الأشهر بل ادعی بعض الأصحاب (6)علیه الإجماع،و هو غیر مناف لمثبت الزیادة.

ص:276


1- 1) التهذیب 3:69 ح 225،الاستبصار 1:467 ح 1806،الوسائل 5:190 ب«9»من أبواب نافلة شهر رمضان ح 3.
2- 2) الفقیه 2:88 ح 396،التهذیب 3:69 ح 224،الاستبصار 1:467 ح 1805،الوسائل کالمتقدم ح 2.
3- 3) راجع کلامه فی الفقیه 2:89 ذیل الحدیث 397.
4- 4) التهذیب 3:61 ح 209 و ص 63 ح 215،الوسائل 5:176 ب«5»من أبواب نافلة شهر رمضان. و لیس فیهما ان الالف فی جمیع الشهر للضعفاء.
5- 5) انظر الوسائل 5:177 ب«6»من أبواب نافلة شهر رمضان.
6- 6) قال فی المراسم:82 لا خلاف فی أنها ألف رکعة و قال المحقق الثانی فی حاشیته علی الشرائع:73 بل کاد أن یکون إجماعا.

و اثنتی عشرة رکعة بعد العشاء،علی الأظهر(1).و فی کل لیلة من العشر الأواخر ثلاثین علی الترتیب المذکور(2).

و فی لیالی الافراد الثلاث فی کل لیلة مائة رکعة(3).

و روی أنه یقتصر فی لیالی الافراد علی المائة حسب،فیبقی علیه ثمانون،یصلی فی کل جمعة عشر رکعات(4)بصلاة علی و فاطمة و جعفر علیهم قوله:«و اثنتی عشرة بعد العشاء علی الأظهر» .

أشار بذلک الی خلاف الشیخ فی النهایة حیث خیّر بین جعل الثمانی بعد المغرب،و الاثنتی عشرة بعد العشاء (1)-کما ذکره المصنف-و بین عکسه جمعا بین خبری سماعة و مسعدة بن صدقة (2).و الأول أشهر و ان کان الآخر جائزا.و یتخیر بین تقدیم ما یفعله بعد العشاء علی نافلتها و تأخیره عنها،و ان کان التأخیر أفضل لروایة محمد بن سلیمان عن الرضا علیه السلام (3)و فی الذکری جعل المشهور تقدیمه علیها (4).

قوله:«علی الترتیب المذکور» .

بأن یصلّی ثمانیا بعد المغرب و الباقی بعد العشاء.و روی (5)جعل اثنتی عشرة قبل العشاء و الباقی بعدها،و علیه جماعة من الأصحاب (6)،و کلاهما حسن.

قوله:«فی کل لیلة مائة رکعة» .

إطلاق الأخبار (7)و الفتوی یقتضی کون محلها اللیل من غیر ترتیب مخصوص.

و الظاهر ان تأخیرها الی ان یصلی العشاء أفضل،فإنه قد ورد عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم (8)فیها ذلک حیث یقتصر علیها.

قوله:«یصلی فی کل جمعة عشر رکعات» .

لفظ الحدیث (9)«یصلی فی کل یوم جمعة.إلخ».و المتیقن من الیوم النهار،

ص:277


1- 1) ما ذکره الشیخ فی النهایة:139 هو التخییر الآتی فی العشر الأخیر من الشهر،فراجع
2- 2) الوسائل 5:187 ب«7»من أبواب نافلة شهر رمضان.
3- 3) الوسائل 5:187 ب«7»من أبواب نافلة شهر رمضان.
4- 4) الذکری:254.
5- 5) الوسائل 5:187 ب«7»من أبواب نافلة شهر رمضان.
6- 6) منهم أبو الصلاح فی الکافی:159.
7- 7) الوسائل الباب المتقدم.
8- 8) الحدیث«6»من الباب المذکور.
9- 9) الحدیث«1»من الباب المذکور.

السلام،و فی آخر جمعة عشرین(1) رکعة بصلاة علی علیه السلام،و فی عشیة تلک الجمعة(2) عشرین رکعة بصلاة فاطمة علیها السلام.

و صلاة أمیر المؤمنین علیه السلام أربع رکعات(3) بتشهّدین و دخول اللیل معه فی بعض الموارد تغلیب.

قوله:«و فی آخر جمعة عشرین» .

إطلاق اللفظ یشمل اللیل و النهار بل شموله للنهار أقوی،و الذی ورد فی الحدیث لیلة الجمعة فیتعیّن العمل به.

قوله:«و فی عشیة تلک الجمعة» .

هی لیلة السبت کما ورد فی الحدیث (1).و انما یصلی فی عشیّتها إذا کانت من الشهر،فلو کانت لیلة العید صلّیت العشرون فی لیلة آخر سبت من الشهر.

و اعلم ان ما ذکره من الصلاة فی کل جمعة عشر رکعات مبنی علی الغالب من اشتمال کل شهر علی أربعة أیام جمع،فلو اتفق فی الشهر خمسة أیام جمع ففی کیفیة بسط الثمانین اشکال،لعدم ذکره فی النصوص و الفتاوی المعتمدة.و یحتمل حینئذ صلاة عشر فیها أیضا،و بسط الثلاثین الباقیة علی لیلتها و عشیتها بجعل ستة عشر أولا و أربعة عشر ثانیا أو بالعکس،و یحتمل سقوط العشر فی الجمعة الأخیرة،و بقاء التوزیع بحاله،و إسقاط أیّ جمعة شاء.و الظاهر تأدی الوظیفة بجمیع الاحتمالات.

قال فی الذکری:و لو فات شیء من هذه النوافل لیلا فالظاهر انه یستحب قضاؤه نهارا،و نقله عن ابن الجنید (2).و لا فرق فی استحباب هذه النوافل بین الصائم و غیره للعموم.

قوله:«و صلاة أمیر المؤمنین علیه السلام اربع رکعات» .

لیس لهذه الصلاة وقت معیّن غیر أن الأفضل فعلها یوم الجمعة،و قد روی

ص:278


1- 1) الحدیث المتقدم.
2- 2) الذکری:254

و تسلیمین،و یقرأ فی کل رکعة«الحمد»مرة،و خمسین مرة«قل هو اللّه أحد».

و صلاة فاطمة علیها السلام رکعتان(1)،یقرأ فی الأولی«الحمد»مرة و«القدر»مائة مرة،و فی الثانیة ب«الحمد»مرة و سورة«التوحید»مائة مرة.

و صلاة جعفر(2)أربع رکعات بتشهدین و تسلیمتین،یقرأ فی الأولی عن الصادق علیه السلام:«ان من صلاّها خرج من ذنوبه کیوم ولدته امّه و قضیت حوائجه» (1).

قوله:«و صلاة فاطمة علیها السلام رکعتان» .

و عکس جماعة من الأصحاب التسمیة،فنسبوا الأربع لفاطمة علیها السلام و الرکعتین لعلی علیه السلام،و کلاهما مرویّ (2)فتشترکان فی النسبة.و تظهر الفائدة فی النسبة حالة النیة.و نقل الصدوق أن صلاة فاطمة علیها السلام-أعنی الأربع- تسمی صلاة الأوّابین (3).و روی عن الصادق علیه السلام قال:«من توضأ فأسبغ الوضوء و صلاها انفتل حیث ینفتل و لیس بینه و بین اللّه ذنب إلا غفر له» (4).

قوله:«و صلاة جعفر» .

نسبت هذه الصلاة الی جعفر بن أبی طالب علیه السلام،لأن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم حباه إیاها حین قدم علیه من الحبشة و کان ذلک یوم فتح خیبر،فقال النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم حین بشر بقدومه:«و اللّه ما أدری بأیهما أنا أشد سرورا أ بقدوم جعفر أو بفتح خیبر؟»فلما قدم وثب إلیه رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم

ص:279


1- 1) مصباح المتهجد:256،الوسائل 5:245 ب«13»من بقیة الصلوات المندوبة ح 2.
2- 2) الفقیه 1:356 ح 1560،الوسائل 5:243 ب«10»من بقیة الصلوات المندوبة ح 2.
3- 3) الفقیه 1:356.
4- 4) الفقیه 1:356 ح 1559 و الحدیث منقول ملخصا،الوسائل 5:243 ب«10»من بقیة الصلوات المندوبة ح 1.

«الحمد»و«إذا زلزلت»مرة،ثمَّ یقول خمس عشرة مرة«سبحان اللّه و الحمد للّه و لا إله إلا اللّه و اللّه أکبر»،ثمَّ یرکع و یقولها عشرا،و هکذا یقولها عشرا بعد رفع رأسه،و فی سجوده،و بعد رفعه،و فی سجوده ثانیا،و بعد الرفع منه،فیکون فی کل رکعة خمس و سبعون مرة،و یقرأ فی الثانیة و«العادیات»،و فی الثالثة«إذا جاء نصر اللّه و الفتح»،و فی الرابعة«قل هو اللّه أحد».

فالتزمه و قبّل ما بین عینیه و قال:«یا جعفر إلا أمنحک؟ألا أعطیک؟ألا أحبوک؟» فقال جعفر:بلی یا رسول اللّه.فظن الناس أنه یعطیه ذهبا أو فضة،و تشرّفوا لذلک.

فقال صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«إلا أعلمک صلاة إذا أنت صلیتها و کنت فررت من الزحف،و کان علیک مثل زبد البحر و رمل عالج ذنوبا غفرت لک؟»الحدیث (1).

و سئل الصادق علیه السلام عمّن صلاّها هل یکتب له من الأجر مثل ما قال رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم؟فقال:إی و اللّه (2).و فی خبر آخر«إن شئت صلیتها کلها بالحمد و قل هو اللّه أحد» (3)و یجوز احتسابها من النوافل الراتبة لیجتمع له ثواب الوظیفتین،و تجریدها عن التسبیح للمستعجل و قضاؤه بعدها،روی ذلک عن الصادق علیه السلام (4).و لو صلی منها رکعتین ثمَّ اضطر الی ما یوجب التفریق بنی بعد زوال العذر،روی ذلک عن الکاظم علیه السلام (5).

ص:280


1- 1) راجع الفقیه 1:347 ح 1536،التهذیب 3:186 ح 420 عن بسطام.بتفاوت فی الألفاظ. الوسائل 5:194 ب«1»من صلاة جعفر.
2- 2) الکافی 3:467 ح 7،الفقیه 1:349 ح 1540 مرسلا،التهذیب 3:188 ح 426،الوسائل 5 :194 ب«1»من صلاة جعفر ح 2.
3- 3) الفقیه 1:348 ح 1537،فقه الرضا:155 ب«19».
4- 4) الکافی 3:466 ح 3،الفقیه 1:349 ح 1543،التهذیب 3:187 ح 424،الوسائل 5:202 ب«8»من صلاة جعفر.
5- 5) الفقیه 1:349 ح 1541،التهذیب 3:309 ح 957،الوسائل 5:201 ب«6»من أبواب صلاة جعفر.

و یستحب أن یدعو فی آخر سجدة بالدعاء المخصوص بها.

الثانیة:صلاة لیلة الفطر

الثانیة:صلاة لیلة الفطر.

و هی رکعتان یقرأ فی الأولی«الحمد»مرّة،و ألف مرة«قل هو اللّه احد»،و فی الثانیة«الحمد»و«قل هو اللّه أحد»مرة.

الثالثة:صلاة یوم الغدیر

الثالثة:صلاة یوم الغدیر.

و هو الثامن عشر من ذی الحجة،قبل الزوال بنصف ساعة.

الرابعة

الرابعة:صلاة لیلة النصف من شعبان.

الخامسة:صلاة لیلة المبعث و یومه

الخامسة:صلاة لیلة المبعث و یومه.

و تفصیل هذه الصلوات،و ما یقال فیها و بعدها،مذکور فی کتب العبادات.

خاتمة

خاتمة کل النوافل یجوز أن یصلّیها الإنسان قاعدا،و قائما أفضل(1).

قوله:«یجوز أن یصلیها قاعدا و قائما أفضل» .

و لو قام المصلّی قاعدا بعد القراءة و رکع قائما أحرز أجر صلاة القائم،روی ذلک عن الباقر (1)و الکاظم علیهما السلام (2)و لو أبقی آیة و قرأها قائما ثمَّ رکع کان أفضل.و جوّز بعض الأصحاب (3)فعل النافلة اختیارا علی باقی الکیفیات الاضطراریة کالاضطجاع و الاستلقاء،و لیس ببعید،فان قلنا به استحب تضعیف العدد فی الحالة التی صلّی علیها علی حسب مرتبتها من القیام،فکما یحتسب الجالس

ص:281


1- 1) الکافی 3:411 ح 8،الفقیه 1:238 ح 1046،التهذیب 2:170 ح 675،الوسائل 4:700 ب«9»من أبواب القیام.
2- 2) التهذیب 2:170 ح 676،الوسائل کما تقدم.
3- 3) فخر المحققین فی إیضاح الفوائد 1:100.

و ان جعل کل رکعتین من جلوس،مقام رکعة،کان أفضل(1).

رکعتین برکعة قائما یحتسب المضطجع علی الأیمن أربعا برکعة و علی الأیسر ثمان و المستلقی ستة عشر.و اللّه اعلم.

قوله:«و ان جعل کل رکعتین من جلوس مقام رکعة کان أفضل» .

أی أفضل من جعل کل رکعة من جلوس برکعة من قیام،لا أنّ الرکعتین من جلوس أفضل من رکعة من قیام،بل غایته مساواتها فی الفضیلة،مع احتمال ارادة هذا المعنی لما ورد فی الخبر (1)من أنّ ثواب القراءة قائما عن کل حرف مائة حسنة و قاعدا خمسون،فتضعیف الرکعة جالسا یحصل القدر قائما،و یزید بعدد الرکوع و السجود و الأذکار.

ص:282


1- 1) الکافی 2:6110 ح 1،ثواب الأعمال 126،الوسائل 44:840 ب«11»من أبواب قراءة القرآن ح 4.
الرکن الرابع فی التوابع
اشارة

الرکن الرابع فی التوابع و فیه فصول:

الفصل الأول فی الخلل الواقع فی الصلاة
اشارة

الفصل الأول فی الخلل الواقع فی الصلاة(1) و هو إما عن عمد،أو سهو،أو شک.

أما العمد

أما العمد فمن أخلّ بشیء من واجبات الصلاة عامدا،فقد أبطل صلاته،شرطا کان ما أخلّ به،أو جزءا منها،أو کیفیة،أو ترکا،و کذا لو فعل ما یجب ترکه،أو ترک ما یجب فعله(2)،جهلا بوجوبه، قوله:«فی الخلل الواقع فی الصلاة» .

لا فرق-فیما یقتضی التدارک فی محله،و ما یبطل الصلاة بفعله أو ترکه،و ما یقتضی بعد فوات محله-بین الفریضة و النافلة.و إنما یفترق الحکم فیهما بالشک فإنه یتخیر فی النافلة کما سیأتی،و فیما یقتضی سجود السهو فإن النافلة لا سجود لما یقتضیه فی الفریضة لو عرض فیها،علی ما ذکره بعض الأصحاب.

قوله:«و کذا لو فعل ما یجب ترکه أو ترک ما یجب فعله.إلخ» .

قد تقدم أن ترک ما یجب فعله فی الصلاة عمدا مبطل،و هنا ذکر حکم ترکه جهلا،فالمسألتان متحدتان محلا مختلفتان حالا،فلا تکرار کما قد یتوهم.

ص:283

إلا الجهر و الإخفات فی مواضعهما(1).

و لو جهل غصبیة الثوب الذی یصلی فیه،أو المکان،أو نجاسة الثوب،أو البدن،أو موضع السجود،فلا إعادة(2).

فروع

فروع

الأول:إذا توضأ بماء مغصوب مع العلم بالغصبیة و صلی

الأول:إذا توضأ بماء مغصوب مع العلم بالغصبیة و صلی،أعاد الطهارة و الصلاة.و لو جهل غصبیته لم یعد إحداهما.

قوله:«الا الجهر و الإخفات فی موضعهما» .

فیعذر الجاهل فیهما و لا یجب علیه التدارک و ان کان العلم قبل الرکوع.و کذا القول فی الناسی.

و ضمیر«بوجوبه»ان عاد إلی الأقرب-و هو الفعل الواجب المتروک جهلا- فاختصاص الاستثناء بالجهر و الإخفات جیّد،الا أنه یبقی فی العبارة الإخلال بذکر حکم فعل ما یجب ترکه جهلا بوجوبه.و إن عاد إلی الأمرین معا[بقی فی العبارة الإخلال بذکر حکم فعل ما یجب ترکه عمدا و] (1)وجب استثناء إتمام الصلاة جهلا مع وجوب التقصیر،فان الرکعتین الزائدتین یجب ترکهما مع عدم بطلان الصلاة بفعلهما جهلا کما سیأتی،و الأول أولی.

و اعلم أن صاحب الحال-و هو قوله جهلا-ضمیر مستتر فی قوله«ترک»،أو فیه و فی قوله«فعل»،و هو فاعل الفعل أو التارک.و سوّغ مجیء المصدر حالا-مع عدم إمکان حمله علی صاحبها حمل المواطاة-قبوله التأویل بالوصف لتصیر نفس صاحبها فی المعنی،فان ذلک من شرائط الحال أی جاهلا.و مثله جاء زید رکضا،و قتل صبرا.

قوله:«أو نجاسة الثوب أو البدن أو موضع السجود فلا اعادة» .

بل الأصح الإعادة فی الوقت فی المواضع الثلاثة.و قد تقدم ذلک فی

ص:284


1- 1) فی«ج»فقط.
الثانی:إذا لم یعلم أن الجلد میتة،فصلّی فیه ثمَّ علم

الثانی:إذا لم یعلم أن الجلد میتة،فصلّی فیه ثمَّ علم،لم یعد إذا کان فی ید مسلم،أو شراه من سوق المسلمین(1).

فإن أخذه من غیر مسلم،أو وجده مطروحا،أعاد(2).

الثالث:إذا لم یعلم أنه من جنس ما یصلی فیه

الثالث:إذا لم یعلم أنه من جنس ما یصلی فیه،و صلی،أعاد(3).

الطهارة (1).

قوله:«إذا کان فی ید مسلم أو شراه من سوق المسلمین» .

المراد بالمسلم المعروف بالإسلام،و بالمشتری منه من سوق المسلمین ما یعم المجهول حاله بحیث یحکم علیه بالإسلام تبعا للسوق.و شرط جماعة من الأصحاب (2)فی المسلم المأخوذ منه أن لا یستحل المیتة بالدباغ،و کذا فی المسلمین الذین ینسب إلیهم السوق.و هو أحوط.فلو جهل حالهم جاز الشراء منهم قطعا.

و یتمیز سوق المسلمین عن غیره بکون أغلب أهله مسلمین و ان کان حاکمهم کافرا، لروایة إسحاق بن عمار عن الکاظم (3)علیه السلام.و لا اعتبار بنفوذ أحکامهم و تسلط حکامهم کما زعم بعضهم،مع انه یستلزم کون سوق کفر،و بلاد الإسلام المحضة بل الإیمان التی تغلّب علیها الکفار و أنفذوا فیها أحکامهم سوق کفر،و بلاد الکفار المحضة التی غلب علیها المسلمون کذلک سوق إسلام،و ان لم یکن فیهم مسلم.

و هو ظاهر الفساد.

قوله:«أو وجده مطروحا أعاد» .

لأصالة عدم التذکیة.و لا اعتبار هنا بالقرینة،و ان کانت قد توجد أقوی من قرینة المأخوذ من المخالف،لخروج هذا بالنصوص،و بقاء الآخر علی الأصل.

قوله:«إذا لم یعلم انه من جنس ما یصلی فیه أعاد» .

لا فرق فی ذلک بین ما تتم الصلاة فیه وحده و غیره کالخاتم المتخذ من عظم

ص:285


1- 1) فی ص 127.
2- 2) کما فی التذکرة 1:94 و القواعد 1:42.و حاشیة المحقق الثانی علی الشرائع:74 بالنسبة إلی ید المسلم المأخوذ منه.
3- 3) التهذیب 2:368 ح 1532،الوسائل 4:332 ب«55»من أبواب لباس المصلی ح 3.
و اما السهو

و اما السهو

فإن أخلّ برکن

فإن أخلّ برکن أعاد(1)،کمن أخلّ بالقیام حتی نوی،أو بالنیّة حتی کبّر،أو بالتکبیر حتی قرأ،أو بالرکوع حتی سجد،أو بالسجدتین حتی رکع فیما بعد.

و قیل:یسقط الزائد و یأتی بالفائت و یبنی،و قیل:یختصّ هذا الحکم بالأخیرتین،و لو کان فی الأولیین استأنف.و الأول أظهر.و کذا لو زاد فی الصلاة رکعة(2) أو رکوعا أو سجدتین أعاد سهوا و عمدا.

ما لم یعلم أصله.

قوله:«فإن أخلّ برکن أعاد» .

لیس مطلق الإخلال برکن موجبا للإعادة،بل إذا لم یمکن تدارکه،کما سیأتی تفصیله.و کأنه استعان علی الإطلاق بالأمثلة المتصلة بالکلام و الآتیة بعد ذلک فی الثانی من الأقسام الثلاثة.

قوله:«و کذا لو زاد فی الصلاة رکعة» .

إطلاق القول بالبطلان مع زیادة رکعة سهوا مذهب الأکثر.و الذی اختاره المتأخرون تقیید ذلک بما إذا لم یکن قد جلس عقیب الرابعة قدر واجب التشهد،و إلاّ صحت.و لا فرق حینئذ بین زیادة رکعة و أکثر لتجویزه فی الروایة (1)الدالة علی التفصیل إضافة رکعة أخری إلی الرکعة المزادة سهوا لیکونا نافلة فزیادة الثانیة سهوا غیر مبطل بطریق أولی.و هل یتعدی الحکم إلی الثلاثیة و الثنائیة؟وجهان،من المساواة فی العلة،و وجوب الاقتصار علی مورد النص (2)المخصّص للأخبار (3)الدالة علی بطلان الصلاة بهذه الزیادة.و اختار فی الذکری التعدیة إلیهما (4).و لو ذکر الزیادة

ص:286


1- 1) الوسائل 5:332 ب«19»من أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ح 5،7.
2- 2) الوسائل 5:332 ب«19»من أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ح 4،6.
3- 3) الوسائل الباب المذکور ح 1،2،3.
4- 4) الذکری:219.

و قیل:لو شک فی الرکوع فرکع،ثمَّ ذکر أنه کان قد رکع،أرسل نفسه(1)،ذکره الشیخ و علم الهدی،و الأشبه البطلان.

و إن نقص(2) رکعة،فإن ذکر قبل فعل ما یبطل الصلاة أتمّ،و لو کانت ثنائیة.و إن ذکر بعد أن فعل ما یبطلها عمدا أو سهوا أعاد،و ان کان یبطلها عمدا لا سهوا کالکلام،فیه تردد،و الأشبه الصحّة.

قبل الرکوع هدم الرکعة.و لو ذکر بعده قبل کمال السجود فالظاهر أنه کما لو ذکر بعد السجود،فیجلس و یتشهد و یسلم و قیل:یبطل هنا.

قوله:«و قیل إذا شک فی الرکوع فرکع ثمَّ ذکر أنه کان رکع أرسل نفسه» .

هذا مذهب جماعة من الأصحاب،و قواه الشهید فی الذکری (1)و الدروس (2)، و احتج له بأن ذلک و إن کان بصورة الرکوع و منویا به الرکوع إلا أنه فی الحقیقة لیس برکوع لتبیّن خلافه،و الهویّ إلی السجود مشتمل علیه،و هو واجب فیتأدی به،فلا یتحقق الزیادة،و بأنّ نیة الصلاة ابتداء اقتضت کون هذا الهویّ للسجود،و هی مستدامة،و المستدام بحکم المبتدأ،فیرجّح علی النیة الطارئة المقتضیة لصرف الهویّ إلی الرکوع،و لوقوعها سهوا.

و مختار المصنف هنا أوضح،لتحقّق زیادة الرکوع لغة و شرعا.و اشتماله علی الهویّ للسجود غیر کاف فی صرفه إلیه،فإنه مغایر له،لأن الهویّ لیس برکوع،و لا مستلزم له لأن الرکوع لغة الانحناء (3)،و الأصل عدم النقل.

قوله:«و إن نقص» .

الذی یقتضیه السیاق کون الناقص الذی لم یذکره هنا (4)هو الزائد فی قسیمه،

ص:287


1- 1) الذکری:222.
2- 2) الدروس:47.
3- 3) انظر الصحاح 3:1222 مادة«رکع».
4- 4) مقتضی هذه العبارة و التی ستأتی فی ص 291 ان کلمة«رکعة»لم تکن فی نسخة الشرائع لدی الشارح رحمه اللّه.

و کذا لو ترک التسلیم ثمَّ ذکر(1).

و لو ترک سجدتین،و لم یدر أ هما من رکعتین أو رکعة؟رجّحنا جانب الاحتیاط(2).و لو کانتا من رکعتین و لم یدر أیتهما هی؟قیل:یعید لأنه لم تسلم له الأولیان یقینا و الأظهر أنه لا إعادة،و علیه سجدتا السهو.

و هو الرکعة،و الرکوع،و السجدتان.و هو یتمشی فی نقصان الرکعة کما هو مورد النص (1).و أما فی نقصان الرکوع فغیر واضح،لأنه بالدخول فی السجود بعده یبطل الصلاة مطلقا فلا یتمشّی التفصیل.و کذا نقصان السجدتین من غیر الرکعة الأخیرة،فإن الصلاة تبطل به-مع السهو-بالرکوع بعد ذلک.و ان کانتا من الرکعة الأخیرة احتمل قویا کونه کذلک للحکم بالخروج من الصلاة بالتسلیم،و هو یقتضی فوات محل السجدتین،فتبطل الصلاة حینئذ للإخلال بالرکن علی وجه لا یمکن استدراکه.و یحتمل إلحاقهما بالرکعة،فیرجع إلیهما ما لم یفعل المنافی عمدا و سهوا، و یکمل الصلاة بعدهما لوقوع التشهد و التسلیم فی غیر محلهما،إذ التقدیر وقوعهما قبل السجود علی وجه یمکنه فیه استدراک السجود.و المحقق الشیخ علی ذکر فی حاشیته ان المنقوص هنا هو الرکعة أو الرکوع (2)،و لم یتعرض للسجدتین.و قد عرفت أن الرکوع لا یتمشی فیه ذلک،فلو أبدله بالسجدتین أمکن.

قوله:«و کذا لو ترک التسلیم ثمَّ ذکر» .

بمعنی ان التفصیل آت فیه،لعدم تحقق الخروج من الصلاة بدونه علی القول بوجوبه.و یشکل بان التسلیم لیس برکن فلا تبطل الصلاة بترکه سهوا و لو فعل المنافی.اللهم الا أن یقال بانحصار الخروج من الصلاة فیه،و هو فی حیّز المنع.و ربما جاء الإشکال فی نسیان التشهد الأخیر إن لم نوجب التسلیم.

قوله:«رجحنا جانب الاحتیاط» .

و هو بطلان الصلاة،لإمکان کونهما من رکعة.و العمل بهذا الاحتیاط متعین

ص:288


1- 1) الوسائل 5:307 ب«3»من أبواب الخلل.
2- 2) حاشیة شرائع الإسلام:73«محفوظ»و یظهر منه ان نسخة المحقق الکرکی أیضا کانت کذلک.
و إن أخلّ بواجب غیر رکن

و إن أخلّ بواجب غیر رکن فمنه ما یتمّ معه الصلاة من غیر تدارک، و منه ما یتدارک من غیر سجود،و منه ما یتدارک مع سجدتی السهو.

فالأوّل:من نسی القراءة،أو الجهر أو الإخفات

فالأوّل:من نسی القراءة،أو الجهر أو الإخفات فی مواضعهما،أو قراءة«الحمد»أو قراءة السورة حتی رکع(1)،أو الذکر فی الرکوع أو الطمأنینة فیه حتی رفع رأسه،أو رفع رأسه أو الطمأنینة فیه حتی سجد،أو الذکر فی السجود أو السجود علی الأعضاء السبعة(2) أو الطمأنینة فیه حتی رفع رأسه،أو رفع رأسه من السجود أو الطمأنینة فیه حتی سجد ثانیا(3)،أو -و إن کان ظاهر الکلام لا یقتضیه-لتوقف البراءة علیه بعد تعین اشتغال الذمة بالصلاة.

قوله:«أو قراءة السورة حتی رکع» .

غایة للجمیع فیدل بمفهومه علی الرجوع الی ما ذکر قبل الرکوع.و هو فی القراءة و أبعاضها ظاهر لبقاء محلها.و اما فی الجهر و الإخفات فوجه کونهما کذلک أنهما کیفیة للقراءة،و متی أمکن العود إلیها أمکن العود الی کیفیتها،فیعود إلیهما أیضا ما لم یرکع.و عدم العود إلیهما قوی،لإطلاق النص (1)بعدم العود إلیهما و لا معارض له.

قوله:«أو السجود علی الأعضاء السبعة» .

یستثنی من ذلک الجبهة،إذ لا یتحقق مسمی السجود بدونها،فالإخلال بها فی السجدتین مبطل لفوات الرکن.

قوله:«أو رفع رأسه من السجدة أو الطمأنینة فیه حتی سجد ثانیا» .

الحکم فی نسیان الطمأنینة فی الرفع ظاهر.و أمّا فی نسیان الرفع بین السجدتین فیشکل تحققه مع الإتیان بالسجدتین،کما یدل علیه قوله:«حتی سجد ثانیا»إن کان غایة للرفع و الطمأنینة.

ص:289


1- 1) الفقیه 1:227 ح 1003،التهذیب 2:147 ح 577 و 162 ح 635،الاستبصار 1:313 ح 1163،الوسائل 4:766 ب«26»من أبواب القراءة فی الصلاة.

الذکر فی السجود الثانی أو السجود علی الأعضاء السبعة أو الطمأنینة فیه حتی رفع رأسه منه.

الثانی:من نسی قراءة الحمد حتی قرأ سورة

الثانی:من نسی قراءة«الحمد»حتی قرأ سورة استأنف«الحمد» و سورة(1).و کذا لو نسی الرکوع و ذکر قبل ان یسجد،قام فرکع ثمَّ سجد(2).

و یمکن أن یقال:ان التثنیة تتمیز بالنیة بمعنی أنه سجد بنیة الاولی،ثمَّ توهّم الرفع و العود،أو ذهب عن ذلک بحیث توهّم کونه قد سجد ثانیا،و ذکر بنیة الثانیة، أو لم یذکر،ثمَّ رفع رأسه،فیکون حینئذ قد سجد سجدتین،و إنما نسی الرفع بینهما، فلا یتدارک إذ لا یتحقق إلا بزیادة سجدة.و قد یشکل ذلک باتحاد السجود هنا بحسب الصورة.و تظهر الفائدة فی تدارک السجدة قبل الرکوع،و فی قضائها بعده.

و یتفرع علی ذلک ما لو وجب علیه قضاء سجدتین فصاعدا بعد الصلاة،و لم نوجب مقارنة النیة لوضع الجبهة بل اکتفینا بالنیة حالة استدامته-کما هو الظاهر- فإنه لا یجب الرفع بین السجدتین،بل کلّما فرغ من ذکر واحدة جدد نیّة الأخری علی الأول.و علی اعتبار الصورة یجب الرفع.و لم نظفر فی هذه المسألة بشیء قاطع یعتمد علیه،الا أن ما ذکرناه من إمکان التثنیة مع نسیان الرفع هو ظاهر العبارة،و إلاّ لکانت المسألة من القسم الثالث و هو ما یتدارک مع سجدتی السهو و هو نسیان سجدة إن لم یذکر حتی رکع،أو من القسم الثانی ان ذکر قبل الرکوع.

و یمکن تنزیل العبارة علی وجه لا اشکال فیه بأن یحتمل نسیان الرفع علی نسیان کماله بأن یرتفع بحیث یتحقق الفصل بین السجدتین و ینسی الباقی.و تبقی المسألة المشکلة بحالها.

قوله:«استأنف الحمد و سورة» .

فی تنکیر السورة الثانیة إشارة إلی انه لا یتعین قراءة السورة التی قرأها أوّلا،بل یتخیر بعد الحمد أیّ سورة شاء.

قوله:«و کذا لو نسی الرکوع و ذکر قبل ان یسجد قام و رکع ثمَّ سجد» .

إنما وجب القیام ثمَّ الرکوع لاستدراک الهویّ له فإنه واجب مستقل،حتی لو

ص:290

و کذا من ترک السجدتین،أو إحداهما(1)،أو التشهد،و ذکر قبل ان یرکع،رجع فتلافاه،ثمَّ قام و أتی بما یلزم من قراءة أو تسبیح،ثمَّ رکع.

و لا یجب فی هذین الموضعین سجدتا السهو،و قیل:یجب،و الأول أظهر.

و لو ترک الصلاة علی النبی و علی آله(2) علیهم السلام حتی سلم،قضاهما بعد التسلیم.

هوی الراکع لغیره ثمَّ أراده لم یکف الهویّ الأول.و مثله الهویّ للسجود فلو هوی لقتل حیّة و نحوه لم یکف.و هذا یتم مع نسیان الرکوع حالة القیام،أمّا لو هوی للرکوع ثمَّ نسیه قبل تحققه أشکل وجوب القیام ثمَّ الرکوع لاستلزامه زیادة الواجب،بل الظاهر أنه یقوم منحنیا الی حد الراکع،أو الی محل حصل عنده النسیان.و لو کان النسیان بعد استیفاء الرکوع و قبل الرفع منه قام للهویّ إلی السجود.

قوله:«أو إحداهما.إلخ» .

و یجب الجلوس قبل السجدة المنسیة إذا عاد لها ان لم یکن جلس قبل.و لو شک بنی علی الأصل.و لو جلس بنیة الاستحباب کجلسة الاستراحة ففی الاجتزاء بها وجهان،أجودهما ذلک.و لو جلس بنیة الوجوب لا للفصل کالجلوس للتشهد أجزأ أیضا بطریق أولی،مع احتمال العدم.و فی الفرق بین هذین الموضعین،و بین القیام لأجل الرکوع لناسیه قبل السجود نظر.

و اعلم ان المصنف فرض هذه الأقسام الثلاثة فی نسیان غیر الرکن،و قد أدخل فی هذا القسم نسیان الرکن و هو الرکوع و السجدتان.و هو غیر مستحسن.

قوله:«و لو ترک الصلاة علی النبی و آله.إلخ» .

هذا الحکم لا یوافق ما تقدم من العود الی السجدتین بعد التسلیم ما لم یفعل المنافی-کما یقتضیه ظاهر العبارة المتقدمة-لأن الصلاة علی النبی و آله أقرب الی التسلیم،مع حکمه بالخروج من الصلاة به مع نسیانها،فما قبلها أولی.

و هذا یؤید کون المراد بقوله:«و إن نقص»نقصان الرکعة لا غیر،و ان کان

ص:291

الثالث:من ترک سجدة أو التشهد

الثالث:من ترک سجدة أو التشهد،و لم یذکر حتی یرکع،قضاهما أو إحداهما،و سجد سجدتی السهو(1).

و اما الشک

و اما الشک

ففیه مسائل

ففیه مسائل:

الاولی:من شک فی عدد الواجبة الثنائیة أعاد

الاولی:من شک فی عدد الواجبة الثنائیة(2) أعاد کالصحیح و صلاة السفر،و صلاة العیدین إذا کانت فریضة،و الکسوف(3)،و کذا المغرب.

الثانیة:إذا شک فی شیء من أفعال الصلاة ثمَّ ذکر

الثانیة:إذا شک فی شیء من أفعال الصلاة ثمَّ ذکر،فإن کان فی موضعه أتی السیاق لا یقتضیه (1).

و اعلم أن ذکر نسیان الصلاة الی أن یسلّم یناسب القسم الثالث،و هو ما یتدارک بعد الصلاة مع سجود السهو.و کأنه ذکره هنا لعدم وجوب السجود له مع تدارکه بعد التسلیم عنده کما یظهر من العبارة،فیکون مراده بالتدارک فی القسم الثانی ما یشمل فعله فی الصلاة أو خارجها مع عدم وجوب سجدتی السهو.و الأصح وجوب السجود له و الحاقه بالقسم الأخیر.و لو کان المنسیّ بعض التشهد ففی قضائه وجهان،و یظهر من الشهید(رحمه اللّه)وجوب تدارکه (2)،و کذا لو نسی الصلاة علی محمد صلی اللّه علیه و آله و سلّم خاصة أو علی آله علیهم السلام خاصة.

قوله:«قضاهما و سجد سجدتی السهو» .

و یجب تقدیم قضاء الأجزاء المنسیة علی السجود و إن تعددت.

قوله:«من شک فی عدد الواجبة الثنائیة.إلخ» .

و فی حکم ما ذکر الصلاة المنذورة المقیدة برکعتین أو ثلاث علی الظاهر.

قوله:«و الکسوف» .

إذا کان الشک متعلقا بالرکعتین.اما لو تعلق بالرکوعات بنی علی الأقل،إلا أن یستلزم الشک فی الرکعات.

قوله:«إذا شک فی شیء من أفعال الصلاة فإن کان فی موضعه أتی

ص:292


1- 1) راجع ص 287 مع التعلیق رقم 4.
2- 2) البیان:148.

به و أتمّ(1)،و إن انتقل مضی فی صلاته،سواء کان ذلک الفعل رکنا أو غیره،و سواء کان فی الأولیین أو الأخریین علی الأظهر.

تفریع

تفریع إذا تحقق نیّة الصلاة،و شک هل نوی ظهرا أو عصرا مثلا أو فرضا أو نفلا،استأنف(2).

الثالثة:إذا شک فی أعداد الرباعیة

الثالثة:إذا شک فی أعداد الرباعیة،فإن کان فی الأولیین أعاد و کذا إذا لم یدر کم صلّی.و إن تیقن الأولیین،و شک فی الزائد،وجب علیه الاحتیاط.

به و أتم» .

المفهوم من الموضع محل یصلح إیقاع الفعل المشکوک فیه،کالقیام بالنسبة إلی الشک فی القراءة و أبعاضها و صفاتها و الشک فی الرکوع،و کالجلوس بالنسبة إلی الشک فی السجود و التشهد.و هو فی هذه الموارد جید،لکنه یقتضی أن الشاک فی السجود و التشهد فی أثناء القیام قبل استیفائه لا یعود الیه لصدق الانتقال عن موضعه،و کذا الشاک فی القراءة بعد الأخذ فی الهویّ و لم یصل الی حد الراکع،أو فی الرکوع بعد زیادة الهویّ عن قدره و لمّا یصر ساجدا.و الرجوع فی هذه المواضع کلها قوی،بل استقرب العلامة فی النهایة وجوب العود إلی السجود عند الشک فیه ما لم یرکع (1)، و هو غریب.

قوله:«و شک هل نوی ظهرا أو عصرا مثلا استأنف» .

إنما یستأنف إذا لم یدر ما قام الیه و کان فی أثناء الصلاة،فلو علم ما قام إلیه بنی علیه،و لو کان بعد الفراغ من الرباعیة بنی علی کونها الظهر عملا بالظاهر فی الموضعین.و لو صلی رباعیة متردّدة بین الظهر و العصر کان طریق البراءة.

ص:293


1- 1) نهایة الاحکام 1:539.
و مسائله أربع

و مسائله أربع:(1)

الاولی:من شک بین الاثنتین و الثلاث بنی علی الثلاث

الاولی:من شک بین الاثنتین و الثلاث(2) بنی علی الثلاث،و أتم، و تشهد،و سلّم،ثمَّ استأنف رکعة من قیام أو رکعتین من جلوس.

الثانیة:من شک بین الثلاث و الأربع بنی علی الأربع

الثانیة:من شک بین الثلاث و الأربع بنی علی الأربع و تشهد و سلّم،و احتاط کالأولی.

الثالثة:من شک بین الاثنتین و الأربع بنی علی الأربع

الثالثة:من شک بین الاثنتین و الأربع بنی علی الأربع و تشهد و سلّم،ثمَّ أتی برکعتین من قیام.

الرابعة:من شک بین الاثنین و الثلاث و الأربعبنی علی الأربع

الرابعة:من شک بین الاثنین و الثلاث و الأربع.بنی علی الأربع و تشهد و سلّم،ثمَّ أتی برکعتین من قیام و رکعتین من جلوس(3).

قوله:«و مسائله أربع» .

إنما خص هذه الأربع بالذکر من بین مسائل الشک لعموم البلوی بها و کثرة وقوعها،فمعرفة أحکامها واجبة عینا علی المکلفین بالصلاة.و مثلها الشک بین الأربع و الخمس.و سیأتی حکمها.و باقی المسائل و الفروع انما تحتاج إلیها نادرا فیجب معرفتها کفایة فی کل قطر،بحیث یمکن رجوع من احتاج الی شیء منها الیه.

قوله:«من شک بین الاثنتین و الثلاث» .

اعلم ان کل شک یتعلق بالثانیة و ما بعدها إنما تکون الصلاة معه صحیحة إذا وقع بعد إکمال السجود،و یتحقق بکمال الذکر فی السجدة الثانیة و ان لم یرفع منها، فانّ الرفع واجب آخر لا مدخل له فی تحقق مسمّی السجود.

قوله:«ثمَّ اتی برکعتین من قیام و رکعتین من جلوس» .

عطفه الرکعتین من جلوس علی ما قبله بالواو الدالة علی الجمع المطلق یقتضی التخییر بین تقدیم رکعتی القیام علی رکعتی الجلوس و بالعکس.و هو مذهب الأکثر.

و الروایة (1)التی هی مستند الحکم تدل علی وجوب تقدیم الرکعتین قائما،و هو أجود.

ص:294


1- 1) الکافی 3:353 ح 6،الفقیه 1:230 ح 1021،التهذیب 2:187 ح 742،الوسائل 5:325ب«13»من أبواب الخلل الواقع فی الصلاة.
و ها هنا مسائل

و ها هنا مسائل:

الاولی:لو غلب علی ظنّه أحد طرفی ما شک فیه

الاولی:لو غلب علی ظنّه أحد طرفی ما شک فیه،بنی علی الظن(1) (1)،و کان کالعلم.

الثانیة:هل یتعین فی الاحتیاط الفاتحة

الثانیة:هل یتعین فی الاحتیاط الفاتحة أو یکون مخیرا بینها و بین التسبیح؟ قیل بالأول لأنها صلاة منفردة و لا صلاة إلا بها.و قیل:بالثانی، لأنها قائمة مقام ثالثة أو رابعة،فیثبت فیها التخییر کما ثبت فی المبدل منه، و الأول أشبه.

و لو صلی بدل الرکعتین جالسا رکعة قائما فالأقوی الاجزاء.

قوله:«لو غلب علی ظنه أحد طرفی ما شک فیه بنی علی الظن» .

التعبیر بغلبة الظن قد یدل علی عدم الاکتفاء بمطلق الظن،و الحقّ الاکتفاء به.و لا فرق فی وجوب العمل بالظن بین الرکعات و الافعال،و لا بین الرباعیة و غیرها،و لا بین أخیرتیها و ما قبلهما.و معنی بنائه علی ما ظنه تقدیر الصلاة کأنها قد وقعت علی ذلک الوجه،سواء اقتضی الصحة أم الفساد.فلو شک بین الأربع و الخمس و غلب علی ظنه کونها أربعا بنی علیها،و لم یجب علیه سجود السهو.و لو غلب علی الخمس کان قد زاد رکعة،فإن لم یکن قد جلس عقیب الرابعة بقدر التشهد بطلت الصلاة.و هکذا القول فیما یوجب الاحتیاط فلو شک بین الاثنتین و الثلاث مثلا،و ظن أحد الطرفین بنی علیه من غیر احتیاط.و إن اعتدل الوهم احتاط بما ذکر.و معنی غلبة الظن بأحد الطرفین-مع کون الفرض حصول الشک الموجب لاستواء الطرفین المنافی للترجیح الذی هو لازم الظن-أن المصلّی إذا عرض له الشک ابتداء فی شیء تروّی وجوبا،فان ظن أحد الطرفین بمعنی أنه رجح فی نفسه لک الشک ابتداء فی شیء تروّی وجوبا،فان ظن أحد الطرفین بمعنی أنه رجح فی نفسه وقوعه علی الطرف الآخر عمل علیه،و إن بقی الشک کما کان من غیر ترجیح لزمه

ص:295


1- 1) فی بعض نسخ الشرائع بدل الظن«الأظهر».
الثالثة:لو فعل ما یبطل الصلاة قبل الاحتیاط

الثالثة:لو فعل ما یبطل الصلاة قبل الاحتیاط(1)،قیل:تبطل الصلاة و یسقط الاحتیاط،لأنها معرضة لأن تکون تماما،و الحدث یمنع ذلک.و قیل:لا تبطل لأنها صلاة منفردة،و کونها بدلا لا یوجب مساواتها للمبدل منه فی کل حکم.

الرابعة:من سها فی سهو لم یلتفت و بنی علی صلاته

الرابعة:من سها فی سهو لم یلتفت(2) و بنی علی صلاته.و کذا إذا سها حکم الشاک،فالظن لا یجتمع مع الشک فی حالة واحدة لتضادهما،بل فی زمانین، فمن عبّر من الأصحاب فی المسألة بقوله«لا حکم للشک مع غلبة الظن»أراد المعیّة المجازیة لتقارب الزمانین.و عبارة المصنف خالیة عن هذا التکلّف.

قوله:«لو فعل ما یبطل الصلاة قبل الاحتیاط.إلخ» .

الأصح عدم بطلان الصلاة بتخلّل المبطل مطلقا.و لیس المراد أنه یجوز التراخی بالاحتیاط و فعل المنافی اختیارا،لإجماع الأصحاب علی وجوب الفوریة به.

و ممن ذکر الإجماع علی ذلک الشهید فی الذکری (1).بل المراد أنه لو اتفق حصول المنافی سهوا أو عمدا و أثم فاعله،هل یبطل الصلاة أم لا؟فعلی هذا یجب المبادرة إلیه بعد التسلیم و قبل الاشتغال بالتعقیب قولا واحدا،فإن أخلّ بذلک اختیارا أثم و لم تبطل الصلاة.

قوله:«من سها فی سهو لم یلتفت» .

اعلم أن کل واحد من السهو و الشک قد یستعمل فی معنی الآخر علی وجه المجاز لتقارب مفهومیهما،و لکون السهو سببا فی الشک غالبا،فیطلق لذلک اسم السبب علی المسبب و بالعکس.و فی هذه العبارة یمکن أن یرید بکل واحد من السهو معناه المتعارف و الشک.و لا بدّ من تقدیر مجاز آخر للسهو الثانی علی بعض التقدیرات.و تنقیح ذلک یتم بأربع صور:

الاولی:أن یستعمل کل منهما فی معناه.و لا یتمّ السهو الثانی إلا بتقدیر مجاز

ص:296


1- 1) الذکری:227.

المأموم،عول علی صلاة الإمام.و لا شک علی الإمام،إذا حفظ علیه من خلفه(1).

آخر،و هو أن یراد به ما یوجبه السهو من باب إطلاق اسم السبب علی المسبب.

و ذلک بأن یسهو فی سجدتی السهو عن ذکر أو طمأنینة أو غیرهما مما لا یتلافی لو کان فی الصلاة و یوجب فیها سجود السهو فإنه لا یوجبه هنا.و مثله ما لو سها عن شیء من واجبات السجدة المنسیة-کالتسبیح و السجود علی بعض الأعضاء عدا الجبهة- فإنه لا یوجب سجود السهو.

الثانیة:ان یسهو فی شک-أی فی فعل ما أوجبه الشک و هو صلاة الاحتیاط -عما یوجب سجود السهو فی الفریضة کالقراءة و الذکر،فلا یجب علیه السجود.و لو کان المسهوّ عنه مما یتدارک فی محله فلا بدّ من تدارکه و لا سجود أیضا عن الزیادة إن کانت.و لو کان مما یتدارک بعد الفراغ-کالسجدة و التشهد-فعله و لا یسجد له.

الثالثة:ان یشک فی سهو،فإن أرید بالسهو معناه الحقیقی،فالمراد انه شک هل حصل منه سهو أم لا؟فلا شیء علیه.و مثله ما لو تحقق وقوع السهو،و شک فی کون الواقع له حکم أم لا لکونه نسی تعیینه.نعم لو انحصر فیما یتدارک کالسجدة و التشهد أتی بهما جمیعا لاشتغال الذمة یقینا و عدم تحقق البراءة بدونه.و لو انحصر فیما یبطل و ما لا یبطل فالظاهر عدم البطلان.و إن أرید به معناه المجازی و هو موجب السهو-بفتح الجیم-کما لو شک فی عدد سجدتی السهو أو فی أفعالها قبل تجاوز المحل،بنی علی وقوع المشکوک فیه،الا ان یستلزم الزیادة،کما لو شک هل سجد اثنتین أو ثلاثا؟فإنه یبنی علی المصحح.

الرابعة:ان یشک فی شک،فإن أرید بالثانی المعنی الحقیقی فمعناه انه شک هل حصل له شک فی الصلاة أم لا؟فلا یلتفت لأصالة عدمه.و إن أرید به معناه المجازی فمعناه أنه شک فیما أوجبه الشک،کما لو شک فی رکعتی الاحتیاط فی عدد أو فعل،فإنه یبنی علی وقوعه،إلا أن یستلزم الزیادة،کالشک فی الرکعتین بین الاثنتین و الثلاث فیبنی علی المصحح.

قوله:«و لا شک علی الإمام إذا حفظ علیه من خلفه» .

بمعنی انه یرجع الی حفظ من خلفه لو عرض له شک فی فعل أو عدد.

ص:297

و لا حکم للسهو مع کثرته(1).و یرجع فی الکثرة الی ما یسمّی فی العادة کثیرا، و قیل:ان یسهو ثلاثا فی فریضة،و قیل ان یسهو مرة فی ثلاث فرائض، و الأول أظهر.

الخامسة:من شک فی عدد النافلة بنی علی الأکثر

الخامسة:من شک فی عدد النافلة بنی علی الأکثر،و ان بنی علی الأقل کان أفضل.

و یکفی فی رجوعه الیه تنبیهه بتسبیح و نحوه.و لا فرق بین کون المأموم عدلا أو فاسقا،و لا بین کونه رجلا أو امرأة.و أما الصبی فلا یرجع الیه،مع احتمال الرجوع الی الممیّز.و لا یتعدّی الی غیر المأموم و ان کان عدلا.نعم لو أفاد قوله الظن بأحد الطرفین عوّل علیه.و کذا یرجع المأموم الی الامام.ثمَّ إن کان الحافظ عالما رجع إلیه الآخر،و إن کان ظانا بخلافه.و ان کان الحافظ بانیا علی ظن رجع الآخر الیه مع الشک خاصة.

و مقتضی العبارة اشتراط حفظ جمیع من خلفه لإتیان ب«من»المفیدة للعموم، و هو غیر شرط مع عدم الاختلاف،کما لو حفظ بعض المأمومین و شک الباقون کشک الإمام،فإنه یرجع إلی الحافظ،و یرجع الشاک منهم الیه.و لو اشترک الشک بین الامام و المأمومین و اتفق،لزمهم موجبه.و ان اختلف و جمعتهم رابطة رجعوا إلیها،کما لو شک أحدهما بین الاثنتین و الثلاث و الآخر بین الثلاث و الأربع رجعوا جمیعا الی الثلاث.و لو کانت الرابطة شکا رجوع إلیها أیضا،کما لو شک بعضهم بین الاثنتین و الثلاث و الأربع و الباقون بین الثلاث و الأربع رجعوا جمیعا الی الشک بین الثلاث و الأربع،و لزمهم حکمه.و لو لم تجمعهم رابطة تعیّن الانفراد و لزم کل واحد حکم شکه.

قوله:«و لا حکم للسهو مع کثرته» .

المراد بالسهو هنا ما یشمل الشک کما مرّ.و معنی عدم الحکم مع الکثرة عدم وجوب سجدتی السهو لو فعل ما یقتضیهما لولاها،و عدم الالتفات لو شک فی فعل

ص:298

خاتمة فی سجدتی السهو

خاتمة فی سجدتی السهو و هما واجبتان حیث ذکرناه،و فی من تکلّم ساهیا أو سلّم فی غیر موضعه،أو شک بین الأربع و الخمس.و قیل:فی کل زیادة و نقیصة،إذا لم یکن مبطلا.

و یسجد المأموم مع الامام واجبا،إذا عرض له السبب.و لو انفرد أحدهما کان له حکم نفسه.

و موضعهما بعد التسلیم للزیادة و النقصان،و قیل قبله،و قیل بالتفصیل،و الأول أظهر.

و صورتهما أن ینوی ثمَّ یکبر مستحبّا،ثمَّ یسجد،ثمَّ یرفع رأسه، ثمَّ یسجد،ثمَّ یرفع رأسه و یتشهد تشهّدا خفیفا،ثمَّ یسلّم.و هل یجب فیهما الذکر؟فیه تردد.و لو وجب هل یتعیّن بلفظ؟الأشبه لا(1).و لو أهملهما عمدا،لم تبطل الصلاة.و علیه الإتیان هما،و لو طالت المدة.

و ان کان فی محله،بل یبنی علی وقوعه،حتی لو أتی بما شک فیه بطلت صلاته،و البناء علی الأکثر لو شک فی عدد الرکعات إلا أن یستلزم الزیادة فیبنی علی الأقل.و لو سها عن فعل یتلافی بعد الصلاة،و فات محله،کالسجدة،تلافاه،و لم یسجد له.

و المرجع فی الکثرة إلی العرف کما اختاره المصنف.و متی ثبتت استمرت الی أن یخلو من السهو و الشک فرائض یتحقق فیها الوصف الذی ثبتت به،فیتعلق به حکم السهو بعد ذلک،و هکذا.و الظاهر أنه یعتبر فی مراتب السهو التی یحصل معها الکثرة کون کل منها یوجب شیئا،لتتحقق المشقة التی هی مناط التخفیف،فلو غلب علی ظنه أحد الطرفین فی العدد أو بعضه،أو کان الشک بعد الانتقال لم یؤثر.

قوله:«و هل یتعین فیهما لفظ؟الأشبه لا» .

بل الأصح تعیّن ما ورد فی روایة الحلبی،و هو«بسم اللّه و باللّه و السلام علیک

ص:299

الفصل الثانی فی قضاء الصلوات
اشارة

الفصل الثانی فی قضاء الصلوات و الکلام فی سبب الفوات،و القضاء،و لواحقه.

أما السبب

أما السبب فمنه ما یسقط معه القضاء،و هو سبعة:الصغر، و الجنون،و الاغماء علی الأظهر،و الحیض و النفاس(1)،و الکفر الأصلی، و عدم التمکن من فعل ما یستبیح به الصلاة من وضوء أو غسل أو تیمم، و قیل:یقتضی عند التمکن،و الأول أشبه.

و ما عداه یجب معه القضاء،کالإخلال بالفریضة،عمدا أو سهوا، عدا الجمعة و العیدین،و کذا النوم و ان استوعب الوقت(2).و لو زال عقل المکلف بشیء من قبله،کالسکر و شرب المرقد،وجب القضاء،لأنه سبب أیها النبی و رحمة اللّه و برکاته» (1)أو«بسم اللّه و باللّه و صلی اللّه علیه محمد و آل محمد».

و یجوز حذف حرف العطف من«السلام علیک»و إبدال«اللهم صلّ»بقوله«و صلی اللّه.إلخ»و لا یجزی فیهما غیر هذه الأربع.

قوله:«و الحیض و النفاس» .

الظاهر أنه لا فرق بین عروضهما بسبب من اللّه أو من المکلف،کما لو تناولت دواء للحیض،أو لإسقاط الولد،بخلاف الإغماء.و الفرق ان سقوط القضاء عنهما عزیمة لا رخصة و تخفیف،بخلاف سقوطه عن المغمی علیه.و قد نبه علیه فی الذکری (2).

قوله:«و کذا النوم و ان استوعب الوقت» .

الا أن یخرج عن العادة جدّا فیلحق بالإغماء.اختاره فی الذکری (3)،و نقله عن

ص:300


1- 1) الکافی 3:356 ح 5،الفقیه 1:226 ح 997 و لیس فیهما حرف العطف،التهذیب 2:196 ح 773 و فیه«و السلام»،الوسائل 5:334 ب«20»من أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ح 1.
2- 2) الذکری:135.
3- 3) الذکری:135.

فی زوال العقل غالبا.و لو أکل غذاء مؤذیا فآل إلی الإغماء،لم یقض(1).

و إذا ارتد المسلم(2)،أو أسلم الکافر ثمَّ کفر،وجب علیه قضاء زمان ردّته.

و أما القضاء

و أما القضاء فإنه یجب قضاء الفائتة إذا کانت واجبة.و یستحب إذا کانت نافلة موقتة استحبابا مؤکّدا،فإن فاتت لمرض لا یزیل العقل لم یتأکد الاستحباب.و یستحب أن یتصدق عن کل رکعتین بمدّ،فإن لم یتمکن فعن کل یوم بمدّ(3).

المبسوط (1).

قوله:«و لو أکل غذاء مؤذیا فآل إلی الإغماء،لم یقض» .

مع عدم علمه بکونه مؤذیا،أو اضطراره الی تناوله،أو إکراهه علیه،و إلاّ وجب القضاء.و لو علم کونه مؤذیا،لکن ظن أن القدر المتناول لا یؤذی،أو فی ذلک الوقت لم یعذر لتعرّضه للزوال،مع احتماله.

قوله:«و لو ارتدّ المسلم.إلخ» .

وجوب القضاء علی الملی ظاهر لقبول توبته فلا مانع منه.و أما الفطری فیشکل إن لم نقل بقبول توبته،لاستلزامه تکلیف ما لا یطلق إن أمر بالقضاء و لم یصح منه.

و الحقّ قبول توبته باطنا و ان بقی علیه سائر الأحکام حسما للمادة،لأنه مکلف و مخاطب بالایمان کغیره،فلو لم تقبل توبته کلّف بالمحال،و هو ممتنع عندنا،و لعموم الآیة (2).و حینئذ یجب علیه القضاء و یصح منه کالملی.ثمَّ إن قتل قبل إمکان القضاء بقی فی ذمته،و إن أمهل لعدم إمکان قتله قضی فی زمان المهلة.و یحتمل مع قتله قبل الإمکان وجوب القضاء علی ولیّه.

قوله:«عن کل رکعتین بمدّ،فإن لم یتمکن فعن کل یوم بمدّ» .

المروی«أنه یتصدق بمد عن کل رکعتین،فان عجز فعن کل أربع،فإن عجز

ص:301


1- 1) المبسوط 1:126.
2- 2) فی هامش نسخة«ج» إِنَّ الَّذِینَ آمَنُوا ثُمَّ کَفَرُوا ثُمَّ آمَنُوا اثبت لهم ایمانا بعد کفر و هو شامل لذی الفطرة و غیرها.و الآیة فی سورة النساء:137.

و یجب قضاء الفائتة(1) وقت الذکر،ما لم یتضیق وقت حاضرة و تترتب السابقة(2) علی اللاحقة،کالظهر،علی العصر و العصر علی المغرب،و المغرب علی العشاء،سواء کان ذلک لیوم حاضر،أو صلوات یوم فائت.فإن فاتته صلوات،لم تترتب علی الحاضرة،و قیل:تترتب،و الأول أشبه.

فمدّ لصلاة اللیل و مدّ لصلاة النهار»رواه عبد اللّه بن سنان عن الصادق علیه السلام (1).و قال علیه السلام بعد ذلک:«و الصلاة أفضل»ثلاثا،یعنی من الصدقة.

قوله:«و یجب قضاء الفائتة.إلخ» .

المراد بالفائتة هنا المتحدة،فإن مذهبه وجوب تقدیمها علی الحاضرة مع السعة مطلقا،دون المتعدّدة کما سیأتی.و الأصح أن وقت قضاء الفائتة موسّع،و أنّ تقدیمها علی الحاضرة مع سعة الوقت مستحب.و لا فرق فی ذلک بین فائتة یومها و غیرها،و لا بین المتحدة و المتعددة.

قوله:«و تترتب السابقة.إلخ» .

المراد من العبارة أن السابقة من الفوائت یجب تقدیمها فی القضاء علی اللاحقة منها،فإذا فاتته ظهر و عصر وجب علیه تقدیم الظهر فی القضاء علی العصر،و هکذا.

و فی تأدّی هذا المعنی من العبارة خفاء،فان المعروف أن المترتب علی الشیء یکون رتبته متأخرة عنه.و قد وقع فی هذا اللفظ جملة من العبارات،و طریق الاعتذار عنه من وجوه:

الأول:جعله من باب التضمین،و هو إشراب لفظ معنی لفظ آخر،فیعطی حکمه.و فائدته تأدیة کلمة مؤدّی کلمتین.و هو باب متسع.نقل ابن هشام فی المغنی عن أبی الفتح أنه قال:أحسب لو جمع ما جاء منه لجاء منه کتاب یکون مائتین

ص:302


1- 1) المحاسن:315 ح 33،الکافی 3:453 ح 13،الفقیه 1:359 ح 1577،التهذیب 2:11 ح 25،الوسائل 3:55 ب«18»من أبواب أعداد الفرائض ح 2.

و لو کان علیه صلاة فنسیها و صلی الحاضرة لم یعد.و لو ذکر فی أثنائها عدل إلی السابقة(1).و لو صلی الحاضرة مع الذکر أعاد(2).

و لو دخل فی نافلة،و ذکر فی أثنائها أن علیه فریضة،استأنف الفریضة.

و یقضی صلاة السفر قصرا و لو فی الحضر،و صلاة الحضر تماما و لو فی السفر.

و أما اللواحق

و أما اللواحق فمسائل:

أوراقا (1).و المضمّن هنا الترتّب معنی التقدم،أی تتقدم السابقة علی اللاحقة.و قد تقدم جملة من ذلک فی هذا الکتاب.

الثانی:أن یکون من باب القلب أی تترتب اللاحقة علی السابقة.و هو باب شائع.و قد تقدم الکلام فیه أیضا.

الثالث:تکلف صحته علی بابه،فإن الرتبة-لغة-هی المنزلة (2)،و معنی الترتب کون کل واحد فی مرتبته،أی منزلته الواقع علیها،فمعنی ترتب السابقة علی اللاحقة تنزلها علیها فی مرتبتها،أی مرتبة السابقة،و ذلک لا یکون إلا بتقدیم السابقة علی اللاحقة،و هو معنی سائغ و إن کان علی خلاف الظاهر.

قوله:«و لو ذکر فی أثنائها عدل إلی السابقة» .

وجوبا عند المصنف،و استحبابا عند القائل بالتوسعة.و إنما یعدل إلی السابقة مع بقاء محل العدول،و یتحقق بعدم الرکوع لرکعة تزید مع ما مضی من الصلاة علی عدد المعدول إلیها.و المراد بالعدول أن ینوی بقلبه أن هذه الصلاة هی تلک الصلاة الفائتة إلی آخر النیة.و لا یصح التلفظ بها هنا فیبطل به.

قوله:«و لو صلی الحاضرة مع الذکر أعاد» .

بناء علی وجوب تقدیم الفائتة.و علی ما قلناه لا یعید.

ص:303


1- 1) مغنی اللبیب 2:685.
2- 2) الصحاح 1:133 مادة«رتب»،مجمع اللغة 1:419.
الاولی:من فاتته فریضة من الخمس غیر معیّنة،قضی صبحا

الاولی:من فاتته فریضة من الخمس غیر معیّنة،قضی صبحا، و مغربا،و أربعا(1) عما فی ذمته،و قیل یقضی صلاة یوم،و الأول مروی،و هو أشبه.و لو فاته من ذلک مرّات لا یعلمها،قضی کذلک،حتی یغلب علی ظنه أنه وفی.

الثانیة:إذا فاتته صلاة معیّنة و لم یعلم کم مرّة

الثانیة:إذا فاتته صلاة معیّنة و لم یعلم کم مرّة،کرّر من تلک الصلاة حتی یغلب عنده الوفاء.و لو فاتته صلوات،لا یعلم کمّیتها و لا عینها،صلی أیاما متوالیة حتی یعلم أن الواجب دخل فی الجملة.

الثالثة:من ترک الصلاة مرّة مستحلا

الثالثة:من ترک الصلاة مرّة مستحلا،قتل(2) إن کان ولد مسلما، و استتیب إن کان أسلم عن کفر،فان امتنع قتل،فان ادّعی الشبهة المحتملة درئ عنه الحد(3)،و ان لم یکن مستحلا عزّر،فان عاد ثانیة عزّر، فان عاد ثالثة قتل،و قیل:بل فی الرابعة،و هو الأحوط.

قوله:«صبحا و مغربا و أربعا» .

لا ترتیب بین هذه الفرائض الثلاث،بل یجوز تقدیم ما شاء.و یتخیر فی أولیی الأربع بین الجهر و الإخفات.

قوله:«من ترک الصلاة مرة مستحلا قتل» .

لأنه ارتداد فیلحقه حکمه.و منه یعلم أن العام مخصوص بغیر المرأة،فلا تقتل بترکها،کما لا تقتل بمطلق الارتداد،بل تحبس و تضرب أوقات الصلوات حتی تتوب أو تموت.و فی حکم ترک الصلاة ترک شرط مجمع علیه کالطهارة،أو جزء کالرکوع، دون المختلف فیه کتعین الفاتحة،فلا یقتل مستحل ترکه.

قوله:«فان ادعی الشبهة المحتملة درئ عنه الحد» .

تتحقق الشبهة المحتملة بقرب عهده بالإسلام،و سکناه فی بادیة بعیدة عن المصلّین.و من الشبهة المحتملة دعواه النسیان،أو الغفلة فی إخباره عن استحلال الترک،أو تأویله الصلاة بالنافلة لقیام الشبهة الدارئة للحد.

ص:304

الفصل الثالث فی الجماعة
اشارة

الفصل الثالث فی الجماعة

و النظر فی أطراف

و النظر فی أطراف:

الأول

الجماعة مستحبة فی الفرائض کلها]

الأول الجماعة مستحبة فی الفرائض کلها.و تتأکد فی الصلاة المرتبة.و لا تجب إلا فی الجمعة و العیدین مع الشرائط.و لا تجوز فی شیء من النوافل، عدا الاستسقاء و العیدین مع اختلال شرائط الوجوب.و تدرک الصلاة- جماعة-بإدراک الرکوع،و بإدراک الإمام راکعا(1) علی الأشبه.

و أقل ما تنعقد باثنین،الإمام أحدهما.و لا تصح مع حائل بین الامام و المأموم،یمنع المشاهدة(2)، قوله:«و تدرک الجماعة بإدراک الإمام راکعا» .

أی باجتماعه معه فی حد الراکع و إن لم یجتمعا فی شیء من الذکر.و لو أدرکه بعد ان شرع فی الرفع منه،و لما یتجاوز حد الراکع فالظاهر الإجزاء أیضا.و لو شک فی الإدراک أعاد.

قوله:«و لا تصح مع حائل بین الامام و المأموم یمنع المشاهدة» .

المراد بالحائل هنا الجسم المانع للمأموم من تمام المشاهدة لإمامة فی جمیع الأحوال و لو تقدیرا،مع کون الحائل غیر مأموم،فلا یمنع الظلمة المانعة من المشاهدة،مع العلم بانتقالات الامام فیما یجب المتابعة فیه،و لا المخرم الذی یشاهد منه بعض الاجزاء،و لا القصیر الذی لا یمنع فی حال القیام،و لا ما لا یمنع فی حالة من الأحوال،و لا حیلولة بعض المأمومین إمامهم عن بعض،مع مشاهدة المانع للإمام،أو مشاهدة من یشاهده من المأمومین،و إن تعددت الوسائط.و یشترط عدم علم الممنوع من المشاهدة بفساد صلاة الحائل،و إلا بطلت صلاته أیضا،لأن المأموم

ص:305

الا أن یکون المأموم امرأة(1)،و لا تنعقد و الامام أعلی من المأموم بما یعتد به کالأبنیة،علی تردد(2).

و یجوز أن یقف علی علوّ من أرض منحدرة(3).و لو کان المأموم علی بناء عال کان جائزا(4).

و لا یجوز تباعد المأموم عن الامام بما یکون کثیرا فی العادة(5)،إذا لم حینئذ کالأجنبی.و لا فرق فی المنع من الحائل بین الأعمی و غیره.

قوله:«إلا أن یکون المأموم امرأة» .

لا بد مع ذلک من کون الإمام رجلا،فلو کان امرأة أو خنثی لم تستثن المرأة.

و لو کان المأموم خنثی فکالذکر.و یشترط فی صحة صلاة المرأة مع الحائل علمها بانتقالات الإمام لتتحقق المتابعة،و إلا بطلت صلاتها أیضا.

قوله:«بما یعتد به کالأبنیة علی تردد» .

المرجع فی العلو المعتد به إلی العرف.و قدّر بما لا یتخطّی عادة.و هو قریب من العرف.و فی بعض الأخبار (1)دلالة علیه.

قوله:«و یجوز أن یقف علی علو من أرض منحدرة» .

مع مساواة موضع مساجد کل واحد من الامام و المأموم بالنسبة إلیه،أو ما فی حکم المساواة.و یشترط أیضا أن لا یؤدّی إلی العلوّ المفرط.

قوله:«و لو کان المأموم علی بناء عال کان جائزا» .

مع عدم استلزامه البعد المفرط عادة.و لا عبرة بکون البناء لو وقع أمامه لو یوجب تقدیم المأموم علی الإمام،أو الی غیره لم یوجب البعد.

قوله:«و لا یجوز تباعد المأموم عن الإمام بما یکون کثیرا فی العادة» .

و یعتبر ذلک أیضا بین الصفوف فیبطل صلاة الصف المتباعد عما قبله بذلک،

ص:306


1- 1) لعل مراده بذلک حدیث زرارة.راجع الکافی 3:385 ح 4،الفقیه 1:253 ح 1144،التهذیب 3:52 ح 182،الوسائل 5:462 ب«62»من أبواب صلاة الجماعة ح 2.راجع الجواهر 13: 167،المدارک 4:321 و ان کان فی الدلالة تأمل.انظر الوسائل 5:463 ب«63»من أبواب صلاة الجماعة ح 1.

یکن بینهما صفوف متصلة.أما إذا توالت الصفوف فلا بأس.

و یکره ان یقرأ المأموم خلف الإمام،إلا إذا کانت الصلاة جهریة ثمَّ لا یسمع و لا همهمة،و قیل:یحرم،و قیل:یستحب أن یقرأ الحمد فیما لا یجهر فیه،و الأول أشبه.و لو کان الامام ممن لا یقتدی به،وجبت القراءة.

و تجب متابعة الإمام(1)،فلو رفع المأموم رأسه عامدا استمرّ(2)،و ان کان ناسیا أعاد(3)، و صلاة من خلفه من الصفوف.و إنما یغتفر التباعد بین الصفوف المتوالیة بالنسبة إلی الامام.و یجب تقییده أیضا بما لا یؤدی إلی تخلف المتأخر عن الامام-بسبب تأخر علمه بانتقالاته-تخلفا فاحشا.و ینبغی للبعید من الصفوف أن لا یتحرّم بالصلاة حتی یتحرّم قبله من المتقدم من یزول معه التباعد.و لو انتهت صلاة المتوسط انفسخت قدوة البعید و إن انتقل بعد ذلک.نعم لو انتقل قبل الانتهاء،و لم یستلزم الانتقال فعلا کثیرا،أو استلزم و کان الانتقال نسیانا،استمرّت القدوة.

قوله:«و یجب متابعة الإمام» .

المراد بالمتابعة هنا أن لا یتقدم المأموم إمامه فی الفعل،بل إما أن یتأخر عنه، أو یقارنه.و إنما یجب المتابعة فی الأفعال دون الأقوال.نعم یستحب المتابعة فیها أیضا،إلا التکبیر فإنه یجب المتابعة فیه،بمعنی أن لا یکبر حتی یکبر الإمام.

قوله:«فلو رفع المأموم رأسه عامدا استمر» .

أی استمر متثاقلا وجوبا حتی یلحقه الامام.و یکون مأثوما فی السبق.و لا تنفسخ القدوة إلا بالنیة.و لا یجوز له الرجوع فلو رجع بطلت صلاته.

قوله:«و إن کان ناسیا أعاد» .

وجوبا علی الأصح.و لو لم یعد لم تبطل الصلاة و إن أثم،و فی التذکرة لم یوجب

ص:307

و کذا لو هوی إلی سجود أو رکوع(1).و لا یجوز أن یقف المأموم قدّام الامام(2).

و لا بدّ من نیة الائتمام(3) و القصد الی إمام معیّن،فلو کان بین یدیه اثنان،فنوی الائتمام بهما،أو بأحدهما و لم یعیّن،لم تنعقد.

العود علی الناسی و إن کان جائزا (1).و الظان کالناسی.

قوله:«و کذا لو هوی إلی سجود أو رکوع» .

أی یستمر مع العمد،و یرجع مع النسیان.و إنما یصح مع العمد إذا کان رکوعه بعد تمام قراءة الإمام،و إلا بطلت صلاته.و کذا لو کان رفعه من الرکوع و السجود عمدا قبل کمال ذکره.و لا عبرة هنا بذکر الإمام.

قوله:«و لا یجوز أن یقف المأموم قدام الامام» .

مفهومه جواز المساواة،و هو المشهور.و الاعتبار بتساوی الأقدام حال القیام.

و الظاهر اعتبار العقب و الأصابع معا،کما اختاره الفاضل (2)،فلو تساوی العقبان و تقدّمت أصابع المأموم لم یصح،و صححه الشهید (3).و یصح العکس و هو ما لو تساوت الأصابع و تقدمت عقب الإمام.و لو تقدمت عقب المأموم،مع تساوی الأصابع فظاهرهما معا المنع منه.و کذا لو تأخرت أصابع المأموم و تقدمت عقبه،بأن کانت قدمه أصغر من قدم الإمام.و لو قیل هنا بالجواز أمکن.و أما فی حال الرکوع فظاهرهم أنه کذلک،و أنه لا اعتبار بتقدم رأس المأموم.و کذا حال السجود و التشهد،فیجوز تقدم رأس المأموم علی رأسه،لکن یستثنی منه ما لو کانت الصلاة حول الکعبة،فإنه لا یجوز أن یکون مسجد المأموم أقرب إلیها.

قوله:«و لا بدّ من نیة الائتمام» .

مفهومه عدم اعتبار نیة الإمامة،و هو کذلک بالنسبة إلی صحة الصلاة،لکن لا یثاب الامام علیها بدون النیة.و یستثنی من ذلک ما لو وجبت الجماعة فإن الأولی

ص:308


1- 1) التذکرة 1:185.
2- 2) نهایة الاحکام 2:117.
3- 3) البیان:134،الدروس:54.ورد فیهما الاعتبار بالعقب دون التصریح بالتصحیح.

و لو صلّی اثنان،فقال کل واحد منهما کنت إماما صحّت صلاتهما.

و لو قال:کنت مأموما،لم تصح صلاتهما(1)،و کذا لو شکّا فیما أضمراه(2).

و یجوز أن یأتم المفترض بالمفترض و إن اختلف الفرضان،و المتنفّل بالمفترض، وجوب نیة الإمامة أیضا،و کذا لو أعاد الإمام صلاته جماعة،إذ لولاها لما شرّعت له.

قوله:«و لو صلی اثنان فقال کل منهما-إلی قوله-لم تصح صلاتهما» .

مستند ذلک ما روی عن علی علیه السلام (1)فی الصورتین.و علل مع ذلک أنهما فی صورة الإمامة أتیا بالواجب من القراءة،بخلاف صورة الائتمام لأنهما ترکاها معا فتبطل.

و ربما استشکل ذلک بأن بطلان صلاة کل منهما مستند الی إخبار الآخر، و سیأتی أن الاخبار غیر مؤثر فیما هو أعظم من القراءة،کما لو أخبر بالحدث،أو تحقق کونه محدثا.و یندفع بالنص علی البطلان هنا،کما وقع هناک علی الصحة.نعم فی طریق هذه الروایة ضعف،لکنها مشهورة،و قد أفتی الأصحاب بمضمونها،و هو جابر لضعفها علی ما بیّنوه.

قوله:«و کذا لو شکّا فیما أضمراه» .

لأنه إن کان الشک فی أثناء الصلاة لم یمکنهما المضی علی الانفراد،و لا علی الاجتماع،و إن کان بعده لم یحصل منهما الیقین بالإتیان بأفعال الصلاة.و فیه نظر، لأن الشک بعد الصلاة فی شیء من الافعال لا یوجب الالتفات،و فی أثناء الصلاة، إن کان قبل القراءة تمکن الصحة مع الانفراد،لأن المنفرد إن کان إماما فالقراءة علیه واجبة،و ان کان مأموما یجوز له الانفراد.و ان کان بعد القراءة،فإن کانا قد قرءا بنیة الوجوب،أو شکّا فی النیة لم یتجه البطلان أیضا،لأصالة الصحة فینفردان،و إلاّ اتّجه البطلان.

ص:309


1- 1) الکافی 3:375 ح 3،الفقیه 1:250 ح 1123،التهذیب 3:54 ح 186،الوسائل 5:420ب«29»من أبواب صلاة الجماعة.

و المتنفّل و المفترض بالمتنفل فی أماکن(1)،و قیل مطلقا.

و یستحب أن یقف المأموم عن یمین الامام إن کان رجلا(2) واحدا، و خلفه ان کانوا جماعة(3) أو امرأة(4) و لو کان الإمام امرأة،وقفت النساء الی جانبیها.

قوله:«فی أماکن» .

الجار و المجرور متعلق بالفعل المتقدم و هو«یجوز»فیصلح لتقیید الصور الأربع،فمکان جواز اقتداء المفترض بالمفترض الفرضان المتفقان فی الکیفیة، کالیومیة بعضها ببعض،و الجمعة،[و الطواف] (1)،و ان حصل الاختلاف فی العدد.

و لو اختلفت الکیفیة لم یصح،کالیومیة و الکسوف،و ان عزم علی المفارقة عند موجب الاختلاف.و مکان اقتداء المتنفل بالمفترض اقتداء الصبی بالبالغ،و معید صلاته بمن لم یصل.و عکسه کاقتداء مبتدئ الصلاة خلف المعید،و البالغ خلف الممیز، عند الشیخ (2).و أماکن المتنفل بالمتنفل،المعید خلف المعید،و الاقتداء فی صلاة العید المندوبة،و الاستسقاء،و الغدیر علی قول.

قوله:«و یستحب أن یقف المأموم عن یمین الإمام إن کان رجلا» .

و کذا لو کان امرأة و إمامها امرأة و لا یغنی عنه قوله:«و لو کان امرأة وقف النساء الی جانبیها»حیث إن وقوف الجماعة إلی جانبیها یقتضی وقوف الواحدة بطریق أولی،إذ لیس فیه بیان موقف الواحدة هل هو الیمین أو غیره.و الخنثی هنا کالمرأة فیتأخر عن الرجل و ان کان وحده،لجواز أنوثیته.

قوله:«و خلفه إن کانوا جماعة» .

المراد بالجماعة هنا ما فوق الواحد.و یستحب کونه فی وسط الصف إلا لضرورة.

قوله:«أو امرأة» .

إذا اقتدت برجل أو خنثی،و إلا وقفت عن یمین الإمام کما مر.

ص:310


1- 1) لیس فی«ج».
2- 2) المبسوط 1:154.

و کذا إذا صلی العاری بالعراة،جلس و جلسوا(1) فی سمته،لا یبرز إلا برکبتیه.

و یستحب أن یعید المنفرد صلاته(2)،إذا وجد من یصلی تلک الصلاة جماعة،إماما کان أو مأموما،و ان یسبح حتی یرکع الإمام إذا أکمل القراءة قبله(3)،و أن یکون فی الصف الأوّل أهل الفضل(4)، قوله:«إذا صلی العاری بالعراة جلس و جلسوا» .

مع عدم أمکن المطلع،فلو کانوا فی ظلمة مانعة من الرؤیة،أو فاقدی البصر و أمنوا اطلاع غیرهم صلّوا من قیام،و أومأوا للرکوع و السجود،کما مر فی اللباس.

قوله:«و یستحب أن یعید المنفرد صلاته.إلخ» .

و کذا یستحب لمن صلی جماعة إذا وجد جماعة أخری،و ان لم یکن أکمل من الأولی،إماما کان المعید أو مأموما.و ینوی الندب لخروجه عن عهدة الفرض.و لو نوی الوجوب جاز أیضا.و قد روی:«ان اللّه تعالی یختار أحبّهما إلیه» (1)،و الظاهر استرسال الاستحباب وفاقا للذکری (2).

قوله:«و أن یسبح إذا أکمل القراءة قبله» .

فی موضع یستحب له القراءة،و کذا لو صلّی خلف من لا یقتدی به و فرغ من القراءة قبله.

قوله:«و أن یکون فی الصف الأول أهل الفضل» .

المراد بهم أهل المزیة الفاضلة من علم أو عمل أو عقل،و یقدم الأجمع منهم للأوصاف فالأجمع.قال الباقر علیه السلام:«لیکن الذین یلون الإمام أولی الأحلام منکم و النهی،فإن نسی الإمام أو تعایا قوموه» (3).و لو لم یکملوا الصف أکمل بمن

ص:311


1- 1) الکافی 3:379 ح 2،التهذیب 3:270 ح 776،الوسائل 5:456 ب«54»من أبواب صلاة الجماعة ح 10.
2- 2) الذکری:266.
3- 3) الکافی 3:372 ح 7،التهذیب 3:265 ح 751،الوسائل 5:386 ب«7»من أبواب صلاة الجماعة ح 2.

و یکره تمکین الصبیان منه(1).

و یکره أن یقف المأموم وحده(2)،الا أن تمتلئ الصفوف،و أن یصلی المأموم نافلة إذا أقیمت الصلاة.

و وقت القیام إلی الصلاة إذا قال المؤذّن:«قد قامت الصلاة»علی الأظهر.

الطرف الثانی ما یعتبر فی الإمام

الطرف الثانی یعتبر فی الإمام الایمان،و العدالة(3)،و العقل، دونهم،و لیکونوا عن یمین الصف.و کذا یختص الیمین بأفضل الصف.و یترتب فی باقی الصفوف کذلک الأفضل فالأفضل ممّن دون الأولی.و قد روی«ان الرحمة تنتقل من الإمام إلی یمین الصف الأول ثمَّ إلی یساره ثمَّ إلی الباقی» (1).و لو اجتمع أصناف متعددة وقف الأحرار من کل صنف أمام العبید منه،و الرجال امام الصبیان،ثمَّ الخناثی،ثمَّ النساء.و قیل:تقدّم الخناثی علی الصبیان،و هو حسن.

قوله:«و یکره تمکین الصبیان منه» .

بل یکره لغیر اهله مع وجودهم.و کذا یکره لهم التأخر.و کذا حکم باقی الصفوف.

قوله:«ان یقف المأموم وحده.إلخ» .

المراد به الذکر،فلا یکره للأنثی إذا لم یکن نساء.و انما قیّد بامتلاء الصفوف لأنه لو وجد فرجة فی صف تقدّم إلیها،و ان افتقرت الی اختراقهم،لأنهم قصّروا حیث ترکوا الفرجة.و قال ابن الجنید:من أمکنه الدخول فی الصف من غیر أذیة غیره لم یجز قیامه وحده (2).

قوله:«و العدالة» .

و طریقها المعاشرة الباطنة،أو شهادة عدلین،أو اشتهارها.و الظاهر انها لا

ص:312


1- 1) الذکری:273،275.
2- 2) الذکری:273،275.

و طهارة المولد(1)،و البلوغ علی الأظهر،و أن لا یکون قاعدا بقائم(2)،و لا أمیّا بمن لیس کذلک(3).

و لا یشترط الحریة علی الأظهر.و یشترط الذکورة،إذا کان المأمومون ذکرانا(4)،أو ذکرانا و إناثا.

تثبت بصلاة عدلین خلفه من غیر تلفظهما بالتزکیة،[الا ان یعلم اقتداءهما به] (1).

قوله:«و طهارة المولد» .

فلا یجوز امامة من ثبت شرعا انه ولد زنا لنقص مرتبته و ان تحققت عدالته.

اما من تناله الألسن فجائز.و کذا ولد الشبهة.

قوله:«و أن لا یکون قاعدا بقیام» .

و کذا کل ذی مرتبة دنیا بمن هو أعلی منه.

قوله:«و لا أمیّا بمن لیس کذلک» .

المراد بالأمّی هنا من لا یحسن قراءة مجموع الفاتحة و سورة.و المراد حینئذ بمن لیس کذلک ما یشمل من یعلم أزید منه مع اتفاقهما علی شخص المجهول (2)فلو کان کل منهما لا یحسن شیئا،أو یحسن بعض القراءة و اتفقا فی ذلک البعض جاز أن یؤم أحدهما صاحبه مع العجز عن التعلم و فقد الأکمل.و لو أحسن أحدهما أزید من الآخر جاز ائتمام الناقص بصاحبه دون العکس.و لو اختلف محفوظهما فی الفاتحة لم یؤمّ أحدهما الآخر.و لو کان الاختلاف بحفظ أحدهما الفاتحة أو بعضها و الآخر السورة أو بعضها جاز اقتداء جاهل الفاتحة بصاحبه،دون العکس.

قوله:«إذا کان المأموم ذکرانا» .

أو خناثی.

ص:313


1- 1) لیس فی«ج».
2- 2) ما أثبتناه من«ج»و هو الأنسب بالتفریع التالی و فی سائر النسخ الخطیة التی لدینا:«و المراد بمن لیس کذلک حینئذ القاری و هو الذی یحسنهما».

و یجوز ان تؤم المرأة النساء،و کذا الخنثی(1).و لا تؤم المرأة رجلا و لا خنثی.

و لو کان الامام یلحن فی القراءة لم یجز إمامته بمتقن(2) علی الأظهر.

و کذا من یبدّل الحرف(3) کالتمتام و شبهه.

و لا یشترط أن ینوی الإمامة(4).

قوله:«و کذا الخنثی» .

أی یجوز ان یؤمّ النساء،دون الخنثی لاحتمال کون الإمام أنثی و المأموم ذکرا.

قوله:«و لو کان الامام یلحن فی قراءته لم تجز إمامته بمتقن» .

و لا بملحن آخر مع اختلاف مواضع اللحن،أو مع اتفاقهما علی قدر منه و نقص المأموم عنه،أما مع اتفاقهما قدرا و نوعا فجائز.و لا یخفی ان الجواز مشروط بتعذّر التعلم و الا لم یجز.و لا فرق بین اللحن المغیر للمعنی و غیره.

قوله:«و کذا من یبدل الحروف.إلخ» .

أی لا یجوز إمامته بمن لیس کذلک.و المراد بالتمتام الذی لا یحسن أن یؤدی التاء کما فسره به فی المبسوط (1)لیکون إمامته ممتنعة،اما لو فسر بمن لا یحسن ان یتلفظ بالتاء الا بعد تردیدها مرّتین فصاعدا-کما فسره به فی الذکری (2)-فإن إمامته صحیحة-و ان کرهت-بمن لا یساویه،لأن هذه زیادة غیر مخرجة عن صحة الصلاة.و المراد بشبهه الفأفاء و هو الذی لا یحسن تأدیة الفاء،و الألثغ-بالمثلثة-و هو الذی یبدّل حرفا بغیره،و بالیاء بالمنقطة من تحت نقطتین و هو الذی لا یبین الکلام، فلا یصح إمامتهم للمتقن.و علی التفسیر الثانی للتمتام یفسّر الفأفاء بالذی یکرر الفاء عند تأدیتها.و حکمه حینئذ کالتمام.و مقتضی العطف علی الملحن و الحکم بالمشابهة جواز إمامتهم لمثلهم مع الاتفاق علی الحرف و العجز عن الإصلاح.

قوله:«و لا یشترط أن ینوی الإمامة» .

أی فی صحة الصلاة و انعقاد الجماعة لکن لا یثاب بدونها،حتی لو تجدد

ص:314


1- 1) المبسوط 1:153.
2- 2) الذکری:268.

و صاحب المسجد و الامارة و المنزل(1)،أولی بالتقدم و الهاشمی أولی من غیره(2)،إذا کان بشرائط الإمامة.

و إذا تشاحّ الأئمّة،فمن قدّمه المأمومون فهو أولی.

المأموم بعد النیة جدد الامام نیتها بقلبه،و لا یفتقر الی ذکر باقی ممیزات الصلاة،نعم لو لم یعلم بالمأموم حتی انتهت الصلاة أمکن فی کرم اللّه تعالی ان یثیبه علیها لکونه سببا فی ثواب غیره و عدم تقصیره.

قوله:«و صاحب المسجد و الامارة و المنزل» .

المراد بصاحب المسجد الامام الراتب فیه،و بالأمیر من کانت إمارته شرعیة، و بصاحب المنزل ساکنة و ان لم یکن مالکا،لکن لو اجتمع هو و المالک قدم المالک ان لم یکن المنفعة ملکا للساکن.و هؤلاء الثلاثة أولی من غیرهم ما عدا الإمام الأعظم، و ان کان غیرهم أفضل منهم مع اتصافهم بشرائط الإمامة.و لو أذنوا للأکمل انتفت الکراهة.و هل الأفضل لهم الإذن للأکمل أو المباشرة؟تردد فی الذکری (1)لعدم النص.

قوله:«و الهاشمی أولی من غیره» .

المراد به غیر الثلاثة المتقدمة فإنهم أولی منه قطعا.و کونه أولی ممن عداهم فی الجملة هو المشهور بین المتأخرین و لم یتعرض له جماعة من الأصحاب.قال فی الذکری (2)«و لم نره مذکورا فی الأخبار الا ما روی مرسلا أو مسندا بطریق غیر معلوم من قول النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«قدّموا قریشا و لا تقدّموها» (3)،و هو علی تقدیر تسلیمه غیر صریح فی المدّعی،نعم فیه إکرام لرسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم فان تقدیمه لأجله.فإذا قیل بأولویته،قیل:یقدم علی من عدا الثلاثة، و قیل:علی من بعد الأفقه،و هو أجود،و اختاره فی الدروس (4).

ص:315


1- 1) الذکری:270.
2- 2) الذکری:270.
3- 3) الکامل فی ضعفاء الرجال لابن عدی 5:1810،الجامع الصغیر 2:253.
4- 4) الدروس:54.

فان اختلفوا،قدّم الأقرأ(1)،فالأفقه،فالأقدم هجرة،فالأسن،فالأصبح.

و یستحب للإمام ان یسمع من خلفه الشهادتین(2).

و إذا مات الإمام أو أغمی علیه،استنیب من یتمّ بهم الصلاة(3) قوله:«فان اختلفوا قدم الأقرأ» .

أی اختلف المأمومون فی التقدیم مع تعدد الأئمة.و المراد بالأقرإ الأعلم بجودة الأداء و إتقان القراءة و ان لم یکن حافظا،و بالأفقه الأعلم بفقه الصلاة فإن تساووا فیه فالأعلم بمطلق الفقه.و المراد بالأقدم هجرة-فی الأصل-الأسبق من دار الحرب الی دار الإسلام.و هذا الحکم باق الی الیوم إذ لم تنقطع الهجرة بعد الفتح عندنا.

و ربما جعلت الهجرة فی زماننا سکنی الأمصار لأنها تقابل البادیة مسکن الأعراب، لأن أهل الأمصار أقرب إلی تحصیل شرائط الإمامة و کمال النفس من أهل القری، فإن الغالب علی أهلها الجفاء و الغلظة و البعد عن العلوم و الکمالات.و قد روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«ان الجفاء و القسوة فی الفدّادین» (1).و عن الشیخ یحیی بن سعید هی فی زماننا التقدم فی التعلم قبل الأخر (2).و بالألسن فی الإسلام، فابن عشرین فی الإسلام أسن من ابن سبعین منها عشرة فی الإسلام.

و للأصبح تفسیران«أحدهما»الأحسن صورة لأن ذلک فضیلة کالنسب و دلیل علی شدة عنایة اللّه تعالی به.و«الثانی»انه الأحسن ذکرا بین الناس،مجازا.و یدل علیه قول علی علیه السلام:«إنما یستدل علی الصالحین بما یجری اللّه لهم علی السنة عبادة» (3)و أسقط المصنف فی المعتبر الأولویة (4).

قوله:«و یستحب للإمام إسماع من خلفه الشهادتین» .

و کذا غیرهما من الأذکار.و یکره للمأموم إسماعه.

قوله:«إذا مات الإمام أو أغمی علیه استنیب من یتم بهم الصلاة» .

و یجب علیهم تجدید نیة النقل.و ربما احتمل عدمه لأن الخلیفة نائبه فکأنه

ص:316


1- 1) غریب الحدیث للهروی 1:125،الصحاح 2:518،النهایة 3:419.
2- 2) نقله عنه الشهید فی الذکری:271.
3- 3) نهج البلاغة«صبحی صالح»427 فی عهده الی الأشتر.
4- 4) المعتبر 2:440 و فی«ج و ک»:هذه کأولویة الصباحة.

و کذا إذا عرض للإمام ضرورة،جاز له أن یستنیب.و لو فعل ذلک اختیارا،جاز أیضا(1).

و یکره أن یأتم حاضر بمسافر،و أن یستناب المسبوق،و أن یؤم الأجذم،و الأبرص،و المحدود بعد توبته،و الأغلف(2)،و امامة من یکرهه المأموم(3)، المصلّی.و یقوی الاحتمال لو کان المستنیب هو الامام عند عروض ضرورة لأن الخلیفة نائب حقیقة.و الوجه الافتقار إلی النیة فی الموضعین.

قوله:«و لو فعل ذلک اختیارا جاز أیضا» .

أی لو فعل الامام المبطل عمدا جاز ان یستنیب من یتم بهم الصلاة.و یجوز أیضا ان یستنیبوا هم.و ردّ بذلک علی بعض العامة حیث منع من الاستنابة هنا.

و اعلم أن العارض إن کان فی أول القراءة أو بعدها فلا إشکال فی انتقالهم الی الفعل الذی لم یفعله،فیقرأون فی الأول و یرکعون فی الثانی.و ان کان فی أثناء القراءة فالأفضل الابتداء بأولها،و یجوز الاقتصار علی السورة ان کان الانتقال فی أثنائها و یحتمل قویا جواز القراءة من حیث قطع.

قوله:«و الأغلف» .

مع عدم قدرته علی قطع غلفته،و إلا لم یصح صلاته فضلا عن الاقتداء به.

قوله:«و امامة من یکرهه المأموم» .

لقوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«ثلاثة لا تجاوز صلاتهم أذانهم(و عدّ منهم) من أمّ قوما و هم له کارهون» (1).قال فی التذکرة:«الأقرب أنه إن کان ذا دین فکرهه القوم لذلک لم یکرهه إمامته،و الإثم علی من کرهه،و إلا کرهت» (2)انتهی.و یمکن

ص:317


1- 1) سنن الترمذی 2:193 ح 360،سنن ابن ماجه 1:311 ح 970.و روی مثله عن الصادق علیه السلام.الکافی 5:507 ح 5.
2- 2) التذکرة 1:179.

و أن یؤم الأعرابی بالمهاجرین(1)،و المتیمّم بالمتطهّرین.

الطرف الثالث فی أحکام الجماعة

الطرف الثالث فی أحکام الجماعة و فیه مسائل:

الأولی:إذا ثبت أن الإمام فاسق أو کافر أو علی غیر طهارة

الأولی:إذا ثبت أن الإمام فاسق أو کافر أو علی غیر طهارة بعد الصلاة،لم تبطل صلاة المؤتمّ،و لو کان عالما أعاد.و لو علم فی أثناء الصلاة،قیل:یستأنف،و قیل:ینوی الانفراد و یتم،و هو الأشبه.

حمل الکراهة علی کراهتهم لکونه إماما بأن یریدوا الاقتداء بغیره،فإنه یکره له أن یؤمهم،و قد تقدم أن مختار المأمومین مقدم علی جمیع المرجحات.

قوله:«و الأعرابی بالمهاجرین».

الأعرابی المنسوب إلی الأعراب،و هم سکان البادیة.ثمَّ قد یراد به من لا یعرف محاسن الإسلام،و تفاصیل أحکامه من سکان البوادی المعنی بقوله:

اَلْأَعْرابُ أَشَدُّ کُفْراً وَ نِفاقاً وَ أَجْدَرُ أَلاّ یَعْلَمُوا حُدُودَ ما أَنْزَلَ اللّهُ عَلی رَسُولِهِ (1).

و قد یطلق علی من یلزمه المهاجرة منهم و لم یهاجر،و إن کان عارفا بالأحکام،و علی مطلق المنسوب إلیهم.و من اختلاف الإرادة حصل اختلاف عبارات الأصحاب فی حکمه،فمنهم من منع من إمامته و أطلق،و منهم من کره إمامته.و یجب حمل المنع علی أحد المعنیین الأولین لإخلال الأول بالواجب من التعلم و الثانی بالمهاجرة مع وجوبها،و حمل الکراهة علی الأعرابی بالمعنی الأخیر.و من الواضح أن المراد به العدل من الاعراب،و هو یستلزم عدم إخلاله بالواجب من المهاجرة و التعلم.و وجه الکراهة ورود النهی (2)عن إمامته معدودا من خمسة یکره إمامتهم.

ص:318


1- 1) التوبة:97.
2- 2) الکافی 3:375 ح 1 و 4،الفقیه 1:247 ح 1105،21106،الوسائل 5:399 ب«15»من أبواب صلاة الجماعة ح 3،5،6.
الثانیة:إذا دخل و الامام راکع

الثانیة:إذا دخل و الامام راکع(1)،و خاف فوت الرکوع رکع،و یجوز أن یمشی فی رکوعه حتی یلحق بالصف.

الثالثة:إذا اجتمع خنثی و امرأة

الثالثة:إذا اجتمع خنثی و امرأة،وقف الخنثی خلف الامام و المرأة وراءه وجوبا،علی القول بتحریم المحاذاة و إلاّ علی الندب.

الرابعة:إذا وقف الإمام فی محراب داخل

الرابعة:إذا وقف الإمام فی محراب داخل(2)،فصلاة من یقابله ماضیة دون صلاة من إلی جانبیه إذا لم یشاهدوه،و یجوز صلاة الصفوف الذین وراء الصف الأول،لأنهم یشاهدون من یشاهده.

قوله:«إذا دخل و الإمام راکع.إلخ» .

المراد به أنه دخل موضعا تقام فیه الجماعة،و یتحقق الدخول بوقوعها فی مسجد و نحوه.و لو وقعت فی فلاة أمکن تحقق الدخول بوصوله إلی موضع یمکنه فیه الائتمام بأن لا یکون بعیدا عادة،و حینئذ فینوی موضعه و یرکع محافظة علی إدراک الرکعة و یمشی فی رکوعه لیلحق بالصف،بشرط أن یکون موضع الدخول فی الصلاة صالحا للائتمام بأن لا یکون بعیدا،و لا منخفضا عن الإمام بما یعتد به،و لا مانعا من المشاهدة و غیر ذلک،و أن لا یستلزم المشی فعلا کثیرا،و أن یسبّح للرکوع مطمئنا، و لیجرّ رجلیه و لا یرفعهما للروایة (1).

قوله:«إذا وقف الإمام فی محراب داخل.إلخ» .

المراد به الداخل فی المسجد لا فی الحائط.و وجه بطلان صلاة من الی جانبیه حینئذ ظاهر لعدم مشاهدتهم له و مشاهدة من یشاهده.و أما الصف الذی خلف المحراب و هو المعبر عنه بالمقابل-و إنما یقابله بعضهم و باقیه یشاهدون من یشاهده بأطراف أعینهم-فصلاتهم صحیحة،و لیس المراد به الداخل فی الحائط کثیرا بحیث یستر الامام عن یمین الصف و شماله،لعدم تصور فساد صلاة الصف الأول لأن من خلفه علی سمته یشاهده،و من علی یمینه و شماله یشاهدون المشاهد،کما ذکر فی

ص:319


1- 1) الفقیه 1:254 ح 1148،الوسائل 5:444 ب«46»من أبواب صلاة الجماعة ح 4.
الخامسة:لا یجوز للمأموم مفارقة الإمام بغیر عذر

الخامسة:لا یجوز للمأموم مفارقة الإمام(1) بغیر عذر،فإن نوی الانفراد جاز(2).

الصف الثانی من المحراب المذکور أوّلا.

قوله:«لا یجوز للمأموم مفارقة الإمام.إلخ» .

مفهومه جواز المفارقة مع عدم نیة الانفراد لعذر مع بقاء القدوة،و إلا فلو زالت القدوة تحقق الانفراد.و یتفق ذلک فی المسبوق بحیث یکون تشهده فی غیر محل تشهد الإمام،فإنه یفارقه و یتشهد و یلحقه.و هل له القنوت فی محله و لحوق الامام؟نظر.

و لو اقتصر منه علی ما لا یوجب التخلف برکن لم یضر.و یتصور المفارقة مع بقاء القدوة أیضا فی صلاة الخوف کما سیأتی.

قوله:«فإن نوی الانفراد جاز» .

هذا هو المشهور.و خالف فیه الشیخ فی المبسوط فقطع بفساد صلاة المأموم مع مفارقته لغیر عذر (1).و العمل علی المشهور.ثمَّ إن فارق قبل القراءة قرأ لنفسه أو بعددها اجتزأ بها أو فی أثنائها أعاد السورة التی فارق فیها،و یحتمل قویا الاجتزاء بالقراءة من موضع القطع.و استوجه فی الذکری (2)وجوب استئناف القراءة فی الموضعین لکونه لم یقرأ و هو فی محل القراءة.و علی ما اخترناه لو کان الإمام قد تجاوز نصف السورة و أراد المأموم القراءة من أول سورة لم یجز له العدول عنها،و کذا لو کانت مفارقته فی الجحد و التوحید مطلقا فی غیر الجمعتین.و علی القول الآخر له قراءة أی سورة شاء.

و اعلم أن المفارقة جائزة فی جمیع أحوال الصلاة،و لا یشترط الدخول معه فی رکن،فلو أدرکه فی أثناء القراءة و فارقه قبل الرکوع صح و سقطت عنه القراءة،لکن لا یدرک بذلک ثواب الجماعة کما یدرکه لو دخل معه قبل التسلیم،بل الأولی لمن یرید ذلک ترک الائتمام ابتداء لیسلم من خلاف الشیخ(رحمه اللّه).و لا یخفی أن ذلک

ص:320


1- 1) المبسوط 1:157.
2- 2) الذکری:272.
السادسة:الجماعة جائزة فی السفینة الواحدة

السادسة:الجماعة جائزة فی السفینة الواحدة،و فی سفن عدة(1)، سواء اتصلت السفن أو انفصلت.

السابعة:إذا شرع المأموم فی نافلة،فأحرم الإمام

السابعة:إذا شرع المأموم فی نافلة،فأحرم الإمام،قطعها و استأنف إذا خشی الفوات(2)،و الا أتمّ رکعتین استحبابا.و ان کانت فریضة،نقل نیته الی النفل علی الأفضل،و أتم رکعتین(3).

حیث لا یجب الجماعة،و إلا لم یجز الانفراد اختیارا.

قوله:«الجماعة جائزة فی السفینة الواحدة و فی السفن المتعددة» .

بشرط عدم البعد المفرط و عدم حصول مانع یمنع المشاهدة و عدم تقدم المأموم.و لو عرض التقدم لسفینة المأموم فی الأثناء نوی الانفراد و إلا بطلت صلاته.

و فی حکم السفن المتعددة ما لو کان أحدهما علی الشاطئ و الآخر فی السفینة.

قوله:«قطعها و استأنف إن خشی الفوات» .

مقتضی العبارة تقیید القطع بدخول الإمام فی الصلاة و خوف الفوات.ثمَّ یحتمل ان یرید بالفوات فوات الائتمام بأجمعه فلو أدرک آخر الصلاة لم یستحب القطع،و أن یرید فوات الرکعة الاولی،و لا یحتمل أن یرید فوات القدوة بمجموع الصلاة بحیث یقع نیته عقیب تحریم الإمام،لأنه فرض الخوف بعد تحریم الإمام، و الحال أنه لم یکمل النافلة فلا بدّ مع الإکمال من فوات جزء من الصلاة.و الذی عبر به جماعة من الأصحاب (1)و دلت علیه الروایة (2)قطع النافلة متی أقیمت الصلاة و إن لم یدخل فی الصلاة،و هو حسن.و لا استبعاد فی کون التأهب للواجب و الوقوف له و انتظار تکبیر الإمام لیکبر بعده بغیر فصل أفضل من النافلة.

قوله:«و لو کان فی فریضة نقل نیته إلی النفل و أتمها رکعتین» .

لم یقید ذلک بخوف الفوات،و لا شرط فی إکمال الرکعتین ذلک،و الروایة به

ص:321


1- 1) کالشیخ فی النهایة:118،و ابن إدریس فی السرائر 1:289.
2- 2) فقه الرضا علیه السلام:145،و ربما یستدل علیه-کما فی الجواهر 14:34 بروایة عمر بن یزید. راجع الوسائل 3:166 ب«35»من أبواب المواقیت ح 9.

و لو کان إمام الأصل قطعها و استأنف معه(1).

الثامنة:إذا فاته مع الإمام شیء صلّی ما یدرکه

الثامنة:إذا فاته مع الإمام شیء صلّی ما یدرکه و جعله أول صلاته(2)، مطلقة (1)أیضا،لکنه جعل فیها النقل عند أذان المؤذن.و الظاهر أن قطع النافلة بعد العدول إلیها من الفریضة لخائف فوت الائتمام من أول الصلاة أفضل من إکمالها رکعتین،فإن الفریضة تقطع لاستدراک ما هو دون ذلک،و الفریضة بعد العدول تصیر نافلة و هی تقطع أیضا لإدراک أول الجماعة.و تحمل الروایة بإتمام الرکعتین علی من لم یخف الفوات جمعا بینها و بین ما دلّ علی قطع النافلة.و لو کان ذلک بعد تجاوز المصلی رکعتین من الفریضة،فإن کان رکع فی الثالثة فالأجود الاستمرار،و إن لم یرکع ففی جواز العدول الی النفل و هدم الرکعة نظر،و استقرب فی النهایة الإتمام إن لم یکن إمام الأصل و إلا قطع مطلقا (2).

قوله:«و لو کان إمام الأصل قطع و استأنف معه» .

لا یشترط فی جواز القطع هنا خوف فوت جمیع الصلاة بل یکفی خوف فوت تمام الجماعة.و لو نقلها إلی النفل ثمَّ قطعها کان أولی.

قوله:«إذا فاته مع الإمام شیء جعل ما یدرکه أول صلاته» .

رد بذلک علی بعض العامة حیث زعم أن ما یدرکه معه آخر صلاته و یقضی أولها،محتجا بقول النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«و ما فاتکم فاقضوا» (3).و أجیب بحمل القضاء علی الإتیان کقوله تعالی فَإِذا قُضِیَتِ الصَّلاةُ (4)جمعا بینه و بین ما تظافر من الأحادیث (5)الدالة علی أن ما یدرکه أول صلاته.

ص:322


1- 1) الکافی 3:379 ح 3،التهذیب 3:274 ح 792،الوسائل 5:458 ب«56»من أبواب صلاة الجماعة ح 1.
2- 2) النهایة:118.
3- 3) سنن النسائی 2:114-115،سنن البیهقی 2:297.
4- 4) الجمعة:10.
5- 5) الوسائل 5:444 ب«47»من أبواب صلاة الجماعة.

و أتمّ ما بقی علیه.و لو أدرکه فی الرابعة دخل معه،فاذا سلّم قام فصلی ما بقی علیه،و یقرأ فی الثانیة له بالحمد و سورة،و فی الاثنتین الأخیرتین بالحمد و إن شاء سبح(1).

التاسعة:إذا أدرک الإمام بعد رفعه من الأخیرة کبر و سجد معه

التاسعة:إذا أدرک الإمام بعد رفعه من الأخیرة کبر و سجد معه(2)، فإذا سلّم قام فاستأنف بتکبیر مستأنف.و قیل:بنی علی التکبیر الأول.

و الأول أشبه.و لو أدرکه بعد رفع رأسه من السجدة الأخیرة،کبّر و جلس معه،فإذا سلّم قام فاستقبل،و لا یحتاج إلی استئناف تکبیر.

العاشرة:یجوز أن یسلّم المأموم قبل الامام

العاشرة:یجوز أن یسلّم المأموم(3) قبل الامام و ینصرف لضرورة و غیرها.

قوله:«و فی الأخیرتین بالحمد و ان شاء سبّح» .

لیس فی الحکم بالتخییر بین الحمد و التسبیح فی الأخیرتین نکتة مع إدراک رکعة واحدة مع الإمام،لأن ثانیة المأموم یقرأ فیها بالحمد،و لا خلاف حینئذ فی جواز التسبیح فی الأخیرتین.نعم ذهب بعض أصحابنا إلی أن من فاتته الرکعتان الأولیان من الرباعیة و سبّح الإمام فی الأخیرتین وجب علی المأموم أن یقرأ بالحمد فی الأخیرتین،حذرا من خلو صلاته من الفاتحة و لا صلاة إلاّ بها،و المشهور بقاء التخییر،فذکر التخییر للرد علی ذلک القول لا یأتی فی مثال المصنف،نعم فی المثال تمام الکلام فی الرد علی بعض العامة.

قوله:«کبر و سجد معه.إلخ» .

الأصح تخییره بین السجود مع الامام و استئناف الصلاة-و هو الأفضل-و بین الجلوس من غیر سجود ثمَّ یقوم بغیر استئناف بعد فراغ الإمام،أو مع الامام لو کان فی غیر الرکعة الرابعة،و بین انتظاره واقفا حتی یسلّم أو یقوم.و لا استئناف فی الموضعین.و کذا القول لو أدرک معه سجدة واحدة.و کذا یتخیّر لو أدرکه بعد رفعه من السجود و لا یستأنف هنا مطلقا.و یدرک الفضیلة فی الجمیع علی التقدیرات إذا کان التأخیر لا عمدا،و أما کونها کفضیلة من أدرک قبله فغیر معلوم.

قوله:«یجوز أن یسلم المأموم.إلخ» .

مع نیة الانفراد.و بدونها یأثم مع التعمّد و یخرج من الصلاة.و لا یخفی أن

ص:323

الحادیة عشرة:إذا وقف النساء فی الصف الأخیر

الحادیة عشرة:إذا وقف النساء فی الصف الأخیر،فجاء رجال وجب أن یتأخرن(1)،إذا لم یکن للرجال موقف أمامهن.

الثانیة عشرة:إذا استنیب المسبوق

الثانیة عشرة:إذا استنیب المسبوق،فاذا انتهت صلاة المأموم،أومأ إلیهم لیسلموا،ثمَّ یقوم فیأتی بما بقی علیه.

خاتمة فیما یتعلق بالمساجد

خاتمة فیما یتعلق بالمساجد یستحب اتّخاذ المساجد مکشوفة غیر مسقفة(2)، ذلک فی غیر الجماعة الواجبة و إلا لم یجز مطلقا،و یجیء-علی القول بعدم وجوب المتابعة فی الأقوال-احتمال جواز التسلیم قبله و إن لم ینو الانفراد أو کانت الجماعة واجبة،لکن لا نعلم به قائلا صریحا،و عبارة المصنف قد تدل علیه.

قوله:«فجاء رجال وجب أن یتأخرن.إلخ» .

بناء علی عدم جواز المحاذاة،و إلا استحبّ لهنّ التأخر.و انما یجب التأخر إذا لم یکن المکان ملکا لهن،و إلا لم یجب.

قوله:«مکشوفة غیر مسقفة» .

کان ذکر الکشف کافیا عن الوصف بعدم التسقیف،لأنه بعض افراده لشمول الکشف له و للتظلیل بغیره من شجرة و خیمة و غیرها.و لعل ذکر عدم التسقیف بعد ذلک تفسیر للکشف،بمعنی أن المطلوب من کشفها کونها غیر مسقفة لا مطلق الکشف.و فی الجمع بین الکلمتین مع إغناء الثانیة عن الأولی إشارة إلی أن ذلک هو مراد من عبّر بالکشف.و یدل علی اختصاص الکراهة بالتسقیف،ما رواه عبد اللّه بن سنان عن الصادق علیه السلام«أن رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله

ص:324

و ان تکون المیضاة علی أبوابها(1)،و أن تکون المنارة مع حائطها لا فی وسطها(2)، و أن یقدّم الداخل إلیها رجله الیمنی،و الخارج رجله الیسری،و أن یتعاهد نعلیه(3)،و أن یدعو عند دخوله و عند خروجه.

و سلّم ظلّل مسجده بالخصف و الإذخر،فلما أتتهم الأمطار و کف علیهم فقالوا:یا رسول اللّه لو أمرت بالمسجد فطیّن.فقال صلی اللّه علیه و آله و سلّم لهم:لا،عریش کعریش موسی.فلم یزل کذلک حتی قبض صلی اللّه علیه و آله و سلّم» (1).قال فی الذکری بعد نقل کراهة التظلیل:«لعل المراد به تظلیل جمیع المسجد أو تظلیل خاص أو فی بعض البلدان،و إلا فالحاجة ماسة إلی التظلیل لدفع الحر و القر» (2).

قوله:«و أن یکون المیضاة علی أبوابها» .

المراد بالمیضاة المطهرة من الحدث أو الخبث.و یکره أن یکون فی وسط المساجد لتأذی الناس برائحتها،و کراهة الوضوء فی المسجد.و منع بعض الأصحاب من جعل المیضاة فی وسطها (3)،و هو حق إن لم تسبق المسجد،و أرید بها محل البول و الغائط أو استلزمت أذاه.

قوله:«و المنارة مع حائطها لا فی وسطها» .

و فی النهایة لا یجوز المنارة فی وسطها (4).و هو حق مع تقدم مسجدیة محلها علی بنائها.

قوله:«و أن یتعاهد نعله» .

أی یستعلم حاله عند الدخول الی المسجد احتیاطا للطهارة.و فی حکم النعل ما یصحب الإنسان من مظنّات النجاسة کالعصا.

و اعلم أن الأفصح أن یقول:أن یتعهّد النعل،لأن التعاهد تفاعل لا یکون

ص:325


1- 1) الکافی 3:295 ح 1،التهذیب 3:261-262 ح 738،الوسائل 3:487 ب«9»من أبواب أحکام المساجد ح 1.
2- 2) الذکری:156.
3- 3) السرائر 1:279.
4- 4) النهایة:109.

و یجوز نقض ما استهدم(1) دون غیره.و یستحب إعادته.و یجوز استعمال آلته فی غیره(2).و یستحب کنس المساجد(3) و الإسراج فیها(3).

إلا بین اثنین یلاحظ کل منهما الآخر.قال فی الصحاح:التعهد التحفّظ بالشیء و تجدید العهد به،و تعهّدت فلانا و تعهّدت ضیعتی،و هو أفصح من قولک:تعاهدته لان التعاهد إنما یکون بین اثنین.انتهی (1).و قد روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«تعاهدوا نعالکم عند أبواب مساجدکم» (2).و المصنف تبع فی التعاهد الروایة.

قوله:«و یجوز نقض ما استهدم» .

بفتح التاء و الدال أی أشرف علی الانهدام،و کذا یجوز نقضه لتوسعته لکن یجب التأخیر إلی إتمام العمارة،إلا مع الاحتیاج إلی الآلة فیؤخر بحسب الإمکان.

قوله:«و یجوز استعمال آلته فی غیره» .

مع استغنائه عنها،أو تعذر استعمالها فیه لاستیلاء الخراب علیه،أو کون الآخر أحوج إلیها منه لکثرة المصلین و نحو ذلک.و أولی بالجواز صرف وقفه و نذره علی غیره بالشروط.و لیس کذلک المشهد فلا یجوز صرف ماله إلی مشهد آخر،و لا مسجد،و لا صرف مال المسجد إلیه مطلقا.

قوله:«و یستحب کنس المساجد» .

و هو جمع کناستها-بضم الکاف-و هی القمامة و إخراجها منها و خصوصا یوم الخمیس و لیلة الجمعة،فقد روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«من کنس المسجد یوم الخمیس و لیلة الجمعة فأخرج من التراب ما یذر فی العین غفر اللّه له» (3).

و الظاهر أن الواو بمعنی أو.و تقدیر القلة بکون التراب یذر فی العین مبالغة فی المحافظة علی کنسها و إن کانت نظیفة،و علی فعل ما تیسر و إن لم یستوعبها.

قوله:«و الإسراج فیها» .

محله اللیل.و لا فرق بین صلاة أحد فیه أو إقامته حالة الضوء و عدمه،و قد

ص:326


1- 1) الصحاح 2:516.
2- 2) التهذیب 3:255 ح 709،الوسائل 3:504 ب«24»من أبواب أحکام المساجد ح 1.
3- 3) ثواب الأعمال:51 ح 3،أمالی الصدوق:405 ح 15،الوسائل 3:511 ب«34»من أبواب أحکام المساجد ح 1.

و یحرم زخرفتها(1)،و نقشها بالصور(2)،و بیع آلتها(3)،و ان یؤخذ منها فی الطرق،و الاملاک.و من أخذ منها شیئا وجب أن یعیده إلیها،أو الی مسجد آخر.و إذا زالت آثار المسجد لم یحل تملکه.و لا یجوز إدخال النجاسة إلیها(4)، و لا إزالة النجاسة فیها(5)، روی عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«من أسرج فی مسجد من مساجد اللّه سراجا لم تزل الملائکة و حملة العرش یستغفرون له ما دام فی ذلک المسجد ضوء من ذلک السراج» (1).

قوله:«و یحرم زخرفتها» .

أی نقشها بالذهب فإن الزخرف-بالضم-الذهب.و أطلق جماعة من الأصحاب-منهم المصنف فی المعتبر-تحریم النقش مطلقا لأن ذلک لم یقع فی عهده صلی اللّه علیه و آله و سلّم فیکون بدعة (2).

قوله:«و نقشها بالصور» .

إن کانت من ذوات الأرواح،و الإکراه من جهة کونه نقشا.

قوله:«و بیع آلتها» .

مع عدم الحاجة إلی بیعها للعمارة،و عدم المصلحة کما لو خیف علیها التلف، أو کانت رثّة لا ینتفع بها فیه.

قوله:«و لا یجوز إدخال النجاسة إلیها» .

إنما یحرم إدخال ما یخاف منه تلویث المسجد أو آلته،و غیره یکره.و یجب إخراج النجاسة منه کفایة و إن کان الوجوب علی المدخل آکد.

قوله:«و لا إزالة النجاسة فیها» .

مع استلزامها التنجیس.و لو أزالها فی آنیة أو فیما لا ینفعل کالکثیر لم یحرم،

ص:327


1- 1) المحاسن:57 ب«70»ح 88،ثواب الأعمال:49،الوسائل 3:513 ب«34»من أبواب أحکام المساجد.
2- 2) المعتبر 2:451.

و لا إخراج الحصی منها(1)،و إن فعل أعاده إلیها.

و یکره تعلیتها(2)،و أن یعمل لها شرف(3)،أو محاریب داخلة فی الحائط(4)، و أن تجعل طریقا(5).

بناء علی عدم تحریم غیر الملوثة.و ربما قیل بتحریم إزالتها فیها مطلقا لما فیه من الامتهان المنافی للتعظیم المأمور به،و هو أحوط.

قوله:«و لا إخراج الحصی منها» .

مع کونها جزءا من المسجد أو من آلاته کالمتخذة للفرش،فلو کانت قمامة استحب إخراجها.و فی حکمها التراب.

قوله:«و یکره تعلیتها» .

بل یبنی وسطا،و قد روی أن مسجد النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم کان قامة (1).

قوله:«و أن یعمل لها شرف» .

بضم الشین و فتح الراء،جمع شرفة-بسکون الراء-و هی ما یجعل فی أعلی الجدار.قال علی علیه السلام:«إن المساجد لا تشرف بل تبنی جمّا» (2).

قوله:«أو محاریب داخلة فی الحائط» .

أی دخولا کثیرا،و کذا یکره الداخلة فی المسجد،بل هذا هو الذی وجد فی النصوص و أن علیا علیه السلام کان یکسر المحاریب إذا رآها فی المسجد،و یقول کأنها مذابح الیهود (3).و لا بد من تقیید الکراهة-بالمعنی الثانی-بسبقها علی مسجدیة محلها و إلاّ حرمت.

قوله:«و أن تجعل طریقا» .

إنما یکره إذا استطرقت علی وجه لا یلزم منه تغییر صورة المسجد بحیث یصیر

ص:328


1- 1) الکافی 3:295 ح 1،الوسائل 3:487 ب«9»من أبواب أحکام المساجد ح 1.
2- 2) علل الشرائع:320 ب«8»ح 1،الفقیه 1:153 ح 709 مرسلا،التهذیب 3:253 ح 697، الوسائل 3:494 ب«15»من أبواب أحکام المساجد ح 2.
3- 3) علل الشرائع:320 ب«7»،الفقیه 1:153 ح 708،التهذیب 3:253 ح 696،الوسائل 3 510 ب«31»من أبواب أحکام المساجد.

و یستحب ان یجتنب البیع و الشراء،و تمکین المجانین(1)،و إنفاذ الأحکام(2)،و تعریف الضوالّ(3)،و إقامة الحدود، طریقا لا مسجدا،و إلا حرم کما مر.و هذا هو الفارق بین جعلها طریقا و جعلها فی طریق.

قوله:«و تمکین المجانین» .

و کذا الصبیان لوجودهم معهم فی النص،قال علیه السلام:«جنّبوا مساجدکم صبیانکم و مجانینکم و شراءکم و بیعکم» (1).و ینبغی أن یراد بالصبی من لا یوثق به منهم فی إزالة النجاسة،أما من یوثق به فی التنزّه عن النجاسات و أداء الصلاة فإنه یستحب تمرینه علی فعل الصلاة فی المسجد کما یمرّن علی غیرها من العبادات.

قوله:«و إنفاذ الأحکام» .

لما فیه من الجدال و الدعاوی الباطلة المستلزمة للمعصیة فی المسجد، المتضاعف بسببه العصیان.و ذهب جماعة من الأصحاب الی عدم الکراهة (2)،لأن علیا علیه السلام کان یقضی فی مسجد الکوفة (3)،و دکة القضاء مشهورة إلی الآن، و لأن الحکم طاعة و المسجد موضوع لها،و یحمل النهی-علی تقدیر صحته-علی الحبس علی الحقوق و الملازمة علیها،أو یخص بما فیه جدال و خصومة،أو یکون المکروه الدوام لا ما اتفق أحیانا،و هو حسن.

قوله:«و تعریف الضوالّ» .

و کذا السؤال عنها.و حیث کان محل التعریف المجامع فلیکن فی أبواب المساجد لا داخلها.

ص:329


1- 1) الفقیه 1:154 ح 716،التهذیب 3:254 ح 702،الوسائل 3:507 ب«27»من أبواب أحکام المساجد ح 2،مصنف عبد الرزاق 1:441 ح 1726.
2- 2) الخلاف 2:588 آداب القضاء مسألة 3،السرائر 1:279،المختلف:160.
3- 3) الفضائل لشاذان:155 و عنه البحار:40:277 ح 42.

و إنشاد الشعر(1)،و رفع الصوت(2)،و عمل الصنائع،و النوم.

و یکره دخول من فی فیه رائحة بصل أو ثوم(3)،و التنخم،و البصاق، و قتل القمل،فإن فعل ستره بالتراب(4)، قوله:«و إنشاد الشعر» .

لقول النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«من سمعتموه ینشد الشعر فی المساجد فقولوا له:فض اللّه فاک،إنما نصبت المساجد للقرآن» (1)،و قد روی أنه لا بأس به (2).و جمع بینهما فی الذکری بحمل الإباحة علی ما یقل منه و یکثر منفعته کبیت حکمة أو شاهد علی لغة فی کتاب اللّه أو سنة نبیه صلی اللّه علیه و آله و سلّم و شبهه (3).

و ألحق به بعض الأصحاب (4)ما کان منه موعظة أو مدحا للنبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم و الأئمة علیهم السلام و مراثی الحسین علیه السلام،لأن ذلک کله عبادة فلا ینافی الغرض المقصود من المساجد.

قوله:«و رفع الصوت» .

و لو فی قراءة القرآن إذا تجاوز المعتاد.

قوله:«رائحة بصل أو ثوم» .

و کذا کل ذی رائحة کریهة،قال علیّ علیه السلام:«من أکل شیئا من المؤذیات فلا یقربنّ المسجد» (5).

قوله:«ستره بالتراب» .

الضمیر یعود الی کل واحد من الثلاثة لا الی القمل وحده،قال علیّ علیه السلام:«البزاق خطیئة و کفارته دفنه» (6).و عن الصادق علیه السلام:«من تنخّع

ص:330


1- 1) الکافی 3:369 ح 5،التهذیب 3:259 ح 725.
2- 2) قرب الاسناد:120،التهذیب 3:249 ح 683.
3- 3) الذکری:156.
4- 4) انظر جامع المقاصد 2:151.
5- 5) التهذیب 3:255 ح 708،الخصال:630،الوسائل 3:502 ب«22»من أبواب أحکام المساجد ح 6.
6- 6) التهذیب 3:256 ح 712،الاستبصار 1:442 ح 1704 الوسائل 3:499 ب«19»من أبواب أحکام المساجد ح 4 و فی الحدیث:«البزاق فی المسجد خطیئة.»

و کشف العورة(1)،و الرمی بالحصی(2).

مسائل ثلاث

مسائل ثلاث

الأولی:إذا انهدمت الکنائس و البیع

الأولی:إذا انهدمت الکنائس و البیع،فإن کان لأهلها ذمّة لم یجز التعرّض لها.و إن کانت فی أرض الحرب،أو باد أهلها،جاز استعمالها فی المساجد(3).

الثانیة:الصلاة المکتوبة فی المساجد أفضل

الثانیة:الصلاة المکتوبة فی المساجد أفضل من المنزل،و النافلة بالعکس.

الثالثة:الصلاة فی الجامع بمائة

الثالثة:الصلاة فی الجامع بمائة،و فی مسجد القبیلة بخمس و عشرین،و فی السوق باثنتی عشرة صلاة.

فی المسجد ثمَّ ردّها فی جوفه لم تمرّ بداء إلا أبرأته» (1).

قوله:«و کشف العورة» .

مع أمن المطلع المحترم،و کذا یکره کشف السرة و الرکبة و ما بینهما.

قوله:«و الرمی بالحصی» .

لم یقید الرمی بکونه حذفا کما صنع غیره،و ورد به الخبر عن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم أنه أبصر رجلا یحذف حصاة فی المسجد فقال:«ما زالت تلعنه حتی وقعت» (2)لاشتراک الرمی بأنواعه فی العبث و الأذی،و لأن الخذف یطلق علی رمیها بالأصابع کیف اتفق و إن لم یکن علی الوجه المذکور فی المجار.قال فی الصحاح:

الخذف بالحصی الرمی به بالأصابع (3).

قوله:«جاز استعمالها فی المساجد» .

لا فی غیرها،و لا یجوز نقضها إلا ما لا بدّ منه فی تحقق المسجدیة کالمحراب.

ص:331


1- 1) الفقیه 1:152 ح 700،التهذیب 3:256 ح 714،الوسائل 3:500 ب«20»من أبواب أحکام المساجد ح 1.
2- 2) التهذیب 3:262 ح 741،الوسائل 3:514 ب«36»من أبواب أحکام المساجد ح 1.
3- 3) الصحاح 4:1347 مادة«حذف».
الفصل الرابع فی صلاة الخوف و المطاردة
اشارة

الفصل الرابع فی صلاة الخوف و المطاردة

صلاة الخوف

صلاة الخوف مقصورة سفرا و فی الحضر إذا صلیت جماعة.فإن صلیت فرادی،قیل:یقصر(1).و قیل:لا،و الأول أشبه.

و إذا صلیت جماعة فالإمام بالخیار،إن شاء صلی بطائفة ثمَّ بأخری،و کانت الثانیة له ندبا،علی القول بجواز اقتداء المفترض بالمتنفل،و إن شاء یصلی کما صلی رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله بذات الرقاع(2).ثمَّ تحتاج هذه الصلاة الی النظر فی شروطها و کیفیتها،و أحکامها.

قوله:«صلاة الخوف مقصورة سفرا و فی الحضر إذا صلیت جماعة، فإن صلیت فرادی قیل:یقصر» .

یظهر من ذکره الخلاف فی حالة الحضر أن حالة السفر لا خلاف فی کون الصلاة معها مقصورة و إن صلیت فرادی،و هو کذلک.بل نقل الشیخ (1)عن بعض الأصحاب أنها لا تقصر إلا فی السفر مطلقا،عملا بظاهر الآیة (2)و اقتصارا علی موضع الوفاق.و الأصح جواز القصر سفرا و حضرا،جماعة و فرادی،و علیه المعظم.

قوله:«کما صلّی رسول اللّه بذات الرقاع» .

ذات الرقاع موضع قریب من المدینة علی ثلاثة أمیال منها عند بئر أروما، و قیل:بنجد و هی أرض غطفان.و اختلف فی تسمیتها بذلک،فقیل:إن المکان فیه جدد حمر و صفر کالرقاع،و قیل:کانت الصحابة حفاة فلفوا علی أرجلهم الجلود و الخرق لئلا تحترق،و قیل:بل نقبت أرجلهم من المشی فلفّوها علیها،و قیل:لرقاع

ص:332


1- 1) المبسوط 1:163.
2- 2) النساء:101.
أما الشروط

أما الشروط:

فأن یکون الخصم فی غیر جهة القبلة(1)،و أن یکون فیه قوة لا یؤمن أن یهجم علی المسلمین،و أن یکون فی المسلمین(2) کثرة یمکن أن یفترقوا طائفتین،تکفل کل طائفة بمقاومة الخصم،و أن لا یحتاج الإمام(3) إلی تفریقهم أکثر من فرقتین.

و أما کیفیتها

و أما کیفیتها:

فإن کانت الصلاة ثنائیة صلی بالأولی رکعة و قام إلی الثانیة،فینوی من خلفه الانفراد واجبا(4) و یتمّون ثمَّ یستقبلون العدو،و تأتی الفرقة الأخری کانت فی ألویتهم،و قیل غیر ذلک (1).

قوله:«أن یکون الخصم فی غیر جهة القبلة» .

بحیث لا یمکنهم مقابلته و هم یصلون إلا بالانحراف عن القبلة،فلو اتفق العدو فی القبلة صلی بهم صلاة عسفان إذ لیس فیها مخالفة لباقی الصلوات من انفراد المؤتم مع بقاء حکم ائتمامه،و ائتمامه،و ائتمام القائم بالقاعد،و غیر ذلک مما فی صلاة الرقاع.

و یحتمل قویا جواز صلاة الرقاع هنا أیضا و إن کانت صلاة النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم وقعت مع کونه فی خلاف جهة القبلة اتفاقا إذ لا مانع منها.

قوله:«و أن یکون فی المسلمین.إلخ» .

لا یجب التسویة بین الطائفتین فی العدد لصدق الطائفة علی الواحد فیجوز أن یکون بعضها واحدا مع حصول الغرض به،و هو مقاومة العدو.

قوله:«و أن لا یحتاج الإمام.إلخ» .

هذا فی غیر صلاة المغرب،أما فیها فیجوز تفریقهم ثلاث فرق و تخصیص کل فرقة برکعة.و لو شرطنا فی الخوف السفر جاز تفریقهم فی الرباعیة أربع فرق مع الحاجة.

قوله:«فینوی من خلفه الانفراد واجبا» .

لما تقدم من عدم جواز مفارقة المأموم بدون النیة،و لأنه واجب فتجب نیته.

ص:333


1- 1) راجع معجم البلدان 3:56.

فیحرمون و یدخلون معه فی ثانیته و هی أولاهم،فإذا جلس للتشهد أطال و نهض من خلفه فأتموا و جلسوا،فتشهّد بهم و سلّم(1).

فتحصل المخالفة فی ثلاثة أشیاء:انفراد المؤتم،و توقّع الإمام للمأموم حتی یتمّ،و إمامة القاعد بالقائم.

و إن کانت ثلاثیة فهو بالخیار،إن شاء صلّی بالأولی رکعة،و بالثانیة رکعتین،و إن شاء بالعکس(2).و یجوز أن یکون کل فرقة واحدا.

و أما أحکامها

و أما أحکامها ففیها مسائل:

و قوی فی الذکری عدم الوجوب لأن قضیة الائتمام إنما هو فی الرکعة الاولی و قد انقضت (1)و هو حسن،و الأول خیرة الدروس (2)،و هو أحوط.

قوله:«فتشهد بهم و سلّم» .

و یجوز له التسلیم قبل قیامهم إلی الثانیة من غیر انتظار،لصحیحة عبد الرحمن عن الصادق علیه السلام (3)،و إن کان المشهور الأول.

قوله:«و إن شاء بالعکس» .

لا إشکال فی التخییر بینهما لورود النص بهما (4)لکن اختلف فی أیهما أفضل، و المشهور الأول،بل لم یذکر الأکثر غیره،و هو المروی من فعل علی علیه السلام (5)، و فیه فوز الثانیة بالقراءة المتعینة،و تقارب الفرقتین فی إدراک الأرکان مع الامام.

ص:334


1- 1) الذکری:262.
2- 2) الدروس:52.
3- 3) الکافی 3:456 ح 2،الفقیه 1:293 ح 1337،التهذیب 3:172 ح 380،الوسائل 5:479 ب«2»من أبواب صلاة الخوف و المطاردة ح 1.
4- 4) راجع الوسائل الباب المذکور.فالحدیث رقم«2»یدل علی اختصاص الفرقة الأولی برکعتین و الأحادیث «1،3،4،6»تدل علی العکس.
5- 5) لم نعثر علیه فی مظانه أورده فی الذکری:263.
الاولی:کل سهو یلحق المصلین فی حال متابعتهم لا حکم له

الاولی:کل سهو یلحق المصلین فی حال متابعتهم لا حکم له،و فی حال الانفراد یکون الحکم علی ما قدمناه فی باب السهو(1).

الثانیة:أخذ السلاح واجب فی الصلاة

الثانیة:أخذ السلاح واجب(2) فی الصلاة،و لو کان علی السلاح نجاسة لم یجز أخذه علی قول،و الجواز أشبه.و لو کان ثقیلا یمنع شیئا من واجبات الصلاة لم یجز(3).

و اختار فی القواعد الثانی (1).

قوله:«کل سهو یلحق المصلین فی حال متابعتهم لا حکم له،و فی حال الانفراد ما تقدم فی باب السهو» .

هذا مبنی علی قول الشیخ من تحمل الإمام أوهام من خلفه (2)،و المصنف لا یقول به،و لا خصوصیة لصلاة الخوف بحیث یفترق الحکم بینها و بین غیرها.

و یمکن حمل السهو هنا علی الشک،بمعنی أنه لا حکم لشک المأموم حال متابعة إمامه إذا حفظ علیه الامام،و قد تقدم أن السهو قد یطلق علی الشک مجازا فیتمّ الحکم علی مذهبه.

قوله:«أخذ السلاح واجب» .

للأمر به فی الآیة (3)المقتضی للوجوب.و لو ترک أخذه حینئذ اثم و لم تبطل الصلاة لرجوع النهی إلی وصف خارج.

قوله:«و لو کان ثقیلا یمنع شیئا من واجبات الصلاة لم یجز» .

إلا مع الضرورة فیجب و یصلی بحسب الإمکان.و لو بالإیماء.و لو کان مما یتأذی به غیره کالرمح لم یجز حمله،إن لم یمکنه الانتقال إلی حاشیة الصفوف إلا مع الضرورة.

ص:335


1- 1) قواعد الأحکام 1:48.
2- 2) الخلاف 1:463 مسألة 206.
3- 3) النساء:102.
الثالثة:إذا سها الامام سهوا یوجب السجدتین

الثالثة:إذا سها الامام(1) سهوا یوجب السجدتین،ثمَّ دخلت الثانیة معه،فإذا سلّم و سجد،لم یجب علیها اتباعه.

و أما صلاة المطاردة

و أما صلاة المطاردة(2)و تسمی صلاة شدة الخوف،مثل أن ینتهی الحال إلی المعانقة و المسایفة(3)-فیصلی علی حسب إمکانه،واقفا أو ماشیا، أو راکبا.

و یستقبل القبلة بتکبیرة الإحرام،ثمَّ یستمر إن أمکنه،و إلا استقبل بما أمکن و صلی مع التعذر إلی أیّ الجهات أمکن.

قوله:«إذا سها الإمام.إلخ» .

هذا مبنی علی مذهب الشیخ أیضا.و یلزم الطائفة الأولی السجود حینئذ فیشیر إلیهم لیسجدوا بعد فراغهم،و علی ما اختاره المصنف لا یجب علی إحداهما.

قوله:«و أما صلاة المطاردة» .

جعل صلاة المطاردة قسمیة لصلاة الخوف-مع أنها من جملة أقسامها-إما بناء علی ملاحظة کونها تسمی صلاة شدة الخوف لا صلاة مطلق الخوف کما أشار إلیه المصنف،أو یکون عطفها علیها فی قوله«صلاة الخوف و المطاردة»من باب عطف أعظم الأفراد،و أدخلها علی اسم الجنس لمزید الاهتمام،کعطف جبرئیل علی الملائکة،و النخل و الرمان علی الفاکهة،و هذا أولی فإن شدة الخوف قسم من مطلق الخوف.

قوله:«ینتهی الحال إلی المعانقة و المسایفة» .

الضابط فی تسویغها أن لا یمکن فعل الصلاة علی الوجوه المقرّرة فی أنواع صلاة الخوف،بل یفتقر کل منهم الی القتال،أو لا یأمن الحاجة إلیه فی حالة الصلاة،فیصلّون رجالا و رکبانا علی حسب الإمکان.و قد جوّز الأصحاب الجماعة فیها و إن اختلفت الجهة،بشرط أن لا یتقدم المأموم علی الامام صوب مقصده.

و الفرق بینهم و بین المختلفین فی الجهة أن کل جهة هنا قبلة فی حق المضطر إلیها

ص:336

و إذا لم یتمکن من النزول صلّی راکبا،و سجد علی قربوس سرجه(1)، و إن لم یتمکن أومأ إیماء(2)،فإن خشی صلی بالتسبیح(3).و یسقط الرکوع و السجود،و یقول بدل کل رکعة:سبحان اللّه و الحمد للّه و لا إله إلا اللّه و اللّه أکبر.

فروع

فروع

الأول:إذا صلی مومیا فأمن،أتم صلاته

الأول:إذا صلی مومیا فأمن،أتم صلاته(4) بالرکوع و السجود فیما بخلاف المجتهدین،و من ثمَّ یجب الإعادة لو تبیّن الخطأ علی بعض الوجوه بخلافه هنا.و هل یتحمّل الامام التسبیح هنا؟الظاهر العدم،لأنه بدل من أرکان لا یتحملها.

قوله:«علی قربوس سرجه» .

هو بفتح القاف و الراء.و یشترط فی جواز السجود علیه تعذر النزول و لو للسجود خاصة ثمَّ الرکوب.و یغتفر الفعل الکثیر هنا کما یغتفر فی باقی الأحوال.

و لو کان القربوس مما لا یصح السجود علیه فإن أمکن وضع شیء منه علیه وجب، و إلاّ سقط.

قوله:«أومأ إیماء» .

برأسه،فإن تعذّر فبعینیه کالمریض.

قوله:«و ان خشی صلّی بالتسبیح» .

القدر المجوّز للتسبیح تعذر الإیماء و إن أمکن فعل غیره من الأفعال کالقراءة.

و تجب قبل التسبیح النیة و التکبیر،و بعد فعله مرّتین التشهد و التسلیم،و فی المغرب ثلاث تسبیحات یتخلّلها التشهد.و لو شک فی عدده بطلت الصلاة.

قوله:«فأمن أتمّ صلاته» .

فلو کان بعد التسبیح مرة سقطت عنه رکعة و أکمل صلاة الأمن،و لو انعکس سبّح للباقی.

ص:337

بقی منها و لا یستأنف،و قیل:ما لم یستدبر القبلة فی أثناء صلاته.و کذا لو صلی بعض صلاته،ثمَّ عرض الخوف،أتمّ صلاة خائف و لا یستأنف.

الثانی:من رأی سوادا فظنه عدوا فقصّر

الثانی:من رأی سوادا فظنه عدوا فقصّر أو صلّی مومیا ثمَّ انکشف بطلان خیاله لم یعد.و کذا لو أقبل العدو فصلّی مومیا لشدّة خوفه ثمَّ بان هناک حائل یمنع العدو.

الثالث:إذا خاف من سیل أو سبع

الثالث:إذا خاف من سیل أو سبع،جاز أن یصلی صلاة شدة الخوف.

تتمة

تتمة المتوحّل و الغریق یصلیان بحسب الإمکان،و یومیان لرکوعهما و سجودهما،و لا یقصر واحد منهما عدد صلاته(1)،إلا فی سفر أو خوف.

الفصل الخامس
اشارة

فی صلاة المسافر]

الفصل الخامس فی صلاة المسافر و النظر فی الشروط،و القصر،و لواحقه.

أما الشروط فستة

أما الشروط فستة:

الأول:اعتبار المسافة

الأول:اعتبار المسافة.

قوله:«و لا یقصر واحد منهما عدد صلاته» .

لاختصاص قصر الکمیة بالسفر و الخوف بخلاف الکیفیة.قال فی الذکری:

«نعم لو خاف من إتمام الصلاة استیلاء الغرق و رجاء عند قصر العدد سلامته و ضاق الوقت فالظاهر أنه یقصر العدد أیضا» (1)،و هو حسن،حیث انه یجوز له الترک فقصر

ص:338


1- 1) الذکری:264.

و هی مسیر یوم(1)،بریدان،أربعة آلاف ذراع بذراع الید،الذی طوله أربع و عشرون میلا.

و المیل أربعة آلاف ذراع بذراع الید،الذی طوله أربع و عشرون إصبعا(2)،تعویلا علی المشهور بین الناس،أو مدّ البصر(3) من الأرض.

و لو کانت المسافة أربعة فراسخ و أراد العود لیومه فقد کمل مسیر یوم(4) و وجب التقصیر.

و لو تردّد یوما فی ثلاثة فراسخ،ذاهبا و جائیا و عائدا،لم یجز القصر(5) العدد أولی.لکن فی سقوط القضاء بذلک نظر،لعدم النص علی جواز القصر هنا، فوجوب القضاء أجود.

قوله:«مسیر یوم» .

یعتبر فیه الاعتدال،و کذا فی الأرض و السیر.و اعتبر فی التذکرة کونه بسیر الإبل (1).

قوله:«أربعة و عشرون إصبعا» .

معتبرة بست قبضات بالأصابع المضمومة المنفردة عن الإبهام من مستوی الخلقة.

قوله:«أو مدّ البصر» .

من المبصر المتوسط بحیث یمیز الفارس من الراجل.

قوله:«و أراد الرجوع لیومه فقد کمل مسیرة یوم» .

و کذا لو أراد الرجوع لیلته أو لیلته و یومه مع اتصال السفر،صرح به فی الذکری (2).و لو کان الخروج فی بعض النهار و أراد إنهائه فی الیوم الثانی،بحیث یجتمع من الجمیع یوم و لیلة مع اتصال السفر،ففی ترخصه نظر،من المساواة فی العلة، و خروجه عن مورد النص.و ظاهر الأصحاب عدم الترخّص بذلک.

قوله:«و لو تردد یوما فی ثلاثة فراسخ لم یجز القصر» .

لا فرق فی ذلک بین أن ینتهی فی عوده الأولی الی محل یشاهد فیه جدران بلده

ص:339


1- 1) التذکرة 1:188.
2- 2) الذکری:257.

و إن کان ذلک من نیّته.

و لو کان لبلد طریقان و الأبعد منهما مسافة،فسلک الأبعد قصر(1)، و إن کان میلا إلی الرخصة.

الشرط الثانی:قصد المسافة

الشرط الثانی:قصد المسافة.(2) أو یسمع أذانه أو لا،خلافا للتحریر حیث حکم بالقصر فی الثانی (1).

قوله:«و لو کان للبلد طریقان و الأبعد منهما مسافة فسلک الأبعد قصّر» .

فی ذهابه و البلد و الرجوع.و لو سلک الأقصر أتمّ،إلا أن یقصد العود بالأبعد فیتم فی ذهابه و البلد و یقصر فی عوده خاصة،و إن کان قصد العود بالأبعد فی ابتداء السفر،لأنه لم یقصد أولا مسافة،و القصد الثانی لا حکم له قبل الشروع فیه.

و من هذا الباب ما لو سلک مسافة مستدیرة فإن الذهاب فیها ینتهی بالمقصد، و إن لم یسامت قطر الدائرة بالنسبة إلی محل المسافر،و العود هو الباقی سواء أ زاد أم نقص.هذا مع اتحاد المقصد،و لو تعدد کان منتهی الذهاب آخر المقاصد إن لم یتحقق قبله صورة الرجوع الی بلده عرفا،و إلا فالسابق علیه،و هکذا.و یحتمل کونه آخر المقاصد مطلقا.

و نبه بقوله:«و إن کان میلا إلی الرخصة»علی خلاف بعض الأصحاب (2)حیث ذهب الی عدم الترخص لطالبها،لأنه کاللاهی.و کذا لو کان الغرض من السفر مجرد الترخص.و الأصح الترخص مطلقا لوجود المقتضی.

قوله:«قصد المسافة» .

لا فرق فی اعتبار القصد بین التابع و المتبوع،فالعبد و الزوجة و الولد إن عرفوا مقصد المتبوع و قصدوه قصروا،و إلا فلا.و لا یقدح مع تحقق القصد تجویز العتق

ص:340


1- 1) تحریر الاحکام 1:55.
2- 2) المهذب 1:107.

فلو قصد ما دون المسافة،ثمَّ تجدد له رأی فقصد أخری،لم یقصر و لو زاد المجموع علی مسافة التقصیر.فإن عاد و قد کملت المسافة فما زاد قصّر.

و کذا لو طلب دابة شردت[له]أو غریما،أو آبقا.و لو خرج ینتظر رفقة(1) إن تیسّروا سافر معهم،فإن کان علی حدّ مسافة قصّر فی سفره و موضع توقّفه.و ان کان دونها،أتمّ حتی یتیسّر له الرفقة و یسافر.

الشرط الثالث:أن لا یقطع السفر بإقامة فی أثنائه

الشرط الثالث:أن لا یقطع السفر بإقامة فی أثنائه.

فلو عزم علی مسافة،و فی طریقة ملک له قد استوطنه(2) ستة أشهر أتمّ فی طریقه و فی ملکه.و کذا لو نوی الإقامة فی بعض المسافة.و لو کان بینه و الطلاق و کونهما یرجعان متی حصلا إذا لم یستند ذلک إلی أمارة،و مثله الأسیر فی أیدی المشرکین و المأخوذ ظلما مع ظنهما بقاء الاستیلاء.

قوله:«و لو خرج ینتظر رفقة.إلخ» .

منتظر الرفقة إن کان علی رأس المسافة فصاعدا یقصر الی ثلاثین یوما،سواء أعلم مجیئها أم لا،و سواء أجزم بالسفر من دونها أم لا.و إن کان علی ما دون المسافة و کان فی محل الترخّص،فإن علم مجیئها أو جزم بالسفر من دونها علی تقدیر عدم مجیئها فکالأول.و ألحق به فی الذکری (1)ما لو غلب علی ظنه مجیئها.و إن انتفی الأمران أو الأمور أتمّ.و لو کان توقفه فی محل التمام أتم مطلقا.

قوله:«و فی طریقه ملک قد استوطنه» .

المراد بالملک هنا العقار الکائن فی محل الاستیطان و ما فی حکمه،فلا یشترط صلاحیته للسکنی بل یکفی الشجرة الواحدة.و یشترط ملک العین فلا یکفی المنفعة،و بقاؤه فلو خرج عن ملکه زال حکمه.و المراد بحکم المحل ما کان یقرب موضع الاستیطان بحیث لا یبلغ محل الترخص بالنسبة إلی موضع الإقامة.و فی حکم

ص:341


1- 1) الذکری:257

و بین ملکه أو ما نوی الإقامة فیه مسافة التقصیر،قصّر فی طریقه خاصة(1).

و لو کان له عدة مواطن(2)،اعتبر ما بینه و بین الأول،فإن کان مسافة قصّر فی طریقه،و ینقطع سفره بموطنه فیتمّ فیه،ثمَّ یعتبر المسافة التی بین موطنیه،فإن لم یکن مسافة أتم فی طریقة لانقطاع سفره،و إن کان مسافة قصّر فی طریقة الثانیة حتی یصل الی وطنه.

الملک البلد المتخذ للمقام علی الدوام،و کذا لو اتخذ بلدانا له علی التناوب.و یشترط فی کل واحد الاستیطان کالملک.

قوله:«قصر فی طریقه خاصة» .

لا ریب فی وجوب التقصیر فی الطریق لوجود المقتضی و هو قصد المسافة،لکن هل یصیر موضع الإقامة کبلدة،فینتهی سفره بمشاهدة جداره أو سماع أذانه،أم یستمر حتی یصل الیه؟ظاهر العبارة الثانی،لأن المجموع من جملة الطریق الیه، و به صرح العلامة (1).و الأول أوجه فإن ذلک فی حکم البلد شرعا.و کذا القول فی الخروج منه.

قوله:«و لو کان له عدة مواطن.إلخ» .

کما یعتبر المسافة بین کل موطنین کذا یعتبر بین آخر المواطن و غایة مقصده، فإن کان مسافة قصر عند خروجه من الأخیر إلی مقصده و إلا فلا.و لا فرق فی ذلک بین أن یعزم علی العود الی وطنه الأول علی تلک الطریق أو غیرها مما لا وطن فیه،و لا ما فی حکمه،فلا یقصر فیما بین آخر أوطانه و نهایة مقصده مع قصوره عن المسافة، و إن کان یقصر راجعا،بل لکل من الذهاب و الإیاب حکم برأسه لا یضم أحدهما إلی الآخر.و کذا القول فیما نوی فیه الإقامة،سواء أ کانت النیة فی ابتداء السفر أم بعد الوصول الی موضع الإقامة.و مثله ما لو بلغ طالب الآبق و نحوه المسافة من غیر قصد،ثمَّ قصد الزیادة الی ما دون المسافة قبل العود.

ص:342


1- 1) التذکرة 1:191.

و الوطن الذی یتمّ فیه،هو کل موضع له فیه ملک قد استوطنه ستة أشهر فصاعدا،متوالیة کانت أو متفرقة(1).

الشرط الرابع:أن یکون السفر سائغا

الشرط الرابع:أن یکون السفر سائغا،(2)واجبا کان کحجة الإسلام،أو مندوبا کزیارة النبی صلی اللّه علیه و آله،أو مباحا کالأسفار للمتاجر.

و لو کان معصیة لم یقصّر(3)، قوله:«و الوطن الذی یتم فیه هو کل موضع له فیه ملک قد استوطنه ستة أشهر فصاعدا متوالیة کانت أو متفرقة» .

بشرط کونه مقیما فیها بحیث صلی فی تلک المدة تماما،فلا یکفی مطلق الإقامة و لا مطلق التمام.و لو تعددت المواطن کفی استیطان الأول منها ما دام علی ملکه، فلو خرج اعتبر استیطان غیره.و یظهر من الذکری (1)الاکتفاء بالأول و إن خرج.

قوله:«کون السفر سائغا» .

أی جائزا بالمعنی الأعم لیدخل فیه ما عدا المحرم.

قوله:«و لو کان معصیة لم یقصّر» .

تتحقق المعصیة بالسفر بکونه نفسه معصیة کسفر الفارّ من الزحف،و الآبق من سیده،و الناشز من زوجها،و الهارب من غریمه مع قدرته علی وفاء الحق، و الخارج بعد الزوال یوم الجمعة أو عرفة من غیر فعل ما یجب علیه فیهما،و شبه ذلک، و بکون غایته معصیة کتابع الجائر،و قاطع الطریق،و التاجر بالمحرّمات،و الساعی فی ضرر علی المسلمین،و نحو ذلک.و لا یقدح المعصیة فیه إذا کان جائزا کشرب الخمر و الزنا إذا لم تکن مقصودة بالسفر أو جزءا من المقصود.و لو کان السفر معصیة ثمَّ جدّد قصد الطاعة اعتبرت المسافة حینئذ فیما بقی من الذهاب.و لو انعکس زال الترخص عند نیة المعصیة،فلو عاد قصد الطاعة ففی ضم ما بقی ان لم یبلغ المسافة الی ما مضی منها فی زمن الطاعة وجهان،و رجح فی الذکری الضم (2).

ص:343


1- 1) الذکری:258.
2- 2) الذکری:259.

کاتباع الجائر(1)،و صید اللهو.

و لو کان الصید لقوته و قوت عیاله قصّر.و لو کان للتجارة،قیل:

یقصّر فی الصوم دون الصلاة،و فیه تردّد.

الشرط الخامس:أن لا یکون سفره أکثر من حضره

الشرط الخامس:أن لا یکون سفره أکثر من حضره(2)،کالبدوی الذی یطلب القطر،و المکاری،و الملاّح(3)،و التاجر الذی یطلب الأسواق، و البرید.

قوله:«کاتباع الجائر» .

أی فی جوره لا اتّباعه کرها،أو فی مجرد الطریق،أو لیعمل له عملا محللا، و نحو ذلک.

قوله:«أن لا یکون سفره أکثر من حضره» .

هکذا عبر أکثر الأصحاب،و لم یرتضها المصنف فی المعتبر،لأنها تقتضی أن من أقام فی بلده عشرة أیام ثمَّ سافر عشرین یجب علیه الإتمام،قال:«و الأولی أن یقال:أن لا یکون ممن یلزمه الإتمام فی سفره» (1)،و أولویّة هذه العبارة علی عبارة الأصحاب غیر واضحة،لأن العاصی بسفره یدخل فیما ذکره مع أنه غیر مراد،و کذا الهائم و طالب الآبق و نحوهما،بل الوجه أن کثرة السفر قد اشتهرت شرعا فی السفر الجامع للشرائط الآتیة بحیث لا یتبادر إلی الأفهام غیره،و هو علامة الحقیقة، بخلاف ما ذکره فإنه مشترک شرعا بین کثیر السفر و العاصی،و من لم یقصد المسافة، من غیر ترجیح،أو نقول:إن هذا العنوان الشرط،و المعتبر فیه ما یأتی تفصیله.

قوله:«و الملاّح» .

الملاّح هو صاحب السفینة بأی وجه استعملها.و البرید:الرسول،أی المعدّ نفسه للرسالة.

ص:344


1- 1) المعتبر 2:472.

و ضابطه أن لا یقیم ببلد عشرة أیام(1).فلو أقام أحدهم عشرة ثمَّ أنشأ سفرا قصّر،و قیل:ذلک مختص بالمکاری،فیدخل فی جملته الملاّح و الأجیر(2)،و الأول أظهر.و لو أقام خمسة،قیل:یتمّ،و قیل:یقصّر نهارا صلاته دون صومه و یتم لیلا،و الأول أشبه.

الشرط السادس:تواری الجدران و خفاء الأذان

الشرط السادس:تواری الجدران و خفاء الأذان.

قوله:«و ضابطه أن لا یقیم فی بلد عشرة أیام» .

هذا غیر ضابط،فإن إقامة العشرة إن کانت فی بلده لم یفتقر إلی نیّة،و فی غیره یفتقر إلیها،فالإجمال غیر مفید.و کذا إذا سافر ثانیا من غیر إقامة العشرة یصدق علیه التعریف،و فی الاکتفاء به بحیث یتم فی الثانیة قول ضعیف.بل الضابط أن یسافر إلی مسافة ثلاث مرات یتخلل بینها حکم الإتمام بعد الاولی و الثانیة،و لا یقیم بینها عشرة فی بلده مطلقا،أو فی غیره مع النیة،أو عشرة بعد التردد ثلاثین،و حینئذ تحصل الکثرة فی الثالثة فیلزمه الإتمام فیها،و یستمر علیه الی أن یتحقق له أحد الثلاثة المتقدمة،ما دام مسافرا إلی المسافة.و متی تحقق أحد الثلاثة انقطعت الکثرة و افتقر الی ثلاث سفرات کذلک و هکذا.و یکفی فی العشرة کونها ملفقة بشرط أن لا یتخللها مسافة.و ما لا یبلغ حد الترخص من حدود البلد بحکمه،فیحتسب مدة تردده فیه من العشرة.

قوله:«و قیل:ذلک مختص بالمکاری فیدخل فی جملته الملاح و الأجیر» .

المشار إلیه ب«ذا»إقامة العشرة،بمعنی أن إقامة العشرة إنما تقطع کثرة سفر المکاری لا غیر،أما غیره فیبقی علی التمام و إن أقام عشرة.و وجه اختصاص المکاری أن روایة العشرة (1)إنما وردت فیه،و الملاح و الأجیر داخلان فیه لأن اسمه یقع علیهما.و عمل الأصحاب علی الأول.

ص:345


1- 1) الاستبصار 1:234 ح 837،التهذیب 4:219 ح 439،الوسائل 5:517 ب«12»من أبواب صلاة المسافر ح 1.

لا یجوز للمسافر التقصیر حتی تتواری جدران البلد(1) الذی یخرج منه أو یخفی علیه الأذان.و لا یجوز له الترخص قبل ذلک،و لو نوی السفر لیلا.و کذا فی عوده یقصّر حتی یبلغ سماع الأذان(2) من مصره.و قیل:یقصّر عند الخروج من منزله و یتم عند دخوله،و الأول أظهر.

و إذا نوی الإقامة فی غیر بلده عشرة(3) أیام أتمّ،و دونها یقصّر.و ان قوله:«حتی تتواری جدران البلد.إلخ» .

الأصح اعتبار خفائهما معا ذهابا و عودا فیزول الترخص فی العود بإدراک أحدهما.و المعتبر صورة الجدار لا شبحه.و لا یشترط فی الأذان تمیز فصوله.و یکفی إدراک أحدهما من آخر البلد إن لم یتسع خطته جدا،و إلا فآخر محلته.و یرجع فی الصوت و البصر الی المتوسط.و فی البلد المرتفع و المنخفض،و الأصم و الأعمی،و عند فقد الأذان و عروض مانع من السمع و البصر،إلی التقدیر.و الصوت العالی أدخل فی مناسبة الأذان من التقدیر عند العدم فیرجع الیه.و لا اعتبار بأعلام البلد کالمنائر و نحوها.

قوله:«و کذا فی عوده یقصر حتی یبلغ سماع الأذان» .

إنما اعتبر سماع الأذان خاصة و اکتفی بأحدهما فی الذهاب لورود اعتبار خفاء الجدار فی صحیحة محمد بن مسلم (1)،و خفاء الأذان فی صحیحة عبد اللّه بن سنان (2)،و کلاهما فی الذهاب.و أما لعود فلم یتعرض له فی الأولی،و اعتبره فی الثانیة مثل الذهاب،فلما لم یجد المصنف علی التحدید برؤیة الجدار فی العود دلیلا،اقتصر علی الأذان.و أما الاعتذار عنه بالتلازم بین الأمرین فهو فی حیّز المنع.و الخلاف مشتهر فی اعتبار أحدهما أو هما معا،و هو مصرّح بعدم التلازم و إن کانا متقاربین.

قوله:«و إذا نوی الإقامة فی غیر بلده عشرة» .

یعتبر کون العشرة کاملة و لو ملفقة بما حصل فی یومی الدخول و الخروج.

ص:346


1- 1) الکافی 3:434 ح 1،الفقیه 1:279 ح 1267،التهذیب 2:12 ح 27 و فی 3:224 ح 566، و فی 4:230 ح 676،الوسائل 5:505 ب«6»من أبواب صلاة المسافر ح 1.
2- 2) الاستبصار 1:242 ح 862،التهذیب 4:230 ح 675،الوسائل 5:506 ب«6»من أبواب صلاة المسافر ح 3.

تردّد عزمه،قصّر ما بینه و بین شهر،ثمَّ یتم و لو صلاة واحدة.

و لو نوی الإقامة ثمَّ بدا له،رجع الی التقصیر.و لو صلّی صلاة واحدة بنیّة الإتمام(1) لم یرجع.

و أما القصر

و أما القصر فإنه عزیمة الا أن تکون المسافة أربعا و لم یرد الرجوع لیومه علی قول،أو فی أحد المواطن الأربعة:مکة،و المدینة،و المسجد الجامع بالکوفة،و الحائر،(2)فإنه مخیّر،و الإتمام أفضل.و إذا تعین القصر، فأتم عامدا أعاد علی کل حال.

قوله:«و لو صلی صلاة واحدة بنیّة الإتمام» .

أی صلّی رباعیة مع نیة الإقامة.و احترز به عما لو صلاّها تماما بنیّة شرف البقعة،أو صلی تماما ناسیا فإنه لا یؤثر.و ألحق جماعة (1)من الأصحاب بالصلاة الصوم الواجب لأنه من أحکام الإقامة کالصلاة تماما خصوصا بعد الزوال.و لو خرج الوقت و لم یصلّ عمدا أو نسیانا بعد نیة الإقامة،ففی الاجتزاء به وجهان،من عدم صدق الصلاة،و استقرار التمام فی الذمة.و معنی عدم الرجوع بعد الصلاة تماما البقاء علی التمام إلی أن یخرج إلی مسافة جدیدة و لو بالعود الی وطنه إن کان مسافة، و لا یضم الیه ما بقی من السفر لو قصر عن المسافة،بل لکل من الذهاب و الإیاب حکم نفسه.و حینئذ فلو قصد مسافة بعد الصلاة تماما و قبل تمام العشرة کانت سفرة ثانیة،فلو حصل ثلاث سفرات علی هذا الوجه صار کثیر السفر،و إن کان ذلک فی نیته من ابتداء السفر.و فی إلحاق المواطن المتعددة،إذا کان بین کل واحد و ما بعده مسافة مع عزمه ابتداء علی الوطن الثالث نظر،أما مع تجدد العزم علی الآخر بعد الوصول الی ما قبله فکالأول.

قوله:«أو فی أحد المواطن الأربعة مکة و المدینة و المسجد الجامع بالکوفة،و الحائر الأولی اختصاص الحکم بمسجدی مکة و المدینة دون باقیهما.و المراد بالحائر

ص:347


1- 1) التذکرة 1:193 بالنسبة إلی الصوم المشروط بالحضر و القواعد 1:50 فی الشروع بالصوم و لم یقیده بالواجب و جامع المقاصد 2:515.

و إن کان جاهلا بالتقصیر فلا إعادة(1)،و لو کان الوقت باقیا.و إن کان ناسیا أعاد فی الوقت،و لا یقضی إن خرج الوقت.و لو قصر المسافر اتفاقا(2) لم تصح و أعاد قصرا.

ما دار علیه سور الحضرة الحسینیة-علی مشرفها السلام-دون سور البلد.و التخییر فیها مختص بالصلاة،أما الصوم فیتعین فیه القصر.

قوله:«و إن کان جاهلا بالتقصیر فلا إعادة» .

و کذا لو کان جاهلا بالمسافة فأتم ثمَّ تبیّن کون المقصد مسافة فلا إعادة مطلقا، و یقصّر بعد العلم،و إن نقص عن المسافة.

قوله:«و لو قصر المسافر اتفاقا.إلخ» .

فیه تفسیرات:

الأول:أن یقصر قاصد المسافة غیر عالم بوجوب القصر.و وجه الإعادة-مع مطابقته نفس الأمر-أنه صلی صلاة یعتقد فسادها فیعیدها قصرا أداء أو قضاء.

الثانی:أن یعلم وجوب القصر و لکن جهل بلوغ المقصود مسافة فقصر،ثمَّ علم بکونه مسافة فیعید فی الوقت قصرا لأن فرضه کان حال الصلاة التمام.و لو خرج الوقت ففی القضاء تماما أو قصرا،وجهان،من أن الصلاة فاتت حالة کون فرضه التمام فلیقضها کذلک،و من أنه مسافر فی الحقیقة و إنما منعه من الإتمام جهل المسافة و قد علمها.و اختار الشهید (1)(رحمه اللّه)القضاء تماما.و الوجهان آتیان فیما لو ترک المسافر الصلاة أو نسیها قبل علمه بالمسافة ثمَّ علم بها بعد خروج الوقت.

الثالث:أن یعلم وجوب القصر و بلوغ المسافة و لکن نوی الصلاة تماما ناسیا، ثمَّ سلّم علی الرکعتین ناسیا،ثمَّ ذکر،فإنه یعید قصرا لمخالفته ما یجب علیه من ترک نیة التمام،و استقرب الشهید(رحمه اللّه)هنا الإجزاء و تلغو نیة التمام.و هذه التفسیرات الثلاث ذکرها فی الذکری (2).

ص:348


1- 1) الذکری:260.
2- 2) الذکری:260.

و إذا دخل الوقت و هو حاضر(1)،ثمَّ سافر و الوقت باق،قیل:یتم بناء علی وقت الوجوب،و قیل:یقصّر اعتبارا بحال الأداء،و قیل:

یتخیر،و قیل:یتم مع السعة و یقصّر مع الضیق،و التقصیر أشبه.و کذا الخلاف لو دخل الوقت و هو مسافر فحضر و الوقت باق،و الإتمام هنا أشبه.

و یستحب أن یقول عقیب کل فریضة(2) ثلاثین مرة:«سبحان اللّه و الحمد للّه و لا إله إلا اللّه و اللّه أکبر»جبرا للفریضة.

و لا یلزم المسافر متابعة الحاضر إذا ائتم به،بل یقتصر علی فرضه و یسلم منفردا.

قوله:«و إذا دخل الوقت و هو حاضر.إلخ» .

الأصح وجوب الإتمام فی الموضعین،لکن یشترط فی الأول أن یدرک قبل بلوغه محل الترخص قدر الصلاة تماما علی حالته التی کان علیها ذلک الوقت و قدر فعل شرائطها المفقودة عنه،و یکفی فی آخره إدراک قدر الشرائط المفقودة و رکعة.و لا فرق بین الأداء و القضاء.و لو أدرک من آخر النهار مقدار أربع رکعات أو ثلاث فالأجود وجوب قصر الظهر و إتمام العصر،أما لو أدرک خمسا وجب إتمامهما.و لو اتفق أن المسافر بعد وصوله الی البلد فی أثناء الوقت رجع الیه فیه کان حکمه حکم ما لو خرج الی السفر بعد دخول الوقت،فتعتبر المدة من حین وصوله فی العود الی محل حدود البلد إلی حین وصوله إلیه فی الذهاب،فإن کان بقدر الصلاة تماما مع شرائطها المفقودة عنه أتمّ،و إلا قصّر.

قوله:«أن یقول عقیب کل فریضة» .

الاستحباب مقصور علی المقصورة لیتحقق الجبر،و قد صرح به جماعة (1)،

ص:349


1- 1) الجامع للشرائع:93،القواعد 1:49،اللمعة الدمشقیة:20،حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:87.
و أما اللواحق فمسائل

و أما اللواحق فمسائل:

الأولی:إذا خرج الی مسافة فمنعه مانع

الأولی:إذا خرج الی مسافة فمنعه مانع،اعتبر،فإن کان بحیث یخفی علیه الأذان قصّر(1)،إذا لم یرجع عن نیة السفر.و إن کان بحیث یسمعه أو بدا له عن السفر،أتم.و یستوی فی ذلک المسافر فی البر و البحر.

الثانیة:لو خرج الی مسافة فردته الریح

الثانیة:لو خرج الی مسافة فردته الریح،فإن بلغ سماع الأذان أتم، و إلا قصر(2).

الثالثة:إذا عزم علی الإقامة فی غیر بلده عشرة أیام

الثالثة:إذا عزم علی الإقامة(3) فی غیر بلده عشرة أیام،ثمَّ خرج إلی ما دون المسافة،فإن عزم العود و الإقامة،أتمّ ذاهبا و عائدا و فی البلد.

ورود فی خبر عن العسکری علیه السلام (1).

قوله:«فإن کان بحیث یخفی علیه الأذان قصّر» .

إلی ثلاثین یوما کما مر.

قوله:«فإن بلغ سماع الأذان أتمّ و إلا قصّر» .

المراد بالأذان هنا أذان بلده و ما فی حکمه،أما غیره فیبقی علی القصر،و إن کان قد نوی المقام به عشرا و صلی تماما أو مضی علیه فیه ثلاثون یوما کذلک،لأنه بالخروج عنه بنیة السفر ساوی غیره.

قوله:«إذا عزم علی الإقامة.إلخ» .

المراد أنه خرج بعد الصلاة تماما،أو ما هو فی حکمها،و إلا رجع الی القصر بمجرد الرجوع عن النیة.و المراد بالإقامة بعد العود إقامة عشرة مستأنفة لا مطلق الإقامة و وجه البقاء حینئذ علی التمام ظاهر لانقطاع سفره بالصلاة تماما بعد نیة الإقامة فیتوقف القصر علی السفر إلی مسافة و لم یحصل.و لهذه المسألة صور:

إحداها:ما ذکر و حکمه کذلک.و لا فرق فیه بین أن ینوی إقامة العشرة

ص:350


1- 1) التهذیب 3:230 ح 594،الوسائل 5:542 ب«24»من أبواب صلاة المسافر.
الرابعة:من دخل فی صلاته بنیة القصر

الرابعة:من دخل فی صلاته بنیة القصر،ثمَّ عنّ له الإقامة أتمّ.

و لو نوی الإقامة عشرا و دخل فی صلاته،فعنّ له السفر،لم یرجع الی التقصیر،و فیه تردد.(1)أما لو جدد العزم بعد الفراغ لم یجز التقصیر ما دام مقیما.

الثانیة فی بلد الإقامة الاولی و غیرها مما هو دون المسافة،و لا بین تعلیق إقامتها علی وصوله الی محل یرید الإقامة فیه،أو بعد تردّده الیه،أو الی غیره مما یقصر عن المسافة مرة أو مرارا،لاشتراک الجمیع فی المقتضی.

الثانیة:أن یعزم علی العود من دون إقامة عشرة مستأنفة،و قد اختلف المتأخرون هنا،فذهب بعضهم الی القصر بمجرد خروجه،و آخرون الی القصر فی عوده خاصة لکون الخروج الی ما دون المسافة،و هو أجود.لکن یجب تقییده بما إذا استلزم العود قصد المسافة کما لو کان المحل الذی خرج الیه مقابلا لجهة بلده، و یکون منتهی السفر بحیث یکون الرجوع منه عودا الی بلده أو نحو ذلک،و إلا بقی علی التمام مطلقا،لما مرّ من أن الصلاة تماما بعد نیة الإقامة یوجب البقاء علی التمام الی أن یقصد مسافة،و أن المسافة لا تلفق من الذهاب و العود.

الثالثة:أن یعزم علی مفارقة موضع الإقامة،و حکمه کالأولی فی عدم القصر الی أن یقصد مسافة و لو بالعود إلی بلده،لأن المفروض کون الخروج الی ما دون المسافة.و فی حکمه ما لو تردّد فی العود الی موضع الإقامة أو ذهل عن القصد لأن المقتضی للقصر قصد المسافة و لم یحصل.و کلام الأصحاب فی هذه المسألة یحتاج الی تنقیح.

و اعلم أنه لا فرق فی جمیع ذلک بین کون الخروج مع الصلاة تماما فی أثناء العشرة أو بعدها-و لو کان بعد سنین-فإن الخروج منها یلحقها بغیرها.

قوله:«لم یرجع الی التقصیر و فیه تردد» .

من أن الصلاة علی ما افتتحت علیه،و قد افتتحت علی التمام فیجب الإتمام، و من عدم تحقق الصلاة علی التمام فی أثنائها.و الأجود العود الی القصر ما لم یرکع فی

ص:351

الخامسة:الاعتبار فی القضاء بحال فوات الصلاة

الخامسة:الاعتبار فی القضاء بحال فوات الصلاة(1)،لا بحال وجوبها.فإذا فاتت قصرا قضیت کذلک،و قیل:الاعتبار فی القضاء بحال الوجوب،و الأول أشبه.

السادسة:إذا نوی المسافة و خفی علیه الأذان و قصّر

السادسة:إذا نوی المسافة و خفی علیه الأذان و قصّر،فبدا له،لم یعد صلاته.

السابعة:إذا دخل وقت نافلة الزوال فلم یصلّ و سافر

السابعة:إذا دخل وقت نافلة الزوال فلم یصلّ و سافر استحب له قضاؤها و لو فی السفر(2).

الثالثة فیهدم الرکعة و یسلم.و یجب الإتمام إن کان قد رکع و یبقی علی التمام.

قوله:«الاعتبار فی القضاء بحال فوات الصلاة.إلخ» .

الأصح أن القضاء تابع للأداء فی الموضعین،فیکون الاعتبار بحال الوجوب فی الأول،و بحال الفوات فی الثانی.

قوله:«و لم یصلّ و سافر استحب له قضاؤها و لو فی السفر» .

المراد بالقضاء هنا الفعل،فإن کان وقتها باقیا صلاها أداء،و إلا قضاء.

ص:352

کتاب الزکاة

اشارة

کتاب الزکاة(1)

ص:353

ص:354

کتاب الزکاة و فیه قسمان:

الأول
اشارة

فی زکاة المال]

الأول فی زکاة المال و النظر فی من تجب علیه،و ما تجب فیه،و من تصرف الیه.

النظر الأول فی من تجب علیه

النظر الأول فی من تجب علیه فتجب الزکاة علی البالغ العاقل الحر المالک المتمکن من التصرف.

فالبلوغ یعتبر فی الذهب و الفضّة إجماعا.نعم،إذا اتّجر له من إلیه قوله:«کتاب الزکاة» .

الزکاة-لغة (1)-الطهارة و النمو،سمیت بذلک الصدقة المخصوصة لکونها مطهرة للمال من الأدران المتعلقة به بسبب تعلق حق اللّه تعالی به،أو للنفوس من أوساخ الأخلاق الرذیلة من البخل و ترک مواساة المحتاج و غیرهما.و لما کان المطهّر من شأنه أن یزیل الأوساخ و یصحبها کالماء للنجاسة کانت الزکاة محرّمة علی بنی هاشم تشریفا لهم،فلذا قال النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«إنما هذا المال من الصدقة أوساخ الناس» (2).و فی روایة:«غسالات أیدی الناس» (3).و وجه نسبتها إلی الأیدی

ص:355


1- 1) النهایة لابن الأثیر 2:307.
2- 2) راجع کنز العمال 6:454 ح 16505 الی 16507 و 457 ح 16528 و 458 ح 16533 16534.
3- 3) راجع کنز العمال 6:454 ح 16505 الی 16507 و 457 ح 16528 و 458 ح 16533 16534.

النظر،استحبّ له إخراج الزکاة من مال الطفل.و إن ضمنه و اتّجر لنفسه(1) فی هذا الخبر أن الأموال المعطاة فی الأکثر إنما یکون بها و تمرّر علیها.

و أما أخذها من جهة النموّ فلأنها تنمی الثواب و تزیده،و کذلک تزید فی المال و إن ظنه الجاهل قد نقص.و قد قال صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«إن الصدقة تزید المال» (1).و عن الصادق علیه السلام:«إن الصدقة تقضی الدین و تخلف بالبرکة» (2).

و قد عرّفها المصنف فی المعتبر-شرعا-بأنها اسم لحقّ یجب فی المال یعتبر فی وجوبه النصاب (3).و نقض فی طرده بالخمس فی نحو الکنز و الغوص،و فی عکسه بالمندوبة و زکاة الفطرة.و أجیب بأن المعرّف الواجبة،و اللام فی النصاب للعهد و هو نصاب الزکاة،و النصاب فی الفطرة معتبر،و إمّا قوت السنة أو نصاب الزکاة.و فی الجواب تکلّف ظاهر.و الأولی فی تعریفها:أنها صدقة مقدّرة بأصل الشرع ابتداء، فخرج بالصدقة الخمس،و بالمقدرة البرّ المتبرّع به،و بالأصالة المنذورة،و بالابتداء الکفّارة،و اندرجت الواجبة و المندوبة،و لا یحتاج إلی ضمیمة«الراجحة»لأن الصدقة لا یکون إلا کذلک.و لا یرد أن فی المندوبة ما هو مقدّر و لیس بزکاة کالصدقة بکسرة، و قبضة،و صاع،و تمرة،و شقّ تمرة-کما ورد فی الخبر (4)-لأن المقصود من ذلک لیس هو التقدیر،بل الإشارة الی أن اللّه یقبل القلیل و الکثیر،و یؤیده اختلاف التقدیر.

و هذا نظیر قول الفقهاء أقل النفاس لحظة مع حکمهم أنه لا حدّ لأقله.

قوله:«و إن ضمنه و اتّجر لنفسه.إلخ» .

المراد بضمانه له نقله الی ملکه بوجه شرعی کالقرض،و بملائه ان یکون له مال بقدر مال الطفل المضمون فاضلا عن المستثنیات فی الدین و عن قوت یوم و لیلة له و لعیاله الواجبی لنفقة.و إنما یعتبر ملاءة الولی إذا لم یکن أبا أو جدا له،أما هما فلهما الاقتراض مع العسر و الیسر،و کذا ما أشبه القرض.

ص:356


1- 1) الکافی 4:9 ح 1،2،الوسائل 6:255 ب«1»من أبواب الصدقة ح 1،8.
2- 2) الکافی 4:9 ح 1،2،الوسائل 6:255 ب«1»من أبواب الصدقة ح 1،8.
3- 3) المعتبر 2:485.
4- 4) الکافی 4:4 ح 10،11،الوسائل 6:261 ب«4»من أبواب الصدقة ح 1،و 264 ب«7»من أبواب الصدقة ح 1.

و کان ملیّا،کان الربح له،و یستحب له الزکاة.اما لو لم یکن ملیّا أو لم یکن ولیّا.کان ضامنا و للیتیم الربح،و لا زکاة ها هنا(1).

قوله:«أما لو لم یکن ملیا أو لم یکن ولیا کان ضامنا و للیتیم الربح و لا زکاة هنا» .

إنما یثبت الضمان مع انتفاء الملاءة فی الولی إذا لم یکن أبا أو جدا له کما مر.

و المراد بالضمان هنا غرامة المثل أو القیمة مع التلف لا الضمان بالمعنی الأول.و إنما یکون الربح للیتیم مع الشراء بالعین،و کون المشتری ولیا أو مع إجازته،و حصول غبطة للطفل.و لا یقدح فی ملک الطفل حینئذ عدم نیته لأن الشراء بعین ماله یصرفه الیه مع الغبطة و الولایة أو الإجازة.و لو لم یکن ولیا أو لم یکن له فیه غبطة بطل البیع، و لا زکاة هنا علی أحد.و حکم المصنف بعدم الزکاة-علی تقدیر انصرافه الی الطفل -بناء علی عدم قصد الطفل عند الشراء،فقصد الاکتساب للطفل طار علی الشراء، و سیأتی أن شرطه المقارنة فی ثبوت زکاة التجارة.و لا بأس بذلک هنا صیانة لمال الطفل عن الذهاب فیما غایته الاستحباب،و ان کان فی اشتراط ذلک منع.و من ثمَّ حکم بعض الأصحاب (1)باستحباب إخراجها من مال الطفل فی کل موضع یقع الشراء له،و خصّ سقوطها بصورة بطلان البیع.و لو کان الشراء فی الذمة وقع للمشتری و الزکاة المستحبة علیه.

و اعلم أن جملة الأقسام فی ذلک أن یقال:المتصرف فی مال الطفل،إما أن یتجر لنفسه،أو للطفل.و علی التقدیرین،إما أن یکون ولیا ملیا،أو لا ولاء،أو ولیا غیر ملی،أو بالعکس،فالصور ثمان.ثمَّ إما أن یشتری بالعین،أو فی الذمة، فالصور ستة عشر.و علی تقدیر الشراء بالعین و عدم کونه ولیا ملیا،إما أن یکون للطفل فی ذلک غبطة،أو لا،فالصور تزید علی عشرین صورة،و حکمها أجمع یعلم مما ذکرناه.

ص:357


1- 1) حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:88.

و یستحب الزکاة فی غلاّت الطفل(1) و مواشیه،و قیل:تجب،و کیف قلنا،فالتکلیف بالإخراج یتناول الوالی علیه.و قیل:حکم المجنون حکم الطفل(2).و الأصحّ أنه لا زکاة فی ماله إلا فی الصامت(3)-إذا اتجر له الولی- استحبابا.

و المملوک لا تجب علیه الزکاة،سواء قلنا یملک أو أحلنا ذلک(4).و لو ملّکه سیده مالا،و صرفه فیه لم تجب علیه الزکاة،و قیل:یملک و تجب علیه الزکاة،و قیل:لا یملک و الزکاة علی مولاه.و کذا المکاتب المشروط علیه.و لو کان مطلقا و تحرر منه شیء وجبت علیه الزکاة فی نصیبه إذا بلغ نصابا.و الملک شرط فی الأجناس کلها،و لا بدّ أن یکون تاما،فلو وهب قوله:«و یستحب الزکاة فی غلات الطفل» .

المراد بالطفل هنا المنفصل،فلا وجوب و لا استحباب فی الحمل،بل ادعی علیه بعض الأصحاب الإجماع.و فی البیان احتمل انسحاب الحکم فیه مراعی بانفصاله حیا (1).

قوله:«و قیل حکم المجنون حکم الطفل» .

أی فی وجوبها-فی غلاته و مواشیه-أو استحبابها.و الأصح ان المجنون لا زکاة علیه مطلقا لعدم التکلیف و النص،بخلاف الطفل.

قوله:«إلا فی الصامت» .

المراد بالصامت من المال الذهب و الفضة،و یقابله الناطق و هو المواشی و نحوها.نص علیه فی الصحاح (2).

قوله:«سواء قلنا یملک أو أحلنا ذلک» .

لأنه علی تقدیر الملک ممنوع من التصرف فی ماله بالحجر،و السید المانع لیس

ص:358


1- 1) البیان:166.
2- 2) الصحاح 1:257 مادة«صمت».

له نصاب لم یجر فی الحول إلا بعد القبض(1).و کذا لو اوصی له اعتبر الحول بعد الوفاة و القبول(2).

و لو اشتری نصابا،جری فی الحول من حین العقد،لا بعد الثلاثة(3).و لو شرط البائع أو هما خیارا زائدا علی الثلاثة،بنی علی القول بانتقال الملک(4).و الوجه أنه من حین العقد.و کذا لو استقرض مالا و عینه باقیة،جری فی الحول من حین قبضه.

بمالک،و تسلطه علیه و قدرته علی انتزاعه لا یوجب الملک،فتنتفی الزکاة عنهما.

قوله:«لم یجر فی الحول إلاّ بعد القبض» .

سواء جعلنا القبض ناقلا للملک،أم کاشفا عن سبقه بالعقد لمنعه من التصرف فیه قبل القبض علی التقدیرین.

قوله:«اعتبر الحول بعد الوفاة و القبول» .

سواء أجعلنا القبول ناقلا للملک الی الموصی له،أم کاشفا عن سبق ملکه من حین موت الموصی لانتفاء تمامیة الملک علی الثانی.و لا یعتبر فی جریان الحول القبض لتمامیة الملک بدونه،لکن یشترط تمکنه من قبضه.و یجیء علی مذهب الشیخ (1)من توقف استقرار الملک علیه-حتی لو ردّ قبله و بعد القبول بطلت-احتمال توقف الحول علیه.

قوله:«جری فی الحول من حین العقد لا بعد الثلاثة» .

رد بذلک علی الشیخ حیث حکم بتوقف تمامیة الملک فی البیع-المشتمل علی خیار-علی انقضائه (2).و الأصح حصوله بالعقد.نعم یشترط فی جریانه فی الحول قبضه،أو تمکنه منه.و یتفرع علیه ما لو لم یتقابضا فإن لکل منهما حبس ما عنده حتی یتقابضا معا،فلو توقف ذلک علی مضی زمان لم یجر فی الحول قبله.

قوله:«و لو شرط البائع أو هما خیارا زائدا علی الثلاثة بنی علی القول بانتقال الملک أی بنی جریان الحول فیه-من حین العقد أو بعد انقضاء الخیار-علی القول

ص:359


1- 1) المبسوط 4:33.
2- 2) هذا مما نسب الی الشیخ و فیه بحث راجع المکاسب للشیخ الأنصاری:298 و لعله مستفاد من عبارته فی الخلاف 3:22 مسألة 29 و فی المبسوط 3:123.

و لا یجری الغنیمة فی الحول إلا بعد القسمة.(1)و لو عزل الإمام قسطا،جری فی الحول(2)ان کان صاحبه حاضرا،و إن کان غائبا فعند وصوله إلیه.و لو نذر فی أثناء الحول الصدقة(3)بعین النصاب،انقطع الحول لتعینه للصدقة.

بانتقال الملک،فإن جعلناه بالعقد جری من حینه،و إلا لم یجر حتی ینقضی الخیار.

و یشکل بأن الخیار متی کان للبائع أو لهما منع المشتری من التصرفات المنافیة للخیار، کالبیع و الهبة و الرهن و الإجارة و نحوها،و ذلک ینافی تمامیة الملک فیصیر کالوقف و نحوه مما یبیح التصرف بالانتفاع دون النقل عن الملک،فیتجه هنا قول الشیخ.

قوله:«و لا یجری الغنیمة فی الحول إلا بعد القسمة» .

بناء علی أنها لا تملک بالحیازة بل بالقسمة.و یشترط أیضا قبض الغانم أو وکیله،و لا یکفی قبض الامام لها،إلا أن یعیّن حصّته و یقبضها عنه فیتم الملک.

و یظهر من المعتبر حصول الملک بمجرد الحیازة،و وجوب الزکاة إذا بلغ نصیبه نصابا، و إن توقف وجوب الإخراج علی القبض (1).و المشهور الأول.

قوله:«و لو عزل الامام قسطا جری فی الحول.إلخ» .

لا فرق فی جریانه فی ملکه مع قبض الامام عنه بین حضوره و غیبته کما تقدم.

قوله:«و لو نذر فی أثناء الحول الصدقة.إلخ» .

المراد أنه نذر أن یتصدق به فإنه یسقط الزکاة و ان بقی علی ملکه الی حین الصدقة لتعیّنه لها بالنذر فیکون ممنوعا من التصرف فیه بغیرها،و أولی منه ما لو جعله صدقة بالنذر لخروجه عن ملکه.و ألحق به الشهید (2)(رحمه اللّه)ما لو نذر مطلقا ثمَّ

ص:360


1- 1) المعتبر 2:564.
2- 2) البیان:166.

و التمکّن من التصرّف فی النصاب معتبر فی الأجناس کلها،و إمکان أداء الواجب،معتبر فی الضمان لا فی الوجوب(1).

و لا تجب الزکاة فی المال المغصوب(2)،و لا الغائب إذا لم یکن فی ید وکیله أو ولیّه،و لا الرهن علی الأشبه(3)،و لا الوقف عیّن له مالا مخصوصا.أما لو نذر الصدقة بمال فی الذمة لم یکن مانعا من وجوب الزکاة فی ماله و إن کان بصفات المنذور.

هذا کله إذا کان النذر مطلقا،أو معلقا علی شرط قد حصل،أما لو لم یحصل ففی منعه من التصرف فیه نظر،من تعلق النذر به،و استلزم التصرف فیه بالنقل عن ملکه بطلان النذر،و من عدم مخاطبته بالوفاء به حینئذ،و الاّ لتقدم المشروط علی شرطه.و جزم العلاّمة فی النهایة (1)بعدم جواز التصرف فیه حینئذ فتسقط الزکاة، و اختاره ولده فخر المحققین (2).

قوله:«و إمکان الأداء معتبر فی الضمان لا فی الوجوب» .

فلو حال الحول علی النصاب وجبت الزکاة و إن لم یجد من یؤدیها إلیه،لکن لو تلف النصاب قبل التمکن من أداء الزکاة سقطت.و لو تلف البعض سقط منها بحسابه.

قوله:«و لا تجب الزکاة فی المغصوب» .

هذا إذا کان المال مما یعتبر فیه الحول.أما ما لا یعتبر فیه کالغلات،فان استوعب الغصب مدة شرط الوجوب و هو نموه فی ملکه بأن لم یرجع حتی بدا الصلاح لم یجب،و لو عاد قبل ذلک و لو بیسیر وجبت،کما لو انتقلت الی ملکه حینئذ.

قوله:«و لا الرهن علی الأشبه» .

إذا لم یتمکّن من فکّه،بأن کان الدین مؤجّلا،أو الراهن معسرا.أما مع

ص:361


1- 1) نهایة الاحکام 2:305.
2- 2) إیضاح الفوائد 1:169.

و لا الضّال،و لا المال المفقود(1)،فإن مضی علیه سنون و عاد،زکّاه لسنته استحبابا،و لا القرض حتی یرجع إلی صاحبه،و لا الدین حتی یقبضه، فإن کان تأخیره من جهة صاحبه،قیل:تجب الزکاة علی مالکه،و قیل:

لا،و الأول أحوط.

و الکافر تجب علیه(2) الزکاة،لکن لا یصحّ منه أداؤها،فإذا تلفت لا یجب علیه ضمانها و إن أهمل.و المسلم إذا لم یتمکن من إخراجها و تلفت لم یضمن.و لو تمکن و فرّط ضمن.و المجنون و الطفل لا یضمنان إذا أهمل الولی،مع القول بالوجوب فی الغلاّت و المواشی.

النظر الثانی
اشارة

فی بیان ما تجب فیه،و ما تستحب]

النظر الثانی فی بیان ما تجب فیه،و ما تستحب تجب الزکاة فی الأنعام الثلاث:الإبل،و البقر،و الغنم،و فی القدرة علی فکه و لو ببیعه فلا یسقط.نعم لو کان الرهن مستعارا[اعتبر فی وجوب الزکاة علی المعیر فکّه] (1).

قوله:«و لا الضال و لا المال المفقود» .

المراد بالضال الحیوان،و بالمفقودة غیره.و یعتبر فی مدة الضلال و الفقد إطلاق الاسم،فلو ضل لحظة أو یوما فی الحول لم ینقطع.

قوله:«و الکافر تجب علیه.إلخ» .

إسلام الکافر یوجب سقوط الزکاة التی کانت قد وجبت علیه حال کفره لأن الإسلام یجبّ ما قبله،سواء أ کانت عین النصاب موجودة أم لا.و إن مات علی کفره عوقب علی ترکها لأنه مخاطب بفروع الإسلام عندنا.فقول المصنف«فلو تلفت لم

ص:362


1- 1) اعتبرت قدرة المستعیر لا المعیر فلو أخّر المستعیر التخلیص مع قدرته علیه لم تجب الزکاة.«خ ل من ک».

الذهب،و الفضّة،و الغلاّت الأربع:الحنطة،و الشعیر،و التمر،و الزبیب.(1) و لا تجب فیما عدا ذلک.

و تستحب فی کل ما تنبت الأرض مما یکال أو یوزن،عدا الخضر کالقتّ(2) و الباذنجان و الخیار و ما شاکله.و فی مال التجارة قولان:أحدهما الوجوب،و الاستحباب أصحّ(3)،و فی الخیل الإناث.

یجب علیه ضمانها و إن أهمل»لا تظهر فائدته مع إسلامه لما عرفت من أنها تسقط عنه إن بقی المال،بل انما تظهر فائدة التلف فیما لو أراد الإمام أو الساعی أخذ الزکاة منه قهرا،فإنه یشترط فیه بقاء النصاب،فلو وجده قد أتلفه لم یضمنه الزکاة و ان کان بتفریطه.و لو تلف بعضه سقط منها بحسابه،و إن وجده تاما أخذها کما یأخذها من المسلم الممتنع عن أدائها،و یتولی النیة عند أخذها منه و دفعها الی المستحق.

قوله:«و الغلات الأربع:الحنطة و الشعیر و التمر و الزبیب» .

جعل التمر و الزبیب محلا للوجوب یتحقق علی القول بعدم تعلق الزکاة بهما حتی یصیرا کذلک.أما علی القول بتعلقها بانعقاد الحصرم و احمرار ثمرة النخل أو اصفرارها،فلیس متعلق الوجوب منحصرا فی التمر و الزبیب و إن آل الحال إلیه، فإطلاق المحل علیه-علی ذلک التقدیر-مجاز،و قد اشترک فی التعبیر بذلک القائلان.

قوله:«عدا الخضر کالقت» .

هو-بفتح القاف المثناة و التاء المثناة من فوق-نوع من الخضر یطعم للدواب یعرف عرفا بالفصّة،و لغة (1)بالفصفصة بکسر الفائین،و هو الرطبة و القضب.و أما ألفت-بالفاء الموحدة-فقد قال ابن درید:هو نبت یختبز حبه و یؤکل فی الجدب، و هو غیر مراد هنا لأنه هنا نوع من الخضر،و أخضر هذا النوع غیر معلوم الاستعمال.

قوله:«و فی مال التجارة قولان و الاستحباب أصحّ» .

القول بالاستحباب هو الأشهر روایة و فتوی.

ص:363


1- 1) الصحاح 3:1049 مادة«فصص»،النّهایة 3:451 مادة«فصفص».

و تسقط عما عدا ذلک إلا ما سنذکره.و لا زکاة فی البغال،و الحمیر، و الرقیق.و لو تولّد حیوان بین حیوانین(1) أحدهما زکاتی،روعی فی إلحاقه بالزکاتی إطلاق اسمه.

القول فی زکاة الانعام

القول فی زکاة الانعام و الکلام فی الشرائط،و الفریضة،و اللواحق

أما الشرائط فأربعة

أما الشرائط فأربعة:

الأول:اعتبار النصب

الأول:اعتبار النصب.

و هی فی الإبل اثنا عشر نصابا:خمسة،کل واحد منها خمس،فإذا بلغت ستا و عشرین صارت کلها نصابا،ثمَّ ست و ثلاثون،ثمَّ ست و أربعون،ثمَّ احدی و ستون،ثمَّ ست و سبعون،ثمَّ احدی و تسعون، قوله:«و لو تولد حیوان بین حیوانین.إلخ».

الحیوان المتولّد بین حیوانین إما أن یکونا زکویین،أو أحدهما،أو لا یکونا کذلک.و علی التقدیرات،إما أن یلحق بأحدهما،أو بثالث زکوی،أو غیره.

فالصور حینئذ تسع.

و الضابط أنه متی کان أحد أبویه زکویا و هو ملحق بحقیقة زکوی-سواء أ کان أحد أبویه أم غیرهما،نظرا إلی قدرة اللّه تعالی-وجبت فیه الزکاة،و إن لم یکن علی حقیقة زکوی فلا زکاة.و لو لم یکونا زکویین فإن کانا محللین أو أحدهما و جاء بصفة زکوی،وجبت أیضا،و الا فلا،مع احتمال تحریمه لو کانت امّه محرّمة و إن جاء بصفة المحلل.و إن کانا محرّمین و جاء بصفة الزکوی احتمل حلّه و وجوب الزکاة،و عدم الحلّ فتنفی الزکاة و إن جاء غیر زکوی فلا زکاة قطعا.و فی حلّه-لو جاء بصفة المحلّل-الوجهان،و الوجه تحریمه فیهما لکونه فرع محرّم.

ص:364

فإذا بلغت مائة و احدی و عشرین،فأربعون أو خمسون أو منهما(1).

و فی البقر نصابان:ثلاثون و أربعون دائما(2).

و فی الغنم خمسة نصب:أربعون و فیها شاة،ثمَّ مائة و احدی و عشرون و فیها شاتان،ثمَّ مائتان و واحدة و فیها ثلاث شیاه،ثمَّ ثلثمائة و واحدة،فإذا بلغت ذلک،قیل:یؤخذ من کل مائة شاة،و قیل:بل تجب أربع شیاه حتی تبلغ أربعمائة،فتؤخذ من کل مائة شاة بالغا ما بلغ،و هو الأشهر.

قوله:«فأربعون أو خمسون أو منهما» .

أشار بذلک إلی أن النصاب بعد بلوغها ذلک یصیر أمرا کلیا لا ینحصر فی فرد، و أن التقدیر بالأربعین و الخمسین لیس علی وجه التخییر مطلقا،بل یجب التقدیر بما یحصل به الاستیعاب،فإن أمکن بهما تخیّر،و إن لم یمکن بهما وجب اعتبار أکثرهما استیعابا،مراعاة لحق الفقراء،و لو لم یمکن الا بهما وجب الجمع.فعلی هذا یجب تقدیر أول هذا النصاب،و هو المائة و إحدی و عشرون بالأربعین،و المائة و خمسین بالخمسین،و المائة و سبعین بهما،و یتخیر فی المائتین،و فی الأربعمائة یتخیّر بین اعتباره بهما و بکل واحد منهما.

و اعلم أن الواحدة الزائدة علی العشرین شرط فی وجوب الثلاث.و هل هی جزء من النصاب؟الظاهر العدم،لخروجها عنه بالاعتبارین.فعلی هذا یتوقف الوجوب علیها،و لا یسقط بتلفها-بعد الحول بغیر تفریط-شیء،کما لا یسقط بتلف ما زاد عنها الی أن یبلغ تسعا.

قوله:«و فی البقر ثلاثون و أربعون دائما» .

کون نصاب البقر اثنین هو المشهور فی کلامهم.و مراد المصنف بقوله«دائما» أن الثلاثین لا ینحصر فی الأول و لا الأربعین،بل یتعلق الحکم بکل ثلاثین و بکل أربعین.و لو لا القید لکان للبقر ثلاث نصب:ثلاثون،ثمَّ أربعون،ثمَّ أمر کلی و هو کل ثلاثین و کل أربعین،و یدخل فی ذلک ما لو اجتمعا کما فی سبعین فإنها تعد بثلاثین

ص:365

و تظهر الفائدة فی الوجوب و فی الضمان(1).و الفریضة تجب فی کل نصاب من نصب هذه الأجناس،و ما بین النصابین لا یجب فیه شیء.

و أربعین.و فی الحقیقة ما جعلوه نصابین إنما هو بحسب الصورة،و الا فمرجعه الی نصاب واحد کلّی و هو أن البقر مهما بلغت یعتبر بالثلاثین و بالأربعین،فکل ثلاثین نصاب،و کل أربعین نصاب.و فی المنتهی (1)جعل نصبها أربعة:ثلاثین،و أربعین، و ستین ففیها تبیعان،ثمَّ ما زاد فی کل ثلاثین تبیع،و فی کل أربعین مسنة،و هو النصاب الکلی.و فی التذکرة (2)جعلها خمسة:الثلاثة الأول،ثمَّ سبعین و فیها تبیع و مسنة،ثمَّ اعتبر الکلی بعد ذلک،و فی صحیح زرارة (3)و غیره دلالة علیه و زیادة.

و بالجملة فالواجب التقدیر بما یوجب الاستیعاب أو یکون إلیه أقرب،فیعتبر الستین بالثلاثین مرتین،و السبعین بهما،و الثمانین بالأربعین،و التسعین بالثلاثین،و المائة بهما،و یتخیر فی المائة و عشرین،و الاختلاف فی اعتبار النصب لفظی.

قوله:«و تظهر الفائدة فی الوجوب و فی الضمان» .

جواب عن سؤال أورده المصنف فی الکتاب إجمالا،و تقریره:أنه إذا کان علی القولین یجب فی أربعمائة أربع فأیّ فائدة للخلاف؟أو أنه إذا کان یجب فی ثلاثمائة و واحدة ما یجب فی أربعمائة فأی فائدة فی الزائد؟.و یمکن تقریر السؤال علی المائتین و واحدة و الثلاثمائة و واحدة بتقریب التقریر.

و تقریر الجواب ان الفائدة تظهر فی الوجوب أی فی محل الوجوب و فی الضمان، أما الأول فإنه إذا کانت أربعمائة فمحل الوجوب مجموعها علی المشهور،و لو نقصت عن الأربعمائة و لو واحدة کان محل الوجوب الثلاثمائة و واحدة و الزائد عفو،فالأربع و إن وجبت علی التقدیرین إلا أن محلها مختلف.و کذا القول فی مائتین و واحدة و ثلاثمائة و واحدة علی القول الآخر.

ص:366


1- 1) المنتهی 1:487.
2- 2) التذکرة 1:209.
3- 3) الکافی 3:534 ح 1،التهذیب 4:24 ح 57،الوسائل 6:77 ب«4»من أبواب زکاة الانعام.

و قد جرت العادة(1) بتسمیة ما لا یتعلق به الفریضة من الإبل شنقا، و من البقر وقصا،و من الغنم عفوا،و معناه فی الکل واحد.

فالتسع من الإبل نصاب و شنق،فالنصاب خمس و الشنق أربع بمعنی أنه لا یسقط من الفریضة شیء و لو تلفت الأربع.

و کذا التسعة و الثلاثون من البقر نصاب و وقص،فالفریضة فی الثلاثین،و الزائد وقص،حتی تبلغ أربعین.

و کذا مائة و عشرون من الغنم،نصابها أربعون،و الفریضة فیه، و عفوها ما زاد،حتی تبلغ مائة و احدی و عشرین.و کذا ما بین النصب التی عددناها.

و أما الثانی و هو الضمان فإنه متفرع علی محلّ الوجوب،فإنه إذا تلف من أربعمائة واحدة بعد الحول بغیر تفریط،نقص من الواجب جزء من مائة جزء من شاة.و لو کانت ناقصة عن الأربعمائة و لو واحدة و تلف منها شیء،لم یسقط من الفریضة شیء ما دامت ثلاثمائة و واحدة لوجود النصاب،و الزائد عفو.و کذا القول فی مائتین و واحدة و ثلاثمائة و واحدة علی القول الآخر.

و تظهر فائدة الخلاف أیضا فی وجه آخر،و هو أن النصاب بعد بلوغ الأربعمائة أو الثلاثمائة و واحدة-علی القول الآخر-لیس هو هذا العدد المخصوص،و إنما هو أمر کلّی و هو کل مائة،بخلاف الثلاثمائة و واحدة علی القول المشهور،فإنها و إن أوجبت أربعا إلا أنها عین النصاب،و کذا القول فی المائتین و واحدة علی القول الآخر.و یختلف-باختلاف ذلک-الضمان،فإنه لو تلفت الواحدة الزائدة علی الثلاثمائة-علی المشهور-سقط بسببها جزء من الواجب،و علی القول بسقوط الاعتبار عنده و وجوب شاة فی کل مائة،یکون الواحدة شرطا فی الوجوب لا جزءا فلا یسقط بتلفها شیء.

قوله:«و قد جرت العادة.إلخ» .

المشنق بفتح النون،و الوقص بفتح القاف،ما بین الفریضیتین.

ص:367

و لا یضمّ مال إنسان إلی غیره(1)،و إن اجتمعت شرائط الخلطة و کانا فی مکان واحد.بل یعتبر فی مال کل واحد منهما بلوغ النصاب.

و لا یفرّق بین مال المالک الواحد و لو تباعد مکاناهما.

الشرط الثانی:السوم

الشرط الثانی:السوم.(2) فلا تجب الزکاة فی المعلوفة،و لا فی السخال،إلاّ إذا استغنت عن الأمّهات بالرعی(3).و لا بدّ من استمرار السوم جملة الحول، قوله:«و لا یضم مال إنسان إلی غیره.إلخ» .

ردّ بذلک علی بعض العامة حیث أوجب علی المالکین إذا اجتمع من مالهما نصاب مع اجتماع شرائط الخلطة-بکسر الخاء-و هی العشرة،کما لو اشترک اثنان فی أربعین شاة أو کان لکل واحد عشرون و اتحد المسرح،و المراح،و المشرع، و الفحل،و الحالب،و المحلب.

قوله:«السوم» .

السوم هو الرّعی،یقال سامت الماشیة تسوم سوما أی رعت فهی سائمة،قاله الجوهری (1).

قوله:«و لا فی السخال إلا إذا استغنت عن الأمّهات بالرعی» .

لأن السوم شرط،و قد عرفت أنه لغة الرعی،فلا یتحقق مدة الرضاع.

و المشهور أن حولها من حین النتاج،لروایة زرارة عن الباقر علیه السلام:«لیس فی صغار الإبل شیء حتی یحول علیها الحول من یوم تنتج» (2)،و الخاص مقدم.و جمع فی البیان (3)بین الأخبار باعتبار الحول من حین النتاج إن کان اللبن الذی یشربه عن سائمة،و من حین السوم إن کان عن معلوفة.و لیس بواضح.و فی المختلف ردّ

ص:368


1- 1) الصحاح 5:1955 مادة«سوم».
2- 2) الکافی 3:533 ح 3،الوسائل 6:83 ب«9»من أبواب زکاة الأنعام ح 1.
3- 3) البیان:172.

فلو علفها بعضا و لو یوما،استأنف الحول(1) عند استئناف السوم.و لا اعتبار باللحظة عادة.و قیل:یعتبر فی اجتماع السوم و العلف الأغلب، و الأول أشبه.و لو اعتلفت من نفسها بما یعتدّ به،بطل حولها لخروجها عن اسمه السوم.

و کذا لو منع السائمة مانع کالثلج،فعلّفها المالک أو غیره(2)،بإذنه أو بغیر إذنه.

الشرط الثالث:الحول

الشرط الثالث:الحول.

و هو معتبر فی الحیوان،و النقدین مما تجب فیه،و فی مال التجارة، و الخیل،مما یستحب فیه.

الروایة بضعف السند (1)،و کأنه أراد به سندها الذی ذکره الشیخ (2)و إلا فطریقها فی الکافی صحیح،فالعمل بها-مع کونه المشهور-متجه.

قوله:«فلو علفها بعضا و لو یوما استأنف الحول» .

بناء علی ان السوم شرط،ففواته فی بعض الحول یقطعه کفوات الملک و غیره.

و یشکل بان ذلک لو أثر لأثرت اللحظة و هو لا یقول به.و الأجود الرجوع فی ذلک الی العرف،فان خرجت بالعلف عن کونها سائمة عرفا استؤنف الحول و الا فلا، و العرف الآن لا یقضی بالخروج عنه بالیوم فی السنة و لا فی الشهر،و هو اختیار الدروس (3).

قوله:«فعلّفها المالک أو غیره» .

إطلاق العبارة یقتضی عدم الفرق بین أن یکون الغیر قد علفها من ماله أو من مال المالک.و وجه الحکم فی الجمیع خروجها عن اسم السائمة بالعلف کیف اتفق.

ص:369


1- 1) المختلف:175.
2- 2) لم نعثر علی الحدیث فی التهذیب و الاستبصار و لعله أراد به ما نقله فی التهذیب 4:41 ح 104 و 42 ح 108.
3- 3) الدروس:59.

و حدّه أن یمضی له أحد عشر شهرا،ثمَّ یهلّ الثانی عشر،فعند هلاله تجب و لو لم یکمل أیام الحول(1).و لو اختلّ أحد شروطها فی أثناء و یشکل الحکم فیما لو علفها الغیر من مال نفسه نظرا الی المعنی المقصود من العلف،و الحکمة المقتضیة لسقوط الزکاة معه و هو المؤنة علی المالک الموجبة للتخفیف کما اقتضته فی الغلاّت عند سقیها بالدوالی.

و مثله ما لو علفها الغیر من مال المالک بغیر اذنه لثبوت الضمان علیه.و قد یفرّق بینهما بثبوت الغرامة علی المالک فی الثانی دون الأول،و ثبوت الضمان ردّ الی ما لا یعلم لجواز إعسار الضامن أو منعه.و یضعّف بان ذلک لا یقتضی تعمیم الحکم بل غایته القول بالتفصیل.و للتوقّف فی المسألتین مجال،و ان کان القول بخروجها عن السوم فیهما لا یخلو من وجه.

و اعلم ان العلف یتحقق بأکلها شیئا مملوکا کالتبن و الزرع،حتی لو اشتری مرعی و أرسلها فیه کان ذلک علفا.اما استیجار الأرض للمرعی،و ما یأخذه الظالم علی الکلاء ففی الدروس (1)لا یخرج به عن السوم،و کأنّه بناه علی أن الغرامة فی مقابلة الأرض دون الکلاء إذ مفهوم الأجرة لا یتناوله،و لا یخلو ذلک من اشکال.

قوله:«و حدّه أن یمضی أحد عشر شهرا ثمَّ یهلّ الثانی عشر و ان لم یکمل أیام الحول» .

اعلم أن الحول لغة (2)اثنا عشر شهرا،و لکن أجمع أصحابنا علی تعلق الوجوب بدخول الثانی عشر،و قد أطلقوا علی الأحد عشر اسم الحول أیضا بناء علی ذلک.و ورد عن الباقر و الصادق علیهما السلام«إذا دخل الثانی عشر فقد حال علیه الحول و وجبت الزکاة» (3).فصارت الأحد عشر حولا شرعیا،فقول المصنف«و حدّه أن یمضی»الی آخره أراد به الحول بالمعنی الشرعی.و قوله«و إن لم یکمل أیام

ص:370


1- 1) الدروس:59.
2- 2) لسان العرب 11:184،الصحاح 4:1679.
3- 3) الکافی 3:525 ح 4،التهذیب 4:35 ح 92،الوسائل 6:111 ب«12»من أبواب زکاة الذهب و الفضة ح 2.

..........

الحول»أراد به الحول بالمعنی اللغوی.فیکون قد استعمل الحول فی معناه الحقیقی و المجازی،لما تقرر من أن الحقائق الشرعیة مجازات لغویة.

إذا تقرر ذلک فنقول:لا شک فی حصول أصل الوجوب بتمام الحادی عشر، و لکن هل یستقر الوجوب به أم یتوقف علی تمام الثانی عشر؟الذی اقتضاه الإجماع و الخبر السالف،الأول،لأن الوجوب دائر مع الحول وجودا مع باقی الشرائط، و عدما،لقول النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا زکاة فی مال حتی یحول علیه الحول» (1)،و قول الصادق علیه السلام:«لا تزکه حتی یحول علیه الحول» (2).و قد تقدم فی الخبر السالف«إذا دخل الثانی عشر فقد حال علیه الحول و وجبت الزکاة»، و الفاء یقتضی التعقیب بغیر مهلة فیصدق الحول بأول جزء منه،و«حال»فعل ماض لا یصدق الا بتمامه،و حیث ثبت تسمیة الأحد عشر شهرا حولا شرعا قدّم علی المعنی اللغوی،لما تقرر من أن الحقیقة الشرعیة مقدمة علی اللغویة.

و یحتمل الثانی لأنه الحول لغة و الأصل عدم النقل،و وجوبه فی الثانی عشر لا یقتضی عدم کونه من الحول الأول لجواز حمل الوجوب-بدخوله-علی غیر المستقر.

و الحق ان الخبر السابق ان صح فلا عدول عن الأول،لکن فی طریقه کلام، فالعمل علی الثانی متعین الی ان یثبت.و حینئذ فیکون الثانی عشر جزءا من الأول، و استقرار الوجوب مشروط بتمامه.و حینئذ یصح حمل الحول فی قوله:«و لو لم یکمل أیام الحول»علی المعنی الشرعی أیضا و إن وافق اللغوی،فیکون الأحد عشر حولا لمطلق الوجوب،و الاثنی عشر حولا للوجوب المستقر.و قوله:«و لو اختل احد شروطها فی أثناء الحول»المراد به الحول بالمعنی الثانی فتسقط الزکاة باختلال بعض الشرائط قبل تمامه و ان کان فی الشهر الثانی عشر.و لو کان قد دفع المالک الزکاة

ص:371


1- 1) مستدرک الوسائل 7:64 و 80،عوالی اللئالی 1:210،2:231 و وردت هذه الجملة فی حدیث شرائع الدین راجع الوسائل 6:42.
2- 2) الکافی 3:525 ح 2،التهذیب 4:35 ح 91،الوسائل 6:115 ب«15»من أبواب زکاة الذهب و الفضة ح 1.

الحول،بطل الحول،مثل ان نقصت عن النصاب فأتمّها،أو عاوضها بمثلها،أو بجنسها(1) علی الأصح.و قیل:إذا فعل ذلک فرارا وجبت الزکاة.و قیل:لا تجب،و هو الأظهر.و لا تعدّ السخال مع الأمّهات،بل لکل منهما حول علی انفراده(2).و لو حال الحول فتلف من النصاب شیء، فإن فرّط المالک ضمن،و ان لم یکن فرط سقط من الفریضة بنسبة التالف من النصاب.

ثمَّ تجدد السقوط رجع علی القابض،مع علمه بالحال أو بقاء العین.و یحتمل أن یرید بالحول هنا الأول،فلا یسقط الوجوب باختلاف الشرائط فی الثانی عشر و ان جعلناه من الحول،و هو ضعیف.

قوله:«أو عارضها بجنسها أو بمثلها» .

المراد بالجنس هنا النوع کالغنم بالغنم الشامل للضأن و المعجز،و البقر الشامل للجاموس،و بالمثل الحقیقة الصنفیة کالضأن بالضأن.و ربما خص ذلک بالجنس، و فسّر المثل بالموافق منه فی الذکورة و الأنوثة،و الأمر سهل.

قوله:«و لا یعد السخال مع الأمهات بل لکل منهما حول بانفراده» .

هذا إذا کانت السخال نصابا مستقلا بعد نصاب الأمهات کما لو ولدت خمس من الإبل خمسا،أو ولدت أربعون بقرة أربعین أو ثلاثین.أما لو کان نصاب السخال غیر مستقل کما لو ولدت أربعون فصاعدا من الغنم أربعین،ففی ابتداء حوله مطلقا، أو مع إکماله للنصاب الذی بعده،أو عدم ابتدائه حتی یکمل الأول أوجه،کما لو کان عنده سبعون من الغنم و ولدت ما یکمل النصاب الثانی فصاعدا.و الاشکال آت فیما لو ملک العدد الثانی بعد جریان الأول فی الحول.و الاحتمال الأخیر أقرب.فعلی هذا لو کان عنده أربعون فولدت أربعین لم یجب فیها شیء،و علی الأول یجب لها شاة عند تمام حولها.و لو کان عنده ثمانون فولدت اثنین و أربعین وجبت شاة عند تمام حول الاولی،و اخری عند تمام حول الثانیة علی الأولین،و علی الأخیر یجب شاة للأولی ثمَّ یستأنف حول الجمیع بعد تمام حول الأول.

ص:372

و إذا ارتدّ المسلم(1) قبل الحول لم تجب الزکاة و استأنف ورثته الحول.

و إن کان بعده وجبت.و إن لم یکن عن فطرة(2) لم ینقطع الحول،و وجبت الزکاة عند تمام الحول ما دام باقیا(3).

الشرط الرابع:ألاّ تکون عوامل

الشرط الرابع:ألاّ تکون عوامل.(4)فإنه لیس فی العوامل زکاة،و لو کانت سائمة.

و أما الفریضة فیقف بیانها علی مقاصد

و أما الفریضة فیقف بیانها علی مقاصد:

الأول:الفریضة فی الإبل شاة فی کل خمسة

الأول:الفریضة فی الإبل شاة فی کل خمسة حتی تبلغ خمسا و عشرین،فإن زادت واحدة کانت فیها بنت مخاض،فإذا زادت عشرا کان فیها بنت لبون،فإذا زادت عشرا اخری کان فیها حقّة،فإذا زادت خمس عشرة کان فیها جذعة،فإذا زادت خمس عشرة اخری کان فیها بنتا لبون، فإذا زادت خمس عشرة أیضا کان فیها حقّتان،فإذا بلغت مائة و احدی و عشرین طرح ذلک و کان فی کل خمسین حقة و فی کل أربعین بنت لبون.

قوله:«و لو ارتد المسلم» .

احترز به عن المسلمة فإن ارتدادها لا یقطع الحول،بل یکون حکمها حکم المرتد عن ملة.

قوله:«و ان لم یکن عن فطرة» .

الضمیر المستکن فی«یکن»یعود الی الارتداد المدلول علیه بالفعل تضمنا،لأن المصدر أحد مدلولی الفعل.

قوله:«و وجبت الزکاة عند تمام الحول ما دام باقیا» .

و یتولی النیة الإمام أو الساعی.و یجزی عنه حینئذ لو عاد إلی الإسلام، بخلاف ما لو أدّاها بنفسه ما لم تکن العین باقیة أو القابض عالما بالحال.

قوله:«ألاّ تکون عوامل» .

المرجع فی کونها عوامل الی العرف کالسوم فلا یؤثر الیوم فی السنة و لا فی

ص:373

و لو أمکن فی عدد فرض کل واحد من الأمرین کان المالک بالخیار(1) فی إخراج أیهما شاء.

و فی کل ثلاثین من البقر تبیع أو تبیعة،و فی کل أربعین مسنة.

الثانی:فی الابدال

الثانی:فی الابدال:

من وجبت علیه بنت مخاض و لیست عنده،أجزأه ابن لبون ذکر(2).

و لو لم یکونا عنده کان مخیرا(3) فی ابتیاع أیّهما شاء.و من وجبت علیه سنّ الشهر،و الشیخ (1)یعتبر الأغلب کما مر.

قوله:«و لو أمکن فی عدد فرض کل واحد من الأمرین کان المالک بالخیار» .

کمائتین،فإنه یتخیر بین إخراج أربع حقق،أو خمس بنات لبون.و أشار بذلک إلی انه یتعین التقدیر بما لا یحصل به نقص علی الفقراء کما مر تحقیقه.

قوله:«و لیست عنده أجزأه ابن لبون ذکر» .

احترز بقوله:«و لیست عنده»عما لو کانت عنده،فإنه لا یجزی عنها ابن اللبون و ان کان عنده،لتقیید إجزائه فی النص (2)بذلک.و ذهب بعض الأصحاب إلی إجزائه عنها مطلقا (3)،و ما هنا أجود.

قوله:«و لو لم یکونا عنده تخیّر» .

قیل:یتعین هنا شراء بنت المخاض لتقیید النص بکون ابن اللبون عنده و بنت المخاض لیست عنده.و ما ذکره المصنف أجود لأنه بشراء ابن اللبون یصیر عنده مع فقدها،نعم لو اشتراهما تعیّنت بنت المخاض ما لم یسبق إخراجه علی شرائهما.

ص:374


1- 1) المبسوط 1:198.
2- 2) التهذیب 4:20 ح 52 و 54،الفقیه 2:12 ح 33،الوسائل 6:72 ب«2»من أبواب زکاة الأنعام ح 1،2،3.
3- 3) التنقیح الرائع 1:306.

و لیست عنده،و عنده أعلی منها بسنن دفعها و أخذ شاتین أو عشرین درهما.

و إن کان ما عنده أخفض منها بسنّ،دفع معها شاتین(1) أو عشرین درهما، و الخیار فی ذلک إلیه لا إلی العامل،سواء کانت القیمة السوقیة مساویة لذلک(2) أو ناقصة عنه أو زائدة علیه.و لو تفاوتت الأسنان بأزید من درجة(3) قوله:«و أخذ شاتین أو عشرین درهما أو دفع شاتین.إلخ» .

و لو دفع أو أخذ شاة و عشرة دراهم جاز أیضا.ثمَّ إن کان المالک هو الدافع أوقع النیة علی المجموع.و ان کان الآخذ ففی محل النیة إشکال.و الذی اختاره الشهید(رحمه اللّه)إیقاع النیة علی المجموع و اشتراط المالک علی الفقیر ما یجبر به الزیادة فیکون نیة و شرطا لا نیة بشرط (1).

قوله:«سواء أ کانت القیمة السوقیة مساویة لذلک.إلخ» .

یمکن أن یکون«ذا»إشارة إلی التفاوت بین السن الواجبة و البدل،بمعنی أن بنت اللبون یجزی عن بنت المخاض مع الجبر،سواء أ کان التفاوت بین بنت المخاض و بنت اللبون یساوی الشاتین أم یزید أم ینقص.و یحتمل عوده الی الجبران.و مئالهما واحد.و یمکن عوده الی مجموع المدفوع،بمعنی أن ذلک مجز و إن کان مساویا للشاتین أو أنقص.و وجه الاجزاء فی الجمیع إطلاق النص (2).و یشکل فی صورة استیعاب الجابر لقیمة المدفوع کما لو کانت قیمة بنت اللبون التی دفعهما المالک یساوی الشاتین اللتین أخذهما،و الاولی هنا عدم الاجزاء لاستلزامه أن لا یکون قد أدّی شیئا.

قوله:«و لو تفاوتت الأسنان بأزید من درجة.إلخ» .

خالف فی ذلک الشیخ (3)و العلامة فی بعض کتبه (4)فجوّزا دفع ابنة مخاض عن

ص:375


1- 1) غایة المراد:41.
2- 2) الکافی 3:539 ح 7،الفقیه 2:12 ح 33،الوسائل 6:86 ب«13»من أبواب زکاة الأنعام ح 1،2.
3- 3) المبسوط 1:195.
4- 4) المختلف:177،التذکرة 1:208.

واحدة،لم یتضاعف التقدیر الشرعی،و رجع فی التقاصّ إلی القیمة السوقیة،علی الأظهر.و کذا ما فوق الجذع من الأسنان(1).و کذا ما عدا أسنان الإبل.

الثالث:فی أسنان الفرائض

الثالث:فی أسنان الفرائض:

بنت المخاض هی التی لها سنة و دخلت فی الثانیة أی أمّها ماخض بمعنی حامل.

حقة مع دفع أربع شیاه،و عن جذعة مع دفع ست،و دفع الحقة عن بنت المخاض(2) مع أخذ أربع شیاه،و الجذعة عنها مع أخذ ست،لأن کل سن من الأسنان مساو لما قبله مع الجبر فی المصلحة،و مساوی المساوی مساو.و الأجود الوقوف مع المنصوص و هو فرض التفاوت بسن واحدة،و لا یلزم من اجتزائه بعین اجتزاؤه بمساویها.

قوله:«و کذا ما فوق الجذع من الأسنان» .

کالثنیّ و هو ما دخل فی السادسة،و الرباع و هو ما دخل فی السابعة،و السدیس و هو ما دخل فی الثامنة،و البازل و هو ما دخل فی التاسعة.فکل واحد من هذه لا یجزی عن الجذع و لا ما دونه اقتصارا فی اجزاء غیر الفرض عنه-مع الجبر-علی مورد النص.و فی اجزاء هذه عن أحد الأسنان الواجبة من غیر جبر نظر،من کونه أعلی قیمة غالبا-و من ثمَّ حصل الجبر مع علوّ السن-و من عدم النص و احتمال نقصه فی القیمة.و الأصح مراعاة القیمة فی الجمیع.و کذا الاشکال فیما لو دفع بنت مخاض عن خمس شیاه مع قصور قیمتها عنها فإنها تجزی عن ست و عشرین فعن خمس و عشرین أولی،و من خروجه عن المنصوص و نقصه عن قیمة الواجب.بل الإشکال فی إجزائها عن شاة واحدة مع نقصها عن قیمتها.و الأصح العدم فی الجمیع.

قوله:«بنت المخاض.إلخ» .

المخاض-بفتح المیم-اسم للحوامل،و هو اسم جنس لا واحد له من لفظه، بل یقال للواحد خلفة بفتح الخاء المعجمة و کسر اللام،و منه سمیت بنت المخاض أی بنت ما من شأنها أن تکون حاملا سواء لقحت أو لم تلقح.

ص:376

و بنت اللبون(1) هی التی لها سنتان و دخلت فی الثالثة،أی أمّها ذات لبن.

و الحقة(2) هی التی لها ثلاث و دخلت فی الرابعة،فاستحقت أن یطرقها الفحل،أو یحمل علیها.

و الجذعة(3) هی التی لها أربع و دخلت فی الخامسة،و هی أعلی الأسنان المأخوذة فی الزکاة.

و التبیع هو الذی تمَّ له حول،و قیل:سمّی بذلک لأنه تبع قرنه اذنه،أو تبع امّه فی الرعی.

و المسنّة:هی الثنیّة التی کملت لها سنتان و دخلت فی الثالثة.

و یجوز أن یخرج من غیر جنس الفریضة بالقیمة السوقیة،و من العین أفضل.و کذا فی سائر الأجناس.

و الشاة التی تؤخذ فی الزکاة،قیل:أقلّه الجذع من الضأن(4) أو الثنیّ قوله:«و بنت اللبون.إلخ» .

اللبون-بفتح اللام-أی ذات لبن و لو بالصلاحیة.و لا یقال فی جمعها و جمع بنت المخاض الا بالإفراد کالواحدة،فیقال بنت لبون و بنات لبون و إن اختلفت الأمهات،و کذلک بنات مخاض.

قوله:«و الحقّة» .

هی-بکسر الحاء-الأنثی من الإبل إذا کمل لها ثلاث سنین،و یقال حقّ- بالکسر-للذکر و الأنثی.

قوله:«و الجذعة» .

هی-بفتح الجیم و الذال المعجمة و جمعها جذعات بفتح الذال أیضا-اسم لما فی تلک السن،لا بسبب سن تنبت،و لا تسقط.

قوله:«اقله الجذع من الضأن» .

و هو ما کمل سنه سبعة أشهر الی ان یستکمل سنة،فإذا أکملها قیل ثنی،

ص:377

من المعز،و قیل:ما یسمی شاة،و الأول أظهر.و لا تؤخذ المریضة،و لا الهرمة،و لا ذات العوار(1).

و لیس للساعی التخییر،فإن وقعت المشاحّة،قیل:یقرع حتی یبقی السن التی تجب(2) علیه.

و أما اللواحق

و أما اللواحق:

فهی ان الزکاة تجب فی العین لا فی الذمة،فإذا تمکن من إیصالها إلی مستحقّها فلم یفعل فقد فرّط،فإن تلفت لزمه الضمان.و کذا إن تمکن من إیصالها إلی الساعی أو الی الامام.

و لو أمهر امرأة نصابا و حال علیه الحول فی یدها،فطلّقها قبل و مثله الثنیّ من المعز.و قیل:انما یجذع ابن سبعة أشهر إذا کان أبواه شابین،و لو کانا هرمین لم یجذع حتی یستکمل ثمانیة أشهر.و انما قیل فی ولد الضمان ذلک لأنه ینزو حینئذ و یضرب،و المعز لا ینزو حتی یدخل فی الثانیة.

قوله:«و لا تؤخذ المریضة و لا الهرمة و لا ذات العوار» .

هذا إذا کان فی النصاب صحیح أو فتیّ أو سلیم من العوار،أما لو کان جمیعه کذلک أجزأ الإخراج منه.و لو اختلف فی ذلک قسّط و اخرج صحیحا بقیمة القسط الصحیح و المعیب،فلو کان نصف أربعین شاة صحیحا و نصفها مریضا و قیمة کل صحیحة عشرون و کل مریضة عشرة اشتری صحیحة تساوی خمسة عشر.و لو أخرج صحیحة قیمتها ربع عشر الأربعین کفی و هو أسهل من التقسیط غالبا.و العوار- بفتح العین و ضمها-العیب.

قوله:«یقرع حتی یبقی السن التی تجب» .

انما یتحقق القرعة مع تعدد ما هو بصفة الواجب فی المال،و کیفیتها ان یقسم ما جمع الوصف قسمین،ثمَّ یقرع بینهما،ثمَّ یقسم ما خرجت علیه القرعة،و هکذا

ص:378

الدخول و بعد الحول،کان له النصف موفّرا(1)،و علیها حق الفقراء.و لو هلک النصف بتفریط،کان للساعی أن یأخذ حقه من العین و یرجع الزوج علیها به،لأنه مضمون علیها.

و لو کان عنده نصاب فحال علیه أحوال،فإن أخرج زکاته فی کل سنة من غیره،تکرّرت الزکاة فیه.فإن لم یخرج،وجب علیه زکاة حول واحد.

و لو کان عنده أکثر من نصاب،کانت الفریضة فی النصاب،و یجبر حتی تبقی واحدة،و الأصح تخییر المالک من غیر قرعة.

قوله:«کان له النصف موفّرا» .

یجوز أن یرید بالنصف الموفّر أخذ عین النصف و إخراج الزکاة من نصفها،لأن الزکاة و ان وجبت فی العین لکن لا ینحصر وجوب الإخراج فیها،و لا یکون کالشرکة المحضة بحیث لا یسلم شیء من النصاب من تعلق الحق به،و من ثمَّ لو أخرج القیمة اختیارا صحّ.و کذا إذا باع النصاب قبل الإخراج و أدّی من غیره.

و یمکن أن یرید بتوفیره عدم نقصانه علیه بسبب الزکاة،لکن لها ان تخرج الزکاة من عینه،و تعطیه نصف الباقی،و تغرم له نصف المخرج،لتعلق الزکاة بالعین.بل هذا الاحتمال أنسب بالتفریع علی تعلق الزکاة بالعین.فعلی هذا تتخیر بین ان تخرج من العین و تعطیه نصف الباقی،و بین أن تعطیه النصف و تضمن حصة الفقراء.و لها ان تقسم المال بینهما نصفین و تضمن الزکاة کذلک،لکن لو تعذّر الأخذ منها لإفلاس أو غیره جاز الرجوع علی الزوج و یرجع هو علیها بالقیمة،و هذا أقوی.

و لا فرق فی وجوب الزکاة علیها بین أن یکون الطلاق قبل تمکّنها من الإخراج و بعده.

و لا یلحق الأول بتلف بعض النصاب بغیر تفریط لرجوع عوضه إلیها و هو البضع، بخلاف ما یتلف.

ص:379

من الزائد،و کذا فی کل سنة حتی ینقص المال عن النصاب.فلو کان عنده ست و عشرون من الإبل،و مضی علیها حولان،وجب علیه بنت مخاض و خمس شیاه.فان مضی علیها ثلاثة أحوال،وجب علیه بنت مخاض و تسع شیاه(1).

و النصاب المجتمع من المعز و الضأن،و کذا من البقر و الجاموس، و کذا من الإبل العراب و البخاتی(2) تجب فیه الزکاة.و المالک بالخیار(3) فی إخراج الفریضة من أیّ الصنفین شاء.

قوله:«فلو کان عنده ست و عشرون من الإبل-إلی قوله-وجب علیه بنت مخاض و تسع شیاه» .

انما یتم ذلک لو کان النصاب بنات مخاض،أو مشتملا علی بنت المخاض، أو علی ما قیمته بنت مخاض حتی یسلم للحول الثانی خمس و عشرون تامّة من غیر زیادة،اما لو فرض کونها زائدة علیها فی السن و القیمة أمکن ان یفرض خروج بنت المخاض عن الحول الأول من جزء واحدة من النصاب،و یبقی من المخرج منه قیمة خمس شیاه،فیجب فی الحول الثالث خمس اخری،بل یمکن ما یساوی عشر شیاه و أزید فیتعدد الخمس أیضا.و لو فرض کون النصاب بأجمعه ناقصا عن بنت المخاض،کما لو کانوا ذکرانا ینقص قیمة کل واحد عن بنت مخاض،نقص من الحول الأول عن خمس و عشرین،فیجب فی الحول الثانی أربع شیاه لا غیر.و ذلک کله مستثنی مما أطلقه.

قوله:«العراب و البخاتی» .

العراب بکسر العین.و البخاتی-بفتح الباء-جمع بختی-بضمها-هی الإبل الخراسانیة.

قوله:«و المالک بالخیار» .

هذا مع تساویهما (1)قیمة،أو بذله للأجود،و الا فالأجود التقسیط و إخراج قیمة ما اقتضاه.

ص:380


1- 1) فی ک«تساویها».

و لو قال رب المال:لم یحل علی مالی الحول،و قد أخرجت ما وجب علیّ،قبل منه و لم یکن علیه بینة و لا یمین.و لو شهد علیه شاهدان قبلا(1).

و إذا کان للمالک أموال متفرقة،کان له إخراج الزکاة من أیها شاء(2).

و لو کانت السن الواجبة فی النصاب مریضة(3) لم یجز أخذها،و أخذ غیرها بالقیمة.

قوله:«و لو شهد علیه شاهدان قبل» .

اما فی حول الحول فظاهر،لأنه إثبات.و اما شهادتهما بعدم الإخراج فإنما تقبل إذا انحصر علی وجه ینضبط،إذ الشهادة علی النفی المحض غیر مسموعة.و ضبطه بأن یدّعی إخراج شاة معینة فی وقت معین فیشهد الشاهدان بموتها قبل ذلک الوقت أو خروجها عن ملکه قبله،أو أنه أخرج دینه علی فلان فیشهدان ببراءته منه قبل ذلک،و نحوه.

قوله:«و إذا کان للمالک أموال متفرقة کان له إخراج الزکاة من ایها شاء» .

هذا مع تساویها فی القیمة أو دفعه للأجود،و الا وجب التقسیط،أو (1)الإخراج بالقیمة کما مر.

قوله:«و لو کان السن الواجبة فی النصاب مریضة» .

لا فرق فی ذلک بین کونها خاصة مریضة-کست و عشرین من الإبل فیها بنت مخاض واحدة مریضة-أو بعضها مریضا،و ان کان المریض أغلب.و الضابط انه متی کان فی النصاب صحیحة لم تجز المریضة،بل إما أن یتطوع بصحیحة أو یخرج منه قیمة موزعة علی الجمیع.فلو کان نصف الست و عشرین مریضا و نصفها صحیحا و قیمة الصحیح من بنت المخاض تساوی عشرین و المریض عشرة اخرج خمسة عشر.و لو فرض تمام النصاب صحیحا و فیه شنق مریض وجب إخراج

ص:381


1- 1) فی«م»و الإخراج.

و لو کان کله مراضا لم یکلّف شراء صحیحة(1).

و لا تؤخذ الربیّ(2) و هی الوالدة إلی خمسة عشر یوما،و قیل:إلی خمسین،و لا الأکولة(3) و هی السمینة المعدة للأکل،و لا فحل الضراب(4).

الصحیح إذ لا یزید الشنق علی عدمه.

قوله:«و لو کان کله مراضا لم یکلف شراء صحیحة» .

ثمَّ ان اتفق المرض تخیر فی الإخراج،و الاّ وجب التقسیط و إخراج وسط یقتضیه،أو إخراج القیمة کذلک.

قوله:«و لا تؤخذ الربیّ» .

الربیّ بضم الراء و تشدید الباء-هی العنز الوالد عن قرب،و جمعها رباب بالضم.قال فی سرّ العربیة:«یقال:امرأة نفساء،و ناقة عائذ،و نعجة رغوث،و عنز ربّی» (1).و ربما أطلقت الربیّ علی الشاة و الناقة أیضا.نص علیه الجوهری (2).و مراد المصنف هنا ما هو أعم منها و هو مطلق النعم الوالد.و مقتضی جعلها نظیرة النفساء أن المانع من إخراجها المرض لان النفساء مریضة،و من ثمَّ لا یقام علیها الحد فلا یجزی إخراجها و ان رضی المالک.و یحتمل کون المانع الإضرار بولدها فلو رضی بإخراجها جاز.و الأجود الأول.نعم لو کانت الجمیع ربّی لم یکلف الإخراج من غیرها کالمراض.

قوله:«و لا الأکولة» .

بفتح الهمزة،و لو دفعها المالک جاز.

قوله:«و لا فحل الضراب» .

المراد به القدر المحتاج الیه لضرب الماشیة عادة،فلو زاد عن ذلک کان بحکم غیره.و لو أراد المالک دفعه لم یجز إلا بالقیمة.و اختلف فی عدّ المحتاج الیه،و الأولی عدّه.و لو کانت کلها فحولا عدّ الجمیع و اخرج منها.

ص:382


1- 1) فقه اللغة للثعالبی:141.بتفاوت.
2- 2) الصحاح 1:131 مادة«ریب».

و یجوز أن یدفع من غیر غنم البلد(1) و إن کان أدون قیمة.و یجزی الذکر و الأنثی،لتناول الاسم له.

القول فی زکاة الذهب و الفضة

القول فی زکاة الذهب و الفضة.

النصاب

النصاب و لا تجب الزکاة فی الذهب حتی یبلغ عشرین دینارا(2)،ففیه عشرة قراریط.ثمَّ لیس فی الزائد شیء حتی یبلغ أربعة دنانیر ففیها قیراطان.

و لا زکاة فیما دون عشرین مثقالا،و لا فیما دون أربعة دنانیر.ثمَّ کلما زاد المال أربعة،ففیها قیراطان بالغا ما بلغ،و قیل:لا زکاة فی العین(3) حتی تبلغ أربعین دینارا،ففیه دینار،و الأول أشهر.

و لا زکاة فی الفضّة حتی تبلغ مائتی درهم،ففیها خمسة دراهم.ثمَّ کلما زادت أربعین کان فیها درهم.و لیس فیما نقص(4) عن الأربعین زکاة.

قوله:«و یجوز أن یخرج من غیر غنم البلد» .

هذا مع التساوی فی القیمة،أو کونها زکاة الإبل،و الا لم یجز إلا بالقیمة.

قوله:«حتی یبلغ عشرین دینارا» .

المراد بالدینار هنا المثقال و هو درهم و ثلاثة أسباع درهم.و زکاة النقدین ربع العشر،فمن ثمَّ کان فی العشرین دینارا عشرة قراریط لأنها نصف مثقال،و یجوز إخراج القیمة عن النقدین کغیرهما.

قوله:«و قیل:لا زکاة فی العین.إلخ» .

المراد بالعین هنا الذهب المضروب دنانیر،و القول لابن بابویه (1)،و هو ضعیف.

قوله:«و لیس فیما نقص» .

لا فرق بین النقص الکثیر و القلیل حتی الحبة إذا نقصت فی جمیع الموازین،

ص:383


1- 1) حکاه عنه العلامة فی المختلف:178.

کما لیس فیما نقص عن المائتین شیء.و الدرهم ستة دوانیق.و الدوانق ثمان حبّات من أوسط حب الشعیر.و یکون مقدار العشرة سبعة مثاقیل(1).

الشروط

الشروط و من شرط وجوب الزکاة فیهما کونهما مضروبین دنانیر و دراهم، منقوشین بسکة المعاملة،أو ما کان یتعامل بهما،و حول الحول حتی یکون النصاب موجودا فیه أجمع،فلو نقص فی أثنائه،أو تبدلت أعیان النصاب،بغیر جنسه أو بجنسه(2) لم تجب الزکاة.و کذا لو منع من التصرف فیه،سواء کان المنع شرعیا کالوقف(3) و الرهن،أو قهریا کالغصب.

و لا تجب الزکاة فی الحلیّ محلّلا کالسوار للمرأة،و حلیة السیف للرجل،أو محرما کالخلخال للرجل،و المنطقة للمرأة،و کالأوانی المتخذة من الذهب و الفضّة،و آلات اللهو لو عملت منهما،و قیل:یستحب فیه اما لو نقص فی بعضها و کمل فی بعض وجبت لاغتفار مثل ذلک فی المعاملة.

قوله:«یکون مقدار العشرة سبعة مثاقیل» .

أراد بذلک بیان قدر المثقال إذ لم یسبق له ذکر،و الإشارة الی ما به یحصل معرفة نسبة الدرهم من الدینار.و قد استفید منه ان الدینار درهم و ثلاثة أسباع درهم،و أن الدرهم نصف الدینار و خمسة،فیکون جملة النصاب الأول من الذهب ثمانیة و عشرین درهما و أربعة أسباع درهم،و من الفضة مائة و أربعین مثقالا.

قوله:«بغیر جنسه أو بجنسه» .

المراد بالجنس هنا الحقیقة النوعیة کما لو بدل الذهب بالذهب،و بغیر الجنس، النقد الآخر کالذهب بالفضة.

قوله:«سواء کان المنع شرعیا کالوقف» .

هذا الشرط مستغنی عنه هنا لذکره فی أول الزکاة فی الشرائط العامة،و أیضا فإن ذلک بنی علی جواز وقف الدراهم و الدنانیر لفائدة التزیین بها و نحوه،و سیأتی فی الوقف أن المصنف لا یختار ذلک.

ص:384

الزکاة.و کذا لا زکاة فی السبائک و النقار و التبر(1).

و قیل:إذا عملهما کذلک فرارا،وجبت الزکاة،و لو کان قبل الحول،و الاستحباب أشبه.اما لو جعل الدراهم و الدنانیر کذلک بعد الحول،وجبت الزکاة إجماعا.

و أما أحکامها

و أما أحکامها فمسائل:

الاولی:لا اعتبار باختلاف الرغبة مع تساوی الجوهرین

الاولی:لا اعتبار باختلاف الرغبة مع تساوی الجوهرین،بل یضمّ بعضها إلی بعض.و فی الإخراج إن تطوّع بالأرغب،و إلا کان له الإخراج من کل جنس بقسطه.

الثانیة:الدراهم المغشوشة لا زکاة فیها

الثانیة:الدراهم المغشوشة(2) لا زکاة فیها،حتی یبلغ خالصها قوله:«لا زکاة فی السبائک و النقار و التبر» .

السبائک یشمل الذهب و الفضة.قال الجوهری:یقال سبکت الفضة و غیرها سبکا اذبتها،و الفضة سبیکة و الجمع السبائک (1).و یمکن أن یرید بالسبائک هنا الفضة لا غیر کما دل علیه آخر کلام الجوهری.و خصها بعض الأصحاب بالذهب (2)و هو لا یوافق ما ذکر.و اما النقار-بکسر النون،جمع نقرة بضمها-فهی کالسبیکة، و قیل:قطع الفضة،و به یحصل الفرق بینها و بین السبائک علی التفسیر الأخیر.و أما التبر فقال فی الصحاح:هو ما کان من الذهب غیر مضروب،فإذا ضرب دنانیر فهو عین،و لا یقال تبر إلا لذهب،و بعضهم یقوله للفضة أیضا (3).و علی هذین التفسیرین للتبر لا یفرق بین التبر و بین الآخرین أو (4)یداخل أحدهما فلا وجه للجمع بینهما.و ربما فسر بتراب الذهب قبل تصفیته و هو المناسب لجمعه معهما.

قوله:«الدراهم المغشوشة.إلخ» .

المراد بالغش هنا ما کان من غیر الجنس کما یدل علیه حکمه بعدم الزکاة،أما

ص:385


1- 1) الصحاح 4:1589 مادة«سبک».
2- 2) راجع حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:93.
3- 3) الصحاح 2:600 مادة«تبر».
4- 4) کذا فی ما لدینا من النسخ و لعل الصحیح«إذ یداخل.»و هو محتمل نسخة«ج».

نصابا،ثمَّ لا یخرج المغشوشة عن الجیاد.

الثالثة:إذا کان معه دراهم مغشوشة

الثالثة:إذا کان معه دراهم مغشوشة،فإن عرف قدر الفضة، أخرج الزکاة عنها فضة خالصة،و عن الجملة منها(1).و ان جهل ذلک و أخرج عن جملتها من الجیاد احتیاطا جاز أیضا.و ان ماکس سألزم تصفیتها لیعرف قدر الواجب(2).

الرابعة:مال القرض ان ترکه المقترض بحاله حولا

الرابعة:مال القرض ان ترکه المقترض بحاله حولا،وجبت الزکاة علیه دون المقرض.و لو شرط المقترض الزکاة علی المقرض،قیل:یلزم لو کان الغش من الجنس کخشونة الجوهر وجبت إذا بلغ المجموع نصابا و کان له الإخراج بالقسط إن لم یتبرّع بالأجود.

قوله:«فإن عرف قدر الفضة أخرج الزکاة عنها فضة خالصة و عن الجملة منها» .

الواو هنا بمعنی أو،بمعنی أنه مخیر بین الإخراج عن الخالص خاصة منه،أو عن الجملة منها،لان المفروض کون الخالص معلوما،فلو کان معه ثلاثمائة درهم و الغش ثلثها تخیّر بین إخراج خمسة دراهم خالصة،أو إخراج سبعة دراهم و نصف من الجملة مع تساوی الغش فی کل درهم،أما لو علم قدر الفضة فی الجملة لا فی الافراد الخاصة فلا بد من الإخراج عن الجملة جیادا أو ما یتحقق معه البراءة.

قوله:«و ان جهل ذلک و أخرج عن جملتها من الجیاد جاز أیضا و ان ماکس ألزم تصفیتها لیعرف قدر الواجب» .

المراد بالمماکسة الماشحة فی إخراج ما یعلم معه براءة الذمة.و إنما یلزم بالتصفیة مع العلم بوجود النصاب فی المال و الشک فی الزائد لا مع الشک فی بلوغ النصاب فی الجمیع،لأصالة عدمه،و الشک فی الشرط.و الفرق بین الصورتین تعلق الوجوب بالمال فی الاولی فلا یتیقن البراءة إلا بالتصفیة،أو إخراج الخالص عن الجمیع لأن

ص:386

الشرط،و قیل:لا یلزم،و هو الأشبه(1).

المفروض کون الغش مجهولا.و مثله إخراج ما تیقن کونه الواجب و إن کان أقل من ربع عشر الجمیع،بخلاف الثانیة لأصالة البراءة.

و یشکل الفرق بأن إخراج ما یتیقن وجوده فی المال یلحق الأولی بالثانیة،کما لو تیقن وجود النصاب الأول و شک فی الزائد-و هی الثانی-مرة أو مرتین مثلا،فإنه إذا أخرج ما یجب فی المتیقن صار المال مشکوکا فی تعلق الوجوب به فلا یجب التصفیة،کما لو شک فی البلوغ ابتداء.و هذا هو الوجه،و اختاره فی التذکرة (1).

و أطلق الشیخ (2)و الأکثر وجوب التصفیة مع تیقن النصاب.و اما ما أطلقه المصنف من وجوب التصفیة مع المماکسة مطلقا فیجب حمله علی ما لو علم النصاب لیوافق الجماعة إذ لا قائل بوجوب التصفیة مع الشک فی النصاب.

و اعلم أن الواجب من التصفیة علی تقدیر وجوبها ما یتحقق معه معرفة الغش، فإن اتحد القدر فی أفرادها کفی تصفیة شیء منها،و إن اختلف مع ضبطه فی أنواع معینة سبک من کل نوع شیئا،و ان لم ینضبط تعین سبک الجمیع عند من أوجبه.

قوله:«و قیل:لا یلزم،و هو الأشبه» .

المشهور عدم صحة الشرط لمنافاته للدلیل الدال علی وجوب الزکاة علی مالک المال،و إطلاق النص (3)بکون الزکاة علی المقترض فعلی هذا یبطل الشرط و القرض أیضا لاشتماله علی شرط فاسد.نعم لو تبرع المقرض بالإخراج بإذن المدیون صحّ.

و لقائل أن یقول:شرط الزکاة علی المقرض قد یکون بمعنی ثبوتها علی المشروط علیه ابتداء بحیث لا یتعلق بالمدیون وجوب النیة و یکون المقرض مؤدیا لها عن نفسه بسبب الشرط،و هذا المعنی یتّضح[علی] (4)القول بفساد اشتراطه،لمنافاته المشروع من شرط إیجاب العبادة علی غیر من یخاطب بها،و الدلیل الدال علی عدم

ص:387


1- 1) التذکرة 1:216.
2- 2) المبسوط 1:210.
3- 3) الوسائل 6:67 ب«7»من أبواب من تجب علیه الزکاة و من لا تجب علیه.
4- 4) کلمة«علی»فی«ن»فقط.و الظاهر ان الصحیح:و بهذا المعنی یتضح القول.
الخامسة:من دفن مالا و جهل موضعه

الخامسة:من دفن مالا و جهل موضعه،أو ورث مالا و لم یصل إلیه(1) و مضی علیه أحوال ثمَّ وصل إلیه زکّاه لسنة استحبابا.

وجوب الزکاة علی غیر المالک،و قد یکون بمعنی تحمل المشروط علیه لها عن المدیون و إخراجها من ماله عنه مع کون الوجوب متعلقا بالمدیون.و هذا الوجه لا مانع منه لأن المقرض لو تبرع بالإخراج عنه بإذنه صحّ،فیجوز اشتراطه لأنه أمر سائغ لا ینافی المشروع،و یدخل فی عموم صحیحة منصور بن حازم عن الصادق علیه السلام فی رجل استقرض مالا و حال علیه الحول و هو عنده،فقال:«إن کان الذی أقرضه یؤدی زکاته فلا زکاة علیه،و إن کان لا یؤدی أدی المقترض» (1).فعلی هذا إن و فی المقرض بالشرط،و الاّ وجب علی المدیون الإخراج عملا بظاهر الروایة،و لأنّ دین الإنسان لو وجب علی شخص اداؤه بنذر و شبهه لا یسقط عن المدیون بامتناع من وجب علیه أداؤه منه.

لا یقال:یمتنع النیة حینئذ منه لأنها لا تعتبر الا من المالک،أو وکیله عنه.

و هنا إذا وجب علی المقرض الوفاء بالشرط کانت نیته عن نفسه عملا بمقتضی لزوم الشرط،بخلاف المتبرع إذا أخرجها بإذن من وجبت علیه فإنه یوقع النیة عنه لعدم وجوبها علیه.

لأنا نقول:لا منافاة بین نیّتها عمّن وجبت علیه مع الحکم بوجوبها علی المخرج کما فی النائب فی العبادة باستئجار و نحوه،و حینئذ فینوی إخراجها لوجوبها علیه بالشرط،و علی المالک بالأصالة،و یکون شرطها علی المقرض إذنا له فی الإخراج ان صرح له بتولی الإخراج،و إلاّ افتقر الی اذنه أو دفعها الیه لیتولی هو النیة.

قوله:«أو ورث مالا و لم یصل إلیه» .

المراد بوصوله إلیه تمکنه من قبضه و ان لم یکن فی یده.و فی حکم وصوله إلیه وصوله الی وکیله کذلک.

ص:388


1- 1) الکافی 3:520 ح 5،التهذیب 4:32 ح 83 و فیهما«المستقرض»،الوسائل 6:67 ب«7»من أبواب من تجب علیه الزکاة ح 2.
السادسة:إذا ترک نفقة لأهله فهی معرّضة للإتلاف

السادسة:إذا ترک نفقة لأهله فهی معرّضة للإتلاف(1)،تسقط الزکاة عنها مع غیبة المالک،و تجب لو کان حاضرا،و قیل:تجب فیها علی التقدیرین،و الأول مرویّ.

السابعة:لا تجب الزکاة حتی یبلغ کل جنس نصابا

السابعة:لا تجب الزکاة حتی یبلغ کل جنس نصابا،و لو قصر کل جنس أو بعضها،لم یجبر بالجنس الآخر،کمن معه عشرة دنانیر و مائة درهم،أو أربعة من الإبل و عشرون من البقر.

القول فی زکاة الغلات

القول فی زکاة الغلات و النظر فی الجنس،و الشروط،و اللواحق

أما الأول فی الجنس

أما الأول فلا تجب الزکاة فیما یخرج من الأرض،إلا فی الأجناس الأربعة:الحنطة و الشعیر و التمر و الزبیب.لکن یستحب فیما عدا ذلک من قوله:«إذا ترک نفقة لأهله فهی معرضة للإتلاف.إلخ» .

التعلیل بکونها معرضة للإتلاف لا یصلح للدلالة علی سقوط الزکاة عنها مع تمامیة الملک،و استجماع الشرائط.و لو کان التعرض للإتلاف صالحا للمانعیة لم تجب الزکاة علی المرأة فی جمیع المهر قبل الدخول مع تعرضه لتلف جمیعه أو بعضه بالفرقة قبل الدخول لعیب أو طلاق.و کذا فی اجرة المسکن إذا قبضها المالک عن سنین مع تعرضها للإتلاف بانهدام المسکن و نحوه.و الأولی الاعتماد فی الفرق علی النص فإن به عدة روایات عن الصادق و الکاظم علیهما السلام (1)،بل ربما کان ذلک إجماعا، لکون المخالف و هو ابن إدریس (2)معلوم النسب.

و هذا الحکم إذا کانت فی ید عیاله للنفقة سواء أنفقوها أو أنفقوا منها أم من

ص:389


1- 1) الکافی 3:544 باب الرجل یخلف عند اهله من النفقة،التهذیب 4:99 ح 279 و 280،الوسائل 6:447 ب«7»من أبواب زکاة الذهب و الفضة.
2- 2) السرائر 1:447.

الحبوب،مما یدخل المکیال و المیزان.کالذرة و الرز(1) و العدس و الماش و السلت و العلس(2).و قیل:السلت کالشعیر،و العلس کالحنطة فی الوجوب،و الأول أشبه.

غیرها لإطلاق النص،أما لو کانت فی ید وکیله ینفق علیهم منها،فإن لم یحصر النفقة فیها بأن کان له عنده مال آخر و لم یخصها بالنفقة وجبت الزکاة فیها إذا بقی منها نصاب حولا.و إن عیّنها للنفقة و حصرها فیها احتمل کونه کذلک،لأن الوکیل بمنزلة المالک فیکون الحکم کما لو کان حاضرا،و اقتصارا بما خرج عن الأصل علی موضع الیقین و هو ما لو کانت فی ید عیاله،و یحتمل عدم الوجوب لعموم النص و لأن ترکها مع العیال أو أحدهما ینفقون منها فی معنی التوکیل،إذ لا یستحقون النفقة إلا یوما فیوما،فلو خرج الوکیل من ذلک لم تتم المسألة مطلقا،و لأن الوکیل هنا لیس فی معنی المالک لعدم جواز إنفاقه علیهم من غیرها بخلاف المالک،و هو متّجه.

قوله:«و الأرز» .

و هو بضم الهمزة و الراء مع تشدید الزای المعجمة أخیرا،و تخفیفها،و بسکون الراء المهملة و تخفیف الزای،هذه الثلاث لغات مع ضم الهمزة.و لک فتحها مع ضم الراء و تشدید الزای،فهذه أربع لغات فی الترکیب الذی ذکره المصنف.و فیه لغتان أخریان بغیر هذا الترکیب إحدیهما:رز بضم الراء و تشدید الزای من غیر همز.

و الثانیة:رنز بضم الراء و النون الموحدة من فوق الساکنة و تخفیف الزای.

قوله:«و السلت و العلس» .

السلت-بضم السین و سکون اللام-ضرب من الشعیر.و العلس-بفتح العین و اللام-ضرب من الحنطة.و الأصح وجوب الزکاة فیهما لنص أهل اللغة (1)علی کونهما منهما،فعلی هذا یضم کل منهما إلی صنفه لو اجتمعا.قال الشیخ(رحمه اللّه):«العلس نوع من الحنطة یبقی کل حبتین فی کمام،لا یذهب ذلک حتی یدق أو یطرح فی رحی خفیفة.و لا یبقی بقاء الحنطة،و بقاؤها فی کمامها،و یزعم أهلها

ص:390


1- 1) راجع الصحاح 1:253 مادة«سلت»و ج 3:952 مادة«علس».
و أما الشروط

و أما الشروط فالنصاب و هو خمسة أوسق.و الوسق(1) ستّون صاعا.

و الصاع تسعة أرطال بالعراقی،و ستّة بالمدنی،و هو أربعة أمداد.و المد رطلان و ربع.

فیکون النصاب ألفین و سبعمائة رطل بالعراقی.و ما نقص فلا زکاة فیه.و ما زاد،فیه الزکاة و لو قلّ.

و الحد الذی تتعلق به الزکاة من الأجناس،أن یسمّی حنطة أو شعیرا أو تمرا أو زبیبا،و قیل:بل إذا احمرّ(2) ثمر النخل،أو اصفرّ،أو انعقد الحصرم،و الأول أشبه.

انها إذا هرست أو طرحت فی رحی خفیفة خرجت علی النصف.فإذا کان کذلک تخیّر أهلها بین أن یلقی عنها الکمام و یکال علی ذلک،أو یکال علی ما هی علیه،و یؤخذ من کل عشرة أوسق زکاة» (1).

قوله:«و الوسق» .

هو بفتح الواو،و یجمع أیضا علی وسوق و أوساق.

قوله:«و الحد الذی تتعلق به الزکاة ان یسمی حنطة أو شعیرا أو تمرا أو زبیبا و قیل بل إذا احمر.إلخ» .

القول الثانی هو المشهور،و اخبار الخرص دالة علیه (2).و علی القولین لا یکون الإخراج إلا عند التصفیة و التشمیس.و تظهر فائدة الخلاف فی عدم جواز التصرف فیها بعد الانعقاد و الاحمرار و نحوه حتی یقدرها،و یضمن حصة الواجب علی الثانی دون الأول،و فیما لو نقلها الی غیره بعد ذلک فالزکاة علی الناقل علی الثانی و علی المنقول الیه علی الأول،و فیما لو مات بعد ذلک و علیه دین مستغرق فلا زکاة علی الأول،و یجب علی الثانی،و فی الأنواع التی لا تصلح للزبیب و التمر من العنب

ص:391


1- 1) المبسوط 1:217.
2- 2) الوسائل 6:133 ب«12»و 141 ب«19»من أبواب زکاة الغلات.

و وقت الإخراج فی الغلّة إذا صفت،و فی التمر بعد اخترافه(1)،و فی الزبیب بعد اقتطافه.

و لا تجب الزکاة فی الغلاة،إلاّ إذا ملکت بالزراعة لا بغیرها من الأسباب کالابتیاع(2) و الهبة.و یزکی حاصل الزرع،ثمَّ لا تجب بعد ذلک فیه زکاة،و لو بقی أحوالها.و لا تجب الزکاة،إلا بعد إخراج حصة السلطان،و المؤن کلها،علی الأظهر(3).

و الرطب بل تؤکل رطبة فإنه لا زکاة فیها علی الأول،و یجب علی الثانی.و هل یعتبر بلوغه النصاب یابسا بنفسه أو بغیره من جنسه؟وجهان أصحهما الأول.

قوله:«و فی التمر بعد اخترافه» .

اختراف التمر-بالخاء المعجمة-اجتناؤه،و الاسم الخرفة بالضم،و مثله الاقتطاف للعنب،و الاسم القطاف بالکسر و الفتح.و فی جعل ذلک وقت الإخراج تجوز،و إنما وقته عند یبس الثمرة و صیرورتها تمرا و زبیبا.

قوله:«إلا إذا ملکت بالزراعة لا بغیرها من الأسباب کالابتیاع» .

المعتبر فی ذلک انعقاد الثمرة فی الملک و احمرارها أو اصفرارها إذا توقف الوجوب علیه،و هذا هو معنی الزراعة فی اصطلاحهم،فان کان الشراء قبل ذلک فالزکاة علی المشتری و بعده علی البائع،فقول المصنف منزّل علی ذلک بحمل الابتیاع و نحوه مما ذکره علی وقوعه بعد تحقق الوجوب بحصول أحد الأمور فی الثمرة قبل البیع و شبهه، و إن کان ذلک واضح التکلّف.

قوله:«و لا تجب الزکاة الا بعد إخراج حصة السلطان و المؤن کلها علی الأظهر» .

أشار بذلک الی خلاف الشیخ (1)حیث ذهب فی أحد قولین إلی أنها علی

ص:392


1- 1) المبسوط 1:217،الخلاف 2:67 مسألة 78.و خلافه فی خصوص المؤمن دون حصة السلطان. راجع المبسوط 1:214 و هناک تجد قوله الآخر فی المؤن.

..........

المالک،لعموم«فیما سقت السماء العشر» (1).ثمَّ علی تقدیر استثنائها هل یعتبر قبل النصاب،فان لم یبلغ الباقی بعدها نصابا فلا زکاة،أم بعده فیزکّی الباقی منه بعدها و إن قلّ،أم یعتبر ما سبق علی الوجوب-کالحرث و السقی-قبله،و ما تأخر-کالحصاد و الجذاذ-بعده؟أوجه:أجودها الأخیر،و ظاهر العبارة الثانی و به صرح فی التذکرة (2)،و هو أحوط.

و المراد بالمؤن ما یغرمه المالک علی الغلة مما یتکرر کل سنة عادة و ان کان قبل عامه کأجرة الفلاحة،و الحرث و السقی،و الحفظ،و اجرة الأرض و ان کانت غصبا و لم ینو إعطاء مالکها أجرتها،و مئونة الأجیر،و ما نقص بسببه من الآلات و العوامل حتی ثیاب المالک و نحوها،و لو کان سبب النقص مشترکا بینها و بین غیرها وزّع، و عین البذر ان کان من ماله المزکی،و لو اشتراه تخیر بین استثناء ثمنه و عینه،و کذا مئونة العامل المثلیة،أما القیمیة فقیمتها یوم التلف.و لو عمل معه متبرع لم یحتسب أجرته إذ لا تعد المنّة مئونة عرفا.و لو زرع مع الزکوی غیره قسّط ذلک علیهما.و لو زاد فی الحرث عن المعتاد لزرع غیر الزکوی بالعرض لم یحتسب الزائد.و لو کانا مقصودین ابتداء وزّع علیهما ما یقصد لهما و اختص أحدهما بما یقصد له.و لو کان المقصود بالذات غیر الزکوی ثمَّ عرض قصد الزکوی بعد تمام العمل لم یحتسب من المؤن.

و لو اشتری الزرع احتسب ثمنه و ما یغرمه بعد ذلک دون ما سبق علی ملکه.و حصة السلطان من المؤن اللاحقة لبدوّ الصلاح فاعتبار النصاب قبلها.و المراد بحصة السلطان ما یأخذه علی الأرض علی وجه الخراج أو الأجرة و لو بالمقاسمة،سواء فی ذلک العادل و الجائر،إلا أن یأخذ الجائر ما یزید علی ما یصلح کونه أجرة عادة فلا یستثنی الزائد،إلا أن یأخذه قهرا بحیث لا یتمکن المالک من منعه منه سرا أو جهرا

ص:393


1- 1) مضمون عدة من الأحادیث.راجع التهذیب 4:13 باب زکاة الحنطة و الشعیر،الوسائل 6:124 ب«4،5،6»من أبواب زکاة الغلات.
2- 2) التذکرة 1:220.
و أما اللواحق

و أما اللواحق فمسائل:

الأولی:کل ما سقی سیحا أو بعلا أو عذبا ففیه العشر

الأولی:کل ما سقی سیحا أو بعلا أو عذبا ففیه العشر(1).و ما سقی بالدوالی و النواضح ففیه نصف العشر.و إن اجتمع فیه الأمران،کان الحکم للأکثر(2) فلا یضمن حصة الفقراء من الزائد.و لو جعل الظالم علی المالک مالا مخصوصا علی جمیع أملاکه من غیر تفصیل وزّعه المالک علی الزکوی و غیره بحسب المعتاد کما مر، و لا یحتسب المصادرة الزائدة علی ذلک.

قوله:«کلما سقی سیحا أو بعلا أو عذیا ففیه العشر.إلخ» .

السیح مصدر قولک ساح الماء یسیح سیحا إذا جری علی وجه الأرض، و یطلق أیضا علی الماء الجاری،و یجوز إرادة کل منهما هنا.و المراد ما سقی بماء جار لا مئونة فیه،سواء کان الجریان قبل الزرع کالنیل،أم بعده.و المراد بالبعل ما شرب بعروقه فی الأرض التی یقرب ماؤها من وجهها فیصل الیه عروق الشجر فیستغنی عن السقی،أو کانت عروقه تصل الی نهر أو ساقیة.و العذی بکسر العین ما سقته السماء،و قیل:هما واحد و هما ما سقته السماء،ذکر خلاصة ذلک فی الصحاح (1).

و الدوالی.جمع دالیة و مثلها الناعورة،و الفرق بینهما ان الدالیة یدیرها البقر،و الناعورة یدیرها الماء،و النواضح جمع ناضح،و هو البعیر یستقی علیه.

و اعلم أنه قد أورد علی التفصیل سؤال،و هو أن الزکاة إذا کانت لا تجب الا بعد إخراج المؤمنة فأی فارق بین ما کثرت مئونته و قلّت؟و أجیب بأن ذلک مدافعة للنص فلا یسمع و یمکن بیان الحکمة بان ما احتاج الی مئونة کثیرة فإنها و ان استثنیت،إلا أن إخراجها معجل و استثناؤها مؤخر فلا یجبره،فناسب الحکمة التخفیف علی المالک لما عجله من الغرامة،أو أن استعمال الاجراء،علی السقی و الحفظ کلفة متعلقة بالمالک زائدة علی بذله الأجرة فناسب الحکم بالتخفیف.

قوله:«و إن اجتمع الأمران کان الحکم للأکثر» .

اعتبار الکثرة قد یکون بعدد السقیات،کما لو شرب ثلاث مرات بالسیح

ص:394


1- 1) الصحاح 1:377 مادة«سیح»و ج 4:1635 مادة«بعل».

فان تساویا أخذ من نصفه العشر،و من نصفه نصف العشر(1).

و أربعا بالدالیة مثلا،سواء تساوی زمانهما أم اختلف،و قد یکون بالزمان،بأن شرب فی ثلاثة أشهر مرة بالدالیة و فی شهرین ثلاث مرات بالسیح،و قد یکون بالنمو و النفع،فربما کانت السقیة الواحدة فی وقت أنفع و أکثر نموا من سقیات متعددة فی غیره،و أیهما المعتبر هنا؟ یحتمل الأول لأن الکثرة حقیقة فی الکم المنفصل و هو هنا أعداد السقیات،لا فی زمانه.و اللفظ انما یحمل علی حقیقته،و لأن المؤنة و عدمها انما یلحق بسبب ذلک و هی الحکمة فی اختلاف الواجب.

و یحتمل الثانی لأنه الظاهر من الخبر الدال علی ذلک عن الصادق علیه السلام،حیث سئل عن الأرض تسقی السقیة و السقیتین سیحا؟فقال:«فی کم تسقی السقیة و السقیتین؟قلت:فی ثلاثین لیلة،أربعین لیلة،و قد مضت قبل ذلک فی الأرض ستة أشهر،سبعة أشهر،تسقی بالدوالی،قال:نصف العشر» (1).و لم یسأل عن عدد ما سقی بالدوالی فی تلک المدة و لا عن أکثرهما نموا،و لأنه قد یعرض ما لم یمکن فیه اعتبار عدد السقی،کما لو شرب بعروقه أو بمطر متصل و نحوه نصف سنة ثمَّ سقی بالدالیة شهرا و شهرین عددا معینا.

و یحتمل الثالث لأنه المقصود بالذات و الزکاة تابعة له.و اختار جماعة من الأصحاب الأخیر (2)،و الوسط لا یخلو من وجه.

قوله:«فان تساویا أخذ من نصفه العشر و من نصفه نصف العشر» .

و ذلک ثلاثة أرباع العشر.و اعتبار التساوی بالمدة و العدد ظاهر،أما بالنمو فیرجع فیه الی أهل الخبرة،فإن اشتبه الحال حکم بالاستواء.

ص:395


1- 1) الکافی 3:514 ح 6 و لیس فیه«تسقی بالدوالی»الاستبصار 2:15 ح 44،التهذیب 4:16 ح 41،الوسائل 6:128 ب«6»من أبواب زکاة الغلات ح 1.
2- 2) کالعلامة فی التذکرة 1:219 و القواعد 1:55 و فخر المحققین فی إیضاح الفوائد 1:183 و المحقق الثانی فی الحاشیة علی الشرائع:95.
الثانیة:إذا کان له نخیل أو زروع فی بلاد متباعدة

الثانیة:إذا کان له نخیل أو زروع فی بلاد متباعدة یدرک بعضها قبل بعض،ضمّت الجمیع و کان حکمها حکم الثمرة فی الموضع الواحد(1).

فما أدرک و بلغ نصابا أخذ منه(2)،ثمَّ یؤخذ من الباقی قلّ أو کثر.و ان سبق ما لا یبلغ نصابا،تربّصنا فی وجوب الزکاة إدراک ما یکمل نصابا،سواء أطلع الجمیع دفعة،أو أدرک دفعة،أو اختلفت الأمران.

الثالثة:إذا کان له نخل تطلع مرة،و أخری تطلع مرتین

الثالثة:إذا کان له نخل تطلع مرة،و أخری تطلع مرتین،قیل:لا یضم الثانی إلی الأول،لأنه فی حکم ثمرة سنتین،و قیل:یضم،و هو الأشبه(3).

الرابعة:لا یجزی أخذ الرطب عن التمر

الرابعة:لا یجزی أخذ الرطب عن التمر،و لا العنب عن الزبیب.

قوله:«ضممنا الجمیع و کان حکمها حکم الثمرة فی الموضع الواحد» .

المراد بالضمّ اعتبار النصاب فی الجمیع،و تعلق الوجوب مع بلوغ الجمیع نصابا.ثمَّ إن اتفقت فی القیمة و الجودة تخیر فی الإخراج من أی موضع شاء،مع اتحاد البلد،أو مع تعدده ان لم نوجب الإخراج فی بلد المال،و ان اختلفت اخرج من کل واحدة بحسابها.

قوله:«فما أدرک و بلغ نصابا أخذ منه» .

المراد بالإدراک بلوغه الحد الذی یتعلق به الوجوب،أعم من صیرورته تمرا أو زبیبا علی مذهب المصنف،أو بدوّ الصلاح علی القول الآخر.و إنما یتربص فی وجوب الزکاة بإدراک ما یکمل نصابا علی مذهب المصنف،أو علی تقدیر اختلاف وقت الانعقاد و التلون علی القول الآخر.

قوله:«و قیل:بضم،و هو الأشبه» .

وجوب الضم قوی لأنه ثمرة سنة واحدة.

ص:396

و لو أخذه الساعی،و جفّ ثمَّ نقص رجع بالنقصان.(1)

الخامسة:إذا مات المالک و علیه دین

الخامسة:إذا مات المالک و علیه دین فظهرت الثمرة(2) و بلغت نصابا،لم یجب علی الوارث زکاتها.و لو قضی الدین،و فضل منها النصاب،لم تجب الزکاة لأنها علی حکم مال المیت(3)،و لو صارت ثمرا و المالک حی ثمَّ مات،وجبت الزکاة و إن کان دینه یستغرق ترکته.و لو ضاقت الترکة عن الدین،قیل:یقع التحاص بین أرباب الزکاة و الدیّان، قوله:«لا یجزی أخذ الرطب-إلی قوله-رجع بالنقصان» .

هذا إذا أخذه أصلا،أما لو أخذه قیمة صح،و لا رجوع و إن نقص.

قوله:«لو مات المالک و علیه دین فظهرت الثمرة.إلخ» .

هذا إذا کان الدین مستوعبا للترکة.و لا فرق حینئذ بین اتحاد الوارث و تعدّده.

و کذا لو لم یستوعب لکن لم یفضل منها للوارث ما یبلغ النصاب.و لا فرق فی عدم الوجوب حینئذ بین القول بانتقال الترکة إلی الوارث،أو انها علی حکم مال المیت، لأنه و إن حکم بانتقالها إلیه لکنه یمنع من التصرف فیها قبل الوفاء فلا یتمّ الملک.

و لو فضل للوارث الواحد عن الدین نصاب،أو لکل واحد من المتعدد،ففی وجوب الزکاة علیه-علی القول بانتقالها الیه-نظر،من حصول الملک،و عدم تمامیته قبل الوفاء،لأنه و ان بقی من الترکة بقدر الدین لکن یمکن تلفه قبل الوفاء فلا یتم ملک ما أخذ.و الأولی بناء علی الانتقال وجوب الزکاة علی الوارث مع بلوغ نصیبه نصابا و ان أمکن عروض الضمان علیه بتلف ما قابل الدین،فإن اتفق ذلک ضمن.و فی جواز رجوعه علی القابض مع علمه بالحال نظر.و لو قلنا بعدم انتقال الترکة إلی الوارث فسیأتی الکلام فیه.

قوله:«و لو قضی الدین و فضل منها النصاب لم تجب الزکاة لأنه علی حکم مال المیت» .

إذا قلنا بأن الترکة علی حکم مال المیت الی أن یوفی الدین،سواء أ کان مستوعبا لها أم لا،لا إشکال فی عدم وجوب الزکاة علی الوارث-و ان فضل له عن الدین نصاب-لعدم ملکه إیاه عند صلاحیة الوجوب.و علی هذا لا فرق بین قضائه الدین

ص:397

و قیل:تقدم الزکاة لتعلقها بالعین(1) قبل تعلق الدین بها،و هو الأقوی.

السادسة:إذا ملک نخلا قبل أن یبدو صلاح ثمرته فالزکاة علیه

السادسة:إذا ملک نخلا قبل أن یبدو صلاح ثمرته فالزکاة علیه، و کذا إذا اشتری ثمرة علی الوجه الذی یصح(2).

و عدمه،و إنّما فرضه فی صورة القضاء للتنبیه علی الفرق بین القول بانتقال الترکة إلی الوارث،و بقائها علی حکم مال المیت،مع اشتمالها علی نصاب زائد علی الدین للوارث المتحد أو نصاب لکل واحد أو لبعضهم دون بعض،فإنه علی القول ببقائها علی حکم مال المیت،لا فرق فی عدم الوجوب علی الوارث حینئذ بین قضائه الدین و عدمه،لأن الانتقال الیه لا یحصل الا بالوفاء،و حینئذ لا وجوب،لسبق بلوغ الثمرة حدا یصلح لوجوب الزکاة معه علی حصول الملک للوارث.و أما إذا قلنا بانتقاله الیه أمکن الفرق بین ما إذا قضی الدین و عدمه-و إن منعناه من التصرف فیها قبله-لأن القضاء حینئذ یکون کاشفا عن استقرار الملک من حین الموت فیجب علیه الزکاة، بل یتجه القول بالوجوب و ان لم یقض کما مر،فیصیر حاصل العبارة المصنف ان مع سبق الموت علی بلوغ الثمرة لا تجب الزکاة علی الوارث قبل قضاء الدین مطلقا،و لو فرض انه قضاه لم یجب علیه أیضا لبقاء الترکة علی حکم مال المیت.ففائدة ذکر ذلک بیان حکم المسألة علی مذهبه،و الإیماء إلی الفرق بین القولین.

قوله:«و قیل:تقدم الزکاة لتعلقهما بالعین» .

هذا هو الأجود لأن التعلق بالعین یوجب خروج قدر الواجب من المال عن ملک المدیون-و إن جاز له المعاوضة عنه لو کان حیا-فلا یکون ذلک من الترکة التی هی متعلق الدین.

قوله:«و کذا إذا اشتری ثمرة علی الوجه الذی یصح» .

أی مع الشرط المعتبر فی بیع الثمرة إذا بیعت قبل بدو الصلاح و هو ظهورها و الضمیمة إلیها،أو کون المبیع أزید من عام،أو بشرط القطع إن قلنا باشتراط ذلک.و سیأتی الکلام فیه إن شاء اللّه تعالی.

ص:398

فإن ملک الثمرة بعد ذلک،فالزکاة علی المملک(1).و الأولی الاعتبار بکونه تمرا،لتعلق الزکاة بما یسمی تمرا،لا بما یسمی بسرا.

السابعة:حکم ما یخرج من الأرض مما یستحب فیه الزکاة

السابعة:حکم ما یخرج من الأرض مما یستحب فیه الزکاة،حکم الأجناس الأربعة فی قدر النصاب،و کیفیة ما یخرج منه،و اعتبار السقی.

القول فی مال التجارة

القول فی مال التجارة و البحث فیه،و فی شروطه،و أحکامه

أما الأوّل البحث فی مال التجارة

أما الأوّل فهو المال الذی ملک بعقد معاوضة،و قصد به الاکتساب عند التملک(2).فلو انتقل إلیه بمیراث أو هبة لم یزکّه.و کذا لو ملکه للقنیة.

قوله:«فإن ملک الثمرة بعد ذلک فالزکاة علی المالک».

الذی انتقلت عنه،لتعلق الزکاة بها قبل الانتقال.و لا بدّ من تقیید ذلک بضمانه حصة الزکاة،و إلا بطل فی قدره.

قوله:«فهو المال الذی ملک بعقد معاوضة و قصد به الاکتساب عند التملک» .

هذا تعریف لمال التجارة من حیث یتعلق به الزکاة،و إلا فسیأتی ان شاء اللّه تعالی ان التجارة أعم مما ذکر هنا.فالمال بمنزلة الجنس،و یدخل فیه ما صلح لتعلق الزکاة المالیة به-وجوبا أو استحبابا-و غیره کالخضراوات،و یدخل فیه أیضا العین و المنفعة-و ان کان فی تسمیة المنفعة مالا خفاء-فلو استأجر عقارا للتکسب تحققت التجارة.و خرج بالموصول و صلته ما ملک بغیر عقد کالإرث،أو بغیر معاوضة کالهبة.

و المراد بالمعاوضة ما تقوّم طرفاها بالمال کالبیع و الصلح،و یعبّر عنها بالمعاوضة المحضة،و قد یطلق علی ما هو أعم من ذلک و هو ما اشتمل علی طرفین مطلقا، فیدخل فیه المهر،و عوض الخلع،و مال الصلح عن العدم.و فی صدق التجارة علی هذا القسم مع قصدها نظر،و قطع فی التذکرة بعدمه (1).و خرج بقصد الاکتساب

ص:399


1- 1) التذکرة 1:227.

و کذا لو اشتراه للتجارة،ثمَّ نوی القنیة(1).

و أما الشروط فثلاثة

و أما الشروط فثلاثة

الأول:النصاب

الأول:النصاب.(2) و یعتبر وجوده فی الحول کله،فلو نقص فی أثناء الحول و لو یوما، سقط الاستحباب.و لو مضی علیه مدة یطلب فیها برأس المال ثمَّ زاد، عند التملک.ما ملک بعقد معاوضة مع عدم قصده،إما مع الذهول،أو مع قصد القنیة،أو الصدقة و نحوها،و ان تجدد قصد الاکتساب.و لا ریب فی اعتبار هذه القیود،إلا الأخیر فإنّ اعتباره هو المشهور،و قد خالف فیه جماعة من المتأخرین منهم المصنف فی المعتبر (1)،لإطلاق النصوص (2)،و أن المقصود الاعداد للفائدة و هو حاصل.

و هو حسن.

قوله:«و کذا لو اشتراه للتجارة ثمَّ نوی القنیة» .

عطف هذا القسم علی ما قبله غیر جیّد،إذا لم یتقدم فی القیود ما یدل علی خروجه بل دلّ علی دخوله،و إنما یتم لو قال:و قصد به الاکتساب طول الحول،أو نحو ذلک.و کأنه عطفه علیه لمشارکته إیاه فی عدم الزکاة.

قوله:«النصاب» .

المعتبر من النصاب هنا هو نصاب أحد النقدین دون غیرهما،و ان کان مال التجارة من جنس آخر،فلو اشتری أربعین من الغنم للتجارة اعتبر فی جریان زکاة التجارة بلوغ قیمتها النصاب الأول من أحد النقدین،و یعتبر فی الزائد عن النصاب الأول بلوغ النصاب الثانی کذلک.و المخرج هنا ربع العشر،إما من العین،أو القیمة،کالنقدین.

قوله:«و لو مضی علیه مدة یطلب فیها برأس المال ثمَّ زاد،کان حول

ص:400


1- 1) المعتبر 2:548.و لکن فیه اشتراط نیّة الاکتساب عند التملک و أنه اتفاق العلماء.فلاحظ و راجع الجواهر 15:260.
2- 2) راجع الوسائل 6:45 ب«13،14»من أبواب ما تجب فیه الزکاة.

کان حول الأصل من حین الابتیاع،و حول الزیادة من حین ظهورها(1).

الثانی:ان یطلب برأس المال أو زیادة

الثانی:ان یطلب برأس المال أو زیادة.

فلو کان رأس ماله مائة،فطلب بنقیصة و لو حبّة لم یستحب.(2) و روی أنه إذا مضی علیه-و هو علی النقیصة-أحوال زکّاه لسنة واحدة استحبابا.

الثالث:الحول

الثالث:الحول.

و لا بد من وجود ما یعتبر فی الزکاة من أول الحول إلی آخره.فلو نقص رأس ماله،أو نوی به القنیة،انقطع الحول.و لو کان بیده نصاب بعض الحول،فاشتری به متاعا للتجارة،قیل:کان حول العرض حول الأصل،و الأشبه استئناف الحول(3).و لو کان رأس المال دون النصاب، استأنف عند بلوغه نصابا فصاعدا.

الأصل من حین الابتیاع،و حول الزیادة من حین ظهورها» .

یطلب بضم الیاء مبنیا للمجهول.و المراد أن النصاب لم یظهر فیه ربح سواء طلب أم لم یطلب،ثمَّ ظهر الربح فی أثناء حول الأصل فلکل من الأصل و الزیادة حول بانفراده مع بلوغ الزیادة النصاب الثانی،أو کان فی الأول فضل عن النصاب الأول و یکمل نصابا ثانیا بالزیادة،و فی حکم الربح نمو المال الأول کنتاج الدابة و ثمرة الشجرة.

قوله:«فطلب بنقیصة و لو حبّة لم یستحب» .

المراد بالحبّة المعهودة شرعا،و هی التی یقدر بها القیراط فیکون من الذهب، اما نحو حبة الغلات منها فلا اعتداد بها لعدم تموّلها.و المراد بسقوط الاستحباب بالنسبة إلی الحول الأول،فلو عاد إلی أصله أو زاد استؤنف الحول حینئذ.

قوله:«و لو کان بیده نصاب بعض حول-إلی قوله-و الأشبه استئناف الحول» .

محل الخلاف ما لو کان النصاب الأول من أحد النقدین،فإنه یبنی حول

ص:401

و أما أحکامه

و أما أحکامه فمسائل:

الأولی:زکاة التجارة یتعلق بقیمة المتاع لا بعینة

الأولی:زکاة التجارة یتعلق بقیمة المتاع لا بعینة(1)،و یقوّم بالدنانیر أو الدراهم(2) التجارة علی حوله عند الشیخ (1)لاتحاد قدر الزکاة و متعلقها لرجوع التجارة إلی قیمة المتاع و هو من جنس النقد فصار ابدالا للشیء بجنسه،و هو موجب للبناء فی العینیة عنده أیضا،و حیث کان الأصل ممنوعا فکذا الفرع.اما لو کان النصاب الأول للمالیة من غیر النقدین.فلا خلاف فی عدم بناء التجارة علیه،و ان کانت العبارة مطلقة قد توهم التعمیم.و العرض-بفتح العین و سکون الراء-المتاع.

قوله:«زکاة التجارة تتعلق بقیمة المتاع لا بعینه» .

فلو باع العین صح البیع فی جمیعها و ان لم یضمن حصة المستحق،بخلاف الزکاة الواجبة،و من ثمَّ تسمّی العینیة لتعلق الحق فیها بالعین،فلا یصح البیع فی حصة الفقراء قبل ضمانها کما مر.و مال المصنف فی المعتبر (2)و العلامة فی التذکرة (3)إلی تعلّقها بالعین هنا کغیرها،و المشهور ما فی الکتاب.و تظهر الفائدة أیضا فیما لو زادت القیمة بعد الحول،فعلی المشهور یخرج ربع عشر القیمة الاولی،و علی الثانی ربع عشر الزیادة أیضا،و فی التحاص و عدمه لو قصرت الترکة.

قوله:«و یقوّم بالدنانیر أو الدراهم» .

هذا إذا کان رأس المال عروضا أما لو کان أحد النقدین تعیّن تقویمه به،فإن بلغ به النصاب استحبت و إلا فلا.و لو کان منهما معا قوم بهما علی التقسیط.و لو کان نقدا و عرضا قسّط أیضا علی القیمة،و قوّم ما یخصّ النقد به و الآخر بالنقد الغالب منهما،فإن تساویا تخیر.و کذا القول فیما لو کان جمیعه عرضا.

ص:402


1- 1) المبسوط 1:221.
2- 2) المعتبر 2:550.
3- 3) التذکرة 1:228.
تفریع

تفریع إذا کانت السلعة تبلغ النصاب بأحد النقدین دون الآخر،تعلقت بها الزکاة(1)،لحصول ما یسمی نصابا.

الثانیة:إذا ملک أحد النصب الزکاتیّة للتجارة

الثانیة:إذا ملک أحد النصب الزکاتیّة للتجارة،مثل أربعین شاة أو ثلاثین بقرة،سقطت زکاة التجارة و وجبت زکاة المال،و لا تجتمع الزکاتان(2).و یشکل ذلک علی القول بوجوب زکاة التجارة،[و قیل:تجتمع الزکاتان،هذه وجوبا،و هذه استحبابا].

قوله:«إذا کانت السلعة تبلغ النصاب بأحد النقدین دون الآخر تعلقت بها الزکاة» .

ان اشتریت بعرض،أو بما بلغت به من النقد،و إلا فلا.

قوله:«سقطت زکاة التجارة و وجبت زکاة المال و لا تجتمع الزکاتان» .

إنما یمتنع اجتماع الزکاتین فی العین مع اتحاد وقتهما لقوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا ثنیا فی صدقة» (1)،و الحال فی هذه المسألة کذلک.و إنما قدمت زکاة المال لأنها أقوی لتعلّقها بالعین،و الاتفاق علی وجوبها.و یحتمل تقدیم زکاة التجارة لأنها انفع للفقراء لتقومها بالنقدین و عدم اختصاصها بعین دون عین.و قد ذکر جماعة من الأصحاب انه لا قائل بثبوتهما معا،و حملوا قول المصنف:(«و قیل:تجتمع زکاتان هذه وجوبا،و هذه استحبابا،و یشکل ذلک علی القول بوجوب التجارة» (2)علی أن الاشکال فی التخصیص لا فی اجتماع الزکاتین،فیحتمل حینئذ تقدیم المالیة لعموم النص و قوّتها،و التجارة لما مرّ و لسبق النیة.و تظهر الفائدة فی النیة و فی تعلقها بالعین أو الذمة.و ربما قیل بالتخییر لتساویهما فی الوجوب،و استحالة الترجیح،و منع المرجح،و عدم إمکان الاجتماع،للحدیث.

ص:403


1- 1) الفردوس بمأثور الخطاب 5:160 ح 7814.
2- 2) یلاحظ أنّ العبارة المنقولة هنا مغایرة لما فی المتن.
الثالثة:لو عاوض أربعین سائمة بأربعین سائمة للتجارة

الثالثة:لو عاوض أربعین سائمة بأربعین سائمة للتجارة،سقط وجوب المالیة و التجارة،و استأنف الحول فیهما(1)،و قیل:بل یثبت زکاة المال مع تمام الحول دون التجارة،لأن اختلاف العین لا یقدح فی الوجوب مع تحقق النصاب فی الملک،و الأول أشبه.

قوله:«لو عارض (1)أربعین سائمة بأربعین سائمة للتجارة-إلی قوله -و استأنف الحول فیهما» .

الجار متعلق بمحذوف صفة للأربعین فی الموضعین،أما الثانیة فظاهر،و أما الأولی فلقوله:«سقط وجوب المالیة و التجارة»إذ لو کانت الأولی للقنیة لم یکن لذکر سقوط التجارة وجه فإن السقوط فرع الثبوت.

و یشکل الحکم بسقوط التجارة بتبدل المالیة لابتناء التجارة علی تبدّل الأعیان و تقلب الأموال فلا یؤثر فیها المعارضة.و قد ادعی الامام فخر الدین (2)(رحمه اللّه) الاتفاق علی بقاء التجارة،و انما الخلاف فی استئناف حول المالیة،و القول ببناء حول المالیة دون التجارة للشیخ (3)(رحمه اللّه)،بناء علی اتحاد جنس العوض و المعوض، و قد تقدم أن ذلک لا یقدح فی البناء عنده فیثبت المالیة و یسقط التجارة حذرا من الثنیا،لکن انما تسقط زکاة التجارة عنده بعد تمام الحول لا من حین الشروع.و قد نبه علیه المصنف بقوله«بل یثبت زکاة المال مع تمام الحول دون التجارة».

و تظهر الفائدة فیما لو اختل أحد شروط العینیة فی أثناء الحول فإن الأخری تثبت.

و فی قول المصنف:«سقط وجوب المالیة و التجارة و استأنف الحول فیهما»إشارة إلی تساوق حولهما أیضا کما قلناه-و ان قدمت المالیة عند تمامه-و هو واضح بعد ثبوت الاستئناف،أما قبله فقد عرفت الاشکال فیه.

ص:404


1- 1) الوارد فی نسخ الشرائع المطبوعة«عاوض»و فیما لدینا من نسخ المسالک المخطوطة«عارض»کما ورد فی الشرح المعارضة و کأنه بمعنی المقابلة.
2- 2) إیضاح الفوائد 1:186.
3- 3) المبسوط 1:223.

..........

و ربما وجه سقوط التجارة بأن حول المالیة یبتدئ من حین دخول الثانیة فی ملکه فیمتنع اعتبار بعضه فی حول التجارة،لأن الحول الواحد لا یمکن اعتباره للزکاتین فکذا بعضه.و یضعف بما مرّ من الإجماع.

فإن قیل:ذلک یستلزم تقدیم زکاة التجارة و ان کانت مستحبة علی المالیة لسبق تمام حولها و الا لم یکن لبقائها أثر.

قلنا:لو صحّ أن به قائلا-کما هو الظاهر من عبارة الکتاب (1)-لم یکن بعیدا، و الثنیا غیر متحققة لاختلاف وقت الوجوب و محل الزکاة.أما الأول فلان استئناف المالیة یوجب تغایر الحولین و إن تصادقا فی بعض الوقت،و أما الثانی فلان محل الوجوب فی المالیة العین و فی التجارة الذمة فلا ثنیا فی محل واحد.و قد وقع نظیر ذلک فی العبد المشتری للتجارة إذا حال علیه الحول و أهلّ شوال فإنه یجب فیه زکاة الفطرة و تثبت زکاة التجارة،و فی مواضع أخر.

و إن لم یتحقق القائل بذلک کانت الفائدة فی جریانه فی الحول من أول وقت الانتقال توقع اختلال شروط المالیة فیثبت التجارة،فإن اتفق تحقق المالیة سقطت التجارة،و ان سبقت فی الثبوت لما مر.و هذا هو الأجود.

و یحتمل تقدیم زکاة التجارة هنا لسبقها و کمال حولها خالیة عن المزاحم و سقوط المتاخرة-و ان کمل حولها-لامتناع الثنیا،و اختاره العلامة فی النهایة (2).و فی القواعد ما یقرب منه (3).و یقوی هذا الاحتمال علی القول بوجوب زکاة التجارة بل لا یکاد یعدل عنه.

و اعلم أنه یمکن حمل کلام المصنف علی ما یزول معه هذا الاشکال بحمل الأربعین الأولی علی القنیة و تعلق الجار بالثانیة خاصة،و حمل سقوط التجارة علی

ص:405


1- 1) ما بین الخطین لیس فی«ن»و مشطوب علیه فی«ج»و مذکور فی الحاشیة فی«ک»و«و».
2- 2) نهایة الأحکام 2:372.
3- 3) قواعد الأحکام 1:56.
الرابعة:إذا ظهر فی مال المضاربة الربح

الرابعة:إذا ظهر فی مال المضاربة الربح،کانت زکاة الأصل علی رب المال لانفراده بملکه،و زکاة الربح بینهما،یضم حصة المالک الی ماله،و یخرج منه الزکاة،لأن رأس ماله نصاب.و لا یستحب فی حصة الساعی الزکاة الا أن یکون نصابا(1).و هل تخرج قبل أن ینضّ المال؟قیل:

لا،لأنه وقایة لرأس المال،و قیل:نعم،لأن استحقاق الفقراء له أخرجه عن کونه وقایة،و هو أشبه(2).

الارتفاع الأصلی و هو انتفاؤها،و غایته ان یکون مجازا،و هو أولی من اختلال المعنی مع الحقیقة،أو یقدر لوجوب التجارة عامل محذوف غیر السقوط و هو الانتفاء و نحوه، و فی عطف المصنف التجارة علی المالیة-المقتضی لجعل الوجوب مضافا إلیهما-تجوز آخر عند المصنف حیث لم یوجب زکاة التجارة،و وجه التجوز استعمال لفظ الوجوب فی حقیقته و مجازه،فإنه لغة الثبوت (1)و هو شامل للندب.و اللّه الموفق.

قوله:«و زکاة الربح بینهما یضم حصة المالک الی ماله و یخرج منه الزکاة -إلی قوله-الا أن یکون نصابا» .

یعتبر فی حصة المالک بلوغ النصاب الثانی لوجود الأول عنده،و فی حصة العامل بلوغ النصاب الأول إذ لیس له سواها،نعم لو فرض انه یتجر مع مال المضاربة بماله أیضا و کان نصابا کانت حصته من الربح کحصة المالک.و لو قصر المال الأول عن النصاب ضم إلیه الربح فیهما.

قوله:«و هل تخرج قبل أن ینض المال قیل لا-إلی قوله-و هو الأشبه» .

المراد بإنضاض المال-لغة-تحوله عینا بعد ان کان متاعا.قال فی الصحاح:

و أهل الحجاز یسمّون الدراهم و الدنانیر النضّ و الناضّ (2).و المراد به هنا القسمة و ان کان المال عروضا.و سمّاها بذلک مجازا،أو یرید حقیقته مع الفسخ فإن العامل یملک

ص:406


1- 1) انظر النهایة لابن الأثیر 5:152،لسان العرب 1:793.
2- 2) الصحاح 3:1107 مادة«نضض».
الخامسة:الدین لا یمنع من زکاة التجارة

،و لو لم یکن للمالک وفاء الا منه.و کذا القول فی زکاة المال،لأنها تتعلق بالعین.

ثمَّ یلحق بهذا الفصل مسألتان

ثمَّ یلحق بهذا الفصل مسألتان:

الأولی:العقار المتخذ للنماء یستحب الزکاة فی حاصله

الأولی:العقار المتخذ للنماء(1) یستحب الزکاة فی حاصله.و لو بلغ نصابا و حال علیه الحول وجبت الزکاة.و لا یستحب فی المساکن و لا فی الثیاب و لا الآلات و لا الأمتعة المتخذة للقنیة.

حصته ملکا مستقرا بأحد الأمرین.

و مبنی ما ذکره المصنف علی ان العامل یملک الحصة بالظهور و لا یتوقف علی الإنضاض و حینئذ فیجری حول نصیب العامل من حین ظهوره.و هل له تعجیل إخراج الزکاة بعد الحول و قبل استقرار ملکه بأحد الأمرین؟قیل:لا،لأن الربح حینئذ وقایة لرأس المال لما لعله یکون من الخسران،فتعلق حق المالک به للوقایة یمنع استقلال العامل بالإخراج.و اختار المصنف الجواز لأن استحقاق الفقراء لجزء منه یخرج ذلک القدر المستحق عن الوقایة.

و جمع العلامة (1)بین القولین فجوز تعجیل الإخراج قبل ذلک مع بقاء الوقایة،فیضمن العامل الزکاة لو احتیج إلی إتمام المال بها،کما تضمن المرأة لو أخرجت زکاة المهر ثمَّ طلقت قبل الدخول.و ردّ بجواز إعسار العامل فلا یتحقق الوقایة.و أجیب بأن إمکان الإعسار أو ثبوته بالقوة لا یزیل حق الإخراج الثابت بالفعل.و لو قیل بعدم ثبوت الزکاة قبل الإنضاض أو ما فی حکمه لعدم تمامیة الملک کان وجها.و لو قلنا بالثبوت لم یجب تعجیل الإخراج قبل ذلک.

قوله:«العقار المتخذ للنماء.إلخ» .

العقار المتّخذ للنماء-کالدکان،و الخان،و الحمام-ملحق بالتجارة،غیر أن مال التجارة معد للانتقال و ان لم یتبدل،و هذا قارّ.و فی إلحاقه به فی اعتبار

ص:407


1- 1) قواعد الأحکام 1:56.
الثانیة:الخیل إذا کانت إناثا سائمة و حال علیها الحول

الثانیة:الخیل إذا کانت إناثا سائمة(1) و حال علیها الحول،ففی العتاق عن کل فرس دیناران(2)،و فی البراذین عن کل فرس دینار استحبابا.

النظر الثالث فی من تصرف إلیه،و وقت التسلیم،و النیة
اشارة

النظر الثالث فی من تصرف إلیه،و وقت التسلیم،و النیة

القول فی من تصرف إلیه

القول فی من تصرف إلیه و یحصره أقسام:

الأول:أصناف المستحقین للزکاة سبعة

الأول:أصناف المستحقین للزکاة سبعة:(3)

الفقراء و المساکین

الفقراء و المساکین و هم الذین تقصر أموالهم عن مئونة سنتهم،و قیل:من یقصر ماله عن أحد النصب الزکویة.ثمَّ من الناس من جعل اللفظین بمعنی واحد، الحول و النصاب قولان،و عدم اشتراطهما متوجه،و هو خیرة التذکرة (1).

قوله:«الخیل إذا کانت إناثا سائمة.إلخ» .

یشترط مع ذلک أن لا تکون عوامل،و ان تکمل للمالک الواحد فرس کاملة، و ان کانت بالشرکة کنصف اثنین.

قوله:«ففی العتاق عن کل فرس دیناران.إلخ» .

المراد بالفرس العتیق الذی أبواه عربیان کریمان.و بالبرذون-بکسر الباء- خلافه سواء أ کان أبواه أعجمیین و هو البرذون بالمعنی الأخص،أم أبوه خاصة و یخصّ باسم المقرف،أم أمه خاصة و یخص باسم الهجین.و فی الصحاح البرذون:

الدابة (2).فعلی هذا یجوز أن یراد بالبراذین فی کلام المصنف بقیتها.

قوله:«أصناف المستحقین للزکاة سبعة» .

جعلهم سبعة بناء علی اتحاد معنی الفقراء و المساکین،و الأشهر کونهم ثمانیة

ص:408


1- 1) التذکرة 1:230.
2- 2) الصحاح 5:2078 مادة«برذن».

و منهم من فرّق بینهما فی الآیة(1)،و الأول أشبه.و من یقدر علی اکتساب ما یمون(2) به نفسه و عیاله لا یحلّ له أخذها،لأنه کالغنیّ.و کذا ذو الصنعة.

و لو قصرت عن کفایته جاز أن یتناولها،و قیل:یعطی ما یتم به کفایته.

و لیس ذلک شرطا.و من هذا الباب تحلّ لصاحب الثلاثمائة،و تحرم علی صاحب الخمسین،اعتبارا بعجز الأول عن تحصیل الکفایة و تمکن الثانی.

لتغایر معنی الاسمین.و تظهر الفائدة فیما لو أراد المخرج بسط الزکاة علی الانصاف استحبابا فإنه یقسمها ثمانیة أقسام،و کذا لو نذر بسطها علیهم.و قد رجع المصنف عن هذا القول فی غیر هذا الکتاب و عدّهم ثمانیة (1).

قوله:«و منهم من فرق بینهما فی الآیة» (2).

اعلم أن الفقراء و المساکین متی ذکر أحدهما خاصة دخل فیه الآخر بغیر خلاف،نص علی ذلک جماعة منهم الشیخ (3)و العلامة (4)کما فی آیة (5)الکفارة المخصوصة بالمسکین فیدخل فیه الفقیر.و انما الخلاف فیما لو جمعا کما فی آیة الزکاة لا غیر،و الأصح أنهما حینئذ متغایران لنص أهل اللغة (6)،و صحیحة أبی بصیر عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:«الفقیر الذی لا یسأل الناس و المسکین أجهد منه» (7).و لا ثمرة مهمة فی تحقیق ذلک للاتفاق علی استحقاقهما من الزکاة حیث ذکرا،و دخول أحدهما تحت الآخر حیث یذکر أحدهما.و انما تظهر الفائدة نادرا فیما لو نذر أو وقف أو أوصی لأسوئهما حالا فإن الآخر لا یدخل فیه،بخلاف العکس.

قوله:«و من یقدر علی اکتساب ما یمون.إلخ» .

یعتبر فی الکسب کونه لائقا بحاله عادة بحسب جلالته وضعته،فلا یکلّف

ص:409


1- 1) المختصر النافع:58.
2- 2) التوبة:60.
3- 3) المبسوط 1:246.
4- 4) نهایة الإحکام 2:379.
5- 5) المجادلة:4.
6- 6) انظر الصحاح 2:782.
7- 7) الکافی 3:501 ح 16 و 18،التهذیب 4:104 ح 297،الوسائل 6:144 ب«1»من أبواب المستحقین للزکاة ح 2،3.

و یعطی الفقیر،و لو کان له دار یسکنها،أو خادم یخدمه،إذا کان لا غناء له عنهما(1).و لو ادعی الفقر،فإن عرف صدقه أو کذبه،عومل(2) بما عرف منه.و إن جهل الأمران أعطی من غیر یمین،سواء کان قویا أو ضعیفا،و کذا لو کان له أصل مال و ادعی تلفه،و قیل:بل یحلف علی تلفه.

و لا یجب إعلام الفقیر أن المدفوع إلیه زکاة،فلو کان ممّن یترفّع عنها الرفیع بیع الحطب،و الحرث،و الکنس،و أشباه ذلک،فإن ذلک أصعب من بیع الخادم و هو غیر واجب.و لو اشتغل عن التکسب بطلب علم دینی جاز له أخذ الزکاة و ان قدر علیه لو ترک،نعم لو قدر مع طلب العلم علی حرفة لا تنافیه تعینت.

قوله:«و لو کان له دار یسکنها أو خادم یخدمه،إذا کان لا غنی له عنهما» .

یتحقق عدم الغنی فی الخادم بکون المخدوم من عادته ذلک و ان کان قادرا علی خدمة نفسه،أو بحاجته الیه لزمانة و نحوها إذا لم یکن من عادته.و لو احتاج الی أزید من واحد فکالواحد.و فی الدار بکونها لائقة بحاله من غیر زیادة فی الوصف و القدر، فلو زادت عن حاله فی أحدهما تعین علیه بیع الزائد أو الاعتیاض بما یلیق بحاله.

و فی حکم الدار و الخادم ثیاب التجمل لمن هو من أهلها،و فرس الرکوب،و کتب العلم کذلک.و ثمنها لفاقدها من جملة المؤن.

قوله:«و لو ادعی الفقر-إلی قوله-قبل» (1).

و کذا یقبل-لو ادعی العیال،أو الاشتغال بطلب علم یسوغ له ترک السعی، مع عدم علم کذبه-من غیر یمین.

ص:410


1- 1) لم یرد فی المتن«قبل»جوابا للشرط بل ورد«عومل.».

و هو مستحق،جاز صرفها إلیه علی وجه الصلة(1).و لو دفعها الیه علی أنه فقیر،فبان غنیا،ارتجعت مع التمکن(2).و إن تعذر کانت ثابتة فی ذمة الآخذ،و لا یلزم الدافع ضمانها(3)،سواء کان الدافع المالک،أو الإمام،أو الساعی.و کذا لو بان أن المدفوع الیه کافر،أو فاسق،أو ممن تجب علیه نفقته(4)،أو هاشمی،و کان الدافع من غیر قبیله.

قوله:«جاز صرفها الیه علی وجه الصلة» .

و ینوی عند وصولها الیه،أو إلی وکیله،أو بعده مع بقاء عینها علی ملکه.

قوله:«ارتجعت مع التمکن» .

المراد بارتجاعها ما یعم العین و المثل أو القیمة مع تعذرها.و حکم القیمة هنا کالغصب.و لو وجدها معیبة أخذها مع أرش العیب.هذا کله مع تصریح الدافع بکونها زکاة،اما لو دفعها الیه و لم یعلمه فلا ضمان.

قوله:«و ان تعذرت کانت ثابتة فی ذمة الآخذ و لا یلزم الدافع ضمانها» .

هذا مع اجتهاد الدافع،و إلا ضمن.و هل المراد بالاجتهاد البحث عن حاله علی وجه یجوز دفعها الیه فیدخل فیه ما لو قبل قوله و نحوه،أم لا بدّ من الاستقصاء بحیث لو کان الأمر بخلاف ذلک لظهر عادة؟یحتمل الأول،لأنه المعتبر فی جواز الدفع و المعروف شرعا،فالأمر بالدفع إلیه یقتضی الإجزاء،و عدم الاجتهاد فیه دفعها الیه من غیر سؤال لظنه فقره أو لمن یستحیی من قبولها صلة،ثمَّ یظهر انه کان قد خرج عن الاستحقاق قبلها.و وجه الثانی انه المتعارف من الاجتهاد عرفا،فترکه:

الاکتفاء بقوله و نحوه،و هذا أجود،فإن الدفع بدون الاجتهاد بالمعنی الأول غیر مجز مطلقا،و الکلام هنا فی الضمان لو ظهر غیر مستحق لا غیر.

قوله:«أو ممن تجب علیه نفقته» .

ای یرتجع مع الإمکان و مع التعذر لا ضمان مع الاجتهاد.و استثنی جماعة من

ص:411

و العاملون

و العاملون و هم عمال الصدقات(1).و یجب أن یستکمل فیهم أربع صفات:

التکلیف،و الإیمان،و العدالة،و الفقه(2).و لو اقتصر علی ما یحتاج الیه منه جاز.و أن لا یکون هاشمیا(3).

الأصحاب (1)من ذلک ما لو تبیّن کون المدفوع الیه عبد الدافع،فإنه لا یجزی مطلقا لعدم خروجها من ملک الدافع فیجری مجری عزلها من غیر تسلیم،و فیه نظر،لأن الأخبار مطلقة (2)و العلة مشترکة فإن غیر المستحق لا یملک الزکاة فی نفس الأمر، و الاکتفاء فی الشرط بالظاهر و تعذّر الارتجاع مشترک.

قوله:«و هم عمال الصدقات» .

ای الساعون فی تحصیلها و تحصینها،بأخذ،و کتابة،و حساب،و قسمة، و حفظ،و رعی،و نحو ذلک.

قوله:«و الفقه» .

انما یشترط الفقه فیمن یتولی ما یفتقر الیه.و لا یشترط فیه الفقه المطلق،بل المتعلق بالزکاة و هو المراد بقول المصنف:«و لو اقتصر علی ما یحتاج إلیه.

إلخ»و اکتفی المصنف فی المعتبر له بسؤال العلماء (3)،و استحسنه فی البیان (4).

قوله:«ان لا یکون هاشمیا» .

نقل الشیخ عن بعض العلماء عدم اشتراط ذلک لأنه یأخذ السهم اجرة لا زکاة و هو أهل للإجارة (5)،و هو نظر فی مقابلة النص (6)فلا یسمع.

ص:412


1- 1) کالعلامة فی التذکرة 1:245،527 و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 3:30 و الحاشیة علی الشرائع: 99.
2- 2) الکافی 3:546 ح 2،التهذیب 4:102 ح 290 و 291،الوسائل 6:147 ب«2»من أبواب المستحقین للزکاة ح 1 و 2.
3- 3) المعتبر 2:571.
4- 4) البیان:194.
5- 5) المبسوط 1:248.
6- 6) الکافی 4:58 ح 5،الوسائل 6:185 ب«29»من أبواب المستحقین للزکاة ح 1.

و فی اعتبار الحریة تردّد(1).و الإمام بالخیار بین أن یقرر له جعالة مقدرة،أو اجرة(2) عن مدة مقدّرة.

و المؤلّفة قلوبهم

وَ الْمُؤَلَّفَةِ قُلُوبُهُمْ و هم الکفار الذین یستمالون الی الجهاد،و لا نعرف مؤلفة غیرهم(3).

قوله:«و فی اشتراط الحریة تردد» .

منشؤه أن العمل تکسّب،و العبد صالح له،و أن سهم العامل و ما قبله فی الآیة (1)مملوک لمکان اللام،و العبد لیس أهلا له.و فیه نظر،لجواز کونه للاستحقاق أو الاختصاص،بل قال بعض محقّقی العربیة:إن مرجع المعانی الثلاثة إلی الاختصاص أولی لدخولها فیه،و حذرا من الاشتراک،و حینئذ فلا یلزم من عدم ملکه عدم اختصاصه أو استحقاقه للسهم بسبب العمل و ان کان المالک هو المولی.و الحق أن الاختصاص فی الآیة أولی لاقتضاء السیاق ذلک،و هو قوله تعالی وَ مِنْهُمْ مَنْ یَلْمِزُکَ فِی الصَّدَقاتِ (2)و لأن مطلق الاختصاص قدر مشترک بین المعانی الثلاثة و هو خیر من الاشتراک و المجاز،و اتفاق الأصحاب علی ان الآیة لبیان المصرف یحققه.

قوله:«و الإمام بالخیار بین ان یقرر له جعالة أو اجرة» .

و لا یشترط حینئذ أن یحصل قدر ما عین له أو یزید علیه،بل ان حصل ذلک، و الا أتم له الإمام من بیت المال،و لو لم یسمّ له شیئا جاز أیضا و أعطاه ما یراه کباقی الأصناف،روی ذلک عن الصادق علیه السلام (3).

قوله:«و لا نعرف مؤلفة غیرهم» .

أشار بذلک الی ما ذکره بعض الأصحاب (4)من أن المؤلفة یجوز کونهم مسلمین أیضا،إمّا بان یکون لهم نظراء من المشرکین إذا أعطی المسلمون رغب نظراؤهم فی

ص:413


1- 1) التوبة:60.
2- 2) التوبة:58.
3- 3) الکافی 3:563 ح 13،المقنعة 43 مرسلا،التهذیب 4:108 ح 311،الوسائل 6:144 «1»من أبواب المستحقین للزکاة ح 4.
4- 4) السرائر 1:457 و قد نسبه الی المفید.
و فی الرقاب

وَ فِی الرِّقابِ و هم ثلاثة:المکاتبون،و العبید الذین تحت الشدّة(1)،و العبد یشتری و یعتق،و إن لم یکن فی شدة،لکن بشرط عدم المستحق(2).

و روی رابع،و هو من وجبت علیه کفارة و لم یجد،فإنه یعتق عنه، و فیه تردد(3).

الإسلام،أو لکون نیاتهم ضعیفة فی الدین و یرجی باعطائهم قوة نیتهم،أو لکونهم فی أطراف بلاد الإسلام إذا أعطوا منعوا الکفار من الدخول،أو رغبوا فی الإسلام، أو لمجاورتهم قوما یجب علیهم الزکاة إذا أعطوا منها جبوها منهم و أغنوا الإمام عن عامل.

و یمکن ردّ ما عدا الأخیر من الأقسام إلی سبیل اللّه،و الأخیر إلی العمالة.و بعد تقرّر أنّ الآیة لبیان المصرف و عدم وجوب البسط و التسویة،تقلّ فائدة الخلاف لجواز إعطاء الجمیع من الزکاة فی الجملة.

قوله:«و العبید الذین تحت الشدة» .

المرجع فی الشدة إلی العرف لعدم تقدیرها شرعا،و لا بدّ من صیغة العتق بعد الشراء،و نیة الزکاة مقارنة للعتق.

قوله:«و ان لم یکن فی شدة لکن بشرط عدم المستحق» .

هذا شرط لإعتاقه من سهم اَلرِّقابِ کما هو المسوق،فلو اشتراه من سهم سبیل اللّه علی القول بعمومه کل قربة لم یتوقف علی عدم المستحق،بل الأولی الجواز من سهم اَلرِّقابِ أیضا لدخوله فی اسم اَلرِّقابِ .

و اعلم أن هذا التفصیل و ما بعده من مسائل متعددة انما یتوجه عندنا فی ناذر بسط الزکاة علی الأصناف،أو لمرید الاستحباب إذا عین السهم بالنیة عند الدفع، و إلا لم یتوجّه هذه الفروع.

قوله:«و روی رابع و هو من وجبت علیه کفارة و لم یجد فإنه یعتق عنه رقبة،و فیه تردد» .

منشأ التردد من أن الکفارة ان کانت مخیّرة فلا حاجة الی العتق مع إمکان باقی

ص:414

و المکاتب إنما یعطی من هذا السهم،إذا لم یکن معه ما یصرفه فی کتابته.و لو صرفه فی غیره و الحال هذه جاز ارتجاعه(1)،و قیل:لا.و لو دفع إلیه من سهم الفقراء لم یرتجع(2).و لو ادعی أنه کوتب(3)،قیل:یقبل،و قیل:

لا،إلا بالبینة أو بحلف،و الأول أشبه.و لو صدّقه مولاه قبل.

الخصال،و ان عجز عن العتق.و ان کانت مرتبة انتقل بالعجز عن العتق الی غیره من الخصال فلا یتحقق الاحتیاج الی العتق،و من ورود النص بجواز ذلک.رواه علی ابن إبراهیم فی تفسیره عن العالم علیه السلام (1).و لا فرق بین المخیرة و المرتبة لذکرهما معا فی الروایة.و الأجود ان یعطی المکفّر ثمن الرقبة فیشتری هو و یعتق عن نفسه.

قوله:«و لو صرفه فی غیره و الحال هذه جاز ارتجاعه» .

بناء علی ما ذکرناه أولا فی قید هذه الفروع،أو انه مکاتب عاجز عن وفاء مال الکتابة و هو مع ذلک غیر فقیر،فیجوز حینئذ ارتجاعه لصرفه له فی غیر ما عین له شرعا.و المراد بالجواز هنا معناه الأعم فإنه لا یجزی حینئذ فیجب ارتجاعه و إعطاؤه غیره،أو صرفه فی مال کتابته.و لو قیل بان الدافع مخیر بین ارتجاعه،و إخراج الواجب من ماله مرة أخری،جاز حمل الجواز علی المعنی الأخص.

قوله:«و لو دفع الیه من سهم الفقراء لم یرتجع» .

هذا أیضا من الفروع التی لا یتعین عندنا إلا بأحد الأمرین،لعدم وجوب البسط.و الحاصل انه متی کان فقیرا مکاتبا جاز الدفع الیه من غیر تعیین الصنف، و معه،فان لم یعیّن جاز له صرفه کیف شاء من الوجوه السائغة،و إن عین له سهم الکتابة اقتصر علی دفعه فیها.

قوله:«و لو ادعی انه کوتب.إلخ» .

الأصح جواز تصدیقه ما لم یکذّبه مولاه.و لو صدقه جاز بطریق أولی.و ربما قیل بالمنع أیضا،إلا بالبینة،أو سماع الصیغة لجواز المواطاة.

ص:415


1- 1) تفسیر القمی 1:299،التهذیب 4:49 ح 129،الوسائل 6:145 ب«1»من أبواب المستحقین للزکاة ح 7.
و الغارمون

و الغارمون و هم الذین علتهم الدیون فی غیر معصیة،فلو کان فی معصیة لم یقض عنه.

نعم،لو تاب صرف إلیه من سهم الفقراء،و جاز أن یقضی(1) هو.

و لو جهل فی ما ذا أنفقه،قیل:یمنع،و قیل:لا،و هو الأشبه.

قوله:«نعم لو تاب صرف الیه من سهم الفقراء و جاز ان یقضی» .

قد تقدم أن الفقیر انما یعطی بسبب الفقر مئونة السنة،و ان جازت الزیادة دفعة.و قضاء الدین لا یدخل فی المؤنة و انما دخل فی قسم الغارم،فان اعتبرنا البسط لم یدخل الدین فی سهم الفقراء و ان تاب،و ان لم نعتبره بنی توقف الدفع علی التوبة علی اشتراط العدالة أو اجتناب الکبائر،فان لم نشترطهما لم تعتبر فی جواز الدفع إلیه التوبة.

و فی المسألة إشکال،و هو انه مع صرف المال فی المعصیة ان لم یجز وفاؤه من سهم الغارمین لم یجز من سهم الفقراء و ان تاب،لأن الدین لا یدخل فی سهم الفقراء،و الا لم یکن الغرم قسیما للفقر بل قسما منه.بل اما ان یکون التوبة مسوغة للدفع الیه من سهم الغارمین،أو سهم سبیل اللّه،و اما ان لا یجوز الدفع الیه لوفاء دین المعصیة مطلقا.و قد لزم من ذلک احتمالات:عدم الجواز مطلقا اعتبارا بالمعصیة المانعة،ذکره العلامة حکایة (1)،و الجواز مع التوبة من سهم الفقراء،و هو الذی اختاره الشیخ (2)،و تبعه علیه جماعة،و الجواز معها من سهم الغارمین،و اختاره المصنف فی بعض فتاویه،و الجواز معها من سهم سبیل اللّه،و هو متوجه.

و یمکن حل الإشکال بأن الفقیر و ان لم یعط بسبب الفقر الا قوت السنة،لکن إذا دفع الیه ذلک ملکه و جاز له صرفه حیث شاء فیجوز له صرفه فی الدین،مع ان

ص:416


1- 1) التذکرة 1:233.
2- 2) المبسوط 1:251.

و لو کان للمالک دین علی الفقیر جاز أن یقاصه.و کذا لو کان الغارم میتا،جاز أن یقضی عنه و أن یقاص(1).

إعطاءه قوت السنة انما هو مع الدفع تدریجا اما دفعة فلا[1].نعم لو لم یکن فقیرا بأن کان مالکا لقوت سنة لم یتوجه علی ذلک إعطاؤه من سهم الفقراء لعدم الفقر،و لا من سهم الغارمین لانفاقه فی المعصیة،فیجب ان یقید کلام المصنف فی جواز إعطائه من سهم الفقراء بکونه فقیرا[2].

قوله:«و کذا لو کان الغارم میتا جاز أن یقضی عنه و ان یقاص» .

أی یقضی عنه من لیس له علیه دین بأن یدفعها الی صاحب الدین.و لو کانت الزکاة علی صاحب الدین قاصّ بها المدیون بان یحتسبها علیه و یأخذها مقاصّة من دینه.و هل یشترط قصور ترکة المیت عن دینه؟الظاهر ذلک،و صرح به جماعة،لأن شرط الدفع الی الغارم عجزه عن الوفاء لقصور المال و عجزه عن التکسب.و لم یشترط العلامة(رحمه اللّه)ذلک[3]بناء علی مذهبه من انتقال الترکة إلی الوارث حین الموت

ص:417

و کذا لو کان الدین علی من یجب نفقته(1)،جاز أن یقضی عنه حیا أو میتا و أن یقاصّ.

و لو صرف الغارم ما دفع إلیه من سهم الغارمین فی غیر القضاء ارتجع منه علی الأشبه.و لو ادعی أن علیه دینا قبل قوله إذا صدّقه الغریم.

و کذا لو تجرّدت دعواه عن التصدیق و الإنکار،و قیل:لا یقبل،و الأول أشبه.

و فی سبیل اللّه

و فی سبیل اللّه(2) و هو الجهاد خاصة.

فیصیر عاجزا.و ضعفه ظاهر،لتوقف تمکنه من الترکة علی وفاء الدین لتأخر الإرث عن الدین علی القولین.نعم لو لم یعلم الوارث بالدین و لم یمکن للمدین إثباته شرعا أو أتلف الوارث الترکة و تعذر الاقتضاء منه جاز الاحتساب علی المیت قضاء و مقاصّة.

قوله:«و کذا لو کان الدین علی من یجب نفقته» .

لان واجب النفقة إنما یمتنع الدفع الیه من سهم الفقراء لمؤنته،اما دینه فلا یجب علی من یجب علیه نفقته قضاؤه،فیجوز ان یدفع الیه من زکاته لیقضیه،و أن یقضی عنه میتا.

قوله:«و فی سبیل اللّه» .

اعلم أن المصنف و جماعة عنونوا الرقاب و سبیل اللّه من جملة الأصناف مقیّدین بالجارّ و هو«فی»تأسیا بکتاب اللّه تعالی.و کان الأولی هنا حذف الجار لان الصنف نفس الرقاب و نفس سبیل اللّه،و انما أدخلها علیهما فی الآیة الشریفة (1)لنکتة لا تدخل فی العبارة،و هی ان اللّه تعالی جعل الصدقات للفقراء و الثلاثة التی بعدهم، و خصهم باللام،و جعلها للباقین و ادخل علیهم«فی»،إشارة إلی أن الأربعة الأول

ص:418


1- 1) التوبة:60.

و قیل:یدخل فیه المصالح(1)،کبناء القناطر،و الحج،و مساعدة الزائرین،و بناء المساجد،و هو الأشبه.و الغازی یعطی و إن کان غنیّا قدر کفایته علی حسب حاله.و إذا غزا لم یرتجع منه،و إن لم یغز استعید.

و إذا کان الإمام مفقودا،سقط نصیب الجهاد و صرف فی المصالح، و قد یمکن وجوب الجهاد مع عدمه،فیکون النصیب باقیا مع وقوع ذلک التقدیر.

و کذا یسقط سهم السعاة،و سهم المؤلفة،و یقتصر بالزکاة علی بقیة الأصناف.

یستحقّون نصیبهم علی وجه الملک،أو الاختصاص المطلق یصنعون به ما شاؤوا، بخلاف الرقاب و ما بعدهم فإنه جعلهم موضعا للصدقة و محلا لها،فیتعیّن علیهم صرفها فی ذلک،و هذا المعنی لا یتحقق فی العبارة لأنه بصدد عدّ الأصناف،حیث قال:«أصناف المستحقین سبعة الفقراء»الی آخره.فلیس فی هذا الأسلوب إلا مجرد عدّ الأصناف من غیر بیان الفارق-و ان ذکره فی تضاعیف عبارته-بخلاف أسلوب الآیة.و لما أشرنا إلیه عبّر الشهید(رحمه اللّه)فی کتبه بقوله:«و الرقاب و سبیل اللّه.إلخ» (1)،و هو أجود.فتأمل الفرق بین الاسلوبین تظهر علی الحال،و الأمر فی ذلک سهل،إذ التأسی بالآیة و الفرق الحاصل فیها کاف.

قوله:«و قیل یدخل فیه المصالح» .

هذا هو الأجود،لأن السبیل-لغة (2)-الطریق،فمعنی سبیل اللّه الطریق الی رضوانه و ثوابه،لاستحالة التحیّز علیه،فیدخل فیه کل ما فیه وسیلة الی ذلک.

و بذلک وردت الروایة أیضا،ذکرها علی بن إبراهیم فی تفسیره عن العالم علیه السلام (3).

ص:419


1- 1) البیان:195.و لکن فی اللمعة 1:171 و الدروس:62 ذکرهما مع«فی».
2- 2) الصحاح 5:1724.
3- 3) تفسیر القمی 1:299،التهذیب 4:49 ح 129،الوسائل 6:145 ب«1»من أبواب المستحقین للزکاة ح 7.
و ابن السبیل

و ابن السبیل و هو المنقطع به و لو کان غنیا فی بلده(1)،و کذا الضیف(2).

و لا بدّ أن یکون سفرهما مباحا،فلو کان معصیة لم یعط،و یدفع الیه قدر الکفایة الی بلده،و لو فضل منه شیء أعاده(3)،و قیل:لا.

و یجب تقییده بما لا یکون فیه معونة لغنی مطلق بحیث لا یدخل فی شیء من الأصناف الباقیة،فیشترط فی الحاج و الزائر الفقر،أو کونه ابن سبیل،أو ضیفا.

و الفرق بینهما حینئذ و بین الفقراء ان الفقیر لا یعطی الزکاة لیحج بها من جهة کونه فقیرا.و یعطی لکونه فی سبیل اللّه.

قوله:«و ابن السبیل و هو المنقطع به و ان کان غنیا فی بلده» .

لما عرفت من ان السبیل هی الطریق.فلا یشترط الفقر فی بلده و الاّ لدخل فی قسیمه.و هل یشترط عجزه عن الاستدانة علی ما فی بلده أو عن بیع شیء من ماله فیه أو نحوه؟الظاهر ذلک لیتحقق العجز،و لم یعتبره المصنف فی المعتبر (1)،و لیس ببعید عملا بإطلاق النص (2)و یعتبر فی کفایته ما یلیق بحاله من المأکول و الملبوس و المرکوب.و لا یجب علیه المبادرة إلی الرجوع الی بلده،بل حین قضاء الوطر المطلوب من السفر.

قوله:«و کذا الضیف» .

أی یلحق بابن السبیل فی جواز ضیافته من الزکاة.و یشترط فیه أن یکون مسافرا محتاجا إلی الضیافة و إن کان غنیا فی بلده.و النیة عند شروعه فی الأکل و لا یحتسب علیه إلا ما یأکله.

قوله:«و لو فضل منه شیء أعاده» .

إلی مالکه أو وکیله،فإن تعذر فإلی الحاکم.و لا فرق فی ذلک بین النقدین

ص:420


1- 1) المعتبر 2:578.
2- 2) التوبة:60.
القسم الثانی فی أوصاف المستحق

القسم الثانی فی أوصاف المستحق.

الوصف الأول:الإیمان

الوصف الأول:الإیمان(1).

فلا یعطی کافرا،و لا معتقدا لغیر الحق(2).و مع عدم المؤمنین،یجوز صرف الفطرة خاصة إلی المستضعف(3).و تعطی الزکاة أطفال المؤمنین دون أطفال غیرهم(4).

و الدابة و المتاع.

قوله:«الإیمان» .

انما یشترط الایمان فی بعض الأصناف لا جمیعهم فان المؤلفة و بعض أفراد سبیل اللّه لا یعتبر فیهما ذلک.و لعله أطلقه لوضوح الحال فیه و سبق البحث عنه.و المراد بالایمان هنا معناه الأخص و هو الإسلام،و الولایة للأئمة الاثنی عشر علیهم السلام بدلیل ما.

قوله:«و لا معتقدا غیر الحق» .

من المذاهب الإسلامیة لا مطلق غیر الحق کما لا یخفی.

قوله:«و مع عدم المؤمن یجوز صرف الفطرة خاصة إلی المستضعفین» .

ورد بذلک روایة عن الصادق علیه السلام انه قال:«کان جدّی یعطی فطرته للضعفة و من لا یتولی،و قال:هی لأهلها الا أن لا تجدهم فان لم تجدهم فلمن لا ینصب» (1)و المراد بالمستضعف هنا مستضعف المخالفین کما دلت علیه الروایة،و هو من لا یعاند الحق منهم.و ولد المستضعف بحکمه.و الأصح المنع مطلقا،و الروایة معارضة بما هو أصح منها.

قوله:«و تعطی الزکاة أطفال المؤمنین دون أطفال غیرهم» .

هذا إذا لم نعتبر العدالة فی المستحق،أما لو اعتبرناها أمکن عدم جواز إعطاء

ص:421


1- 1) التهذیب 4:88 ح 260،الاستبصار 2:51 ح 173.و فیه«کان جدی رسول اللّه صلی اللّه علیه و آله.».الوسائل 6:250 ب«15»من أبواب الفطرة ح 3.

و لو أعطی مخالف زکاته لأهل نحلته ثمَّ استبصر أعاد(1).

الوصف الثانی:العدالة

الوصف الثانی:العدالة(2).

الأطفال مطلقا لعدم اتصافهم بها،و الجواز لأن المانع الفسق و هو منفی عنهم،لأنه عبارة عن الخروج عن طاعة اللّه فیما دون الکفر و هم غیر مخاطبین بالطاعة.و مبنی الاشکال علی أن العدالة هل هی شرط أو الفسق مانع؟،فعلی الأول یحتمل الأول للدلیل الدال علی اعتبار العدالة،و لأنه لو اکتفی بعدم الفسق لزم جواز إعطاء المجهول حاله عند مشترط العدالة،لعدم تحقق المانع فیعمل المقتضی عمله،و هو لا یقول به.و یحتمل الثانی حملا للاشتراط علی من یمکن فی حقه ذلک و هو منفی فی الطفل.

و علی الثانی یستحق الطفل بغیر اشکال،و هذا بخلاف أولاد الکفار لأن الإیمان شرط فی الجملة إجماعا،و الولد تابع لأبیه فیه و فی الکفر شرعا،بخلاف الفسق،فیثبت فی ولد الفاسق الایمان بحکم التبعیة دون الفسق.

و اعلم أن العلامة(رحمه اللّه)ادعی فی المختلف (1)الإجماع علی جواز إعطاء أولاد المؤمنین و ان اعتبرنا العدالة،فینتفی الاشکال و یضعف القول باشتراط العدالة إذ لا یتصور فی الأطفال مع ثبوت استحقاقهم.

و لو تولّد بین المؤمن و الکافر تبع الأشرف.و فی المتولّد بین المؤمن و غیره من الفرق الإسلامیة نظر،و الأجود استحقاقه خصوصا إذا کان المؤمن الأب.

قوله:«و لو أعطی مخالف زکاته أهل نحلته ثمَّ استبصر أعاد» .

الوجه فی اختصاصها من بین العبادات-مع النص (2)-ان الزکاة بمنزلة الدین و قد دفعه الی غیر مستحقه.و لو کانت العین باقیة جاز له استرجاعها.

قوله:«العدالة» .

الکلام فی اشتراط العدالة فی الأصناف کما مر فی الایمان،إذ لا یشترط عدالة

ص:422


1- 1) المختلف:183.
2- 2) الکافی 3:545 ح 1 و 546 ح 5،الوسائل 6:148 ب«3»من أبواب المستحقین للزکاة.

و قد اعتبرها کثیر.و اعتبر آخرون،مجانبة الکبائر کالخمر و الزنا، دون الصغائر و إن دخل بها فی جملة الفساق،و الأول أحوط(1).

الوصف الثالث:ألا یکون ممّن تجب نفقته علی المالک

الوصف الثالث:ألا یکون ممّن تجب نفقته علی المالک(2)،کالأبوین و إن علوا،و الأولاد و إن سفلوا،و الزوجة،و المملوک.و یجوز دفعها إلی من عدا هؤلاء من الأنساب و لو قربوا،کالأخ و العم.

و لو کان من تجب نفقته عاملا(3)،جاز أن یأخذ من الزکاة،و کذا الغازی،و الغارم،و المکاتب،و ابن السبیل،لکن یأخذ هذا ما زاد عن الجمیع.و قد عرفها الشهید(رحمه اللّه)هنا بأنها«هیئة راسخة فی النفس تبعث علی ملازمة التقوی بحیث لا یقع منه کبیرة،و لا یصر علی صغیرة» (1).فلم یعتبر فیها المروة کما اعتبروها فی غیر هذا المحل،بناء علی أن الدلیل انما دل علی منع فاعل المعاصی و عدم المروة لیس معصیة و ان أخل بالعدالة.

قوله:«و الأول أحوط» .

لا ریب فی أن اعتبار العدالة أولی مع الإمکان،بل ادعی المرتضی علی اشتراطها الإجماع (2)و آکد منها اجتناب الکبائر،و ان کان عدم اعتبارهما قویا.

قوله:«ألاّ یکون ممن تجب نفقته علی المالک» .

لأن واجب النفقة غنی مع بذل المنفق.فلو لم یبذل له قدر الکفایة من النفقة جاز،إلا الزوجة فان نفقتها مستقرة فی الذمة لو لم یدفع.نعم یجوز دفعها إلیه فی توسعته الزائدة علی قدر الواجب بحیث لا یخرج الی حد یتجاوز عادة نفقة أمثاله.

و لو کانت الزوجة ناشزا ففی جواز الدفع إلیها مع فقرها وجهان،أجودهما العدم، لأنها غنیة بالقوة لقدرتها علی الطاعة فی کل وقت.و یجوز لها دفع زکاتها الی زوجها، و إن کان ینفق علیها منها.

قوله:«و لو کان من یجب نفقته عاملا.إلخ» .

الضابط ان القریب انما یمتنع دفعة لقریبه من سهم الفقراء لقوت نفسه

ص:423


1- 1) غایة المراد:42.و لکن فیه ملازمة التقوی و المروّة.
2- 2) الانتصار:82.

نفقته الأصلیة،مما یحتاج إلیه فی سفره کالمحمولة.

الوصف الرابع:ان لا یکون هاشمیا

الوصف الرابع:ان لا یکون هاشمیا.

فلو کان کذلک،لم تحلّ له زکاة غیره،و یحلّ له زکاة مثله فی النسب(1).

و لو لم یتمکن الهاشمی من کفایته من الخمس،جاز له أن یأخذ من الزکاة و لو من غیر هاشمی،و قیل:لا یتجاوز قدر الضرورة(2).

و یجوز للهاشمی أن یتناول المندوبة من هاشمی و غیره(3).و الذین یحرم مستقرا فی وطنه،فلو کان من باقی الأصناف جاز الدفع الیه،و کذا لو أراد السفر أعطی ما زاد علی نفقة الحضر.و کذا یعطی لنفقة زوجته و خادمه،إذ لا یجب ذلک علی القریب.

قوله:«و یحل له زکاة مثله فی النسب» .

المراد بالمثل المطلق الهاشمی و إن لم یماثله فی الأب الخاص کالعلوی و غیره.

و یتخیر مع وجود الخمس و زکاة مثله فی أخذ أیهما شاء.و الأفضل أخذ الخمس لأن الزکاة أوساخ فی الجملة.

قوله:«و قیل:لا یتجاوز قدر الضرورة» .

المراد بالضرورة قوت یومه و لیلته،لا مئونة السنة،لأنه لا یملک من الخمس ما زاد علی السنة و هو حقه فکیف المشروط بالضرورة،و هذا هو الأجود.نعم لو لم یندفع الضرورة بدفع قوت الیوم بأن لا یوجد فی الیوم الثانی ما یدفع به الضرورة عادة جاز له أخذ ما یندفع به،فلو وجد الخمس قبل فنائه،ففی وجوب رده نظر.

قوله:«و یجوز للهاشمی أن یتناول المندوبة من هاشمی و غیره» .

یستثنی منه النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم فإن الأصح تحریم الصدقة علیه مطلقا،و کذا الأئمة علیهم السلام.و فی حکم المندوبة لغیرهم المنذورة،و الموصی بها.و فی الکفارة وجهان أصحهما جوازها،فیختص التحریم بالزکاتین.

ص:424

علیهم الصدقة الواجبة من ولد هاشم خاصة علی الأظهر(1).و هم الآن(2) أولاد أبی طالب،و العباس،و الحارث،و أبی لهب.

القسم الثالث:فی المتولی للإخراج

القسم الثالث:فی المتولی للإخراج.

و هم ثلاثة:المالک،و الإمام،و العامل.و للمالک أن یتولی تفریق ما وجب علیه بنفسه،و بمن یوکله.و الأولی حمل ذلک إلی الإمام(3).و یتأکد ذلک الاستحباب فی الأموال الظاهرة کالمواشی و الغلات.

قوله:«من ولد هاشم علی الأظهر» .

رد بذلک علی المفید و ابن الجنید (1)حیث ذهبا الی تحریم الصدقة و حل الخمس لمن انتسب الی المطلب أیضا و هو أخو هاشم،استنادا إلی روایة (2)لا تنهض بالحجة، مع معارضتها بما هو أقوی منها.

قوله:«و هم الآن» .

احترز بالآن عن زمن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم فقد کانوا أکثر من ذلک مثل حمزة علیه السلام،ثمَّ انقرضوا و لم یبق نسل الا للمذکورین.

قوله:«و الأولی حمل ذلک الی الامام» .

خالف فی ذلک جماعة من الأصحاب (3)فأوجبوا دفعها الیه ابتداء،لقوله تعالی خُذْ مِنْ أَمْوالِهِمْ (4)،فإن الإیجاب علیه یستلزم الإیجاب علیهم.و أوجبوا أیضا دفعها الی ساعیه،و مع تعذرهما الی الفقیه المأمون.و المشهور الاستحباب لأنه أبصر بمواقعها و أخبر بمواضعها،و لقول الصادق علیه السلام:«لو أن رجلا حمل

ص:425


1- 1) نقله عنهما العلامة فی المختلف:183.
2- 2) التهذیب 4:59 ح 159،الاستبصار 2:36 ح 111،الوسائل 6:191 ب«33»من أبواب المستحقین للزکاة ح 1.
3- 3) منهم المفید فی المقنعة:252،و أبی الصلاح فی الکافی فی الفقه:172،و ابن البراج فی المهذب 1: 171 و 175.
4- 4) التوبة:103.

و لو طلبها الإمام وجب صرفها الیه.و لو فرّقها المالک و الحال هذه، قیل:لا یجزی،و قیل:و یجزی و إن أثم،و الأول أشبه(1).و ولی الطفل کالمالک فی ولایة الإخراج.

و یجب علی الإمام أن ینصب عاملا لقبض الصدقات.و یجب دفعها الیه عند المطالبة(2).و لو قال المالک:أخرجت ما وجب علیّ،قبل قوله،و لا یکلف بینة و لا یمینا.

و لا یجوز للساعی تفریقها إلا بإذن الإمام،فإذا أذن له جاز أن یأخذ نصیبه ثمَّ یفرق الباقی.

زکاته فقسمها علانیة کان ذلک حسنا جمیلا» (1).و قد قیل قوله تعالی وَ إِنْ تُخْفُوها وَ تُؤْتُوهَا الْفُقَراءَ (2).أنها شاملة للزکاة الواجبة فیدل علی المشهور.

قوله:«و لو فرقها المالک و الحال هذه قیل:لا یجزی و قیل:یجزی و الأول أشبه» .

لا خلاف فی حصول الإثم سواء قلنا بالإجزاء أم لا،للمخالفة.و وجه الإجزاء معه حصول الغرض و هو وصولها الی المستحق کالدین إذا دفعه إلی مستحقه،و هو خیرة التذکرة (3).و ما اختاره المصنف أجود لأنها عبادة قد خولف فی فعلها مقتضی الأمر،و الأمر بالشیء یقتضی النهی عن ضده،و هو یستلزم فساد العبادة.

قوله:«و یجب دفعها الیه عند المطالبة» .

و لو خالف المالک و أخرجها بنفسه،فالوجهان،و أولی بالصحة.و الوجه الفساد أیضا،و التقریب ما تقدم.و للمالک استعادة العین-مع بقائها-فی الموضعین،

ص:426


1- 1) الکافی 3:501 ح 16،التهذیب 4:104 ح 297،الوسائل 6:215 ب«54»من أبواب المستحقین للزکاة ح 1.
2- 2) البقرة:271.
3- 3) التذکرة 1:241.

و إذا لم یکن الإمام موجودا،دفعت الی الفقیه المأمون(1) من الإمامیة، فإنه أبصر بمواقعها.و الأفضل قسمتها علی الأصناف،و اختصاص جماعة من کل صنف(2).و لو صرفها فی صنف واحد جاز.و لو خص بها و لو شخصا واحدا من بعض الأصناف جاز أیضا.

أو تلفها و علم القابض بالحال.و فی رجوعه مع التلف و جهله احتمال.

قوله:«دفعت الی الفقیه المأمون» .

المراد بالفقیه-حیث یطلق علی وجه الولایة-الجامع لشرائط الفتوی.

و بالمأمون من لا یتوصل إلی أخذ الحقوق مع غنائه عنها بالحیل الشرعیة،فإن ذلک و ان کان جائزا الا أن فیه نقص فی همته و حط (1)لمرتبته فإنّه منصوب للمصالح العامة، و فی ذلک إضرار بالمستحقّین.و کذا القول فی باقی الحقوق.و القائل بوجوب دفعها الی الامام ابتداء أوجب دفعها مع غیبته الی الفقیه المأمون.

قوله:«و الأفضل قسمتها علی الأصناف و اختصاص جماعة من کل صنف» .

هذا مذهب الأصحاب بناء علی أن اللام فی الآیة (2)لیست للملک بل لبیان المصرف.و استحباب بسطها علیهم للنص (3)،و الخروج من الخلاف.و إعطاء جماعة من کل صنف لورودهم بصیغة الجمع و اقله ثلاثة.و لا یجب التسویة بل الأفضل التفضیل لمرجّح من عقل،أو فقه،أو ترک سؤال،أو شدة حاجة،أو قرابة

ص:427


1- 1) هکذا فی النسخ و الصحیح نقصا و حطا.
2- 2) التوبة:60.
3- 3) لعله یستفاد من مرسلة حماد و مرسلة العیاشی،الوسائل 6:184 ب«28»من أبواب المستحقین للزکاة ح 3 و 5.راجع للحدیث الأول.الکافی 1:539 ح 4 و التهذیب 4:128 ح 366.

و لا یجوز أن یعدل بها إلی غیر الموجود،و لا إلی غیر أهل البلد مع وجود المستحق(1)فی البلد، و لا أن یؤخر دفعها(2) مع التمکن،فإن فعل شیئا من ذلک أثم و ضمن.

و کذا کل من کان فی یده مال لغیره فطالبه فامتنع،أو أوصی الیه بشیء فلم یصرفه فیه،أو دفع الیه ما یوصله إلی غیره.

و لو لم یجد المستحق،جاز نقلها الی بلد آخر،و لا ضمان علیه(3) مع التلف،إلا أن یکون هناک تفریط.

و لو کان ماله فی غیر بلده،فالأفضل صرفها الی بلد المال،و لو دفع العوض فی بلده جاز.و لو نقل الواجب الی بلده ضمن(4) إن تلف.

قوله:«و لا یجوز أن یعدل بها الی غیر الموجود و لا الی غیر أهل البلد مع وجود المستحق» .

الأصح جواز نقلها مع وجود المستحق بشرط الضمان خصوصا للأفضل،أو التعمیم لصحیحة هشام بن الحکم عن الصادق علیه السلام (1).

قوله:«و لا أن یؤخّر دفعها» .

بل الأصح جواز التأخیر شهرا أو شهرین،لصحیحة معاویة بن عمار عن الصادق علیه السلام (2)،خصوصا إذا أخرها للبسط أو لذی المزیة.

قوله:«نقلها الی بلد آخر و لا ضمان علیه» .

و اجرة النقل علی المالک.و علی ما اختاره المصنف یجب الاقتصار علی أقرب البلدان إلی بلد المال فالأقرب،الا أن یختص الأبعد بالأمن.

قوله:«و لو نقل الواجب الی بلده ضمن» .

انما یتحقق نقل الواجب مع عزله بالنیة،و الا فالذاهب من ماله لعدم تعینه للواجب.و مع ذلک فإن کان المستحق موجودا فی بلد المال ففی تحقق العزل قبل قبضه إشکال،فإن الدین لا یتعین بدون قبض مالکه مع الإمکان.و استقرب فی

ص:428


1- 1) الکافی 3:554 ح 7،الفقیه 2:16 ح 50،الوسائل 6:195 ب«37»من أبواب المستحقین للزکاة ح 1.
2- 2) التهذیب 4:44 ح 112،الاستبصار 2:32 ح 94،الوسائل 6:210 ب«49»من أبواب المستحقین للزکاة ح 9.

و فی زکاة الفطرة،الأفضل أن یؤدی فی بلده،و إن کان ماله فی غیره،لأنها تجب فی الذمة.و لو عیّن زکاة الفطرة من مال غائب عنه، ضمن بنقله عن ذلک البلد(1)،مع وجود المستحق فیه.

القسم الرابع:فی اللواحق

القسم الرابع:فی اللواحق.

و فیه مسائل:

الأولی:إذا قبض الإمام أو الساعی الزکاة

الأولی:إذا قبض الإمام أو الساعی الزکاة،برئت ذمة المالک،و لو تلفت بعد ذلک(2).

الدروس (1)صحة العزل مع وجود المستحق،فیمکن بناء المسألة علیه،و الا لم یتحقق الحکم بالضمان و عدمه.و یمکن أن یرید بالواجب مماثلة فی القدر و الوصف،و معنی ضمانه ذهابه من ماله و بقاء الحق فی ماله أو ذمته،هذا مع وجود المستحق فی البلد و الا لم یضمن.

قوله:«و لو عین الفطرة من مال غائب عنه ضمن بنقله عن ذلک البلد» .

إنما یتحقق تعیینه فی مال خاص بالنیة مع عدم المستحق عند المخرج،و ان وجد فی بلد المال إذا لم یمکن التوصل إلیه فی الوقت،و حینئذ لا یجوز إخراجه عن بلد المال لأنه یصیر کبلد زکاة المال.و علی ما اخترناه یکره النقل مع وجود المستحق بشرط الضمان.و انما یتحقق الکراهة و التحریم إذا لم یکن نقله علی ملک المستحق، فلو قبضه فی بلد المال بنفسه أو بوکیله و نقله انتفی التحریم و الکراهة.

قوله:«إذا قبض الإمام أو الساعی برئت ذمة المالک،و لو تلفت بعد ذلک» .

و کذا لو قبضها الفقیه الشرعی،بخلاف ما لو قبضها الوکیل،الا ان تتلف

ص:429


1- 1) الدروس:65.
الثانیة:إذا لم یجد المالک لها مستحقا

الثانیة:إذا لم یجد المالک لها مستحقا،فالأفضل له عزلها(1).و لو أدرکته الوفاة،أوصی بها وجوبا.

الثالثة:المملوک الذی یشتری من الزکاة

الثالثة:المملوک الذی یشتری من الزکاة،إذا مات و لا وارث له، ورثه أرباب الزکاة و قیل:بل یرثه الإمام(2)،و الأول أظهر.

فی یده بغیر تفریط مع عدم المستحق و عزلها بالنیة.

قوله:«إذا لم یجد المالک مستحقّا فالأفضل له عزلها» .

و یکون بعد ذلک فی یده أمانة فلا یضمنها لو تلفت بدون تعدّ أو تفریط، و لیس له إبدالها بعد ذلک.و نماؤها المتّصل تابع لها.امّا المنفصل فقال الشهید(رحمه اللّه)انّه للمالک (1).و لا یتحقّق العزل مع وجود المستحقّ علی الأصحّ.

قوله:«المملوک الذی یشتری من الزکاة إذا مات و لا وارث له ورثه أرباب الزکاة،و قیل:بل یرثه الإمام» .

المراد بالوارث المنفی هو الخاصّ أعنی من عدا الإمام و أرباب الزکاة،للإجماع علی أنّ أحدهما وارث فلا یتحقّق عدم الوارث العام،و لما کان عدم الأخصّ أعمّ من عدم الأعمّ صدق نفی الأخصّ مع وجود الأعمّ.و یصحّح ذلک قرینة المقام.و وجه القول بأنّ الوارث له هو الإمام ظاهر لأنّه وارث من لا وارث له إلاّ انّه قول شاذّ،بل قال فی البیان:إنّه لا یعلم به قائلا (2)،و لعلّه أراد به من القدماء فإنه خیرة العلاّمة فی کثیر من کتبه (3).و الأصحّ الأوّل لما ذکرناه،و لروایة عبید بن زرارة عن الصادق علیه السلام:«یرثه الفقراء المؤمنون الذین یستحقون الزکاة لأنّه إنّما اشتری بمالهم» (4).و خصوص مدلولها ینجبر بأنّه لا قائل بالفرق.و أمّا التفصیل بأنّه إن

ص:430


1- 1) الدروس:65.
2- 2) البیان:199.
3- 3) نهایة الاحکام 2:432،التذکرة 1:246،القواعد 1:59 الا انه قال فیه:«علی رأی»و مال إلیه فی المنتهی 1:531 لضعف الروایة و لکنه قرب المشهور أخیرا لعمل الأصحاب بها،کما قواه فی التحریر لذلک 1:70.
4- 4) الکافی 3:557 ح 3،التهذیب 4:100 ح 281،الوسائل 6:203 ب«43»من أبواب المستحقین للزکاة ح 2.
الرابعة:إذا احتاجت الصدقة إلی کیل أو وزن

الرابعة:إذا احتاجت الصدقة إلی کیل أو وزن،کانت الأجرة علی المالک(1)،و قیل:یحتسب من الزکاة،و الأول أشبه.

الخامسة:إذا اجتمع للفقیر سببان أو ما زاد

الخامسة:إذا اجتمع للفقیر سببان أو ما زاد(2)،یستحق بهما الزکاة کالفقر و الکتابة و الغزو،جاز أن یعطی بحسب کلّ سبب نصیبا.

السادسة:أقل ما یعطی الفقیر

السادسة:أقل ما یعطی الفقیر،ما یجب(3) فی النصاب الأول،عشرة اشتری من سهم الرقاب فمیراثه للإمام و إلا فلأرباب الزکاة فلا أصل له فی المذهب.

قوله:«کانت الأجرة علی المالک» .

لأن دفع المال واجب علیه و لا یتم إلا بذلک فیجب علیه من باب المقدمة.

و وجه کونه من الزکاة مناسبته لما دخل فی العمالة من الحساب و الکتابة و القسمة.

و الأصح الأول.و الفرق أن عمل العامل فی مال الزکاة بعد تعیینه،بخلاف الکیل و الوزن إذ لا یتعین بدونهما.و یعلم من الفرق ان المراد بالحساب و القسمة و نحوهما لیس هو الواقع بین العامل و المالک،بل ضبط قدر الحق و قسمته علی المستحقین إن فوض إلیه ذلک،و الا أشکل الفرق بین الأمرین.

قوله:«إذا اجتمع للفقیر سببان أو ما زاد.إلخ» .

الفائدة-علی تقدیر البسط-ظاهرة،و علی عدمه تظهر فیما لو اندفعت الحاجة المعتبرة فی أحد الوجوه،فإنه یجوز أن یزاد بسبب الآخر کما لو أعطی ما یفی بدینه و کان عاملا یجوز أن یعطی بسبب العمل،و هکذا.و لو کان فقیرا و الدفع دفعة لم ینحصر العطاء فی قدر.

قوله:«أقل ما یعطی الفقیر ما یجب.إلخ» .

المشهور ان هذا التقدیر علی سبیل الاستحباب دون الوجوب،بل ادعی علیه فی التذکرة الإجماع (1)،مع أنه نقل الوجوب فی المختلف (2)عن جماعة منا.و أکثر

ص:431


1- 1) التذکرة 1:244.
2- 2) المختلف:186.

قراریط أو خمسة دراهم.و قیل:ما یجب فی النصاب الثانی،قیراطان أو درهم،و الأول أکثر.و لا حدّ للأکثر إذا کان دفعة.و لو تعاقبت العطیّة، فبلغت مئونة السنة،حرم ما زاد.

السابعة:إذا قبض الإمام الزکاة

السابعة:إذا قبض الإمام الزکاة،دعا لصاحبها(1) وجوبا.و قیل:

استحبابا،و هو الأشهر.

الأصحاب و الأخبار (1)علی أن أقل ما یعطی الفقیر ما فی النصاب الأول لا الثانی.

و هذا الحکم إنما یتم حیث یمکن امتثاله،فلو کان عند المالک نصابان أول و ثان جاز أن یعطی ما فی الأول لواحد و ما فی الثانی لآخر،من غیر کراهة و لا تحریم علی القولین.و یحتمل إعطاء الجمیع لواحد إن لم یتکمل من النصب المتأخرة بقدر النصاب الأول للقدرة علی الامتثال.و التقدیر بخمسة دراهم و نصف دینار یؤذن بأن ذلک مختص بزکاة النقدین،فلا یتعدی الحکم الی غیرها و إن فرض فیها نصاب أول و ثان،و إلا لزم وجوب إخراج القیمة أو استحبابه،و لا یقولون به.و قیل:یتعدی، فلا یدفع للفقیر أقل مما فی النصاب الأول أو الثانی علی حسبه.و یحتمل تقدیر أقل ما یعطی بمقدار زکاة النقدین عملا بظاهر الخبر،فیعتبر قیمة المخرج ان لم یکن من النقدین بأحدهما،و هذا هو الأجود.و لو فرض ان ما عنده یقصر عن ذلک کما لو وجب علیه شاة واحدة لا تساوی خمسة دراهم اکتفی بدفعها الی الفقیر من غیر کراهة و لا تحریم.و لو لم یکن للمال إلا نصاب واحد کالغلات ففی اعتبار المخرج بقیمة النقدین -کما مر-الوجهان.و لو قصر الحق بعد المؤن عن المقدار اکتفی به.و لو زاد بما لا یبلغ قدرا آخر فکما مر.

قوله:«إذا قبض الإمام الزکاة دعا لصاحبها.إلخ» .

وجوب الدعاء هو الأجود عملا بظاهر الأمر فی قوله تعالی وَ صَلِّ عَلَیْهِمْ بعد قوله خُذْ مِنْ أَمْوالِهِمْ صَدَقَةً .فإن حمل الأمر علی الوجوب متعین إلی أن

ص:432


1- 1) الکافی 3:548 ح 1،التهذیب 4:62 ح 167 و 168،الاستبصار 2:38 ح 116 و 117، الوسائل 6:177 ب«23»من أبواب المستحقین للزکاة ح 2،4.
الثامنة:یکره أن یملک ما أخرجه فی الصدقة اختیارا

الثامنة:یکره أن یملک ما أخرجه فی الصدقة اختیارا،واجبة کانت أو مندوبة،و لا بأس إذا عادت الیه بمیراث و ما شابهه(1).

التاسعة:یستحب أن یوسم نعم الصدقة فی أقوی موضع منها

التاسعة:یستحب أن یوسم نعم الصدقة فی أقوی موضع منها و أکشفه،کأصول الآذان فی الغنم،و أفخاذ الإبل و البقر.و یکتب فی المیسم(2) ما أخذت له:زکاة،أو صدقة،أو جزیة.

یقوم دلیل علی غیره،و اختاره المصنف فی المعتبر (1)و أکثر المتأخرین عنه.و کذا یجب علی نائبه خصوصا و عموما کالساعی و الفقیه دون الفقیر بل یستحب.و هل یجب الدعاء بلفظ الصلاة؟قیل بذلک عملا بظاهر الآیة (2)و تأسیا بالنبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم فإنه قال:«اللهم صلّ علی آل أبی أوفی» (3)لما جاءته زکاتهم.و الوجه الاجتزاء بمطلق الدعاء لأنه معنی الصلاة لغة (4)،و الأصل هنا عدم النقل فیجوز أن یقول:«آجرک اللّه فیما أعطیت و بارک لک فیما أبقیت»و نحوه.و اعلم أنه قد استفید من الآیة و الروایة جواز الصلاة علی غیر النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم کما ذهب إلیه أصحابنا،و العامة وافقوا علی الدلالة و خالفوا فی المدلول لوجه غریب.

قوله:«بمیراث و ما شابهه» .

من المشابه شراء الوکیل و دفعه إلیه من دینه مع موافقته له فی الجنس و الوصف.

قوله:«و یکتب فی المیسم» .

هو-بکسر المیم و فتح السین-المکواة،بکسر المیم أیضا.و یستحب أن یضیف إلی ما ذکر اسم اللّه تعالی.و فائدة الوسم تمییزها لئلا تشتبه،و معرفة مالکها بها لئلا ینتقل إلیه باختیاره.

ص:433


1- 1) المعتبر 2:592.
2- 2) التوبة:103.
3- 3) مصنف عبد الرزاق 4:58 ح 6957،سنن البیهقی 4:157،سنن ابن ماجه 1:572 ح 1796.
4- 4) انظر الصحاح للجوهری 6:2402.
القول فی وقت التسلیم

القول فی وقت التسلیم إذا أهلّ الثانی عشر وجب دفع الزکاة.و لا یجوز التأخیر إلا المانع، أو لانتظار من له قبضها.و إذا عزلها جاز تأخیرها إلی شهر أو شهرین.

و الأشبه أن التأخیر إن کان لسبب مبیح،دام بدوامه و لا یتحدّد.

و إن کان اقتراحا(1) لم یجز،و یضمن إن تلفت.

و لا یجوز تقدیمها قبل وقت الوجوب(2).فإن آثر ذلک،دفع مثلها قرضا،و لا یکون ذلک زکاة،و لا یصدق علیها اسم التعجیل.فإذا جاء وقت الوجوب،احتسبها من الزکاة کالدین علی الفقیر،بشرط بقاء القابض علی صفة الاستحقاق،و بقاء الوجوب فی المال.

قوله:«و ان کان اقتراحا» .

الاقتراح-فی الأصل-الکلام المرتجل و سؤال الشیء من غیر رؤیة،و المراد هنا تأخیر الزکاة بغیر سبب مبیح له،و قد تقدم الکلام فی ذلک.

قوله:«و لا یجوز تقدیمها قبل وقت الوجوب» .

المراد تقدیمها زکاة بالنیة فإن ذلک غیر مجز لأنها عبادة مؤقتة فلا یتقدم علی وقتها.و قد روی عن الصادق علیه السلام حین سئل عن تقدیمها فقال:«لا إنه لیس لأحد أن یصلی صلاة إلاّ لوقتها فکذلک الزکاة.و کل فریضة إنما تؤدّی إذا حلّت» (1).و جوّز بعض الأصحاب تقدیمها (2)و تسمی زکاة معجّلة،و یترتب علیها نقیض (3)الأحکام الآتیة.و معنی قول المصنف«لا یجوز تقدیمها»انه لا یجزی بل یقع الدفع فاسدا فلا یستبیح القابض التصرف مع علمه بالحال.و یحتمل أن یرید

ص:434


1- 1) الکافی 3:523 ح 8،التهذیب 4:43 ح 110،الوسائل 6:212 ب«5»من أبواب المستحقین للزکاة ح 2.
2- 2) المراسم:128،و نسبه فی المختلف:188 الی ابن أبی عقیل أیضا.
3- 3) فی«ن،ک،و»(بعض الأحکام)و الصحیح ما أثبتناه من«ج و م»و المراد بالأحکام الآتیة ما ورد فی المتن من الأحکام المتفرعة علی کون التعجیل قرضا.

و لو کان النصاب یتم بالقرض لم یجب الزکاة،سواء کانت عینه باقیة أو تالفة،علی الأشبه(1).

و لو خرج المستحق عن الوصف استعیدت(2)،و له أن یمتنع من إعادة العین ببذل القیمة عند القبض کالقرض(3).و لو تعذر استعادتها غرّم المالک به التحریم کما هو الظاهر،و یتوجه ذلک مع اعتقاده شرعیة الفعل فإن ذلک تشریع محرم عند المصنف.

قوله:«و لو کان النصاب یتم بالقرض لم یجب الزکاة سواء کانت عینه باقیة أو تالفة علی الأشبه» .

رد بذلک علی الشیخ (1)حیث ذهب إلی ان المقترض لا یملک العین المقترضة إلا بالتصرف فمع بقاء عینها تکون باقیة علی ملک المقرض فلا یثلم النصاب لو تمَّ بها.و مختار المصنف أنه یملک بالقبض مع العقد،لأن التصرف فرع الملک فلو کان مشروطا به دار-و سیأتی الکلام فیه إن شاء اللّه تعالی-و حینئذ فینثلم النصاب مع تمامه به.

قوله:«و لو خرج المستحق عن الوصف استعیدت» .

جواز الاستعادة لا یتوقف علی خروج القابض عن وصف الاستحقاق بل له ان یستعیدها منه کما سیأتی و ان کان باقیا علی الاستحقاق،و یعطیها غیره،أو یعطیه غیرها،أو یعطی غیره غیرها.و مع خروجه عن الوصف لا یتعین علی المالک استعادتها بل علیه أن یخرج الزکاة منها أو من غیرها.و کذا الحکم فی حق القابض فإنه مع طلب المالک یجب علیه الوفاء مع الإمکان و ان کان مستحقا،ففی العبارة تجوز و الأمر سهل.

قوله:«و له أن یمتنع من إعادة العین ببذل القیمة عند القبض کالقرض» .

هذا إذا کانت قیمیة،و إلا وجب مثلها.و علی التقدیرین له الامتناع من اعادة

ص:435


1- 1) المبسوط 1:229 و 231.و سیأتی کلام حول ما نسب الی الشیخ فی ملک المقترض فی أحکام القرض.

الزکاة من رأس.و لو کان المستحق علی الصفات،و حصلت شرائط الوجوب،جاز أن یستعیدها و یعطی عوضها لأنها لم تتعین،و یجوز أن یعدل بها عمّن دفعت إلیه أیضا.

فروع

فروع

الأول:لو دفع إلیه شاة،فزادت زیادة متصلة

الأول:لو دفع إلیه شاة،فزادت زیادة متصلة کالسمن(1)،لم یکن له العین،بناء علی ما تقدم من أن المقترض یملک العین بالقبض فیجب علیه قیمته حینئذ ان کان قیمیا لأنه أول زمان دخوله فی ملکه و إلا فمثله.و نبّه بذلک أیضا علی خلاف الشیخ.و المراد بالقرض المشبه به فی قوله«کالقرض»الماهیة الکلیة الشاملة لجمیع أفراده،و المشبه هو الفرد الخاص منها و هو المبحوث عنه،و بینهما تغایر یجوز تشبیهه به.و التقدیر«کما ان جمیع أفراد القرض کذلک»فلا یرد حینئذ انه شبّه الشیء بنفسه.

قوله:«لو دفع إلیه شاة فزادت زیادة متصلة کالسّمن.إلخ» .

قد تقدم أن المختار عند المصنف ان المقترض یملک العین بالقرض و القبض، و یجب علیه مثلها أو قیمتها،بل سیأتی منه المیل إلی لزوم المثل مطلقا و أنّ له استرجاع الحق،و إن بقی القابض علی صفة الاستحقاق،ففی العبارة تسامحان.

الأول:حکمه بعدم جواز استعادته العین مع الزیادة المتصلة،و من المعلوم أن الملک یوجب تخییر المقترض عند الوفاء فی تعیین الافراد المطابقة للحق من المال الموجود فی یده و غیره،فلا وجه للحکم بعدم جواز استعادة المقرض العین مع الزیادة علی مذهب المصنف.أما علی مذهب الشیخ فالمجموع باق علی ملک المقرض،فله أخذه سواء أ کانت الزیادة متصلة أم منفصلة.و الاعتذار بأنه أراد بذلک التنبیه علی ثبوت الحکم عند الجمیع حتی من یری ان الواجب فی القیمی المثل،فإن المماثلة منتفیة هنا بسبب الزیادة،لا یدفع لأن وجوب المثل لا ینحصر فی هذا الفرد.

ص:436

استعادة العین مع ارتفاع الفقر،و للفقیر بذل القیمة(1).و کذا لو کانت الزیادة منفصلة کالولد.لکن لو دفع الشاة،لم یجب علیه دفع الولد(2).

الثانی:لو نقصت،

الثانی:لو نقصت،قیل:یردّها و لا شیء علی الفقیر.و الوجه لزوم القیمة(3) حین القبض.

الثانی:تقیید المنع بارتفاع الفقر لا وجه له أیضا،فإن التفریع علی کونه قرضا لا زکاة معجلة یوجب التسویة فی جواز الاستعادة بین بقاء الفقر و ارتفاعه.

و یمکن دفع الاولی ببنائها علی ان الواجب المثل فی القیمی کما یرجحه فی بابه.

و تظهر الفائدة حینئذ فیما لو لم یوجد من أمثال الشاة المدفوعة شیء،فإنه لا یجب دفعها المکان الزیادة.

و الثانیة بأنه مع بقاء الاستحقاق لا ثمرة مهمة فی الاستعادة،فلذا لم تدخل تلک الحالة فی القرض.و لا یخفی أن أمثال هذه الاعتذارات لا تخلّ بالمسامحة.

قوله:«و للفقیر بذل القیمة» .

بناء علی أن الواجب المثل مطلقا،و إلا لم یظهر للحکم فائدة.و قد تقدم فی قوله: «ببذل القیمة عند القبض» ما یدل علی اختیار القیمة،و العذر عنه بأنّا و لو قلنا بالمثل فالحکم کذلک ان لم یوجد غیرها.

قوله:«لکن لو دفع الشاة لم یجب علیه دفع الولد» .

بناء علی أن المدفوع المثل مع بقاء الأم علی الوصف.و نبّه بعدم دفع الولد علی خلاف الشیخ کما مر،فإنه لم یفرق بین الزیادة المتصلة و المنفصلة.

قوله:«لو نقصت قیل یردها و لا شیء علی الفقیر،و الوجه لزوم القیمة» .

القول للشیخ (1)بناء علی ما تقدم.و ما استوجهه المصنف أوجه بناء علی لزوم القیمة أو المثل مع تعذر غیرها،مع احتمال جواز دفعها مع الأرش.

ص:437


1- 1) المبسوط 1:229.
الثالث:إذا استغنی بعین المال ثمَّ حال الحول

الثالث:إذا استغنی بعین المال ثمَّ حال الحول،جاز احتسابه علیه،و لا یکلف المالک أخذه و إعادته.و إن استغنی بغیره استعید(1) القرض.

القول فی النیة

القول فی النیة و المراعی نیّة الدافع(2) إن کان مالکا.و إن کان ساعیا أو الإمام أو وکیلا،جاز أن یتولّی النیّة کل واحد من الدافع و المالک.

و الولیّ عن الطفل و المجنون یتولی النیة،أو من له أن یقبض منه، کالإمام و الساعی.

قوله:«لو استغنی بعین المال-إلی قوله-و لو استغنی بغیره استعید» .

إنما جاز احتسابه مع استغنائه بعینه،لأنه لو أخذ منه صار فقیرا و قد ثبت مثله أو قیمته فی ذمته فهو فی قوة الفقیر،بخلاف ما لو استغنی بغیره.و فی حکم غناه به ما لو کان علّة ناقصة فی الغنی بأن اجتمع منه و من غیره.و فی حکم غناه بغیره غناه بنمائه،لأن الواجب علیه المثل أو القیمة،و النماء مستقر فی ملکه خارج عنهما.

قوله:«و المراعی نیة الدافع.إلخ» .

اعلم أن النیة معتبرة فی الزکاة عند الدفع،لکن الدفع قد یکون الی المستحق، و قد یکون الی من یدفعه إلیه،و هو اما وکیل المالک لا غیر،أو وکیله و وکیل المستحق و هو الإمام و ساعیه،و الفقیه مع تعذرهما.و الدافع الی المستحق اما المالک أو أحد الأربعة.فإن دفع المالک الزکاة إلی المستحق ابتداء و نوی عنده أجزأ قطعا.و ان دفعها الی أحد الأربعة و نوی عند الدفع إلیه،و نوی المدفوع إلیه عند الدفع الی المستحق أجزأ أیضا،بل هو الأفضل.و ان اقتصر علی نیة أحدهما،فإن کان الناوی هو المالک عند الدفع إلی أحدهم ففی الاجتزاء به قولان،أجودهما ذلک فی غیر وکیله المختص به،لأن یده کیده،فنیته عند الدفع إلیه کنیته و هی فی یده،و ان کان الناوی هو

ص:438

و تتعین عند الدفع(1)،و لو نوی بعد الدفع لم استبعد جوازه(2).

و حقیقتها القصد إلی القربة،و الوجوب أو الندب،و کونها زکاة مال أو فطرة.و لا یفتقر إلی نیة الجنس الذی یخرج منه(3).

الدافع الی المستحق ففی الاجتزاء به وجهان أیضا و الأصح الاجتزاء به مطلقا.و کذا لو لم ینو الدافع الی المستحق و لکن نوی المالک عنده.و فی حکم نیة المالک عند الدفع الی الإمام نیة الساعی خاصة عند الدفع إلیه.

إذا تقرر ذلک فقول المصنف«و المراعی نیة الدافع ان کان مالکا الی آخره»یشمل کل واحد من الدفعین،الا أنه أظهر فی الدلالة علی أن المراد به الدفع الی المستحق،لکنه یقتضی ان نیة المالک عند الدفع الی الوکیل کافیة،و هو ضعیف.

و یمکن ان یرید بقوله«جاز أن یتولی النیة کل واحد من الدافع و المالک»أن المالک تجزی نیته عند دفع أحد الثلاثة إلی الفقیر،فیزول الإشکال بالنسبة إلی فرض نیته عند الدفع الی الوکیل،و یبقی فرض نیته عند الدافع إلی أحدهم مسکوتا عنه، مع أن المصنف فی المعتبر (1)منع من اجزاء نیة کل واحد من الوکیل و الموکل خاصة، فضلا عن الاجتزاء بنیة الموکل عند الدفع الی الوکیل.

قوله:«و تتعین عند الدفع» .

المراد بالمندفع هنا الدفع الی المستحق.و وجه التعیین انه آخر أوقات محل النیة، فإن کان المراد بالدفع فی الأول الأعم فالتعیین هنا ظاهر،و ان کان المراد به الدفع الی المستحق فالمراد هنا بیان وجوبه المضیق،إذ لیس فیما تقدم اشعار به.

قوله:«و لو نوی بعد الدفع لم استبعد جوازه» .

مع بقاء العین،أو تلفها و علم القابض بالحال،و هو انها زکاة غیر منویة،فإنه لا یملکها و یضمنها مع التصرف،فیصح احتساب ما ثبت فی ذمّته من عوضها علیه.

قوله:«و لا یفتقر إلی نیة الجنس الذی یخرج منه» .

لا فرق فی ذلک بین أن یکون محل الوجوب عنده متعددا أو متحدا،و لا بین

ص:439


1- 1) المعتبر 2:559.
فروع

فروع لو قال:إن کان مالی الغائب باقیا فهذه زکاته(1)،و إن کان تالفا فهی نافلة،صحّ،و لا کذا لو قال:أو نافلة.

ان یکون الحق متحد النوع-کما لو کان عنده أربعون من الغنم و خمس من الإبل- أو مختلفة،کنصاب من النقدین و آخر من النعم،و لا بین أن یکون المدفوع من جنس أحدهما أو من غیر جنسهما،فإنه إذا أخرجه عما فی ذمته صح و بقی علیه ما زاد عن عینه أو قیمته.و هل یبقی له بعد ذلک صرفه إلی ما شاء منهما أم یوزع؟صرّح فی التذکرة بالأول (1)و اختار الشهید (2)(رحمه اللّه)الثانی،و هو الأجود.و تظهر الفائدة فیما لو وجب علیه شاتان فی المثال الأول فأخرج شاة ثمَّ تلف أحد النصابین قبل التمکن من إخراج الثانیة،فعلی الأول له صرف المخرج إلی أیّهما شاء،فإن صرفها إلی الباقی برئت ذمته،و علی الثانی یسقط عنه نصف شاة،و لو تلف النصف سقوط ربع و علی هذا.و یمکن فرض عدم التمکن من دفع الثانیة مع القدرة علی دفع الواحدة،بأن لا یجد من یستحق إلا واحدة کابن السبیل،و من یتوقف تکملة قوت سنته علی شاة لا غیر.

قوله:«لو قال:ان کان مالی الغائب باقیا فهذه زکاته.إلخ» .

الفرق بین المسألتین ان النیة حاصلة فی المسألة الأولی مجزوم بها،و إنما التردید فی المنوی لأنه جازم بالوجوب علی تقدیر سلامة المال،و بالنفل علی تقدیر تلفه، و ارتکاب مثل ذلک جائز للحاجة،إذ لا وثوق بأحد الأمرین فجاز تلفه،فلو أطلق الوجوب لم یکن زکاة و لا صدقة.و قد وقع مثل ذلک فی قضاء الصلاة المجهولة العین.

و لو فرض عدم الحاجة إلیه لم یصح،کما لو کان جازما بسلامته.بخلاف الثانیة فإن التردید فیها فی نفس النیة،لأن التقدیر ان کان مالی باقیا فهذه زکاته أو نافلة،فقد تردد علی تقدیر واحد-و هو کون المال معلوم الوجود،و الزکاة معلومة الوجوب-بینه

ص:440


1- 1) التذکرة 1:243.
2- 2) البیان:201.

و لو کان له مالان متساویان،حاضر و غائب(1)،فأخرج زکاة و نواها عن أحدهما،أجزأته.و کذا لو قال:إن کان مالی الغائب سالما(2).

و لو أخرج عن ماله الغائب إن کان سالما ثمَّ بان تالفا جاز نقلها الی غیره علی الأشبه(3).

و بین الندب فلا یصح.و اعلم أن الشیخ (1)ادعی الإجماع علی صحة النیة فی المسألة الأولی،فارتفع الاشکال مع ما تقرر من الوجه.

قوله:«و لو کان له مالان متساویان حاضر و غائب.إلخ» .

قد تقدم الکلام فی ذلک و انه لا فرق بین المالین المتساویین و المختلفین،و لا بین الحاضرین و الغائبین و المتفرقین.و لعله یرید التساوی فی أصل الوجوب،أما فی قدر الواجب-کالأربعین من الغنم و الخمس من الإبل-فلا نکتة فی ذکره،إذ جواز الإطلاق فی المختلفین أغرب.

قوله:«و کذا ان قال:ان کان مالی الغائب سالما» .

یحتمل ان یکون تتمة للمسألة السابقة،بمعنی جواز إخراج بعض الحق عن مالین غائب و حاضر و ان ضم الی ذلک تقیید الغائب بکونه سالما.و وجه الجواز-مع ما تقدم-ان التقیید بسلامة الغائب معتبر و ان لم یذکر.لأن الوجوب فرع سلامته فلا یضر التقیید لأنه الواقع.و یحتمل ان تکون مستقلة برأسها،و المراد انه نوی الإخراج عن ماله الغائب ان کان سالما.و وجه الصحة ما مرّ.و هذا الاحتمال ألصق بالمقام.و ربما احتمل أن یرید معنی ثالثا،و هو ان یکون المراد أنه لو کان له مالان متساویان حاضر و غائب،فنوی بالمخرج عن الغائب ان کان سالما،و إلا فعن الحاضر.و وجه الإجزاء الجزم بالنیة علی کلا التقدیرین.و هذا الحکم صحیح،إلا أن حمل العبارة علیه یحتاج الی تکلف و قیود خارجة من البین.

قوله:«و لو أخرج عن ماله الغائب إن کان سالما ثمَّ بان تالفا جاز نقلها الی غیره علی الأشبه» .

وجه الجواز تقیید الإخراج علی وجه معین و قد ظهر خلافه،فیبقی علی ملکه

ص:441


1- 1) المبسوط 1:232.

و لو نوی عن مال یرجو وصوله الیه،لم یجز و لو وصل.و لو لم ینو رب المال، و نوی الساعی أو الإمام عند التسلیم،فإن أخذها الساعی کرها جاز، و إن أخذها طوعا،قیل:لا یجزی،و الإجزاء أشبه.

القسم الثانی
اشارة

فی زکاة الفطرة]

القسم الثانی فی زکاة الفطرة(1) و أرکانها أربعة:

الأول:فی من تجب علیه
اشارة

الأول:فی من تجب علیه.

تجب الفطرة بشروط ثلاثة

تجب الفطرة بشروط ثلاثة:

الأول:التکلیف

الأول:التکلیف.

فلا تجب علی الصبی،و لا علی المجنون،و لا علی من أهلّ فیصرفه إلی ما شاء.و وجه العدم فوات محل النیة و هو حالة الدفع.و الأصح التفصیل،و هو أن الشرط المذکور ان کان قد صرح به بحیث علمه القابض جاز نقله الی ما شاء،لتبین عدم انتقاله عن ملکه بتلف المال،سواء أ کانت عین المدفوع باقیة أم تالفة.و محل النیة باق لما تقدم من جوازها بعد الدفع علی التفصیل.و ان نواه من غیر إعلام القابض جاز النقل مع بقاء العین خاصة.و الفرق بین هذه المسألة و ما قبلها-علی الاحتمال الثانی و هو کونها مستقلة-أن الأولی لیس فیها الا بیان صحّة النیة و فی هذه التفریع علی الصحة بجواز النقل.

قوله:«زکاة الفطرة» .

الفطرة-لغة (1)-الخلقة،و قد فطره فطرأ-بالفتح-أی خلقه.و یقال علی الابتداء و الاختراع.قال ابن عباس:ما کنت أدری ما فاطر السموات حتی أتانی أعرابیان یختصمان فی بئر فقال أحدهما أنا فطرتها أی أنا ابتدأتها (2).و یقال أیضا علی

ص:442


1- 1) الصحاح 2:781،لسان العرب 5:56 و فیه«انا ابتدأت حفرها».
2- 2) الصحاح 2:781،لسان العرب 5:56 و فیه«انا ابتدأت حفرها».

..........

الفطرة الإسلامیة.قال اللّه تعالی فِطْرَتَ اللّهِ الَّتِی فَطَرَ النّاسَ عَلَیْها (1).و الفطر- بالکسر-إفطار الصائم.و یمکن أخذ زکاة الفطرة من کل واحد من المعانی الثلاثة.

و المعنی علی الأول زکاة الخلقة أی البدن،و من ثمَّ قسّموا الزکاة إلی مالیة و بدنیة.

و علی الثانی زکاة الدین و الإسلام،و من قرائنه وجوب الزکاة علی من أسلم قبل الهلال و لو بلحظة،و علی الثالث زکاة الإفطار و ترک الصوم کأنه فدیة عن ترکه و تقدیم صدقة عوضا عنه.و قد روی إسحاق بن عمار عن الصادق علیه السلام أنه قال لبعض أصحابه:«اذهب فأعط عن عیالنا الفطرة و عن الرقیق و اجمعهم و لا تدع منهم أحدا، فإنک إن ترکت منهم إنسانا تخوفت علیه الفوت.قال:قلت له:و ما الفوت؟قال:

الموت» (2).و هذه الروایة تؤیّد کون المراد بالفطرة الخلقة و البدن،فإن زکاة الفطرة حینئذ تحفظ البدن و تنمیه.و روی زرارة و أبو بصیر عنه علیه السلام:«ان تمام الصلاة (3)إعطاء الفطرة و من صام و لم یؤد الزکاة فلا صوم له إذا ترکها متعمّدا،و لا صلاة له.إن اللّه قد بدأ بها قبل الصلاة و قال قَدْ أَفْلَحَ مَنْ تَزَکّی وَ ذَکَرَ اسْمَ رَبِّهِ فَصَلّی (4)و هذه الروایة تناسب کونها زکاة الدین و أنه المراد بالفطرة.و لعلّ السر فی تسمیتها زکاة الفطرة المشترکة بین ما ذکر،لتصلح للجمیع.

ص:443


1- 1) الروم:30.
2- 2) الکافی 4:174 ح 21،الفقیه 2:118 ح 508،علل الشرائع:389 ب«127»ح 1،الوسائل 6:228 ب«5»من أبواب زکاة الفطرة ح 5 و فی جمیعها یروی إسحاق بن عمار عن معتّب.
3- 3) فی«م»(الصوم).
4- 4) الفقیه 2:119 ح 515-عن أبی بصیر و زرارة قالا:قال أبو عبد اللّه علیه السلام:إن من تمام الصوم إعطاء الزکاة یعنی الفطرة کما ان الصلاة علی النبی صلی اللّه علیه و آله من تمام الصلاة لأنه من صام و لم یؤدّ الزکاة فلا صوم له إذا ترکها متعمدا و لا صلاة له إذا ترک الصلاة علی النبی صلی اللّه علیه و آله إن اللّه عز و جل قد بدأ بها قبل الصلاة قال «قَدْ أَفْلَحَ مَنْ تَزَکّی وَ ذَکَرَ اسْمَ رَبِّهِ فَصَلّی» .راجع التهذیب 2:159 ح 625،الاستبصار 1:343 ح 129،المقنعة:264،الوسائل 6:221 ب«1»من أبواب زکاة الفطرة ح 5.و الآیة فی سورة الأعلی 15-16.

شوّال و هو مغمی علیه.

الثانی:الحریة

الثانی:الحریة.

فلا تجب علی المملوک،و لو قیل:یملک،و لا علی المدبّر،و لا علی أم الولد،و لا علی المکاتب المشروط(1)،و لا المطلق الذی لم یتحرّر منه شیء(2).

و لو تحرّر منه شیء،وجبت علیه بالنسبة(3).و لو عاله المولی، وجبت علیه دون المملوک.

الثالث:الغنی

الثالث:الغنی.

فلا تجب علی الفقیر.و هو من لا یملک أحد النصب الزکاتیة، و قیل:من تحل له الزکاة.و ضابطه ألا یملک قوت سنة له و لعیاله، و هو الأشبه(4).

قوله:«و لا المکاتب المشروط» .

و هل تجب فطرته علی مولاه قیل:لا،لانقطاع تصرفه عنه.و المشهور الوجوب سواء أ عاله أم أکل من کسبه،ما لم یعله غیره.

قوله:«و لا المطلق الذی لم یتحرر منه شیء» .

بل یجب علی مولاه،إلا مع عیلولة غیره له،و قیل:یسقط عنهما معا.

قوله:«و لو تحرر وجبت علیه بالنسبة» .

و الباقی علی المولی،و قیل:لا یجب الفطرة علیهما،لانتفاء الحریة و المملوکیة.

قوله:«و ضابطه من لا یملک قوت سنة له و لعیاله و هو الأشبه» .

الضابط من یستحق أخذ الزکاة لفقره.فیخرج منه القادر علی قوت السنة فعلا،و قوة کالمحترف،و الغارم مع ملکه لقوت السنة.و لا یشترط ان یفضل عن قوت سنته أصواع بعدد من یخرج عنه،مع احتماله.و أول السنة العید.

ص:444

و یستحب للفقیر إخراجها،و أقلّ ذلک أن یدیر صاعا علی عیاله ثمَّ یتصدّق به(1).و مع الشروط یخرجها عن نفسه،و عن جمیع من یعلوه فرضا أو نفلا،من زوجة و ولد و ما شاکلهما(2)،و ضیف و ما شابهه(3)، صغیرا کان أو کبیرا،حرا أو عبدا،مسلما أو کافرا.

و النیة معتبرة فی أدائها،فلا یصح إخراجها من الکافر،و ان وجبت علیه.و لو أسلم سقطت عنه.

قوله:«و یستحب للفقیر إخراجها،و أقل ذلک ان یدیر صاعا علی عیاله ثمَّ یتصدق به» .

معنی الإدارة أن یأخذ صاعا و یدفعه إلی أحد عیاله المکلفین ناویا به عن نفسه،ثمَّ یدفعه الآخذ عن نفسه الی الآخر و هکذا ثمَّ یدفعه الأخیر إلی المستحق الأجنبی.و لو دفعه إلی أحدهم جاز أیضا،بل هو الظاهر من الإدارة.و لو کانوا غیر مکلفین أو بعضهم،تولی الولی ذلک عنه.و لا یشکل إخراج ما صار ملکه عنه بعد النص (1)،و ثبوت مثله فی الزکاة المالیة.

قوله:«من زوجة و ولد و ما شاکلهما» .

یشترط فی الزوجة وجوب النفقة،فلا تجب الزکاة عن الناشز و الصغیرة،خلافا لابن إدریس (2).و لا یشترط الدخول.و المطلقة رجعیة زوجة.

قوله:«و ضیف و ما شابهه» .

الضیف نزیل الإنسان و إن لم یکن قد أکل عنده،لأن ذلک هو المفهوم منه لغة (3)و عرفا فلا یشترط أن یفطر عنده مجموع الشهر،و لا نصفه الثانی،و لا العشر الأخیر،و لا لیلتین من آخره،و لا آخر لیلة علی الأصح،بل یکفی نزوله علیه قبل

ص:445


1- 1) الکافی 4:172 ح 10،الفقیه 2:115 ح 496،التهذیب 4:74 ح 209،الاستبصار 2:42 ح 133،الوسائل 6:225 ب«3»من أبواب زکاة الفطرة ح 3.
2- 2) السرائر 1:466.
3- 3) انظر معجم مقاییس اللغة 3:381،النهایة لابن الأثیر 3:109.
مسائل ثلاث

مسائل ثلاث:

الاولی:من بلغ قبل الهلال،أو أسلم،أو زال جنونه،أو ملک ما یصیر به غنیا

الاولی:من بلغ قبل الهلال،أو أسلم،أو زال جنونه،أو ملک ما یصیر به غنیا،وجبت علیه.و لو کان بعد ذلک ما لم یصلّ العید(1)، استحبت.و کذا التفصیل لو ملک مملوکا،أو ولد له.

الثانیة:الزوجة و المملوک تجب الزکاة عنهما

الثانیة:الزوجة و المملوک تجب الزکاة عنهما،و لو لم یکونا فی عیاله إذا لم یعلهما غیره(2)،و قیل:لا تجب الا مع العیلولة،و فیه تردد(3).

دخول شوال و بقاؤه عنده الی أن یدخل.و لو تعدد المضیف وجبت علیهم بالنسبة.

و لا فرق بین من أفطر عنده منهم و غیره،و لا بین أکله من ماله لیلة العید و عدمه.

و المراد بمشابهه من یعوله الإنسان تبرعا قبل هلال شوال کما مر،و لیس منه الأجیر و إن عاله،إن شرط النفقة،أو قلنا بأنها علی المستأجر،و الا کان بحکم الضیف.و انما یجب علی المضیف مع یساره کما نبه علیه بقوله:«و مع الشروط یخرجها.إلخ» فمن إعساره یجب علی الضیف الموسر.و لو تبرع المعسر بإخراجها عنه ففی الإجزاء قولان،و جزم الشهید بعدمه (1)،و هو حسن مع عدم إذن الضیف،و إلا فالإجزاء أحسن.و الظاهر ان موضع الاشکال ما لو کان الإخراج بغیر إذنه.و لو تبرع الضیف بإخراجها عن الموسر توقف الاجزاء علی إذنه،و کذا القول فی الزوجة و غیرها.

قوله:«ما لم یصلّ العید.إلخ» .

المراد بصلاة العید هنا وقتها،و الضابط فی الاستحباب حصول الشرط قبل الزوال.

قوله:«و ان لم یکونا فی عیاله إذا لم یعلهما غیره» .

هذا إذا کان المعیل مخاطبا بالزکاة بأن کان موسرا،و الا فالزکاة علی المولی و الزوج.

قوله:«و فیه تردد» .

منشؤه الشک فی کون السبب هو العیلولة،أو الزوجیة و المملوکیة.و ظاهر

ص:446


1- 1) البیان:209.
الثالثة:کل من وجبت زکاته علی غیره سقطت عنه

الثالثة:کل من وجبت زکاته علی غیره سقطت عنه(1)،و ان کان لو انفرد وجبت علیه،کالضیف الغنی و الزوجة.

فروع

فروع

الأول:ان کان له مملوک غائب یعرف حیاته

الأول:ان کان له مملوک غائب یعرف حیاته(2)،فإن کان یعول نفسه أو فی عیال مولاه وجبت علی المولی،و إن عاله غیره،وجبت الزکاة علی العائل.

الثانی:إذا کان العبد بین شریکین فالزکاة علیهما

الثانی:إذا کان العبد بین شریکین فالزکاة علیهما،فإن عاله أحدهما،فالزکاة علی العائل.(3) النصوص (1)الثانی فیجب عنهما و إن لم یعلهما کما مر.

قوله:«کل من وجبت زکاته علی غیره سقطت عن نفسه» .

لا فرق فی ذلک بین علمه بإخراج من وجبت علیه و عدمه،مع احتمال الوجوب علیه لو علم بعدم إخراج المکلف بها.

قوله:«إذا کان له مملوک غائب یعرف حیاته.إلخ» .

لا فرق فی ذلک بین المملوک و غیره ممن یجب نفقته کالزوجة و الولد،و إنما ذکر المملوک علی وجه التمثیل،أو لدفع توهم ان زکاته متعلقة برقبته کالزکاة العینیة،فإذا لم یمکن التوصل إلیها لا یجب إخراجها،بخلاف غیره فإنه لا یتوهم فیه ذلک.

و یفهم من العبارة أنه لو لم یعرف حیاته لم یجب زکاته،و هو موضع خلاف،و الوجوب أوضح لأصالة البقاء الی أن یحکم بموته شرعا،و اکتفی العلامة بغلبة ظن الموت (2).

و هو متجه.

قوله:«إذا کان العبد بین شریکین فالزکاة علیهما،فإن عاله أحدهما فالزکاة علی العائل» .

المشهور وجوب زکاة المشترک علی الشرکاء بالحصص.ثمَّ ان اتفقت أقواتهم

ص:447


1- 1) الوسائل 6:227 ب«5»من أبواب زکاة الفطرة.
2- 2) نهایة الاحکام 2:438.
الثالث:لو مات المولی و علیه دین

الثالث:لو مات المولی و علیه دین،فإن کان بعد الهلال،وجبت زکاة مملوکة فی ماله(1).و ان ضاقت الترکة،قسمت علی الدین و الفطرة بالحصص.و إن مات قبل الهلال لم تجب علی احد إلا بتقدیر أن یعوله(2).

الرابع:إذا أوصی له بعبد ثمَّ مات الموصی

الرابع:إذا أوصی له بعبد ثمَّ مات الموصی،فإن قبل الوصیة قبل الهلال وجبت علیه، فالأولی اتفاقهم فی جنس المخرج لیصدق إخراج الصاع،و لو أخرج کل واحد من جنس فالأجود الصحة وفاقا للشهید (1)(رحمه اللّه)،و لو اختلفت أقواتهم جاز اختلافهم فی المخرج.و لا فرق فی وجوبها علیهم بین تهایئهم فیه و اتفاق الوقت فی نوبة أحدهم و عدمه،و إن کان صاحب النوبة ینفق علیه حینئذ الا أن یتحقق منه التبرع بالنفقة.و المراد بقوله:«و إن عاله أحدهما وجبت علی العائل»تبرعا لا لکونه فی نوبته.

قوله:«وجبت زکاة مملوکه فی ماله» .

و کذا زکاة غیره ممن یجب علیه فطرته.و تخصیص المملوک بالذکر إما علی وجه المثال،أو لدفع توهم تعلق زکاة العبد برقبته فیقدم علی الدین کالعینیة،أو لیترتب علیه حکم ما بعده و هو ما لو مات قبل الهلال،فإن ذلک مختص بالعبد بناء علی القول بعدم انتقال الترکة التی من جملتها العبد الی الوارث-علی تقدیر وجود الدین -الا بعد وفائه.

قوله:«و لو مات قبل الهلال لم تجب علی أحد إلا بتقدیر أن یعوله» .

بناء علی أن الترکة قبل وفاء الدین علی حکم مال المیت سواء أ کان مستغرقا لها أم لا،و من ثمَّ أطلق الدین،و لو قلنا بانتقالها الی الوارث.و ان منع من التصرف فیها

ص:448


1- 1) البیان:208.

و ان قبل بعده سقطت،و قیل:تجب علی الورثة،و فیه تردد(1).

و لو وهب له و لم یقبض،لم تجب الزکاة علی الموهوب له.

و لو مات الواهب کانت علی ورثته،و قیل:لو قبل و مات ثمَّ قبض الورثة قبل الهلال،وجبت علیهم،و فیه تردد(2).

قبل وفاء الدین-کما هو الأجود-کانت الزکاة علی الوارث.

قوله:«و ان قبل بعده سقطت،و قیل:تجب علی الورثة،و فیه تردد» .

منشأ التردد الشک فی کون قبول الوصیة ناقلا للملک الی الموصی له من حینه، أو کاشفا عن سبق ملکه من حین موت الموصی،فعلی الأول یسقط عن الوارث بناء علی ما اختاره المصنف من ان الترکة-مع الوصیة و الدین-باقیة علی حکم مال المیت لا تنتقل إلی الوارث،و عن الموصی له لعدم انتقالها إلیه قبل تحقق السبب الناقل و هو القبول.و یحتمل-علی القول بأنه ناقل-وجوبها علی الوارث،بناء علی أنه مالک و إن أمکن تجدد الانتقال عن ملکه،لانتقال الترکة عن المیت بموته،و استحالة بقاء ملک بلا مالک.

و علی الثانی یحتمل وجوبها علی الموصی له لتبین ملکه حین الوجوب،و عدمه لاستحالة تکلیف الغافل،و وجوبها علی الوارث ان قلنا بانتقال الترکة إلیه لأنه المالک ظاهرا،و من الممکن حین تعلق الوجوب ردّ الموصی له الوصیة،فمن ثمَّ تردد المصنف.و الأصح وجوبها علی الموصی له لما سیأتی ان شاء اللّه تعالی من أن القبول کاشف،و عدم علمه حین الوجوب لا یقدح لأنه إنما یخاطب حالة العلم،کما لو ولد له ولد و لم یعلم به حتی دخل شوال.و لو رد الوصیة وجبت علی الوارث بناء علی انتقال الترکة إلیه.

قوله:«و قیل:لو قبل و مات ثمَّ قبض الورثة قبل الهلال وجبت علیهم،و فیه تردد» .

من ان قبض الموهوب هل هو شرط فی صحة الهبة أو فی لزومها؟و المشهور الأول فتبطل الهبة بموته و تجب الفطرة علی الواهب أو ورثته.

ص:449

الثانی:فی جنسها،و قدرها

الثانی:فی جنسها،و قدرها.

و الضابط إخراج ما کان قوتا غالبا(1) کالحنطة و الشعیر و دقیقهما و خبزهما،و التمر و الزبیب و الأرز و اللبن و الأقط.و من غیر ذلک یخرج بالقیمة السوقیة(2)،و الأفضل إخراج التمر ثمَّ الزبیب(3)،و یلیه ان یخرج کل إنسان ما یغلب علی قوته.

قوله:«و الضابط فی ذلک ما کان قوتا غالبا» .

خالف فی ذلک جماعة (1)و قصروه علی الغلات الأربع.و الأصح ما هنا،لقول الصادق علیه السلام:«من أصاب قوتا فعلیه أن یؤدی من ذلک القوت» (2)و تحمل الروایة (3)المقصورة علی الأربع علی الأفضل،فیجوز الإخراج من الذرة و الدخن أصالة إذا غلبا فی قوت أحد.

قوله:«و من غیر ذلک یخرج بالقیمة السوقیة» .

المشار إلیه ب«ذلک»هو ما کان قوتا غالبا لا الأجناس المذکورة.و الحاصل أن الأجناس المذکورة یجوز إخراجها أصلا،و ان لم یکن غالبة فی قوت المخرج،و ما عداها یعتبر فیه کونه غالبا،و إلا أخرج قیمة.

قوله:«و الأفضل إخراج التمر ثمَّ الزبیب» .

إنما کان التمر أفضل لأنه أسرع منفعة و أقل کلفة لاشتماله علی القوت و الإدام،و مثله الزبیب بخلاف غیرهما،فإنه یحتاج فی الانتفاع به الی ضرب من العمل،أو یصلح لأحد الأمرین خاصة،کاللبن فإنه یؤتدم به غالبا.و قد أشار الی

ص:450


1- 1) المختلف:197 نقلا عن علی بن بابویه فی رسالته،و الصدوق فی المقنع و الهدایة.و ابن أبی عقیل. راجع المقنع:66 و الهدایة:51.
2- 2) الکافی 4:173 ح 14،التهذیب 4:78 ح 220،الاستبصار 2:42 ح 136،الوسائل 6:239ب«8»من أبواب زکاة الفطرة ح 4.
3- 3) الأحادیث فی ذلک مختلفة من حیث العدد و المواد.راجع الوسائل 6:227 ب«5،6»من أبواب زکاة الفطرة.

و الفطرة من جمیع الأقوات المذکورة صاع.و الصاع أربعة أمداد، فهی تسعة أرطال بالعراقی.و من اللبن أربعة أرطال،و فسّره قوم بالمدنی(1).

و لا تقدیر فی عوض الواجب،بل یرجع إلی قیمة السوق.و قدّره قوم بدرهم و آخرون بأربعة دوانیق فضة،و لیس بمعتمد،و ربما نزّل علی اختلاف الأسعار(2).

الثالث:فی وقتها

الثالث:فی وقتها.

و تجب بهلال شوّال.و لا یجوز تقدیمها قبله،إلا علی سبیل القرض،علی الأظهر(3).و یجوز إخراجها بعده،و تأخیرها إلی قبل صلاة العید أفضل.فإن خرج وقت الصلاة،و قد عزلها،أخرجها واجبا بنیّة هذا التعلیل فی صحیحة هشام بن الحکم عن الصادق علیه السلام قال:«التمر فی الفطرة أفضل من غیره لأنه أسرع منفعة،و ذلک أنه إذا وقع فی ید صاحبه أکل منه» (1).

قوله:«و من اللبن أربعة أرطال و فسّره قوم بالمدنی» .

فیکون ستة أرطال بالعراقی،و الأصح وجوب صاع من اللبن کغیره.

قوله:«و ربما نزّل علی اختلاف الأسعار» .

القائل بهذین التقدیرین غیر معروف،نعم ورد بهما روایتان (2)،و حملتا علی ما ذکره المصنف من اختلاف الأسعار و أن قیمة الصاع من أحد الأجناس کانت فی وقت السؤال مساویة لذلک التقدیر.و ممن اعترف بعدم العلم بالقائل العلامة فی المختلف (3).

قوله:«و لا یجوز تقدیمها قبله إلا عن سبیل القرض علی الأظهر» .

یمکن عود الخلاف الی القریب الیه و هو تقدیمها علی الهلال قرضا-فإن

ص:451


1- 1) الکافی 4:171 ح 3،الفقیه 2:117 ح 505،علل الشرائع 390 ب«128»،التهذیب 4:85 ح 248،الوسائل 6:244 ب«10»من أبواب زکاة الفطرة ح 8.
2- 2) المقنعة:251،المبسوط 1:242،الوسائل 6:242 ب«9»من أبواب زکاة الفطرة ح 11 و 14.
3- 3) المختلف:198.

الأداء.و إن لم یکن عزلها،قیل:سقطت،و قیل:یأتی بها قضاء،(1)و قیل:

أداء و الأول أشبه.

و إذا أخّر دفعها بعد العزل مع الإمکان،کان ضامنا،و إن کان لا معه لم یضمن.و لا یجوز حملها إلی بلد آخر،مع وجود المستحق و یضمن(2).

و یجوز مع عدمه،و لا یضمن.

المشهور جواز تقدیمها زکاة من أول شهر رمضان-و عوده الی جمیع ما تقدم الذی أوله،قوله:«و یجب بهلال شوال»،فقد ذهب بعض الأصحاب (1)إلی ان أول وقتها طلوع فجر یوم الفطر.و ما اختاره المصنف من ان أول وقتها الهلال جید،و المراد به دخول شوال.و أما تقدیمها قرضا قبله فهو أحوط،غیر أن الأصح جواز التقدیم من أول الشهر لصحیحة الفضلاء زرارة و بکیر ابنی أعین و محمد بن مسلم و جماعة عن الصادقین علیهما السلام قالا:«یعطی یوم الفطر قبل الصلاة فهو أفضل و هو فی سعة أن یعطیها من أول یوم یدخل من شهر رمضان الی آخره» (2).

قوله:«و إن لم یکن قد عزلها قیل سقطت و قیل یأتی بها قضاء» .

المراد بالعزل تعینها فی مال خاص بقدرها فی وقتها بالنیة.و فی تحقق العزل مع زیادته عنها احتمال،و یضعف بتحقق الشرکة و أن ذلک یوجب جواز عزلها فی جمیع ماله و هو غیر المعروف من العزل.و لو عزل أقل منها اختص الحکم به.و أجود الأقوال وجوب قضائها مع خروج وقتها و عدم العزل.

قوله:«و لا یجوز حملها إلی بلد آخر مع وجود المستحق و یضمن» .

الکراهة مع إخراجها فی الوقت أوضح،و قد مرّ مثله فی المالیة (3)

ص:452


1- 1) منهم أبو الصلاح الحلبی فی الکافی فی الفقه:169،و السید المرتضی فی جمل العلم و العمل«رسائل الشریف المرتضی»3:80،و المحقق فی المعتبر 2:611،و ابن الجنید علی ما فی المختلف:199.
2- 2) الاستبصار 2:45 ح 147،و رواه أیضا فی التهذیب 4:76 ح 215 بدون قوله«قبل الصلاة»راجع الوسائل 6:246 ب«12»من أبواب زکاة الفطرة ح 4.
3- 3) فی ص 428.
الرابع:فی مصرفها

الرابع:فی مصرفها.

و هو مصرف زکاة المال،و یجوز أن یتولی المالک إخراجها،و الأفضل دفعها إلی الامام أو من نصبه،و مع التعذر إلی فقهاء الشیعة(1).و لا یعطی غیر المؤمن أو المستضعف مع عدمه(2)،و یعطی أطفال المؤمنین و لو کان آباؤهم فسّاقا.و لا یعطی الفقیر أقلّ من صاع،إلا أن یجتمع جماعة(3) لا یتسع لهم.و یجوز ان یعطی الواحد ما یغنیه دفعة.و یستحب اختصاص ذوی القرابة بها،ثمَّ الجیران(4).

قوله:«و مع التعذر إلی فقهاء الشیعة» .

المأمونین کما مر فی زکاة المال (1)قوله:«و لا یعطی غیر المؤمن أو المستضعف مع عدمه» .

و الأجود الاقتصار علی المؤمن مطلقا فیعزلها مع تعذّره و یتوقّع المکنة.

قوله:«و لا یعطی الفقیر أقل من صاع إلا ان یجتمع جماعة.

إلخ» .

هذا علی سبیل الوجوب عند أکثر علمائنا،بل ادّعی علیه المرتضی الإجماع (2)، و الروایة به مرسلة (3).و الوجه الاستحباب.و لا فرق فی ذلک بین الصاع المخرج عنه و عن من یعوله.

قوله:«و یستحب اختصاص ذوی القرابة بها ثمَّ الجیران» .

مع اتصافهم بالصفات المقتضیة للاستحقاق،لقوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا صدقة و ذو رحم محتاج» (4)و قوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم:«جیران

ص:453


1- 1) فی ص 427.
2- 2) الانتصار:88.
3- 3) التهذیب 4:89 ح 261،الاستبصار 2:52 ح 174،الوسائل 6:252 ب«16»من أبواب زکاة الفطرة ح 2.
4- 4) الفقیه 2:38 ح 166،الوسائل 6:286 ب«20»من أبواب الصدقة ح 4.

..........

الصدقة أحقّ بها» (1).و یستحب تخصیص أهل الفضل بالعلم و الزهد و غیرهما و ترجیحهم فی سائر المراتب.

ص:454


1- 1) ورد بهذا المضمون عدة روایات.راجع الوسائل 6:250 ب«15»من أبواب زکاة الفطرة.

کتاب الخمس

اشارة

ص:455

ص:456

کتاب الخمس و فیه فصلان:

الفصل الأول فی ما یجب فیه
اشارة

الفصل الأول فی ما یجب فیه

و هو سبعة
اشارة

و هو سبعة:

الأوّل:غنائم دار الحرب

الأوّل:غنائم دار الحرب(2)،مما حواه العسکر و ما لم یحوه،من قوله:«الخمس» .

هو حق مالیّ یثبت لبنی هاشم فی مال مخصوص بالأصالة عوضا عن الزکاة.

فالحق بمنزلة الجنس یشمل الزکاة و غیرها.و خرج بالمالی غیره کالولایة الثابتة للإمام علیه السلام علی رعیته.و خرج ببنی هاشم حق الزکاة،و خرج بنو المطلب فقد قیل باستحقاقهم له.و خرج بقید الأصالة ما لو نذر لهم ناذر مالا فإنه لا یسمی خمسا،و إن لاحظ فیه الناذر کونه عوضا عن الزکاة التی لا تحلّ لهم.و أشار بقید العوضیة إلی ان اللّه سبحانه فرض الخمس للرسول الله صلی اللّه علیه و آله و سلّم و لقبیلته إکراما لهم،و تعویضا عن الزکاة التی هی أوساخ الناس،و توسعة علیهم،و تشریفا لهم بزیادته و کثرة موضوعه و قلة شروطه،و دفع عنهم الغضاضة فی أخذه ببدائته فیه بنفسه و تثنیته برسوله،و جعله شرط الإیمان باللّه و بما أنزله علی رسوله.و کل هذه المزایا زائدة علی الزکاة.

قوله:«غنائم دار الحرب» .

أراد بها ما غنم منها بإذن النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم أو الإمام علیه

ص:457

ارض و غیرها،ما لم یکن غصبا من مسلم أو معاهد،قلیلا کان أو کثیرا.

الثانی:المعادن

الثانی:المعادن(1)سواء کانت منطبعة کالذهب و الفضة و الرصاص،أو غیر منطبعة کالیاقوت و الزبرجد(2) و الکحل،أو مائعة کالقیر و النفط(3) و الکبریت.

و یجب فیه الخمس بعد المؤنة،و قیل:لا یجب حتی یبلغ عشرین دینارا و هو المروی(4) السلام،و إلا کان المغنوم بأجمعه له کما سیأتی (1).و فی حکم غنیمة دار الحرب غنیمة مال البغاة التی حواها العسکر عند الأکثر-و منهم المصنف-فکان علیه أن یذکرها أیضا.و کذا فداء المشرکین و ما صولحوا علیه.

قوله:«المعادن» .

جمع معدن-بکسر الدال-و هو هنا کل ما استخرج من الأرض مما کان منها بحیث یشمل علی خصوصیة یعظم الانتفاع بها،و منها الملح و الجص و طین الغسل و حجارة الرحی و المغرة (2).و اشتقاقها من عدن بالمکان إذا أقام به لإقامتها فی الأرض،و منه جنات عدن.

قوله:«و الزبرجد» .

هو-بفتح الزای و الباء و الجیم-جوهر مخصوص.

قوله:«و النفط» .

بفتح النون و کسرها،و الکسر أفصح،دهن مخصوص.

قوله:«و قیل لا یجب حتی یبلغ عشرین دینارا و هو المروی» .

العمل علی المروی (3)،و یکفی فیه حصول ما قیمته عشرون دینارا.و اکتفی

ص:458


1- 1) یأتی فی ص 474.
2- 2) المغرة و المغرة طین احمر یصبغ به.لسان العرب 5:181.
3- 3) التهذیب 4:138 ح 391،الوسائل 6:344 ب«4»من أبواب ما یجب فیه الخمس.

و الأول أکثر(1).

الثالث:الکنوز

الثالث:الکنوز.

و هو کل مال مذخور(2) تحت الأرض، الشهید(رحمه اللّه)و جماعة ببلوغه مائتی درهم لأنها کانت قیمة العشرین دینارا فی صدر الإسلام (1)،و الروایة لا تدل علیه.و لا یشترط اتحاد زمان الإخراج،و لا اتصال النیة،بل لو أعرض عنه ثمَّ تجدد له العزم ضم بعضه إلی بعض،خلافا للفاضل (2).

و کذا لا یشترط اتحاد نوعه بل یضم بعض الأنواع إلی بعض،و یعتبر النصاب فی المجموع.و لو اشترک فیه جماعة اعتبر بلوغ نصیب کل واحد نصابا.و المعتبر إخراج خمسة مخرجا ان لم یفتقر إلی سبک و تصفیة،و إلا اعتبر بعدها.و لو لم یخرج منه حتی عمله آلات زائدة علی ذلک کالحلی اعتبر فی الأصل نصاب المعدن،و فی الزائد حکم المکاسب.و کذا لو اتّجر به قبل إخراج خمسة.[و قوله:«و قیل:لا یجب حتی یبلغ عشرین دینارا».أی من حیث کونه معدنا،و ذلک لا ینافی الوجوب من حیثیة أخری ککونه من جملة المکاسب،فعلی هذا یعتبر فیما نقص عن نصاب المعدن ما یعتبر فی المکتسب] (3).

قوله:«و الأول أکثر» .

أی أکثر الأصحاب لم یعتبروا فیه نصابا بل أوجبوا الخمس فی الزائد عن المؤنة و ان قل (4).

قوله:«کل مال مذخور» .

یعتبر فی الادّخار کونه مقصودا لیتحقق الکنز،فلا عبرة باستتار المال بالأرض

ص:459


1- 1) البیان:214.
2- 2) منتهی المطلب 1:549.
3- 3) اعتمدنا فی درج ما بین المعقوفتین فی ذیل هذا الشرح بهذه الکیفیة علی نسخة«ج»و ورد فی سائر النسخ شرحا مستقلا و هو غیر مناسب للزوم شرحین لعبارة واحدة.و من العجیب انه ورد فی نسخة«ن»و«و» و«ک»بعد شرح العبارة التالیة و هو ینافی ترتیب ما فی المتن و قد ورد فی نسخة«ج»أیضا کذلک و لکن شطب علی الشرح التالی لقوله«و الأول أکثر»و أضیف الواو الی«قوله»فی هذه العبارة.
4- 4) شطب علی هذا الشرح تماما فی نسخة«ج».

فإن بلغ عشرین دینارا(1) و کان فی أرض دار الحرب أو دار الإسلام،و لیس علیه أثر(2)،وجب الخمس.

و لو وجده فی ملک مبتاع،عرّفه البائع.فإن عرفه فهو أحق به.و ان جهله،فهو للمشتری(3)،و علیه الخمس.

بسبب الضیاع بل یلحق باللقطة،و یعلم ذلک بالقرائن الحالیة کالوعاء.

قوله:«عشرین دینارا» .

أطلق المصنف و جماعة اعتبار نصابه بعشرین دینارا،و لم یذکروا اعتباره بمائتی درهم مع مساواتها فی صدر الإسلام له،و قد تقدم فی المعدن الخلاف فیها و ان الشهید (رحمه اللّه)ألحقها بها لکنه توقف هنا.قال فی البیان:و یمکن إلحاق نصاب الفضّة بها (1).و الذی فی صحیحة البزنطی عن الرضا علیه السلام حین سأله عما یجب فیه الخمس من الکنز فقال:«ما یجب الزکاة فی مثله ففیه الخمس» (2).فینبغی القطع هنا بالاکتفاء بمائتی درهم للروایة.

قوله:«و کان فی أرض دار الحرب أو دار الإسلام و لیس علیه أثر» .

لا فرق فی کنز دار الحرب بین أن یکون علیه أثر الإسلام أو لا،و إنما یعتبر ذلک فی کنز دار الإسلام.فالکنز حینئذ أربعة أقسام.منها ثلاثة-و هی کنز دار الحرب مع وجود أثر الإسلام،و عدمه،و کنز دار الإسلام مع عدمه-لواجده،و علیه الخمس مع الشرط.و القسم الرابع کنز دار الإسلام مع وجود أثره،و الأصح أنه لقطة کما سیأتی (3)و فی حکم دار الحرب دار حربی معین فی دار الإسلام.و یعتبر فی کنز دار الإسلام وجوده فی أرض غیر مملوکة للغیر،و إلا فسیأتی حکمه.و المراد بأثر الإسلام اسم النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم أو أحد ولاة الإسلام.

قوله:«و لو وجده فی ملک مبتاع عرّفه البائع فإن عرفه فهو أحق به و إن جهله فهو للمشتری» .

المراد بالبائع هنا الجنس،فیعرّف کل بائع للملک ان أمکن،و إلا اقتصر علی

ص:460


1- 1) البیان:215 و فیه:«و یمکن اقامة نصاب الفضة مقامها».
2- 2) الفقیه 2:21 ح 75،الوسائل 6:345 ب«5»من أبواب ما یجب فیه الخمس ح 2.
3- 3) یأتی فی ص 462 و 463.

و کذا لو اشتری دابة و وجد فی جوفها شیئا له قیمة.و لو ابتاع سمکة فوجد فی جوفها(1) شیئا أخرج خمسه،و کان له الباقی،و لا یعرّف.

الممکن.و یبدأ بالأقرب إلیه فالأقرب،فمتی عرفه القریب لا یفتقر إلی سؤال البعید، بل لو عرف و ادعی به أیضا لم یلتفت الی قوله بدون البینة.و یقبل قول البائع من غیر بینة و لا یمین و لا وصف اعتبارا بیده السابقة.و تخصیص البائع بالذکر علی وجه المثال فلا یختص به بل یتعدی إلی الواهب و المصالح و وارث کل واحد منهم.و کذا القول فیما لو انتقل إلیه بالإرث.و لو تعدد الوارث أو المالک فی جمیع الفروض و اتفقوا علی نفیه أو ملکه فلا اشکال،فیقسم بینهم فی الثانی حسب ما یقتضیه الملک.و ان اختلفوا فحکم المعترف حکم المالک فیختص به،مع احتمال ألاّ یعطی المعترف فی صورة الإرث إلا حصته منه.هذا إذا لم یصرّح المدعی بکون سبب الملک هو الإرث، و إلاّ قوی الاحتمال فتوقف حصة الباقین.و ینبغی تقیید ما حکم به للواجد بعدم وجود أثر الإسلام علیه،و إلا فلقطة،إذ لا یقصر ذلک عما وجد فی الأرض المباحة قوله:«و کذا لو اشتری دابة فوجد فی جوفها شیئا له قیمة و لو ابتاع سمکة فوجد فی جوفها.إلخ» .

الفرق بین الدابة و السمکة-حیث جعل ما یوجد فی بطن الدابة کالموجود فی أرض مملوکة،و فی السمکة کالموجود فی المباح-أن الدابة ملک للغیر فی الأصل و له علیها ید یقتضی الملک لأجزائها کالأرض،و أن الظاهر ان ما فی بطنها له لبعد وجود المال فی الصحراء و اعتلافها له،بل کونه قد ذهب من المالک فی العلف فأکلته، بخلاف السمکة فإنها فی الأصل من جملة المباحات التی لا تملک إلا بالحیازة مع النیة، و الصیاد إنما حاز السمکة دون ما فی بطنها لعدم علمه به،فلم یتوجه إلیه قصد، و الملک فرع القصد المتوقف علی العلم.

و یشکل إطلاق الحکم فی المسألتین،فإن الدابة کما تکون مملوکة فی الأصل-

ص:461

..........

کالفرس و نحوها-قد یکون من الدواب الوحشیة التی تملک بالحیازة کالسمکة،فلا یتوجه قصد تملکها إلی تملک ما لا یعلمه فی بطنها.و السمکة قد تکون مملوکة بالأصل،کما لو کانت فی ماء محصور مملوک للبائع بحیث یکون منشؤها فیه،فتکون کالدابة بالمعنی الأول،فلا بدّ من التقیید بذلک فی المسألتین.

و لا یقال:«إن المراد بالدابة الفرس،إذ هی المرادة عند الإطلاق فی العرف الخاص»لأن المراد بها فی هذه المسألة ما هو أعم منها،یعرف ذلک من کلامهم و من الروایة التی هی مستند الحکم،و هی صحیحة علیّ بن جعفر قال:سألته عن رجل اشتری جزورا أو بقرة للأضاحی،فلما ذبحها وجد فی جوفها صرة فیها دراهم أو دنانیر أو جوهرة،لمن یکون؟قال:فوقّع علیه السلام:«عرّفها البائع فإن لم یعرفها فالشیء لک رزقک اللّه إیاه» (1).و قد مال العلامة فی التذکرة (2)إلی إلحاق السمکة مطلقا بالدابة،لأن القصد إلی حیازة السمکة تستلزم القصد إلی حیازة جمیع أجزائها و ما یتعلق بها.

و فی المسألتین إشکال آخر و هو إطلاقهم الحکم بکون الموجود لواجده بعد الخمس فی أی فرض تمَّ،فإن ذلک إنما یتم مع عدم أثر الإسلام،و الا فلا یقصر عما یوجد فی الأرض،لاشتراک الجمیع فی دلالة أثر الإسلام علی مالک سابق،و الأصل عدم زواله،فیجب تقییده جواز التملک بعدم وجود الأثر،و إلا کان لقطة فی الموضعین.و ربما اعتذر عما فی جوف السمکة بأن ما وقع من مال المسلم فی البحر و وصل إلی جوفها صار کالمعروض عنه،فیجوز أخذه لمن وجده،کما نبه علیه فی السفینة المنکسرة،إلا أن الحکم فی السمکة غیر مقصور علی المأخوذ من البحر،و مع ذلک فالأصل ممنوع.

ص:462


1- 1) الکافی 5:139 ح 9،الفقیه 3:189 ح 853،التهذیب 6:392 ح 1174،الوسائل 17: 358 ب«9»من أبواب اللقطة و الراوی فیها عبد اللّه بن جعفر الحمیری.
2- 2) التذکرة 2:265.
تفریع

تفریع إذا وجد کنزا(1) فی أرض موات من دار الإسلام،فإن لم یکن علیه سکة،أو کان علیه سکة عادیّة أخرج خمسة،و کان الباقی له.و إن کان علیه سکة الإسلام،قیل:یعرّف کاللقطة،و قیل:یملکه الواجد و علیه الخمس،و الأول أشبه.

الرابع:کل ما یخرج من البحر بالغوص

الرابع:کل ما یخرج من البحر بالغوص(2) کالجواهر و الدرر،بشرط أن یبلغ قیمته دینارا فصاعدا،و لو أخذ منه شیء من غیر غوص لم یجب الخمس فیه(3).

قوله:«تفریع:إذا وجد کنزا.إلخ» .

هذا التفریع أحد أقسام المسألة السابقة و صدره مذکور فیها.و إنما أعاده لیفرّع علیه حکم ما لم یذکره،و هو ما یوجد فی دار الإسلام و علیه أثره،و قد تقدم حکمه.

و العادی-بالتشدید-القدیم،کأنه منسوب الی عاد قبیلة،و هم قوم هود.و المراد هنا ما لم یکن سکته سکة الإسلام،سواء أ کانت قدیمة أم حادثة.و خص العادیّة بناء علی الغالب من ان الکنز المدّخر لا تکون سکته إلا قدیمة.

قوله:«کل ما یخرج من البحر بالغوص» .

المفهوم من الغوص إخراجه من داخل الماء،فلو أخذه من الساحل أو عن وجه الماء لم یکن غوصا.و فی حکم الغوص ما یخرجه من داخل الماء بآلة مع عدم دخول المخرج فی الماء.و رجّح فی البیان إلحاق ما أخذه من الساحل بالغوص و إن لم یدخل فی مسمّاه،و إلحاقه بالمکاسب أولی.و لا یعتبر فی المخرج بالغوص اتحاد وقت الإخراج بل یضم بعض الدفعات إلی بعض،و إن طال الزمان أو نوی الإعراض وفاقا للشهید (رحمه اللّه) (1).

قوله:«و لو أخذ منه شیء من غیر غوص لم یجب الخمس فیه» .

الخمس المنفیّ هو الواجب من جهة کونه غوصا لا مطلق الخمس،و إن کانت

ص:463


1- 1) البیان:216.
تفریع

تفریع العنبر إن اخرج بالغوص(1) روعی فیه مقدار دینار،و ان جنی من وجه الماء أو من الساحل کان له حکم المعادن.

الخامس:ما یفضل عن مئونة السنة له و لعیاله

الخامس:ما یفضل عن مئونة السنة له و لعیاله من أرباح التجارات(2) و الصناعات و الزراعات.

العبارة توهمه.ثمَّ إن کان من الجوهر و السمک و نحوهما الحق بالمکاسب و وجب فیه خمسه.و إن کان عنبرا الحق بالمعدن کما سیأتی.و تظهر الفائدة فی اعتبار بلوغه الدینار عند الحاقه بالغوص،و العشرین عند الحاقه بالمعدن،و زیادته علی مئونة السنة عند إلحاقه بالمکاسب کما سیأتی.

قوله:«العنبر إن اخرج بالغوص.إلخ» .

یمکن إلحاق العنبر بالأنواع الثلاثة المتقدمة فإنه مع الإخراج من تحت الماء غوص،و من وجهه مع بلوغ نصاب المعدن معدن،و مع قصوره عنه مکسب، فیلحقه حکم ما الحق به.

قوله:«ما یفضل عن مئونة السنة له و لعیاله من أرباح التجارات.

إلخ» .

المراد بالمؤنة هنا ما ینفقه علی نفسه و عیاله الواجبی النفقة و غیرهم کالضیف.

و الهدیة،و الصلة لإخوانه،و ما یأخذه الظالم منه قهرا،أو یصانعه به اختیارا، و الحقوق اللازمة له بنذر أو کفارة،و مئونة التزویج،و ما یشتریه لنفسه من دابة و امة و ثوب و نحوها.و یعتبر فی ذلک ما یلیق بحاله عادة فإن أسرف حسب علیه ما زاد و إن قتر حسب له ما نقص.و لو استطاع للحج اعتبرت نفقته من المؤن.

لکن جمیع ذلک إنما یستثنی من ربح عامه،فلو استقر الوجوب فی مال بأن مضی الحول علیه-و ان لم یکن شرطا فی الوجوب-لم یستثن منه ما تجدد من المؤن، فلو حصلت الاستطاعة للحج من فضلات فی أحوال متعددة وجب الخمس فیما سبق

ص:464

..........

علی عام الاستطاعة،و کانت مئونة الحج فی ذلک العام من جملة مئونة السنة إذا صادف سیر الرفقة حول تلک الفضلة،و إلا فکالفضلة المتقدمة،کما لو کان أول حول فضلة سنة الوجوب رمضان فمضی شعبان المکمل لحولها قبل سیر القافلة إلی الحج،و قد تکمّل عنده ما یکفی الحج فإنه یجب الخمس فی تلک الفضلة،و إن کانت الاستطاعة للحج حصلت فی تلک السنة.و الظاهر عدم اشتراط سفره فی سقوط خمس فضلة عام الاستطاعة حینئذ،بل هو مع عدم السفر بمنزلة التقتیر فیحتسب له و إن أثم بالتأخیر.و لو تعذر السفر تلک السنة لم یحتسب لعدم الوجوب.و لیس ببعید إلحاق اسفار الطاعة کالزیارات و الحج المندوب بالواجب.

و یجبر خسران التجارة و نحوها بالربح فی الحول الواحد،فیلحق بالمؤنة،و کذا الدین السابق و المقارن للحول مع الحاجة إلیه.و لا یجبر التالف من المال بالربح مطلقا.

و لو کان له مال آخر لا خمس فیه إما لکونه مخمسا أو لانتقاله إلیه بسبب لا یوجب الخمس-کالمیراث و الهبة و الهدیة و المهر و عوض الخلع-فالمؤنة مأخوذة منه فی وجه و من الأرباح فی آخر،و الأول أحوط،و الأعدل احتسابها منهما بالنسبة،فلو کانت المؤنة مائة و الأرباح مائتین و المال الآخر ثلاثمائة مثلا بسطت المؤنة علیهما أخماسا، فیسقط من الأرباح خمسها و یخمس الباقی و هو مائة و ستون،و هکذا.

و لو زاد ما لا خمس فیه زیادة متصلة أو منفصلة وجب الخمس فی الزائد.و فی الزیادة لارتفاع السوق نظر،و قطع العلامة فی التحریر بعدم الوجوب فیه (1).و لا فرق فی وجوب تخمیس الزیادة بین الإخراج من عین الأصل أو قیمته-و لو نمی المخرج بنسبة الباقی أو أزید-لکون نمائه فی ملک المستحق،فلا یحتسب خمسا لغیره.

و نماء مال المالک ربح جدید فیجب خمسه.

ص:465


1- 1) تحریر الأحکام 1:74.
السادس:إذا اشتری الذمّی أرضا من مسلم وجب فیها الخمس

السادس:إذا اشتری الذمّی أرضا(1) من مسلم وجب فیها الخمس، سواء کانت مما وجب فیه الخمس کالأرض المفتوحة عنوة(2)،أو لیس فیه کالأرض التی أسلم علیها أهلها.

السابع:الحلال إذا اختلط بالحرام و لا یتمیز

السابع:الحلال إذا اختلط بالحرام و لا یتمیز،وجب فیه الخمس(3).

قوله:«إذا اشتری الذمیّ من مسلم أرضا.إلخ» .

لا فرق بین أن تکون الأرض معدة للزراعة أو لغیرها،حتی لو اشتری بستانا أو دارا أخذ منه خمس الأرض.و خص المصنف فی المعتبر الأرض بالمزارع دون المساکن (1).و تقدر الأرض المشغولة بکون الشاغل مستحق البقاء بأجرة لصاحب الأرض لا مجانا،و إلا لأحاط بالقیمة غالبا.و الأکثر عبروا بلفظ الشراء تبعا للروایة (2)،و قطع فی البیان بالاکتفاء بمطلق الانتقال (3).و یتخیر الإمام أو الحاکم بین أخذ خمس العین،أو خمس الارتفاع.و یتولیان النیة عند الأخذ و الدفع وجوبا عنهما لا عنه،مع احتمال سقوط النیة هنا،و به قطع فی البیان (4)،و الأول خیرة الدروس (5).و لا یسقط الخمس عن الذمی ببیع الأرض قبل الإخراج و ان کان البیع لمسلم،و لا بإقالة المسلم له فی البیع،مع احتمال السقوط هنا.

قوله:«سواء کانت مما فیه الخمس کالأرض المفتوحة عنوة» .

یتصور بیع المفتوحة عنوة تبعا لآثار المتصرف ببناء و شجر،و بهذا الاعتبار یخرج خمسها لا باعتبار نفس الأرض.و لا فرق فی وجوب الخمس فیها بین أن یکون قد خمست أو لا.

قوله:«الحلال إذا اختلط بالحرام و لا یتمیز وجب فیه الخمس» .

هذا إذا جهل قدر الحرام و مالکه.فلو عرفهما تعین الدفع إلی المالک،سواء

ص:466


1- 1) المعتبر 2:624.
2- 2) الفقیه 2:22 ح 81،التهذیب 4:139 ح 393،الوسائل 6:352 ب«9»من أبواب ما یجب فیه الخمس.
3- 3) البیان:217.
4- 4) البیان:217.
5- 5) الدروس:68.
فروع
اشارة

فروع

الأول:الخمس یجب فی الکنز

الأول:الخمس یجب فی الکنز،سواء کان الواجد له حرّا أو عبدا، صغیرا أو کبیرا(1)،و کذا المعادن و الغوص.

الثانی:لا یعتبر الحول فی شیء من الخمس

الثانی:لا یعتبر الحول فی شیء من الخمس،و لکن یؤخر(2) ما یجب فی أرباح التجارات احتیاطا للمکتسب.

أ زاد عن الخمس أم لا.و لو علم القدر خاصة وجبت الصدقة به علی مستحق الزکاة بحاجته.و لو علمه من وجه دون آخر کما لو علم أنه یزید عن الخمس أخرج خمسه، و تصدق بما یغلب علی ظنه أنه مع الخمس قدر الحرام فصاعدا.و یحتمل کون الجمیع صدقة و کونه خمسا.و لو علم انه أقل من الخمس اقتصر علی إخراج ما یتحقق معه براءة الذمة.و یحتمل الاکتفاء بالظن.و هل هو خمس أو صدقة؟وجهان،و لا ریب ان جعله خمسا أحوط.و لو علم المالک خاصة صالحه،فإن أبی قال فی التذکرة:

دفع إلیه خمسه مع الجهل المحض بقدره أو ما یغلب علی الظن ان علم زیادته عنه أو نقصه،لأن هذا القدر جعله اللّه تعالی مطهرا للمال (1).و لو کان الخلیط مما یجب فیه الخمس لم یکن هذا الخمس کافیا عن خمسه،بل یخرج الخمس لأجل الحرام أولا أو ما یقوم مقامه،ثمَّ یخمس الباقی بحسبه من غوص أو مکسب.و لو ظهر مالک الحرام بعد الإخراج و لم یرض به ففی الضمان له وجهان،أقربهما ذلک.

قوله:«سواء کان الواجد له حرا أو عبدا صغیرا أو کبیرا» .

و المکلف بالإخراج الولی حیث یکون الواجد ناقصا،و هو المولی فی العبد و الولی فی الصغیر.

قوله:«و لا یعتبر الحول فی شیء من الخمس و لکن یؤخر.إلخ» .

لا فرق بین الأرباح و غیرها فی عدم اعتبار الحول،بل یجب فیما جمع الأوصاف

ص:467


1- 1) التذکرة 1:253.و العبارة منقولة بالمعنی.
الثالث:إذا اختلف المالک و المستأجر فی الکنز

الثالث:إذا اختلف المالک و المستأجر فی الکنز.فإن اختلفا فی ملکه،فالقول قول المؤجر(1) مع یمینه.و إن اختلفا فی قدره،فالقول قول المستأجر.

المتقدمة من حین الملک وجوبا مضیقا فی غیر الأرباح.و فیها یجب أیضا فیما علم زیادته عن المؤنة المعتادة من حین ظهور الربح و لکن الوجوب موسّع طول الحول من حین ظهور الربح احتیاطا للمکلف باحتمال زیادة مئونته بتجدد ولد و مملوک و زوجة، و ضیف غیر معتاد،و غرامة لا یعلمها،و خسارة فی تجارة،و نحو ذلک.قیل:و قد یکون الاحتیاط للمستحق لاحتمال نقصان المؤنة.و یشکل بأن تعجیل الإخراج عن الزائد المعلوم لا یسقط الوجوب فیما تجدد علم زیادته،فإن التقدیم مبنی علی التخمین و الظن،فمتی فضل شیء عن المؤنة وجب إخراج خمسه،سواء أ کان بسبب نقص النفقة أم لغیر ذلک،فتعجیل الإخراج مم علم زیادته أغبط للمستحق علی التقدیرین.و لو عجل الإخراج فزادت المؤنة لم یرجع علی المستحق مع عدم علمه بالحال و تلف العین.و فی جواز رجوعه علیه مع بقاء العین أو علمه بالحال نظر.و قد تقدم مثله فی الزکاة،إلا ان عدم الرجوع هنا مطلقا متوجه.و إنما یعتبر الحول بسبب الربح فأوله ظهور الربح فیعتبر منه مئونة السنة المستقبلة.و لو تجدد ربح آخر فی أثناء الحول کانت مئونة بقیة حول الأول معتبرة منهما،و له تأخیر إخراج خمس الربح الثانی إلی آخر حوله،و یختص بمؤنة بقیة حوله بعد انقضاء حول الأول و هکذا،فإن المراد بالسنة هنا ما تجددت بعد الربح لا بحسب اختیار المکتسب.و اعلم انه کما لا یعتبر الحول هنا لا یعتبر النصاب بل یخمس الفاضل و إن قلّ،و کذا القول فیما عدا المعدن و الکنز و الغوص.

قوله:«فإن اختلفا فی ملکه فالقول قول المؤجر.إلخ» .

بل الأصح تقدیم قول المستأجر لأنه صاحب الید حقیقة،و لدعوی المؤجر خلاف الظاهر و هو إیجار دار فیها کنز.و لا یقدح فی ذلک کون یده فرعیة علی ید

الرابع:الخمس یجب بعد المؤنة

ص:468

الرابع:الخمس یجب بعد المؤنة التی یفتقر إلیها إخراج الکنز و المعدن،من حفر و سبک و غیره(1).

الفصل الثانی فی قسمته
اشارة

الفصل الثانی فی قسمته یقسم ستة أقسام:

ثلاثة للنبی صلی اللّه علیه و آله و سلم

ثلاثة للنبی صلی اللّه علیه و آله و سلم.

و هی:سهم اللّه،و سهم رسوله،و سهم ذی القربی،و هو الإمام علیه السلام،و بعده للإمام القائم مقامه.و ما کان قبضه النبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم أو الإمام ینتقل الی وارثه.

و ثلاثة للأیتام و المساکین و أبناء السبیل
اشارة

و ثلاثة للأیتام و المساکین و أبناء السبیل.

المؤجر کما فی اختلاف البائع و المشتری.و کذا یقدم قول کل ذی ید کالمعمر (1)و المستعیر مع الاختلاف.نعم لو شهدت الحال بتقدمه علی زمان ذی الید کالبناء المتقادم علیه،و قرب عهد ذی الید،و نحو ذلک عمل بها مع الیمین کما اختاره فی البیان (2).و لو شهدت الحال لذی الید زال الاشکال.

قوله:«الخمس یجب بعد المؤنة التی یفتقر إلیها إخراج الکنز و المعدن من حفر و سبک و غیره» .

لا ریب فی اعتبار إخراج المؤنة فیهما،لکن هل یعتبر النصاب بعدها أم قبلها، فیخرج منه ما بقی بعد المؤنة؟العبارة تحتمل کلا من الأمرین،و الذی صرح به الأصحاب هو الأول،و لم یتعرضوا فیه بخلاف،کما ذکروه فی مئونة زکاة الغلات.

ص:469


1- 1) ما أثبتناه من«ج»و فی سائر النسخ«کالمعیر»و لیس بصحیح فان المعمّر مثال لذی الید دون المعیر و قد ورد هذا المثال فی بعض الکتب الفقهیة أیضا کالبیان.
2- 2) البیان:215.

و قیل:بل یقسّم خمسة أقسام،و الأول أشهر(1).و یعتبر فی الطوائف الثلاث،انتسابهم إلی عبد المطلب بالأبوّة.فلو انتسبوا بالأم خاصة،لم یعطوا(2) من الخمس شیئا،علی الأظهر.و لا یجب استیعاب کل طائفة،بل لو اقتصر من کل طائفة علی واحد جاز.

و هنا مسائل

و هنا مسائل:

الأولی:مستحق الخمس هو من ولده عبد المطلب

الأولی:مستحق الخمس هو من ولده عبد المطلب،و هم بنو أبی طالب و العباس و الحارث و أبی لهب،الذکر و الأنثی.و فی استحقاق بنی المطلب تردد،أحوطه[أظهره]المنع(3).

قوله:«و قیل:یقسم خمسة أقسام،و الأول أشهر» .

المشهور قسمته ستة أقسام.و الآیة (1)الشریفة دالة علیه صریحا،و کذا الروایات (2).و القول الآخر مع شذوذه لا یعلم قائله.

قوله:«فلو انتسبوا بالأمّ خاصة لم یعطوا.إلخ» .

خالف فی ذلک المرتضی (3)(رحمه اللّه)فاکتفی بالانتساب بالأمّ،و المشهور الأول.و استعمال أهل اللغة (4)حجة علیه،و لا حجة له فی قوله صلی اللّه علیه و آله و سلّم للحسنین علیهما السلام:«هذان ابنای» (5)لأن الاستعمال أعم من الحقیقة، و حمله علی المجاز أولی من الحقیقة لاستلزامه الاشتراک،و المجاز خیر منه،و للروایة عن الکاظم علیه السلام (6).

قوله:«و فی استحقاق بنی المطلب تردد أظهره المنع» .

هذا هو المشهور و خالف فیه المفید و ابن الجنید (7)،و قد تقدم الکلام فی ذلک.

ص:470


1- 1) الأنفال:41.
2- 2) الکافی 1:539 ح 4،التهذیب 4:128 ح 366،و ص 126 ح 364 و غیرهما،الاستبصار 2: 56:ح 185،الوسائل 6:355 ب«1»من أبواب قسمة الخمس.
3- 3) نقله عنه العلامة فی المختلف:205.
4- 4) الصحاح 1:224 مادة«نسب».
5- 5) الترمذی 5:657 ب«31»ح 3770-3771.
6- 6) الکافی 1:539 ح 4،التهذیب 4:128 ح 366 الوسائل 6:355 ب«1»من أبواب قسمة الخمس ح 8.
7- 7) نقله عنهما العلامة فی المختلف:205.
الثانیة:هل یجوز أن یخصّ بالخمس طائفة؟

الثانیة:هل یجوز أن یخصّ بالخمس طائفة؟قیل:نعم(1)،و قیل:

لا،و هو الأحوط.

الثالثة:یقسّم الإمام علی الطوائف الثلاث،قدر الکفایة

الثالثة:یقسّم الإمام علی الطوائف الثلاث،قدر الکفایة مقتصدا(2)،فإن فضل کان له،و إن أعوز أتمّ من نصیبه.

قوله:«هل یجوز أن یخص بالخمس طائفة قیل:نعم.إلخ» .

لا یخفی ان المراد بالخمس هنا غیر حصة الإمام علیه السلام.و منشأ الخلاف من کون اللام فی الآیة (1)للاختصاص أو الملک.و قد تقدم الکلام علیه فی الزکاة، و أنّ القول بالاختصاص أوجه حذرا من الاشتراک،فیجوز تخصیص من شاء، و للروایة عن الکاظم علیه السلام (2).

قوله:«یقسم الامام علی الطوائف قدر الکفایة مقتصدا» .

المراد بالکفایة مئونة السنة،و بالاقتصاد التوسط فی النفقة بحسب عادتهم من غیر إسراف و لا إقتار.و لا فرق فی ذلک بین من حضره و من غاب عنه من سائر رعیّته منهم.و هل یجوز تجاوز مئونة السنة دفعة کالزکاة؟وجهان،أجودهما العدم،وفاقا للشهید(رحمه اللّه) (3).و الحکم بکون المعوز علیه و الفاضل له هو المشهور بین الأصحاب،و به خبران مرسلان (4).و أنکره ابن إدریس (5)لمخالفته لظاهر الآیة المقتضیة لتخصیص کل صنف بحصة معینة،و التفصیل قاطع للشرکة،و الزیادة علی النص هنا نسخ للقرآن بخبر الآحاد أو ما دونه،و لانتفاء فائدة القسمة و التقدیر

ص:471


1- 1) الأنفال:41.
2- 2) الخبر المتقدم.
3- 3) البیان:221.
4- 4) الوسائل 6:363 ب«3»من أبواب قسمة الخمس.
5- 5) السرائر 1:492.
الرابعة:ابن السبیل لا یعتبر فیه الفقر

الرابعة:ابن السبیل لا یعتبر فیه الفقر،بل الحاجة فی بلد التسلیم،و لو کان غنیا فی بلده.و هل یراعی ذلک فی الیتیم؟قیل:نعم(1)، و قیل:لا،و الأول أحوط.

الخامسة:لا یحل حمل الخمس(2) إلی غیر بلده مع وجود المستحق

الخامسة:لا یحل حمل الخمس(2) إلی غیر بلده مع وجود المستحق.و لو حمل و الحال هذه ضمن و یجوز مع عدمه.

حینئذ.و هو متّجه لو لا مخالفته لأجلاّء الأصحاب.و توقف العلامة فی المختلف لذلک (1).

قوله:«و هل یراعی ذلک فی الیتیم؟قیل:نعم.إلخ» .

المراد بالیتیم الطفل الذی لا أب له.و وجه اشتراط فقره ظاهر بعد کون قسمته فیما تقدم علی الطوائف علی قدر الکفایة،لأنه مع وجود الکفایة یسقط نصیبه،و لأن غیر حصة الإمام علیه السلام من الخمس عوض الزکاة،و هی مختصة بالمحاویج فی غیر من ذکر،فکذا العوض.و وجه العدم جعل الیتیم قسیما للمسکین فی الآیة و هو یقتضی المغایرة،و إلا لتداخلت الأقسام،و اختاره الشیخ (2)(رحمه اللّه).و أجیب بأن المغایرة بینه و بین المسکین حاصلة علی هذا التقدیر أیضا،فإن المغایرة أعم من المباینة.و الکلام هنا کما تقدّم فی قوّة الدلیل،و مخالفة الأکثر و المشهور،و من ثمَّ کان الاقتصار علی إعطاء الفقیر خاصة-کما اختاره المصنف-هو الأحوط.

قوله:«لا یحل حمل الخمس.إلخ» .

الأصح جواز الحمل مطلقا کما مر فی الزکاة،خصوصا مع طلب المساواة بین المستحقین.و علی المنع یقتصر فی موضع الجواز علی أقرب الأماکن فالأقرب.و مئونة النقل علی المالک کالزکاة.هذا کله حال الغیبة،اما مع حضور الإمام فینقل إلیه مطلقا.

ص:472


1- 1) المختلف:206.
2- 2) المبسوط 1:262.
السادسة:الإیمان معتبر فی المستحق علی تردد

السادسة:الإیمان معتبر فی المستحق علی تردد(1) و العدالة لا تعتبر علی الأظهر.

و یلحق بذلک مقصدان
اشارة

و یلحق بذلک مقصدان:

الأول:فی الأنفال

الأول:فی الأنفال(2).

و هی ما یستحقه الإمام من الأموال علی جهة الخصوص،کما کان للنبی صلی اللّه علیه و آله و سلّم،و هی خمسة:الأرض التی تملک من غیر قتال،سواء انجلی أهلها أو سلّموها طوعا و الأرضون الموات(3)،سواء ملکت ثمَّ باد أهلها،أم لم یجر علیها ملک کالمفاوز و سیف البحار(4) قوله:«الإیمان معتبر فی المستحق علی تردد» .

من إطلاق الآیة،و من ان الخمس عوض عن الزکاة،و الإیمان شرط فیها إجماعا،و الأخبار (1)متظافرة باشتراطه فیها،و انه صلة و موادّة،مع أن المخالف بعید عن ذلک.قیل:و من العجب هاشمی یری رأی بنی أمیّة.و لا ریب أن اعتبار الإیمان أولی،أما العدالة فعدم اعتبارها أصح.

قوله:«فی الأنفال» .

جمع نفل-بسکون الفاء و فتحها-و هی الزیادة،و منه النافلة.و المراد هنا کل ما یختص بالإمام علیه السلام زیادة علی قبیله.و قد کانت الأنفال المذکورة لرسول اللّه صلی اللّه علیه و آله و سلّم فی حیاته،و هی بعده للإمام القائم مقامه.

قوله:«و الأرضون الموات» .

التی لا یعرف لها مالک کما یستفاد من قوله:«سواء ملکت ثمَّ باد أهلها.إلخ».و المراد بإبادتهم هلاکهم.و لا فرق بین أن یکونوا مسلمین أو کفارا.

قوله:«و سیف البحار» .

هو-بکسر السین-ساحل البحر.قاله الجوهری (2).

ص:473


1- 1) الوسائل 6:151 ب«5»من أبواب المستحقین للزکاة و کذا روایات أخری فی أبواب متفرقة.
2- 2) الصحاح 4:1379 مادة«سیف».

و رؤوس الجبال و ما یکون بها(1)،و کذا بطون الأودیة و الآجام.و إذا فتحت دار الحرب،فما کان لسلطانهم من قطائع و صفایا(2) فهی للإمام،إذا لم تکن مغصوبة من مسلم أو معاهد.و کذا له أن یصطفی من الغنیمة ما شاء من فرس أو ثوب أو جاریة أو غیر ذلک ما لم یحجف.و ما یغنمه المقاتلون بغیر اذنه،فهو له علیه السلام(3).

الثانی:فی کیفیة التصرّف فی مستحقه
اشارة

الثانی:فی کیفیة التصرّف فی مستحقه.

و فیه مسائل:

الاولی:لا یجوز التصرف فی ذلک بغیر إذنه

الاولی:لا یجوز التصرف فی ذلک بغیر إذنه(4)،و لو تصرّف متصرّف کان غاصبا،و لو حصل له فائدة کانت للإمام.

الثانیة:إذا قاطع الإمام علی شیء من حقوقه

الثانیة:إذا قاطع الإمام علی شیء من حقوقه،حلّ له ما فضل عن قوله:«و رؤوس الجبال و ما یکون بها» .

لا یخفی ان المراد بها ما کان فی غیر أرضه علیه السلام المتقدمة.و المرجع فی الجبال و الأدویة إلی العرف.

قوله:«من قطائع و صفایا» .

الضابط ان کل ما کان لسلطان الکفر من مال غیر مغصوب من محترم المال فهو لسلطان الإسلام.و قد قیل:ان الصفایا ما ینقل من المال،و القطائع ما لا ینقل.

قوله:«و ما یغنمه المقاتلون بغیر إذنه فهو له علیه السلام» .

هذا هو المشهور بین الأصحاب،و به روایة مرسلة عن الصادق علیه السلام (1)منجبرة بعمل الأصحاب.

قوله:«لا یجوز التصرف فی ذلک بغیر إذنه» .

أشار ب«ذلک»الی الأنفال المذکورة،و منها میراث من لا وارث له عندنا.

ص:474


1- 1) التهذیب 4:135 ح 378.الوسائل 6:369 ب«1»من أبواب الأنفال ح 16.

القطعیة،و وجب علیه الوفاء.

الثالثة:ثبت إباحة المناکح و المساکن و المتاجر فی حال الغیبة

الثالثة:ثبت إباحة المناکح و المساکن و المتاجر فی حال الغیبة(1)،و ان کان ذلک بأجمعه للإمام أو بعضه،و لا یجب إخراج حصّة الموجودین من أرباب الخمس منه.

الرابعة:ما یجب من الخمس یجب صرفه إلیه مع وجوده

الرابعة:ما یجب من الخمس یجب صرفه إلیه مع وجوده.و مع عدمه قیل:یکون مباحا،و قیل:یجب حفظه ثمَّ یوصی به عند ظهور امارة الموت،و قیل:یدفن،و قیل:یصرف النصف الی مستحقیه و یحفظ ما یختص به بالوصاة أو الدفن،و قیل:بل تصرف حصته إلی الأصناف الموجودین أیضا،لأن علیه الإتمام عند عدم الکفایة،و کما یجب ذلک مع وجوده،فهو واجب علیه عند غیبته،و هو الأشبه.

و ظاهر العبارة تحریم التصرف فی ذلک حالة حضوره و غیبته الا ما یستثنیه و هو المناکح و قسیمیه.و الأصح إباحة الأنفال حالة الغیبة و اختصاص المنع بالخمس عدا ما استثنی.

قوله:«ثبت اباحة المناکح و المساکن و المتاجر فی حال الغیبة.إلخ» .

المراد بالمناکح السراری المغنومة من أهل الحرب فی حالة الغیبة،فإنه یباح لنا شراؤها و وطؤها و ان کانت بأجمعها للإمام علیه السلام علی ما مر،أو بعضها علی القول الآخر.و ربّما فسرت بالزوجات و السراری التی یشتریها من کسبه الذی یجب فیه الخمس،فإنه حینئذ لا یجب إخراج خمس الثمن و المهر.و هذا التفسیر راجع الی المؤنة المستثناة،و قد تقدم الکلام فیها و انه مشروط بحصول الشراء و التزویج فی عام الربح،و کون ذلک لائقا بحاله.و المراد بالمساکن ما یتخذه منها فی الأرض المختصة به علیه السلام کالمملوکة بغیر قتال و رؤوس الجبال،و هو مبنیّ علی عدم اباحة مطلق

ص:475

الخامسة:یجب أن یتولی صرف حصة الإمام فی الأصناف الموجودین

الخامسة:یجب أن یتولی صرف حصة الإمام فی الأصناف الموجودین،من الیه الحکم بحق النیابة(1) کما یتولی أداء ما یجب علی الغائب.

الأنفال حالة الغیبة.و فسرت أیضا بما یشتریه من المساکن بمال یجب فیه الخمس کالمکاسب،و هو راجع الی المؤنة أیضا کما مر.و بالمتاجر ما یشتری من الغنائم المأخوذة من أهل الحرب حالة الغیبة،و ان کانت بأسرها أو بعضها للإمام علیه السلام،أو ما یشتری ممن لا یعتقد الخمس کالمخالف مع وجوب الخمس فیها.و قد علل اباحة هذه الثلاثة فی الاخبار (1)بطیب الولادة و صحة الصلاة و حلّ المال.

قوله:«من إلیه الحکم بحق النیابة» .

المراد به الفقیه العدل الإمامی الجامع لشرائط الفتوی،لأنه نائب الإمام علیه السلام و منصوبه،فیتولی عنه الإتمام لباقی الأصناف مع إعواز نصیبهم،کما یجب علیه-علیه السلام-ذلک مع حضوره.و الی ذلک أشار بقوله:کما یتولی أداء ما یجب علی الغائب».و لو تولی ذلک غیره کان ضامنا عند کل من أوجب صرفه إلی الأصناف.

تمَّ المجلّد الأوّل و للّه الحمد،و یلیه المجلّد الثانی بإذنه تعالی

ص:476


1- 1) الوسائل 6:378 ب«4»من أبواب الأنفال.

المجلد 2

اشارة

پدیدآوران: مؤسسة المعارف الإسلامیة (محقق) حلی، جعفر بن حسن (نویسنده) شهید ثانی، زین الدین بن علی (نویسنده)

عنوان های دیگرشرائع الاسلام فی مسائل الحلال و الحرام. شرح

ناشر: مؤسسة المعارف الإسلامیة

مکان نشر: قم - ایران

سال نشر: 1413 ق

موضوع: فقه جعفری - قرن 7ق.

حلی، جعفر بن حسن، 602 - 676ق. شرایع الاسلام فی مسایل الحلال و الحرام - نقد و تفسیر

زبان: عربی

تعداد جلد: 16

کد کنگره : BP 182 /م 3 ش 40255 1372

ص: 1

اشارة

ص :2

ص :3

ص :4

تتمة القسم الأول فی العبادات

کتاب الصّوم

اشارة

کتاب الصّوم

ص:5

کتاب الصّوم و النظر فی أرکانه،و أقسامه،و لواحقه

و أرکانه أربعة
اشارة

و أرکانه أربعة:

الأول:الصوم
اشارة

الأول:

الصوم.و هو الکف عن المفطّرات مع النیة(1).فهی إما رکن فیه قوله:«الصوم و هو الکف عن المفطرات مع النیة».

الصوم-لغة (1)-مطلق الإمساک،أو الإمساک عن الطعام علی اختلاف بین أهل اللغة.و قد عرّفه المصنف شرعا بما ذکره.و هو تخصیص للمعنی اللغوی مطلقا علی الأول،و من وجه علی الثانی،إما لعدم ثبوت الحقائق الشرعیة أو لأن النقل- لمناسبة-أولی،فالکف بمنزلة الجنس یدخل فیه الکف عن الکلام و الطعام و غیرهما.

و«عن المفطرات»کالفصل یخرج به بعض افراد الصوم اللغوی علی الأوّل،و یدخل فیه غیر الطعام من المفطرات علی الثانی.و«مع النیة»فصل آخر إن جعلناها شطرا لا شرطا.و ینتقض-فی طرده-بالکف عن المفطرات لیلا أو بعض النهار مع النیة، و-عکسا-بمتناول المفطرات سهوا،فإنه صائم مع عدم الکف.و حمل النیة علی الشرعیة-و هی لا تصلح لغیر مجموع النهار-و إضمار العالم،مفسد من وجه آخر.

و بأن الکف أمر عدمی فیستحیل التکلیف به،و من ثمَّ قیل:ان التکلیف به متعلق بإیجاد الضد أو بکراهة هذه الأشیاء هربا من تعلق الإرادة بالمعدوم.و بأنه دوری إذ المراد بالمفطر مفسد الصوم فیتوقف معرفة کل واحد منهما علی الآخر.

ص:6


1- 1) انظر جمهرة اللغة لا بن درید 2:899.

و إما شرط فی صحته،و هی بالشرط أشبه(1).و یکفی فی رمضان أن ینوی أنه یصوم متقربا(2) و قد یتکلف بجعل المفطر علما طارئا علی أشیاء مخصوصة،فیصیر التعریف فی قوة الإمساک عن الأکل و الشرب إلی آخره،و اختار ذلک إیثارا للاختصار.

و قد عدل بعضهم عنه إلی أنه توطین النفس علی ترک الأشیاء المخصوصة.و فیه التزام بالنقل مع عدم المناسبة.لکنه أولی لکون التوطین أمرا وجودیا،و هو حمل النفس علی ذلک فیکون من أفعال القلوب،و هو مستغن عن اعتبار النیة لاستلزام التوطین لها.نعم ینبغی إبدالها بالقربة لعدم استلزام التوطین لها.

و قد أحسن الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (1)حیث عرفه بأنه توطین النفس للّه علی ترک الثمانیة:الأکل و الشرب إلی آخره،من طلوع الفجر الثانی إلی الغروب،من المکلف أو الممیز المسلم،الخالی عن السفر و غیره من الموانع التی عدّها و ان استلزم الطول.و لا یکاد یسلم من الکلام تعریف،و اللّه المحیط.

قوله:«و هی بالشرط أشبه».

قد تقدم الکلام فی ذلک فی باب الصلاة.و مع ذلک فشبه نیة الصوم بالشرط أقوی من شبه نیة الصلاة به،لجواز تقدیمها علی الفجر الذی هو أول ماهیته.

و الرکن یستلزم الدخول فی الماهیة.

قوله:«و یکفی فی رمضان أن ینوی أنه یصوم متقربا».

مقتضاه عدم وجوب نیة الوجوب مع القربة،و هو متّجه لعدم إمکان وقوع رمضان بنیة الندب للمکلف به،فلا یحتاج إلی التمییز عنه.و هو مذهب جماعة من الأصحاب (2)،إلا أن نقول بوجوب إیقاع الفعل لوجهه،من وجوب أو ندب،کما ذکره المتکلمون،فیجب ذلک و ان لم یکن ممیزا.لکن فی وجوبه نظر.و لا ریب ان اضافة الوجوب إلی القربة أحوط،و ضم التعیین إلیهما أفضل،و التعرض للأداء مع ذلک أکمل.

ص:7


1- 1) الدروس:70.
2- 2) المبسوط 1:275،کشف الرموز 1:275،التنقیح الرائع 1:349.

إلی اللّه.و هل یکفی ذلک فی النذر المعین؟قیل:

نعم،و قیل:لا،و هو الأشبه(1).و لا بدّ فیما عداهما من نیّة التعیین،و هو القصد إلی الصوم المخصوص.فلو اقتصر علی نیة القربة و ذهل عن تعیینه لم یصحّ.و لا بدّ من حضورها عند أول جزء من الصوم،أو تبییتها مستمرّا علی حکمها(2).

و لو نسیها لیلا جددها نهارا،ما بینه و بین الزوال(3).فلو زالت الشمس فات محلها،واجبا کان الصوم أو ندبا.و قیل:یمتد وقتها الی قوله:«و هل یکفی ذلک فی النذر المعین؟قیل:نعم،و قیل:لا.

و هو الأشبه».

المشهور وجوب التعیین فی النذر المعین،و هو أحوط،و ان کان القول الأول متجها و هو مذهب المرتضی (1).لکن یبقی علی القائل بوجوب التعیین هنا القول بوجوب التعرض للوجوب أیضا لاقتضاء دلیله له،و هو أن الزمان بأصل الشرع غیر معیّن بالنذر،و انما یتعین بالعارض،و ما بالأصل لا یزیله ما بالعارض،فلا بد من نیة التعیین،و هذا بعینه آت فی الوجوب.و مقتضی کلام المصنف الاکتفاء فی النذر المعین بالقربة و التعیین.و فیه سؤال الفرق بین الأمرین؟!اللهم الا ان یحمل نیة القربة علی ما یعم الوجوب،کما سیأتی نقله عن جماعة.

قوله:«أو تبییتها مستمرا علی حکمها».

لا فرق مع تبییتها بین أن یتجدد له قبل الفجر ما یمنع الصوم-کالأکل و الجنابة -و عدمه مع زوال أثره قبل الفجر،و ان کان الأفضل إعادتها مع عروض ما یوجب الغسل،و أولی بعدم الإعادة لو وقع ذلک فی النهار.

قوله:«و لو نسیها لیلا جددها نهارا ما بینه و بین الزوال».

«ما»هنا ظرفیّة زمانیة،و الضمیر یعود الی اللیل المتقدم.و التقدیر ان ناسی

ص:8


1- 1) رسائل الشریف المرتضی 1:441.

الغروب لصوم النافلة،و الأول أشهر.و قیل:یختص رمضان بجواز تقدیم نیته علیه(1).و لو سها عند دخوله فصام،کانت النیّة الأولی کافیة.

النیة لیلا یجددها فی المدة التی بین اللیل و بین الزوال من النهار لا فی مطلقه.و المراد أنه یجددها حالة الذکر علی الفور لئلا یخلو جزء من النهار من نیة اختیارا،فلو تراخی بها بطل الصوم،و ان جددها قبل الزوال،و سیأتی مثله عن قریب.و هذا الحکم فی الواجب هو أشهر القولین روایة (1)و فتوی بل کاد یکون إجماعا.و یستثنی منه قضاء الواجب کرمضان فإنه یجوز تجدید النیة له قبل الزوال،و ان أصبح بنیة الإفطار ما لم یفطر بالفعل کما وردت به النصوص (2).

و أما صوم النافلة فالمشهور انه کذلک کما أشار إلیه المصنف و به روایات (3)دلت بإطلاقها علیه،و فی بعضها (4)تصریح بامتداد وقتها الی الغروب.و الأجود التفصیل الجامع بین الروایات المختلفة،الذی صرحت به صحیحة هشام بن سالم عن أبی عبد اللّه علیه السلام (5)،و هو ان الصوم یصح علی التقدیرین،لکن إن أوقع النیة قبل الزوال أثیب علی الصوم لجمیع النهار،و ان نوی بعده حسب له من الوقت الذی نوی فیه الی آخر النهار.و لا بدّ فی صحة الصوم-إذا وقعت النیة بعد الزوال-من بقاء جزء معه بعد النیة لیتحقق القصد الیه و إلا لم یصح.

قوله:«و قیل:یختص رمضان بجواز تقدیم نیته علیه.إلخ».

هذا قول الشیخ (6)(رحمه اللّه)،و حاصله أن نیة رمضان یجوز تقدیمها علیه

ص:9


1- 1) مستند حکم المشهور ما رواه فی المعتبر 2:646،و ورد بلفظ مقارب له فی المبسوط للسرخسی 3: 62 و ما ورد فی المریض و المسافر إذا برئ و قد اهله قبل الزوال راجع الوسائل 7:134 ب«6»من أبواب من یصح منه الصوم.
2- 2) الوسائل 7:4 ب«2»من أبواب وجوب الصوم.
3- 3) راجع الوسائل 7:47 ب«20»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 2 و 3 و ص 4:ب«2»من أبواب وجوب الصوم ح 1،3،4،5،7،و ص 11 ب«4»من أبواب وجوب الصوم ح 12.
4- 4) لم نجد ما صرح فیه بالامتداد الی الغروب،و الظاهر ان المستند فی ذلک روایة أبی بصیر و فیها:«و ان مکث حتی العصر»راجع الکافی 4:186 ح 521،الوسائل 7:7 ب«3»من أبواب وجوب الصوم ح 8.
5- 5) التهذیب 4:188 ح 528،الوسائل 7:6 ب«2»من أبواب وجوب الصوم ح 8.
6- 6) المبسوط 1:276،الخلاف 2:166،مسألة 5،النهایة:151.

و کذا قیل:یجزی نیّة واحدة لصیام الشهر کله(1).

یوما و یومین و ثلاثة،لا بمعنی الاکتفاء بما قدمه عن النیة فی أوله مطلقا،بل تظهر فائدة التقدیم فیما لو نسی تجدیدها أول لیلة أو نام أو أغمی علیه،فإنه لا قضاء حینئذ،بخلاف ما لو لم یقدمها فإنه یجب علیه القضاء.و من هنا یظهر ضعف هذا القول،فإنها إن وقعت معتبرة أجزأت مطلقا کغیرها من النیات.

و اعلم أنه لم یحدد وقت التقدیم فی کلامه صریحا،لکنه صرح بجواز تقدیمها ثلاثة أیام،و لم یذکر ذلک علی وجه الانحصار،لکن الثلاثة هی المتیقن من مذهبه.

و هذا القول-مع شذوذه-لا شاهد له فی الاخبار.و انما استخرجه من الاعتبار و هو ضعیف.

قوله:«و کذا قیل:یجزی نیة واحدة لصیام الشهر کلّه».

هذا هو المشهور خصوصا بین المتقدمین،حتی ادعی علیه الشیخ (1)و المرتضی (2)الإجماع،و اختاره العلامة فی المختلف (3)،و المصنف فی المعتبر،و إنّما جعل تعدد النیة لکل یوم أولی (4)،و کذلک الشهید فی الشرح (5).و لو قلنا بعدم إجزاء النیة الواحدة للشهر ففعلها أجزأت لأول یوم لدخوله ضمنا.

و اعلم أنه لا فرق علی القولین بین ناسی النیة لکل لیلة و بین الذاکر،بل الإجماع واقع علی انحصار المسألة فی القولین،فما اشتهر فی بعض القیود الفاسدة من الاجتزاء بالنیة الواحدة لناسی النیة الخاصة للیوم دون الذاکر إحداث قول ثالث.

ص:10


1- 1) الخلاف 2:163 مسألة 3.
2- 2) الانتصار:61،المسائل الرسیة«رسائل الشریف المرتضی»3:355.
3- 3) المختلف:213.و لکن عبارته فیها مصرحة بالمنع الا أن عبارته فی المنتهی 2:560 توهم فی بدو البحث موافقة الشیخ و المرتضی و ان ردّه أخیرا.
4- 4) المعتبر 2:649 و لکن عبارته لا تدل علی اختیار هذا القول.فراجع.
5- 5) غایة المراد:54.

و لا یقع فی رمضان صوم غیره.و لو نوی غیره واجبا کان أو ندبا، أجزأ عن رمضان دون ما نواه(1).

و منشؤه-علی الظاهر-من عدم فهم حاصل القول الأول حیث اجتزأ بالمتقدمة للناسی دون العالم،فظن أن المقارنة لأول الشهر کذلک،و هو غلط اتفاقا.

بقی هنا بحث،و هو ان القائل بالاکتفاء بنیة واحدة للشهر یجعله عبادة واحدة کما صرّح به فی دلیله،و من شأن العبادة الواحدة المشتملة علی النیة الواحدة ان لا یجوز تفریق النیة علی أجزائها،کما هو المعلوم من حالها.و حینئذ یشکل أولویة تعدد النیة بتعدد الأیام،لاستلزامه تفریق النیة علی أجزاء العبادة الواحدة التی تفتقر إلی النیة الواحدة.اللهم الاّ أن یفرّق بین العبادة المتحدة التی لا یتصور فیها التعدد شرعا کالصلاة،و بین ما یتصور کالصوم.و یؤیّده حکم بعض الأصحاب (1)-و منهم المصنف-بجواز تفریق النیة علی أعضاء الوضوء بأن ینوی رفع الحدث عند کل عضو،و إن کان فی ذلک خلاف،الا انه لا یخلو من وجه وجیه،و ان امتنع فی مثل الصلاة بکل وجه.و ظاهر جماعة من مختاری هذا القول کون النیة لکل یوم أولی (2)، فضلا عن جوازه.و مثل الصوم فی الاشکال تغسیل المیت عند من اکتفی بالنیة الواحدة للأغسال الثلاثة.و الطریق المخرج من الاشکال الجمع بین نیة المجموع و بین النیة لکل یوم.

قوله:«و لو نوی غیره واجبا کان أو ندبا أجزأ عن رمضان دون ما نواه».

وجهه ما تقدم من أن المعتبر فی نیة الصوم القربة دون الوجوب و التعیین.و هی حاصلة فی الفرض،فیصح الصوم و یلغو الضمیمة الزائدة لعدم وقوع صوم غیر رمضان فیه.

ص:11


1- 1) کالعلامة فی أکثر کتبه.راجع المنتهی 1:56،التذکرة 1:15،القواعد:10،النهایة 1:34 و لکنه فصل فی ذلک تفصیلا و تردد فی التحریر 1:9.و لکن لم نجد ذلک فی شیء من کتب المصنف.
2- 2) المقنعة:302،المبسوط 1:276،جمل العلم و العمل:89،شرح جمل العلم و العمل:165.

و لا یجوز أن یردد نیته بین الواجب و الندب(1)،بل لا بدّ من قصد أحدهما تعیینا.و لو نوی الوجوب آخر یوم من شعبان مع الشک،لم یجز عن أحدهما.و لو نواه مندوبا أجزأ عن رمضان،إذا انکشف انه منه.

و یشکل بأن ما زاد علی القربة من الممیّزات و ان لم تجب نیته لعدم إمکان وقوع غیر المطلوب فی رمضان شرعا،الا أنه یجب تجرید النیة عن ذلک المنافی لینصرف الأمر الکلی إلی الفرد المطلوب منه فإنه لا ینافیه،بخلاف ما لو عین غیره فإنه لا ینصرف إلیه لأن قیود أفراد الکلی متنافیة،و ارادة أحد الضدین یستلزم عدم ارادة الآخر،و لا یلزم من عدم وجوب نیة الفرد الخاص-مع کونه هو المطلوب-جواز ارادة غیره.

و الحاصل أن المطلوب شرعا من هذا الصوم ماهیته من حیث کونه صوم شهر رمضان -و ان لم یجب التعرض الی ذلک فی النیة-لا ماهیته من حیث هو اعنی لا بشرط شیء حتی یصح مجامعتها لأشیاء.

و الحق ان التقرب بالصوم علی هذا الوجه لا یتحقق،للاتفاق علی ان ما نواه لم یحصل له و انما حصل ما یریده الشارع الداخل ضمنا و هو صوم رمضان،و ذلک غیر منوی و لا مقصود،فإن الدلالة التضمنیة هنا غیر مرادة.و قد قال صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«و إنما لکلّ امرئ ما نوی» (1).فما نواه لم یحصل،و ما یریده الشارع لم ینو و لم یتقرب به فیقع باطلا.هذا مع العلم بأنه من شهر رمضان،اما مع الجهل به- کصوم یوم الشک بنیة الندب أو النسیان-فیتم ما ذکره لأن حکم الخطأ مرتفع عنهما دون العامد،و ان کان الدلیل شاملا لهما،و أیضا فلا قائل بفساد الصوم مطلقا،فکان التفصیل أوجه.

قوله:«و لا یجوز ان یردد نیته بین الواجب و الندب.إلخ».

هذا-علی القول بالاکتفاء بالقربة،و الحکم بإلغاء الزائد لو وقع کما سلف- مشکل،لحصول النیة المعتبرة بدون التردد،و إذا لم تؤثر نیة المنافی فالمردد بینه و بین الموافق أولی ان لا یؤثر.و یمکن بناء ذلک علی اعتبار نیة الوجوب منضما إلی القربة

ص:12


1- 1) الوسائل 7:7 ب«2»من أبواب وجوب الصوم ح 11.

و لو صام علی أنه إن کان من رمضان کان واجبا،و إلا کان مندوبا،قیل:

یجزی،و قیل:لا یجزی و علیه الإعادة،و هو الأشبه(1).

کما یظهر من قوله:«بل لا بدّ من قصد أحدهما تعیینا»و ان کان ظاهر کلامه فیما سبق یقتضی خلاف ذلک،و انه یکفی مجرد القربة،أو نقول:ان نیة القربة لا تتحقق الا مع ضم الوجوب إلیها،فیکون إطلاق الاکتفاء بها مقتضیا للوجوب أیضا.و هذا المعنی و ان کان بعیدا فی الظاهر،لکن قد صرح به جماعة منهم العلامة فی المختلف، فإنه قال فیه:ان القدر الواجب فی نیة القربة أن ینوی الصوم متقربا الی اللّه لوجوبه (1).و الظاهر أن نیة القربة لا یتوقف علی الوجوب کما صرح به الشیخ(رحمه اللّه) (2)،و ان التردد المذکور مبطل و ان کان الإطلاق مجزیا،و قد علم وجهه مما سبق.

قوله:«و لو صام علی انه إن کان من رمضان-إلی قوله-و هو الأشبه».

وجه الاجزاء حصول المقتضی له و هو نیة القربة،فإما ان یلغو الزائد أو یکون نیة للواقع فیکون مجزیا،و لأنه لو جزم بالندب أجزأ عن رمضان إجماعا فالضمیمة المتردد فیها إما مجزیة أو أدخل فی المطلوب منها.و وجه العدم اشتراط الجزم فی النیة حیث یمکن،و هو هنا ممکن بأن ینوی الندب فلا یجوز التردید،و یمنع کون نیة الوجوب أدخل فی صوم رمضان عند عدم العلم به،و من ثمَّ لم یجز لو جزم بالوجوب ثمَّ ظهر کونه منه،بل ورد النهی عنه فی النصوص (3)،و هو یقتضی البطلان فی العبادة.و کیف کان فعدم الإجزاء أوجه و ان کان الإجزاء متوجها،و قد اختاره العلامة فی المختلف (4)و الشهید فی الدروس (5).

ص:13


1- 1) المختلف:211.
2- 2) المبسوط 1:76،الخلاف 2:164 و الموجود فیهما کفایة نیة القربة و عدم الحاجة الی التعیین و لم یصرح بعدم التوقف علی الوجوب.
3- 3) راجع الوسائل 7:15 ب«6»من أبواب وجوب الصوم و ص 13 ح 4 و 8 و 10 من ب«5».
4- 4) المختلف:215.
5- 5) الدروس:70.

و لو أصبح بنیّة الإفطار ثمَّ بان أنه من الشهر،جدّد النیة و اجتزأ به،فإن کان ذلک بعد الزوال أمسک و علیه القضاء(1).

فروع ثلاثة

فروع ثلاثة

الأول:لو نوی الإفطار فی یوم رمضان،ثمَّ جدّد قبل الزوال

الأول:لو نوی الإفطار فی یوم رمضان،ثمَّ جدّد قبل الزوال، قیل:لا ینعقد و علیه القضاء،و لو قیل بانعقاده کان أشبه(2).

الثانی:لو عقد نیّة الصوم،ثمَّ نوی الإفطار و لم یفطر،ثمَّ جدد

الثانی:لو عقد نیّة الصوم،ثمَّ نوی الإفطار(3) و لم یفطر،ثمَّ جدد و اعلم أن موضوع هذه المسألة أخص من موضوع المسألة السابقة، لاختصاص هذه بیوم الشک،أو تفصیل هذه و إطلاق تلک.و الخلاف واقع فی المسألتین،و ان کان فی الثانیة أشهر.و ربما قیل (1)باتحادهما و أن المسألة مکررة،و لیس بجیّد.

قوله:«فإن کان ذلک بعد الزوال أمسک و علیه القضاء».

الإمساک هنا علی سبیل الوجوب.و یجب فیه النیة.و لو أفطره وجب علیه الکفارة،إذ لا منافاة بین وجوبها و عدم صحة الصوم،بمعنی إسقاطه القضاء.و لو کان قد صام ندبا جدد نیة الوجوب و أجزأ علی التقدیرین.

قوله:«لو نوی الإفطار فی یوم رمضان-إلی قوله-کان أشبه».

هذا-علی القول بالاجتزاء بنیة واحدة مع تقدیمها أو علی القول بجواز تأخیر النیة إلی قبل الزوال اختیارا-متوجه لحصول النیة المعتبرة،و الحاصل منه إنما ینافی الاستدامة الحکمیة لا نفس النیة،و شرطیة الاستدامة أو توقف صحة الصوم علیها غیر معلوم،و ان ثبت ذلک فی الصلاة.و أما علی القول بوجوب إیقاع النیة لیلا فأخل بها ثمَّ جددها قبل الزوال ففی الصحة نظر،لأن الفائت هنا نفس النیة فی جزء من النهار،و هی شرط فی صحة الصوم فیفسد ذلک الجزء،و الصوم لا یتبعض،و حینئذ فیقوی عدم الانعقاد.

قوله:«لو عقد نیة الصوم ثمَّ نوی الإفطار.إلخ».

ما جزم به هنا من الصحة مبنی علی ما سلف من ان الفائت إنما هو الاستدامة

ص:14


1- 1) فی هامش«ج»و القائل بذلک ابن فهد فی المهذّب.منه سلمه اللّه.راجع المهذب البارع 2:23.

النیة،کان صحیحا.

الثالث:نیة الصبی الممیز صحیحة

الثالث:نیة الصبی الممیز صحیحة،و صومه شرعی(1).

الثانی ما یمسک عنه الصائم
اشارة

الثانی ما یمسک عنه الصائم.

و فیه مقاصد:

الأول ما یجب الإمساک عنه

الأول ما یجب الإمساک عنه یجب الإمساک عن کل مأکول،معتادا کان کالخبز و الفواکه،أو غیر معتاد کالحصی و البرد،و عن کل مشروب،و لو لم یکن معتادا،کمیاه الأنوار (1)و عصارة الأشجار،و عن الجماع فی القبل إجماعا،و فی دبر المرأة علی الأظهر(2)،و یفسد صوم المرأة(3)، الحکمیة لا النیة،و الشرط هو الثانی لا الأول.و الفرق بین المسألتین ظاهر فإن نیة الإفطار فی الثانیة مسبوقة بنیة الصوم دون الاولی.و الأقوی فساد الصوم فی الصورتین،و إن کان القول بعدم الفساد فی الثانیة لا یخلو من قوة.

قوله:«نیة الصبی الممیز صحیحة و صومه شرعی».

اما صحة نیته و صومه فلا اشکال فیه،لأنها من باب خطاب الوضع و هو غیر متوقف علی التکلیف.و اما کون صومه شرعیا ففیه نظر،لاختصاص خطاب الشرع بالمکلفین.و الأصح أنّه تمرینی لا شرعی.

قوله:«و فی دبر المرأة علی الأظهر».

هذا هو الأصح بناء علی إیجابه الغسل،و قد تقدم.

قوله:«و یفسد صوم المرأة».

أی الموطوءة فی القبل لیکون موضع الجزم،و اما الموطوءة فی الدبر ففی فساد

ص:15


1- 1) النور-بفتح النون-الزهر.و أبدل فی الشرائع المطبوع حدیثا بالنهار غفلة عن کونه مثالا لغیر المعتاد.

و فی فساد الصوم بوطء الغلام و الدابة تردد(1)،و ان حرم،و کذا القول فی فساد صوم الموطوء و الأشبه انه یتبع وجوب الغسل،و عن الکذب علی اللّه و علی رسوله و علی الأئمة علیهم السلام،و هل یفسد(2) الصوم بذلک؟قیل:

نعم،و قیل:لا،و هو الأشبه،و عن الارتماس(3)،و قیل:لا یحرم بل یکره و الأول أشبه،و هل یفسد بفعله؟الأشبه لا، صومها قولان کما فی الواطی.و یمکن ان یرید بها الموطوءة مطلقا بناء علی ما اختاره فی الواطئ،فیکون قد ترک الخلاف فیها احالة علیه،أو لاشتمالها علی مسألتین إحداهما إجماعیة.

و اعلم أنه لم یتقدم ما یدل علی فساد صوم الواطئ حتی یتبعه بفساد صوم المرأة،و إنما تقدم وجوب الإمساک عن الجماع،و هو أعم من ان یثبت به الفساد و عدمه،فکان الأولی تأخیر حکم فساد صوم الموطوءة إلی المقصد الثانی.

قوله:«و فی فساد الصوم بوطء الغلام و الدابة تردد».

قد تقدم فی الطهارة أن الأصح إیجابه للغسل فیفسد الصوم.

قوله:«و عن الکذب علی اللّه و علی رسوله-إلی قوله و هل یفسد».

لا خلاف فی تحریم الکذب مطلقا و تأکده علی اللّه و رسوله و الأئمة علیهم السلام فی الصوم و غیره و إن کان فی الصوم آکد،و إنما وقع البحث فیه هنا للخلاف فیما یترتب علیه مع استحقاق فاعله العقاب،فقیل:یجب به القضاء و الکفارة و قیل:

القضاء خاصة.و الأصح أنه غیر مفسد و إن تضاعف به العقاب.

قوله:«و عن الارتماس».

المراد بالارتماس غمس الرأس فی الماء (1)دفعة واحدة عرفیة و ان بقی البدن.

و أصح الأقوال تحریمه من دون أن یفسد الصوم.و تظهر فائدة التحریم فیما لو ارتمس

ص:16


1- 1) فی هامش«ج»و فی حکم الماء مطلق المائع و ان کان مضافا کما نبّه علیه بعض أهل اللغة و الفقهاء.منه قدّس سرّه.

و فی إیصال الغبار إلی الحلق خلاف(1)،الأظهر التحریم و فساد الصوم،و عن البقاء علی الجنابة عامدا حتی یطلع الفجر من غیر ضرورة علی الأشهر(2).

و لو أجنب فنام غیر ناو للغسل فطلع الفجر،فسد الصوم(3).و لو کان فی غسل مشروع فإنه یقع فاسدا للنهی عن بعض أجزائه المقتضی للفساد فی العبادة.

و لو کان ناسیا ارتفع حدثه لعدم توجه النهی إلیه.و الجاهل عامد کما سیأتی.

قوله:«و فی إیصال الغبار إلی الحلق خلاف».

لم یقید الغبار بکونه غلیظا،کما فعله جماعة،و ورد فی بعض الأخبار (1).

و الظاهر ان عدم القید أجود لأن الغبار المتعدّی إلی الحلق نوع من المتناولات و ان کان غیر معتاد فیحرم،و یفسد الصوم،و تجب به الکفارة،سواء فی ذلک الغلیظ و الرقیق، بل الحکم فیه أغلظ من تناول المأکول إذا کان غبار ما یحرم تناوله.و حیث اعتبر الغلیظ فالمرجع فیه إلی العرف،و سیأتی فی العبارة أن ذلک و أشباهه مقید بالعمد و الاختیار،فلا شیء علی الناسی و لا علی من لا یتمکن من الاحتراز عنه بحال.و ألحق به بعض الأصحاب (2)الدخان الغلیظ و بخار القدر و نحوه.و هو حسن إن تحقق معهما جسم.

قوله:«و عن البقاء علی الجنابة علی الأشهر».

هذا هو الصحیح،و الاخبار (3)به متظافرة،و خلاف ابن بابویه (4)(رحمه اللّه) ضعیف.

قوله:«و لو أجنب فنام غیر ناو للغسل فطلع الفجر فسد الصوم».

الفرق بین هذه و بین تعمد البقاء علی الجنابة فرق ما بین العام و الخاص،فإنّ

ص:17


1- 1) الظاهر ان مراده ورود التقیید فی بعض الاخبار و لم نجد ذلک انما ورد تقیید الرائحة به فی الروایة الوحیدة الواردة فی الغبار و هی ما رواه فی التهذیب 4:214 ح 621 و الاستبصار 2:94 ح 305،الوسائل 7 :48 ب«22»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 1.
2- 2) منهم المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 3:70.
3- 3) الوسائل 7:42 ب«16»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
4- 4) المقنع:60.

نوی الغسل،صحّ صومه.و لو انتبه ثمَّ نام ناویا للغسل،فأصبح نائما(1)، فسد صومه و علیه قضاؤه.و لو استمنی أو لمس امرأة فأمنی،فسد صومه(2).

و لو احتلم بعد نیة الصوم نهارا،لم یفسد صومه(3)، تعمد البقاء عزم علی عدم الغسل و عدم نیة الغسل أعم من العزم علی عدمه.

و الحاصل أن النومة الأولی بعد الجنابة إنما تصح مع نیة الغسل لیلا و إلا لم یصح النوم.و لا بدّ مع ذلک من احتماله الانتباه،و إلا کان کمتعمد البقاء.و شرط بعض الأصحاب (1)مع ذلک اعتیاده الانتباه،و إلا کان کمتعمد البقاء علی الجنابة.و لا بأس به.

قوله:«و لو انتبه ثمَّ نام ناویا للغسل فأصبح نائما.إلخ».

قد تقدم ان النومة الأولی إنما تصح مع العزم علی الغسل و إمکان الانتباه أو اعتیاده،فإذا نام بالشرط ثمَّ انتبه لیلا حرم علیه النوم ثانیا،و إن عزم علی الغسل و اعتاد الانتباه.لکن لو خالف و أثم فأصبح نائما وجب علیه القضاء خاصة.و الأصح ان تجدید الجنابة بعد الانتباهة الاولی لا تهدم العدد.و سیأتی حکم النومة الثالثة.

قوله:«و لو استمنی أو لمس امرأة فأمنی،فسد صومه».

و فی حکم اللمس مطلق الملاعبة.و لا فرق فی ذلک بین المرأة المحللة و المحرمة،و لا بین معتاد الإمناء بذلک و غیره،و لا بین القصد إلیه و عدمه لإطلاق النص (2).و التقبیل نوع من اللمس فیلزمه حکمه.

قوله:«و لو احتلم بعد نیة الصوم نهارا لم یفسد صومه».

و لا یتوقف صحة الصوم حینئذ علی الغسل،بل إنما یجب للصلاة أو لصوم الیوم المقبل.قال العلامة فی المنتهی:و لا نعلم فی ذلک خلافا (3)،و فی التذکرة أنه إجماعی (4).

ص:18


1- 1) فی هامش«ج»و هو السید حسن بن السید جعفر رحمه اللّه تعالی.
2- 2) الوسائل 7:24 ب«4»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
3- 3) المنتهی 2:567.
4- 4) التذکرة 1:258.

و کذا لو نظر إلی امرأة(1) فأمنی علی الأظهر،أو استمع فأمنی.و الحقنة بالجامد جائزة(2)،و بالمائع محرمة،و یفسد بها الصوم علی تردد.

مسألتان

مسألتان:

الأولی:کل ما ذکرنا أنه یفسد الصیام إنما یفسده إذا وقع عمدا

الأولی:کل ما ذکرنا أنه یفسد الصیام إنما یفسده إذا وقع عمدا، سواء کان عالما أو جاهلا(3).و لو کان سهوا لم یفسد،سواء کان الصوم واجبا أو ندبا.و کذا لو أکره علی الإفطار،أو وجر فی حلقه(4).

قوله:«و کذا لو نظر إلی امرأة.إلخ».

لا فرق فی ذلک بین المحلّلة و المحرّمة،نعم لو قصد الإمناء أو کان معتادا بذلک عنده-و ان کان إلی محلل-وجبت الکفارة.و خالف فی ذلک الشیخ(رحمه اللّه) فأوجب القضاء مع النظر الی المحرم و الامناء من غیر تفصیل (1).

قوله:«و الحقنة بالجامد جائزة.إلخ».

المراد بالجامد نحو الفتائل و ان کان لا یطلق علیه الحقنة عرفا.و الأصح تحریم الحقنة بالمائع من دون أن یفسد الصوم.

قوله:«انما یفسده إذا وقع عمدا سواء کان عالما أو جاهلا».

إلحاق الجاهل بالعالم فی وجوب القضاء لا اشکال فیه،و أما فی الکفارة فالأحوط أنه کذلک کما جزم به المصنف (2)و اختاره العلامة (3).و الأصح أنه لا کفارة علیه،لروایة زرارة و أبی بصیر عن الصادق علیه السلام (4).

قوله:«و کذا لو اکره علی الإفطار أو وجر فی حلقه».

لا خلاف فی عدم وجوب القضاء علی من وجر فی حلقه-بتخفیف الجیم- بغیر اختیاره لأنه لم یتناول المفطر،و اما الإکراه فإن بلغ حدا یرفع قصده أو یذهب

ص:19


1- 1) المبسوط 1:272.
2- 2) لم نجد موضعا جزم فیه المصنف بالکفارة علی الجاهل بل صرح بعدمه فی المعتبر 2:662.
3- 3) التذکرة 1:262.
4- 4) التهذیب 4:208 ح 603،الوسائل 7:35 ب«9»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 12.

..........

اختیاره،کما لو قهره قاهر بضرب شدید أو تخویف عظیم حتی لم یملک أمره و لم یکن له بد من الفعل فلا قضاء أیضا،و إن لم یبلغ ذلک الحد بأن توعده بفعل لا یلیق بحاله و یعد ضررا لمثله من ضرب أو شتم و نحوهما،و شهدت القرائن بإیقاعه له إن لم یفعل،إلا ان اختیاره لم یذهب،و قصده لم یرتفع،ففی فساد صومه حینئذ قولان:

أحدهما إلحاقه بالأول لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«رفع عن أمتی الخطأ و النسیان و ما استکرهوا علیه» (1).و المراد رفع حکمها،و من جملته القضاء،و لسقوط الکفارة عنه و هی من جملة احکامه.

و أصحهما وجوب القضاء و إن ساغ له الفعل،لصدق تناول المفطر علیه باختیاره.و قد تقرر فی الأصول أن المراد برفع الخطأ و قسیمیه فی الحدیث رفع المؤاخذة علیها لا رفع جمیع أحکامها.و مثله الإفطار فی یوم یجب صومه للتقیة أو التناول قبل الغروب لها.

و قید الشهید فی الدروس جواز الإفطار لها بخوف التلف (2).و کأنه نظر إلی ظاهر الخبر عن الصادق علیه السلام مع السفاح حیث أفطر معه أول یوم من رمضان،و قال لأصحابه:«لأن أفطر یوما من رمضان أحب إلیّ من أن یضرب عنقی و لا یعبد اللّه» (3).و الظاهر الاکتفاء بمطلق الضرر کما فی غیره من مواردها،و لخلو هذا القید من بعض الروایات (4)،و فی بعضها«لأن أفطر یوما من شهر رمضان و أقضیه» (5)،و هو نص علی القضاء فیکون کذلک فی الإکراه کما اخترناه.و حیث ساغ الإفطار للإکراه و التقیة یجب الاقتصار علی ما یندفع به الحاجة،فلو زاد علیه کفّر.

ص:20


1- 1) الکافی 2:462 باب ما رفع عن الأمة،الفقیه 1:36 ح 132 الوسائل 11:295 ب«56»من أبواب جهاد النفس.
2- 2) الدروس:76.
3- 3) الکافی 4:83 ح 7،الوسائل 7:95 ب«57»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 4
4- 4) راجع الوسائل الباب المذکور آنفا.
5- 5) الکافی 4:83 ح 9،الوسائل 7:95 ب«57»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 5
الثانیة:لا بأس بمص الخاتم،و مضغ الطعام للصبی

الثانیة:لا بأس بمص الخاتم،و مضغ الطعام للصبی،و زقّ الطائر،و ذوق المرق(1)،و الاستنقاع فی الماء للرجال.و یستحب السواک للصلاة بالرطب و الیابس(2).

المقصد الثانی فیما یترتب علی ذلک

المقصد الثانی فیما یترتب علی ذلک و فیه مسائل:

الأولی:تجب مع القضاء الکفّارة بسبعة أشیاء

الأولی:تجب مع القضاء الکفّارة بسبعة أشیاء:الأکل و الشرب و مثله ما لو تأدت بالأکل فشرب معه أو بالعکس.

قوله:«لا بأس بمص الخاتم و مضغ الطعام للصبی و زق الطائر و ذوق المرق».

الضابط فی ذلک جواز کل ما لا یتعدی إلی الحلق.و لا فرق بین المضغ للصبی و غیره.و خصه المصنف تبعا للروایة (1)حیث ذکر فیها الصبی،و أن فاطمة علیها السلام کانت تمضغ للحسنین علیهما السلام و هی صائمة.و لو سبق منه إلی الحلق شیء بغیر اختیاره فهل یفسد الصوم؟ وجهان،أجودهما عدم الإفساد للإذن فیه، و عدم الاختیار فی الدخول.

قوله:«یستحب السواک للصلاة بالرطب و الیابس».

لا فرق فی ذلک بین أول النهار و آخره عندنا.و نبه بالرطب علی خلاف الشیخ (2)و الحسن (3)حیث ذهبا إلی کراهته به.و لا یخفی أن ذلک مقید بما إذا لم یتعد

ص:21


1- 1) الکافی 4:114 ح 3،الوسائل 7:76 ب«38»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 2.
2- 2) نقله عنه الشهید فی الدروس:74،و لعله استفاده من حمل خبر النهی علی الکراهة فی التهذیب 4: 323 ح 992 و الا فهو أطلق الحکم باستحبابه فی الخلاف 2:220 و صرح بعدم الفرق بین الرطب و الیابس فی المبسوط 1:273 و النهایة:156.
3- 3) حکاه عنه العلامة فی المختلف:223.

المعتاد و غیره،و الجماع حتی تغیب الحشفة فی قبل المرأة أو دبرها،و تعمد البقاء علی الجنابة حتی یطلع الفجر،و کذا لو نام غیر ناو للغسل حتی یطلع الفجر،و الاستمناء(1)،و إیصال الغبار(2) الی الحلق.

الثانیة:لا تجب الکفارة إلا فی صوم رمضان

الثانیة:لا تجب الکفارة إلا فی صوم رمضان،و قضائه بعد الزوال، و النذر المعین،و فی صوم الاعتکاف إذا وجب.

و ما عداه لا تجب فیه الکفارة،مثل صوم الکفارات،و النذر غیر المعین،و المندوب و ان فسد الصوم.

تفریع من أکل ناسیا فظن فساد صومه فأفطر عامدا

تفریع من أکل ناسیا فظن فساد صومه فأفطر عامدا،فسد صومه و علیه قضاؤه.و فی وجوب الکفارة تردد،الأشبه الوجوب(3).و لو وجر فی حلقه،أو أکره إکراها یرتفع معه الاختیار،لم یفسد صومه.و لو خوّف فأفطر،وجب القضاء علی تردد و لا کفارة.

إلی الحلق شیء من أجزائه المتحللة و إلا حرم.

قوله:«و الاستمناء».

هو طلب الامناء،و المراد به حصول الامناء به لا مطلق طلبه،و إن کان الطلب محرما لکنه لا یوجب الکفارة بدون حصوله.

قوله:«و إیصال الغبار».

لا فرق فی ذلک بین غبار المحلل-کالدقیق-و غیره،کالجص و التراب.و لا یشترط کونه غلیظا کما مرّ،و من ثمَّ أطلق.

قوله:«من أکل ناسیا فظن فساد صومه-إلی قوله-الأشبه الوجوب».

هذا فرد من أفراد الجاهل بالحکم.و قد تقدم أن الأجود سقوط الکفارة عنه، و إن کان ما اختاره المصنف أحوط.

ص:22

الثالثة:الکفارة فی شهر رمضان

الثالثة:الکفارة فی شهر رمضان عتق رقبة،أو صیام شهرین متتابعین،أو إطعام ستین مسکینا،مخیرا فی ذلک.و قیل:بل هی علی الترتیب(1).و قیل:یجب بالإفطار بالمحرّم ثلاث کفارات،و بالمحلّل کفارة(2)، و الأول أکثر.

قوله:«مخیرا فی ذلک.و قیل:بل هی علی الترتیب».

الأصح أنها مخیرة،و علیه الأکثر.

قوله:«و قیل:یجب بالإفطار بالمحرم ثلاث کفارات و بالمحلل کفارة».

هذا قول الصدوق (1)(رحمه اللّه)استنادا إلی روایة رواها بإسناده إلی الرضا علیه السلام (2)دلت علی التفصیل.و إنما ترک المصنف العمل بها لأن فی سندها عبد الواحد بن عبدوس النیسابوری،و هو مجهول الحال.مع أنه شیخ ابن بابویه،و هو قد عمل بها فهو فی قوة الشهادة له بالثقة،و من البعید ان یروی الصدوق(رحمه اللّه) عن غیر الثقة بلا واسطة.و اعلم أن العلامة فی التحریر (3)فی باب الکفارات شهد بصحة الروایة،و هو صریح فی التزکیة لعبد الواحد و ان کان قد قال فی غیره من الکتب أنه لا یحضره حاله (4).و کیف کان فالعمل بها متعین مع اعتضادها بموثقة سماعة (5).و لا فرق فی المحرم بین الأصلی-کالزنا و أکل مال الغیر بغیر إذن- و العارضی،کالوطء فی الحیض.و من أفراد المحرم الاستمناء،و إیصال الغبار-الذی

ص:23


1- 1) الفقیه 2:74.و لکنه استند إلی روایة أخری فراجع.
2- 2) عیون أخبار الرضا علیه السلام:314 ب«28»ح 88،معانی الأخبار:369 ح 27 من باب نوادر المعانی،الفقیه 3:238 ح 1128،التهذیب 4:209 ح 605،الاستبصار 2:97 ح 316، الوسائل 7:35 ب«10»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
3- 3) التحریر 2:110.
4- 4) المختلف:226.
5- 5) التهذیب 4:208 ح 604،الاستبصار 2:97 ح 315.الوسائل 7:36 ب«10»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 2 و الروایة مطلقة حملها الشیخ فی بعض الوجوه علی الإفطار بالمحرم.
الرابعة:إذا أفطر زمانا نذر صومه علی التعیین

الرابعة:إذا أفطر زمانا نذر صومه(1) علی التعیین،کان علیه القضاء و کفارة کبری مخیرة،و قیل:کفارة یمین،و الأول أظهر.

الخامسة:الکذب علی اللّه و علی رسوله و علی الأئمة علیهم السلام حرام

الخامسة:الکذب علی اللّه و علی رسوله و علی الأئمة علیهم السلام حرام علی الصائم و غیره،و ان تأکد فی الصائم،لکن لا یجب به قضاء و لا کفارة علی الأشبه.

السادسة:الارتماس حرام علی الأظهر

السادسة:الارتماس حرام علی الأظهر،و لا تجب به کفارة و لا قضاء،و قیل:یجبان به،و الأول أشبه.

السابعة:لا بأس بالحقنة بالجامد علی الأصح

السابعة:لا بأس بالحقنة بالجامد علی الأصح،و یحرم بالمائع، و یجب به القضاء علی الأظهر.

الثامنة:من أجنب و نام ناویا للغسل،

الثامنة:من أجنب و نام ناویا للغسل،ثمَّ انتبه ثمَّ نام کذلک،ثمَّ انتبه و نام ثالثة ناویا حتی طلع الفجر،لزمته الکفارة علی قول مشهور، و فیه تردد(2).

لا یسوغ تناوله فی غیر الصوم-إلی الحلق،و ابتلاع نخامة الرأس إذا صارت فی فضاء الفم،أو مطلقا مع إمکان إخراجها علی قول یأتی.

قوله:«إذا أفطر زمانا نذر صومه.إلخ».

الأصح ان کفارة خلف النذر کرمضان مطلقا.

قوله:«من أجنب و نام ناویا للغسل-إلی قوله-و فیه تردد».

منشؤه أصالة البراءة،و ضعف متمسک القائل بها،فإن الأخبار (1)التی استدل بها غیر صریحة فی ذلک،و من أنه عاد بالنومة الثالثة فکان کما لو نام غیر ناو للغسل.

و فیه منع أنّ مطلق العدوان بالنوم یوجب الکفارة.و رجح العلامة فی المنتهی (2)عدم

ص:24


1- 1) الوسائل 7:41 ب«15»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
2- 2) المنتهی 2:573.و انظر ما ینافیه فی ص 577.
التاسعة:یجب القضاء فی الصوم الواجب المتعین بتسعة أشیاء

التاسعة:یجب القضاء فی الصوم الواجب المتعین بتسعة أشیاء:

فعل المفطر قبل مراعاة الفجر مع القدرة،و الإفطار إخلادا الی من أخبره(1) ان الفجر لم یطلع،مع القدرة علی عرفانه و یکون طالعا،و ترک العمل بقول المخبر بطلوعه،و الإفطار لظنّه کذبه(2)، الکفارة بل صرح بعدم العدوان بالنوم ثانیا و ثالثا و ان أوجب القضاء.و لا ریب ان العمل بالمشهور أولی.

قوله:«و الإفطار إخلادا إلی من أخبره».

مستند ذلک النصوص (1)الدالة علی أن تارک مراعاة الفجر ثمَّ یظهر طالعا یجب علیه القضاء و ان استناب فیه،و لا منافاة بین وجوب القضاء و جواز الأکل.

و احترز بالقدرة علی المراعاة عن العجز عنها،کالأعمی و المحبوس،فلا شیء علیهما مع ظن عدم الطلوع،بل یحتمل ذلک مع الشک أیضا عملا بأصالة عدم الطلوع.

و مقتضی إطلاق النص وجوب القضاء مع ترک المراعاة و ان کان المخبر أکثر من واحد.و یمکن الفرق بین إخبار العدلین و غیره لأنهما حجة شرعیة فلا یجب القضاء معهما.و اختاره بعض الأصحاب (2).و لا بأس به.و الخبر لا ینافیه لأنه فرض فیه کون المخبر واحدا.

قوله:«و ترک العمل بقول المخبر بطلوعه و الإفطار لظنه کذبه».

لا فرق فی ذلک بین کون المخبر عدلا أو فاسقا لإطلاق النص (3)و الأصحاب.

نعم لو کان المخبر بالطلوع عدلین فتناول وجبت الکفارة،و ان ظن کذبهما،للحکم بقولهما شرعا،فهو فی قوة تعمد الإفطار مع تیقن الطلوع.و بقی فی المسألة قسم ثالث

ص:25


1- 1) الکافی 4:96،الفقیه 2:82،التهذیب 4:269،الاستبصار 2:116،الوسائل 7:81 ب«44»و ص 84 ب«46»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
2- 2) جامع المقاصد 3:66،حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:56.
3- 3) الکافی 4:97 ح 4،الفقیه 2:83 ح 367،التهذیب 4:270 ح 814.الوسائل 7:84 ب «47»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.

و کذا الإفطار تقلیدا أن اللیل دخل ثمَّ تبین فساد الخبر(1)،و الإفطار للظلمة الموهمة(2) دخول اللیل،فلو غلب علی ظنّه لم یفطر، و هو ما لو عجز عن المراعاة،و انتفی إخبار العدلین بالطلوع فتناول ثمَّ تبین الطلوع.

و حینئذ یمکن القول بعدم وجوب شیء لعدم تقصیره و علمه بالأصل،و وجوب القضاء لصدق الإفطار فی نهار رمضان و غایة ما هو هناک نفی الإثم،و الفرق بین ما لو ظن بقاء اللیل و عدمه فلا یجب فی الأول دون الثانی.و لم أقف فی ذلک علی شیء.

قوله:«و کذا الإفطار تقلیدا أنّ اللیل دخل ثمَّ تبین فساد الخبر».

المراد بالمفطر هنا تقلیدا من یقدر علی المراعاة فترکها اعتمادا علی قول المخبر ثمَّ ظهر فساده،کما صرح به جماعة منهم العلامة فی المنتهی مصرحا فی الفرض بنفی الکفارة (1)و فی الحکم بنفیها حینئذ إشکال لأصالة بقاء النهار،و تعمده الإفطار فیه مع نهی الشارع عنه،فلا یقصر عن مطلق المفطرین فی شهر رمضان.اللهم إلا أن یجهل تحریم الإفطار حینئذ فیلحق بالجاهل،و المصنف لا یری سقوط الکفارة عنه کما مر (2).

و لو کان المخبر عدلین أو عدلا واحدا لمن لا یقدر علی المراعاة لم یجب القضاء،لأن ذلک سند شرعی،مع احتمال وجوب القضاء علی القادر علی المراعاة مع شهادة العدلین لقدرته علی الیقین،فلا یجوز له البناء علی الظن.

قوله:«و الإفطار للظلمة الموهمة.إلخ».

اعلم أن فی تحقیق حکم هاتین المسألتین إشکالا،و فی کلام الأصحاب فیهما اختلافا.و تحریر الحال فیهما مهم.و تلخیص البحث ان الموجود من النصوص الصحیحة فی هذا الباب متعارضة ظاهرا،ففی صحیحة أبی بصیر عن أبی عبد اللّه علیه السلام فی قوم صاموا شهر رمضان،فغشیهم سحاب أسود عند غروب الشمس فرأوا أنه اللیل فقال:«علی الذی أفطر صیام ذلک الیوم،إن اللّه عزّ و جل یقول:

ثُمَّ أَتِمُّوا الصِّیامَ إِلَی اللَّیْلِ (3)فمن أکل قبل أن یدخل اللیل فعلیه قضاؤه لأنه أکل

ص:26


1- 1) المنتهی 2:578.
2- 2) فی ص 19.
3- 3) البقرة:187.

..........

متعمدا» (1).و فی صحیحة زرارة عن الباقر علیه السلام قال:«وقت المغرب إذا غاب القرص فإذا رأیته بعد ذلک و قد صلّیت أعدت الصلاة و مضی صومک،و تکف عن الطعام إن کنت أصبت منه شیئا» (2).و مثلها أخبار (3)أخر صریحة فی الإفطار قبل الغروب بناء علی ظنّه،و انّه یتم من غیر أن یقضیه.و معنی«رأوا»فی الخبر الأول «ظنوا»لأنه أحد معانیه،و لا یصلح غیره هنا فقد تطابقت الأخبار علی أن موضوع المسألة الظن.و اما الإفطار مع الشک أو الوهم فلیس فیه نص فیما علمنا و لا ادّعاه مدّع.

إذا تقرر ذلک فقد اختلف کلام الأصحاب فیمن أفطر لظن دخول اللیل ثمَّ تبین خلافه،هل یجب علیه القضاء أم لا؟مع اتفاقهم ظاهرا علی انه لا کفارة علیه.

فذهب جماعة منهم المفید (4)،و العلامة فی المنتهی (5)و المختلف (6)،و الشهید (7)إلی الأول لدلالة الخبر الأول علیه،و لظهور فساد الظن کمن ظن الطهارة فصلی ثمَّ تبیّن العدم.و أجابوا عن الاخبار الأخر بعدم صراحة الأول فی عدم القضاء،و ضعف الباقیة.

و منهم من عکس الحکم فأسقط القضاء عملا بتلک الاخبار (8)،و أجاب عن

ص:27


1- 1) الکافی 4:100 ح 2،التهذیب 4:270 ح 815،الاستبصار 2:115،الوسائل 7:86 ب «50»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
2- 2) الکافی 3:279 ح 5،الفقیه 2:75 ح 327،التهذیب 4:271 ح 818،الوسائل 7:87 ب «51»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 1.
3- 3) راجع الوسائل الباب المذکور آنفا.
4- 4) المقنعة:358.
5- 5) المنتهی 2:578.
6- 6) المختلف:224.
7- 7) الدروس:72.
8- 8) ممن قال بذلک الصدوق فی الفقیه 2:75 و الشیخ فی النهایة:155 و فی التهذیب 4:270 و العلامة

..........

الأول بأنه و إن کان صحیحا إلا أن فی طریقه محمد بن عیسی عن یونس،و قد توقّف الصدوق فیما ینفرد به محمد بن عیسی عنه.

و منهم من عمل بالأخبار و جمع بینها بحمل الأول علی من له طریق الی العلم، و الآخر علی من لا طریق له.و یشکل عدم وجوب الکفارة علی الأول مع علمه بعدم جواز إفطاره بذلک الظن،لإقدامه علی الإفطار فی نهار شهر رمضان عدوانا،إلا ان یقال:إیجاب القضاء لا ینافی إیجاب الکفارة أیضا،و یؤیده قوله فی الحدیث«لأنه أکل متعمدا».

و منهم من نزّل ذلک علی مراتب الظن فأوجب علی الظان القضاء،و من غلب علی ظنه دخول اللیل لا قضاء علیه.و هذا التفصیل لابن إدریس (1)،و أوجب علی الإفطار مع الشک القضاء و الکفارة.و یشکل بعدم انضباط مراتب الظن حتی یجعل بعضها غالبا و بعضها غیر ذلک بل الظن کله غالب،و بأن الحکم فی النصوص معلق علی مطلق الظن فی الحالین.

و الحق أن الاستدلال بالأخبار من الجانبین لا یثبت المطلوب لما بیّناه.و إذا قطع النظر عنها فوجوب القضاء علی الظان الذی لا طریق له إلی العلم-إذا اجتهد-غیر واضح لعدم تقصیره،و تعبّده بظنّه،فلا یکون تناوله مفسدا کالمتناول فی أول النهار بعد اجتهاده.و لا فرق هنا بین أول النهار و آخره و ان اختلفا فی الأصالة،لاشتراکهما فی الإذن فی التناول و یبقی اخبار عدم القضاء مؤیدة لذلک و ان لم یصلح لتأسیسه.

ثمَّ عد إلی عبارة الکتاب فقوله:«و الإفطار للظلمة الموهمة»یمکن أن یرید بالوهم هنا معناه الاصطلاحی و هو الاحتمال المرجوح الذی لا یمنع من النقیض، و هو المقابل للظن بالنسبة إلی الاحتمالین،فإن الطرف الراجح مظنون.و إیجاب

ص:28


1- 1) فی القواعد:64 و فی الإرشاد 1:297 و لیس فی شیء منها التعلیل المذکور فی الکتاب و لکنه ورد مع الجواب عنه فی المنتهی 2:578. (1)السرائر 1:377.

..........

القضاء علی هذا التقدیر واضح،إذ لا یجوز له الإفطار علی هذا الوجه،فیکون عادیا بإفطاره متعمدا فیجب القضاء.و لکن یشکل عدم وجوب الکفارة أیضا لما قلناه.

و حیث لا تجب الکفارة هنا لا تجب أیضا مع الشک فی دخول اللیل اعنی تساوی الاحتمالین بطریق أولی و ان شارک الوهم فی عدم جواز الإفطار.و الذی ینبغی وجوب الکفارة فی الموضعین.

و یمکن ان یرید بالوهم هنا معناه اللغوی و هو یحتمل أمرین:

أحدهما ان یرید به الظن فإنه أحد معانیه،کما نص علیه الجوهری (1)و غیره (2).و هذا المعنی مستعمل فی النصوص کثیرا کقوله علیه السلام فی باب الشک «إن ذهب و وهمک إلی الثلاث فابن علیه،و ان ذهب وهمک إلی الأربع فابن علیه.

إلخ» (3).و حینئذ یکون تفصیل المصنف فی اختلاف مراتب الظن کتفصیل ابن إدریس،فیجب القضاء مع الظن و لا یجب مع غلبته.

و الثانی أن یرید به الغلط،أی الظلمة المغلّطة فی دخول اللیل حیث یحتمل أو یظن دخوله ثمَّ یظهر الخلاف،تقول و همت فی الشیء-بالکسر-أوهم و هما إذا غلطت.و هذا المعنی یشمل الوهم-بالمعنی الاصطلاحی-و الشک و الظن،و تبقی غلبة الظن خارجة منه بالتنصیص علیها،و ان دخلت فیه لو لا ذلک.و هذه المسألة مع ما فیها من الإشکال فی الحکم خارجة عن النصوص،و إنما ذکرها جماعة کذلک مطلقة إطلاقا غیر جیّد.و یشکل الفرق فیها بین مراتب الظن فی الحکم فإنه لا ینضبط علی وجه معین إذ ما من ظن إلا و فوقه ما هو أقوی منه و دونه أدنی،لاختلاف الامارات الموجبة له،و الوقوف علی أول جزء من مراتبه لا یکاد یتحقق.و قد عرفت أن الحکم فی النصوص معلق علی مطلق الظن.و الظاهر ان المصنف یرید بغلبة الظن

ص:29


1- 1) الصحاح 5:2054 مادة«وهم».
2- 2) المصباح المنیر للفیومی:674.
3- 3) لم نجده بهذا اللفظ.راجع الکافی 3:353 ح 8،الوسائل 5:321 ب«10»من أبواب الخلل ح 5.

..........

ذلک،و قید الغلبة فیه بیانی لأنه لا یکون إلا کذلک فإنه رجحان أحد الطرفین علی الآخر.و قد مرّ مثله فی الصلاة فی باب الشک (1).

و فرّق الشهید(رحمه اللّه)فی بعض تحقیقاته علی هذا المحل بین الوهم و الظن -مع حکمه باشتراکهما فی الرجحان-بأن الوهم ما کان لأمارة غیر شرعیة و الظن لأمارة شرعیة.و هذا التفسیر مع غرابته لا یتحقق له فی هذا المقام معنی،فإن الأمارة المرجحة للغروب عند تعذر العلم کافیة کیف کانت.

و الذی یظهر فی المسألة حیث لا نص فیها إلا فی صورة الظن-علی ما فیه- أن المتناول مع الوهم-بالمعنی الاصطلاحی-أو مع الشک یجب علیه القضاء،سواء انکشف بعد ذلک بقاء النهار أم استمرّ الاشتباه لأصالة بقاء النهار.ثمَّ إن علم أن مثل ذلک لا یجوز الإفطار وجبت علیه الکفارة أیضا،و إن جهل الحکم بنی علی حکم الجاهل،و قد تقدم.

و لو ظهر بعد ذلک ان اللیل کان قد دخل وقت التناول ففی سقوط القضاء و الکفارة احتمال:من مطابقة الواقع فی نفس الأمر،و اقدامه علی المخالفة المحرمة و انتهاکه حرمة الصوم.و یظهر من العلامة فی التذکرة هنا عدم القضاء (2).و مثله ما لو ظن الدخول و له طریق إلی العلم.و یظهر من المتأخرین أنه لا کفارة فی هذه الصور.و قد عرفت ما فیه.

و الوجهان آتیان فیمن أفطر فی یوم یعتقده من شهر رمضان ثمَّ تبین أنه العید، أو أفطر المسافر قبل تحقق بلوغ الترخص ثمَّ ظهر أنه فی محلّه،أو ظن ان سفره بعد الزوال فأفطره ثمَّ تبین أنها لم تزل.و عدم الکفارة فی الجمیع متوجه و إن حصل الإثم.

و لو ظن الدخول و لا طریق له إلی العلم جاز له الإفطار.ثمَّ ان تبینت المطابقة أو استمر الاشتباه فلا قضاء،و إن ظهرت المخالفة فقولان:أجودهما أنه کذلک.و إنما

ص:30


1- 1) تقدم فی ج 1:295.
2- 2) التذکرة 1:263.

و تعمد القیء،و لو ذرعه لم یفطر(1)،و الحقنة بالمائع(2)،و دخول الماء إلی الحلق للتبرد(3) دون التمضمض به للطهارة(4)،و معاودة الجنب النوم ثانیا حتی یطلع الفجر ناویا للغسل.

خرجنا عن أسلوب الحاشیة لأن هذه المسألة من المهمات.

قوله:«و تعمد القیء،و لو ذرعه لم یفطر».

ذرعه القیء ای سبقه بغیر اختیاره.و إنما ینتفی الإفطار به إذا لم یبتلع شیئا مما خرج منه و صار فی فضاء الفم اختیارا،فلو ابتلعه کذلک وجب القضاء و الکفارة.

و کذا نفی الکفارة فی صورة التعمد مشروط بذلک،و إلاّ کفّر.و هل هی کفارة واحدة أم ثلاث بناء علی إیجاب أکل المحرم لها؟ وجهان.و یمکن الفرق بین المستحیل عن اسم الطعام و غیره.

قوله:«و الحقنة بالمائع».

قد سبق أن الأصح تحریمها من غیر أن یوجب القضاء.

قوله:«و دخول الماء الی الحلق للتبرد».

أی یوجب القضاء دون الکفارة.و المراد مع عدم تقصیره فی التحفظ،و الا وجبت الکفارة.

قوله:«دون التمضمض للطهارة».

أطلق المصنف-کباقی الأصحاب-الطهارة للصلاة من غیر فرق بین صلاة الفریضة و النافلة.و علی هذا الإطلاق دلّت موثقة سماعة (1).لکن فی صحیحة الحلبی أو حسنته (2)الفرق بینهما،و إیجاب القضاء فی وضوء صلاة النافلة.و هو حسن.و لا یخفی ان ذلک کله مقیدا بما إذا لم یستند السبق إلی تقصیره فی التحفظ و إلا قضی و کفّر.و لم یذکر المصنف سبق الماء فی الاستنشاق لندوره،و عدم النص

ص:31


1- 1) الفقیه 2:69 ح 290،التهذیب 4:322 ح 991،الوسائل 7:50 ب«23»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 4.
2- 2) التهذیب 4:324 ح 999،الوسائل ح 1 من الباب المذکور.

و من نظر إلی من یحرم علیه نظرها(1) بشهوة فأمنی قیل:علیه القضاء، و قیل:لا یجب،و هو الأشبه،و کذا لو کانت محلّلة لم یجب.

فروع

فروع

الأول:لو تمضمض متداویا

الأول:لو تمضمض متداویا،أو طرح فی فمه خرزا،أو غیره لغرض صحیح،فسبق إلی حلقه،لم یفسد صومه.و لو فعل ذلک عبثا، قیل:علیه القضاء،و قیل:لا،و هو الأشبه(2).

الثانی:ما یخرج من بقایا الغذاء من بین أسنانه

الثانی:ما یخرج من بقایا الغذاء من بین أسنانه،یحرم ابتلاعه علیه.و فی إلحاقه بالمضمضة احتمال متوجه،لاشتراکهما فی کون الفعل عبادة،و من انه قیاس لا نقول به.و توقّف العلامة فی المنتهی (1).و الظاهر عدم القضاء فیه لا للإلحاق بالمضمضة بل للإذن فی الفعل،و عدم الاختیار فی التناول.و لا یرد مثله فی تمضمض النافلة لمعارضة النص فیها دونه.و غایته القول بإلحاقه بالمضمضة مطلقا أما احتمال القضاء مطلقا فغیر متوجه.و ینبغی إلحاق المضمضة لإزالة النجاسة بالصلاة الواجبة.و به قطع الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (2).

قوله:«و من نظر إلی من یحرم علیه نظرها.إلخ».

قد تقدم (3)أن الأصح عدم الوجوب إلا مع قصد الإمناء أو اعتیاده.و لا فرق فی ذلک بین المحلّلة و المحرّمة.

قوله:«لو تمضمض متداویا-إلی قوله-و لو فعل ذلک عبثا،قیل:

علیه القضاء و قیل:لا،و هو الأشبه».

مقتضی الروایة الصحیحة (4)وجوب القضاء هنا بطریق أولی،و لا بأس به.

ص:32


1- 1) المنتهی 2:579.
2- 2) الدروس:72.
3- 3) تقدم فی ص 19.
4- 4) الحدیث المتقدم.

للصائم،فإن ابتلعه عمدا وجب علیه القضاء،و الأشبه القضاء و الکفارة(1)،و فی السهو لا شیء علیه(2).

الثالث:لا یفسد الصوم ما یصل إلی الجوف بغیر الحلق

الثالث:لا یفسد الصوم ما یصل إلی الجوف بغیر الحلق عدا الحقنة بالمائع و قیل:صب الدواء فی الإحلیل حتی یصل إلی الجوف یفسده،و فیه تردد(3).

الرابع:لا یفسد الصوم بابتلاع النخامة و البصاق،

الرابع:لا یفسد الصوم بابتلاع النخامة(4) و البصاق،و لو کان عمدا، ما لم ینفصل عن الفم.و ما ینزل من الفضلات من رأسه،إذا استرسل و تعدی الحلق،من غیر قصد،لم یفسد الصوم.و لو تعمد ابتلاعه أفسد.

قوله:«فإن ابتلعه عمدا وجب علیه القضاء و الأشبه القضاء و الکفارة».

ینبغی أن یکون محل الخلاف ما لو ابتلعه جاهلا بتحریمه،و إلا وجبت الکفارة قطعا.لکن الشیخ فی الخلاف (1)أطلق القضاء فکان قولا و ان ضعف.

قوله:«و فی السهو لا شیء علیه».

إطلاق العبارة و غیرها یقتضی عدم الفرق بین من قصر فی التخلیل و غیره.

و قیل:ان المقصر فی التخلیل لو ابتلع شیئا من الباقی ناسیا یقضی لتفریطه و تعرضه للإفطار.و لا بأس به.

قوله:«و قیل:صب الدواء فی الإحلیل-إلی قوله-و فیه تردد».

منشؤه من وصول المفطر إلی الجوف،و من عدم صدق الأکل و الشرب و غیرهما مما ثبت کونه مفطرا و أصالة البراءة.و الأصح عدم الإفساد بذلک.و مثله ما لو طعن نفسه برمح،أو داوی جرحه کذلک و نحوها.و الإحلیل مخرج البول،و هو ثقبة الذکر.

قوله:«لا یفسد الصوم بابتلاع النخامة».

هی-بضم النون-النخاعة بالضم أیضا.و المراد بها هنا ما یخرج من الصدر

ص:33


1- 1) الخلاف 2:176 مسألة 16.
الخامس:ما له طعم کالعلک،قیل:یفسد الصوم

الخامس:ما له طعم کالعلک،قیل:یفسد الصوم(1)،و قیل:لا یفسده،و هو الأشبه.

فإن ما یخرج من الدماغ یأتی ذکره.و یفهم من کلام المصنف ان ذلک لا یسمی نخامة إذ لم یقسمها إلیهما و انما عطفها علیها باسم آخر،و حینئذ فلا یدخل فی النص (1)الدال علی جواز ابتلاع النخامة.و أطلق جماعة من الأصحاب علیها اسم النخامة و هو الظاهر.و قد اختلف کلام الأصحاب فی النخامتین فجوز المصنف ابتلاع الاولی ما لم یخرج عن فضاء الفم کالریق،و منع من ازدراد الثانیة و ان لم تصل إلی الفم.

و الشهید (2)(رحمه اللّه)ساوی بینهما فی جواز الازدراد ما لم یصلا إلی فضاء الفم،و منعه إذا صارتا فیه محتجا بالروایة عن الصادق علیه السلام:«لا بأس بأن یزدرد الصائم نخامته» (3).و العلامة ألحقهما فی المنتهی (4)و التذکرة (5)بالریق فجوز ازدرادهما من فضاء الفم محتجا بالروایة أیضا.و فی طریقهما ضعف،و کلام الشهید(رحمه اللّه) أعدل.

إذا تقرر ذلک فإن ابتلع النخامة حیث یحرم فإن کان من خارج الفم وجبت الکفارات الثلاث لتحریم تناولها حینئذ علی غیر الصائم،و کذا لو تناول نخامة غیره أو ریقه و ان کان احد الزوجین،و ما ورد من تسویغ الامتصاص لا یستلزم الازدراد.

و لو کان التناول من الفم حیث یحرم ففی وجوب الثلاث أو الواحدة نظر،منشؤه الشک فی تحریم ذلک علی غیر الصائم،و المتیقن هو وجوب الواحدة.

قوله:«ما له طعم کالعلک،قیل:یفسد الصوم».

المراد ان ما له طعم إذا تغیر الریق بطعمه و لم ینفصل منه اجزاء فابتلع الصائم

ص:34


1- 1) الخبر الآتی الذکر.
2- 2) الدروس:74.
3- 3) الکافی 4:115 ح 1،التهذیب 4:323 ح 995،الوسائل 7:77 ب«39»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 1.
4- 4) المنتهی 2:563.
5- 5) التذکرة 1:257.
السادس:إذا طلع الفجر و فی فیه طعام

السادس:إذا طلع الفجر و فی فیه طعام،لفظه،و لو ابتلعه فسد صومه،و علیه مع القضاء الکفارة.

السابع:المنفرد برؤیة هلال شهر رمضان

السابع:المنفرد برؤیة هلال شهر رمضان،إذا أفطر وجب علیه القضاء و الکفارة(1) (1).

المسألة العاشرة:یجوز الجماع حتی یبقی لطلوع الفجر،مقدار

إیقاعه و الغسل]

المسألة العاشرة:یجوز الجماع حتی یبقی لطلوع الفجر،مقدار إیقاعه و الغسل.و لو تیقن ضیق الوقت فواقع فسد صومه و علیه الکفارة.

و لو فعل ذلک ظانا سعته،فإن کان مع المراعاة لم یکن علیه شیء(2)،و ان أهمله فعلیه القضاء.

الریق المتغیر بطعمه ففی فساد الصوم به قولان:أحدهما الإفساد،لأن الطعم عرض فیستحیل علیه الانتقال عن محله فوجوده فی الریق دلیل علی تحلل الاجزاء معه.

و جوابه منع الکبری أو کلیّتها،و إنما الریق ینفعل بکیفیة ذی الطعم بالمجاورة کما ینفعل الهواء و الماء بذی الرائحة.و نقل العلامة فی المنتهی و التذکرة ان من لطخ باطن قدمیه بالحنظل وجد طعمه مع أنه لا یفطر إجماعا (2).

قوله:«المنفرد برؤیة هلال شهر رمضان إذا أفطر وجب علیه القضاء و الکفارة».

وجهه ظاهر لثبوت الشهر فی حقه فلا یسقط تکلیفه به بسقوطه عن غیره.و هو إجماع،و إنما نبه علی خلاف بعض العامة حیث لم یوجب علیه الصوم بذلک ما لم یثبت شرعا.

قوله:«فإن کان مع المراعاة لم یکن علیه شیء».

لکن یجب علیه المبادرة إلی النزع بنیة التخلص،فلو استدام أو نزع بنیة الجماع

ص:35


1- 1) الی هنا تنتهی فروع المسألة التاسعة.
2- 2) المنتهی 2:568،التذکرة 1:266 فی ما یستحب للصائم اجتنابه.
المسألة الحادیة عشرة:تتکرر الکفارة بتکرر الموجب

المسألة الحادیة عشرة:تتکرر الکفارة بتکرر الموجب(1)،إذا کان فی یومین من صوم یتعلق به الکفارة.و إن کان فی یوم واحد،قیل:تتکرر مطلقا،و قیل:إن تخلله التکفیر،و قیل:لا تتکرر،و هو الأشبه،سواء کان من جنس واحد أو مختلفا.

فرع من فعل ما تجب به الکفارة

فرع من فعل ما تجب به الکفارة،ثمَّ سقط فرض الصوم،بسفر أو حیض و شبهه،قیل:تسقط الکفارة،و قیل:لا،و هو الأشبه(2).

کفّر.

قوله:«تتکرر الکفارة بتکرر الموجب.إلخ».

لا ریب فی تکررها مع اختلاف الأیام مطلقا،و اما فی الیوم الواحد فالأصح تکررها بتکرر الجماع،و مع تخلل التکفیر،و مع اختلاف النوع الموجب.أما مع اتفاقه فقال فی الدروس:لا یتکرر قطعا (1)،و فی المهذب إجماعا (2).و اختار المحقق الشیخ علی تکررها مطلقا (3).و هو الأصح ان لم یکن قد سبق الإجماع علی خلافه.و الأکل و الشرب مختلفان و یتعددان بتعدد الازدراد.و الجماع بالعود بعد النزع.

قوله:«من فعل ما تجب به الکفارة-إلی قوله-و هو الأشبه».

الأصح عدم سقوط الکفارة مطلقا لتحقق فعل ما یوجبها فی صوم یوجب ذلک فی تلک الحالة،و لانتهاکه حرمة الصوم.و وجه السقوط انه صوم غیر واجب علیه فی علم اللّه تعالی،و قد انکشف ذلک بتجدّد العذر فلا یجب الکفارة،کما لو انکشف انه من شوال بالبینة.و الفرق بین الأمرین واضح.و فرّق بعضهم بین ما لو کان

ص:36


1- 1) الدروس:73.
2- 2) المهذب البارع 2:46.
3- 3) جامع المقاصد 3:70.
المسألة الثانیة عشرة:من أفطر فی شهر رمضان عالما عامدا

المسألة الثانیة عشرة:من أفطر فی شهر رمضان عالما عامدا،عزّر مرة،فإن عاد کذلک عزّر ثانیا،فإن عاد قتل(1).

المسألة الثالثة عشرة:من وطئ زوجته فی شهر رمضان،و هما

صائمان]

المسألة الثالثة عشرة:من وطئ زوجته فی شهر رمضان،و هما صائمان،مکرها لها کان علیه کفارتان(2)،و لا کفارة علیها.فان طاوعته فسد صومها،و علی کل واحد منهما کفارة عن نفسه،و یعزّر بخمسة و عشرین سوطا.

المسقط باختیاره کالسفر غیر الضروری،أو بغیر اختیاره کالحیض و السفر الضروری،فأسقط الکفارة بالثانی دون الأول.و مبنی المسألة علی قاعدة أصولیّة، و هی ان المکلّف إذا علم فوات شرط الفعل هل یجوز ان یکلّف به أم یمتنع؟فیه خلاف،فعلی الأول تجب الکفارة،و علی الثانی تسقط.

قوله:«فإن عاد قتل».

الأولی قتله فی الرابعة.و إنما یقتل مع تخلل التعزیر کذلک و إن تکرر منه الإفطار.

قوله:«من وطئ زوجته-إلی قوله-کان علیه کفارتان».

لا فرق فی الزوجة بین الدائم و المستمتع بها.و فی إلحاق أمته بها وجه.و الأصح الاقتصار علی مورد النص (1)فلا یتعدی إلیها،و لا إلی الأجنبیة،و لا إلی الزوجة المکرهة له،و لا إلی الأجنبی المکره لهما،و لا إلی الزوجة النائمة.و حیث یتحمل عنها الکفارة یتحمل التعزیر،فیعزر بخمسین سوطا.و قد یجتمع فی الحالة الواحدة الإکراه و المطاوعة،کما لو أکرهها ابتداء ثمَّ طاوعته بعد ذلک فیلزمه حکم الإکراه و یلزمها حکم المطاوعة.و لا فرق فی الإکراه بین المجبورة و من ضربت ضربا مضرا بها حتی مکنت من نفسها-و قد تقدم (2)-خلافا للشیخ(رحمه اللّه)،حیث فرق بینهما و أوجب علی

ص:37


1- 1) الکافی 4:103 ح 9،الفقیه 2:73 ح 313،التهذیب 4:215 ح 625،الوسائل 7:37 ب «12»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.
2- 2) فی ص 19.

و کذا لو کان الإکراه لأجنبیة،و قیل:لا یتحمل هنا،و هو الأشبه(1).

المسألة الرابعة عشرة:کل من وجب علیه شهران متتابعان،فعجز

عن صومهما]

المسألة الرابعة عشرة:کل من وجب علیه شهران متتابعان،فعجز عن صومهما،صام ثمانیة عشر یوما(2).و لو عجز عن الصوم أصلا،استغفر اللّه فهو کفارته.

المضروبة القضاء کالمریض (1).

قوله:«و کذا لو کان الإکراه لأجنبیة و قیل لا یتحمل هنا و هو الأشبه».

متعلق النص هو امرأة المکره،قیل:و تلحق بها الأجنبیة من باب مفهوم الموافقة،فإن تحمل الکفارة عن الزوجة تغلیظ فی الحکم و العقوبة،و هما فی المحرّم أولی.و یضعّف بأن الکفارة مسقطة للذنب،أو مخففة له غالبا،و منه سمّیت کفارة، فجاز اختصاصها بالأمر الأخف،و یکون الأثقل مما ینتقم اللّه به،کما فی قتل الصید عمدا مع وجوب الکفارة فی الخطأ.و من هنا یعلم ان الکفارة عن العبادة لا تدل علی عظم شأنها علی غیرها فإن الصلاة أفضل من الصوم،مع انه لا کفارة فی إفسادها.

قوله:«کل من وجب علیه شهران متتابعان فعجز صام ثمانیة عشر یوما».

هذا مع انحصار الوجوب فی الشهرین.اما لو کان مخیرا بینهما و بین غیرهما ککفارة رمضان،کان وجوب الثمانیة عشر مشروطا بالعجز عن الخصال الثلاثة عملا بالنص (2).و الأصح أنه حینئذ یتخیر بین صوم الثمانیة عشر،و بین أن یتصدق بما استطاع جمعا بین خبری زرارة (3)و أبی بصیر (4)عن الصادق علیه السلام،و عدم

ص:38


1- 1) الخلاف 2:183 مسألة 27.
2- 2) التهذیب 4:312 ح 944،الاستبصار 2:97 ح 314،الوسائل 7:279 ب«9»من أبواب بقیة الصوم الواجب.
3- 3) لم نعثر علی خبر لزرارة و الظاهر ان المراد به روایة عبد اللّه بن سنان.راجع الوسائل 7:28 ب«8» من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 1،3.
4- 4) مر فی الصفحة المتقدمة.
المسألة الخامسة عشرة:لو تبرع متبرع بالتکفیر،عمّن وجبت علیه الکفارة،جاز

المسألة الخامسة عشرة:لو تبرع متبرع بالتکفیر(1)،عمّن وجبت علیه الکفارة،جاز،لکن یراعی فی الصوم الوفاة.

المقصد الثالث فیما یکره للصائم

المقصد الثالث فیما یکره للصائم و هو تسعة أشیاء:مباشرة النساء تقبیلا،و لمسا،و ملاعبة(2)، اشتراط التتابع فی الثمانیة عشر و ان کان اولی.و لو عجز عن الثمانیة عشر اتی بالممکن من الصیام و الإطعام،بل قیل بوجوب الإتیان بالممکن من الشهرین،حتی لو أمکن صومهما متفرقین وجب.و هو ضعیف.و لو عجز عنهما أصلا استغفر اللّه تعالی ناویا به الکفارة،فیسقط عنه بعد ذلک و ان استطاع.و یفهم من قوله«عجز عن الصوم أصلا»بعد إیجاب الثمانیة عشر انه یجب الإتیان بالممکن کما قلناه.و قیل:ینتقل بعد العجز عن الثمانیة عشر الی الاستغفار.و یمکن حمل العبارة علیه أیضا بأن یرید بالمعجوز عنه أصلا ما تقدم من الشهرین و الثمانیة عشر.

قوله:«لو تبرع متبرع بالتکفیر.إلخ».

جواز التکفیر عن المیت هو أصح القولین من غیر فرق بین خصالها.و أما الحی فقیل:هو کذلک.و اختاره العلامة فی المختلف (1)لأنه کوفاء الدین.و علی القول بالمنع هناک یمتنع هنا بطریق أولی.و وجهه انها عبادة و من شأنها أن لا تقبل النیابة.

و کلیة الکبری ممنوعة.و الأولی المنع من التبرع بالصوم مطلقا،و توقف غیره علی اذن من وجب علیه،لأن الوجوب متعلق به،فلا یسقط إلا بفعله أو بفعل نائبه.

قوله:«النساء تقبیلا و لمسا و ملاعبة».

یستثنی من ذلک الشیخ الکبیر المالک إربه (2)فإن ذلک غیر مکروه له.و کذا

ص:39


1- 1) المختلف:227.
2- 2) الارب بکسر الهمزة و سکون الراء و قیل بفتحتین أیضا بمعنی الحاجة و قد یکنی به عن الهوی أو العضو التناسلی.راجع لسان العرب 1:208.

و الاکتحال بما فیه صبر(1)،أو مسک،و إخراج الدم المضعف،و دخول الحمام کذلک،و السّعوط بما لا یتعدی الحلق(2)،و شمّ الریاحین و یتأکد فی النرجس(3)،و الاحتقان بالجامد،و بل الثوب علی الجسد(4)،و جلوس المرأة فی الماء.

من لا یحرک ذلک شهوته.روی ذلک عن الصادق علیه السلام (1).

قوله:«و الاکتحال بما فیه صبر».

هو بفتح الصاد و کسر الباء،و لا یسکن إلا فی ضرورة الشعر.هو الدواء المرّ المخصوص.

قوله:«و السعوط بما لا یتعدی الی الحلق».

السعوط-بفتح السین و ضم العین-ما یصل الی الدماغ من الأنف.

قوله:«و شم الریاحین و یتأکد فی النرجس».

الکراهة مخصوصة بالریاحین فلا یکره الطیب بل روی (2)استحبابه للصائم و انه تحفته.و النرجس-بفتح النون و سکون الراء و کسر الجیم-زهر معروف،و عللت کراهته فی الأخبار (3)بأنه ریحان الأعاجم،و ذلک انهم کانوا یشمونه إذا صاموا لأنه یمسک الجوع.

قوله:«و بلّ الثوب علی الجسد».

و لا یکره للرجل الاستنقاع فی الماء و ان کان أقوی منه تبردا،و انما یکره للمرأة و الخنثی،بل قیل:إن المرأة یلزمها القضاء لو فعلته.قال الحسن بن راشد:قلت لأبی عبد اللّه علیه السلام:«الحائض تقضی الصلاة؟قال:«لا»قلت:تقضی الصوم؟

ص:40


1- 1) الکافی 4:104 ح 3،الوسائل 7:68 ب«33»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 3.
2- 2) الکافی 4:113 ح 3،الفقیه 2:70 ح 295،التهذیب 4:265 ح 799،الوسائل 7:64 ب «32»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 3.
3- 3) الکافی 4:112 ح 2،الفقیه 2:71 ح 301،علل الشرائع:383 ب«114»ح 1،التهذیب 4 :266 ح 804،الوسائل الباب المذکور آنفا ح 4.
الثالث:فی الزمان الذی یصح فیه الصوم

الثالث:فی الزمان الذی یصح فیه الصوم.

و هو النهار دون اللیل،و لو نذر الصیام لیلا لم ینعقد،و کذا لو ضمّه الی النهار.

و لا یصح صوم العیدین،و لو نذر صومهما لم ینعقد.و لو نذر یوما معینا،فاتفق أحد العیدین،لم یصح صومه.و هل یجب قضاؤه؟(1)قیل:

نعم،و قیل:لا،و هو الأشبه.و کذا البحث فی أیام التشریق لمن کان بمنی(2).

الرابع:من یصح منه الصوم
اشارة

الرابع:من یصح منه الصوم.

و هو العاقل المسلم.فلا یصح صوم الکافر،و إن وجب علیه،و لا المجنون،و لا المغمی علیه،و قیل:إذا سبقت من المغمی علیه(3) النیة،کان بحکم الصائم،و الأول أشبه.

قال:«نعم»قلت:من أین جاء ذا؟قال:«إنّ أول من قاس إبلیس،قلت:

و الصائم یستنقع فی الماء؟قال:«نعم»قلت:فیبلّ ثوبا علی جسده؟قال:«لا» قلت:من أین جاء ذا؟قال:«من ذاک» (1).

قوله:«و لو نذر یوما معیّنا،فاتّفق أحد العیدین-إلی قوله-و هل یجب قضاؤه.إلخ».

الأصح عدم وجوب قضائه و ان استحب.

قوله:«و کذا البحث فی أیام التشریق لمن کان بمنی».

لا فرق فی ذلک بین الناسک و غیره عملا بإطلاق النص (2).

قوله:«و قیل إذا سبقت من المغمی علیه.إلخ».

ما اختاره المصنف هو الأجود.

ص:41


1- 1) الکافی 4:113 ح 5،التهذیب 4:267 ح 807،الاستبصار 2:93 ح 301،الوسائل 7:23ب«3»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 5.
2- 2) الوسائل 7:385 ب«2»من أبواب الصوم المحرم و المکروه.

و یصح صوم الصبی الممیز(1)،و النائم إذا سبقت منه النیة(2) و لو استمر إلی اللیل.و لو لم یعقد صومه بالنیة مع وجوبه،ثمَّ طلع الفجر علیه نائما، و استمر حتی زالت الشمس،فعلیه القضاء.

قوله:«و یصح صوم الصبی الممیّز».

قد تقدم ان الصحة لا تستلزم کون صومه شرعیا فیمکن وصفه بها دون الشرعی.و منعها بعض الأصحاب (1)کما منع الشرعی (2).و قد عرفت ان الصحة من خطاب الوضع و هو لا یتوقف علی التکلیف.

قوله:«و النائم إذا سبقت منه النیة.إلخ».

اعلم أن النوم غیر مزیل للعقل إجماعا،و إنما یغطّی الحواس الظاهرة و یزیل التمییز و هو أمر طبیعی سریع الزوال فلا یخرج المکلف به عن أهلیة التکلیف،فإذا وقع فی عبادة لا یشترط فیها الطهارة الصغری لم یبطلها کالصوم و الاعتکاف و الإحرام و السعی و الوقوفین و غیرها،بل الأمر فی الصوم أقوی لأنه أمر عدمی و هو الإمساک عن الأمور المخصوصة کما مر تحقیقه.و مثله الإحرام.و هذا بخلاف الجنون و السکر لأنهما یذهبان العقل و یخرجان عن أهلیة التکلیف،فیبطلان الصوم غیره من العبادات.و أما الإغماء فالأصح أنه بمنزلتهما لأنه یزیل العقل،و لا یبقی فی دفعه اختیار فیفسد الصوم أیضا.

و ذهب بعض الأصحاب (3)إلی انه لا یفسده بل یقع معه صحیحا مع سبق النیة کالنوم.و الفرق بینهما واضح فإن النوم جبلّة و عادة لا یزیل العقل إجماعا،و لهذا متی نبّه تنبّه،بخلاف الاغماء فإنه یزیله و یشبه الجنون،فکان حکمه حکمه هنا.

إذا تقرر ذلک فلا نعلم خلافا ممن یعتدّ به من العامة و الخاصة فی أنّ النوم غیر مبطل للصوم و لا مانع منه،و لأنه لو أبطله لحرم النوم علی الصائم اختیارا حیث یجب

ص:42


1- 1) فی هامش«ج»الشیخ علی رحمه اللّه فی الحاشیة.منه سلمه اللّه.
2- 2) المختلف:214.
3- 3) المقنعة:352،الخلاف 2:198 مسألة 51،جمل العلم و العمل:93.

..........

المضیّ فیه و هو خلاف الإجماع،و للنصوص الدالة علی إباحته بل المجازاة علیه فی الآخرة کما روی«ان نوم الصائم عبادة و صمته تسبیح» (1).و نقل عن ابن إدریس أن النائم غیر مکلف بالصوم و لیس صومه شرعیا (2).و قد عرفت فساده.

فإن قیل:النائم غیر مکلف لأنه غافل و لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«رفع القلم عن ثلاثة» (3)و عدّ منهم النائم حتی یستیقظ،و قد أطبق المحققون فی الأصول علی استحالة تکلیفه،و ذلک یقتضی عدم وقوع الجزء الحاصل وقت النوم شرعیا لأنه غیر مکلف به،و یلحقه باقی النهار لأن الصوم لا یقبل التجزئة فی الیوم الواحد.

و أولی منه ما لو نوی لیلا ثمَّ نام مجموع النهار.و هذا یؤیّد ما ذکره ابن إدریس بل یقتضی عدم جواز النوم اختیارا علی الوجه المذکور.

قلنا:تکلیف النائم و الغافل و غیرهما ممن یفقد شروط التکلیف قد ینظر فیه من حیث الابتداء به،بمعنی توجه الخطاب الی المکلف بالفعل و أمره بإیقاعه علی الوجه المأمور به بعد الخطاب،و قد ینظر فیه من حیث الاستدامة،بمعنی انه لو شرع فی الفعل قبل النوم و الغفلة و غیرهما ثمَّ عرض له ذلک فی الأثناء.

و القسم الأول لا إشکال فی امتناع التکلیف به عند المانع من تکلیف ما لا یطاق،من غیر فرق فیه بین أنواع الغفلة.و هذا هو المعنی الذی أطلق الأکثر من الأصولیین و غیرهم امتناعه،کما یرشد الی ذلک دلیلهم علیه-و إن أطلقوا الکلام فیه -لأنهم احتجوا علیه بأن الإتیان بالفعل المعین لغرض امتثال الأمر یقتضی العلم به المستلزم للعلم بتوجه الأمر نحوه،فإنّ هذا الدلیل غیر قائم فی أثناء العبادة فی کثیر من الموارد إجماعا،إذ لا یتوقف صحتها علی توجه الذهن إلیها فضلا عن إیقاعها علی

ص:43


1- 1) الفقیه 2:46 ح 207،ثواب الأعمال:75 ح 2،الوسائل 7:292 و 294 ب«1»من أبواب الصوم المندوب ح 17 و 24 انظر ح 23.
2- 2) السرائر 1:365.
3- 3) الخصال 93 ح 40.و للحدیث مصادر کثیرة.

..........

الوجه المطلوب کما سنبیّنه.

و أما الثانی فالعارض قد یکون مخرجا عن أهلیة الخطاب و التهیؤ له أصلا کالجنون و الاغماء علی أصح القولین.و هذا یمنع استدامة التکلیف کما یمنع ابتداءه، و قد لا یخرج عن ذلک کالنوم و السهو و النسیان مع بقاء العقل.و هذه المعانی و ان منعت من ابتداء التکلیف بالفعل،لکن لا یمنع من استدامته إذا وقع علی وجهه و ان استلزمت إبطاله من حیثیة أخری،کالنوم المبطل للصلاة لا من حیث هو غفلة و نقص عن فهم الخطاب،بل من حیث نقضه للطهارة التی هی شرط للصلاة.و من ثمَّ لو ابتدأ الصلاة علی وجهها ثمَّ عرض له فی أثنائها ذهول عنها بحیث أکملها و هو لا یشعر بها،أو نسی و فعل منها شیئا علی غیر وجهها،أو ترک بعضها مما هو لیس برکن و نحو ذلک لم تبطل الصلاة إجماعا،مع انه یصدق علیه انه فی حالة النسیان و الغفلة غیر مکلف.

و کذا القول فی الصوم کما لو ذهل عن کونه صائما فی مجموع النهار مع نیة الصوم،بل لو أکل و شرب و جامع ذاهلا عن الصوم و غیر ذلک من المنافیات لم یبطل الصوم إجماعا.و هی-مع مشارکتها للنوم فی عدم التکلیف حالتها-أعظم منافاة للصوم منه،لأن حقیقة الصوم-کما قد عرفت-هی الإمساک عن الأشیاء المخصوصة،أو توطین النفس علی ترکها،و قد فاتت علی هذا التقدیر،بخلاف حالة النوم فإن الإمساک متحقق لأنه أمر عدمی.و التوطین المذکور انما یشترط فی حالة النیة لا فی جمیع النهار.و هذا من أکبر النواقض علی تعریف الصوم بالتوطین المذکور، مضافا الی ما أسلفناه فی التعریف.و کذا القول فی بقیة العبادات.و حیث کان النوم غیر موجب لزوال العقل،و الصوم غیر مشروط بالطهارة الصغری کان وقوعه فی النهار کوقوع السهو و الغفلة المتقدمین.و لو لا اشتراط الصلاة بالطهارة لما نافاها النوم بعد تحقق نیتها و مقارنتها للتکبیر،حتی ان القائل بأن النائم الممکّن مقعدته من الأرض

ص:44

و لا یصحّ صوم الحائض و لا النفساء،سواء حصل العذر قبل الغروب أو انقطع بعد الفجر.و یصح من المستحاضة إذا فعلت ما یجب علیها من الأغسال أو الغسل(1).

لا ینتقض وضوءه-کابن بابویه (1)و الشافعی (2)-یلتزم ببقاء الصلاة علی الصحة لو وقع النوم فی أثنائها علی هذا الوجه،کما فی حال التشهد،أو کون الصلاة فی حالة الجلوس.

و قد تلخص من ذلک ان معنی قولهم یستحیل تکلیف النائم و الغافل و نحوهما،و الخبر الدال علی رفع القلم عنه،انه یستحیل ابتداؤهم بالتکلیف،أو انهم لو فعلوا فعلا فی تکلیف الحالة محرما،أو ترکوا واجبا لم یؤاخذوا علیه.و هذا التفصیل و ان لم یصرحوا به فی قاعدتهم لکن استقراء کلامهم بل إجماعهم علی هذه الفروع و نظائرها یحققه علی أتم وجه.و حینئذ فلا منافاة بین ذلک و بین الاجتزاء بالفعل الذی ابتدئ علی وجهه إذا وقع بعضه فی تلک الأحوال خصوصا الصوم.

و کیف یتصور کون النوم منافیا له مع بقاء الإمساک عن الأمور المخصوصة،و عدم منافاة الأکل و الشرب و الجماع و غیرها له،مع ظهور منافاتها له،و اشتراک الجمیع فی وصف الغفلة التی هی مناط إطلاق امتناع التکلیف؟! و الحاصل ان مقتضی الصحة و هو النیة و البلوغ و کمال العقل و الإسلام و نحوها موجود،و المانع مفقود،و استدامة النیة حکما-بمعنی عدم نیة المنافی-حاصلة، فتعین القول بالصحة.و قد ظهر بما حررناه ضعف هذا الوهم.و اللّه الموفق.

قوله:«و یصح من المستحاضة إذا فعلت ما یجب علیها من الأغسال أو الغسل».

إنما یشترط فی صحة صومها فعل أغسال النهار بالنسبة إلی الیوم الحاضر.اما غسل العشاءین فلا یتوقف علیه الصوم المذکور لسبق انعقاده فلا یؤثر فیه بعد ذلک.

ص:45


1- 1) نسب هذا القول الی والد الصدوق لعدم ذکره النوم فی عداد النواقض و احتمل ذلک من مذهب الصدوق نفسه لنقله خبرین یدلان علی ذلک.راجع المختلف:17.
2- 2) کتاب الام 1:12.

و لا یصح الصوم الواجب من مسافر یلزمه التقصیر،إلا ثلاثة أیام فی بدل الهدی،و ثمانیة عشر یوما فی بدل البدنة،لمن أفاض من عرفات قبل الغروب عامدا،و النذر المشروط سفرا و حضرا،علی قول مشهور(1).

و هل یصوم مندوبا؟قیل:لا،و قیل:نعم،و قیل:یکره،و هو الأشبه(2).

نعم هو شرط بالنسبة إلی الصوم المقبل.فإن لم تفعله فی محله فلا بدّ من الغسل قبل الفجر للحدیث السابق،ان لم یجب علیها غسل آخر للمقبل،و الا تداخلا.و حیث وجب علیها غسل فأخلت به فسد الصوم،و وجب علیها القضاء إجماعا.و الأقوی عدم الکفارة.و کذا الحائض و النفساء إذا انقطع دمهما قبل الفجر.و لو تعذر الغسل تیممت بدلا عنه وجوبا،فلو ترکته وجب القضاء،و عدم الکفارة هنا اولی.و کذا یجب علی المجنب التیمم لو تعذر الغسل علی الأقوی،فلو ترکه احتمل وجوب القضاء و الکفارة کما لو ترک المبدل منه،و القضاء خاصة للأصل،و عدم لزوم مساواة البدل للمبدل منه من کل وجه.

قوله:«و النذر المشترط سفرا و حضرا علی قول مشهور».

إنما وصفه بالشهرة دون القوة لضعف مستنده ظاهرا،فإنه خبر (1)مقطوع ضعیف،لکن العمل به متعین لعدم القائل بخلافه.قال العلامة فی المنتهی بعد حکایته عن الشیخین:لا نعلم لهما مخالفا فی ذلک (2).

قوله:«و هل یصوم مندوبا قیل:لا،و قیل:نعم،و قیل:یکره،و هو الأشبه».

الأخبار الصحیحة (3)دالة علی المنع من الصوم سفرا من غیر تقیید بالواجب،

ص:46


1- 1) التهذیب 4:235 ح 689،الاستبصار 2:102 ح 331،الوسائل 7:139 ب«10»من أبواب من یصح منه الصوم ح 1.
2- 2) المنتهی 2:586.
3- 3) الوسائل 7:124 ب«1»من أبواب من یصح منه الصوم ح 3 و 4 و 6 و 9 و 11 و 12 و فی ص 141 ب«10»ح 8 و فی ص 142 ب«11»ح 1 و 4 و فی ص 144 ب«12»ح 2 و 6 و 8.

و یصح کل ذلک ممن له حکم المقیم(1).

و لا یصح من الجنب،إذا ترک الغسل عامدا مع القدرة حتی یطلع الفجر.و لو استیقظ جنبا بعد الفجر،لم ینعقد صومه قضاء عن رمضان(2)، لکن ورد أخبار (1)مرسلة بجواز المندوب للمسافر،و عمل بها أکثر الأصحاب حاملین للإخبار الأول علی الکراهة للمندوب جمعا بینها و بین ما دلّ علی الجواز.و قد عرفت ما فیها الا أن دلائل السنن یتسامح فیها.و یمکن الاحتجاج للجواز بحدیث«من بلغه شیء من أعمال الخیر» (2)و حینئذ فالقول بالکراهة لا بأس به.و المراد کونه أنقض ثوابا من الصوم فی الحضر کنظائره من مکروه العبادة،و حینئذ فلا ینافی أصل الاستحباب.

قوله:«و یصح کل ذلک ممن له حکم المقیم».

و هو من نوی اقامة عشرة فی غیر بلده،أو مضی علیه ثلاثون یوما مترددا فی الإقامة،و کثیر السفر،و العاصی به.

قوله:«و لو استیقظ جنبا بعد الفجر لم ینعقد صومه قضاء عن رمضان».

لا فرق فی ذلک بین من علم بالجنابة لیلا و تعمد البقاء علیها و من لم یعلم بها حتی أصبح لإطلاق النهی فی الخبر (3)،و لأن القضاء موسع.نعم لو تضیق برمضان أمکن جواز القضاء للثانی،کما ینعقد مع ذلک کل صوم معین.و فی حکم القضاء، النذر المطلق،و الکفارة قبل التلبس بها.و لو کان فی الأثناء حیث یشترط التتابع،أو فی أثناء صوم یشترط تتابعه فوجهان،أجودهما عدم صحة الصوم،و لا یقطع التتابع

ص:47


1- 1) الکافی 4:130 ح 1 و ص 131 ح 5،التهذیب 4:236 ح 692 و 693 و ص 298 ح 901، الاستبصار 2:103 ح 335 و ص 133 ح 433،الوسائل 7:144 ب«12»من أبواب من یصح منه الصوم ح 3 و 4 و 5.
2- 2) الوسائل 1:59 ب«18»من أبواب مقدمة العبادات.
3- 3) الوسائل 7:46 ب«19»من أبواب ما یمسک عنه الصائم.

و قیل:و لا ندبا(1).فإن کان فی رمضان فصومه صحیح،و کذا فی النذر المعین.و یصح من المریض ما لم یستضر به(2).

لعدم التقصیر.

قوله:«و قیل:و لا ندبا».

نسبته الی القول ساکتا علیه یشعر بتوقفه فیه.و وجه عدم الجواز انه غیر معین فلم یصح صومه کقضاء رمضان،و أنّ الجنب غیر قابل للصوم فی تلک الحال، و الصوم لا یتبعض.و مستند الجواز روایة عبد اللّه بن بکیر عن الصادق علیه السلام:

فی الرجل یجنب ثمَّ ینام حتی یصبح،أ یصوم ذلک الیوم تطوعا؟فقال:«أ لیس هو بالخیار ما بینه و بین نصف النهار» (1)،و فی روایة کلیب (2)إطلاق الصحة إذا اغتسل، و حملها الشهید(رحمه اللّه)علی المعیّن أو الندب (3)،و هو یشعر بتجویزه ذلک.و یؤیده أیضا جواز تجدید الندب للعازم علی الإفطار خصوصا بعد الزوال،و هو أیضا مناف للصوم.و عدم قابلیة الصوم للجنب انما یمنع منه حال الجنابة أما بعد الغسل فلا.

و یمنع عدم تبعیض الصوم مطلقا،کیف و قد تقدم النص (4)الصحیح بأن الناوی بعد الزوال إنّما له من الصوم ما بعد النیة.و هذه الأدلة و إن ضعف بعضها الا انها لا تقصر عن أدلة جواز صوم النافلة سفرا.و قد عمل بها المصنف و الجماعة تساهلا بأدلة السنن.و خبر من بلغه شیء من أعمال الخیر (5)یشملهما.

قوله:«و یصح من المریض ما لم یستضر به».

یتحقق الضرر المجوز للإفطار بخوف زیادته بسبب الصوم،أو بطء برئه،أو

ص:48


1- 1) الکافی 4:105 ح 3،الوسائل 7:47 ب«20»من أبواب ما یمسک عنه الصائم ح 2.
2- 2) لم نعثر علی روایة کلیب و قال فی الحدائق 13:123 بعد نقل عبارة الدروس:«و ما أسنده إلی روایة کلیب هو مضمون روایة ابن بکیر الثانیة و الروایة التی ذکرها لم أقف علیها بعد الفحص و التتبع».راجع التهذیب 4:322 ح 989 و الوسائل ح 3 من الباب المذکور آنفا.
3- 3) الدروس:72.
4- 4) التهذیب 4:188 ح 528،الوسائل 7:6 ب«2»من أبواب وجوب الصوم و قد تقدم فی ص 9.
5- 5) الوسائل 1:59 ب«18»من أبواب مقدمة العبادات.
مسألتان:
الأولی:البلوغ الذی یجب معه العبادات

،الاحتلام،أو الإنبات(1)،أو بلوغ خمس عشرة سنة فی الرجال علی الأظهر،و تسع فی النساء.

الثانیة:یمرّن الصبیّ و الصبیّة علی الصوم قبل البلوغ(2)،

و یشدّد علیهما لسبع مع الطاقة.

بحصول مشقة شدیدة لا یتحمل مثلها عادة،أو بحدوث مرض آخر.و المرجع فی ذلک الی ما یجده المریض من نفسه،أو بالتجربة،أو قول طبیب یحصل الظن بصدقه و ان کان فاسقا أو کافرا.و لو خاف الصحیح حدوث المریض بالصوم ففی جواز إفطاره کالمریض نظر،من حصول المعنی،و ورود النص (1)فی المریض.

قوله:«البلوغ الذی یجب معه العبادات الاحتلام أو الإنبات.إلخ».

الخلاف فی الأخیر،فقد قیل:انه یکفی بلوغ ثلاث عشرة،استنادا إلی روایة ضعیفة (2)السند.و المراد ببلوغ تلک السنة إکمالها،لا الدخول فیها و إن کان العرف قد یقضی بأنه بلوغ لتلک السنة.و قد ورد فی بعض الأخبار إکمال خمس عشرة (3).

و المراد بها الهلالیة الحقیقیة،فلا یکفی التقریب.و یعلم السن بالبینة و الشیاع.و هل یکفی قول الأبوین أو الأب؟احتمال.و لو شک فی البلوغ فلا وجوب عملا بالأصل.

و لا یجب التعرض للجماع لو ظن أنه یمنی به،نعم لو وجد علی بدنه أو ثوبه المختص منیا حکم ببلوغه مع إمکانه.و لو کان مشترکا فلا.

قوله:«یمرن الصبی و الصبیة علی الصوم قبل البلوغ.إلخ».

التمرین تفعیل من المرانة و هی الصلابة و العادة.یقال:مرن-بالفتح-علی

ص:49


1- 1) البقرة:184 و 185.
2- 2) التهذیب 2:380 ح 1588،الاستبصار 1:408 ح 1560،الوسائل 1:32 ب«4»من أبواب مقدمة العبادات ح 12.
3- 3) الکافی 7:197 ح 1،التهذیب 10:37 ح 132،الوسائل ح 2 من الباب المذکور.
النظر الثانی
اشارة

فی أقسامه

و هی أربعة :واجب،و ندب،و مکروه،و محظور.

و الواجب ستة
اشارة

:صوم شهر رمضان،و الکفارات،و دم المتعة، و النذر و ما فی معناه،و الاعتکاف علی وجه(1)،و قضاء الواجب.

القول فی شهر رمضان

و الکلام فی علامته،و شروطه،و أحکامه.

اما الأول:فیعلم الشهر برؤیة الهلال

فمن رآه وجب علیه الصوم،و لو انفرد برؤیته.و کذا لو شهد،فردّت شهادته.و کذا یفطر لو الشیء یمرن مرونا و مرانة،إذا تعوده و استمر علیه.و یقال:مرنت یده علی العمل إذا صلبت.و المراد هنا حمل الولی للصبی و الصبیة علی الصوم لیعتاده و یصلب علیه فلا یجد فیه مشقّة بعد البلوغ.و کذا القول فی الصلاة و غیرها من العبادات.و یفهم من قوله:«و یشدد علیهما لسبع»أنهما یؤمران به قبل السبع من غیر تشدید مع الطاقة.و روایة معاویة بن وهب عن الصادق علیه السلام (1)دالة علی عدم التحدید.و کذا مقطوعة سماعة (2).و لو أطاق بعض النهار فعل لصحیحة الحلبی عن الصادق علیه السلام (3).

قوله:«و الاعتکاف علی وجه».

کما لو وجب بنذر و شبهه،و الیوم الثالث إذا اعتکف یومین ندبا،و ما أشبه ذلک.

ص:50


1- 1) الکافی 4:125 ح 2،الفقیه 2:76 ح 332،التهذیب 4:326 ح 1012،الاستبصار 1:409 ح 1563،الوسائل 7:167 ب«29»من أبواب من یصح منه الصوم ح 1.
2- 2) الکافی 4:125 ح 3،الفقیه 2:76 ح 331،الوسائل ح 2 من الباب المذکور.
3- 3) الکافی 4:125 ح 1،التهذیب 4:282 ح 853،الاستبصار 1:409 ح 1564،الوسائل ح 3 من الباب المذکور.

انفرد بهلال شوّال.و من لم یره،لا یجب علیه الصوم،الا أن یمضی من شعبان ثلاثون یوما،أو یری رؤیة شائعة(1).فإن لم یتفق ذلک و شهد شاهدان(2) قیل:لا تقبل،و قیل:تقبل مع العلّة(3)،و قیل:تقبل مطلقا،و هو الأظهر،سواء کانا من البلد أو خارجه.

قوله:«أو یری رؤیة شائعة».

المراد بالشیاع هنا إخبار جماعة بالرؤیة تأمن النفس من تواطئهم علی الکذب، و یحصل بأخبارهم الظن المتاخم للعلم.و اعتبر العلامة فی المنتهی افادة العلم (1).و لا ینحصر ذلک فی عدد،نعم یشترط کونهم ثلاثة فما زاد.و لا فرق بین خبر الکبیر و الصغیر،و الذکر و الأنثی،و المسلم و الکافر،إذا حصل الوصف.و مع تحقق الشیاع یجب الصوم علی من علم به و ان لم یحکم به حاکم.و لا فرق فی ذلک بین هلال رمضان و غیره.

قوله:«و شهد شاهدان.إلخ».

الأصح ثبوته بشاهدین عدلین مطلقا و ان لم یحکم بهما حاکم،بل و لو ردّ شهادتهما لعدم علمه بحالهما،فإنه یثبت الهلال عند من یطّلع علی عدالتهما.و لو شهد الشاهدان علی مثلهما أو علی الشیاع قبل أیضا.

قوله:«و قیل:تقبل مع العلة».

المراد بالعلة ان هناک مانعا یمنع من رؤیة الهلال کغیم و نحوه.و نبه بقوله:

«سواء کانا من البلد أو خارجه»علی قول الشیخ (2)حیث اعتبر شهادة خمسین من البلد فی الصحو أو اثنین من خارج.

ص:51


1- 1) المنتهی 2:590.
2- 2) هذا قوله فی الخلاف 2:172 و خالف ذلک فی المبسوط 1:267 و النهایة:150.

و إذا رئی فی البلاد المتقاربة کالکوفة و بغداد(1)،وجب الصوم علی ساکنیهما أجمع،دون المتباعدة کالعراق و خراسان،بل یلزم حیث رئی.

و لا یثبت بشهادة الواحد علی الأصح(2).

قوله:«و إذا رئی فی البلاد المتقاربة کالکوفة و بغداد.إلخ».

المراد انه إذا رئی فی أحد البلاد المتقاربة و لم یر فی الباقی وجب الصوم علی الجمیع،بخلاف المتباعدة فإن لکل واحدة منها حکم نفسها.و لا ریب فی کون مثل بغداد و الکوفة متقاربة،و مثل خراسان و العراق و الشام متباعدة.إنما الکلام فی الحد الذی یوجب البعد.و الظاهر ان المرجع فیه الی اختلاف المطالع فإنها هی الموجبة لاختلاف الرؤیة،بناء علی ما دلّت علیه البراهین الاعتباریة من ان الأرض کرویة فیختلف المطالع باختلاف محالها،و تطلع الکواکب علی جهاتها الشرقیة قبل طلوعها علی الغربیة،و کذلک فی الغروب.فعلی هذا یمکن أن لا یری الهلال عند الغروب فی البلاد الشرقیة لقربه من الشمس،ثمَّ یری فی تلک اللیلة فی الغربیة لتأخر غروبها، فیحصل التباعد بینهما الموجب للرؤیة.و هذا أمر قد شهدت به التجربة فضلا عن البراهین.

و یتفرع علی ذلک ما لو رأی الهلال فی بلد لیلة الجمعة مثلا ثمَّ سافر إلی بلد بعیدة شرقیة قد رئی فیها لیلة السبت أو بالعکس،فإنه ینتقل حکمه الی الثانی علی أظهر القولین،فیصوم أحدا و ثلاثین و یفطر التاسع و العشرین.و لو أصبح معیّدا ثمَّ انتقل لیومه و وصل قبل الزوال أمسک بالنیة و أجزأه،أو بعده أمسک مع القضاء.

و لو انعکس أفطر.و الأولی مراعاة الاحتیاط فی هذه الفروض لعدم النص،و انما هی أمور اجتهادیة قد فرّعها العلماء علی هذه المسألة مختلفین فیها.

قوله:«و لا یثبت بشهادة الواحد علی الأصح».

خالف فی ذلک سلاّر (1)(رحمه اللّه)،و اجتزأ بشهادة العدل الواحد فی هلال رمضان لا غیر استنادا الی ظاهر روایة (2)،و المشهور بل الإجماع علی خلافه.و علی

ص:52


1- 1) المراسم فی الفقه الإمامی:96.
2- 2) الفقیه 2:77 ح 337،الاستبصار 2:73 ح 222،التهذیب 4:158 ح 440 و الروایة مرویة بوجه

و لا بشهادة النساء(1)،و لا اعتبار بالجدول(2)، القول به لا یثبت غیر الصوم من الأحکام المتعلقة بشهر رمضان،کما لو کان منتهی أجل دین،أو عدة،أو مدة ظهار،أو نحو ذلک.نعم قد یثبت به هلال شوال تبعا و ان لم یثبت أصالة،کما لو مضی ثلاثون یوما بتلک الشهادة فإنه یجب الإفطار، و یحکم بدخول شوال و وجوب الفطرة و غیر ذلک،لاستلزام ثبوت وجوب الصوم ذلک.

قوله:«و لا بشهادة النساء».

أی لا یثبت بها الهلال من حیث هی شهادة،و ذلک لا ینافی ثبوته بهن من جهة أخری،کما لو حصل بهن الشیاع فإن شیاعهنّ معتبر فی ذلک کغیرهن.

قوله:«و لا اعتبار بالجدول».

هو حساب مخصوص مأخوذ من تسییر القمر،و مرجعه الی عد شهر تاما و شهر ناقصا فی جمیع السنة فیجعل المحرم ثلاثین و صفر تسعة و عشرین و هکذا،فیکون شعبان ناقصا أبدا و رمضان تاما أبدا.و هذا الحساب قریب من کلام أهل التقویم فإنهم یجعلون الأشهر کذلک فی غیر السنة الکبیسیة،و فیها یجعلون ذا الحجة تاما بعد ان کان تسعة و عشرین فی غیرها.و لا اعتبار بذلک کله لعدم ثبوته شرعا بل ثبت ما ینافیه،قال الصادق علیه السلام:«شهر رمضان یصیبه ما یصیب الشهور من الزیادة و النقصان» (1)،و عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«من صدّق کاهنا أو منجما فهو کافر بما أنزل علی محمد صلّی اللّه علیه و آله و سلّم» (2).و أیضا فأهل التقویم لا یثبتون أول الشهر بمعنی جواز الرؤیة،بل بمعنی تأخّر القمر عن محاذاة الشمس لیرتّبوا علیه مطالبهم من حرکات الکواکب و غیرها،و یعترفون بأنه قد لا یمکن رؤیته بل یقولون:ان الأغلب عدم إمکان رؤیته تلک اللیلة،و قد لا یمکن الثانیة أیضا،

ص:53


1- 1) آخر فی الاستبصار 2:64 ح 207 و التهذیب 4:177 ح 491 راجع الوسائل 7:191 ب«5»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 11 و ص 201 ب«8»ح 3 و ص 208 ب«11»ح 6. (1)التهذیب 4:157 ح 435،الوسائل 7:191 ب«5»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 10.
2- 2) المعتبر 2:688،الوسائل 12:104 ب«24»من أبواب ما یکتسب به ح 11.

و لا بالعدد(1).و لا بغیبوبة الهلال بعد الشفق.و لا برؤیته یوم الثلاثین(2) قبل الزوال،و لا بتطوقه،و لا بعد خمسة أیام من أول الهلال فی الماضیة(3).

و یتفق نادرا ان لا یمکن فی الثالثة أیضا.و الشارع علّق الأحکام الشرعیة علی الرؤیة لا علی التأخر المذکور.

قوله:«و لا بالعدد».

المراد بالعدد عدّ شعبان ناقصا أبدا و شهر رمضان تاما أبدا،کما روی فی شواذّ الأخبار عن الصادق علیه السلام (1).و قد یطلق العدد علی عدّ شهر تاما و شهر ناقصا فی جمیع السنة،و علی عد خمسة من هلال الماضیة،و علی عد تسعة و خمسین من هلال رجب،و علی عد کل شهر ثلاثین ثلاثین.و انما خصصنا المنفی بالأول لأنه هو المشهور فی تفسیره،و لدخول الثانی فی الجدول فانتفی بنفیه،و سیأتی فی کلامه ذکر الثالث،و الرابع یرجع الی الجدول أیضا و ان لم یبیّن کون الناقص شعبان،و اما الخامس فسیأتی فی مذهب المصنف العمل به مع غمة الشهور،و کذلک أکثر الأصحاب،فلا یتم إطلاق نفیه.

قوله:«و لا بغیبوبة الهلال بعد الشفق و لا برؤیته یوم الثلاثین».

ذهب بعض الأصحاب إلی ثبوته بذلک،بمعنی انه لو بقی الهلال الی أن ذهب الشفق الأحمر حکم به للّیلة الماضیة،و کذا لو رئی قبل الزوال یحکم بأن ذلک الیوم منه،و انه إذا لم یغب حتی تطوق و تحقق جرمه مستدیرا حکم به للّیلة الماضیة، استنادا الی اخبار (2)شاذة و معارضة بما هو أصح (3)منها و أشهر.

قوله:«و لا بعدّ خمسة أیام من أول الهلال فی الماضیة».

بمعنی أنه لو تحقق الهلال فی السنة الماضیة عدّ من أوله خمسة أیام و صام الیوم

ص:54


1- 1) التهذیب 4:167 ح 477 الی ح 485،الاستبصار 2:65 ح 211 الی 218،الوسائل 7:194 ب«5»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 23 الی آخر الباب.
2- 2) الکافی 4:78 ح 11،التهذیب 4:178 ح 495،الاستبصار 2:75 ح 229،الفقیه 2:78 ح 342،الوسائل 7:203 ب«9»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 2.
3- 3) الوسائل 7:182 ب«3»من أبواب أحکام شهر رمضان.

و یستحب صوم الثلاثین(1) من شعبان بنیّة الندب،فإن انکشف من الشهر أجزأ.و لو صامه بنیّة رمضان لامارة،قیل:یجزیه،و قیل:لا،و هو الخامس،کما لو أهل فی الماضی یوم الأحد فیکون أول رمضان الثانی یوم الخمیس.

و به روایات (1)لا تبلغ حد الصحة.و لا اعتبار بذلک شرعا و ان کان الأغلب ذلک فی غیر السنة الکبیسیة،و أما فیها فلا بدّ من عد ستة.و یکفی فی فساد اعتبار الخمسة عدم تعرّض قولها و روایتها لذلک،فهی مخالفة للشرع و الاعتبار.

قوله:«و یستحب صوم یوم الثلاثین».

نبه بذلک علی خلاف المفید (2)(رحمه اللّه)حیث کره صومه مع الصحو لمن لم یکن صائما قبله،محتجا بنهی النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (3)عن صومه.و قد بیّن زین العابدین علیه السلام (4)ذلک النهی بأن المراد به مع صومه بنیة رمضان.

فالأصح استحباب صومه مطلقا.قال الصادق علیه السلام:«صمه فإن یک من شعبان کان تطوعا و ان یک من شهر رمضان فیوم وفقت له» (5).

و اعلم أن موضع الخلاف انما هو مع تحقق کونه شکا لا مطلق یوم الثلاثین.

و لا یتحقق کونه شکا الا مع تحدث الناس برؤیته علی وجه لا یثبت أو شهادة الواحد و نحوه.و بدون ذلک لا یکون شکا فلا یتعلق به حکمه من کراهة صومه و لا استحبابه علی الوجه الوارد.

ص:55


1- 1) الوسائل 7:204 ب«10»من أبواب أحکام شهر رمضان.
2- 2) نقله عنه المحقق فی المعتبر 2-650.و لکنه فی المقنعة:298 صرّح باستحبابه و أورد فی ذلک عدة روایات فلعله حکم بالکراهة المذکورة فی غیرها.
3- 3) التهذیب 4:183 ح 509،الاستبصار 2:79 ح 241،الوسائل 7:16 ب«6»من أبواب وجوب الصوم ح 2.
4- 4) التهذیب 4:183 ح 511،الاستبصار 2:80 ح 243،الوسائل ح 4 من الباب المذکور.
5- 5) الکافی 4:82 ح 5،الفقیه 2:79 ح 350،الاستبصار 2:78 ح 236،التهذیب 4:181 ح 504،الوسائل 7:12 ب«5»من أبواب وجوب الصوم ح 3.

الأشبه(1)،و إن أفطره فأهلّ شوال لیلة التاسع و العشرین من هلال رمضان قضاه.و کذا لو قامت بینة برؤیة لیلة الثلاثین من شعبان.

و کل شهر یشتبه رؤیته یعدّ ما قبله ثلاثین.و لو غمّت شهور السنة عدّ کل شهر منها ثلاثین،و قیل:ینقص منها لقضاء العادة بالنقیصة، و قیل:یعمل فی ذلک بروایة الخمسة،و الأول أشبه(2).

قوله:«و لو صامه بنیة رمضان لأمارة قیل:یجزیه و قیل:لا،و هو الأشبه».

المراد بالأمارة هنا نحو شهادة الواحد،و العدد الذی لا یثبت به الشیاع.و قد یراد بها کلما أفاد الظن بدخول شهر رمضان و ان کان بحساب و نحوه.و الأصح عدم الأجزاء مطلقا.

قوله:«و لو غمت شهور السنة-إلی قوله-و الأول أشبه».

الأول هو قول الأکثر لأصالة عدم النقصان.و یشکل بأن ذلک خلاف الواقع فی جمیع الأزمان،و بمنع کون التمام هو الأصل إذ لیس للشهر وظیفة معینة حتی یکون خلافها خارجا عن الأصل.و انما المعتبر شرعا الأهلة و هی محتملة للأمرین.

و یجاب بأن معنی الأصل أن الشهر المعین-کشعبان مثلا-واقع ثابت فالأصل استمراره الی أن یتحقق زواله،و لا یتم ذلک إذا بمضی ثلاثین،و کذا القول فی غیره.

أو نقول:إذا حصلت الخفیة للهلال-و هو المحاق-فالأصل بقاؤها و عدم إمکان الرؤیة الی أن یتحقق خلافه بمضی الثلاثین.

و لکن ذلک متوجه فی الشهرین و الثلاثة،اما فی جمیع السنة-کما هو المفروض -ففیه إشکال لبعده،و عدم وجود نظیره.و من ثمَّ قال جماعة من الأصحاب منهم العلامة (1)و الشهید فی الدروس (2)بالرجوع إلی روایة الخمسة،و لا بأس به عملا بالروایة و قضاء العادة.لکن یبقی الاشکال فیما لو غمّ بعض السنة خاصة کما هو

ص:56


1- 1) المختلف:236.
2- 2) الدروس:76.

و من کان بحیث لا یعلم الشهر کالأسیر و المحبوس،صام شهرا تغلیبا(1).فإن استمر الاشتباه فهو برئ.و إن اتفق فی شهر رمضان أو بعده أجزأه،و إن کان قبله قضاه.

و وقت الإمساک طلوع الفجر الثانی.و وقت الإفطار غروب الشمس،و حدّه ذهاب الحمرة من المشرق.و یستحب تأخیر الإفطار حتی یصلی المغرب،إلا أن تنازعه نفسه،أو یکون من یتوقعه للإفطار.

الواقع.و حینئذ فعدّ الثلاثین للشهرین و الثلاثة أقوی،و فیما زاد نظر.

و أشار بروایة الخمسة الی ما رواه عمران الزعفرانی،انه سأل الصادق علیه السلام:«إن السماء تطبق علینا بالعراق الیومین و الثلاثة لا نری السماء فأی یوم نصوم؟قال:أفطر الیوم الذی صمت فیه و صم یوم الخامس» (1).و عمران مجهول و الروایة مرسلة فی طریق و ضعیفة فی آخر،و غیر مقیدة بغمة الجمیع و محتاجة إلی تقیید الخمسة بغیر السنة الکبیسیة،و فیها ستة،عملا بالعادة و مقتضی الحساب.و أما القول بالنقیصة مطلقا فلیس فیه بیان الناقص،و لکن احالته علی العادة تقربه من روایة الخمسة.و اللّه أعلم.

قوله:«و من کان بحیث لا یعلم الشهر کالأسیر و المحبوس صام شهرا تغلیبا.إلخ».

أراد بالتغلیب تحرّی شهر یغلب علی ظنه انه شهر رمضان،فیجب علیه صومه.و یلحقه حکم شهر رمضان من وجوب المتابعة،و الکفارة فی إفساد یوم منه حیث یجب به،و لحوق أحکام العید بعده من الصلاة و الفطرة.و فی سقوط الکفارة -لو تبین بعد ذلک تقدم الشهر أو یوم الإفساد وجهان تقدم مثلهما.و لو لم یظن شهرا تخیّر فی کل سنة شهرا.و یجب بین الشهرین مراعاة المطابقة بین الرمضانین.ثمَّ ان ظهرت المطابقة أو استمر الاشتباه فلا کلام.و لو ظهر متقدّما لم یجز.و لو ظهر تقدم

ص:57


1- 1) التهذیب 4:179 ح 496 و 497،الوسائل 7:205 ب«10»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 3.
الثانی:فی الشروط،

و هی قسمان:

الأول:ما باعتباره یجب الصوم،و هو سبعة:

البلوغ،و کمال العقل،فلا یجب علی الصبی،و لا علی المجنون، إلا ان یکملا قبل طلوع الفجر.و لو کملا بعد طلوعه لم یجب علی الأظهر(1).

و کذا المغمی علیه،و قیل:إن نوی الصوم قبل الاغماء صحّ و الا کان علیه القضاء و الأول أشبه.

و الصحة من المرض،فإن برئ قبل الزوال،و لم یتناول،وجب الصوم.و إن کان تناول،أو کان برؤه بعد الزوال،أمسک استحبابا و لزمه القضاء.

و الإقامة أو حکمها،فلا یجب علی المسافر،و لا یصح منه،بل یلزمه القضاء.و لو صام لم یجزه مع العلم،و یجزیه مع الجهل(2).و لو حضر بلده،أو بلدا یعزم فیه الإقامة عشرة أیام،کان حکمه حکم برء المریض(3) البعض اختص بعدم الإجزاء.و لو ظهر متأخرا أجزأ،لکن ان وقع شوالا أو ذا الحجة وجب قضاء العید.و لو ظهر ناقصا و شهر رمضان تاما وجب قضاء یوم آخر أیضا.و لو اتفق صیام شهر رمضان تطوعا فالأقرب الإجزاء.و لو علم المحبوس الأشهر لکن لم یعلم ابتداء هلالها کان حکمه حکم ما لو غمت،و قد تقدم.

قوله:«و لو کملا بعد طلوعه لم یجب علی الأظهر».

الأظهر أظهر،و کذا المغمی علیه.

قوله:«و لو صام لم یجزه مع العلم و یجزیه مع الجهل».

المراد ان الجاهل لم یعلم بوجوب الإفطار حتی خرج الوقت،اما لو ذکر فی أثناء النهار وجب الإفطار و القضاء.و الناسی هنا کالجاهل،و ان افترقا فی الصلاة إذ لا یتصوّر إعادة الناسی هنا فی الوقت.

قوله:«و لو حضر بلده أو بلدا یعزم فیه الإقامة عشرة أیام کان حکمه حکم برء المریض».

بمعنی ان نیة الإقامة ان حصلت قبل الزوال و لم یتناول وجب علیه تجدید نیة

ص:58

فی الوجوب و عدمه.و فی حکم الإقامة کثرة السفر کالمکاری و الملاّح و شبههما ما لم یحصل لهم الإقامة عشرة أیام.

و الخلو من الحیض و النفاس،فلا یجب علیهما،و لا یصح منهما، و علیهما القضاء.

الثانی:ما باعتباره یجب القضاء،و هو ثلاثة شروط:

البلوغ،و کمال العقل،و الإسلام.فلا یجب علی الصبی القضاء، إلا الیوم الذی بلغ فیه قبل طلوع فجره.و کذا المجنون.و الکافر و ان وجب علیه،لکن لا یجب القضاء إلا ما أدرک فجره مسلما.و لو أسلم فی أثناء الیوم أمسک استحبابا.و یصوم ما یستقبله وجوبا،و قیل:یصوم إذا أسلم قبل الزوال،و ان ترک قضی،و الأول أشبه(1).

الثالث:ما یلحقه من الاحکام

من فاته شهر رمضان،أو شیء منه،لصغر أو جنون أو کفر أصلی، الصوم و أجزأه،و إلا فلا.و لو تقدمت نیة الإقامة علی الوصول کان الاعتبار بالوصول الی البلد قبل الزوال.و هل یعتبر نفس البلد،أو موضع یسمع فیه أذانها أو یری جدرانها؟ وجهان تقدما فی باب السفر (1).

قوله:«و قیل:یصوم إذا أسلم قبل الزوال و إن ترک قضی و الأول أشبه».

الأصح الأول،لصحیحة العیص بن القاسم عن الصادق علیه السلام (2)،

ص:59


1- 1) فی ج 1:346.
2- 2) الکافی 4:125 ح 3،الفقیه 2:80 ح 357،التهذیب 4:245 ح 728،الاستبصار 2:107 ح 349،الوسائل 7:239 ب«22»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 1.

فلا قضاء علیه.و کذا إن فاته لإغماء(1) و قیل:یقضی ما لم ینو قبل إغمائه، و الأول أظهر.

و یجب القضاء علی المرتد،سواء کان عن فطرة أو عن کفر(2) و الحائض،و النفساء،و کل تارک له بعد وجوبه علیه،إذا لم یقم مقامه غیره(3).

و یستحب الموالاة فی القضاء احتیاطا للبراءة،و قیل:بل یستحب التفریق للفرق(4)،و قیل:یتابع فی ستة،و یفرّق الباقی للروایة،و الأول أشبه.

فعلی هذا یکون الکفر من موانع الصحة،کالحیض و النفاس و الصغر.

قوله:«و کذا إن فاته لإغماء».

الأصح ان المغمی علیه لا قضاء علیه کالمجنون.و هذا الحکم و ما قبله لیس تکرارا لما قبله فی شرائط الوجوب،إذ لا ملازمة بین عدم الوجوب و عدم القضاء،بل قد یجب القضاء علی من لا یجب علیه الأداء.

قوله:«و یجب القضاء علی المرتد سواء کان عن فطرة أو عن کفر».

وجوب القضاء علی المرتد عن فطرة-مع القول بقبول توبته باطنا کما هو المختار -ظاهر،فیجب علیه القضاء،و یصح منه فیما بینه و بین اللّه تعالی،و ان لم یحکم علیه ظاهرا بالإسلام.و اما علی القول بعدم قبول توبته مطلقا فیشکل الوجوب فإنه تکلیف ما لا یطاق،کما ان تکلیفه بالإسلام مع عدم قبول توبته کذلک.و کأنهم یریدون بذلک عقابه علیه فی الآخرة.

قوله:«و کل تارک له بعد وجوبه علیه إذا لم یقم مقامه غیره».

أراد بذلک إخراج نحو الشیخ و الشیخة و ذی العطاش و من استمر به المرض الی رمضان آخر،فإن الفدیة تقوم مقام القضاء.

قوله:«و یستحب الموالاة فی القضاء احتیاطا للبراءة و قیل:بل یستحب التفریق.إلخ».

الأصح استحباب المتابعة

ص:60

و فی هذا الباب مسائل
الاولی:من فاته شهر رمضان أو بعضه لمرض

،فإن مات فی مرضه لم یقض عنه وجوبا،و یستحب.و إن استمر به المرض الی رمضان آخر، سقط عنه قضاؤه علی الأظهر(1)،و کفّر عن کل یوم من السلف بمدّ من لصحیحة عبد اللّه بن سنان (1).و کما لا تجب المتابعة لا یجب الترتیب فلو قدم آخره جاز،و ان کان تقدیم الأول فالأول هو الأفضل کما فی المتابعة.و کذا لا ترتیب بین القضاء و الکفارة و ان کانت صوما.

قوله:«و إن استمر به المرض الی رمضان آخر سقط قضاؤه علی الأظهر».

هذا هو المشهور،و به وردت النصوص الصحیحة (2)،و علیه العمل.و القول الآخر وجوب قضائه لعموم الآیة (3).و وجوب الجمع بین الخاص و العام یخرجها عن العموم.و ربما قیل بالجمع بین القضاء و الفدیة عملا بروایة (4)،حملها علی الاستحباب أجود.و لا تتکرر الفدیة بتکرّر السنین.و قطع فی التذکرة بالتعدد (5).

و محلها مستحق الزکاة لحاجته.و لا یجب تعدده.و کذا القول فی کل فدیة یجب هنا.

و هل یتعدی الحکم الی غیر المرض کالسفر المستمر الی رمضان و غیره؟توقف فیه المصنف فی المعتبر (6)لعدم النص،و المشارکة فی العلّة.و تظهر الفائدة فی وجوب

ص:61


1- 1) الکافی 4:120 ح 3،التهذیب 4:274 ح 829،الاستبصار 2:117 ح 381،الوسائل 7: 249 ب«26»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 4.
2- 2) الوسائل 7:244 ب«25»من أبواب أحکام شهر رمضان.
3- 3) البقرة:184 و 185.
4- 4) الوسائل ح 5 من الباب السابق.
5- 5) التذکرة 1:275.
6- 6) المعتبر 2:700.

الطعام.و إن برئ بینهما،و أخّره عازما علی القضاء،قضاه و لا کفارة.و إن ترکه تهاونا(1)،قضاه و کفّر عن کل یوم من السالف بمدّ من الطعام.

الثانیة:یجب علی الولی أن یقتضی ما فات من المیت من صیام

واجب

،رمضان کان أو غیره،سواء فات لمرض أو غیره.

الفدیة علی القادر علی القضاء فیترک،و سقوط القضاء عن العاجز.و الأجود وجوب الکفارة مع التأخیر لغیر عذر،و وجوب القضاء مع دوام العذر،أخذا للأول من مفهوم الموافقة فی المریض،و للثانی من عموم الآیة و بطلان قیاس الأضعف علی الأقوی.

قوله:«و ان برئ بینهما و أخره عازما علی القضاء قضاه و لا کفارة.و ان ترکه تهاونا.إلخ».

هذا التفصیل هو المشهور خصوصا بین المتأخرین.و فسروا التهاون بعدم العزم علی القضاء،سواء عزم علی الترک أم لم یعزم علی واحد من الأمرین.و غیر المتهاون هو الذی عزم علی القضاء فی حال السعة و أخّر اعتمادا علیها،فلما ضاق الوقت عرض له المانع کالحیض و المرض و السفر الضروری.و فی استفادة هذا التفصیل من النصوص نظر.و الذی ذهب إلیه الصدوقان (1)و قواه فی الدروس (2)و دلّت علیه الاخبار الصحیحة-کخبر زرارة و محمد بن مسلم و غیرهما (3)-وجوب القضاء مع الفدیة علی من قدر علی القضاء فلم یقض حتی دخل رمضان الثانی، سواء عزم علی القضاء أم لا.و هذا هو الأقوی.و اکتفی ابن إدریس (4)بالقضاء و ان توانی عملا بظاهر الآیة کما مر فی المسألة السابقة.و النص یدفعه.

ص:62


1- 1) المقنع:64 و حکاه عن والد الصدوق فی الرسالة العلامة فی المختلف 240.
2- 2) الدروس:77.
3- 3) الوسائل 7:244 ب«25»من أبواب أحکام شهر رمضان.
4- 4) السرائر 1:397.

و لا یقضی الولی إلا ما تمکن المیت من قضائه و أهمله،إلا ما یفوت بالسفر، فإنه یقضی و لو مات مسافرا علی روایة(1).و الولی هو أکبر أولاده الذکور(2).

قوله:«و لا یقضی الولی إلا ما تمکن المیت-إلی قوله-علی روایة».

هی روایة منصور بن حازم،عن أبی عبد اللّه علیه السلام:فی الرجل یسافر فی شهر رمضان فیموت؟قال:«یقضی عنه و ان امرأة حاضت فی شهر رمضان فماتت لم یقض عنها و کذا المریض» (1)،قیل:و السر فی وجوب القضاء عن المسافر خاصة تمکن المسافر من الأداء،و هو أبلغ من التمکن من القضاء،بخلاف المریض و الحائض.و یشکل الفرق فی السفر الواجب.و من ثمَّ ذهب جماعة من الأصحاب إلی اعتبار التمکن من القضاء فی وجوب القضاء عنه-کغیره-و لو بالإقامة فی أثناء السفر.و هو الأقوی.و الروایة-مع عدم صحة سندها-یمکن حملها علی الاستحباب،أو علی الوجوب لکون السفر معصیة و ان بعد.

قوله:«و الولی هو أکبر أولاده الذکور».

هذا هو المشهور بین المتأخرین.و المراد بالأکبر من لیس هناک ذکر أکبر منه، فلو لم یخلف المیت إلا ذکرا واحدا تعلق به الوجوب.و هل یشترط فی تحمّله بلوغه حین موت أبیه،فلو کان صغیرا لم یجب علیه شیء و ان بلغ،أم یراعی الوجوب ببلوغه، فیتعلق به حینئذ؟قولان.و المعتبر الأکبر بالسن عند الاشتراک فی البلوغ و عدمه.اما لو اختص أحدهما بکبر السن و الآخر بالبلوغ بالإنبات أو الاحتلام ففی تقدیم أیهما نظر،أقربه تقدیم البالغ.و لو لم یکن هناک ولی بالوصف المذکور لم یجب القضاء علی باقی الورّاث و ان کانوا أولادا،اقتصارا فی وجوب ما خالف الأصل علی موضع الوفاق،و لأنه فی مقابلة الحبوة.و ذهب جماعة من القدماء-و اختاره الشهید فی الدروس (2)و بعض المتأخرین-إلی وجوب القضاء عند عدم الولد المذکور علی کل

ص:63


1- 1) التهذیب 4:249 ح 740،الوسائل 7:242 ب«23»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 9.
2- 2) الدروس:77.و فیه:«لو فقد أکبر الولد فأکبر أهله من الذکور فان فقدوا فالنساء»و فی ص 25: «و ظاهر الروایات انه الأقرب مطلقا.و هو أحوط».

و لو کان الأکبر أنثی لم یجب علیها القضاء(1).و لو کان له ولیّان أو أولیاء متساوون فی السن،تساووا فی القضاء،و فیه تردد(2).و لو تبرّع بالقضاء بعض سقط(3)، وارث،حتی المعتق و ضامن الجریرة و الزوج و الزوجة،و یقدم الأکبر فالأکبر من الذکور ثمَّ الإناث کذلک.و هو أحوط.

قوله:«و لو کان الأکبر أنثی لم یسقط القضاء».

بناء علی ما اختاره من اختصاص الولی بأکبر أولاده الذکور.و علی القول الآخر یجب علیها القضاء.

قوله:«و لو کان له ولیان أو أولیاء متساوون فی السن تساووا فی القضاء.و فیه تردد».

منشؤه من انتفاء الأکبر فی صورة الفرض لاستوائهم فی السن،و من صدقه علی الجمیع،فإنّ کل واحد لو انفرد تعلّق به الوجوب فلا یسقط ذلک بانضمام غیره إلیه.

و هو الأقوی.فعلی هذا یقسّط علیهم الفائت بالسویة،فإن انکسر منه شیء وجب علیهم کفایة و یصیر عینیا عند عدم قیام أحد به.و لو کان الفائت من قضاء رمضان فصاماه معا و أفطرا فیه بعد الزوال ففی وجوب الکفارة علیهما،أو وجوب واحدة بالسویة،أو کونها فرض کفایة کالأصل أوجه،أوجهها عدم الکفارة.و لو أفطر أحدهما فلا شیء علیه إذا ظن بقاء الآخر و الاّ أثم.و لو تبرع أحدهما بالجمیع،أو استأجرا ثالثا،أو أحدهما الآخر فالأقرب الجواز.

قوله:«و لو تبرع بالقضاء بعض سقط».

یمکن أن یرید به تبرع بعض الأولیاء المتساوین فی السن بناء علی الوجوب علیهم جمیعا،و تبرع أجنبی عن الولی مطلقا،و ما هو أعم.و وجه السقوط حصول المقتضی و هو براءة ذمة المیت من الصوم.و یحتمل عدم الاجزاء لأن المکلف به هو الولی،فلا یجزی فعل غیره عنه عملا بظاهر الآیة (1).و لو صام الأجنبی بإذن الولی،

ص:64


1- 1) لعلّ المراد بها قوله تعالی وَ أَنْ لَیْسَ لِلْإِنْسانِ إِلاّ ما سَعی النجم:39.

و هل یقضی عن المرأة ما فاتها؟فیه تردد(1).

الثالثة:إذا لم یکن له ولی أو کان الأکبر أنثی(2)،سقط القضاء

، و قیل:یتصدق عنه عن کل یوم بمد من ترکته.

أو أحد الولیین بإذن الآخر فأولی بالجواز.

قوله:«و هل یقضی عن المرأة ما فاتها؟فیه تردد».

منشؤه من اشتراک الذکور و الإناث فی الأحکام غالبا،و ظاهر روایة أبی بصیر (1)،و من أصالة البراءة و انتفاء النص الصریح.و الأول أولی،و الثانی أقوی.

و حیث لم نوجب علی الوارث القضاء،لو اوصی به المیت وجب إنفاذ وصیته و قضاؤه عنه.و لو لم یوص به فالمشهور عدم الوجوب خلافا لأبی الصلاح حیث جعله کالحج (2).

قوله:«إذا لم یکن له ولی أو کان الأکبر أنثی.إلخ».

هذا مبنیّ علی اختصاص الولی بالولد الذکر کما مر.و وجه سقوط القضاء حینئذ أصالة عدم الوجوب.و اما الصدقة فأوجبها الشیخ (3)و جماعة کما ذکر.و توقف فیها المصنف و جعلها قولا،لعدم النص الصریح بها علی هذا الوجه،فإن الموجود فی ذلک روایة أبی مریم الأنصاری (4)و هی متضمنة لتقدیم الصدقة علی قضاء الولی.

و عمل بها المرتضی (5).و الجماعة لا یقولون بترتیبها.

و اعلم أنه متی کان الأکبر أنثی و کان الذکر دونها فی السن فالقضاء متعلق به

ص:65


1- 1) الکافی 4:137 ح 8،علل الشرائع:382 ب«113»ح 4،التهذیب 4:248 ح 737، الاستبصار 2:109 ح 358،الوسائل 7:242 ب«23»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 12.
2- 2) نسبه إلیه العلامة فی المختلف:244 و لم نجده فی الکافی فی الفقه.
3- 3) المبسوط 1:286.
4- 4) الکافی 4:123 ح 3،التهذیب 4:248 ح 735 و فیه«تصدق عنه ولیه»الاستبصار 2:109 ح 356.
5- 5) الانتصار:70.

و لو کان علیه شهران متتابعان،صام الولی شهرا(1)،و تصدق من مال المیت عن شهر.

مع بلوغه قطعا،و مع عدمه عند بلوغه کما مرّ.و انما یسقط القضاء مع کون الأکبر أنثی إذا لم یکن له الا إناث،أو لم یکن له غیرها علی ما فسرنا به الأکبر من ان المراد به انه لیس هناک أکبر سواه.و هذه الصور کلها داخلة فی عبارة المصنف و مقتضیة لسقوط القضاء فی الجمیع.و لیس کذلک،فکان علیه ان یستثنی الأولیین أو الأولی.

اللهم الا أن یذهب المصنف الی ان المراد بالولی هو الأکبر إن کان ذکرا،و إلا فلا کما یظهر من کلامه هنا،فلا یجب-علی تقدیر کون الأکبر أنثی-علیها و لا علی الذکر الصغیر،و ان کان بالغا،فیتم إطلاقه هنا،إلا أن الأجود الأول.

قوله:«و لو کان علیه شهران متتابعان صام الولی شهرا.إلخ».

لا فرق فی الشهرین اللذین علی المیّت بین کونهما واجبین علیه علی التعیین- کالمنذورین،و کفارة الظهار مع قدرته علی الصوم فی حال الحیاة،و عجزه عن العتق -أو علی التخییر ککفارة رمضان علی تقدیر اختیار الولی الصوم،فإن التخییر ینتقل إلیه کما کان للمیت.و له أن یختار الأعلی من الأصل.و هذا الحکم تخفیف علی الولی بالصدقة عن أحد الشهرین من مال المیت،مع أن النصوص تقتضی وجوب قضاء الجمیع علیه.

و مستند هذا الحکم المستثنی من صور القضاء روایة الوشاء عن الرضا علیه السلام قال:سمعته یقول:«إذا مات رجل و علیه صیام شهرین متتابعین من علة فعلیه أن یتصدق عن الشهر الأول و یقضی الثانی» (1).و مقتضی الروایة تحتم الصدقة عن الشهر الأول،فلا یجزیه صوم الشهرین لو أراده،و لا الصدقة عن الثانی.و ذهب بعض الأصحاب إلی تخییر الولی بین الصوم و الصدقة کما ذکر.و هو ظاهر المصنف فی النافع (2).لکن فی سند الروایة ضعف،فالقول بتعیّن صوم الجمیع علی الولی أقوی.

ص:66


1- 1) الکافی 4:124 ح 6،التهذیب 4:249 ح 742،الوسائل 7:244 ب«24»من أبواب أحکام شهر رمضان.
2- 2) المختصر النافع:70.
الرابعة:القاضی لشهر رمضان،لا یحرم علیه الإفطار قبل الزوال(1)،

لعذر و غیره.و یحرم بعده.و یجب معه الکفارة(2).و هی إطعام عشرة مساکین،لکل مسکین مدّ من طعام.فإن لم یمکنه،صام ثلاثة أیام.

الخامسة:إذا نسی غسل الجنابة،و مرّ علیه أیام(3) أو الشهر کله،

قیل:یقضی الصلاة و الصوم،و قیل:یقضی الصلاة حسب،و هو الأشبه.

و علی القول بها یقتصر علی موردها فلا یتعدی إلی غیر الشهرین.

قوله:«القاضی لشهر رمضان لا یحرم علیه الإفطار قبل الزوال».

هذا إذا کان الوقت متّسعا،أما لو تضیق برمضان الثانی حرم علیه الإفطار لکن لا یجب الکفارة،و کذا لو ظن الوفاة قبل فعله بعد ذلک.و الضابط ان کل من دخل فی صوم واجب غیر متعین کقضاء رمضان حیث لا یتضیق،و النذر المطلق و شبهه،و الکفارة فإنه یجوز له الخروج منه اختیارا إلا فی قضاء رمضان بعد الزوال.

و لو کان الواجب متعینا لم یجز له الخروج منه.و خالف أبو الصلاح فی الأول فأوجب المضیّ فی کل صوم واجب شرع فیه،و حرّم قطعه مطلقا (1).

قوله:«و یحرم بعده و یجب معه الکفارة».

لا خلاف فی تحریم الإفطار بعد الزوال فی قضاء رمضان.و النصوص (2)واردة به.و ألحق بعض الأصحاب به قضاء کل صوم واجب کالنذر المعین،لصحیحة عبد اللّه بن سنان،عن الصادق علیه السلام (3)،حیث جعل مناط الحکم قضاء الفریضة.و المشهور الأول.و حیث یحرم الإفطار یجب المضی فیه و إن فعل المفطر کرمضان.و الظاهر تکرر الکفارة بتکرر السبب کما مر.و ما ذکره من الکفارة هو المشهور و الأصح،و قیل:إنها کفارة یمین،و قیل:کفارة رمضان.

قوله:«إذا نسی غسل الجنابة و مضی علیه أیام.إلخ».

القول بوجوب قضائهما هو الأقوی و الأشهر،لصحیحة الحلبی عن الصادق

ص:67


1- 1) الکافی فی الفقه:184 و 186.
2- 2) الوسائل 7:253 ب«29»من أبواب أحکام شهر رمضان و ص 8 ب«4»من أبواب وجوب الصوم.
3- 3) التهذیب 4:278 ح 841،الاستبصار 2:120 ح 389،الوسائل 7:10 ب«4»من أبواب وجوب الصوم و نیته ح 9.
السادسة:إذا أصبح یوم الثلاثین من شهر رمضان صائما،

و ثبتت الرؤیة فی الماضیة،أفطر و صلی العید.و إن کان بعد الزوال،فقد فاتت الصلاة.

القول فی صوم الکفارات

و هو اثنا عشر.و ینقسم علی أربعة أقسام:

الأول:ما یجب فیه الصوم مع غیره

،و هو کفارة القتل العمد،فإن علیه السلام و غیرها (1).و لا فرق فی ذلک بین الیوم و الأیام و جمیع الشهر.و فی حکم الجنابة الحیض و النفاس.و فی حکم رمضان المنذور المعین.و ما اختاره المصنف تبعا لابن إدریس (2)یتم علی أصل ابن إدریس من المنع من العمل بخبر الواحد،و کون الطهارة الکبری لیست شرطا فی الصوم إلا مع العمد،لا علی أصول المصنف،فکان قوله به ضعیفا.و لو ترک الغسل کذلک جهلا بوجوبه للصوم وجب قضاؤه بطریق أولی.و فی وجوب الکفارة الوجهان.

و بقی فی المسألة إشکال و هو أنه قد تقدم أن من نام جنبا أول مرة فأصبح،لا یجب علیه القضاء و لا المبادرة إلی الغسل ذلک الیوم لأجل الصوم،فلو ترک الغسل مجموع النهار صح الصوم،فکیف یتم الحکم بصحة الصوم ذلک الیوم مع تعمد ترک الغسل،و وجوب قضائه مع نسیانه ذلک الیوم مع فرض ذکره لیلا ثمَّ نسیانه إلی انقضاء النهار،حتی لو فرض أنه نام النومة الأولی و أصبح ناسیا للجنابة فمقتضی ما هنا وجوب قضاء ذلک الیوم،و هو مناف للأول.

ص:68


1- 1) الکافی 4،106 ح 5،الفقیه 2:74 ح 320 و 321،التهذیب 4:311 ح 938 و 322 ح 990 الوسائل 7:170 ب«30»من أبواب من یصح منه الصوم.
2- 2) السرائر 1:407.

خصالها الثلاث تجب جمیعا،و الحق بذلک من أفطر علی محرّم فی شهر رمضان عامدا علی روایة(1).

الثانی:ما یجب الصوم فیه بعد العجز عن غیره

و هو ستة :صوم کفارة قتل الخطأ،و الظهار،و الإفطار فی قضاء شهر رمضان بعد الزوال،و کفّارة الیمین،و الإفاضة من عرفات عامدا قبل الغروب،و فی کفارة جزاء الصید تردد،و تنزیلها علی الترتیب أظهر(2)، و أجیب بحمل ما هنا علی الناسی لیلا بعد الانتباه،أو علی ما عدا الیوم الأول علی تقدیر النسیان بعد فوات محل الغسل،جمعا بین النصوص.و لعل مخالفة المصنف فی الحکم هنا لأجل ذلک حیث لم یجد قائلا بالتفصیل،و لم یمکن القول بالقضاء مطلقا لمنافاته ما مر.و اللّه أعلم.

قوله:«و ألحق بذلک من أفطر علی محرم فی شهر رمضان عامدا علی روایة».

قد تقدم الکلام فی ذلک و ان العمل بالروایة (1)أقوی.و إنما جعله إلحاقا لأنه لا یقول به أو للخلاف فیه.

قوله:«و فی کفارة جزاء الصید تردد و تنزیلها علی الترتیب أظهر».

منشأ الخلاف من دلالة الآیة (2)صریحا علی التخییر،و یعضدها الروایة الصحیحة عن الصادق علیه السلام:«أن(أو)فی القرآن للتخییر حیث وقع» (3)و من

ص:69


1- 1) عیون أخبار الرضا علیه السلام:244 ب«28»ح 88،معانی الأخبار 389 ح 27،الفقیه 3:238 ح 1128،التهذیب 4:209 ح 605،الاستبصار 2:97 ح 316،الوسائل 7:ب«10»من أبواب ما یمسک عنه الصائم و وقت الإمساک ح 1.
2- 2) المائدة:95.
3- 3) الکافی 4:358 ح 2،التهذیب 5:333 ح 1147،الاستبصار 2:195 ح 656،الوسائل 9: 295 ب«14»من أبواب بقیة کفارات الإحرام ح 1.

و الحق بهذه کفارة شق الرجل ثوبه علی زوجته أو ولده(1)،و کفارة خدش المرأة وجهها و نتفها شعر رأسها.

الثالث:ما یکون الصائم مخیرا فیه بینه و بین غیره

و هو خمسة :صوم کفارة من أفطر فی یوم من شهر رمضان عامدا، و کفارة خلف النذر و العهد،و الاعتکاف الواجب،و کفارة حلق الرأس فی حال الإحرام،و الحق بذلک کفارة جزّ المرأة شعر رأسها فی المصاب(2).

دلالة الروایة عن الصادق علیه السلام (1)علی الترتیب.و لا ریب ان القول بالترتیب أحوط،و إن کان القول بالتخییر أقوی.و المراد بالصید هنا النعامة و البقرة الوحشیة و الظبی و ما الحق بها،لا مطلق الصید،لأن منه ما هو مرتب قطعا،کما سیأتی بیانه.

قوله:«و ألحق بهذا کفارة شق الرجل ثوبه علی زوجته أو ولده.إلخ».

إنما جعل هذه إلحاقا لأن فی وجوب الکفارة فیها خلافا فمن أوجبها ألحقها.

و المشهور أن کفارتها کفارة یمین فیکون صومها مرتبا علی غیره کما ذکر.و المراد خدش المرأة و نتفها فی المصاب لا فی مطلق الأحوال.و إنما أجمله لأن الکلام فیه یأتی فی باب الکفارات،و إنما الغرض هنا مجرد ذکر الصوم.

قوله:«و الحق بهذا کفارة جز المرأة شعر رأسها فی المصاب».

الکلام فی الإلحاق کما مر،لوقوع الخلاف فی هذه الکفارة دون ما سبق،فمن أوجبها و جعلها کفارة رمضان ألحقها بالأقسام الماضیة،و إلا فلا.و سیأتی الکلام فیها فی محلها.و کان علیه أن یجعل کفارة خلف النذر و العهد من الملحق،للخلاف فیه، فإن من جعلها کفارة یمین یکون عنده من القسم الثانی.و لعله أدرجها بغیر إلحاق تبعا لحکمه فیها.

ص:70


1- 1) الکافی 4:385 ح 2،الفقیه 2:232 ح 1111،التهذیب 5:481 ح 1711،الوسائل 9:183 ب«2»من أبواب الصید و توابعها ح 4.
الرابع:ما یجب مرتّبا علی غیره مخیرا بینه و بین غیره

و هو کفارة الواطئ أمته المحرمة بإذنه(1).

و کل صوم یلزمه فیه التتابع إلاّ أربعة:صوم النذر المجرد عن التتابع،و ما فی معناه من یمین أو عهد،و صوم القضاء،و صوم جزاء الصید،و السبعة فی بدل الهدی.

و کل ما یشترط فیه التتابع،إذا أفطر(2) فی أثنائه لعذر،بنی عند زواله.و إن أفطر لغیر عذر استأنف،إلا ثلاثة مواضع:

الأول :من وجب علیه صوم شهرین متتابعین،فصام شهرا و من الثانی شیئا و لو یوما بنی.و لو کان قبل ذلک استأنف.

الثانی :و من وجب علیه صوم شهر متتابع بنذر،فصام خمسة عشر یوما ثمَّ أفطر لم یبطل صومه و بنی علیه.و لو کان قبل ذلک استأنف.

الثالث :و فی صوم ثلاثة أیام عن الهدی،إن صام یوم الترویة و عرفة،ثمَّ أفطر یوم النحر،جاز أن یبنی بعد انقضاء أیام التشریق(3).و لو قوله:«و هو کفارة الواطئ أمته المحرمة بإذنه».

فإن کفارته بدنة أو بقرة أو شاة مخیر (1)فی الثلاثة،فإن عجز عن الأولیین فشاة أو صیام ثلاثة أیام.فالصیام فیها مرتب علی غیره و هو البدنة و البقرة،مخیر بینه و بین غیره و هو الشاة.

قوله:«و کلما یشترط فیه التتابع إذا أفطر.إلخ».

یستثنی من هذه الکلیة ثلاثة مواضع:صوم کفارة الیمین،و قضاء رمضان، و ثلاثة الاعتکاف.فإن الإفطار فی هذه الثلاثة یوجب الاستئناف مطلقا.و متی جاز البناء مع العذر تجب المبادرة إلیه بعد زواله علی الأصح.

قوله:«ثمَّ أفطر یوم النحر جاز أن یبنی بعد انقضاء أیام التشریق.إلخ».

ظاهره أن التتابع لا ینقطع بالعید بعد الیومین،و إن کان یعلم ان العید یأتی

ص:71


1- 1) کذا فیما لدینا من النسخ و لعل الصحیح مخیرا.

کان أقل من ذلک استأنف.و کذا لو فصل بین الیومین و الثالث بإفطار غیر العید،استأنف أیضا.

و ألحق به من وجب علیه صوم شهر،فی کفارة قتل الخطأ أو الظهار لکونه مملوکا،و فیه تردد(1).

و کل من وجب علیه صوم متتابع،لا یجوز أن یبتدئ زمانا لا یسلم فیه.

کذلک.و إطلاق الروایة (1)یدل علیه أیضا.و یظهر من بعض الأصحاب أن البناء مشروط بما لو ظهر العید و کان ظنه یقتضی خلافه،و إلا استأنف.

قوله:«و الحق به من وجب علیه صوم شهر فی کفارة-إلی قوله-و فیه تردد».

الضمیر العائد إلی الملحق به یعود إلی ما ذکر ممن وجب علیه صوم شهر متتابع بنذر.و وجه التردد اشتراک الشهرین فی الوجوب و اشتراط التتابع،فالاکتفاء بالخمسة عشر فی الأول یوجب إلحاق الثانی للاشتراک،و من اختصاص النص (2)بالمنذور فإلحاق غیره به قیاس،مع أن الأصل یقتضی متابعة الجمیع.و قد یعتنی بإدراجه فی النص من حیث وروده فیمن جعل علی نفسه شهرا،و الجعل یتحقق فی الظهار و قتل الخطأ باعتبار فعل السبب.و لا بأس به.و ما قیل من«أن التردد هنا فی موضعین، هذا أحدهما،و الآخر التنصیف علی العبد إذ یحتمله لمناسبة تنصیف الحدود،و عدمه لعموم النص»خروج بالبحث إلی ما لا یقتضیه المقام،و لا یناسب الکلام.

ص:72


1- 1) الوسائل 10:167 ب«52»من أبواب الذبح.
2- 2) الکافی 4:139 ح 6،الفقیه 2:97 ح 436،التهذیب 4:285 ح 863،الوسائل 7:276 ب «5»من أبواب بقیة الصوم الواجب.

فمن وجب علیه شهران متتابعان لا یصوم شعبان،إلا أن یصوم قبله و لو یوما(1)،و لا شوالا مع یوم من ذی القعدة و یقتصر.و کذا الحکم فی ذی الحجة مع یوم من آخر(2).

و قیل:القاتل فی أشهر الحرم یصوم شهرین منها و لو دخل فیها العید(3) و أیام التشریق،لروایة زرارة،و الأول أشبه.

قوله:«فمن وجب علیه شهران متتابعان لا یصوم شعبان إلا أن یصوم قبله و لو یوما».

مقتضی الاستثناء أنه لو فعل ذلک صحّ،لسلامة شهر شعبان مع الیوم السابق.و هو یقتضی أن البدأة بالصوم فی أثناء الشهر لا یوجب اعتبار کون الشهر ثلاثین متصلة.و هو أصح القولین فی المسألة.و علی القول الآخر لا بدّ فی الحکم بالصحة من فرض تمامیة شعبان لیسلم له أحد و ثلاثون یوما.و هذا البحث آت فی جمیع الآجال و العدة و نحوها.

قوله:«و کذا الحکم فی ذی الحجة مع یوم من آخر».

أی لا یصح الاقتصار علیه بمعنی حصول الموالاة لعدم تحقق الشهر و الیوم بسبب العید.و ظاهره انه لو ضم إلیه یومین صح کغیره.و لیس کذلک لأن العید هنا متوسط فلا یسلم معه العدد،بل لا بدّ من تتابع شهر و یوم کغیره.

قوله:«و قیل:القاتل فی أشهر الحرم یصوم شهرین منها و لو دخل فیهما العید».

المراد أنه یصوم شهرین من أشهر الحرم،و إن دخل بینها العید و أیام التشریق صامها و أجزأت عنه،و إن کان صومها محرما لو لا ذلک.و سیاق الکلام لا یدل علی هذا المعنی،بل علی أن تخللها لا یقطع التتابع،لأن البحث إنما هو عنه و لیس ذلک مرادا.و لقد کان حق هذه المسألة أن یذکر عند ذکر تحریم صوم العید و أیام التشریق.

و سیأتی الإشارة إلیها عنده.لکن لما ذکر أن ذا الحجة لا یجزی مع یوم آخر ناسب

ص:73

و الندب من الصوم

قد لا یختص وقتا کصیام أیام السنة(1)،فإنه جنّة من النار(2).

حکم المسألة.و مستند القول روایة زرارة عن الباقر علیه السلام (1)بذلک.و ظاهر الروایة تحتم ذلک.و الأصح المنع.و الحدیث لا دلالة فیه علی صومها.

قوله:«قد لا یختص وقتا کصیام أیام السنة».

لا یخفی أن المراد بأیام السنة غیر الواجب منها و المحرم،لاستحالة اجتماع الوجوب العینی مع الندب کذلک.و کذا التحریم.و یدخل فیها ما کره صومه إذ یمکن اجتماع المکروه من العبادة و المندوب،فإنهم لا یریدون بالمکروه منها ما کان ترکه أرجح من فعله کما هو المراد من المکروه بقول مطلق،لأن العبادة لا تکون إلا راجحة فضلا عن أن تکون مرجوحة لکونها قربة فلا بدّ فیها من الرجحان.و إنما یریدون بالمکروه فیها ما کان مرجوحا بالإضافة إلی غیره و إن کان فی نفسه راجحا.

و یعبر عنه بخلاف الاولی،و هو اصطلاح خاص.فعلی هذا یمکن مجامعته للواجب و الندب،و ینعقد نذره،و یثاب علیه.

قوله:«فإنه جنة من النار».

هذا لفظ الحدیث النبوی (2)،و الجنة-بالضم-ما استترت به من سلاح.

و الجنة:السترة،قاله الجوهری (3).و الصوم فی الحدیث أعم من الواجب و الندب.

و المراد أنه موجب للمغفرة،و العفو عن الذنب الموجب للنار زیادة علی غیره من العبادات،و إلا فکل واجب یقی من النار المستحقة بسبب ترکه.و کل مندوب یرجی

ص:74


1- 1) الکافی 4:139 ح 8 و 9،التهذیب 4:297 ح 896،الوسائل 7:278 ب«8»من أبواب بقیة الصوم الواجب.
2- 2) الکافی 4:62 ح 1،الفقیه 2:44 ح 196،التهذیب 4:191 ح 544،الوسائل 7:289 ب «1»من أبواب الصوم المندوب ح 1 و 8 و 13 و 29.
3- 3) الصحاح 5:2094.

و قد یختص وقتا و المؤکد منه أربعة عشر قسما:صوم ثلاثة أیام من کل شهر(1)،أول خمیس منه،و آخر خمیس منه،و أول أربعاء من العشر الثانی.و من أخّرها استحب له القضاء،و یجوز تأخیرها اختیارا من الصیف الی الشتاء.و إن عجز استحب له أن یتصدّق عن کل یوم بدرهم أو مدّ به تکفیر الصغائر الموجبة لها،کما قال سبحانه إِنَّ الْحَسَناتِ یُذْهِبْنَ السَّیِّئاتِ (1)، فقد ورد أن أعمال الخیر من الصوم و الصلاة و غیرها تکفّر الذنوب الصغائر (2)،فبقی ان للصوم خصوصیة زائدة علی غیره فی حصول المغفرة و رفع العذاب لا یحصل فی غیره.و مثله ما ورد فی الحدیث القدسی«کل عمل ابن آدم له إلا الصوم فإنه لی و أنا أجزی به» (3)و قد قیل فی وجه اختصاصه بذلک من بین العبادات-مع أن أعمال ابن آدم کلها للّه و کل نفعها عائد علی فاعلها-و بما تقدم:اختصاصه بترک الشهوات، و وقوع التقرب بغیره لغیر اللّه،و التشبه بصفات الإلهیة و هی الصمدیة،و إیجابه صفاء العقل و الفکر بواسطة ضعف القوی الشهویة الموجب لحصول المعارف الإلهیة التی هی أشرف أحوال النفس الإنسانیة.و قد قال صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا تدخل الحکمة جوفا ملیء طعاما» (4)،و اشتماله علی العبادة الخفیة التی لا یطلع علیها سوی اللّه.و هذه الخواص بأجمعها لا توجد فی غیره من العبادات و إن وجد آحادها فی آحاده.فاستحق بذلک مزیة علی غیره و إن کان لغیره مزیة من جهة أخری.

قوله:«صوم ثلاثة أیام من کل شهر.إلخ».

کون الثلاثة هی ما ذکر هو المشهور روایة (5)و فتوی.و روی (6)أربعاء بین

ص:75


1- 1) هود:114.
2- 2) لم نجده فی مظانه.
3- 3) الخصال:45 باب الاثنین ح 42.
4- 4) عوالی اللئالی 1:425 ح 111،القواعد و الفوائد 2:38.
5- 5) المحاسن:301 ح 8،الکافی 4:89 ح 1،الفقیه 2:49 ح 210،التهذیب 4:302 ح 913، راجع الوسائل 7:303 ب«7»من أبواب الصوم المندوب.
6- 6) التهذیب 4:303 ح 917،الوسائل 7:313 ب«8»من أبواب الصوم المندوب ح 2.

من طعام،و صوم أیام البیض(1)،و هی الثالث عشر و الرابع عشر و الخامس خمیسین ثمَّ خمیس بین أربعائین فی الشهر الآخر و هکذا،و عمل به ابن الجنید (1).

و قال أبو الصلاح:الصوم ثلاثة أیام من کل شهر خمیس فی أوله و أربعاء فی وسطه و خمیس فی آخره (2).و الکل مستحب غیر أن الأفضل الأول،رواها حماد بن عثمان عن الصادق علیه السلام و عللها له:«بأن من قبلنا من الأمم کانوا إذا نزل علی أحدهم العذاب ینزل فی هذه الأیام،فصامها رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و مات علی صومها.و قال:انهن یعدلن صوم الدهر و یذهبن بوحر الصدر (3)قال حماد:الوحر الوسوسة.

و یختص هذه الأیام باستحباب قضائها لمن فاتته.و لو قضاها فی مثلها حصل علی فضیلتی الأداء و القضاء.

قوله:«و صوم أیام البیض».

فی الکلام حذف الموصوف تقدیره أیام اللیالی البیض فإن العرب سمّوا کل ثلاث لیال من الشهر باسم،و سموا هذه اللیالی بیضا لبیاضها أجمع بضوء القمر، فإنه یطلع فیها أول اللیل و لا یغیب حتی یطلع الفجر.و یمکن أن لا یکون فی العبارة حذف بل إضافة الموصوف إلی الصفة،أی الأیام البیض،لما ذکره الصدوق(رحمه اللّه)فی کتاب العلل بإسناده إلی النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«إن آدم علیه السلام لما أکل من الشجرة اسودّ لونه،فلما أراد التوبة علیه ناداه مناد من السماء:

صم لربک.فصام هذه الأیام الثلاثة فابیض منه فی کل یوم منها ثلث،و ذهب سوادة فی آخرها فسمیت أیام البیض لرد اللّه تعالی فیها علی آدم بیاضه»فی حدیث طویل (4).

ص:76


1- 1) نقله عنه العلامة فی المختلف:238.
2- 2) الکافی فی الفقه:189.
3- 3) المحاسن:301 ح 8،الفقیه 2:49 ح 210،الکافی 4:89 ح 1،التهذیب 4:302 ح 913، الاستبصار 2:136 ح 444،الوسائل 7:303 ب«7»من أبواب الصوم المندوب ح 1.
4- 4) علل الشرائع:379 ب«111»ح 1،الوسائل 7:319 ب«12»من أبواب الصوم المندوب ح 1. و الحدیث منقول بالمعنی.

عشر،و صوم یوم الغدیر،و صوم یوم مولد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و یوم مبعثه،و یوم دحو الأرض(1)،و صوم یوم عرفة لمن لم یضعفه من الدعاء و تحقق الهلال(2)، قال الصدوق(رحمه اللّه)فی آخره:«و إنما ذکرت الحدیث لما فیه من ذکر العلة و لیعلم السبب فی ذلک لأن الناس أکثرهم یقولون إنها إنما سمیت بیضا لأن لیالیها مقمرة».

و علی هذا التفسیر یجوز أن یقال:الأیام البیض بالوصف خلافا لمن منع منه من أهل اللغة بناء علی التفسیر الأول.

قوله:«و صوم یوم الغدیر و صوم یوم مولد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و مبعثه و دحو الأرض».

یوم الغدیر هو ثامن عشر ذی الحجة روی (1)أن صومه یعدل العبادة من ابتداء الدنیا إلی تقضیها.و مولد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم سابع عشر شهر ربیع الأول،و مبعثه سابع عشری (2)شهر رجب.و دحو الأرض یوم الخامس و العشرین من ذی القعدة.و معنی دحو الأرض بسطها من تحت الکعبة.

قوله:«و صوم عرفة لمن لم یضعفه عن الدعاء و تحقق الهلال».

أشار بذلک إلی أن استحباب صومه مشروط بشرطین:

«أحدهما»أن لا یضعفه عن الدعاء بمعنی أنه ینقص عما هو عازم علیه منه فی الکمیة أو الکیفیة کمنافاة الخشوع بسبب الجوع و العطش،فإن الخشوع و إقبال القلب روح العبادة.و فی هذا دلالة علی أن الدعاء فی ذلک الیوم أفضل من الصوم.

و«الثانی»أن یتحقق الهلال،بمعنی أن یری فی أول الشهر رؤیة لا یحصل فیها التباس و احتمال کونه للیلة الماضیة حذرا من صوم العید.و ینبغی قراءة تحقق بفتح القاف المضعفة و فتح الأخیرة لیکون فعلا ماضیا معطوفا علی قوله«لم یضعفه»أی

ص:77


1- 1) مصباح المتهجد:696 و محل الشاهد فی 702،الوسائل 7:326 ب«14»من أبواب الصوم المندوب ح 11،التهذیب 3:143 ح 317.
2- 2) حذف النون للإضافة،ای السابع و العشرین من رجب.

و صوم عاشوراء علی وجه الحزن(1)،و یوم المباهلة(2)،و صوم یوم کل خمیس، و کل جمعة،و أول ذی الحجة(3)،و صوم رجب،و صوم شعبان.

و یستحب الإمساک تأدیبا و إن لم یکن صوما فی سبعة مواطن:

المسافر إذا قدم أهله،أو بلدا یعزم فیه الإقامة عشرا فما زاد،بعد الزوال أو قبله و قد أفطر،و کذا المریض إذا برئ،و تمسک الحائض و النفساء إذا طهرتا(4) فی أثناء النهار،و الکافر إذا أسلم،و الصبی إذا بلغ،و المجنون إذا لمن اجتمع له الأمران،فیکون الضمیر المستکنّ فی الفعل عائدا علی الموصول.

قوله:«و صوم عاشوراء علی وجه الحزن».

أشار بقوله:«علی وجه الحزن»إلی أن صومه لیس صوما معتبرا شرعا بل هو إمساک بدون نیة الصوم لان صومه متروک کما وردت به الروایة (1).و ینبه علی ذلک قول الصادق علیه السلام:«صمه من غیر تبییت و أفطره من غیر تشمیت و لیکن فطرک بعد العصر» (2)فهو عبارة عن ترک المفطرات اشتغالا عنها بالحزن و المصیبة.

و ینبغی ان یکون الإمساک المذکور بالنیة لأنه عبادة.

قوله:«و یوم المباهلة».

و هو الرابع و العشرون من ذی الحجة،و هو یوم صدقة أمیر المؤمنین علیه السلام بخاتمه مصلیا حتی نزلت فیه الآیة (3).و قیل:المباهلة هو الخامس و العشرون.

قوله:«و أول ذی الحجة».

هو مولد إبراهیم الخلیل علیه السلام.روی ان صومه یعدل ثمانین شهرا (4)، و صوم التسعة إلی العید یعدل صوم الدهر (5).

قوله:«و تمسک الحائض و النفساء إذا طهرتا».

و کذا الطاهر إذا حاضت أو نفست.

ص:78


1- 1) الفقیه 2:51-52 ح 224،الوسائل 7:339 ب«21»من أبواب الصوم المندوب ح 1.
2- 2) مصباح المتهجد:724،الوسائل 7:338 ب«20»من أبواب الصوم المندوب ح 7.
3- 3) المائدة:55.
4- 4) الفقیه 2:52 ح 230،ثواب الأعمال:98 ح 2،مصباح المتهجد:613،الوسائل 7:334
5- 5) الفقیه 2:52 ح 230،ثواب الأعمال:98 ح 2،مصباح المتهجد:613،الوسائل 7:334 ب«18»من أبواب الصوم المندوب.

أفاق،و کذا المغمی علیه.

و لا یجب صوم النافلة بالدخول فیه(1)،و له الإفطار أیّ وقت شاء، و یکره بعد الزوال(2).

و المکروهات أربعة:

صوم عرفة لمن یضعفه عن الدعاء،و مع الشک فی الهلال،و صوم النافلة فی السفر،عدا ثلاثة أیام فی المدینة للحاجة،و صوم الضیف نافلة من غیر إذن مضیفه،و الأظهر أنه لا ینعقد مع النهی.

و کذا یکره صوم الولد من غیر إذن والده(3)، قوله:«و لا یجب صوم النافلة بالدخول فیه».

و کذا القول فی جمیع النوافل عدا الحج و العمرة-فإنهما یجبان بالدخول،فینوی بباقی أفعالهما بعد الإحرام الوجوب-و الاعتکاف علی تفصیل یأتی.

قوله:«و یکره بعد الزوال».

أی إفطاره اقتراحا،و إلا فقد لا یکره بل یستحب کالمدعو إلی طعام،و سیأتی.

قوله:«و صوم الضیف نافلة-إلی قوله-من غیر اذن والده».

قد اختلف کلام الأصحاب فی الضیف و الولد.فذهب المصنف إلی کراهة صومهما بدون الاذن من غیر تحریم،و خص التحریم بالضیف مع النهی.و فی النافع اشترط الاذن فی صحة صومهما (1)،و کذا أطلق جماعة.و فی الدروس (2)اشترط الإذن فی الولد خاصة،محتجا بروایة هشام بن الحکم (3)المصرحة بعقوقه من دون الاذن.

ص:79


1- 1) المختصر النافع:71.
2- 2) الدروس:75.
3- 3) الکافی 4:151 ح 2،علل الشرائع:385 ب«115»ح 4،الفقیه 2:99 ح 445،الوسائل 7 :396 ب«10»من أبواب الصوم المحرّم و المکروه ح 2.

و الصوم ندبا لمن دعی إلی طعام(1).

و المحظورات تسعة:

صوم العیدین،و أیام التشریق لمن کان بمنی علی الأشهر(2)،و صوم و روایة الزهری عن زین العابدین علیه السلام (1)مطلقة فی اشتراط الاذن فی الجمیع،لکن فی طریقها ضعف کروایة هشام.فالأولی حینئذ الکراهة بدون الاذن فیهما.و کذا یکره صوم المضیف بدون اذن الضیف للروایة (2).

قوله:«و الصوم ندبا لمن دعی إلی الطعام».

لا فرق بین دعائه فی أول النهار و آخره،و لا بین مهیّئ الطعام له و لغیره،و لا بین من یشق علیه المخالفة و غیره لإطلاق النص (3)،نعم یشرط کونه مؤمنا.و الحکمة فی أفضلیة الإفطار علی الصوم إجابة دعوة المؤمن و إدخال السرور علیه و عدم ردّ قوله لا مجرد کونه أکلا.و قد روی داود الرقی،عن أبی عبد اللّه علیه السلام أنه قال:

«لإفطارک فی منزل أخیک المسلم أفضل من صیامک سبعین ضعفا أو تسعین ضعفا» (4).و روی جمیل بن دراج عنه علیه السلام:«من دخل علی أخیه و هو صائم فأفطر عنده و لم یعلمه بصومه فیمنّ علیه کتب اللّه له صوم سنة» (5).

قوله:«صوم العیدین و أیام التشریق لمن کان بمعنی علی الأشهر».

یمکن کون الخلاف إشارة إلی ما تقدم من الخلاف فی أن القاتل فی أشهر الحرم

ص:80


1- 1) الکافی 4:86 ذیل الحدیث 1،الفقیه 2:46 ح 208 و محل الشاهد فی ص 48.
2- 2) الکافی 4:151 ح 3،الفقیه 2:99 ح 444،الوسائل 7:394 ب«9»من أبواب الصوم المحرم و المکروه.
3- 3) الوسائل 7:109 ب«8»من أبواب آداب الصائم.
4- 4) المحاسن:411 ح 145،الکافی 4:151 ح 6،علل الشرائع:387 ب«12»ح 2،ثواب الاعمال: 107 ح 1،الوسائل 7:110 ب«8»من أبواب آداب الصائم ح 6.
5- 5) المحاسن:412 ح 153،الکافی 4:150 ح 3،علل الشرائع:387 ح 3،الوسائل 7:109 ب «8»من أبواب آداب الصائم ح 4.

یوم الثلاثین من شعبان بنیّة الفرض،و صوم نذر المعصیة(1)،و صوم الصمت(2)،و صوم الوصال و هو أن ینوی(3) صوم یوم و لیلة إلی السحر و قیل:

یجوز له صوم العیدین و أیام التشریق فی کفّارته،کما رواه زرارة (1)فتکون المسألة مکررة.و روی إسحاق بن عمار عن الصادق علیه السلام (2)صیام أیام التشریق بدلا من الهدی.و یظهر من بعض الأصحاب أن به قائلا فیجوز الإشارة بالأشهر إلی خلافه.و یمکن أن یعود إلی ما دل علیه إطلاق الحکم لمن کان بمنی فیکون إشارة إلی خلاف من شرط فی تحریم أیام التشریق کونه ناسکا فلا یحرم صومها علی غیره و ان کان بمعنی،و قد تقدم أیضا الکلام فیه.و یظهر من المصنف فی النافع (3)ان الخلاف إشارة إلی الأول لأنه عقّبه بقوله«و قیل:القاتل»الی آخره.

قوله:«و صوم نذر المعصیة».

کأن ینذر الصوم عند فعله المحرم شکرا له،أو ترکه الطاعة کذلک،أو فعلها زجرا،أو ترک المحرم کذلک.و لو قصد فی الأولین الزجر،و فی الأخیرین الشکر کان النذر طاعة.و الفارق بین الطاعة و المعصیة فی الجمیع النیة.و حیث لم ینعقد النذر فأوقع الصوم مع حصول الشرط علی ذلک الوجه کان محرّما.

قوله:«و صوم الصمت».

هو أن ینوی الصوم ساکتا فإنه محرم فی شرعنا،و ان کان ترک الکلام فی جمیع النهار صائما غیر محرم مع عدم ضمه إلی الصوم فی النیة.

قوله:«و صوم الوصال و هو ان ینوی.إلخ».

المشهور عندنا من التفسیرین هو الأول،و الأجود تحققه بالتفسیرین.و إنما یحرم

ص:81


1- 1) الکافی 4:139 ح 8،التهذیب 4:297 ح 896،الوسائل 7:278 ب«8»من أبواب بقیة الصوم الواجب ح 1.
2- 2) التهذیب 5:229 ح 777،الاستبصار 2:277 ح 986،الوسائل 10:165 ب«51»من أبواب الذبح ح 5.
3- 3) المختصر النافع:71.

هو أن یصوم یومین مع لیلة بینهما،و أن تصوم المرأة ندبا بغیر إذن زوجها أو مع نهیه لها،و کذا المملوک(1)،و صوم الواجب سفرا عدا ما استثنی(2).

النظر الثالث
اشارة

فی اللواحق

و فیه مسائل:

الأولی:المرض الذی یجب معه الإفطار،

ما یخاف به الزیادة بالصوم(3) و یبنی فی ذلک علی ما یعلمه من نفسه أو یظنه لامارة کقول عارف.

و لو صام مع تحقق الضرر متکلفا،قضاه.

الثانیة:المسافر إذا اجتمعت فیه شرائط القصر وجب،

مع نیة ذلک،اما لو أخّر الصائم عشاءه و لم یکن قد نوی ذلک فی الابتداء لم یحرم.

و کذا لو ترک الإفطار لیلا.

قوله:«و صوم المرأة ندبا و کذا المملوک».

ما اختاره المصنف هنا هو الأجود.و لا فرق فی الزوجة بین کون الزوج حاضرا أو غائبا،و لا فی المملوک بین أن یضعفه عن حق مولاه أو لا.

قوله:«و صوم الواجب سفرا عدا ما استثنی».

المستثنی ستة:المنذور سفرا و حضرا،و الثلاثة فی بدل الهدی،و الثمانیة عشر فی بدل البدنة،و صوم کثیر السفر،و ناوی الإقامة عشرا،و العاصی به.و فی کفارة الصید قول.

قوله:«المرض الذی یجب معه الإفطار ما یخاف به الزیادة بالصوم».

تصدق الزیادة بزیادة المرض و زیادة مدة بقائه و هو بطء برئه،و الأمر فیهما کذلک.و یکفی فی العارف الذی یجوز الرجوع إلیه دعواه ذلک مع ظن صدقه و إن کان کافرا.

ص:82

و لو صام عالما بوجوبه قضاه.و إن کان جاهلا لم یقض(1).

الثالثة:الشرائط المعتبرة فی قصر الصوم

الصلاة معتبرة فی قصر الصوم.

و یزید علی ذلک تبییت النیة(2)،و قیل:لا یعتبر،بل یکفی خروجه قبل الزوال،و قیل:لا یعتبر أیضا،بل یجب القصر و لو خرج قبل الغروب، قوله:«و لو صام عالما بوجوبه قضاه و لو کان جاهلا لم یقض».

لا إشکال فی القضاء علی العالم بالوجوب حالة الصوم،و عدمه علی الجاهل بأصل وجوب الإفطار.و إنما الکلام فی الناسی فإن الأکثر لم یتعرضوا له هنا.و فی اللمعة ألحقه بالعامد (1).و هو أولی.و قد تقدم ذکره.و لو علما فی أثناء النهار أفطرا و قضیا قطعا.

قوله:«و یزید علی ذلک تبییت النیة».

أی نیة السفر لیلا،فلو طرأت نهارا و سافر لم یفطر ذلک الیوم مطلقا.و القول الأوسط أعدل،فیجب الإفطار مع خروجه قبل الزوال بحیث یتجاوز حدود البلد- و هو موضع خفاء الجدران و الأذان-قبله،و لا اعتبار بأول الخروج.

و قد أورد علی القول باعتبار تبییت نیة السفر أن نیة الصوم لیلا واجبة لیتحقق کونه صائما،فیحکم علیه بوجوب الإفطار بعد الشروع فی السفر و نیة السفر لیلا مضادة له،فلو اعتبر تبییت نیة السفر امتنع اعتبار تبییت نیة الصوم علیه لأنه حاضر مکلّف به،فامتنع القول باعتبار تبییت نیة السفر.

و یجاب بمنع کون نیة السفر لیلا علی هذا الوجه-و هو کونه یخرج نهارا-منافیة لنیة الصوم،لأن نیة السفر غیر کافیة فی جواز الإفطار،بل لا بدّ معها من الخروج الی السفر،بل من مجاوزة الحدود معه،فقبل حصول الشرط و اجتماع شرائط وجوب الصوم من التکلیف و نحوه تجب نیة الصوم إلی أن یتحقق المبطل له،فإن من الممکن عدم السفر و ان نواه لیلا،إما اقتراحا أو لمانع،فعلی هذا یجب علی مبیت السفر نیة

ص:83


1- 1) اللمعة الدمشقیة:27.

و الأول أشبه.و کل سفر یجب قصر الصلاة فیه یجب قصر الصوم، و بالعکس(1)،إلا لصید التجارة علی قول.

الرابعة:الذین یلزمهم إتمام الصلاة سفرا،یلزمهم الصوم

و هم الذین سفرهم أکثر من حضرهم،ما لم یحصل لأحدهم إقامة عشرة(2) أیام فی بلده أو غیره،و قیل:یلزمهم الإتمام مطلقا عدا المکاری.

الصوم جازما عملا بالاستصحاب،لعدم المعارض له الآن،و ان کان أیضا جازما بالسفر فی ثانی الحال،فإذا سافر بالفعل لزمه حکمه.

قوله:«و کل سفر یجب قصر الصلاة فیه یجب قصر الصوم و بالعکس.إلخ».

یستثنی من الکلیة الثانیة نیة السفر فی مواضع التخییر الأربعة،فإن قصر الصلاة فیها غیر متعین بخلاف الصوم.و یمکن تکلف الغنی عن الاستثناء بالتزام کون قصر الصلاة فی هذه الأربعة واجبا تخییرا بینه و بین التمام،لأن الواجب-و هو الصلاة-لا یتأدّی إلا بأحدهما،فیکون کل واحد منهما موصوفا بالوجوب،کالجهر و الإخفات فی بسملة القراءة الواجبة الإخفاتیة.و قد تقدم الکلام فیها مرارا.و لا یجوز أن یحمل العکس المذکور علی الاصطلاحی و هو العکس المستوی-لتکون القضیة فیه جزئیة لأن المعکوس موجبة کلیة فلا ینافیه خروج بعض الأفراد-لأن الاستثناء الذی بعده یدل علی کلیة العکس لأنه استثناء منه،و الاستثناء إخراج ما لولاه لدخل فتعین إرادة العکس اللغوی.و القول المذکور و هو قصر الصوم دون الصلاة فی سفر التجارة هو المشهور.و الأجود القصر فیهما.

قوله:«ما لم یحصل لأحدهم إقامة عشرة.إلخ».

قد سبق الکلام فی ذلک مستوفی فی قصر الصلاة،و أنه لا فرق بین المکاری و غیره،و أن إقامة العشرة فی غیر البلد لا بدّ فیها من النیة و إلا لم تعتبر.

ص:84

الخامسة:لا یفطر المسافر حتی یتواری عنه جدران بلده(1)،أو یخفی

علیه أذان مصره.

فلو أفطر قبل ذلک،کان علیه مع القضاء الکفارة(2).

السادسة:الهمّ و الکبیرة و ذو العطاش یفطرون

فی رمضان و یتصدقون(3) عن کل یوم بمدّ من طعام.ثمَّ إن أمکن القضاء،وجب و إلا سقط.و قیل:إن عجز الشیخ و الشیخة،سقط التکفیر کما یسقط الصوم.

قوله:«لا یقصر المسافر حتی یتواری عنه جدران بلده.إلخ».

قد تقدم أن الأقوی اعتبار خفائهما معا فی الذهاب و العود.و حکم البلد الذی لزمه فیه الإتمام حکم بلده فی ذلک.

قوله:«فلو أفطر قبل ذلک کان علیه مع القضاء الکفارة».

لا إشکال فی وجوب الکفارة بالإفطار قبل الخفاء لإفساده صوما واجبا من شهر رمضان.و لا یقدح فی هذا الوجوب ما بعده من السفر لعدم وقوعه حالة الإفساد و إنما هو متجدد،و من الممکن أن یرجع عن السفر قبل الخفاء و بعد الإفساد فتستقر الکفارة.و إنما الکلام فی ثبوتها بعد الخفاء و وجوب الإفطار.و قد تقدم الخلاف فی ذلک و أن الأقوی عدم سقوطها بذلک و هو موافق لما هنا.

و فی بعض النسخ«قیل:کان علیه مع القضاء الکفارة»فحکاه قولا مشعرا بتردده فی حکمه،و هو مخالف لما تقدم فکان ترکه أولی لیتفق کلاماه.و یجوز أن یکون رجع عن ذلک الترجیح.و التحقیق ان هذا القیل هنا یفسد المعنی لان موضوع المسألة الأکل قبل الخفاء،و هذا لا إشکال فی إیجابه الکفارة کما مر.

و سقوطها بتجدد الخفاء و عدمه غیر مذکور هنا،و قد تقدم الکلام فیه فتکون المسألتان متغایرتین موضوعا.و لا یخفی أن ذلک کله مع العلم بتحریم الإفطار،فلو أکل ناسیا لم یکن علیه شیء.و فی الجاهل الوجهان.

قوله:«الهم و الکبیرة و ذو العطاش یفطرون و یتصدقون.إلخ».

العطاش-بضم أوله-داء لا یروی صاحبه،و لا یتمکن من ترک شرب الماء طویلا.و الأقوی فی حکمه و حکم الشیخ و الکبیرة أنهم إن عجزوا عن الصوم أصلا

ص:85

و إن أطاقا بمشقة کفّرا،و الأول أظهر.

السابعة:الحامل المقرب و المرضع القلیلة اللبن(1)،

یجوز لهما الإفطار فی رمضان،و تقضیان مع الصدقة عن کل یوم بمدّ من طعام.

الثامنة:من نام فی رمضان و استمر نومه،

فإن کان نوی الصوم فلا قضاء علیه،و إن لم ینو فعلیه القضاء.و المجنون و المغمی علیه،لا یجب بحیث خرجوا عن حدّ القدرة علیه-و لو بمشقة شدیدة-سقط عنهم أداء و قضاء و لا کفارة.فإن أطاقوه بمشقة شدیدة لا یتحمل مثلها عادة فعلیهم الکفارة للإفطار عن کل یوم بمد.و هل یجب علی ذی العطاش الاقتصار من الشرب علی ما یسد به الرمق أم یجوز له التملی من الشرب و غیره؟روایة عمار مصرّحة (1)بالأول.و اختاره بعض الأصحاب (2).و لا ریب أنه أحوط.و فی التذکرة اختار الثانی و جعله مما لا ینبغی (3).

هذا کله إذا کان العطاش مما لا یرجی برؤه و إلا وجب القضاء مع التمکن.و الأولی وجوب الفدیة معه.

قوله:«الحامل المقرب و المرضع القلیلة اللبن.إلخ».

هذا إذا خافتا علی الولد،أما لو خافتا علی أنفسهما فالمشهور أنهما تفطران و تقضیان و لا کفارة کالمریض،و کل من خاف علی نفسه.و النصوص (4)مطلقة فی الحکم الأول.و لا فرق فی ذلک بین الخوف لجوع أو عطش،و لا بین کون الولد من النسب أو من الرضاع،و لا بین المستأجرة و المتبرعة.نعم لو قام غیرها مقامها بحیث لا یحصل علی الطفل ضرر فالأجود عدم جواز الإفطار لعدم تحقق الخوف علی الولد.

ص:86


1- 1) الکافی 4:117 ح 6،الفقیه 2:84 ح 376،التهذیب 4:240 ح 702،الوسائل 7:152 ب «16»من أبواب من یصح منه الصّوم ح 1.
2- 2) منهم المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 3:80.
3- 3) التذکرة 1:281.
4- 4) الکافی 4:117 ح 1،الفقیه 2:84 ح 378،التهذیب 4:239 ح 701،الوسائل 7:153ب«17»من أبواب من یصحّ منه الصّوم.

علی أحدهما القضاء،سواء عرض ذلک أیاما أو بعض یوم،و سواء سبقت منهما النیة أو لم تسبق،و سواء عولج بما یفطر أو لم یعالج،علی الأشبه(1).

التاسعة:من یسوغ له الإفطار فی شهر رمضان،

یکره له التملی من الطعام و الشراب،و کذا الجماع(2)،و قیل:یحرم،و الأول أشبه.

هذا مع تبرع القائم أو أخذه ما تأخذه الأم.و متی جاز لها الإفطار وجب لأنه دافع للضرر.و الفدیة من مالها و إن کان لها زوج.و المراد بالطعام فی جمیع هذه المسائل هو الواجب فی الکفارات،و مصرفه مصرفها،و لا یجب فیه التعدد.

قوله:«و سواء سبقت منهما نیة أو لم تسبق-إلی قوله-علی الأشبه».

نبه بذلک علی خلاف الشیخ(رحمه اللّه)فی المبسوط حیث أوجب القضاء بالإخلال بالنیة للصوم من المجنون و المغمی علیه،و بمعالجتهما بالمفطر إذا بلغ الحلق (1).و مختار المصنف واضح الانتفاء التکلیف عنهما،و ثبوت الفرق بینهما و بین النائم-و قد تقدم-و انتفاء اختیارهما فی المعالجة بالمفطر،بل هما فی ذلک کمن وجر فی حلقه الطعام فلا یجب القضاء لو فرض وجوبه علیهما بدونه.

قوله:«من یسوغ له الإفطار فی شهر رمضان یکره له التملی و کذا الجماع.إلخ».

یدخل فیمن یسوغ له الإفطار الشیخ و الشیخة و الحامل و المرضع و ذو العطاش.و لا خلاف فی غیر ذی العطاش فی جمیع ذلک،عدا الجماع فقد قیل بتحریمه،و الأصح العدم.و ضمیر یحرم فی القول المحکی یعود الی الجماع لا الی جمیع ما سبق منه و من التملی،إذ لا خلاف فی جواز غیر الجماع کما قلناه.و اللّه الموفق.

ص:87


1- 1) المبسوط 1:266.الا انه خص الحکم بوجوب القضاء للإخلال بالنیة بما إذا کان زوال العقل بفعله کالسکران.

ص:88

کتاب الاعتکاف

اشارة

ص:89

ص:90

کتاب الاعتکاف و الکلام فیه و فی أقسامه و أحکامه

الاعتکاف
اشارة

هو اللبث المتطاول للعبادة(1).

قوله:«هو اللبث المتطاول للعبادة».

هذا التعریف لیس بجید لأنه یدخل فیه مطلق اللبث الطویل لأجلها،سواء أ کان فی مسجد أم فی غیره،صائما أم غیر صائم،بنیة الاعتکاف و عدمها،و لیس کل ذلک اعتکافا.و قد عرّفه العلامة بأنه لبث مخصوص للعبادة (1).و هو تعریف جید لأن المخصوص یخرج منه ما لیس بمراد و إن کان موجبا للإجمال.و عرّفه الشهید(رحمه اللّه) بأنه اللبث فی مسجد جامع ثلاثة أیام فصاعدا صائما للعبادة (2).و قد أزال الإبهام و رفع الإجمال إلا أن ذکر شرائط المحدود فی الحد معیب،و لکنه لما وجد الحقیقة انما تنکشف بذکرها أدخلها،کما یعرّف بالأمور العرضیة إذا کانت کاشفة عن الحقیقة.

و أیضا فجعل الصوم حالا من اللابث المدلول علیه التزاما یقتضی تخصیص اللبث بحالة الصوم،لأن ذلک هو مقتضی الحال فإنه وصف لصاحبه.لأن التقدیر هو اللبث ثلاثة أیام فی حالة کونه صائما،فلا تدخل اللیالی فی الاعتکاف،و لا یغنی عنه قوله«ثلاثة أیام»لأن الیوم یطلق علی النهار خاصة،خصوصا عنده،فإنه لا یوجب دخول اللیلة الأولی فیه کما سیأتی.و ینتقض فی طرده أیضا باللبث فی المسجد ثلاثة

ص:91


1- 1) التذکرة 1:284،المنتهی 2:628،قواعد الأحکام 1:70،تحریر الاحکام 1:86.
2- 2) الدروس:80.

و لا یصح إلا من مکلّف مسلم(1).و

شرائطه ستة:
الأول:النّیة

و تجب فیه نیّة القربة.ثمَّ إن کان منذورا نواه واجبا،و إن کان مندوبا نوی الندب.و إذا مضی له یومان وجب الثالث(2)،علی الأظهر، و جدّد نیّة الوجوب.

أیام صائما لأجل طلب العلم أو قراءة القرآن أو غیرهما من العبادات من غیر أن یقصد الاعتکاف،فإنه یصدق علیه التعریف و لیس باعتکاف،فلا بدّ من قید اللبث بالمخصوص و نحوه،و مع ذکره یستغنی عن بقیة القیود،فیصیر التعریف الأوسط أوسط.

قوله:«و لا یصح إلا من مکلف مسلم».

أما اشتراط الإسلام فظاهر لأنه عبادة یتوقف علی الصوم،و اللبث فی المساجد،و القربة،و کلها متعذرة من الکافر.و أما اشتراط التکلیف فیبنی علی ان أفعال الصبی الممیز لیست شرعیة فلا توصف بالصحة،و قد تقدم فی کلامه ان صومه صحیح شرعی فلیکن الاعتکاف کذلک.و الأجود صحّته من الممیز تمرینا علی العبادة کغیره.

قوله:«و إذا مضی له یومان وجب الثالث.إلخ».

ما اختاره المصنف هو الأجود.و هو القول الوسط.و له طرفان أحدهما وجوبه بالشروع فیه کالحج،و هو قول الشیخ(رحمه اللّه)فی المبسوط (1).و الثانی عدم الوجوب مطلقا.و استند الأول إلی الروایات (2)الدالة علیه لکنها لیست نقیة فی طریقها،و الثانی إلی إطلاق وجوب الکفارة بفعل موجبها فیه،و حمل علی الواجب

ص:92


1- 1) المبسوط 1:289.
2- 2) الکافی 4:177 ح 3،الفقیه 2:121 ح 526،التهذیب 4:289 ح 879،الاستبصار 2:129 ح 421،الوسائل 7:404 ب«4»من أبواب الاعتکاف ح 1 و 3.
الثانی:الصوم

فلا یصحّ إلا فی زمان یصحّ فیه الصوم(1) ممن یصحّ منه،فإن اعتکف فی العیدین لم یصح.و کذا لو اعتکف الحائض و النفساء.

الثالث:العدد

لا یصح الاعتکاف إلا ثلاثة أیام،فمن نذر اعتکافا مطلقا، وجب علیه أن یأتی بثلاثة(2).

جمعا،و الثالث إلی أصالة عدم الوجوب،و القدح فی الأخبار الدالة علیه.

إذا تقرر ذلک فمحل التجدید-علی القول بالوجوب-عند تحققه،و هو غروب الیوم الثانی،فتکون النیة بعد الغروب لأنه وقت المخاطبة به،إذ لا وجوب قبله حتی ینوی.و یحتمل کونها قبل الغروب بلحظة لیتقدم علی الفعل الواجب کما هو شأنها، و لئلا یخلو جزء منه بغیر نیة.

قوله:«الصوم فلا یصح إلا فی زمان یصحّ فیه الصوم».

المعتبر کون المعتکف صائما،سواء أ کان الصوم لأجل الاعتکاف أم لا، فیجوز جعله فی صیام مستحق و إن کان قد نذر الاعتکاف.نعم لا یصح جعل صوم الاعتکاف المنذور مندوبا للتنافی بین وجوب المضیّ علی الاعتکاف الواجب،و جواز قطع الصوم المندوب.

قوله:«لا یصح الاعتکاف إلا ثلاثة أیام،فمن نذر اعتکافا مطلقا وجب علیه أن یأتی بثلاثة».

لا خلاف عندنا فی أن أقل الاعتکاف ثلاثة أیام،إنما الکلام فی مسمی هذه الأیام،هل هو النهار لأنه المعروف منها عند الإطلاق لغة (1)و استعمالا حتی فی القرآن الکریم،لقوله تعالی سَخَّرَها عَلَیْهِمْ سَبْعَ لَیالٍ وَ ثَمانِیَةَ أَیّامٍ (2)،أم المرکب منه

ص:93


1- 1) لسان العرب 12:649.
2- 2) الحاقة:7.

و کذا إذا وجب علیه قضاء یوم من اعتکاف(1)،اعتکف ثلاثة لیصحّ ذلک الیوم.و من ابتدأ اعتکافا مندوبا کان بالخیار فی المضی فیه و فی الرجوع، فإن اعتکف یومین وجب الثالث، و من اللیل لاستعماله شرعا فیهما أیضا فی بعض الموارد،و لدخوله فی الیومین الأخیرین [إذ لا خلاف فی دخول اللیلة الثانیة و الثالثة و انما تظهر فائدة هذا الخلاف فی اللیلة الأولی] (1).

فعلی الأول مبدأ الثلاثة طلوع الفجر،و علی الثانی الغروب.و النصوص (2)مطلقة و کذا کثیر من عبارات الأصحاب.و اختار المصنف فی المعتبر (3)و الشهید فی الدروس (4)الأول،و رجّح العلامة (5)و جماعة الثانی،و هو أولی.و أکمل منه أن یجمع بین النیة عند الغروب و قبل الفجر.

و من فروعه ما لو نذر اعتکافا مطلقا فإنه ینصرف إلی ثلاثة أیام لأنها أقل ما یمکن جعله اعتکافا،و مبدؤها الغروب أو الفجر علی الخلاف.و لو عین زمانا کرجب و العشر الأخیر من شهر رمضان و نحو ذلک دخلت اللیلة الأولی و إن لم نقل بدخولها ثمَّ علی الأقوی.و الفرق أن الشهر و العشر اسم مرکب من جمیع الزمان المعین الشامل للّیل و النهار بخلاف الیوم فإن فیه الإشکال.

و لا بد من إدخال لحظة بعد الیوم الثالث من باب المقدمة مطلقا،و من لحظة اخری سابقة فی المنذور وجوبا،و فی المندوب شرطا لیتحقق الزمان المقدر،فإطلاق الثلاثة بحسب الأصالة فلا ینافی الزائد بحسب المقدمة.

قوله:«و کذا إذا وجب علیه قضاء یوم من اعتکاف.إلخ».

لا وجه لتخصیص الیوم بالقضاء،بل متی وجب علیه اعتکاف یوم بنذر،إما

ص:94


1- 1) من«ج»فقط.
2- 2) الکافی 4:177 باب أقل ما یکون الاعتکاف،الفقیه 2:121،التهذیب 4:289،الوسائل 7 :ب«4»من أبواب الاعتکاف.
3- 3) المعتبر 2:730.
4- 4) الدروس:81.
5- 5) المختلف:252.

و کذا لو اعتکف ثلاثا ثمَّ اعتکف(1) یومین بعدها،وجب السادس.

و لو دخل فی الاعتکاف قبل العید بیوم أو یومین لم یصحّ، لکونه لم ینذر سواه و لم ینف (1)الزائد،أو لکونه نذر أربعة فاعتکف منها ثلاثة متتالیة و أخر عنها الرابع و نحو ذلک،فإنه یضم الیه یومین لیتحقق معه أقل زمان الاعتکاف.

و کذا لو وجب علیه یومان أضاف إلیهما ثالثا.و لو أرید القضاء اللغوی و هو الإتیان دخل الجمیع.

و یتخیر بین تقدیم الزائد علی الواجب و تأخیره عنه و توسیطه،فإذا کان الواجب یوما فأخر عنه الیومین نوی بهما الوجوب.و کذا ان وسّطه بینهما،لأن صحة الواجب مقیدة بفعلهما فیجبان لذلک.و أما لو قدمهما جاز أن ینوی بهما الوجوب أیضا من باب مقدمة الواجب،و أن ینوی بهما الندب لعدم تعین الزمان لذلک.و الواجب یحصل مع الندب لأن الشرط تحقق الثلاثة.لکن یبقی فیه اشکال،و هو أن اعتکاف الیومین المندوبین یوجب الثالث بهذا السبب فلا یجزی عن ذلک الواجب،لأصالة عدم تداخل المسببات عند اختلاف الأسباب.و لو نوی بالأول الندب و جعل ما فی ذمته وسطا زال الاشکال.و یبقی فیهما اشکال آخر و هو الصوم ندبا لمن فی ذمته واجب فإن فیه خلافا،و إنما یصح الفرضان لو قلنا بجوازه.و الأصح العدم للنصوص الصحیحة (2)الدالة علیه.و حینئذ فینوی الوجوب فیهما سواء أقدمهما أم أخرهما أم وسطه بینهما.و سیأتی (3)فی ذلک بحث آخر.

قوله:«و کذا لو اعتکف ثلاثة ثمَّ اعتکف.إلخ».

هذا مبنی علی وجوب الثالث،فإن لم نوجبه لم یجب السادس بطریق أولی.و إن أوجبناه وجب ثالث کل ثلاثة بعده،أما السادس فهو منصوص فی خبر أبی عبیدة عن

ص:95


1- 1) فی«و،م،ک»لم ینو.
2- 2) الوسائل 7:252 ب«28»من أبواب أحکام شهر رمضان.
3- 3) فی ص:98.

و لو نذر اعتکاف ثلاثة من دون لیالیها،قیل:یصحّ،و قیل:لا،لأنه بخروجه عن قید الاعتکاف،یبطل اعتکاف ذلک الیوم(1).

الباقر علیه السلام (1)،أما ما بعده فلعدم القائل بالفرق.و نقل الشهید (2)(رحمه اللّه) عن شیخه عمید الدین(رحمه اللّه)المیل الی عدم وجوب السادس و إن أوجبنا الثالث معتذرا له بالوقوف علی مورد النص و التمسک بالأصل،و کأنه یرید بالنص خبر محمد بن مسلم (3)،فإنه مختص بالثالث و إلا فخبر أبی عبیدة مصرح بوجوب السادس أیضا.

قوله:«و لو نذر اعتکاف ثلاثة من دون لیالیها،قیل:یصحّ،و قیل:

لا،لأنّه یخرجه عن قید الاعتکاف،فیبطل اعتکاف ذلک الیوم».

القول بالصحة للشیخ (4)(رحمه اللّه)،و هو مبنی علی أن اللیل لا یدخل فی مسمی الیوم،فإذا نذر ثلاثة أیام لم یدخل لیالیها إلا مع ملاحظة إدخالها،کأن یقول:العشر الأواخر و نحوه،فیلزمه اللیالی أیضا،و ألحق بذلک ما لو قال:ثلاثة أیام متتابعة،فإنه یلزمه اللیلتان لیتحقق التتابع،و حیث لم تدخل اللیالی فی الإطلاق المذکور،و یصح الاعتکاف بدونها عنده یصح أیضا لو صرح بإخراجها-کما حکاه عنه المصنف-بطریق أولی.

و وجه دخول اللیالی المتوسطة ما أشار إلیه المصنف(رحمه اللّه)بقوله«لأنه یخرجه عن قید الاعتکاف»إلی آخره،و بیانه:ان اللیالی إذا لم تدخل فی الاعتکاف تخرج منه بدخول اللیل،فیجوز الخروج عنه و فعل ما ینافیه،فینقطع

ص:96


1- 1) الکافی 4:177 ح 4،الفقیه 2:121 ح 527،التهذیب 4:288 ح 872،الوسائل 7:404 ب«4»من أبواب الاعتکاف ح 3.
2- 2) ورد فی حاشیة نسخة«ج»:«ذکر ذلک فی حاشیته علی الدروس».
3- 3) الکافی 4:177 ح 3،الفقیه 2:121 ح 526،التهذیب 4:289-290 ح 879،الاستبصار 2:129 ح 421،الوسائل 7:404 ب«4»من أبواب الاعتکاف ح 1.
4- 4) المبسوط 1:290.

و لا یجب التوالی فیما نذره(1) من الزیادة علی الثلاثة،بل لا بدّ أن یعتکف ثلاثة ثلاثة فما زاد،إلاّ أن یشترط التتابع لفظا أو معنی.

اعتکاف ذلک الیوم عن غیره و یصیر منفردا،فلو صح ذلک لصح اعتکاف أقل من ثلاثة و هو باطل إجماعا،و ذلک یستلزم بطلان اعتکاف ذلک الیوم و اللیل و ان لم یدخل فی مسمی الیوم لکنه هنا یدخل تبعا لیتحقق الثلاثة المتوالیة،و من ثمَّ لا یوجب مخرج اللیل إلا اللیلتین المتوسطتین.

فان قیل:یمکن تحقق التوالی باعتکاف النهار خاصة،و لا یخرجه خروج اللیل عن اسم الموالاة کما تتحقق الموالاة فی الصوم مع خروج اللیل إجماعا.

قلنا:فرق بین الاعتکاف و الصوم،فإن الاعتکاف یتحقق لیلا و نهارا،و من ثمَّ لو صرّح بإدخال اللیالی،أو اتی بلفظ یستلزم إدخالها دخلت کما مر،فإذا لم یدخل اللیالی کان قد فرّق الاعتکاف فلا یکون متتالیا،بخلاف الصوم فإنه لما لم یتحقق فی اللیل تعین حمل الموالاة فیه علی توالی نهار الأیام خاصة لامتناع غیره.و الحاصل ان الأصل فی الموالاة متابعة الفعل الموصوف بها بعضه لبعض بحسب الإمکان،فلما أمکن فی الاعتکاف دخول اللیالی المتخللة لم تتحقق الموالاة بدونها،و لما لم یمکن ذلک فی الصوم حمل علی أقرب أحوال الإمکان،و هو متابعة النهار فی جملة الأیام بعضه لبعض،و حینئذ فلا یصح إخراج اللیالی عن الاعتکاف بوجه.

قوله:«و لا یجب التوالی فیما نذره.إلخ».

إذا نذر اعتکاف أیام معینة،فاما ان یعین مع ذلک زمانها-کرجب-أو لا، و علی التقدیرین اما ان یشترط فیها التتابع أو لا،فالصور أربع:

الأولی:ان یعین الزمان و یشترط التتابع کاعتکاف رجب متتابعا.و هذا القسم یسمی المتتابع لفظا و معنی،اما اللفظ فظاهر لتصریحه بکونه متتابعا،و اما المعنی فلأن اعتکاف رجب لا یتحقق الا مع متابعته لأنه اسم مرکب من الأیام المذکورة، فإذا أخل ببعضه لم یتحقق المرکب.

الثانیة:ان یعین الزمان و لا یشترط فیه التتابع و هو المتتابع معنی فقط.و لا بدّ

ص:97

..........

فی هاتین الصورتین من کون الزمان مطابقا للأیام المنذورة،فلو نذر اعتکاف عشرة أیام فی رجب لم یکن من هذا الباب،و ان کان الزمان متعینا من وجه.

الثالثة:أن لا یعین الزمان مع اشتراط التتابع کما لو نذر اعتکاف ستة أیام متتابعة.و هذا هو المتتابع لفظا فقط.

الرابعة:ان لا یعینه و لا یشترط التتابع کستة أیام.و هذا غیر متتابع لفظا و لا معنی.

إذا تقرر ذلک فنقول إذا نذر اعتکاف ثلاثة أیام وجب کونها متتابعة لأنها أقل عدد یتحقق معه الاعتکاف.و لو نذر أزید من ثلاثة فإن کانت متوالیة لفظا أو معنی أو هما وجب موالاة الجمیع.و ان انتفی الأمران معا جاز جمعها و تفریقها ثلاثة ثلاثة فصاعدا،فإن بقی أقل من ثلاثة جاز تفریقه عنها أیضا،و یجب أن یضیف إلیه ما یکمل به الثلاثة کما مر.هذا هو المشهور.و للعلامة (1)(رحمه اللّه)قول بعدم وجوب کون الثلاثة ابتداء من النذر المعین،بل الواجب کونها ثلاثة معتکفا فیها متوالیة، فیجوز أن یعتکف یوما عن نذره ثمَّ یضم إلیه یومین من غیره أو مندوبین إن جوزناه لمن علیه صوم واجب،فیکون حکمه هنا حکم ما لو نذر أن یعتکف یوما و سکت عن الزیادة.فلا فرق حینئذ بین الثلاثة و الزائد إذا لم تکن متتابعة بأحد الوصفین.

و یمکن أن یقال بجواز ضم الیومین المندوبین إلیه،و إن منعنا من الصوم المندوب لمن علیه صوم واجب،لأن نذر الاعتکاف یستلزم فعله فی صوم واجب لا وجوب الصوم لأجله-و قد تقدمت الإشارة إلیه-فلا یتحقق من إطلاق نذر الاعتکاف وجوب الصوم حتی یمتنع المندوب.و فی التذکرة أطلق جواز ضم المندوبین إلیه مع انه منع فیها من الصوم المندوب لمن علیه واجب (2).و هو یؤید ما ذکرناه.

ص:98


1- 1) التذکرة 1:289.
2- 2) التذکرة 1:281.
الرابع:المکان

فلا یصح إلا فی مسجد جامع،و قیل:لا یصح إلاّ فی المساجد الأربعة:مسجد مکة،و مسجد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و مسجد الجامع بالکوفة،و مسجد البصرة،و قائل جعل موضعه مسجد المدائن(1).

و ضابطه کلّ مسجد جمع فیه نبی أو وصیّ جماعة،و منهم من قال:

جمعة(2).

قوله:«فلا یصح إلا فی مسجد جامع و قیل:لا یصح إلاّ فی المساجد الأربعة-إلی قوله-جعل موضعه مسجد المدائن».

الأصح جوازه فی کل مسجد جامع کما اختاره المصنف لدلالة النصوص (1)علیه،و ما استدل به علی تلک الأقوال غیر مناف لما ذکرناه.و المراد بالجامع المسجد الذی یجمع فیه فی البلد جمعة أو جماعة.و لو تعدد فی البلد جاز فی الجمیع.و یخرج نحو مسجد القبیلة فإنه لا یسمی جامعا و إن صلّی فیه جماعة.و القول باشتراط المساجد الأربعة،أو إضافة مسجد المدائن إلیها،أو حذف البصرة و عدّه موضعه، و إن کان مشهورا بین الأصحاب إلا أن مستنده غیر صریح فیه فلا یخصص الآیة (2)و الأخبار الأخری.و القائل بإبدال مسجد المدائن بمسجد البصرة هو علی بن بابویه (3)رحمه اللّه)و جوزه ولده فی الخمسة (4)،و لم یحکه المصنف.

قوله:«و ضابطه کل مسجد جمع فیه نبی أو وصی جمعة و قیل جماعة».

هذا الضابط لأصحاب القولین الأخیرین.و فائدة الاختلاف بین الجمعة و الجماعة تظهر فی مسجد المدائن،لما روی ان الحسن علیه السلام صلی فیه جماعة لا جمعة.و علی هذا فقول الصدوق أوضح من قول والده،لأن صلاة علی علیه السلام

ص:99


1- 1) الوسائل 7:400 ب«3»کتاب الاعتکاف.
2- 2) البقرة:187.
3- 3) نقله عنه العلامة فی المختلف:251.
4- 4) المقنع:66.

و یستوی فی ذلک الرجل و المرأة(1).

الخامس:إذن من له ولایة،

کالمولی لعبده و الزوج لزوجته(2).و إذا فی مسجد البصرة أشهر من صلاة الحسن علیه السلام فی مسجد المدائن فضلا عن أن تکون مساویة،فکان اعتبار الخمسة أولی إن لم یشترط الجمعة،و إلا فالأربعة الأولی.

قوله:«و یستوی فی ذلک الرجل و المرأة».

أی یستویان فی اشتراط اعتکافهما بالمسجد الجامع أو المساجد المخصوصة.و لا خلاف فی ذلک عندنا،و إنما نبه به علی خلاف بعض العامة (1)حیث جوّز للمرأة الاعتکاف فی مسجد بیتها.

قوله:«إذن من له ولایة کالمولی لعبده و الزوج لزوجته».

لا إشکال فی اشتراط الإذن فی هذین لمنافاة الاعتکاف للخدمة المستحقة علی العبد و الاستمتاع المستحق علی الزوجة.و إنما الکلام فی اعتبار إذن من یعتبر إذنه فی الصوم کالولد و الضیف،إذ لا نص هنا علی الخصوص.و الحقّ أن ذلک إن وقع فی صوم مندوب بنی علی ما تقدم،و أولی بالمنع هنا،و إن وقع فی غیره کصوم شهر رمضان فالأقوی عدم اشتراط الإذن لعدم الدلیل الدال علیه.و أطلق الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (2)اشتراط إذن الأب من غیر نقل خلاف،و قرّب توقف الضیف و الأجیر علی الاستئذان.و الحکم فی الأجیر واضح إذا کان خاصا دون الضیف،إلا أن یکون الاعتکاف متوقفا علی صوم مندوب فیبنی حکمه و حکم الولد و الضیف أیضا علی ما تقدم فی الصوم،إلا ان هذا خروج عن توقف الاعتکاف لذاته.و کلام المصنف هنا محتمل للأمرین لإطلاقه اذن من له الولایة،و إن کان الی الاختصاص بالأولین أقرب.

ص:100


1- 1) نسبه فی بدایة المجتهد 1:266 الی أبی حنیفة.
2- 2) الدروس:80.

أذن من له ولایة،کان له المنع قبل الشروع و بعده،ما لم یمض یومان(1)، أو یکون واجبا بنذر و شبهه.

فرعان
الأول:المملوک إذا هایاه مولاه،

جاز له الاعتکاف(2) فی أیامه،و إن لم یأذن له مولاه.

الثانی:إذا أعتق فی أثناء الاعتکاف

،لم یلزمه المضیّ فیه،إلا أن یکون شرع فیه بإذن المولی(3).

السادس:استدامة اللبث فی المسجد

فلو خرج لغیر الأسباب المبیحة،بطل اعتکافه،طوعا خرج أو کرها(4).فإن لم یمض ثلاثة أیام، قوله:«و بعده ما لم یمض یومان.إلخ».

إطلاقه عدم توقف الواجب علی الإذن یقتضی عدم الفرق بین الواجب المعین و المطلق الذی وقته متسع کالنذر المطلق.و قیل:یجوز للولی المنع هنا الی وقت الضیق.و الأول أقوی.

قوله:«إذا هایاه مولاه کان له الاعتکاف.إلخ».

هذا إذا کانت المهایاة تفی بأقل مدة الاعتکاف،و لم یضعفه الاعتکاف عن الخدمة فی نوبة المولی،و لم یکن الاعتکاف بصوم مندوب،و الا لم یجز إلا بالاذن.

و شرط بعضهم رابعا و هو أن لا ینهاه المولی و إلا لم یجز.

قوله:«إذا أعتق فی أثناء الاعتکاف-إلی قوله-بإذن المولی».

مقتضی الاستثناء من النفی أنه لو شرع فیه بإذن المولی لزمه المضی فیه،و لا یتم ذلک مطلقا،بل مع وجوبه بنذر و شبهه أو مضیّ یومین.

قوله:«استدامة اللبث فی المسجد-إلی قوله-أو کرها».

یتحقق الخروج من المسجد بخروج جزء من بدن المعتکف عنه.و هل یتحقق

ص:101

بطل الاعتکاف.و إن مضت فهی صحیحة إلی حین خروجه.و لو نذر اعتکاف أیام معینة،ثمَّ خرج قبل إکمالها بطل الجمیع إن شرط التتابع، و یستأنف(1).

و یجوز الخروج للأمور الضروریة(2).

بصعود سطحه من داخل؟قولان.و هما آتیان فی صعوده للجنب من خارج.و اختار الشهید (1)عدم دخول السطح فی مسماه.و اختلف کلام الفاضل (2).و انما یتحقق الابطال مع الخروج طوعا و کرها مع طول الزمان بحیث یخرج عن کونه معتکفا،و إلا بطل مع الاختیار خاصة لأن المکره معذور.و من العذر خروجه لدعوی باطل أو حق هو عاجز عنه،و لو قدر علی أدائه بطل اعتکافه بمجرد الخروج.

قوله:«و لو نذر اعتکاف أیام معینة-إلی قوله-و یستأنف».

المراد بالتعیین حصرها فی زمان معین کالعشرة الأولی من رجب،و قد عرفت أن مثل ذلک یقتضی التتابع معنی،فقوله:«إن شرط التتابع»یرید به شرطه لفظا مع کونه متتابعا معنی.و وجه الاستئناف إخلاله بالصفة المشترطة فیجب قضاؤه کذلک.و لو لم یکن قد شرط التتابع لم یبطل ما فعل و سیأتی.و ما اختاره هنا من الاستئناف قول الشیخ (3)(رحمه اللّه)و جماعة.و الأصح أنه یأتی بما بقی من الأیام، و یقضی ما أهمل و ما مضی إن قصر عن ثلاثة،و إلا فلا.نعم لو کانت الأیام المشروطة التتابع مطلقة کعشرة أیام متتابعة وجب الاستئناف متتابعا،ثمَّ إن کان الخروج فی المعین اختیارا وجبت الکفارة،و إلا فلا.

قوله:«و یجوز الخروج للأمور الضروریة».

من الأمور الضروریة الخروج لشراء المأکول و تحصیل المشروب إذا لم یکن له

ص:102


1- 1) الدروس:80.
2- 2) لم نجد اختلافا مهما فی کلامه فیما لدینا من کتبه إذ لم یتعرض للمسألة فی القواعد و المختلف و جوز الصعود علی السطح و المبیت فیه صریحا فی التذکرة 1:291 و المنتهی 2:635 و جوزهما أیضا علی اشکال فی التحریر 1:87.و یحتمل رجوع الإشکال إلی المبیت خاصة.
3- 3) المبسوط 1:291.

کقضاء الحاجة(1)،و الاغتسال(2)،و شهادة الجنازة(3)، من یأتیه بهما.و لو کان علیه فی الأکل فیه غضاضة جاز الخروج له،بخلاف الشرب إذ لا غضاضة فیه،و لا یعد ترکه من المروّة بخلاف الأکل.و الضابط جواز الخروج الی کل ما لا بدّ منه و لا یمکن فعله فی المسجد بحسب حاله.

قوله:«کقضاء الحاجة».

أراد بالحاجة هنا التخلی،کما یشعر به عطف الاغتسال علیها مع أنه من جملة الحاجة.و یجوز أن یرید مطلق الحاجة و یکون الاغتسال من باب عطف الخاص علی العام،أو الاغتسال المندوب فإنه غیر محتاج الیه.و لا فرق فی الحاجة بالمعنی الثانی بین أن یکون له أو لغیره من المؤمنین.و یجب تحری أقرب الطرق و المواضع التی تصلح لقضاء الحاجة بحسب حاله،و العود متی زالت الضرورة،فإن توانی بطل.و لو خرج عن کونه معتکفا لطول الحاجة بطل مطلقا.قال فی التذکرة:«لو کان إلی جانب المسجد سقایة خرج إلیها و لم یجز له التجاوز،الا أن یجد غضاضة بأن یکون من أهل الاحتشام فیحصل له مشقة بدخولها،فیجوز العدول إلی منزله و إن کان أبعد.و لو بذل له صدیق منزله و هو قریب من المسجد لقضاء الحاجة لم یلزمه الإجابة لما فیه من المشقة بالاحتشام،بل یمضی إلی منزل نفسه،سواء أ کان قریبا أم بعیدا،متفاحشا أم غیر متفاحش،إلا أن یخرج بالبعد عن مسمی الاعتکاف» (1)انتهی.و لا بأس به.

قوله:«و للاغتسال».

قیده فی التذکرة (2)بکونه للاحتلام فلا یجوز الخروج للغسل المندوب،و هو أولی.و فی حکم الاحتلام غسل المرأة للاستحاضة فإنه یجوز لها الاعتکاف و تخرج للغسل.و لو أمکنهما الغسل فی المسجد علی وجه لا یوجب تلویثه بالنجاسة جاز،و فی تعینه نظر.

قوله:«و شهادة الجنازة».

للصلاة علیها و تشییعها و دفنها.و شرط فی التذکرة تعین ذلک علیه فلا یجوز

ص:103


1- 1) التذکرة 1:290.
2- 2) التذکرة 1:290.

و عیادة المریض،و تشییع المؤمن(1)،و إقامة الشهادة(2).

و إذا خرج لشیء من ذلک لم یجز له الجلوس،و لا المشی تحت الظلال(3)، الخروج بدونه (1).و النصوص (2)مطلقة،و فی صحیحة الحلبی:«لا یخرج إلا لجنازة أو یعود مریضا» (3).و جواز العیادة یوجب جواز أحکام المیت بطریق أولی،فإن العیادة لیست واجبة بوجه،مضافا إلی إطلاق استثناء الجنازة.

قوله:«و عود المرضی و تشییع المؤمن».

لم یقید المرضی بالإیمان کما صنع فی التشییع تبعا للنصوص (4)الدالة علیه.

و کذا وردت فی قضاء الحاجة مقیدة به (5)،و فی بعضها حاجة المسلم (6).و یمکن حمل المطلق علی المقید،بخلاف المریض فإنه لم یوجد فیه تقیید یوجب حمل ما أطلق علیه.

قوله:«و إقامة الشهادة».

لا فرق فی الجواز هنا بین ان یتعین علیه و عدمه،و لا بین کونه قد تحملها متعینا علیه و غیره،لان أداءها عند الحاکم واجب فی الجملة لکن بشرط عدم إمکان إقامتها بدون الخروج،و إلا لم یجز.و فی حکم الإقامة التحمل،لوجوبه أیضا علی الأقوی.

و قد یجمع«قضاء حاجة مؤمن».

قوله:«و إذا خرج لشیء من ذلک-إلی قوله-تحت الظلال».

أطلق المصنف و جماعة (7)تحریم المشی تحت الظلال.و الموجود فی النصوص (8)

ص:104


1- 1) التذکرة 1:291.
2- 2) الوسائل 7:408 ب«7»من کتاب الاعتکاف.
3- 3) الکافی 4:178 ح 3،الفقیه 2:122 ح 529،التهذیب 4:288 ح 871،الوسائل ح 2 من الباب المذکور.
4- 4) منها صحیحة الحلبی المذکورة.راجع المستدرک 7:566 ب«8»من کتاب الاعتکاف ح 2.
5- 5) عدة الداعی لابن فهد الحلی:179 و عنه البحار 94:129 ب«66».
6- 6) الفقیه 2:123 ح 538.الوسائل 7:409 ب«7»من أبواب الاعتکاف ح 4.
7- 7) منهم الشیخ فی النهایة:172،و ابن إدریس فی السرائر 1:425.راجع المختلف:255.
8- 8) الکافی 4:178 ح 2،الفقیه 2:122 ح 528،التهذیب 4:287 ح 870،الوسائل 7:408ب«7»من أبواب الاعتکاف ح 3.

و لا الصلاة خارج المسجد إلا بمکة(1) فإنه یصلی بها أین شاء.

و لو خرج من المسجد ساهیا لم یبطل اعتکافه(2).

فروع
الأول:إذا نذر اعتکاف شهر معین و لم یشترط التتابع

،فاعتکف بعضا و أخلّ بالباقی،صح ما فعل و قضی ما أهمل و لو تلفظ فیه بالتتابع استأنف(3).

هو الجلوس تحت الظلال،و اما المشی تحتها فلا تعرض له.و لا ریب ان ما ذکره الجماعة أحوط و إن کان الوقوف مع النص أقوی،و هو خیرة المختلف (1).هذا کله مع الاختیار،اما لو اضطر إلیه بان لا یکون له طریق سواه-و ان بعد-جاز.و کذا القول فی الجلوس.

قوله:«و لا الصلاة خارج المسجد إلا بمکة».

هذا إذا لم یتضیق الوقت عن فعلها فی المسجد،و إلا صلاّها حیث أمکن و لا یبطل اعتکافه بذلک لأنه قد صار ضروریا فیکون معذورا فیه،کما یمضی إلی صلاة الجمعة لو أقیمت بغیره.و ان کان فی ابتداء الخروج هنا لم تکن الضرورة حاصلة.

قوله:«و لو خرج من المسجد ساهیا لم یبطل اعتکافه».

هذا إذا لم یطل الزمان بحیث یخرج عن کونه معتکفا،و إلا بطل و إن انتفی الإثم.و حیث لا یبطل یجب علیه المبادرة حین الذکر،فلو أخر لحظة اختیارا بطل.

قوله:«إذا نذر اعتکاف شهر معین و لم یشترط التتابع-إلی قوله استأنف».

أراد أنه لم یشترط التتابع لفظا کما یدل علیه قوله فی قسیمه:«و لو تلفظ فیه

ص:105


1- 1) المختلف:255.
الثانی:إذا نذر اعتکاف شهر معین

الثانی:إذا نذر اعتکاف شهر معین،و لم یعلم به حتی خرج- کالمحبوس و الناسی-قضاه(1).

الثالث:إذا نذر اعتکاف أربعة أیام

الثالث:إذا نذر اعتکاف أربعة أیام،فأخلّ بیوم قضاه،لکن یفتقر أن یضمّ إلیه آخرین(2)،لیصحّ الإتیان به.

بالتتابع»و الا فنذر الشهر المعین یوجب اشتراط التتابع معنی کما مر.و أراد بقضاء ما أهمل تدارکه،فإنه قد یبقی من الشهر المنذور بقیة فلا یکون فعلها قضاء اصطلاحا.

و لا یجب التتابع فیما یبقی منه بعد انقضاء الشهر المنذور،و ان کانت المتابعة واجبة فی الأداء.و إنما یصح ما فعل إذا کان ثلاثة فصاعدا،و إلا قضی الجمیع.ثمَّ إن کان إخلاله بالباقی عمدا وجب مع التدارک الکفارة.و الأصح ان الحکم فی مشروط التتابع لفظا کذلک،فیتدارک ما بقی من الشهر و یقضی ما حکم ببطلانه،و ان لم یکن متتابعا کما مر.

قوله:«و لم یعلم به حتی خرج،قضاه».

لا إشکال فی قضائه مع العلم بفواته،لکن لو لم یعلم هل فات أم لا لنسیانه، أو غمة الشهور علی المحبوس،فهل یکون الحکم فیه کرمضان فی التخییر و التفصیل؟ الظاهر ذلک،و اختاره فی الدروس (1).

قوله:«فأخل بیوم قضاه لکن یفتقر أن یضم الیه یومین».

الحکم فی الیومین کما مر فی جواز تقدیمهما علیه و تأخیرهما،و نیة الوجوب فی الثانی،و التخییر بینه و بین الندب فی الأول.و لو کان المنذور خمسة وجب أن یضم إلیها سادسا،سواء أفرد الیومین أم ضمهما إلی الثلاثة.و لو اعتکف منها أربعة و أفرد

ص:106


1- 1) الدروس:81.
الرابع:إذا نذر اعتکاف یوم لا أزید لم ینعقد

الرابع:إذا نذر اعتکاف یوم لا أزید لم ینعقد(1)،و لو نذر اعتکاف ثانی قدوم زید صح،و یضیف الیه آخرین.

و أما أقسامه

و أما أقسامه فإنه ینقسم الی واجب و ندب،فالواجب ما وجب بنذر و شبهه، و المندوب ما تبرّع به.فالأول یجب بالشروع.و الثانی لا یجب المضیّ فیه حتی یمضی یومان فیجب الثالث و قیل:لا یجب،و الأول أظهر.و لو شرط فی حال نذره الرجوع إذا شاء،کان له ذلک أیّ وقت شاء و لا قضاء.و لو لم یشترط،وجب استئناف ما نذره إذا قطعه(2).

یوما ضم إلیه یومین کما مر.

قوله:«إذا نذر اعتکاف یوم لا أزید لم ینعقد».

المراد أنه جعل نفی الزیادة قیدا فی اعتکاف الیوم أی ملاحظا فیه عدم الزیادة،أما لو جعله قیدا فی النذر خاصة بمعنی أنه نذره لا غیر فإن ذلک جائز و یضم إلیه آخرین.و نبّه علی حکم الثانی بقوله بعده:«لو نذر اعتکاف ثانی قدوم زید صح و یضیف إلیه آخرین».

قوله:«و لو شرط فی حال نذره الرجوع إذا شاء-إلی قوله-إذا قطعه».

اعلم أن الاشتراط فی الاعتکاف بأن یحله حیث حبسه جائز کالحج.و فائدته تسویغ الخروج منه عند العذر الطارئ بغیر اختیاره،کالمرض و الخوف و نحوهما،فلا یجوز اشتراط الخروج بالاختیار أو إیقاع المنافی کذلک.و محله فی عقد النذر،فلو أطلقه من الاشتراط لم یصح عند إیقاع الاعتکاف.

ثمَّ الاعتکاف المنذور ینقسم باعتبار الشرط و عدمه ثمانیة أقسام:لأنه إما أن یکون متعینا بزمان أو لا،و علی التقدیرین إما أن یشترط فیه التتابع لفظا أو لا،و علی

ص:107

و أما أحکامه فقسمان
اشارة

و أما أحکامه فقسمان:

الأول:إنما یحرم علی المعتکف ستة

الأول:إنما یحرم علی المعتکف ستة:النساء لمسا و تقبیلا و جماعا(1)، التقادیر الأربعة إما أن یشترط علی ربه الرجوع ان عرض له عارض أو لا،فالأقسام ثمانیة.و قد عرفت حکم الأربعة التی لم یشترط فیها،و أما مع الشرط فله الرجوع مع العارض.ثمَّ ان کان الزمان متعینا لم یجب قضاء ما فات فی زمن العارض،سواء اشترط التتابع أم لا.و إن کان مطلقا و لم یشترط التتابع ففی وجوب قضاء ما فات أو الجمیع ان نقض ما فعله عن ثلاثة قولان:أجودهما القضاء،وفاقا للمصنف فی المعتبر (1).و لو شرط التتابع فالوجهان.

إذا تقرر ذلک فقول المصنف:«کان له ذلک أی وقت شاء»أراد به مع حصول العارض لا اقتراحا کما أسلفناه،أو یرید به ما إذا اشترط فی المندوب فإن الخروج جائز منه و ان لم یشترط.و لو أراد علی وجه الإطلاق کما هو الظاهر فإن الشرط باطل.و الأصح أن النذر کذلک.و قوله:«و لا قضاء»یتم أیضا فی المندوب و الواجب المعین،أما المطلق ففیه ما مرّ من الخلاف.و قد قطع فی المعتبر (2)بوجوب قضائه فکأنه یری هنا عدم القضاء مطلقا. و قوله:«و لو لم یشترط وجب استئناف ما نذره إذا قطعه» یتم فی المطلق المشروط التتابع،أما المعین و المطلق بعد مضی ثلاثة فقد تقدم ما فیه من التفصیل.

قوله:«لمسا و تقبیلا و جماعا».

لا خلاف فی تحریم الجماع و فساد الاعتکاف به،أما مقدماته من اللمس و التقبیل فإن لم یکن بشهوة-کما لو وقع التقبیل علی سبیل الشفقة و الإکرام-لم یحرم،

ص:108


1- 1) المعتبر 2:740.
2- 2) المعتبر 2:739.

و شمّ الطیب علی الأظهر(1)،و استدعاء المنیّ،و البیع و الشراء(2)،و المماراة(3).

و معها یأثم للنهی عن مباشرتهن فیه (1)الشاملة لمحل النزاع،و لکن لا یفسد به الاعتکاف لعدم الدلیل علی أصح القولین فیهما.

قوله:«و شمّ الطیب علی الأظهر».

هذا هو الأصح،و فی حکمه الریاحین علی الأقوی لوروده معه فی الخبر (2).

قوله:«و البیع و الشراء».

خصّهما بالذکر لأنهما مورد النص (3).و فی تعدیته إلی ما یساویهما فی المعنی من أنواع التجارة-کالصلح و الإجارة-قولان منشؤهما المشارکة فی الحکمة الصالحة لعلّیة الحکم،و هو الاشتغال عن العبادة المطلوبة من الاعتکاف،و بطلان القیاس.و بالغ العلامة (4)فعدّی التحریم إلی جمیع التجارات و الصنائع المشغلة عن العبادة کالحیاکة و الخیاطة و أشباههما.و هو أولی.و یستثنی من ذلک کله ما تمسّ إلیه الحاجة کشراء ما یضطر إلیه من المأکول و الملبوس،و بیع ما یشتری به ذلک.و شرط فی الدروس تعذّر المعاطاة فی جواز شراء ما یضطر إلیه (5).و بالغ ابن إدریس فمنع من کل مباح لا یحتاج إلیه (6).و یظهر منه فساد الاعتکاف به،و هو ضعیف.

قوله:«و المماراة».

المراء-لغة-الجدال (7)،و المماراة المجادلة.و المراد به هنا المجادلة علی أمر دنیوی أو دینی لمجرد إثبات الغلبة أو الفضیلة کما یتفق للکثیر من المتّسمین بالعلم.

و هذا النوع محرم فی غیر الاعتکاف،و قد ورد التأکید فی تحریمه فی النصوص (8).

ص:109


1- 1) البقرة:187.
2- 2) الوسائل 7:411 ب«10»کتاب الاعتکاف.
3- 3) الوسائل 7:411 ب«10»کتاب الاعتکاف.
4- 4) المنتهی 2:639.
5- 5) الدروس:80.
6- 6) السرائر 1:426.
7- 7) جمهرة اللغة لابن درید 2:1069.
8- 8) الوسائل 8:567 ب«135»من أبواب أحکام العشرة.

و قیل:یحرم علیه ما یحرم علی المحرم،و لم یثبت(1).فلا یحرم علیه لبس المخیط،و لا إزالة الشعر،و لا أکل الصید،و لا عقد النکاح.

و یجوز له النظر فی أمور معاشه،و الخوض فی المباح(2).

و إدخاله فی محرمات الاعتکاف اما بسبب عموم مفهومه،أو لزیادة تحریمه فی هذه العبادة،کما ورد فی تحریم الکذب علی اللّه و رسوله فی الصیام.و علی القول بفساد الاعتکاف بکل ما حرم فیه یتضح فائدته.و لو کان الغرض من الجدال فی المسألة العلمیة مجرد إظهار الحق،ورد الخصم عن الخطأ کان من أفضل الطاعات.فالمائز بین ما یحرم منه و ما یجب أو یستحب النیة،فلیحترز المکلف من تحویل الشیء من کونه واجبا إلی جعله من کبار القبائح.

قوله:«و قیل:یحرم علیه ما یحرم علی المحرم و لم یثبت.إلخ».

هذا القول للشیخ(رحمه اللّه)فی الجمل (1)،و لم یعلم مستنده.و فی المبسوط جعله روایة و قال:إنها مخصوصة بما ذکر من المحرمات (2).و ظاهر هذا القول تحریم کل ما یحرم علی المحرم لأن«ما»من صیغ العموم،و ینبه علیه عطف المصنف(رحمه اللّه)عدم تحریم المخیط و ما بعده بالفاء تفریعا علی عدم ثبوته،إذ مقتضاه أنه لو ثبت حرمت هذه الأشیاء.و فی التذکرة أن هذا القول لیس علی وجه العموم لأنه لا یحرم علیه لبس المخیط إجماعا،و لا إزالة الشعر،و لا أکل الصید،و لا عقد النکاح (3)، فبین هذا التخصیص و تفریع المصنف بعد إطلاق القول تدافع.و ما حکیناه عن المبسوط مشعر بتخصیص العلامة.و کیف کان فالقول ضعیف و هذه المستثنیات جائزة له.

قوله:«و یجوز له النظر فی أمور معاشه و الخوض فی المباح».

أما النظر فیما یضطر إلیه من المعاش فلا ریب فی جوازه،و أما ما لا یحتاج إلیه

ص:110


1- 1) الجمل و العقود«الرسائل العشر»:222.
2- 2) المبسوط 1:293.
3- 3) التذکرة 1:286.

و کل ما ذکرناه من المحرّمات علیه نهارا،یحرم علیه لیلا عدا الإفطار.

و من مات قبل انقضاء الاعتکاف الواجب(1)،قیل:یجب علی الولی القیام به،و قیل:یستأجر من یقوم به.و الأول أشبه.

القسم الثانی:فیما یفسده
اشارة

القسم الثانی:فیما یفسده.و فیه مسائل:

الأولی:کل ما یفسد الصوم یفسد الاعتکاف

الأولی:کل ما یفسد الصوم یفسد الاعتکاف،کالجماع و الأکل و الشرب و الاستمناء.

و الخوض فی المباح بغیر فائدة دینیة فینبغی للمعتکف تجنبه،بل قیل بتحریمه علیه.

و وظیفته أن یشتغل بالعبادة من دعاء و ذکر و قراءة و نحو ذلک.و أما الاشتغال بالدرس و التدریس و مطالعة العلم الدینی فمن أفضل الأعمال.

قوله:«و من مات قبل انقضاء الاعتکاف الواجب.إلخ».

أطلق الشیخ (1)وجوب قضاء الولی ذلک عنه،لعموم ما روی من أن من مات و علیه صوم واجب یجب علی ولیّه قضاؤه (2).و یجب تقییده بما إذا کان قد استقرّ فی ذمته قبل ذلک أو تمکن من قضائه فلم یفعل،کما هو المعتبر فی الصوم،و إلا لم یتجه الوجوب علی الولی،إذ لیس للاعتکاف نص علی الخصوص.و یبقی فی أصل المسألة بحث آخر و قد سبق التنبیه علیه،و هو أن نذر الاعتکاف أو مطلق الاعتکاف الواجب لا یستلزم إیجاب الصوم،و إن اقتضی فعله فیه فیجوز إیقاعه فی صوم شهر رمضان و غیره،و حینئذ لا یتم القول بالوجوب علی الولی هنا بمجرّد وجوب الاعتکاف إذ لیس هناک صوم واجب یدخل فی عموم الأخبار المتقدمة،و إنما یتم فیما إذا کان قد نذر الصوم معتکفا فحینئذ یتعذر قضاء الصوم من دون الاعتکاف،فیجب علی الولی قضاء الصوم مع تمکنه من فعله قبل الموت،و یتبعه الاعتکاف من باب المقدمة،

ص:111


1- 1) المبسوط 1:293.و فیه:«فی أصحابنا من قال:یقضی عنه ولیه.».
2- 2) الکافی 4:123 ح 1،الوسائل 7:241 ب«23»من أبواب أحکام شهر رمضان ح 5.

فمتی أفطر فی الیوم الأول أو الثانی.لم یجب به کفارة إلا أن یکون واجبا.

و إن أفطر فی الثالث،وجب الکفارة.و منهم من خصّ الکفارة بالجماع حسب،و اقتصر فی غیره من المفطرات علی القضاء و هو الأشبه(1).

و حیث وجب علی الولی القضاء هنا،فحکمه حکم ما سبق من جواز الاستنابة، و وجوبه علی الأولیاء المتعدّدین،و کون المنکسر کفرض الکفایة،إلی غیر ذلک من الأحکام.

قوله:«فمتی أفطر فی الیوم الأول أو الثانی لم یجب به کفارة-إلی قوله -و هو الأشبه».

لا خلاف فی فساد الاعتکاف بما یفسد به الصوم لأنه شرطه،و فساد الشرط یقتضی فساد المشروط،و لا فی وجوب الکفارة إذا کان الإفساد بالجماع فی اعتکاف واجب،سواء أ کان متعینا أم لا.و إنما الخلاف فی وجوبها بإفساد المندوب و هو قبل دخول الثالث و ما فی حکمه،و بإفساده مطلقا بغیر الجماع.و منشؤه إطلاق النصوص (1)بوجوب الکفارة بالجماع من غیر تقیید بالواجب،و عدم ذکر غیره من المفسدات.

و الوجه فی ذلک التفصیل.و هو أن إفساد المندوب لا یوجب شیئا بالجماع و غیره لجواز قطعه اختیارا،فکیف یتوجه وجوب الکفارة به،نعم ذلک یتجه علی مذهب الشیخ فی المبسوط (2)حیث أوجبه بالشروع.و إن کان واجبا و أفسده بالجماع وجبت الکفارة لإطلاق النصوص بذلک.و ان کان إفساده بغیره من مفسدات الصوم،فإن کان متعیّنا بنذر و شبهه وجبت کفارة سبب الوجوب من نذر أو عهد أو یمین،فالکفارة لیست من جهة کونه اعتکافا،بل من جهة مخالفة السبب الواجب.

و ان کان الواجب غیر متعیّن وجب قضاؤه خاصة.

ص:112


1- 1) الوسائل 7:406 ب«6»من کتاب الاعتکاف.
2- 2) المبسوط 1 289.

و یجب کفارة واحدة إن جامع لیلا(1).و کذا لو جامع نهارا فی غیر رمضان.و لو کان فیه لزمه کفارتان.

الثانیة:الارتداد موجب للخروج من المسجد،و یبطل الاعتکاف

الثانیة:الارتداد موجب للخروج من المسجد،و یبطل الاعتکاف(2)، قوله:«و تجب کفارة واحدة إن جامع لیلا.إلخ».

قد تقدم أن الجماع فی المندوب لا یوجب شیئا و فی الواجب یوجبها.و حینئذ فیجب تقیید قوله:«و کذا إن جامع نهارا فی غیر رمضان»بما إذا لم یکن الصوم متعیّنا بالنذر و شبهه،کالثالث للمندوب و النذر المطلق،و إلا وجب علیه کفارتان کرمضان:أحدهما للاعتکاف و الأخری للصوم الواجب،لکن کفارة الصوم تجب بحسب سببها حتی لو کان قضاء رمضان بعد الزوال-و الاعتکاف واجب-وجب علیه کفارة الاعتکاف،و کفارة من أفطر فی قضاء رمضان کذلک،و تقیید قوله:«و لو کان فیه لزمه کفارتان»بما إذا کان الاعتکاف فیه واجبا بالنذر و شبهه أو کونه ثالثا، و إلا فکفارة واحدة لأجل الصوم خاصة.

و جملة الأمر أن الجماع إن کان نهارا فی اعتکاف واجب فی شهر رمضان أو ما تعین صومه فکفارتان،لاختلاف الأسباب المقتضی لتعدّد المسبّبات،و التداخل علی خلاف الأصل.و إن کان الجماع لیلا فکفارة واحدة للاعتکاف.و لو کان الإفساد بباقی أسباب فساد الصوم وجب نهارا کفارة واحدة،و لا شیء لیلا.و لو فعل غیر ذلک من المحرمات علی المعتکف کالتطیب و المماراة أثم و لا کفارة.و لو کان بالخروج فی واجب متعین بالنذر و شبهه وجبت کفارته.و لو کان بالخروج فی ثالث المندوب فالإثم و القضاء لا غیر.و کذا لو أفسده بغیر الجماع.و اعلم أن فی کفارة الاعتکاف قولین مرویین:أحدهما کفارة رمضان،و الآخر کفارة ظهار (1).و الثانی أصح روایة،و الأول أشهر فتوی.

قوله:«الارتداد موجب للخروج من المسجد،و یبطل الاعتکاف.إلخ».

الأصح الإبطال إذا لم یکن قد اعتکف ثلاثة لامتناع القربة من الکافر،و لأنه

ص:113


1- 1) الوسائل 7:406 ب«6»من کتاب الاعتکاف.

و قیل:لا یبطل،و إن عاد بنی،و الأول أشبه.

الثالثة:قیل:إذا أکره امرأته علی الجماع،و هما معتکفان

الثالثة:قیل:إذا أکره امرأته علی الجماع،و هما معتکفان(1) نهارا فی شهر رمضان،لزمه أربع کفارات.و قیل:یلزمه کفارتان،و هو الأشبه.

نجس یجب إخراجه من المسجد،و هو مناف للاعتکاف،فیبطل لاستحالة اجتماع المتنافیین.و لو مضی ثلاثة بنی علیها بعد الإسلام إن کان بقی علیه من الواجب شیء.

قوله:«قیل:إذا أکره امرأته علی الجماع و هما معتکفان.إلخ».

و قد تقدم فی الصوم أن المکره لزوجته یتحمل عنها الکفارة،و هنا لا نص علی الخصوص،و حینئذ فتحمّل کفارة الصوم هنا واضح.و أما الاعتکاف فالأصل یقتضی عدم التحمّل،و من ثمَّ ذهب إلیه المصنف.و کان حقه أن یوجب علیه ثلاث کفارات:اثنتان عنه لرمضان و الاعتکاف،و الأخری لتحمل کفارة الصوم.نعم هذا یتوجه علی القول بعدم تحمل کفارة الصوم أیضا فإن فیه خلافا إلا أن المصنف لا یقول به.و قد أطلق الکفارتین أیضا فی المعتبر (1).و المشهور التحمل هنا أیضا،بل قال العلامة فی المختلف:«إن القول بذلک لم یظهر له مخالف» (2)و فی الدروس«لا نعلم فیه مخالفا سوی المعتبر» (3)و کأنه أراد صاحب المعتبر،و إلا فقد صرح هنا أیضا بالخلاف،و حکاه قولا سابقا لکن لم نعلم قائله.و کیف کان فالعمل علی ما ذکره الأصحاب متعیّن و ان کان العدم أقوی دلیلا.و لو کان الجماع لیلا فکفارتان.و کذا یتضاعف لو کان فی واجب غیر شهر رمضان،و إنما خصه هنا بالذکر تفریعا علی ما أسلفه من عدم تعدّد الکفارة إلا فی نهاره.

ص:114


1- 1) المعتبر 2:742.
2- 2) المختلف:254.
3- 3) الدروس:81.
الرابعة:إذا طلّقت المعتکفة رجعیة

الرابعة:إذا طلّقت المعتکفة رجعیة،خرجت الی منزلها(1)،ثمَّ قضت واجبا إن کان واجبا،أو مضی یومان،و إلا ندبا.

الخامسة:إذا باع أو اشتری،قیل:یبطل اعتکافه

الخامسة:إذا باع أو اشتری،قیل:یبطل اعتکافه(2)،و قیل:یأثم و لا یبطل،و هو الأشبه.

السادسة:إذا اعتکف ثلاثة متفرقة

السادسة:إذا اعتکف ثلاثة متفرقة،قیل:یصحّ(3)،لأن التتابع لا یجب إلاّ بالاشتراط،و قیل:لا،و هو الأصح.

قوله:«إذا طلقت المعتکفة رجعیة خرجت إلی منزلها».

لتعیّن الاعتداد علیها فیه و لا یتم إلا بالخروج فیجب.و هذا یتم مع کون الاعتکاف مندوبا أو واجبا غیر متعین،أو مع شرطها الحل عند العارض.و لو کان معینا من غیر شرط،فالأقوی اعتدادها فی المسجد زمن الاعتکاف فإن دین اللّه أحق أن یقضی.و علی تقدیر الخروج یقضی ما فات-مع وجوبه-بعد انقضاء العدة،ان لم تکن قد اشترطت،و إلا لم یجب القضاء.و علی ما اختاره المصنف فی المعتبر (1)یقضی الواجب المطلق مطلقا.و من هنا یعلم ان إطلاق المصنف القضاء علیها لیس بجید.

ثمَّ المقضی هو جمیع زمن الاعتکاف ان کان واجبا و لم یمض منه ثلاثا،و إلا فالمتروک خاصة.و لو کان ثالث المندوب قضته مضافا إلی یومین کما مر.

قوله:«إذ باع أو اشتری قیل:یبطل اعتکافه.إلخ».

الأصح عدم البطلان.و کذا لا یبطل العقد أیضا علی الأقوی،لأن النهی فی المعاملات لا یدل علی الفساد.و غیر البیع من العقود و الإیقاعات حکمه فی عدم البطلان و الابطال حکم البیع بطریق أولی.

قوله:«إذا اعتکف ثلاثة متفرقة قیل:یصح.إلخ».

التفریق هنا یحتمل معنیین،و کل منهما مختلف فیه«أحدهما»ان یعتکف النهار

ص:115


1- 1) المعتبر 2:739.

..........

خاصة فی الثلاثة و یترک اللیل،فإن الشیخ (1)یجیزه مع الإطلاق،و إن کان المصنف قد حکاه عنه مع اشتراطه،و قد تقدم (2)تحقیقه.و«الثانی»أن یعتکف یوما عن نذره مثلا و یوما عن عهده ثمَّ الثالث عن النذر و هکذا.و هذا یصدق علیه التفریق باعتبار اختلاف الأنواع.و قد تقدم الخلاف فی جوازه أیضا و ان کانت الصحة أقوی.و المعنی الأول أدخل فی هذه العبارة،و أوفق للفتوی بعدم الصحة.

ص:116


1- 1) المبسوط:1:290.
2- 2) فی ص 96.

کتاب الحجّ

اشارة

کتاب الحجّ

ص:117

ص:118

کتاب الحج و هو یعتمد علی ثلاثة أرکان.

الأول:فی المقدمات
اشارة

الأول:فی المقدمات،و هی أربع:

المقدمة الأولی الحج

المقدمة الأولی الحج و ان کان فی اللغة القصد،فقد صار فی الشرع اسما لمجموع المناسک المؤدّاة فی المشاعر المخصوصة(1).و هو فرض علی کلّ من اجتمعت فیه الشرائط الآتیة،من الرجال و النساء و الخناثی.

قوله:«الحج و ان کان فی اللغة القصد فقد صار فی الشرع اسما لمجموع المناسک المؤداة فی المشاعر المخصوصة».

أشار بقوله:«فقد صار»الی آخره الی اختیار ثبوت الحقائق الشرعیة،و أنّ نقل الحج و نظائره من العبادات عن معناه اللغوی قد صار علی وجه الحقیقة،إذ لا خلاف فی تحقق النقل فی الجملة.و تحقیق المسألة فی الأصول.

ثمَّ علی تقدیر النقل اختلف الأصحاب فی تعریف الحج،فبعضهم (1)عرّفه بأنّه القصد الی بیت اللّه تعالی لأداء مناسک مخصوصة.لأنّ النقل لمناسبة أولی منه لا لمناسبة،و لأنّه المتبادر من قوله تعالی وَ لِلّهِ عَلَی النّاسِ حِجُّ الْبَیْتِ (2).و من

ص:119


1- 1) کالشیخ فی المبسوط 1:296.
2- 2) آل عمران:97.

..........

قولهم فی الاستعمال الشائع:حجّ بیت اللّه.و فی هذا التعریف مع حججه بحث، و لنا علیه إیرادات کثیرة یطول الکلام فیها قد حققناها فی موضع آخر.

و المصنف عرّفه بأنّه«اسم لمجموع المناسک»الی آخره بناء علی أنّ المتبادر الی الفهم عند أهل الشرع أنّ الحجّ عبادة مرکبة من جملة عبادات کالصلاة المؤلفة من الافعال و الأذکار المخصوصة.و لا یعارضه أنّ المعنی الأوّل یوجب تخصیص المعنی اللغوی،و هذا یوجب النقل،و التخصیص خیر منه،لأنّ ذلک حیث لا یثبت النقل و الحق ثبوته و المراد بالمناسک العبادات المخصوصة،و بالمشاعر محال العبادة فیکون مجموع المناسک فی التعریف بمنزلة الجنس و الباقی بمنزلة الفصل یخرج باقی العبادات.

و یرد علیه أمور:

الأوّل:أنّه إذا کان اسما للمجموع یلزم من فوات بعضها فواته،لأنّ المجموع یفوت بفوات بعض اجزائه،و من المعلوم انّ من أخلّ ببعضها سهوا ممّا لیس بمبطل للحج یصح حجّه،مع أنّ المأتی به لیس مجموع المناسک.

و أجیب:بأنّ الکلام فی المهیّة المعرّفة لا المجزیة،لأنّ الاجزاء انّما جاء بوضع الشارع و استغنائه بالبعض عن البعض،و صدق اسم الحج علی البعض مجاز.

و فیه:انّ التعریف للحج الشرعی،و لا معنی له الاّ ما سمّاه الشارع حجّا سواء أ کان أکمل الأفراد أم لا.و غایة ما هنا أن یکون بعض الأفراد أکمل من بعض.

و یمکن ان یکون المجموع فی العبارة إشارة إلی دفع توهم کون کلّ واحد من تلک المناسک یسمی حجّا،و إنّما الحج أمر مجموع من المناسک،فإنّه لو حذف المجموع یصیر الحج اسما للمناسک،و هی محتملة لإرادة المجموع و کلّ واحد من الافراد،و لا شک انّ الحجّ الصحیح یقتضی مجموع مناسک کیف کان،و حینئذ فکلّ مجموع منها صحّ معه الحج یدخل فی التعریف.و ینبغی حینئذ حمل اللام علی مجرّد

ص:120

و لا یجب بأصل الشرع إلاّ مرّة(1) واحدة،و هی حجّة الإسلام.

الجنس أو نحوه ممّا لا یوجب الاستغراق،و ان أرید العهد یحمل مجموع المناسک علی مجموع منها فانّ ذلک فی مثل هذا الترکیب جائز.

الثانی:ان أراد المناسک الصحیحة لم یحتج الی قوله:«المؤداة فی المشاعر المخصوصة»لأنّها لا تکون الاّ کذلک.و ان أراد الأعمّ دخل الفاسد و هو غیر شرعی،و التعریف انّما هو للحجّ الشرعی،و أفعاله لا تکون إلاّ مؤداة فی المشاعر المخصوصة.

و جوابه:انّ المناسک فی التعریف بمنزلة الجنس کما مرّ،فیدخل فیه باقی العبادات،فلا بدّ له من فصل یخرجها،و لا یستغنی عن باقی التعریف من هذه الجهة.

الثالث:انتقاضه فی طرده بالعمرة فإنها اسم للمجموع المذکور.

و جوابه:خرجت بالمشاعر المخصوصة فانّ مشاعر الحج و هی موضع نسکه غیر مشاعر العمرة و ان کانت مشاعرها أخصّ مطلقا فإنّ المغایرة فی الجملة حاصلة.

الرابع:انطباقه علی کلّ عبادات مقیدة بمکان،لما عرفت من انّ المناسک هی العبادات،و المشاعر مکانها.

و جوابه:خرج غیر الحج بالمخصوصة أیضا فإنّ هذا القید لا یستعمل فی التعریف الاّ کذلک و ان استلزم الاجمال.و یجوز أن یکون اللام فی قوله:«المشاعر المخصوصة»للعهد الذهنی اعنی مشاعر مکّة المعهودة فإنّ هذا الاسم قد غلب علیها بحیث لا یتبادر غیره غالبا.

و اعلم أنّ فی قوله فی أوّل التعریف«اسما»دلالة علی کون التعریف لفظیا لا صناعیّا،و حینئذ فلا یشترط فیه الاطّراد و الانعکاس.فان حصلا کان من کماله.و ان عدما لم یدل علی إخلاله.

قوله:«و لا یجب بأصل الشرع إلاّ مرة».

أراد بأصل الشرع ما وجب بغیر سبب من قبل المکلّف کالنذر و الإفساد فإنّ الشرع أوجبه لکن لا بأصله.

ص:121

و تجب علی الفور.و التأخیر مع الشرائط کبیرة موبقة(1).

و قد یجب الحج بالنذر،و ما فی معناه(2)،و بالإفساد(3)،و بالاستیجار للنیابة.و یتکرر بتکرر السبب.

و ما خرج عن ذلک مستحبّ.

و یستحب لفاقد الشروط،کمن عدم الزاد و الراحلة إذا تسکّع(4)، سواء شّق علیه السعی أو سهل،و کالمملوک إذا أذن له مولاه.

قوله:«و التأخیر مع الشرائط کبیرة موبقة».

لا خلاف فی ذلک عندنا،و الأدلّة علیه من الکتاب (1)و السنة کثیرة (2).و الموبقة هی المهلکة،و هی کنایة عن شدّة عذابها فی الآخرة أو المؤاخذة علیها فی الدنیا، فیصیر مؤخّر الحج بمنزلة الهالک.

قوله:«بالنذر و ما فی معناه».

هو العهد و الیمین.و لو لم یعطف علیه الإفساد و الاستیجار لکانا فی معناه أیضا.

قوله:«و بالإفساد».

لا فرق فی وجوب الحج ثانیا بإفساده،بین کونه واجبا أو مندوبا،فانّ المندوب یجب بالشروع فیه.

قوله:«کمن عدم الزاد و الراحلة إذا تسکّع».

التسکع لغة التردد (3).و المراد به[هنا] (4)تکلّف الحج مع تحمل المشقة فیه، لعدم اجتماع أسبابه کأنّه یصیر بسبب ذلک متردّدا فی امره متحیرا فی اکتساب رزقه

ص:122


1- 1) آل عمران:97 و غیرها.
2- 2) انظر الوسائل 8:3،أبواب الحج و شرائطه.
3- 3) انظر جمهرة اللغة ابن درید 2:840،لسان العرب 6:307.
4- 4) من«م»و«ک».
المقدمة الثانیة فی الشرائط
اشارة

المقدمة الثانیة فی الشرائط،و النظر فی:حجة الإسلام،و ما یجب بالنذر،و ما فی معناه،و فی أحکام النیابة.

القول فی حجة الإسلام

القول فی حجة الإسلام.

و شرائط وجوبها خمسة:

الأول:البلوغ و کمال العقل

الأول:البلوغ و کمال العقل،فلا یجب علی الصبی،و لا علی المجنون.

و لو حجّ الصبی،أو حجّ عنه أو عن المجنون،لم یجز عن حجّة الإسلام.و لو دخل الصبیّ الممیّز أو المجنون فی الحج ندبا ثمَّ کمل کل واحد منهما و أدرک المشعر أجزأ عن حجة الإسلام علی تردد(1).

من (1)زاده و راحلته.

قوله:«و لو دخل الصبی الممیّز أو المجنون الی قوله:«علی تردّد».

منشأ التردّد من وقوع بعض الأفعال بنیّة الندب،و قبل المخاطبة بالوجوب، فلا یجزی عن الواجب،خصوصا إذا قلنا انّ أفعال الصبی تمرینیة لا شرعیّة،و من بقاء معظم الافعال واجبة،و ما مضی بنیّة الندب لا یستحیل اجزاؤه عن الفرض، فقد وقع ذلک فی بعض المواضع.کذا علّلوه (2)،و فیه نظر،فانّ کون معظم الافعال موافقة للوجه لیس دلیلا علی إلحاق الباقی به.مع انّه لا یتم فی جمیع الأنواع کما سیأتی.و اجزاء بعض المندوبات عن الواجب فی بعض المواضع لدلیل لا یقتضی إلحاق غیره به.

و الحال انّه لا نصّ هنا علی شیء،و انّما وقع النص فیهما بعدم اجزاء ما حصل منهما من الحج عن حجة الإسلام.لکن الفتوی بالاجزاء مشهورة،بل ادّعی العلامة

ص:123


1- 1) فی«ج»و زاده.
2- 2) علله العلامة فی المنتهی 2:649.

..........

علیه فی التذکرة الإجماع (1)،و فی القواعد جزم به (2)،و فی المنتهی توقف فی حکمه[1]، و فی التحریر تنظّر[2].و المعتمد الاجزاء تعویلا علی الإجماع المنقول،و عدم العلم بالمخالف علی وجه یقدح فیه.

و قول المصنف:«فأدرک المشعر أجزأ»شامل لمن کمل قبل الوصول الی المشعر،و فیه إذا بقی منه جزء،لأنّ إدراکه یتحقق به کما سیأتی.و لو کان الکمال بعد مفارقته لکن امکنه الرجوع الیه و إدراک اضطراریّة بنیّة الوجوب أمکن الإجزاء أیضا مع فعله.

بقی فی المسألة أمور:

«ألف»:لا ریب علی تقدیر الإجزاء فی وجوب نیة الوجوب بباقی الأفعال بعد الکمال،لوجود المقتضی له،و کون ما مضی من الإحرام و التلبیة و الوقوف بعرفة -لو کان الکمال بعد مفارقتها-مجزیا عن الواجب و ان وقع بنیّة الندب.

لکن قد ذکر جماعة-منهم الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس-أنّهما یجددان نیة الوجوب (3)فیمکن أن یریدوا به نیّة الوجوب لباقی الافعال کما ذکرناه أو للوقوف الذی قد حصل الکمال فی أثنائه،و الأمر فیهما واضح،و یمکن أن یریدوا به تجدید نیّة الإحرام علی وجه الوجوب،لأنّه مستمر الی أن یأتی بالمحلل،فیکون النیة فی أثنائه واجبة لما بقی منه کما لو کان فی أثناء الوقوف،و أن یریدوا به نیّة باقی النسک جملة من حج أو عمرة-بناء علی وجوب نیّة الجملة-و هی النیة التی تذکر عند الخروج،فإذا

ص:124


1- 1) التذکرة 1:299.
2- 2) قواعد الأحکام 1:74.
3- 5) الدروس:83.

و یصحّ إحرام الصبی الممیّز و إن لم یجب علیه(1).و یصحّ أن یحرم عن غیر الممیز ولیه ندبا،و کذا المجنون.

فات بعضها جدّد للباقی.و فی وجوب التجدید بهذین المعنیین نظر،و إن کان الأوجه الوجوب فی الأوّل و العدم فی الثانی.

«ب»:أطلق القائلون بالاجزاء عن حجة الإسلام ذلک من غیر تعرض لکونه مستطیعا قبل ذلک للحج من حیث الزّاد و الراحلة و غیرهما أو غیر مستطیع،فإن أرادوا ذلک الإطلاق فهو مشکل،لأنّ البلوغ و العقل أحد الشرائط الموجبة،کما أنّ الاستطاعة کذلک،فوجود أحدهما (1)دون الآخر غیر کاف فی الوجوب.و صرّح جماعة من المتأخرین باشتراطها سابقا و لا حقا.و هو ظاهر اختیار الدروس (2)،و هو أقوی.و لعلّ مراد المطلق ذلک بمعنی انّ حصول ذلک الشرط فی الأثناء کاف بالنسبة إلیه.

«ج»:هذا الحکم یتوجّه فی القارن و المفرد حیث انّ عمرتهما مؤخّرة فیقع بعد ذلک بنیة الوجوب.امّا فی المتمتّع فیقوی الاشکال لوقوع جمیع العمرة مندوبة، مضافة الی بعض الحج،فیبعد اجزاؤها عن الواجب مع عدم النص علیه خصوصا علی التعلیل بانّ معظم الافعال بعد واقعة بنیّة الوجوب،فانّ المتقدّم منها-خصوصا الأرکان-أعظم و أکبر.و الفتوی مطلقة و کذلک الإجماع المنقول،فینبغی استصحابهما فی الجمیع.و مال إلیه فی الدروس حیث قال:«و یعتد بالعمرة المتقدمة لو کان الحج تمتعا فی ظاهر الفتوی» (3).و قوّی شارح تردّدات الکتاب العدم (4).

قوله:«و یصحّ إحرام الصبی الممیّز و إن لم یجب علیه».

لا إشکال فی صحة إحرام الممیّز من حیث هو ممیز،و ان کانت الصحة متوقفة

ص:125


1- 1) فی«ج»و«م»أحدها.
2- 2) الدروس:83.
3- 3) الدروس:83.
4- 4) إیضاح ترددات الشرائع 1:136.

و الولیّ هو من له ولایة المال،کالأب،و الجدّ للأب،و الوصیّ(1).

و قیل:للأمّ ولایة الإحرام بالطفل(2).

و نفقته الزائدة تلزم الولیّ دون الطفل(3).

علی أمر آخر کإذن الأبوین،لأنّ الحج المندوب متوقف علی إذنهما علی الأقوی.و فی القواعد جعله موقوفا علی إذن الأب (1)،و أطلق الشیخ(رحمه اللّه)[1]عدم توقفه علیهما و ان کان مستحبّا.و لا فرق فی ذلک بین الصغیر و الکبیر و یختص الصغیر باشتراط اذن الولی و ان لم یکن أبا.و امّا المجنون و غیر الممیّز فیحرم عنهما الولیّ لا بمعنی کونه نائبا عنهما بل بأن یجعلهما محرمین سواء أ کان محلاّ أم محرما فهو فی الحقیقة محرم بهما لا عنهما،فیقول:«اللّهم إنّی قد أحرمت بابنی هذا الی آخر النیة».و لو نوی «أحرم به الی آخره»صحّ.و یکون المولّی علیه حاضرا عنده و یأمره بالتلبیة إن أحسنها و الاّ لبّی عنه.و یلبسه الثوبین،و یجنّبه تروک الإحرام.فإذا أراد الطواف فعل به صورة الوضوء ثمَّ طاف به،و لو فی حال طوافه ان لم یمکنه المشی.و کذا یأمره بإیقاع صورة الصلاة إن أمکن،و الاّ صلّی عنه.و هکذا القول فی جمیع الافعال.

قوله:«کالأب و الجدّ للأب،و الوصی».

و لو وکّلوا أحدا صحّ أن یتولی ذلک،فان ذلک فعل یدخله النیابة.

قوله:«و قیل:للأم ولایة الإحرام بالطفل».

هذا هو الأصح لصحیحة عبد اللّه بن سنان عن الصادق علیه السلام،و فیها «انّ لها اجره» (2).

قوله:«و نفقته الزائدة تلزم الولی دون الطفل».

المراد بها ما یغرمه زائدا علی ما یغرمه لو کان حاضرا فی بلده،کآلات السفر

ص:126


1- 1) قواعد الاحکام 1:72.
2- 3) التهذیب 5:6 ح 16،الاستبصار 2:146 ح 478،الوسائل 8:37 ب«20»من أبواب وجوب الحج ح 1.
الثانی:الحریة

الثانی:الحریة،فلا یجب علی المملوک و لو أذن له مولاه(1).و لو تکلّفه بإذنه صحّ حجّه،لکن لا یجزیه عن حجّة الإسلام.فإن أدرک الوقوف بالمشعر معتقا أجزأه(2).

و المرکب و غیرهما ممّا کان مستغنیا عنه فی حضره.و انّما یلزمه ذلک مع بقاء نفقة مأکله و نحوه علی ما کان،امّا لو نقصت فی السفر نقصانا یقابل الزائد من وجه آخر أو بعضه،ففی غرامة المقابل نظر،أظهره مقابلة المجموع بالمجموع لا الأفراد الخاصة، فلا یغرم المقابل مطلقا و کذا یغرم الولی کفارات الإحرام اللاحقة للصبی اللازمة عمدا و سهوا،کالصید و هو منصوص (1).امّا اللازمة عمدا لا سهوا-کالطیب و اللبس-فان فعله ناسیا فلا شیء (2)،و عامدا وجهان مبنیان علی انّ عمد الصبی عمد أو خطأ،فعلی الأول یجب علی الولی،و لا شیء علی الثانی.و قد نصّوا علی انّ عمده فی الجنایة علی الآدمی خطأ،و قوّی فی التذکرة الثانی (3).و یترتب علیهما ما لو وطأ عمدا حیث یفسد به الحج،فعلی الثانی لا یجب القضاء بعد البلوغ،و علی الأوّل یحتمله،لانّه من أحکام العامد.و یضعّف بأنّ إیجاب القضاء انّما یتوجّه إلی المکلّف، و هو منتف.

قوله:«و لو أذن له مولاه».

بمعنی عدم وجوب تلبسه به مع إذنه.لکن لو تلبّس وجب کغیره من افراد المندوب منه.و حینئذ فللسید الرجوع فی الاذن قبل التلبس لا بعده.و لو لم یعلم العبد برجوعه قبل التلبس حتّی فعله فالظاهر وجوب الاستمرار.

قوله:«فإن أدرک الوقوف بالمشعر معتقا أجزأه».

إنّما جزم بالاجزاء هنا

ص:127


1- 1) الفقیه 2:265 ح 1291،التهذیب 5:409 ح 1424،الکافی 4:303 ح 1،الوسائل 8:208 ب«17»من أبواب أقسام الحج ح 5.
2- 2) کذا فی«ج»و«ن»و هو الصحیح ظاهرا و فی سائر النسخ فلا شیء علیه.
3- 3) التذکرة 1:298.

و لو أفسد حجّه ثمَّ أعتق مضی فی الفاسد،و علیه بدنة،و قضاه، و أجزأه عن حجة الإسلام.و إن أعتق بعد فوات الموقفین،وجب القضاء، و لم یجز عن حجة الإسلام(1).

و تردد فی الصبی و المجنون لوجود النص فیه (1)دونهما.

و الکلام فی وجوب تجدید نیة الوجوب و غیره من الأحکام السابقة آت هنا، غیر إنّ اشتراط الاستطاعة السابقة هنا أقوی إشکالا،خصوصا علی القول بإحالة ملکه.و ربّما قیل بعدم اشتراطها سابقا هنا بخلافهما.نعم یشترط وجودها للباقی قطعا لمشارکته لهما فی الحکم.و قطع فی الدروس باشتراطها فیه متقدمة و لاحقة (2)و لم یتعرض الأکثر لشیء.

قوله:«و لو أفسد حجّة ثمَّ أعتق-إلی قوله-و لم یجز عن حجة الإسلام».

لمّا کان الحج المأذون صحیحا و إحرامه متعبدا (3)به یترتب علیه أحکامه،و من جملتها وجوب المضیّ فیه مع إفساده و قضاؤه کالحر.و یصح منه القضاء فی حال رقّه و لیس للسید منعه من القضاء،لأنّ اذنه فی الحج اذن فی مقتضاه،و من جملته القضاء لما أفسده.و لو أعتقه بعد التلبس به فان کان قبل الوقوف بالمشعر مضی فیه و قضاه و أجزأه عن حجّة الإسلام،سواء جعلنا إکمال الأولی عقوبة و الثانیة حجّة الإسلام أم عکسنا،امّا الأوّل فظاهر،لوقوع حجة الإسلام فی حال الحریة التامة،و امّا الثانی فلأنّ الحجة لو صحّت لاجزأت عن حجة الإسلام،فکذا إذا أفسدت فأکملت و قضیت،لأنّ الفعلین قائمان مقامها.و لو کان العتق بعد فوات الموقفین کان علیه إتمام الحجة و یلزمه القضاء و حجة الإسلام.و یجب علیه البدأة بحجّة الإسلام،فلو

ص:128


1- 1) الفقیه 2:265 ح 1290،الاستبصار 2:148 ح 485،التهذیب 5:5 ح 13،الوسائل 8:35 ب«17»من أبواب وجوب الحج ح 2.
2- 2) الدروس 83.
3- 3) فی«و»و«ل»معتدا به».
الثالث:الزاد و الراحلة

الثالث:الزاد و الراحلة،و هما یعتبران فیمن یفتقر الی قطع المسافة(1) و لا تباع ثیاب مهنته(2) و لا خادمه،و لا دار سکناه للحج(3).

قدم القضاء قیل:ینعقد بحجّة الإسلام لأنّها آکد،و کان القضاء فی ذمته.و الوجه عدم الاجزاء عن أحدهما.و انما یجب علیه حجة الإسلام مع حصول الاستطاعة الشرعیة،فلو لم تکن حاصلة قدّم القضاء إذ یکفی فیه الاستطاعة العادیة.

قوله:«و هما معتبران فیمن یفتقر الی قطع المسافة».

احترز بالمفتقر الی قطع المسافة عن أهل مکّة و ما قاربها ممّن یمکنه السعی من غیر راحلة بحیث لا یشق علیه عادة،فإنّ الراحلة حینئذ غیر شرط.و لو لم یتمکن من المشی إلی مثل عرفة اعتبر فی حقه وجود ما یندفع به حاجته کالبعید.و لو أمکن البعید المشی من غیر مشقة لم یجب.و فی تحدید القرب الموجب لذلک خفاء.امّا الزاد فیعتبر فی الجمیع فمن لم یجده لم یلزمه الحج.

و لا یشترط فی الراحلة و الآلات ملک العین،بل التمکن منها تملّکا أو استئجارا.

قوله:«و لا تباع ثیاب مهنته».

المهنة بالفتح:الخدمة.و نقل الجوهری عن الکسائی الکسر،و أنکره الأصمعی و یقال:امتهنت الشیء:ابتذلته (1).و المراد بثیاب المهنة ما یبتذل منها غالبا.

و خرج بها ثیاب التجمّل،فمقتضاه عدم استثنائها.و استثنی الأکثر (2)الثیاب مطلق،و المراد بها ما یلیق بعادته بحسب زمانه و مکانه و شرفه،فالزائد عن ذلک و لو فی وصفه یباع،و الناقص یستثنی قدر ثمنه و حلی المرأة المعتاد لها بحسب حالها و زمانها و مکانها فی حکم الثیاب.

قوله:«و لا خادمه،و لا دار سکناه».

هذا إذا کان من أهل الخدمة و کان الخادم صالحا لأمثاله فلو زاد فی الوصف

ص:129


1- 1) الصحاح 6:2209 مادة«مهن».
2- 2) منهم المحقق فی المعتبر 2:328،و العلامة فی الإرشاد 1:301.

و المراد بالزاد قدر الکفایة من القوت و المشروب ذهابا و عودا(1).

عن عادته وجب الاعتیاض عنه بما دونه ان تحصلت من ذلک الاستطاعة.و کذا القول فی دار السکنی.و کذا یستثنی له فرس الرکوب ان کان من أهلها.و لا خلاف فی استثناء هذه الأربعة کما ذکره العلاّمة فی التذکرة (1)،و ان کانت النصوص غیر مصرّحة بها.و الحق الأصحاب بها کتب علمه مع عدم الغنی عنها.فلو کان له بکتاب نسختان بیع الزائد.و لو لم یکن له هذه المستثنیات استثنی له ثمنها.و فی استثناء الآت الصنائع التی یضطر إلیها و أمتعة المنزل نظر،أقربه العدم فی الأوّل، و الثبوت فی ما یضطر الیه من الثانی کالفراش و نحوه.و لا یستثنی له غیر ذلک من العقار و غیره و ان کان متخذا للنفقة.

قوله:«و المراد بالزاد قدر الکفایة من القوت و المشروب ذهابا و عودا».

المعتبر فیهما ما یلیق بأمثاله بحسب حاله من رفعة و غیرها.و لا یشترط قدرته علی عین الزاد مع وجود الباذل له فی الطریق،بل یکفی القدرة علیه أو علی ثمنه.

و لو لم یوجد فی الطریق اشترط القدرة علی عینه و حمله.و فی حکم القوت و المشروب الکسوة و آلات السفر و أوعیته المحتاج إلیها.

و لا فرق فی اعتبار العود بین من له أهل و ملک فی البلد و غیره عندنا.و لا فرق فی الزاد بین ما یحتاج الیه لنفسه و دابّته.

و یظهر من التذکرة (2)انّه لا یجب حمل الماء و العلف من البلد و لا من أقرب البلدان إلی مکّة کأطراف الشام لما فیه من عظم المشقة و عدم جریان العادة به و عدم إمکان حمل الماء للدواب فی جمیع الطریق،فاذا لم یوجد فی المنازل التی ینزلها علی حسب العادة لم یجب الحج بخلاف الطعام.

و لو احتاج الی خادم لزمنة أو رفعة[1]یصحبه معه فی السفر فمئونته من الزاد

ص:130


1- 1) التذکرة 1:302.
2- 2) التذکرة 1:301.

و بالراحلة راحلة مثله(1).

و یجب شراؤها و لو کثر الثمن مع وجوده و قیل:إن زاد عن ثمن المثل لم یجب(2)،و الأوّل أصحّ،و لو کان له دین و هو قادر علی اقتضائه وجب علیه(3).

و الراحلة جزء من الاستطاعة.

قوله:«و بالراحلة راحلة مثله».

المعتبر فی راحلة مثله حاله فی القوة و الضعف،لا فی علو المنصب و العادة فإن کان یستمسک علی الراحلة من غیر محمل و لا یلحقه ضرر و لا مشقة شدیدة لم یعتبر فی حقّه الاّ وجدان الراحلة.و لو کان شیخا أو ضعیفا أو امرأة یحتاجون الی المحمل اعتبر فی حقهم.و لو وجد فی المحمل مشقة عظیمة لا یتحمل مثلها عادة اعتبرت الکنیسة.و لا فرق فی ذلک بین الرجل و المرأة.

قوله:«و یجب شراؤها و ان کثر الثمن مع وجوده و قیل:إن زاد عن ثمن المثل لم یجب».

القائل بذلک الشیخ (1)(رحمه اللّه)فلم یوجب الحج علی من فقد عین الزاد و الراحلة و ما یلحق بهما من الآلات و مئونة عیاله إلاّ إذا وجدها بثمن المثل بحسب الزمان و المکان.و الأصح الوجوب مطلقا مع القدرة،و قیده جماعة (2)بعدم الإجحاف.

قوله:«و لو کان له دین و هو قادر علی اقتضائه وجب علیه».

یتحقق القدرة علیه بإمکان تحصیله بنفسه لمن یعتاد ذلک،أو بغلامه،و من

ص:131


1- 1) المبسوط 1:300.
2- 2) کالعلامة فی التذکرة 1:301،و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 3:127 و حاشیته علی الشرائع: 133«مخطوط».

فان منع منه و لیس له سواه سقط الفرض(1).و لو کان له مال و علیه دین بقدره لم یجب،الاّ أن یفضل عن دینه ما یقوم بالحج.

و لا یجب الاقتراض للحج الاّ أن یکون له مال بقدر ما یحتاج إلیه زیادة عمّا استثنیناه(2).

و لو کان معه قدر ما یحجّ به،فنازعته نفسه الی النکاح،لم یجز صرفه فی النکاح،و إن شقّ ترکه(3) و کان علیه الحج.

جری مجراه.و لو احتاج الی امداد الحاکم و وجد فهو مستطیع،و کذا لو احتاج الی امداد حاکم الجور و نحوه و انتفی الضرر علی أصح القولین.

قوله:«فان منع منه و لیس له سواه،سقط الفرض».

المراد بسقوطه عدم تحققه علی هذه الحالة الی أن یقدر علیه.و یتحقق المنع منه بإعسار المدیون،أو العجز عن أخذه منه بأحد الوجوه المتقدمة.

قوله:«و لا یجب الاقتراض للحج الاّ أن یکون له مال بقدر ما یحتاج إلیه زیادة عما استثنیناه».

إذا کان له مال زائد عما استثنی یمکن الحج به لم یتعین الاقتراض للحج،بل یتخیر بینه و بین بذل ذلک المال فیه،فإطلاق وجوب الاقتراض علی هذا الوجه غیر جیّد،بل انّما یجب إذا لم یمکن الحج بدونه،کما لو کان ماله من جنس لا یمکن تحصیل الزاد و الراحلة به،و احتاج الی اقتراض الجنس الذی یتأدّی به،لصدق التمکن بذلک المقتضی لکونه مستطیعا.

و لو توقف تحصیل القرض حینئذ علی بذل زیادة بوجه شرعی و کانت مقدورة وجب بذلها.و یمکن أن یقال:إذا أمکن تأدّی الحج بالقرض وجب فی الجملة، سواء أ کان الوجوب تخییریا کما لو أمکن به و بغیره،أم عینیّا کما إذا انحصر فیه، فإطلاق الوجوب فی العبارة المستفاد من الاستثناء صحیح علی الحالین.

قوله:«و لو کان معه قدر ما یحجّ به فنازعته نفسه الی النکاح لم یجز صرفه فی النکاح،و ان شقّ ترکه».

قیّد ذلک جماعة

ص:132

و لو بذل له زاد و راحلة،و نفقة له و لعیاله وجب علیه(1).

من الأصحاب[1]بما إذا لم یلزم من ترکه ضرر شدید لا یحتمل مثله فی العادة،أو خشی حدوث مرض،أو الوقوع فی الزنا،و الاّ قدّم النکاح،و لا بأس به.

قوله:«و لو بذل له زاد و راحلة و نفقة له و لعیاله وجب علیه».

إطلاق الحکم یقتضی عدم الفرق بین ما لو وثق بالباذل و عدمه،و بین ما لو وجب البذل بنذر و شبهه و عدمه.و النصوص (1)مطلقة أیضا،و الأقوی الوجوب مطلقا،عملا بالإطلاق.و لزوم تعلیق الواجب بالجائز یندفع بانّ الوجوب مشروط بالاستمرار،فلا یمنع تعلیقه حینئذ،إنّما یمتنع تعلیق الواجب المطلق به،مع أنّ ذلک کلّه لا یقصر عمّا لو ذهب المال فی أثناء الطریق،أو غصب،أو منع من المسیر، و نحو ذلک،فانّ الوجوب المحکوم به ظاهرا یسقط.

و اشترط بعض الأصحاب تملیکه إیّاه (2)،و آخرون وجوب بذله علیه،و الأجود عدم الاشتراط.نعم یشترط بذل عین الزاد و الراحلة،فلو بذل له أثمانها لم یجب القبول،و کذا لو نذر لمن یحجّ و أطلق ثمَّ بذله لمعیّن أو اوصی بمال لمن یحجّ ثمَّ بذله کذلک،لانّ ذلک یتوقف علی القبول،و هو شرط للواجب المشروط،فلا یجب تحصیله.و انّما یتوقف الوجوب علی بذل جمیع ما ذکر إذا لم یملک المبذول له شیئا زائدا علی المستثنیات،و الاّ کفی فیه بذل ما یحصل به الکفایة مضافا الی ماله.

و لا یشترط فی الوجوب بالبذل عدم الدّین،أو ملک ما یوفیه به،بل یجب الحج و ان بقی الدّین،نعم لو بذل له ما یکمل به الاستطاعة اشترط فی ماله الوفاء بالدین، و کذا لو وهبه مالا مطلقا.و لو شرط علیه الحج به فکالمبذول.

ص:133


1- 2) الکافی 4:266 ح 1،التهذیب 5:3 ح 3،الاستبصار 2:140 ح 456،الوسائل 8:26 ب «10»من أبواب وجوب الحج.
2- 3) کابن إدریس فی السرائر 1:517.

و لو وهب له مال لم یجب علیه قبوله(1).

قوله:«و لو وهب له مال لم یجب قبوله».

لانّ قبول الهبة نوع من الاکتساب،و هو غیر واجب للحج،لانّ وجوبه مشروط بوجود الاستطاعة،فلا یجب تحصیل شرطه،بخلاف الواجب المطلق.و من هنا ظهر الفرق بین البذل و الهبة فإنّ البذل یکفی فیه نفس الإیقاع فی حصول القدرة و التمکن فیجب بمجرّده.و یظهر من الدروس انّ من حجّ فی نفقة غیره أجزأه عن حجّة الإسلام بغیر خلاف بخلاف ما لو تسکّع (1).و فیه دلالة علی الوجوب بمجرّد البذل لانّ الاجزاء فرع الوجوب.

بقی فی المسألة بحث،و هو أنّه قد علم من عدم وجوب قبول الهبة و نحوها من أنواع الاکتسابات انّ وجوب الحج مشروط.و تقدّم فی المسائل السابقة وجوب تحصیل جملة من الشرائط کالزاد و الراحلة و الآلات عند وجود الثمن،و تحصیل المعین للعاجز،و مثله الرحم للمرأة حیث یحتاج الیه،و وجوب ذلک لا یتم إلاّ إذا کان الوجوب مطلقا لیجب تحصیل شرطه،و ظاهر ذلک التدافع.

و دفعه بانّ موضوع الوجوبین متغایر،فمحل الأوّل نفس الشرط أعنی الاستطاعة و نحوها،و محلّ الثانی متعلق الاستطاعة و هو نفس الزاد و الراحلة.و غایة ما یلزم انّ الشیء الواحد قد یکون وجوبه مطلقا من وجه مشروطا من آخر،فالحج مثلا بالنظر الی الاستطاعة مشروط فکلّ ما یکون داخلا فی مسمّاها لا یجب تحصیله،و لا یجب الحج إلاّ إذا حصل،و بعد حصولها مع باقی الشرائط یصیر الوجوب مطلقا،فیجب تحصیل ما یتوقف علیه من الآلات و الزاد و الراحلة و الاقتراض و نحوها.

و فرّق بعضهم (2)بین الأمرین بأنّ شرط الواجب المشروط الذی لا یجب تحصیله هو الذی قرن به الأمر،امّا غیره من الشروط الباقیة فإنّ الأمر بالإضافة إلیها

ص:134


1- 1) الدروس:83.
2- 2) کالمحقق الثانی فی حاشیته علی الشرائع:134«مخطوط».

و لو استؤجر للمعونة علی السفر(1)،و شرط له الزاد و الراحلة،أو بعضه و کان بیده الباقی مع نفقة أهله،وجب علیه،و أجزأه عن الفرض إذا حجّ عن نفسه.و لو کان عاجزا عن الحجّ فحجّ عن غیره لم یجزه عن فرضه، و کان علیه الحج إن وجد الاستطاعة.

مطلق.و فیه نظر،لانّ ذلک و ان تمَّ فی الحجّ لا یتم فی غیره من الواجبات المشروطة، کالزکاة فإنّ وجوبها مشروط بوجود المال و لا یجب اکتسابه،مع انّ هذا الشرط لیس مقترنا بالأمر،فإنّ الأوامر بها من الکتاب و السنة متظافرة،و لیس فیها ذلک،بخلاف الأمر بالحج،و إنّما استفید کون وجوب الزکاة مشروطا من دلیل خارج،و أبلغ ما فیها انّها مقترنة غالبا بالصلاة فی الأمر،مع انّ وجوب الصلاة مطلق،و وجوب الزکاة مشروط.و الاولی ان یراد بالواجب المشروط ما ثبت شرعا توقف الحکم بوجوبه علی الشرط،سواء اقترن معه فی الأمر أم انفک عنه،و بالمطلق ما لا یتوقف الحکم بوجوبه علیه،و ان توقف وجوده أو صحته علی شرط.

قوله:«و لو استوجر للمعونة علی السفر.إلخ».

انّما یجب علیه الحج مع تحقق الاستیجار بالإیجاب و القبول،فقبل ذلک لا یجب و ان أمکن،لأن قبول الإیجاب تحصیل للشرط و هو غیر واجب.ثمَّ إذا وقع الاستیجار للمعونة و شرط له فی العقد الزاد و الراحلة دائما لا فی وقت مخصوص کحال التعب،أو فی وقت و کان الأجیر مالکا لما یحصل به بقیّة الشرط وجب علیه الحج و أجزأه عن حجّة الإسلام،لتحقق الشرط و هو الاستطاعة.و لو کان الاستیجار لا علی هذا الوجه لم یجب.

و یبقی فی المسألة علی تقدیر الوجوب اشکال و هو انّ القصد إلی مکّة و المشاعر حینئذ یجب لأجل العمل المستأجر علیه،و وجوب الحج یقتضی إیقاعه عن نفسه و إنشاء السفر لأجله،و هما متنافیان فلا یجتمعان،لکن وجوبه للمعونة سابق علی الاستطاعة،فینبغی أن یقدّم السفر لها علی الحج الواجب،کما لو نذر الحج فی سنة معینة ثمَّ استطاع بحجّة الإسلام.

ص:135

الرابع:أن یکون له ما یموّن عیاله(1) حتّی یرجع

الرابع:أن یکون له ما یموّن عیاله(1) حتّی یرجع،فاضلا عمّا یحتاج الیه.و لو قصر ماله عن ذلک لم یجب علیه.و لو حج عنه من یطیق الحج لم یسقط عنه فرضه،سواء کان واجد الزاد و الراحلة أو فاقدهما.

و جوابه منع انّ السفر لحجّة الإسلام یجب بمحض قصده لها،بل الواجب تحصیل السیر الذی یتوقف الحج علیه،سواء کان لأجله أم لأجل غیره أم لهما.و من ثمَّ جاز له قصد التجارة فی حجّة الإسلام،و اجارة نفسه للمعونة بعد وجوب الحج علیه،و غیرهما (1)من الأمور الجائزة و لم یناف الواجب إجماعا.و الفرق بین وجوب السفر لغیر الحج و بین نذر الحج فی السنة المعینة واضح،فانّ الواجب للإسلام انّما هو الحج،و هو الأفعال المخصوصة فی الزمان المخصوص،و إیقاعه لأجل حجّة الإسلام و النذر متناف،بخلاف السفر لغیره،ثمَّ إیقاع الأفعال لأجله،فإنّ الغرض من السفر انّما هو مجرّد انتقال البدن الی تلک الأمکنة لیتحقق الفعل،فکیف ما حصل الانتقال أجزأ،حتی لو تحققت الاستطاعة فانتقل ساهیا أو مجنونا و نحو ذلک ثمَّ أفاق و ذکر عند الشروع فی الأفعال صحّ الحجّ.و نظیر ذلک ما لو وجب علی المکلف الطهارة و الماء فی موضع بعید،فمشی الیه بقصد آخر أو بقصدهما ثمَّ تطهّر فإنّه یمتثل الأمر.

و قد ظهر من ذلک انّ نیّة الحجّ عند الشروع فی السفر شرط لکماله و حصول الثواب به لا واجبة بحیث یتوقف علیها الصحة أو یحصل الإثم بترکها.و یظهر من ذلک فوائد أخر یأتی بعضها ان شاء اللّه.

قوله:«أن یکون له ما یموّن عیاله.إلخ».

المعتبر مئونة واجب النفقة من العیال خاصة،و یعتبر فیها الاقتصاد بحسب حالهم من غیر إسراف و لا تقتیر.و لو احتاجوا إلی کسوة اعتبرت أیضا،و لعلّها داخلة فی المؤنة لغة و ان لم یدخل عرفا.و لا یعتبر وجودها دفعة قبل السفر،بل لو حصلت إدرارا من عقار و غیره کفی.

ص:136


1- 1) فی«ج»و غیرها.

و کذا لو تکلف الحج مع عدم الاستطاعة(1).

و لا یجب علی الولد بذل ماله لوالده فی الحج(2).

الخامس:إمکان المسیر

الخامس:إمکان المسیر و هو یشتمل علی الصحة،و تخلیة السرب(3)، و الاستمساک علی الراحلة،و سعة الوقت لقطع المسافة.

قوله:«و کذا لو تکلف الحج مع عدم الاستطاعة».

لا فرق بین حجّة کذلک ماشیا أو راکبا،لانّ الحج علی هذه الحالة غیر واجب،فاذا حصل شرط الوجوب الذی هو کالوقت له وجب علیه الحج ثانیا، بخلاف ما لو تکلّفه من وجب علیه بالمشی و غیره فإنّه یجزیه.

قوله:«و لا یجب علی الولد بذل ماله لوالده فی الحج».

نبّه بذلک علی خلاف الشیخ(رحمه اللّه)حیث أوجب علی فاقد الاستطاعة أن یأخذ من مال ولده قدر ما یحجّ به علی الاقتصاد،و أفتی به فی النهایة (1)و جعله فی المبسوط (2)و الخلاف[1]من مرویات أصحابنا،و ادّعی إجماعهم علیها.و المستند صحیحة سعید بن یسار عن الصادق علیه السلام (3).و حملت علی الاقتراض منه لمن وجب علیه الحج،کما یقترض منه للنفقة،أو علی استحباب بذل الولد ماله للأب لیحجّ به،کما یستحب له اعفافه.

قوله:«تخلیة السّرب».

هو-بفتح السین المهملة و الراء الساکنة-الطریق،و المراد عدم المانع من سلوک الطریق من لص و عدو و غیرهما،و المرجع فی ذلک الی ما یعلمه أو یغلب علی ظنّه بقرائن الأحوال.

ص:137


1- 1) النهایة:204.
2- 2) المبسوط 1:299.
3- 4) التهذیب 5:15 ح 44،الاستبصار 3:50 ح 165 بتفاوت،الوسائل 8:63 ب«36»من أبواب وجوب الحج ح 1.

فلو کان مریضا بحیث یتضرر بالرکوب لم یجب.و لا یسقط باعتبار المرض مع إمکان الرکوب.و لو منعه عدو،أو کان معضوبا لا یستمسک علی الراحلة(1)،أو عدم المرافق مع اضطراره الیه،سقط الفرض.

و هل یجب الاستنابة مع المانع من مرض أو عدو؟قیل:نعم،و هو المروی،و قیل:لا(2).

قوله:«أو معضوبا لا یستمسک علی الراحلة».

المعضوب الضعیف،سواء بلغ فی الضعف ان لا یستمسک علی الراحلة أم لا.و حینئذ فوصف الاستمساک علی الراحلة فی العبارة مخصص لا موضح.و انّما یسقط عنه الحج مع عجزه عن الاستمساک علیها،و عجزه عن المحمل و نحوه،فلو أمکن وجب و لو امکنه الاستمساک لکن بمشقة عظیمة لا تتحمل عادة لم یجب.

و مثله مقطوع الیدین أو الرجلین و الشیخ الکبیر.

قوله:«و هل یجب الاستنابة مع المانع من مرض أو عدوّ؟قیل:نعم، و هو المروی،و قیل:لا».

القائل بذلک ابن إدریس (1)،و قوّاه فی المختلف (2).و الأصح الوجوب لصحیحة محمد بن مسلم و غیرها (3).و موضع الخلاف ما إذا عرض المانع قبل استقرار الوجوب،امّا لو استقر ثمَّ عرض المانع وجبت الاستنابة قولا واحدا.و لا فرق فی ذلک کلّه بین العاجز لعدوّ أو مرض أو خلقة.و انّما تجب الاستنابة مع الیأس من البرء و معه فالوجوب فوریّ کأصل الحج.و لو لم یحصل الیأس لم تجب و ان استحبّت.

و یظهر من الدروس وجوب الاستنابة علی التقدیرین و ان لم یجب الفوریة مع عدم الیأس (4).

ص:138


1- 1) السرائر 1:516.
2- 2) المختلف:257.
3- 3) الوسائل 8:43 ب«24»من أبواب وجوب الحج.
4- 4) الدروس:84.

فإن أحجّ نائبا،و استمر المانع،فلا قضاء.و إن زال و تمکن وجب علیه ببدنه.و لو مات بعد الاستقرار و لم یؤدّ قضی عنه(1).

و لو کان لا یستمسک خلقة قیل:یسقط الفرض(2) عن نفسه و ماله، و قیل:یلزمه الاستنابة،و الأوّل أشبه.

قوله:«فإن أحجّ نائبا و استمر المانع فلا قضاء-إلی قوله-قضی عنه».

إذا حصل العذر المانع من الحج بنفسه،فامّا أن یکون قد سبق استقرار الحج فی ذمّته أو لا،و علی التقدیرین فامّا أن ییأس من البرء أو لا،و علی التقدیرات الأربعة فأمّا ان یستنیب للحج أو لا،و علی التقدیرات الثمانیة امّا ان یحصل له البرء قبل الموت بحیث یمکنه الحج بنفسه و ان کان علی خلاف الغالب أو لا،فالصور ستة عشر و حکمها مجمله انّه متی یئس من البرء وجبت الاستنابة،سواء أسبق الاستقرار أم لا،و قد تقدّم.

و إن لم یحصل الیأس جازت الاستنابة،ثمَّ إن برئ و امکنه الحج بنفسه وجب،و ان استمر المانع أجزأ مع الیأس،و وجبت الاستنابة ثانیا لا معه لعدم الوجوب سابقا.و لو لم یستنب حتّی مات وجب القضاء عنه،سواء اتفق برؤه أم لا.

و هو المراد من قوله:«و لو مات بعد الاستقرار.إلخ».و یمکن أن یرید ما هو أعمّ منه و ممّن استناب ثمَّ برئ و تمکّن من الحج بنفسه،فانّ الوجوب یستقر علی التقدیرین.

قوله:«و لو کان لا یستمسک خلقة قیل:یسقط الفرض.إلخ».

الکلام فی هذه المسألة کما سبق،بل یمکن ردّها الی قوله:«أو کان معضوبا لا یستمسک علی الراحلة»فإنّه یشمل الخلقی و غیره،و انّما أعادها لینبّه علی حکمها بالخصوص،فانّ ظاهر النصوص (1)دالّ علی حکم من عرض له العجز، لانّه فرضه فی شیخ کبیر و فی من عرض له مرض،فالعجز الأصلی أبعد عن الحکم، لإمکان حمل النصوص علی ما لو سبق الوجوب علی العجز،بخلاف العاجز الأصلی

ص:139


1- 1) أی المشار إلیها فی الصفحة المقابلة.

و لو احتاج فی سفره إلی حرکة عنیفة للالتحاق أو الفرار فضعف سقط الوجوب فی عامه،و توقّع المکنة(1) فی المستقبل.و لو مات قبل التمکن و الحال هذه،لم یقض عنه.و یسقط فرض الحج،لعدم ما یضطر إلیه من الآلات،کالقربة و أوعیة الزاد.

فإنّه لا یتصور فیه سبق الاستقرار.و الأصح وجوب الاستنابة فی الموضعین لعدم العلم بالقائل بالفرق.و فی بعض الروایات«سألته عن رجل مسلم حال بینه و بین الحجّ أمر یعذره اللّه فیه،فقال:علیه أن یحجّ عنه من ماله» (1).

قوله:«و لو احتاج فی سفره الی حرکة عنیفة-إلی قوله-توقع المکنة».

لا خلاف فی السقوط علی تقدیر الضعف عن الحرکة،بل و لا مع القدرة علیه بمشقة لا یتحمل مثلها عادة لفقد شرط الوجوب و هو إمکان المسیر و مقتضی ذلک انّه لو تکلّف و تحمّل المشقة فأدرک الحج لم یجزه عن حجّة الإسلام مع القدرة،و کذا المریض و المعضوب و الممنوع بالعدو،لانّ فقد الشرط یستلزم عدم المشروط کما لو تکلّف الفقیر.

و فرّق فی الدروس بین هؤلاء و بین الفقیر فاجتزأ بالحج منهم علی تقدیر التکلّف دونه،فقال:«و عندی لو تکلّف المریض و المعضوب و الممنوع بالعدو و تضیّق الوقت أجزأ،لأنّ ذلک من باب تحصیل الشرط فإنّه لا یجب،و لو حصّله وجب و أجزأ،نعم لو ادّی ذلک الی إضرار بالنفس یحرم إنزاله،و لو قارن بعض المناسک احتمل عدم الاجزاء» (2)انتهی.

و أشار بقوله:«عندی»إلی انّ الأصحاب لم یفرّقوا بین الشرائط بل حکموا بانّ من حج مع عدم استکمالها لا یجزیه،فیدخل فیه من تکلف إمکان المسیر.

و بقوله:«لأنّ ذلک من باب تحصیل الشرط»الی وجه إخراج هذا الشرط -و هو إمکان المسیر-عن باقی الشرائط بأنّه فی معنی الزاد و الراحلة لتوقف الوجوب

ص:140


1- 1) الکافی 4:273 ح 3،الوسائل 8:45 ب«24»من أبواب وجوب الحج ح 7.
2- 2) الدروس:85.

و لو کان له طریقان،فمنع من إحداهما سلک الأخری(1)،سواء کانت أبعد أو أقرب.و لو کان فی الطریق عدو لا یندفع الاّ بمال(2)،قیل:

یسقط و إن قلّ.و لو قیل:یجب التحمل مع المکنة کان حسنا.و لو بذل له علیها و لا یجب تحصیلها،و لو حصّلها وجب الحج.و حمل کلام الأصحاب علی أحد أمرین:امّا انّه لا یجب تحصیل هذه الشرائط،و امّا علی ما یؤدی تحصیلها الی ارتکاب منهیّ عنه مضاد للمأمور به،کما أشار إلیه بقوله:«و قارن بعض المناسک».و انّما جعل الثانی احتمالا لإمکان أن یقال بالاجزاء مع ذلک أیضا،بناء علی انّ النهی هنا عن وصف خارج عن النسک فلم یتحد متعلق الأمر و النهی،و قوّاه فی بعض تحقیقاته.

قوله:«و لو کان له طریقان فمنع من إحداهما سلک الأخری.

إلخ».

انّما یجب سلوک الأبعد مع وفاء استطاعته بمؤنتها،امّا لو و فی بالأقرب خاصّة توقف الوجوب علی إمکانها.

قوله:«و لو کان فی الطریق عدو لا یندفع الاّ بمال.إلخ».

قیل:محلّ الخلاف ما إذا لم یکن قد أحرم،و الاّ وجب البذل قطعا.و فیه نظر، لانّ الخلاف آت فیهما،و سیأتی نقل المصنف للآخر فی باب الصدّ (1).و وجه السقوط هنا فقد الشرط و هو تخلیة السّرب،و شرط الوجوب لا یجب تحصیله،و لانّه ظلم لا ینبغی الإعانة علیه،و لانّه لو خاف من أخذ المال منه قهرا سقط و ان قلّ المال عند الجمیع،و هذا فی معناه.و الاولی الوجوب مع الإمکان لتحقق الاستطاعة.و ربّما یفرّق بین بذل المال بالاختیار و أخذه قهرا،فانّ الثواب یتحقق فی الأول و العوض فی الثانی.و قیده جماعة[1]بعدم الإجحاف.

ص:141


1- 1) فی«ج»سقط کلمة«قیل»من أول هذه العبارة و کذلک قوله و فیه نظر الی هنا.

باذل،وجب علیه الحج لزوال المانع.نعم لو قال له:أقبل و ادفع أنت، لم یجب(1).

و طریق البحر کطریق البرّ(2)،فان غلب ظنّ السلامة،و الاّ سقط.

و لو أمکن الوصول بالبرّ و البحر،فان تساویا فی غلبة السلامة کان مخیّرا.

و ان اختص أحدهما تعیّن.و لو تساویا فی رجحان العطب سقط الفرض.

قوله:«نعم لو قال له:أقبل،و ادفع أنت،لم یجب».

المراد انّه لم یکن مالکا ما یکفی لما یحتاج الیه مع هذا المال.و یجوز تنزیله علی القول بعدم وجوب الحج للقادر علی دفع المال.و الفرق بین قبوله له و بذله عنه انّ الأول تحصیل للاستطاعة،إذ لا یملک الاّ بالقبول و هو غیر واجب،بخلاف المبذول عنه.

قوله:«و طریق البحر کطریق البر.إلخ».

یعتبر فی طریق البحر السلامة من العدو و نحوه کالبر،و منه بان لا یخاف الغرق من الهیجان و نحوه بسبب القرائن الدالة علیه.و لو اشتبه الحال وجب کالبرّ.و انّما یسقط الحج إذا کان الخوف فی ابتداء السیر،أو فی أثنائه و الرجوع لیس بمخیف،امّا لو تساویا مع المقام فی الخوف احتمل ترجیح الذهاب لحصول المرجح فیه بالحج، و سقوط الحج کما لو حصل ابتداء لفقد الشرط.و یفهم من قوله:«فان غلب ظنّ السلامة و الاّ سقط».انّ الوجوب مشروط بظنّ السلامة بل بغلبته،فلا یجب مع اشتباه الحال.و الأقوی عدم اشتراط ذلک،بل الشرط عدم ترجیح العطب.و هذا هو الذی یقتضیه ظاهر النص[1]و فتوی الأصحاب.

ص:142

و من مات بعد الإحرام و دخول الحرم(1) برئت ذمّته.

و قیل:یجتزی بالإحرام،و الأوّل أظهر. و ان کان قبل ذلک قضیت عنه ان کانت مستقرّة،و سقطت ان لم تکن کذلک.و یستقر الحج فی الذّمة إذا استکملت الشرائط و أهمل(2).

قوله:«و من مات بعد الإحرام و دخول الحرم.إلخ».

إذا مات الحاجّ قبل إکمال حجّة فامّا أن یکون خروجه فی عام الاستطاعة أو بعد استقرار الحج فی ذمّته،فان کان الأول برئت ذمّته من الحجّ،و لم یجب قضاؤه، سواء أمات قبل التلبس أم بعده،و سواء أ کان تمکنه قبل ذلک الإحرام و دخول الحرم فلم یفعل أم لا.و ان کان الثانی فان مات قبل الإحرام و دخول الحرم لم یجزه و وجب قضاؤه عنه من موضع الموت،و ان قلنا بوجوب القضاء من البلد فی غیر هذه الصورة، لحصول المقدمة التی وقع الخلاف فی فعلها مضافة الی الحج.

و لو کان بعد الإحرام و قبل دخول الحرم لم یجزه أیضا،لکن یستأجر عنه من المیقات لا من موضع الموت،الاّ ان یتعذر العود فمن حیث یمکن،و ان کان موته بعد الإحرام و دخول الحرم أجزأه و لا یجب الاستنابة فی إکماله،سواء أ کان الموت فی إحرام العمرة أم الحج،و سواء أمات فی الحرم أم الحلّ،محرما أم محلاّ،کما لو مات بین الإحرامین،و لا یکفی مجرّد الإحرام علی الأقوی.

قوله:«و یستقرّ الحج فی ذمته إذا استکملت الشرائط و أهمل».

لا بدّ من تقیید الإهمال بکونه واقعا فی جمیع المدّة التی یمکن فیها استیفاء جمیع أفعال الحج بأقلّ الواجب فلم یفعل.و احترزنا بجمیع الافعال من مضیّ زمان یمکن فیه البعض کالإحرام و دخول الحرم فإنّه غیر کاف،و ان کان مع إدراکه یجزی.و ظاهر الأکثر اعتبار مضیّ جمیع الافعال و ان لم یکن رکنا کالمبیت بمنی و الرمی.و یمکن اعتبار زمان یمکن فیه تأدی الأرکان خاصّة،و هو مضیّ جزء من یوم النحر یمکن فیه الطوافان و السعی،و اختاره فی التذکرة (1)و المهذّب (2).و لو قلنا باستحباب أفعال منی

ص:143


1- 1) التذکرة 1:308.
2- 2) المهذب البارع 2:124.

و الکافر یجب علیه الحج و لا یصح منه(1).فلو أحرم ثمَّ أسلم،أعاد الإحرام.و إذا لم یتمکن من العود الی المیقات أحرم من موضعه.

المتأخرة لم یعتبر قطعا.

إذا تقرر ذلک فنقول:إذا أهمل من وجب علیه الحج الی ان مضی ذلک الزمان فمات استقر فی ذمته و قضی عنه وجوبا،و لو مات قبل ذلک لم یجب.و کذا یستقر لو بقی حیّا جامعا للشرائط إلی رجوع القافلة.و لو ذهب ماله قبل إمکان الرجوع ففی استقراره علیه نظر،من فوات شرط الاستطاعة التی هی الزاد و الراحلة ذهابا و عودا، و من إمکان بقاء المال لو سافر.و لا فرق علی التقدیرین بین کون ذهابه قبل مضیّ زمان أفعال الحج و بعده.و قطع فی التذکرة (1)بعدم الاستقرار محتجّا بأنّ نفقة الرجوع لا بدّ منها فی الشرائط.

و یمکن أن یتخرّج علی الوجهین ما لو وهب (2)ماله فی تلک المدّة لفوات شرط الوجوب و من کونه باختیاره.و لا ریب فی حصول الإثم بالتأخر عن السفر علی هذه التقادیر،و انّما الکلام فی الاستقرار.و لکن ظاهرهم هنا عدم السقوط،بخلاف ما لو وهبه قبل أوان الخروج.

و الوجهان آتیان أیضا فیما لو مرض مرضا لا یستمسک معه علی الراحلة،أو یشق السفر مشقّة لا تتحمل عادة.و لو أحصر الرکب الذی کان یمکنه الخروج معه فتحلل لم یستقرّ الفرض علیه،و لو سلکوا طریقا آخر بعد ذلک و حجّوا استقر علیه.

قوله:«و الکافر یجب علیه الحج و لا یصح منه».

نبّه بذلک علی خلاف أبی حنیفة حیث زعم انّ الکافر غیر مخاطب بفروع الإسلام،فلا یعذّب علیها یوم القیامة بل یعذّب علی الکفر خاصّة.

لنا قوله تعالی وَ لِلّهِ عَلَی النّاسِ حِجُّ الْبَیْتِ (3).و الکفر لا یصلح للمانعیة

ص:144


1- 1) التذکرة 1:302.
2- 2) فی ما عدا«ج»من النسخ«ذهب».و ما أثبتناه هو الصحیح لقوله:«و من کونه باختیاره».
3- 3) آل عمران 97.

و لو أحرم بالحج و أدرک الوقوف بالمشعر لم یجزه،الاّ أن یستأنف إحراما(1) آخر.

و إن ضاق الوقت أحرم و لو بعرفات(2).

کما لا یمنع من الخطاب بالإسلام و هو مقدور له.و قد حکی اللّه تعالی عن الکافرین تعلیل عذابهم بترک فروع الإسلام حیث قالوا لَمْ نَکُ مِنَ الْمُصَلِّینَ (1).

و قد ظهر من جملة الکلام انّ الشرائط علی أربعة أنحاء:ما هو شرط فی الوجوب و هو ما عدا الإسلام،و ما هو شرط فی الصحة خاصّة و هو الإسلام،و ما هو شرط فی المباشرة و هو الإسلام و التمییز،و ما هو شرط فی الاجزاء-و هو ما عدا الخامس من الشرائط السابقة-عند الشهید(رحمه اللّه) (2)کما مرّ تحقیقه (3).و هذا القسم ساقط عند باقی الأصحاب لأنّ کل ما هو شرط فی الوجوب و الصحة شرط فی الاجزاء عندهم،فالقسمة ثلاثیة.

قوله:«و لو أحرم بالحج و أدرک الوقوف بالمشعر لم یجزه الاّ أن یستأنف إحراما».

لأنّ إحرام الکافر لا یصحّ کباقی عباداته فلا بدّ من تجدیده،و یغتفر له ما مضی من الافعال.

قوله:«و إن ضاق الوقت أحرم و لو بعرفات».

أی أحرم بالحج.ثمَّ ان کان حجّه قرانا أو إفرادا فلا اشکال،و یعتمر بعده.

و ان کان فرضه التمتع و قد قدم عمرته نوی حجّ الافراد،و یکون هذا من مواضع الضرورة المسوغة للعدول من التمتع الی قسیمیه.و کان حقّ العبارة أن یقول:

«أحرم و لو بالمشعر»،لأنّه أبعد ما یمکن فرض الإحرام منه فیحسن دخول«لو» علیه،بخلاف عرفة و إن کان الإحرام منها جائزا أیضا بل أولی به.

ص:145


1- 1) المدثر:43.
2- 2) الدروس:86.
3- 3) فی ص 140.

و لو حجّ المسلم ثمَّ ارتدّ لم یعد علی الأصحّ(1).و لو لم یکن مستطیعا فصار کذلک فی حال ردّته،وجب علیه الحجّ،و صحّ منه إذا تاب.

و لو أحرم مسلما ثمَّ ارتدّ ثمَّ تاب،لم یبطل إحرامه علی الأصحّ(2).

قوله:«و لو حج المسلم ثمَّ ارتد لم یعد علی الأصح».

أی لم یجب علیه اعادة الحج علی أصح القولین،و إن کان الاولی له الإعادة.

و نبّه بذلک علی خلاف الشیخ[1]،حیث أوجب علیه الإعادة محتجا بآیة الإحباط (1)لمن کفر بعد الایمان،و بأنّ المسلم لا یکفر.و جوابه أنّ الإحباط مشروط بالموافاة علی الکفر،کما أنّ الثواب علی الایمان مشروط بالموافاة علیه.و قد قال اللّه تعالی إِنَّ الَّذِینَ آمَنُوا ثُمَّ کَفَرُوا ثُمَّ آمَنُوا ثُمَّ کَفَرُوا (2).فاثبت لهم کفرا بعد ایمان.و روی عن الباقر علیه السلام:«من کان مؤمنا فحجّ ثمَّ أصابه فتنة فکفر ثمَّ تاب یحسب له کل عمل صالح عمله و لا یبطل منه شیء» (3).

قوله:«و لو أحرم مسلما ثمَّ ارتد ثمَّ تاب لم یبطل إحرامه علی الأصحّ».

الخلاف فی هذه المسألة کالسابقة،فإن من منع من کفر المسلم یلزمه بطلان الإحرام هنا لتبیّن وقوعه فی حالة الکفر.و الأصحّ عدم بطلانه بل یبنی علی ما مضی منه لعدم الدلیل المقتضی للإبطال.و أیضا لو تمَّ ما ذکر لزم عدم اعادة المرتد ما وقع من العبادات حال ردّته إذا أسلم،لأنّه تبیّن بارتداده أنّه کافر أصلی،و هو خلاف الإجماع.و قد استفید من ذلک أنّ الاستدامة الحکمیة لیست معتبرة فی صحّة الإحرام.

ص:146


1- 2) البقرة:217.
2- 3) النساء:137.
3- 4) التهذیب 5:459 ح 1597،الوسائل 1:96 ب«30»من أبواب مقدمة العبادات.

و المخالف إذا استبصر،لا یعید الحج إلاّ أن یخلّ برکن منه(1).

قوله:«و المخالف إذا استبصر لا یعید الحج إلا أن یخل برکن منه».

هذا هو المشهور بین الأصحاب.و الروایات (1)به متظافرة،و هی حجّة علی من خالف کابن الجنید (2)و ابن البراج (3)،حیث أوجبا علیه الإعادة و ان لم یخلّ بشیء بناء علی انّ الایمان شرط العبادة و لم یحصل،و بأخبار (4)أخری تدلّ علی الإعادة، و یمکن حمل اخبارهم علی الاستحباب جمعا.و إطلاق المخالف یقتضی عدم الفرق بین من حکم بکفره کالناصب و غیره،و قد ورد فی بعض الاخبار (5)التصریح بالناصب.و یظهر من المختلف (6)انّ الکافر منهم یجب علیه الإعادة لأنّه حمل الخبر الدالّ علیها علی الناصب.

و تقیید الصحة بعدم الإخلال برکن لیس موجودا فی النصوص،و انّما هو من کلام الجماعة.

و فسّره بعض المتأخرین (7)بما هو رکن عندنا لا عندهم،و أطلق الأکثر.و مبنی ذلک علی أنّ عدم وجوب الإعادة علیه هل هو لکونه صحیحا فی نفس الأمر لحصول الشرط و هو الإسلام،و الایمان لیس بشرط أو عدم الإعادة رخصة و تخفیف عنه بالایمان،کما خفّف عن الکافر قضاء العبادة التی ترکها حال کفره؟ظاهر الشهید فی الدروس (8)و العلاّمة فی المختلف (9)الأول.و علی هذا فیحسن تقیید الرکن بما هو

ص:147


1- 1) الوسائل 8:42 ب«23»من أبواب وجوب الحج و شرائطه.
2- 2) حکاه عنه العلامة فی المختلف:258.
3- 3) المهذب 1:268.
4- 4) راجع الباب المذکور آنفا فی الوسائل.
5- 5) التهذیب 5:9 ح 23،الاستبصار 2:145 ح 1،الوسائل 8:42 ب«23»من أبواب وجوب الحج ح 1.
6- 6) المختلف:259.
7- 7) کالمحقق فی المعتبر 2:765،و العلامة فی المنتهی 2:860،و الشهید فی الدروس:85.
8- 8) الدروس:85.
9- 9) المختلف 1:258 و 259.

..........

عندنا،و المخالف بکونه غیر کافر لیمکن الحکم بالصحة فی الواقع.و ظاهر النصوص (1)و أکثر الفتاوی لا یدل الاّ علی عدم الإعادة،و هی أعمّ من الصحة.

و فی بعض الاخبار (2)تصریح بأنّ ذلک تخفیف و استتباع للایمان،و أنّ الحالة التی کان علیها أعظم ممّا فعله علی غیر وجهه،و قد قبل منه الایمان،و عفی له عمّا سلف، و حینئذ فلا یدل علی ان الایمان لیس بشرط.و هذا هو الظاهر لأنّ الإیمان مناط الثواب عندنا،و وقوع العبادة صحیحة یستلزم الثواب،فلا یمکن الجمع بین حصوله و عدم استحقاق الجنّة.و کون العبادة-بعد الفراغ منها و العلم بالحال-موقوفة علی أمر آخر غیر معهود فی غیر الإحباط مع الکفر،و هو غیر المفروض.

و ینبّه علیه حکمهم بعدم إعادة الصلاة أیضا و غیرها من العبادات-غیر الزکاة -مع إیقاعها صحیحة عندهم لا عندنا،فبین القیدین تخالف.و یدلّ علی صحة هذا الاعتبار دون ما ذکروه هنا أنّ الصلاة عندهم لا تکاد تتم صحیحة عندنا بوجه، لاختلاف الحکم جدّا فی الشرائط و الافعال،و أیضا فإنّ ذلک هو المناسب للعفو عمّا ترکه الکافر،فانّ الکافر لا یعتقد الجرأة علی اللّه تعالی بالترک،و کذلک المسلم إذا فعل ما هو صحیح عنده.و أمّا إذا فعل ما هو صحیح عندنا خاصّة فیحتمل الحاقه به لمطابقته للواقع،و عدمه لانّه کترکه للعبادة بزعمه،فیجب قضاؤه.

و قد تبیّن بذلک أنّ فی المسألة ثلاثة أوجه:شرطیة الایمان فی العبادة و وجوب الإعادة،و عدمهما،و شرطیته مع عدم وجوب الإعادة.و علی تقدیر عدم الإعادة مع عدم الاخلاف ان وافق فعله للنوع الواجب علیه عندنا کالتمتع و قسیمیه فظاهر،و ان خالف-کما لو حجّ من فرضه التمتع إفرادا-فالظاهر عدم الإعادة أیضا،لعدم الإخلال بالرکن،و إتیانه بحجّ صحیح عنده،مع احتمال الإعادة،لأنّ

ص:148


1- 1) النصوص المتقدمة.
2- 2) رجال الکشی:361 ح 667،الذکری:135،الوسائل 1:98 ب«31»من أبواب مقدمة العبادات ح 4 قریب من هذا المضمون.

و هل الرجوع إلی کفایة من صناعة(1) أو مال أو حرفة شرط فی وجوب الحج؟قیل:نعم لروایة أبی الربیع،و قیل:لا،عملا بعموم الآیة.و هو الأولی.و إذا اجتمعت الشرائط فحجّ متسکّعا،أو حجّ ماشیا،أو حجّ فی النوع أقوی من الرکن فی الحج،لانّ الرکن لا یبطل الحج بترکه سهوا غالبا.و لو حجّ قرانا علی ما فسّرناه به فکذلک،و امّا علی تفسیرهم من انّ المراد به ان یقرن بین الحج و العمرة فی إحرام واحد فیجب الإعادة،لا خلاله (1)بالرکن،بل لإتیانه بحجّ باطل عندنا،مع احتمال الصحة علی ما سبق من اعتبار الصحیح عندهم خاصة،کما ذکروه فی الصلاة (2).

قوله:«و هل الرجوع الی کفایة من صناعة.إلخ».

اعلم أنّ الاستطاعة فیمن یفتقر إلی قطع المسافة تنقسم إلی ثلاثة أقسام:

الأوّل:الاستطاعة إلی الذهاب الی الحج مستمرّة الی أن یفرغ من أفعاله، و هی شرط بإجماع المسلمین.

الثانی:استمرارها الی أن یرجع الی وطنه،و هی شرط بإجماع الإمامیة، و للعامّة فی ذلک اختلاف.

الثالث:الرجوع مع ذلک الی کفایة،و هو المبحوث عنه هنا.و مذهب أکثر المتقدمین-و ادّعی علیه الشیخ الإجماع (3)،و نقله المرتضی[1]عن الأکثر-اعتبار الرجوع الی کفایة عملا بأصالة البراءة،و بروایة أبی الربیع الشامی عن الصادق علیه السلام (4).و الأصح عدم اعتبارها،و هو المشهور بین المتأخرین،لتحقق الاستطاعة

ص:149


1- 1) فی«ک»لا لإخلاله.
2- 2) راجع المعتبر 2:766،التذکرة 1:309،المختلف 2:259 و 312،الدروس:24.
3- 3) الخلاف 2:246 مسألة 1 کتاب الحج.
4- 5) الکافی 4:267 ح 3،التهذیب 5:2 ح 1،الوسائل 8:24 ب«9»ح 1 و 2.

نفقة غیره،أجزأه عن الفرض.

و من وجب علیه الحج فالمشی أفضل له من الرکوب إذا لم یضعفه(1)، و مع الضعف الرکوب أفضل.

التی هی الشرط فی الآیة (1)و الاخبار.و الروایة لا دلالة فیها علی مطلوبهم،بل ظاهرها اعتبار المؤنة ذاهبا و عائدا و مئونة عیاله کذلک.

إذا تقرر ذلک فنقول:ما المراد بالکفایة عند القائل به؟لیس فی کلامهم تصریح بشیء.فیمکن ان یکون مئونة السنة قوة أو فعلا،لأنها الکفایة و الغنی الشرعیان،و یمکن اعتبار ما فیه الکفایة عادة بحیث لا یحوجه صرف المال فی الحج إلی سؤال الناس کما یشعر به روایة أبی الربیع.و المراد بالصناعة فی قول المصنف«من صناعة أو حرفة»الملکة التی یقتدر بها علی أفعال لا تحصل بدون التمرین علیها و استفادتها من مرشد غالبا کالخیاطة،و بالحرفة ما یکتسب به ممّا لا یفتقر الی ذلک کالحطب و الحشیش و الکنس.

قوله:«و من وجب علیه الحج فالمشی أفضل له من الرکوب إذا لم یضعف».

قد اختلف الأصحاب و غیرهم فی أفضلیة المشی علی الرکوب فی الحج و عکسه،فذهب الأکثر (2)الی أنّ المشی أفضل،لما روی من أنّ الحسن علیه السلام حجّ عشرین حجّة ماشیا علی قدمیه (3)،و هو أعلم بسنّة جدّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و لقول الصادق علیه السلام:ما عبد اللّه بشیء أشدّ من المشی و لا أفضل» (4).

و احتج من ذهب الی أفضلیّة الرکوب بحجّ النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم راکبا،

ص:150


1- 1) آل عمران:97.
2- 2) منهم الشیخ فی المبسوط 1:307 و المحقق فی المعتبر 2:759 و ابن سعید فی الجامع:175 و الشهید فی الدروس:86.
3- 3) التهذیب 5:11 ح 29،الاستبصار 2:141 ح 461،الوسائل 8:55 ب«23»ح 3.
4- 4) التهذیب 5:11 ح 28،الاستبصار 2:141 ح 460،الوسائل 8:54 ب«32»من أبواب وجوب الحج ح 1.
مسائل أربع

مسائل أربع:

الأولی:إذا استقرّ الحج فی ذمّته ثمَّ مات

الأولی:إذا استقرّ الحج فی ذمّته ثمَّ مات،قضی عنه(1) من أصل ترکته.

و قد روی عن الصادق علیه السلام أیضا أنّه قال:«الرکوب أفضل من المشی لأنّ النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم رکب» (1).و الأقوی التفصیل الجامع بین النصوص، و هو أنّ المشی أفضل لمن لا یضعفه عن أداء الفرائض کاملة و الوظائف الشرعیة من الدعاء و القراءة و الخشوع،فان ضعف عن شیء من ذلک فالرکوب أفضل.و یؤیده ما روی عنه علیه السلام انّه قال حین سئل:أی شیء أحبّ إلیک نمشی أو نرکب؟ فقال:«ترکبون أحبّ إلیّ فإنّ ذلک أقوی علی الدعاء و العبادة» (2).

و فصّل بعض الأفاضل[1]من وجه آخر فقال:ان کان الحامل له علی المشی کسر النفس و مشقّة العبادة فهو أفضل،و ان کان الحامل علیه توفیر المال فالرکوب أفضل لأنّ رفع الشحّ عن النفس من أفضل الطاعات.و قد قال صلّی اللّه علیه و آله:

«أیّ داء أدوی من البخل» (3)،و روی انه جامع لمساوی العیوب (4)،فدفعه أولی من العبادة بالمشی،و هو حسن أیضا و أراد المصنف بقوله:«إذا لم یضعف»عن العبادة، و هو التفصیل الأوّل و ان کان مطلق الضعف أعمّ.و لا فرق فی أفضلیة المشی و غیره بین حجّة الإسلام و غیرها،و ان کانت العبارة تشعر باختصاص الحکم بها.

قوله:«إذا استقر الحج فی ذمته ثمَّ مات قضی عنه.إلخ».

لا فرق فی وجوب قضائه من أصل ترکته بین أن یوصی به أو لا عندنا،فأجرة

ص:151


1- 1) الکافی 4:456 ح 5،التهذیب 5:12 ح 31،الاستبصار 2:142 ح 463،الوسائل 8:57ب«33»من أبواب وجوب الحج ح 1 و 2 و 4.
2- 2) الکافی 4:456 ح 2،التهذیب 5:12 ح 32،الاستبصار 2:142 ح 464،الوسائل ح 5 من الباب المذکور.
3- 4) الکافی 4:44 حدیث 3،الأدب المفرد للبخاری:112 ح 297.
4- 5) نهج البلاغة صبحی الصالح:543 باب المختار من الحکم رقم 378.

فان کان علیه دین و ضاقت الترکة قسمت علی الدین و علی اجرة المثل بالحصص.

الثانیة:یقضی الحج من أقرب الأماکن

الثانیة:یقضی الحج من أقرب الأماکن.و قیل:یستأجر من بلد المیت(1)،و قیل:إن اتسع المال فمن بلده،و الاّ فمن حیث یمکن،و الأوّل أشبه.

المثل له بمنزلة الدین،فمع اجتماعهما و قصور الترکة عنهما یوزّع علیهما،ثمَّ ان قامت حصّة الحج من التوزیع أو من جمیع الترکة-علی تقدیر عدم الدین-بأجرة الحج و لو بأقلّ ما یمکن تحصیله بها فواضح.و لو قصرت عن الحج و العمرة من أقرب المواقیت و وسعت لأحدهما فالظاهر وجوبه،بخلاف ما لو وسع لباقی الافعال.و لو تعارضا احتمل تقدیم الحج.و لو قصر عن جمیع ذلک صرفت حصة الحج فی الدین إن کان معه،و الاّ عاد میراثا.

قوله:«یقضی الحج من أقرب الأماکن،و قیل:یستأجر من بلد المیت.إلخ».

الأصح قضاؤه من أقرب الأماکن مطلقا.و المراد به المیقات إن أمکن الاستیجار منه،و الاّ فأقرب ما یمکن منه الیه.و قد تقدّم ما یدلّ علیه[1].هذا إذا لم یوص به من البلد،أو بقدر یسعه من البلد و تدل القرائن الحالیة و المقالیة علی ارادته، و کذا القول فی ما لو اوصی بحج غیر حجّة الإسلام.و حیث یجب زیادة علی المیقات لو قضی منه أجزأ لکن یأثم الوارث لو منع الزائد.قال فی الدروس:و یملک المال الفاضل و لا یجب صرفه فی نسک أو بعضه أو فی وجوه البر (1).

و اعلم أنّ المشهور فی کتب الأصحاب-حتّی فی کتب المصنف غیر هذا الکتاب-أنّ فی المسألة قولین:أحدهما الوجوب من المیقات مطلقا،و الثانی من بلده.

ص:152


1- 2) الدروس:86.
الثالثة من وجب علیه حجّة الإسلام لا یحجّ عن غیره

الثالثة من وجب علیه حجّة الإسلام لا یحجّ عن غیره،لا فرضا و لا تطوعا(1)،و کذا من وجب علیه بنذر أو إفساد.

الرابعة:لا یشترط وجود المحرم فی النساء

الرابعة:لا یشترط وجود المحرم فی النساء(2)،بل یکفی غلبة ظنها بالسلامة،و لا یصحّ حجّها تطوعا إلاّ بإذن زوجها.

و مراد صاحب هذا القول انّ ذلک مع سعة المال،و الاّ فمن حیث یمکن.و هنا جعل الأقوال ثلاثة.و لا یتحقق الفرق بین القولین الأخیرین الاّ علی تقدیر القول بسقوط الحجّ مع عدم سعة المال من البلد عند القائل بالثانی،و لم یقل به احد.

قوله:«من وجب علیه حجة الإسلام لا یحج عن غیره لا فرضا و لا تطوعا.إلخ».

أمّا التطوع فظاهر لانّ قدرته علیه یستلزم قدرته علی الواجب فیقدّم المضیّق.

و امّا حجّة عن غیره فکذلک مع قدرته علی الحج عن نفسه و لو بمشقة،امّا مع عجزه و ضیق الوقت بحیث لا یمکنه تحصیل المقدمات عادة فیجوز له إیجار نفسه للحجّ عن غیره،لعدم الفائدة بالتأخیر،بل قد یجب ذلک إذا ادّی الی التکسب للحجّ عن نفسه.

قوله:«لا یشترط وجود المحرم فی النساء.إلخ».

بل المعتبر عدم الخوف علی البضع أو العرض بترکه.و معه یشترط سفره معها فی الوجوب علیها.و لا یجب علیه إجابتها إلیه تبرعا و لا بأجرة و له طلب الأجرة و النفقة فتکونان حینئذ جزءا من استطاعتها.

و لو ادّعی الزوج الخوف علیها أو کونها غیر مأمونة عمل بالبیّنة،ثمَّ بشاهد الحال،فان انتفیا قدّم قولها.و هل یعتبر الیمین؟نظر،من انّها لو اعترفت نفعه.

و قرب فی الدروس عدم الیمین علیها (1).و الظاهر انّ له حینئذ منعها باطنا،لانّه محقّ عند نفسه.

و المراد بالمحرم الزوج و من یحرم علیه نکاحها مؤیّدا بنسب أو رضاع أو

ص:153


1- 1) الدروس:85.

و لها ذلک فی الواجب کیف کان(1).و کذا لو کانت فی عدّة رجعیة.

و فی البائنة لها المبادرة من دون اذنه.

القول فی شرائط ما یجب بالنذر،و الیمین،و العهد

القول فی شرائط ما یجب بالنذر،و الیمین،و العهد.

و شرائطها اثنان

و شرائطها اثنان:

الأوّل:کمال العقل

الأوّل:کمال العقل،فلا ینعقد نذر الصبی،و لا المجنون.

الثانی:الحرّیة

الثانی:الحرّیة،فلا یصحّ نذر العبد إلاّ بإذن مولاه.و لو أذن له فی النذر فنذر،وجب و جاز له المبادرة و لو نهاه.و کذا الحکم فی ذات البعل(2).

مسائل ثلاث:

مسائل ثلاث:

الأولی:إذا نذر الحج مطلقا فمنعه مانع

الأولی:إذا نذر الحج مطلقا فمنعه مانع(3) أخّره حتی یزول المانع.

مصاهرة،فعبدها و زوج الأخت و زوج الامّ التی لم یدخل بها لیسوا بمحارم.و فی اشتراط إسلامه نظر،أقربه العدم إن لم یستحلّ نکاح المحرم کالمجوسی.

قوله:«و لها ذلک فی الواجب کیف کان».

ان کان حج الإسلام أو النذر المقید بسنة معیّنة،امّا المنذور مطلقا ففی جواز منعه منه الی وقت التضیّق قولان،و مقتضی العبارة عدمه،و هو الظاهر.

قوله:«فلا یصحّ نذر العبد إلاّ بإذن مولاه و کذا الحکم فی ذات البعل». (1)

و کذا الحکم فی الولد،و المعتبر اذن الولی قبل النذر،فلا عبرة بإجازته له بعده، و لا بزوال ولایته بعده قبل الابطال علی الأقوی.و کذا القول فی العهد و الیمین.و لا فرق فی الزوجة بین الدائم و المستمتع بها.

قوله:«إذا نذر الحج مطلقا فمنعه مانع.إلخ».

لا خلاف فی جواز تأخیر المطلق الی أن یظن الوفاة،سواء أحصل مانع أم لا.

نعم یستحب المبادرة به مع عدم المانع،فتقیید المصنف التأخیر بالمانع إمّا فی مقابلة

ص:154


1- 1) فی عبارة المتن المنقولة هنا سقط کما لا یخفی و لذلک توهم فی النسخ ان قوله و کذا الحکم إلخ من الشرح.

و لو تمکن من أدائه ثمَّ مات(1)،قضی عنه من أصل ترکته.و لا یقضی عنه قبل التمکن.

فإن عیّن الوقت،فأخلّ به مع القدرة،قضی عنه(2).و إن منعه عارض لمرض أو عدوّ(3) حتّی مات،لم یجب قضاؤه عنه.

استحباب المبادرة،أو لدفع توهّم بطلان النذر مع المانع،لکون المنذور غیر مقدور علیه حینئذ،و ذلک لانّ المعتبر فی بطلانه سلب القدرة فی جمیع الأوقات التی تدخل تحت الإطلاق.

قوله:«و لو تمکن من أدائه ثمَّ مات.إلخ».

المعتبر فی استقرار حجّ النذر ما یعتبر فی حجّة الإسلام من مضیّ مقدار ما یمکنه فیه فعله بجمیع واجباته،فإذا أهمل کذلک و مات وجب ان یقضی عنه.و لا یقدح فیه عدم وجوب الفوریّة به.و لو فرض حصول مانع عن المطلق،اعتبر فی الاستقرار القدرة علیه کذلک بعد زوال المانع.

و یعتبر الأجرة من أصل الترکة کحج الإسلام لأنّه واجب مالیّ و ان کان مشوبا بالبدنی.و الکلام فی قضائه عنه من البلد أو المیقات کما مرّ،و یزید أنّه لو قیّد النذر من البلد تعیّن قولا واحدا.

قوله:«فان عیّن الوقت فأخلّ به مع القدرة قضی عنه».

و یجب مع القضاء کفّارة خلف النذر،فیخرج من أصل ماله کما یخرج أجرة الحج.

قوله:«و لو منعه عارض کمرض أو عدو.إلخ».

یجوز عود ضمیر(منعه)الی کلّ واحد ممن عیّن الوقت و أخلّ به فیجعل قسیما له،و من نذر الحج مطلقا و تمکّن من أدائه،فإنّ الحکم فیهما واحد،و هو انّه متی نذر الحجّ و لم یتمکّن من فعله إمّا فی المدّة الّتی عیّنها أو فی جمیع عمره مع الإطلاق لم یجب قضاؤه عنه و بطل النذر،لانّ شرطه کونه مقدورا للناذر.

و قد استفید من هذه المسائل انّ مرادهم بالقدرة فی الزمان الذی یصح وقوع

ص:155

و لو نذر الحج أو أفسد حجّة(1) و هو معضوب (1)،قیل:یجب أن یستنیب و هو حسن.

المنذور فیه و ان لم تکن حاصلة حالة النذر،و هو فی المطلق العمر،و فی المقید الوقت المعین فغیر المقدور الذی لا یصحّ نذره هو الذی یستحیل القدرة علیه قطعا کنذر الطیران و نحوه،أو وقوعا کنذر فعل یصلح الناذر للقدرة علیه بحسب جنسه،فانّ النذر یصح و یراعی فیه تحقق القدرة فی جزء من الزمان یمکن وقوعه فیه،[فاذا مضی مجموع الزمان الصالح له و لم یقدر علیه بطل النذر حینئذ.فمعنی عدم صحة نذر هذا القسم انّه ممّا یتوجه الحکم بالبطلان الیه و ان لم یکن حالة النذر.و مثله ما لو نذر الصدقة بمال کثیر لا یملکه و لا شیئا منه،فانّ النذر یقع مراعی بالتمکن منه فی جمیع عمرة أو فی الزمان المعیّن له،فاذا مضی و لم یقدر علیه تبیّن بطلان النذر و هکذا.

و امّا القسم الأوّل و هو ما یمتنع القدرة علیه عادة قطعا فانّ البطلان یتوجه إلیه ابتداء] (2)فتأمل ذلک،فإنّه ممّا یخفی تحریره من کلامهم.

قوله:«و لو نذر الحج أو أفسد حجّه.إلخ».

هذا مبنیّ علی وجوب الاستنابة لحجّة الإسلام،فإن لم نوجبها ثمّة لم نوجب هنا،و ان أوجبناها احتمل إلحاقها بها لتساویهما فی الوجه و هو الوجوب،و عدمه قصرا فیما خالف الحکم المخالف للأصل علی مورده،إذ الأصل فی الاستطاعة أن تکون بالبدن و المال معا.

و القول بالوجوب للشیخ(رحمه اللّه) (3)و هو یتوجه فی المعضوب،لإمکان أن یعرض له المانع بعد الشروع فی الحجّ فیفسده،فیجب الاستنابة،خصوصا علی القول بأنّ الثانیة هی حجّة الإسلام.

و امّا النذر فمع سبق انعقاده علی العضب و إمکان فعله فأخّر و عضب احتمل حینئذ وجوب الاستنابة و السقوط (4).و لو عرض العضب قبل إمکان الفعل بطل کما

ص:156


1- 1) فی بعض نسخ الشرائع«و لو نذر الحج و هو معضوب أو أفسد».
2- 2) ما بین المعقوفین ساقط من«ج»و«ب».
3- 3) المبسوط 1:299.
4- 4) هکذا فی نسخة«ج»المعتمدة و فی سائر النسخ بدل قوله احتمل إلخ«تجب الاستنابة».
الثانیة:إذا نذر الحج

الثانیة:إذا نذر الحج،فان نوی حجة الإسلام تداخلا(1).و إن نوی غیرها لم یتداخلا(2).

مرّ.و ان کان النذر فی حال العضب-و هو موضع الخلاف هنا إذ قوله:«و هو معضوب»جملة حالیة من الناذر و المفسد-أشکل انعقاده فضلا عن الاستنابة،لأنّ شرطه الاستطاعة کما تقدّم،فیتوقّع مع الإمکان و یبطل النذر مع الیأس.نعم لو لا حظ فی نذره الاستیجار فلا إشکال فی وجوب الاستنابة.

قوله:«إذا نذر الحج فان نوی حجة الإسلام تداخلا».

مقتضی التداخل انعقاد نذر الواجب،و هو أصحّ القولین فی المسألة.و فائدته زیادة الانبعاث علی الفعل،و وجوب الکفّارة مع الإخلال،أو التأخیر عن السنة المعیّنة فی النذر.هذا إذا کان علیه حجّة الإسلام حال النذر،امّا لو لم یکن فإنّه ینعقد أیضا انعقادا مراعی بالاستطاعة،فإن حصلت وجبت بالنذر أیضا.و لا یجب تحصیل الاستطاعة هنا علی الأقوی.و لو قیّد النذر بسنة معینة أو مدّة مخصوصة اعتبر فی الانعقاد وجود الاستطاعة فی تلک المدّة،فلو تأخّرت عنها لم یؤثّر.

قوله:«و إن نوی غیرها لم یتداخلا».

ثمَّ ان کان مستطیعا حال النذر،و کانت حجّة النذر مطلقة،أو مقیّدة بزمان متأخر عن السنة الأولی قدّم حجّة الإسلام،ثمَّ حجّ للنذر بعدها.و ان قیّده بسنة الاستطاعة لم ینعقد النذر لسبق استحقاق الزمان لغیره،فلم یکن ما نذره مقدورا شرعا فی الزمان المعین،لکن یراعی بقاء الاستطاعة مع (1)خروج القافلة،فلو زالت انعقد النذر و حجّ له.و لو نذره قبل حصول الاستطاعة ثمَّ حصلت قبل الفعل قدمت حجّة الإسلام مع الإطلاق،أو التقیید بمدّة تزید عن سنة بحیث یمکن فعله بعد ذلک،أو بسنة متأخّرة عن عام الاستطاعة.و مع تعینه بتلک السنة یقدّم النذر،لعدم تحقق الاستطاعة فی تلک السنة المعینة،و حینئذ فیراعی فی وجوب حجّ الإسلام بقاء الاستطاعة إلی العام الثانی.و هذا مبنیّ علی انّ استطاعة حجّ النذر عقلیة لا شرعیة،

ص:157


1- 1) هکذا فی«ج»و فی سائر النسخ الی خروج القافلة.

و إن أطلق قیل:إن حج و نوی النذر أجزأه عن حجّة الإسلام، و إن نوی حجة الإسلام لم یجز عن النذر،و قیل:لا یجزی إحداهما عن الأخری،و هو الأشبه(1).

الثالثة:إذا نذر الحج ماشیا وجب

الثالثة:إذا نذر الحج ماشیا وجب(2).

کما هو ظاهر النص و الفتوی فیه و فی نظائره من العبادات.و لو قلنا انّها شرعیة-کما اختاره فی الدروس (1)-قدمت حجّة النذر مع حصول الاستطاعة بعده قبل الفعل و ان کان مطلقا،و روی فی وجوب حجّة الإسلام الاستطاعة فی العام الثانی کما فی المعینة.

و لو أهمل حجّة النذر فی العام الأوّل إلی القابل،قال فی الدروس تفریعا علی مذهبه:«وجبت حجّة الإسلام أیضا» (2).

و یشکل بانّ المعتبر فی الاستطاعة کون المال فاضلا عمّا یحتاج إلیه و ممّا قد تعلق فی الذمّة من الدین و نحوه بما یقوم بالحج.و إذا حکم بتقدیم النذر و اعتبار الاستطاعة فیه فمئونته حینئذ بمنزلة الدین.

قوله:«و ان أطلق قیل:ان نوی النذر-إلی قوله-و هو الأشبه».

القول بالتفصیل للشیخ(رحمه اللّه) (3)و جماعة استنادا إلی روایة رفاعة عن الصادق علیه السلام (4).و الأصح عدم التداخل لأنّهما فرضان مختلفان مختلفا السبب فلا یجزی أحدهما عن الآخر.و حملت الروایة علی نذر حجة الإسلام.

قوله:«إذا نذر الحج ماشیا وجب» [1].

لا إشکال فی انعقاد نذر المشی فی الحج،لأنّه طاعة و عبادة مندوب إلیها مع

ص:158


1- 1) الدروس:86.
2- 2) الدروس:86.
3- 3) النهایة:205،الاقتصاد:444.
4- 4) الکافی 4:277 ح 12،التهذیب 5:406 ح 1415،الوسائل 8:49 ب«27»من أبواب وجوب الحج ح 2 و 3.

..........

الإمکان.هذا إذا لم یضعفه عن العبادة،أو یحصل مانع آخر،کما سبق تفصیله،أو قلنا انّ المشی أفضل مطلقا.و لو قلنا انّ الرکوب أفضل مطلقا أو بالتفصیل،و لم یحصل موجب الرجحان فی المشی ففی انعقاده نظر،من اشتراط کون المنذور طاعة و هی منتفیة علی هذا التقدیر فلا ینعقد،و به جزم العلاّمة (1)،و من انّ الحج فی نفسه عبادة و هی تتأدّی بالمشی و الرکوب و غیرهما من أنواع الأکوان الموجبة لانتقاله الی المشاعر المخصوصة،فنذره علی احدی الکیفیات نذر عبادة فی الجملة،و ان کان غیرها أرجح منها،إذ لا یشترط فی انعقاد نذر شیء کونه أعلی مرتبة من جمیع أفراده.

و هذا هو الأقوی.و نظیره نذر الصلاة فی الزمان و المکان الخالیین عن المزیة،أو المشتملین علی مزیة ناقصة عن غیرها.

و لو نذر الحج راکبا فان قلنا بافضلیته مطلقا،أو فی حالة و اتفقت للناذر،فلا إشکال فی الانعقاد أیضا.و الاّ بنی علی القولین.و کیف کان فنذر أصل الحج منعقد إجماعا و انّما الکلام فی الوصف.

إذا تقرّر ذلک فنقول:متی حکم بانعقاد نذر المشی ففی مبدئه قولان:أحدهما بلد الناذر،و هو الذی اختاره المصنف فی کتاب النذر (2)و جماعة (3)،لأنّ ذلک هو المتعارف من الحج ماشیا.و الثانی من المیقات،لانّ«ماشیا»حال من الحاج فهو وصف له،و انّما یصدق حقیقة حال تلبّسه به،کقولک:«ضربت زیدا ماشیا»فإنّه إنّما یصدق حقیقة حال الفعل لا قبله و لا بعده.

و ربما یبنی القولان علی انّ الحج هل هو القصد الی المشاعر،أو الأفعال

ص:159


1- 1) قواعد الأحکام 2:142.
2- 2) شرائع الإسلام 3:183.
3- 3) منهم العلامة فی التحریر 2:107،و الشهید فی الدروس:87،و المحقق الثانی فی الحاشیة علی الشرائع:139«مخطوط».

أن یقوم فی مواضع العبور(1).

فان رکب طریقه قضی،و إن رکب بعضا قیل:یقضی و یمشی مواضع رکوبه،و قیل:بل یقضی ماشیا لإخلاله بالصفة المشترطة،و هو أشبه(2).

المخصوصة؟فعلی الأوّل یلزم من البلد،و علی الثانی من المیقات.و قریب منه الخلاف فی الاستیجار عن المیت من البلد أو من المیقات.و المنی ضعیف.و الأصحّ اتّباع قصده فی ذلک،فان انتفی فالعرف،و هو الآن دالّ علی أنّه من البلد،فان انتفی فالثانی أوجه.و یسقط الوصف بعد طواف النساء علی المشهور.و الأصحّ انّه بعد رمی الجمار لانّه آخر أفعاله الواجبة.

قوله:«و یقوم فی مواضع العبور» (1).

أی یقف فی السفینة لو اضطر الی العبور بها،لروایة السکونی عن الصادق علیه السلام (2)و لأنّ الواجب علی الماشی القیام و حرکة الرجلین،فاذا فقد أحدهما بقی الآخر.و قد ذهب جماعة (3)الی انّ ذلک علی وجه الوجوب لذلک،و الأصح الاستحباب خروجا من خلافهم لضعف المستند.و علی القول بالوجوب لو أخلّ به هل یقدح فی صحّة الحج؟یحتمله کما لو رکب،و عدمه و هو الذی اختاره بعض الموجبین (4)،لخروجه عن حقیقة الحجّ،و یضعّف بأنّ المشی کذلک،و لا یقولون به فیه.

و لو تعارض فی النهر العبور علی قنطرة و سفینة فالظاهر تقدیم ما یحصل معه المشی لقدرته علی فعل الواجب.

قوله:«و إن رکب بعضا،قیل:یقضی-إلی قوله-و هو الأشبه».

القول الأول للشیخ(رحمه اللّه) (5)،و به اثر (6)لا یبلغ حدّ العمل به.و الأصحّ

ص:160


1- 1) راجع التعلیقة رقم«5»من ص 158.
2- 2) الکافی 7:455 ح 6،الفقیه 3:235 ح 1113،التهذیب 5:478 ح 1693،الاستبصار 4: 50 ح 171،الوسائل 8:64 ب«37»من أبواب وجوب الحج.
3- 3) منهم الشیخ فی المبسوط 1:303،و النهایة:205 و 566،و یحیی بن سعید فی الجامع:175، و السیوری،فی التنقیح الرائع 1:423.
4- 4) کالمحقق الثانی فی جامع المقاصد 3:140،و حاشیته علی الشرائع:139«مخطوط».
5- 5) المبسوط 1:303،النهایة:565.
6- 6) مصنف عبد الرزاق 8:449 ح 15865 و 15867.

و لو عجز قیل:یرکب و یسوق بدنة(1)،و قیل:یرکب و لا یسوق، و قیل:إن کان مطلقا توقع المکنة من الصفة،و إن کان معینا بوقت سقط فرضه بعجزه.و المرویّ الأول،و السیاق ندب.

انّه مع تعیین السنة یقضی ماشیا،و یکفّر لا خلاله بالمنذور.

و یتوجّه عدم صحّة الحج أصلا،لأنّ ما نواه لم یقع و غیره غیر منویّ.و إن کان مطلقا اعاده ماشیا.

و احتمل المصنف فی المعتبر (1)اجزاء الحج مع التعیین،و ان وجبت الکفّارة، بناء علی انّ المنذور هنا فی قوّة شیئین:أحدهما الحج،و الآخر المشی،فاذا أتی بأحدهما خاصّة برئت ذمته منه و یبقی الآخر،و الحج هنا مأتیّ به حقیقة،و لا طریق الی قضاء المشی مجرّدا،فإنّه حینئذ لیس بعبادة،فیلزم الکفارة.و هذا انّما یتوجّه إذا نذر الحج و المشی غیر مقیّد أحدهما بالآخر و ان اجتمعا،و المسألة أعمّ من ذلک.

قوله:«و لو عجز قیل:یرکب و یسوق بدنة.إلخ».

جواز الرکوب فی الجملة قد ورد فی النصوص الصحیحة (2)،و الأصح استحباب السّوق معه لأنّه طریق الجمع بین الاخبار.و القول الثالث هو الأقوی فی صورة الإطلاق،ثمَّ ان استمر العجز وجب الحج راکبا کما ورد به النص (3).و أمّا مع التعیین فوجوب الحج راکبا أقوی.هذا کلّه مع إطلاق نذر الحج ماشیا،أو نذرهما لا علی معنی جعل المشی شرطا فی الحج،و الاّ سقط الحج أیضا مع العجز عن المشی.

ص:161


1- 1) المعتبر 2:764.
2- 2) الوسائل 8:59 ب«34»من أبواب وجوب الحج.
3- 3) الوسائل 8:59 ب«34»من أبواب وجوب الحج.
القول فی النیابة

القول فی النیابة و شرائط النیابة ثلاثة:الإسلام،و کمال العقل،و أن لا یکون علیه حج واجب(1).

فلا تصحّ نیابة الکافر لعجزه عن نیّة القربة(2)،و لا نیابة المسلم عن الکافر.

و لا عن المسلم المخالف إلاّ أن یکون أبا النائب(3)،و لا نیابة المجنون قوله:«و أن لا یکون علیه حجّ واجب».

هذا مع قدرته علی أدائه،و الاّ جازت نیابته،و قد تقدّم.

و یشترط أیضا فی نیابة الواجب موت المنوب،أو عجزه و عدالة الأجیر،لا بمعنی انّ الفاسق لا یصح حجّه،بل لا یقبل اخباره به،فلا یحصل البراءة بفعله.

و کذا القول فی الصلاة و الصوم و الزیارة،و غیرها من العبادات المتوقفة علی النیة.

و تظهر الفائدة فیما لو حجّ الفاسق عن غیره تبرعا فإنّ حجّه صحیح و تبرأ ذمّة المنوب عنه،و کذا لو استؤجر لظهور عدالته مع فسقه فی نفس الأمر،فإنّ عبادته صحیحة،و یستحق تمام الأجرة بالفعل.

و یجب أیضا علمه بأفعال الحج إجمالا و أخذها من دلائلها أو بالتقلید لأهله، و کذا یجب ذلک علی کلّ حاجّ کغیره من العبادات.

قوله:«فلا یصح نیابة الکافر لعجزه عن نیة القربة».

أی لعجزه عنها ما دام کافرا،لانّ الفرض کون الحاج کافرا،و ذلک لا ینافی قدرته علیها بتقدیم الإسلام،فإنّه خروج عن محلّ الفرض.فلیس فی العبارة تساهل،کما زعم بعضهم بناء علی انّه قادر علی الإسلام لامتناع الجبر.

قوله:«و لا المسلم المخالف الاّ أن یکون أبا النائب».

إطلاق العبارة یقتضی عدم الفرق بین الناصب و غیره فی تحریم الحج عنه إذا لم یکن أبا،و إباحته إذا کان أبا.و بهذا عبّر الأکثر (1).و الذی دلت علیه روایة وهب

ص:162


1- 1) کالشیخ فی النهایة:280،و المبسوط 1:326،و ابن فهد فی المهذب البارع 2:132،و السیوری فی التنقیح الرائع 1:426.

لانغمار عقله بالمرض المانع من القصد،و کذا الصبی غیر الممیّز.

بن عبد ربّه عن الصادق علیه السلام المنع من الحج عن الناصب،الاّ ان یکون أبا (1).و بمضمونها عمل الشهید فی الدروس فجوّز الحج عن کلّ مخالف إذا لم یکن ناصبا،و عنه إذا کان أبا خاصّة (2).و لا دلالة فی الحدیث علی جواز الحج عن المخالف،بل علی المنع من الناصب غیر الأب.

و علّل فی التذکرة (3)عموم المنع من الحج عن غیر الأب من المخالفین بأنّ الذی یستحق به الثواب الدائم هو الایمان فغیر المؤمن لا یستحق ثوابا.و عنی بذلک انّ صحة العبادة یقتضی حصول الثواب لمن وقعت له،لانّ ذلک لازمها،و لا ثواب إلاّ فی الجنّة،و المخالف لا یدخلها،فلا یقع عنه الحج.و هذا یقتضی المنع من إیقاع جمیع العبادات عنه و إهداء الطاعات إلیه.

و عمّم ابن إدریس المنع من الجمیع حتّی الأب (4)،و هو حسن إن لم یصحّ الخبر بجواز النیابة عن الأب.و الاولی العمل بالمشهور من المنع عن غیره مطلقا لما ذکر من الدلیل.

و احتج من جوّز الحجّ عن غیر الناصب بانّ المخالف مخاطب بالواجب فیعاقب علی ترکه،و فعله صحیح لنفسه إذا لم یخلّ بشیء من أرکانه،فتصحّ النیابة عنه کذلک،لفائدة سقوط العقاب.

و التحقیق انّ ذلک یتوقف علی تحقیق معنی الصحّة فی العبادة،فعلی المشهور من انّها موافقة الأمر و حصول ما یستلزم الثواب،لا یتصوّر الصحة هنا عن المخالف المیت مطلقا،لعدم إمکان حصول الثواب له،و یبنی الجواز عن الحیّ علی أنّ عبادته

ص:163


1- 1) الکافی 4:309 ح 1،الفقیه 2:262 ح 1273،التهذیب 5:414 ح 1441،الوسائل 8: 135 ب«20»من أبواب النیابة ح 1.
2- 2) الدروس:87.
3- 3) التذکرة 1:309.
4- 4) السرائر 1:632.

و هل تصحّ نیابة الممیز؟قیل:لا(1)،لاتصافه بما یوجب رفع القلم، و قیل:نعم،لانّه قادر علی الاستقلال بالحج ندبا.

هل هی صحیحة مراعاة بموته علی الایمان،أو باطلة لکن یعفی عنها مع إیمانه إذا کان قد فعلها؟فعلی الأول یجوز النیابة عنه،و تظهر الفائدة مع استبصاره،و علی الثانی لا یصح لانتفاء الفائدة.و قد تقدم الکلام فی الوجهین (1).

و علی ما اختاره المرتضی(رحمه اللّه)-من أنّ الصحّة فی العبادة یوجب سقوط العقاب،و لا یستلزم الثواب،و انّما یستلزمه قبول العبادة،و هو أمر زائد علی الاجزاء و الصحّة-یمکن القول بجواز النیابة عنه لفائدة إسقاط العقاب عنه بسببها،إلاّ أن هذا لو تمَّ لاقتضی جوازها عن کلّ مخالف،بل عن الکافر،لتحقق الفائدة.و إلاّ أن یقال:خرج الکافر بالإجماع فیبقی الباقی.

و الأصح المنع من غیر الأب المخالف جمعا بین النص و الدلیل العقلی.هذا فی الحج،و أمّا فی غیره من العبادات فمقتضی دلیل المجوّز جوازه أیضا،و الظاهر المنع مطلقا.

و هل یلحق الجدّ للأب به؟یحتمله،لأنّه أب،و لهذا یثبت ولایته کالأب،و به قطع فی الدروس (2)،و عدمه لانّه لیس أبا حقیقة لاستلزامه الاشتراک،و المجاز خیر منه،و لعدم مبادرة المعنی إلی الذهن عند الإطلاق،و لانّ الحکم علی خلاف الأصل فیقتصر فیه علی موضع الیقین.أمّا الجدّ للام فلا إشکال فی عدم دخوله.و الظاهر انّ الأمّ کذلک لعدم النص.و هذا کلّه یؤیّد ما أسلفناه.

قوله:«و هل یصح نیابة الممیز؟قیل:لا.إلخ».

الأقوی الأوّل لأنّ عمله لیس شرعیا فلا یترتب علیه أثره،و مطلق الاستقلال أعمّ من المطلوب فلا یتم،لانّ التمرین لا یقوم مقام الشرعی.و لا فرق فی ذلک بین

ص:164


1- 1) فی ص:147 عند قوله:«و مبنی ذلک».
2- 2) الدروس:87.

و لا بد من نیّة النیابة(1) و تعیین المنوب عنه بالقصد.و تصح نیابة المملوک بإذن مولاه.

و لا تصح نیابة من وجب علیه الحج(2) و استقر،إلاّ مع العجز عن الحج و لو مشیا.و کذا لا یصح حجّة تطوّعا.

و لو تطوع قیل:یقع عن حجّة الإسلام،و هو تحکّم(3).و لو حجّ عن غیره لم یجز عن أحدهما.

الواجب و الندب و المتبرع به و المعوّض عنه.

قوله:«و لا بد من نیة النیابة.إلخ».

المراد بنیّة النیابة قصد کون الحج نیابة لا أصالة،و ذلک أعمّ من کونه عن شخص معیّن،فمن ثمَّ احتیج الی تعیین المنوب مع ذلک،فینوی فی کل فعل من أفعاله المفتقرة إلی النیة کونه نیابة عن فلان.و لو اقتصر علی تعیین المنوب بأن ینوی انّه عن فلان فالظاهر الاجزاء،لأنّ ذلک یستلزم النیابة عنه،و لأنّ الغرض تمییزه عن حجّة الإسلام و غیره و هو حاصل،و ان کان المتعارف اولی.و لا یفتقر الی التعیین لفظا إجماعا وجوبا و لا استحبابا،و انّما المستحب ذکر المنوب عنه لفظا فی المواطن و عند الافعال بلفظ خاص کما سیأتی،و هو أمر آخر غیر النیة،فقول بعضهم هاهنا:«انّ تعیینه لفظا مستحب»غیر واضح.

قوله:«و لا تصح نیابة من وجب علیه الحج.إلخ».

قد تقدم (1)أنّ من استقر الحج علیه لا یعتبر فی حقّه الاستطاعة الشرعیة فیجب علیه تکلّفه و لو بالمشی،فمع العجز عنه بکلّ وجه یجوز نیابته،لکن یراعی فی الجواز ضیق الوقت بحیث لا یحتمل تجدّد الاستطاعة عادة،فلو استؤجر حینئذ فاتفقت الاستطاعة علی خلاف العادة لم تنفسخ.و کذا لو تجددت الاستطاعة لحجّ الإسلام بعدها.فیقدم حجّ النیابة علی التقدیرین،و یراعی فی وجوب حجّ الإسلام فی الثانی بقاؤها إلی القابل.

قوله:«و لو تطوع قیل:یقع عن حجّة الإسلام،و هو تحکّم».

القول للشیخ فی المبسوط (2)و وجه اشتراکهما فی أصل الرجحان و حصول نیّة

ص:165


1- 1) فی ص:143.
2- 2) المبسوط 1:302.

و یجوز لمن حجّ،أن یعتمر عن غیره،إذا لم یجب علیه العمرة(1).و کذا لمن اعتمر أن یحجّ عن غیره،إذا لم یجب علیه الحج.

القربة فیصرف الی ما فی ذمّته.و له قول آخر فی الخلاف (1)و هو أنّه یقع تطوعا و یبقی حجّة الإسلام فی ذمّته.و الأصحّ عدم وقوعه عنهما،أمّا عن حجّة الإسلام فلعدم نیّته،و انّما لکلّ امرئ ما نوی،و امّا عن التطوع فلوجوب حجّ الإسلام علی الفور المقتضی للنهی عن غیره الموجب للفساد فی العبادة.

قوله:«و لمن حجّ أن یعتمر عن غیره إذا لم یجب علیه العمرة.إلخ».

هذا الإطلاق نظیر ما تقدم مرارا من عدم جواز النیابة فی الحج لمن علیه حج واجب.و ألحق به النیابة فی العمرة کذلک.و قد عرفت أنّ الحکم لیس علی إطلاقه، و یزید هنا مناقشة تقییده الجواز بمن فعل ما استؤجر علیه بأن ذلک لیس بشرط فی صحة النیابة و ان کان الحکم کذلک صحیحا،و بذلک عبّر العلامة(رحمه اللّه)فی کثیر من کتبه (2).

و الحاصل فی تحریر حکم المسألة ان من لم یجب علیه فی وقت معین وجوبا مضیقا الحج یجوز استیجاره له،و کذا العمرة سواء أ کان قد فعل ما استؤجر علیه أو قسیمه،أم لم یکن فعل،فیجوز لمن وجب علیه العمرة المفردة قبل أوان الحج أن یؤجر نفسه للحج بعدها،سواء أ کان قبل فعله لها أم بعده لعدم المنافاة.و کذا لمن وجب علیه حج الافراد أن یؤجر للعمرة بعده کذلک إذا لم یکن ذلک واجبا علیه.

و یتحقق ذلک بالنذر و شبهه و الاستیجار.و لو وجب علیه احد النسکین و لم یکن فوریا

ص:166


1- 1) الخلاف 2:256 مسألة 19.
2- 2) تذکرة الفقهاء 1:301،قواعد الاحکام 1:77،المنتهی 1:870.

و تصحّ نیابة من لم یستکمل الشرائط،و إن کان حجّة صرورة(1).

و یجوز أن تحج المرأة عن الرجل و عن المرأة(2).

جاز ان یؤجر نفسه له أیضا قبل فعله،و قد تبین بذلک ما فات (1)العبارة.

قوله:«و تصح نیابة من لم یستکمل الشرائط،و ان کان حجه صرورة».

أی لم یستکمل شرائط وجوب الحج علیه مع استکماله لشرائط النیابة.

و الصّرورة-بفتح الصاد-الذی لم یحجّ،یقال:رجل صرورة و امرأة صرورة.

و المراد أن عدم الحج لیس مانعا من جواز النیابة بشبهة انه لم یتحقق تفاصیل الافعال و محالّ الحرکات فکان استیجاره علیه کالاستیجار علی العمل المجهول.

و دفعها بان المعتبر العلم الإجمالی بأن یعلم أنّ محل الإحرام مثلا الموضع المخصوص، و واجباته کذا،و التحلل منه بفعل کذا،و الطواف حول البیت سبعة أشواط علی الوجه المعتبر،و هکذا.

ثمَّ یتوقف صحة فعله فی محله علی الاعتماد علی مرشد عدل أو ما یقوم مقامه.

و جواز نیابة الصرورة إذا کان ذکرا موضع وفاق،و انما نبّه به علی خلاف بعض العامة حیث منع منه.

و اما إذا کان أنثی فللشیخ (2)قول بمنع نیابتها عن الرجل،و فی المبسوط بمنعها مطلقا (3).و المشهور الجواز مطلقا.

قوله:«و یجوز أن تحج المرأة عن الرجل و عن المرأة».

تخصیص المرأة بالذکر بعد دخولها فی الحکم السابق-فإنه عام باعتبار«من» فإنّها من أدواته-لتعیین موضع النزاع عندنا باعتبار خلاف الشیخ المتقدّم.و فی الحقیقة لم یتعین (4)مطلقا فانّ محلّه المرأة الصّرورة.و لعله نبّه بخصوص المرأة علی قول

ص:167


1- 1) فی«ن»و«و»منافاة.
2- 2) الاستبصار 2:322.
3- 3) المبسوط 1:326.و کذا فی النهایة:280.
4- 4) فی«ن»لم یتبین.

و من استؤجر فمات فی الطریق،فإن أحرم و دخل الحرم فقد أجزأت عمّن حجّ عنه.و لو مات قبل ذلک لم یجز،و علیه أن یعید من الأجرة ما قابل المتخلّف من الطریق ذاهبا و عائدا.و من الفقهاء من اجتزأ بالإحرام، و الأول أظهر(1).

بعض المخالفین[1]حیث منع من نیابتها مطلقا،و أطبق الکل علی خلافه.

قوله:«و من استؤجر فمات فی الطریق-إلی قوله-و الأول أظهر».

اعلم أنّ الحج عبارة عن الأفعال المخصوصة الواقعة فی المشاعر المعنیة.

و الذهاب إلیها و ان کان واجبا فهو من باب المقدمة،و لیس جزءا من الحج إجماعا.

و الرجوع الی الوطن بعد الفراغ من الحج لا مدخل له فیه لا علی وجه الذات و لا التبع.و هذه المقدمات کلها اجماعیة،لکن قد اعتبر کل واحد من الذهاب و العود فی الحج بوجه من الوجوه،کما اعتبر الذهاب بحکمه عند من أوجب الاستیجار عن المیت من البلد،و اعتبر العود بحکمه باعتبار اشتراط الاستطاعة له،کما یعتبر الاستطاعة للذهاب و الافعال و الاّ لم یجب،الاّ أنّ لحوق هذه الاحکام لا یوجب إلحاق جمیع أحکامهما به،و إنّ من استؤجر علی عمل مخصوص فالأجرة موزعة علی جمیع أجزائه الذاتیة،و لا یوزّع علی مقدماته و ما یتوقف علیه،کمن استؤجر علی عمل سریر فقرّب أخشابه و جمعها و هیّأ أسباب العمل و نقل الآلة إلی موضع العمل و نحو ذلک،فان ذلک کله لا مدخل له فی استحقاق الأجرة،و لا یوزع علیه،و ان توقف العمل علیه.و إنّ من فعل بعض العمل الذی استؤجر علیه ثمَّ عرض له عارض منعه من إکماله بموت و نحوه،انما یستحق من الأجرة بنسبة ما عمل لا الجمیع،الا أن یدل الدلیل علی خلافه،و هذه المقدمات کلها واضحة مسلمة لا نزاع فیها.

و إذا تقررت فنقول:من جملة الأحکام اللازمة عنها أن من استؤجر علی فعل الحج عن غیره فسعی الیه و مات فی الطریق قبل الشروع فیه لا یستحق شیئا،لأن الحج عبارة عن الأفعال المخصوصة و لم یفعل منها شیئا،و انّما أخذ فی المقدمات التی

ص:168

..........

لا یمکن الفعل بدونها،فیکون بمنزلة من استؤجر علی عمل سریر فی مکان بعید عن بیت الأجیر،فأخذ آلات العمل و خرج الیه فمات فی الطریق فإنّه لا یستحق شیئا قطعا.

و لو مات فی أثناء الفعل فان کان قد أحرم و دخل الحرم فمقتضی الأصل أن لا یستحق إلاّ بالنسبة،لکن قد وردت النصوص (1)باجزاء الحج عن المنوب و براءة ذمّة الأجیر،و اتفق الأصحاب علی استحقاقه جمیع الأجرة،فهذا الحکم ثبت علی خلاف الأصل،فلا مجال للطعن فیه بعد الاتفاق علیه.

و إن کان بعد الإحرام و قبل دخول الحرم فعدم استحقاقه الجمیع ثابت بطریق اولی.و لا دلیل هنا صالح لإثبات ما خالف الأصل المتقدم،فیعمل بالقواعد السالفة،و یثبت له بحساب ما عمل خاصّة علی أصحّ القولین.و قیل:حکمه حکم ما لو دخل الحرم،و هو ضعیف.

و المصنف قد حکم فیمن مات قبل الإحرام و دخول الحرم-أعمّ من أن یکون قد أحرم أم لا-أنّه یستحق بنسبة ما عمل من الافعال إن کان،و من الحرکة من البلد الی حیث مات،و أن یعاد من ترکته بنسبة ما بقی من الذهاب و جمیع العود،و هذا کما تری مشکل،لما قد علمته من المقدمات،فان العود لا مدخل له فی الحجّ أصلا، و الذهاب و ان کان مقدّمة لکن لا یدخل فی حقیقة ما استؤجر علیه،و من ثمَّ یجب الاستیجار عن المیت لتمام أفعال الحج من غیر أن ینقص عنه شیء.

و الذی یوافق الأصول-و اختاره الشیخ (2)(رحمه اللّه)فی أحد قولیه و العلامة فی التذکرة (3)و جماعة-أن الأجیر إن کان قد استؤجر للحج خاصة أو له بقول مطلق [و لم یدل القرائن السالفة علی دخول الذهاب] (4)،لم یستحق مع موته قبل الإحرام

ص:169


1- 1) الکافی 4:306 ح 4،الوسائل 8:130 باب«15»من أبواب النیابة فی الحج.
2- 2) المبسوط 1:323.
3- 3) التذکرة 1:315.
4- 4) ما بین المعقوفتین ساقط عن«ج».

..........

شیئا،و بعده یستحق بنسبة ما فعل من الأفعال إلی الجملة،و لا یوزّع للعود شیء.

و إن کان قد استؤجر لقطع المسافة ذاهبا و عائدا و الحج، وزّعت الأجرة علی الجمیع.

و لو استؤجر لقطع المسافة ذاهبا و الحج وزّع علیهما خاصّة.و هذا توجیه واضح و علیه العمل.و لا فرق حینئذ فی الأجیر بین أن یکون من أهل الحرم و غیره،و لا بین أن یکون ناویا بعد الحج للإقامة بمکّة و غیره.و علی قول المصنف یشکل الحکم فی جمیع من ذکر خصوصا فی توزیع الأجرة علی الرجوع لمن لا یریده.و کذا القول فی أجیر الزیارة،فإن التفصیل کله آت فیه.

و هاهنا بحث آخر،و هو انه مع موته قبل أن یحجّ أو ما یقوم مقامه هل یحکم ببطلان الإجارة،و رجوع الحال الی ما کان علیه،فان کانت الحجة عن میّت تعلقت بماله و کلّف بها وصیّة أو وارثه،و ان کانت عن حیّ عاجز تعلق الوجوب به،و إن کانت عن متبرع رجعت الی أصلها،و تخیّر فی الاستنابة ثانیا،أم تبقی لازمة لذمّة المیت،و إنما یکلف بها وصیّة أو وارثه؟.

ظاهر الفتاوی الأوّل،لحکمهم بإعادة الأجرة أو ما قابل المتخلف،و لو کانت الإجارة صحیحة،و الحقّ لازما لولیّ المیت،لم یکن لذلک فائدة.

و الذی یقتضیه الأصول ان الإجارة لا ینفسخ لموت الأجیر،إلا أن یشترط علیه العمل بنفسه.و حینئذ فالواجب علی ولیّه أن یستأجر من ماله لمن یحج عن المستأجر.

و هذا آت فی موت أجیر الصلاة و الزیارة أیضا.

لکن (1)هذا غیر مناف لما ذکره الأصحاب هنا،لأنّهم ذکروا المسألة فیمن استوجر لیحج عن غیره،و هذا یقتضی المباشرة بنفسه،لان معنی قوله:«استأجرتک لتحجّ،أو آجرتک نفسی لاحجّ»لتفعل الحجّ أو لأفعله،و هو صریح فی المباشرة، فلا یحتاج الی ان یضم الیه قوله:«بنفسک أو بنفسی،و ان ذکر کان تأکیدا،و کذا القول فی الصلاة.فعلی هذا تبطل الإجارة بموته،و یرجع الحکم الی ما کان أولا،

ص:170


1- 1) من هنا الی آخر الشرح لیس فی«ج».

و یجب أن یأتی بما شرط علیه من تمتع،أو قران،أو إفراد.

و روی:إذا أمر أن یحجّ مفردا أو قارنا فحجّ متمتعا جاز(1)،لعدوله إلی الأفضل،و هذا یصحّ إذا کان الحج مندوبا،أو قصد المستأجر الإتیان بالأفضل،لا مع تعلق الفرض بالقرآن أو الافراد.

فإن کانت الاستنابة عن میت تولاها ثانیا وصیه ان کان،و الا الحاکم،و مع تعذرهما فاحاد المؤمنین کما سیأتی إن شاء اللّه فی الوصایا.

قوله:«و روی إذا أمر أن یحج مفردا أو قارنا فحج متمتعا جاز.إلخ».

من جملة شرائط النیابة تعیین نوع الحج،لاختلاف أنواعه،و اختلاف الأغراض فیها،فاذا عیّن التمتع لم یجز العدول عنه الی قسیمیه مطلقا،عملا بمقتضی التعیین،و لأنه أفضل منهما فلا یقومان مقامه،و لا یستحق الأجیر أجره لو عدل.و إن عیّن القران لم یجز العدول الی الافراد لعین ما ذکر.و لو عین الافراد فقد روی أبو بصیر فی الصحیح (1)عن أحدهما علیهما السلام جواز العدول الی التمتع لأنه خالف الی الفضل،و ألحق به القران للمشارکة فی العلة.

و هذا یتم مع تخیّر المستأجر بین الأنواع کالمتطوع،و ذی المنزلین المتساویین فی الإقامة بمکة و ناء،و ناذر الحج مطلقا،و الا لم یجز کما لو کان فرضه أحدهما،و علیه تنزل الروایة،بل هی صریحة فیه،لان التمتع لا یکون أفضل إلا فی الصور الاولی، أمّا مع التعیّن فلا یجزی اختیارا فضلا عن أن یکون أفضل.

و لو عدل عن الافراد الی القران،فقد استقرب فی التذکرة الجواز أیضا لأنه أفضل (2)،و هو حسن عملا بمقتضی العلة بناء علی تعدیة منصوص العلة.

ص:171


1- 1) الکافی 4:307 ح 1،الفقیه 2:261 ح 1272،التهذیب 5:415 ح 1446،الاستبصار 2: 323 ح 1145،الوسائل 8:128 ب«12»من أبواب النیابة فی الحج ح 1.
2- 2) التذکرة 1:315.

و لو شرط الحج علی طریق معین(1)،لم یجز العدول إن تعلق بذلک غرض،و قیل:یجوز مطلقا.

بقی هنا بحث،و هو أنّ جماعة من الأصحاب منهم المصنف قیدوا جواز العدول بما إذا قصد المستأجر الأفضل و إلاّ لم یجز العدول،و علیه نزّلوا الروایة.و فی التقیید و التنزیل نظر،لأنّ موجب القول بجواز التخطّی عن المعیّن إنّما هو الروایة، و قد علّل فیها الجواز بأنّه خالف الی الفضل،کما حکیناه سابقا،و هو لفظ الروایة، و هی دالة-کما تری-علی أنّ العدول إلی الأفضل جائز و إن لم یخطر ذلک ببال المستأجر،فکیف ینزّل علی ما هو أخصّ من ذلک.و أمّا التقیید فإنه تبع للروایة.بل الأولی أن یقال بجواز العدول متی کان المعدول إلیه أفضل،و لا یکون أفضل إلا مع تخییر المستأجر بین المعدول عنه و الیه کما فی الفروض المتقدمة.و لا فرق فی ذلک بین أن یقصد المستأجر الأفضل أو لا،عملا بالتعلیل المذکور.

و بقی فی عبارة المصنف(رحمه اللّه)بحث من وجه آخر،و هو أنّه قید جواز العدول بکون الحج مندوبا،أو قصد المستأجر الأفضل،فمقتضاه أنّ الشرط أحد الأمرین،فمتی کان أصله مندوبا جاز العدول و إن لم یقصد الأفضل،و إن کان واجبا اعتبر قصد الأفضل.و هذا-مع مشارکته لغیره فی المناقشة فی الشرط الثانی-لا وجه لفصل المندوب فیه عن نظائره،بل الحکم فیها واحد،إمّا کون المعدول إلیه أفضل،أو قصده مع ذلک.و الظاهر أنّ مرادهم ما حررناه و ان قصرت العبارة.و متی جاز العدول استحق الأجیر تمام الأجرة.

قوله:«و لو شرط الحج علی طریق معین.إلخ».

مستند الجواز روایة حریز فی الصّحیح عن الصادق علیه السلام (1)، و التفصیل أقوی،و الروایة لا تنافیه.و لا فرق فی الغرض بین کونه دینیا کمشقة الطریق و بعدها،فإنهما یوجبان زیادة الثواب بسبب زیادة المشقة،و بعد الإحرام،

ص:172


1- 1) الکافی 4:307 ح 2،الفقیه 2:261 ح 1271 عن علی بن رئاب،التهذیب 5:415 ح 1445، الوسائل 8:127 ب«11»من أبواب النیابة فی الحج ح 1.

..........

و مروره علی مشاهد مشرفة کالمدینة-إذا شرط علیه زیارتها کلّما وردها-و نحو ذلک، أو دنیویا کتجارة.و یرجع فی ذلک الی قرائن الأحوال.و علی تقدیر العدول فالأقوی صحة الحج مطلقا،لأنّه داخل علی کل حال فهو بعض ما استؤجر علیه.

ثمَّ إن ظهر بین الطریقین تفاوت ردّ من الأجرة ما قابله إن کان نقصه،و إن کان زاده استحقّ الجمیع.و طریق معرفته أن ینظر اجرة المثل لکل منهما،و ینسب التفاوت إلی أجرة المشترط،و یؤخذ من المسمی بتلک النسبة.کذا فصّله جماعة (1).

و استقرب فی التذکرة مع المخالفة فیما تعلق به الغرض الرجوع الی أجرة المثل و فساد المسمی (2).و یشکل کل واحد من القولین،أمّا الأول فلان الطریق التی استؤجر لسلوکها و جعل لها حصة من الأجرة لم یفعل منه شیئا،و الذی فعله من السلوک غیر مستأجر علیه،فادخاله فی التقدیر و تقسیط الأجرة علیه غیر واضح.و أمّا الثانی فلان الحج مستأجر علیه علی التقدیرین،لأنه بعض الجملة المعینة بل هو الرکن الأعظم و الغرض الأقصی منه،و قد فعله،و ذلک یقتضی أنه یستحق حصة من المسمی لا اجرة المثل له،سواء أ تعلّق الغرض مع ذلک بالطریق أم لا.و حینئذ فالقول بثبوت ما یخصه من المسمی خاصّة أوجه،إن لم یقع الإجماع علی خلافه،و إلاّ فقول الجماعة عملا بالروایة الصحیحة بحسب الإمکان.

و یتفرع علی ذلک ما لو أحصر الأجیر قبل الإحرام مع مخالفته فی الطریق المشروط،فإنّه لا یستحق شیئا علی الأخیرین اما علی ما بیناه فظاهر لأنه لم یفعل شیئا مما استؤجر علیه،و اما علی القول بثبوت اجرة المثل فإنها لا تستحق الا بفعل المقصود و لم یحصل.

و قد صرح فی التذکرة (3)أیضا بعدم ثبوت شیء حینئذ سواء أ تعلق به غرض أم

ص:173


1- 1) منهم العلامة فی التذکرة 1:313،و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 3:144.
2- 2) التذکرة 1:313.
3- 3) التذکرة 1:313.

و إذا استؤجر بحجّة،لم یجز أن یوجر(1) نفسه لأخری حتّی یأتی بالأولی.و یمکن أن یقال بالجواز إن کان لسنة غیر الأولی.

لا و هو ظاهر علی ما بیناه،و علی ما بینه یشکل الحکم بثبوت اجرة المثل علی الطریق مع فعل الحج و عدم شیء لا معه،و قد مضی (1)فی ما لو مات النائب قبل الإحرام ما یرشد الیه.

و علی قول الجماعة ینبغی أن یثبت مع عدم الفرض حصة ما قطع (2)من الطریق و هذا کله مع تعیین السنة،و سیأتی تتمة أحکام ما لو أحصر.

قوله:«و لو استؤجر بحجة لم یجز أن یؤجر.إلخ».

إذا استؤجر الأجیر لیحجّ عن غیره،فإمّا أن یعیّن له السنة التی یحج فیها أو لا،فمع التعیین لا یصح له أن یؤجر نفسه لیحجّ عن آخر تلک السنة قطعا، لاستحقاق الأوّل منافعه فی تلک السنة لأجل الحج،إذ لا یمکن أن یفعله عن اثنین،فیقع الثانی باطلا.و یجوز استیجاره لسنة غیرها علی الأقوی،لعدم المنافاة، لکن یشترط کون المستأجر متبرعا،أو کون ما علیه واجبا موسعا،کالنذر المطلق حیث یشرع (3)الاستنابة عنه،و إلاّ لم یصح،لوجوب الفوریة.و مع عدم تعیین الزمان فی الإجارة الأولی یجب علی الأجیر المبادرة إلی الفعل من أول سنة علی المشهور بین الأصحاب.و فرّعوا علیه عدم جواز إیجاره نفسه لحجّة أخری حتی یأتی بالأولی، لتنافی الواجبین فی السنة الأولی کما فی المعینة.

و احتمل المصنف جواز الثانیة إن کان الاستیجار لسنة غیر الاولی،و هو حسن.و فی التذکرة (4)جواز المطلقتین،و حمل الاولی علی السنة الاولی و الثانیة علی الثانیة عملا بأصالة الجواز،و دفع اقتضاء التعجیل فی الثانیة بسبق استحقاق الاولی.

و یجب تقییده بما تقدم فی المعینة.

ص:174


1- 1) فی ص:168.
2- 2) فی«ج»حصتها من الطریق.
3- 3) کذا فی«ج»و فی سائر النسخ یسوغ.
4- 4) التذکرة 1:316.

و لو صدّ قبل الإحرام و دخول الحرم،استعید من الأجرة بنسبة المتخلّف(1).

و لو استأجره الأول للسنة الثانیة جاز استیجار الثانی له مطلقا و مقیدا بغیرها.

و قد ادّعی الشهید(رحمه اللّه)فی بعض تحقیقاته أنّ الإطلاق فی کل الإجارات یقتضی التعجیل،فیجب المبادرة إلی الفعل و ان کان مجردا عن المدة.و هو مؤید لما ذکروه هنا.

لکن دلیله غیر واضح.

و یتفرع علی ذلک عدم جواز الإجارة ممن استؤجر علی زیارة أو صلاة و نحوهما لثانیة مطلقا،حتّی یأتی بالأولی لاشتراک الجمیع فی المقتضی.

و لو أخّر الأجیر فی المطلقة عن السنة الأولی اختیارا،ثمَّ حجّ بعد ذلک أجزأ عن المنوب عنه.و هل یستحق أجرة؟قطع فی الدروس بعدمه (1).و فیه نظر، خصوصا مع علم المستأجر بالحال و لم یفسخ.

و لو انعکس الفرض بان قدّم الحج عن السنة المعینة ففی الصحة وجهان،من انه زاد خیرا،و من مخالفة المشروط،و إمکان تعلق الغرض بالتأخیر،فانّ مراتب الأغراض لا تنحصر.و قرّب فی التذکرة الإجزاء (2)،و هو حسن إن علم انتفاء الغرض.

قوله:«و لو صدّ قبل الإحرام و دخول الحرم استعید من الأجرة بنسبة المتخلّف».

بناء علی ان الأجرة موزّعة علی الطریق و أفعال الحج،أو مع إدخاله صریحا.

و علی ما سبق من مختار المصنف یعتبر جمیع المتخلف من الافعال و بقیة الذهاب و العود.

و یفهم من قوله:«قبل الإحرام و دخول الحرم»أنّه لو کان بعدهما لم یستعد شیء کالمیت.و لیس کذلک،لما تقدم من أنّ الأصل یقتضی توزیعها علی مجموع المستأجر علیه،و أنّه لا یستحق إلا بنسبة ما فعل،و خروج المیت بدلیل خارج لا

ص:175


1- 1) الدروس:89.
2- 2) التذکرة 1:314.

و لو ضمن الحجّ فی المستقبل لم یلزم إجابته،و قیل:یلزم.و إذا استؤجر فقصرت الأجرة لم یلزم الإتمام.و کذا لو فضلت عن النفقة لم یرجع المستأجر علیه بالفاضل.

و لا یجوز النیابة فی الطواف الواجب للحاضر إلاّ مع العذر کالإغماء أو البطن و ما شابهما(1).و یجب أن یتولّی ذلک بنفسه.

یقتضی إلحاق غیره به،فلا فرق حینئذ بین صدّه قبل الشروع،و بعده قبل الإکمال مطلقا.و لا قائل بما أفهمه کلام المصنف،لکن اتفقت العبارة کذلک.

و یمکن ان یکون فائدة القید الاحتراز عمّا لو کان بعد الإحرام و دخول الحرم، فإنّه لا یتحقق استعادة الأجرة مطلقا،بل یبقی علی الاحکام الی ان یأتی ببقیة المناسک مع الإمکان،إلاّ أنّ قید دخول الحرم لا مدخل له فی ذلک،بل مجرد الإحرام کاف فیه.

و قوله:«استعید من الأجرة بنسبة المتخلف»إنما یتم مع کون الإجارة مقیدة بتلک السنة،لانفساخ الإجارة بالصدّ المانع من الحج الی أن ینقضی أیامه، و لا یلزم اجابته لو ضمن الحج فی السنة المستقبلة.أمّا لو کانت مطلقة لم ینفسخ بالصدّ،بل یثبت لکل منهما الفسخ،کما لو منع من السفر ابتداء فی قول.

قوله:«و لا یجوز النیابة فی الطواف للحاضر الاّ مع العذر کالإغماء أو البطن و ما شابهما».

البطن-بالتحریک-علة البطن-بالإسکان-و المراد به الذی لا یمکنه التحفظ و الطواف بنفسه لذلک.و یدخل فی ما شابههما المریض الذی لا یمکن أن یطوف بنفسه و لا یطاف به.

و یدخل فی عموم العبارة الحائض لأنّ عذرها مانع شرعی من دخول المسجد.

و انما یتصور لحوقها مع ضیق الوقت بالحج بالنسبة إلی طواف العمرة،أو خروج القافلة بالنسبة إلی طواف الحج.و فی جواز استنابتها حینئذ نظر،لانتفاء النص الدال

ص:176

و لو حمله حامل فطاف به،أمکن أن یحتسب لکل منهما طوافه عن نفسه(1).

و لو تبرع إنسان بالحج عن غیره بعد موته،برئت ذمته(2).

و کلّ ما یلزم النائب من کفارة ففی ماله،و لو أفسده حجّ من قابل.

و هل یعاد بالأجرة علیه؟یبنی علی القولین(3).و إذا أطلق الإجارة اقتضی علی ذلک.بل قد حکم الأکثر بعدولها الی حج الافراد عند ضیق الوقت عن الطواف و إتمام عمرة التمتع.و رواه جمیل بن درّاج فی الصحیح (1).و هو یقتضی عدم جواز النیابة.و لو قیل بجواز الاستنابة مع الضرورة الشدیدة اللازمة بانقطاعها عن أهلها فی البلاد البعیدة کان قویا.

قوله:«و لو حمله حامل فطاف به،أمکن أن یحتسب لکلّ منهما طوافه عن نفسه».

هذا إذا کان الحامل متبرعا،أو حاملا بجعالة،أو مستأجرا للحمل فی طوافه، أمّا لو استؤجر للحمل مطلقا لم یحتسب للحامل،لأن الحرکة المخصوصة قد صارت مستحقة علیه لغیره،فلا یجوز صرفها الی نفسه.و فی المسألة أقوال،هذا أجودها.

قوله:«و لو تبرع إنسان بالحج عن غیره بعد موته برئت ذمّته».

لا فرق فی المتبرع بین کونه ولیا أو غیره،و لا بین کونه عدلا أو فاسقا،و إن کان الفاسق لا یجوز استنابته ابتداء،فإنّ المانع عدم قبول خبره بالفعل،لا عدم صحة فعله فی نفسه.فعلی هذا لو کان هو الوارث وقعت عن مورثه،و برئت ذمته من استیجار غیره،ما لم یکن المیت قد أوصی الی غیره بذلک.

قوله:«و لو أفسده حجّ من قابل و هل یعاد بالأجرة علیه؟یبنی علی القولین».

اللام فی القولین للعهد الذهنی،و هو المشهور بین الفقهاء فی هذه المسألة

ص:177


1- 1) الفقیه 2:240 ح 1146،التهذیب 5:390 ح 1363،الوسائل 8:214.ب«21»من أبواب أقسام الحج ح 2.

التعجیل ما لم یشترط الأجل.

و لا یصح أن ینوب عن اثنین فی عام(1).و لو استأجراه لعام صح الأسبق.

و نظائرها من انّ المفسد للحج إذا قضاه هل تکون الاولی فرضه و قضاؤها عقوبة،أو بالعکس؟فان قلنا بالأول لم یعد الأجرة،لأنه فعل ما استؤجر علیه فی وقته، فاستحق الأجرة.و إن قلنا بالثانی لم یستحق.هذا إذا کانت السنة معینة.و لو کانت مطلقة و قلنا بأن الأولی فرضه فکذلک.و ان قلنا هو الثانیة فیبنی استحقاق الأجرة أیضا علی أنّ التأخیر عن السنة الأولی فی المطلقة مع عدم الفسخ و فعله بعد ذلک لا لعذر هل یوجب استحقاق الأجرة أم لا؟فعلی الأول یستحق هنا و علی الثانی لا.و قد تقدّم انّ الشهید (1)حکم بعدم استحقاق المؤخّر لا لعذر أجرة،فیکون هنا عنده کذلک.و الأصحّ أنّ الأولی فرض المفسد،و الثانیة عقوبة،فیستحق الأجرة علی کلّ تقدیر.

و اعلم أنّ المصنف لم یفرّق بین المعیّنة و المطلقة فی ظاهر کلامه،بل بنی استحقاق الأجرة علی القولین.و هو فی المعینة واضح،و فی المطلقة إنّما یتم عدم استحقاق الأجرة لو قلنا ان الثانیة فرضه علی مذهب الشهید،فلعله یری ذلک.

و قد أغرب العلامة فی القواعد (2)،فأوجب فی المطلقة قضاء الفاسدة فی السنة الثانیة و الحج عن النیابة بعد ذلک.و هو غیر واضح،لأنه علی تقدیر کون الفاسدة عقوبة تکون الثانیة هی الفرض،فلا مقتضی لوجوب حج آخر،و لو قلنا بأن الأولی فرضه فعدم إیجاب الثالثة أولی.

قوله:«و لا یصح أن ینوب عن اثنین فی عام».

هذا إذا کان المستناب فیه واجبا،أو أرید فعل الحج عن کل واحد منهما،أمّا

ص:178


1- 1) راجع ص:175.
2- 2) قواعد الاحکام 1:78.

و لو اقترن العقدان و زمان الإیقاع بطلا(1).

و إذا أحصر تحلّل بالهدی و لا قضاء علیه(2).

لو کان مندوبا و أرید إیقاع الفعل عنهما معا لیشترکا فی ثوابه صحّ،و قد یتّفق ذلک فی الواجب بان ینذر جماعة الاشتراک فی حج یستنیبون فیه کذلک.ثمَّ علی تقدیر بطلان الإیقاع عن اثنین لو نوی عنهما لم یقع عنهما،و فی وقوعه عنه وجه ضعیف،لعدم النیة.

قوله:«و لو اقترن العقدان و زمان الإیقاع بطلا».

و لو اختلف زمان الإیقاع صحّا إلاّ مع فوریة وجوب الحجّ المتأخر،و إمکان استنابة من یعجّله فی ذلک العام،فیبطل العقد المؤخّر.

و لو اقترن العقدان مع إطلاق زمان الإیقاع احتمل البطلان لاقتضاء کلّ واحد التعجیل فیقع التنافی کما لو عیّنا الزمان،و الصحّة لعدم التنافی بحسب التعیین، و المبادرة انما یجب بحسب الإمکان،و هو هنا غیر ممکن.

و من ثمَّ لو تعاقب العقدان صحّا کما مر،و بدأ بالأول فالأول.و علی تقدیر الصحة یحتمل تخییر الأجیر فی البدأة بأیّهما شاء،لاستحالة الترجیح من غیر مرجح، و القرعة،لأنها لکل أمر مشکل.

و قد استفید من ذلک کلّه أنّ صور المسألة ستّة،لأنّ العقدین إمّا أن یتحدا زمانا أو یتعاقبا،و علی التقدیرین فإمّا أن یتحد زمان الإیقاع،أو یختلف،أو یطلق، فالمطلقان یصحّان مطلقا الاّ علی الاحتمال.و کذا المتعددان،و المتحدان عقدا لا إیقاعا.و بالعکس یبطل الثانی.و کذا یبطل المتّحدان فیهما.

قوله:«و إذا أحصر تحلّل بالهدی و لا قضاء علیه».

عدم وجوب القضاء إنّما یتمّ-علی ظاهره-فی المعیّنة،لانفساخ الإجارة حینئذ.و أمّا فی المطلقة،فإن قلنا بعدم جواز الفسخ بالتأخیر مع المانع لهما أو لا معه للمستأجر وجب القضاء،لبقاء الإجارة کما لو لم یبادر فی السنة الاولی.و ان قلنا بجواز الفسخ علی وجه أمکن حمل القضاء المنفی علی القضاء المتعین الحتمی،فإنه حینئذ لا یتحقق بل قد یجب کما إذا لم یفسخ،و قد لا یجب کما إذا فسخت،أمّا

ص:179

و من وجب علیه حجّان مختلفان،کحجّة الإسلام و النذر(1) فمنعه عارض،جاز أن یستأجر أجیرین لهما فی عام واحد.

إطلاق نفی القضاء بحیث یراد به النفی الکلی فلیس بجید.

و لعل المصنّف یری ثبوت التخییر فی الفسخ علی ذلک الوجه کما اختاره الشهید (رحمه اللّه) (1)و جماعة (2)فیتوجه نفی القضاء علی الوجه الذی بیّناه أو یحمل علی المعینة.و للشیخ (3)قول بانفساخ العقد حینئذ من غیر فسخ،فینتفی علیه وجوب القضاء بکل وجه،و یتم الکلام معه أیضا.

قوله:«و من وجب علیه حجّان مختلفان کحجة الإسلام و النذر.إلخ».

انما جاز الاستیجار لهما فی عام واحد مع ان المنوب لم یکن له إیقاعهما فی عام، بل یجب علیه تقدیم حجة الإسلام إما مطلقا أو مع سبق الاستطاعة،و تقدیم حجة النذر مع سبق سببها علیها،لأنّ المعتبر فی تقدیم المقدم من ذلک أن لا یتقدم غیره علیه،و هو هنا حاصل،و لما کان ذلک غیر ممکن من المنوب اتفاقا و أمکن من النائب المتعدد صحّ.

و قد ذکر هذا الحکم جماعة من الأصحاب (4)کذلک،منهم المصنف و العلامة فی کتبه جازمین بحکمه،و فی التذکرة (5)نسب الجواز إلینا،ثمَّ حکی عن الشافعی فیه وجهین.

و ینقدح فی هذا الحکم إشکال لأن الترتیب إذا کان واجبا بین الحجین لم یتحقق بدون تقدیم المتقدم منهما بکماله،لا بعدم تأخیره کما ذکر سابقا.و یرشد إلیه

ص:180


1- 1) الدروس:89.
2- 2) منهم المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 3:146.
3- 3) المبسوط 1:323.
4- 4) راجع المعتبر 2:779،السرائر 1:632-633،قواعد الاحکام 1:77،جامع المقاصد 3 147.
5- 5) التذکرة 1:311.

..........

ما سلف فی الوضوء،فإنّهم لم یجوّزوا غسل الأعضاء و لا مسحها دفعة واحدة،مع تحقق المعنی المذکور و هو عدم تقدیم المؤخر،محتجّین علی ذلک،بان المعتبر تقدیم المقدم لا عدم تأخیره.

و کذا حکموا فی النائبین عن المیت فی الصلاة الیومیة أنّه لا یجوز إیقاعهما الفعل دفعة بل لا بدّ من التعاقب،إلاّ أن یدّعی فی هذا الترتیب معنی مغایرا لذلک،و هو غیر متحقق،لاشتراک الجمیع فی وجوب تقدیم بعضها علی بعض من الفاعل و لا معنی للترتیب الا ذلک.

و یظهر من الدروس ان فی جواز النائبین هنا فی عام واحد خلافا،لأنه قال فیه:«فالأقرب الاجزاء» (1)و هو یدل علی الخلاف.ثمَّ قال:«و لو قلنا بوجوب تقدیم حجة الإسلام،إمّا لسبق وجوبها أو مطلقا،ففی وجوب تقدیمها من النائب نظر» و عنی بذلک وجوب تقدیم إحرام نائب المتقدمة علی إحرام الآخر تنزیلا لهما منزلته.

و وجوب ذلک مع اقترانهما فی باقیه غیر واضح،لأنّ المعتبر إن کان وقوع الاولی بکمالها قبل الثانیة لم یتحقق هنا،و ان کان عدم تقدیمها کذلک فهو متحقق علی التقدیرین.

و یمکن الجواب عن أصل الإشکال بأن هذا لیس من باب الواجب المرتب، بل من باب تعارض الواجبین،و فرق بین الأمرین.و بیان ذلک:أنّ حج الإسلام واجب مضیق،لان وجوبه فوریّ،و حج النذر المطلق-مثلا-وجوبه موسّع،فالسنة الأولی بالنسبة إلی الواجبین تصلح لکلّ منهما،فمن ثمَّ لو انفرد کلّ واحد عن الآخر أمکن فعله فیها،فاذا اجتمعا و لم یمکن الجمع بینهما قدّم الواجب المضیق وفاء لحقّ الواجبین بحسب الإمکان.و ممّا یرشد الی ذلک أنّه لو اجتمع علی المکلف واجبان کذلک و أمکن الجمع بینهما-کصوم یوم مطلق و صلاة مائة رکعة مثلا فی یوم معین کهذا الیوم-فإنه یجوز الجمع بینهما مع الإمکان،و لو لم یمکن قدم المضیق و هو الصلاة.

و هذا بخلاف الواجب المرتّب فإنه لا یجوز فیه الجمع و إن أمکن کالوضوء و الصلاة،

ص:181


1- 1) الدروس:88.

و یستحب أن یذکر النائب من ینوب عنه باسمه(1) فی المواطن کلها، و عند کل فعل من أفعال الحج و العمرة،و أن یعید ما یفضل معه من الأجرة بعد حجّه،و أن یعید المخالف حجّة إذا استبصر،و إن کانت مجزیة(2).

و من ثمَّ لم یجز غمس الأعضاء دفعة و لا مسحها کذلک.و لما لم یمکن فی الحج الجمع من المباشر الواحد قدّم المضیق،فإذا أمکن بفعل النائب جاز الجمع بینهما فی عام واحد.و قد ظهر بذلک قوّة ما ذکره الأصحاب.

قوله:«و یستحب أن یذکر النائب من ینوب عنه باسمه.إلخ».

أی یستحب ذکره لفظا،و إلاّ فإنّ ذکره نیة واجب عند کل فعل یتوقف علی النیة.و لیکن اللفظ ما رواه الحلبی و غیره عن أبی عبد اللّه علیه السلام أنّه یقول:

«اللهم ما أصابنی فی سفری هذا من تعب أو شدة أو بلاء أو شعث فآجر فلانا فیه، و آجرنی فی قضائی عنه» (1).و فی روایة (2)«من نصب»بدل«تعب».و محلّ هذا القول بعد نیة الإحرام و کلّ فعل.

قوله:«و أن یعید المخالف حجة إذا استبصر و إن کانت مجزیة».

الإتیان بقوله:«و ان.»الوصلیّة یقتضی استحباب الإعادة لو کانت غیر مجزیة بطریق اولی،کما فی قولهم:«أحبّک و إن کنت جاهلا».

و قد یشکل ذلک بأنّ شرط اجتزائه بالحجّة السابقة وقوعها مجزیة کما مرّ،فاذا لم تکن مجزیة کانت الإعادة واجبة لا مستحبة.و یمکن حلّه بأنّ المراد بالاجزاء هنا التنبیه علی ما سبق الخلاف فیه من ان عدم الإعادة هل هو لصحة الحجة فی نفسها، أو تخفیف و إسقاط تکلیف کما فی الکافر إذا أسلم؟فعلی القول بالفساد و سقوط القضاء تخفیفا تظهر فائدة استحباب اعادتها،و علی القول بأنّها مجزیة صحیحة قد یشکل اختصاصه باستحباب الإعادة من بین مطلق الحاجّ،لاشتراک الجمیع فی

ص:182


1- 1) الکافی 4:310 ح 1،الفقیه 2:278 ح 1365،التهذیب 5:418 ح 1452 و فیه:«من سغب» الوسائل 8:131 ب«16»من أبواب النیابة فی الحج ح 2.
2- 2) الکافی 4:311 ح 3،الوسائل 8:132 ب«16»من أبواب النیابة فی الحج ح 3.

و یکره أن تنوب المرأة إذا کانت صرورة(1).

مسائل ثمان

مسائل ثمان:

الأولی:إذا أوصی أن یحجّ عنه و لم یعیّن الأجرة انصرف ذلک إلی أجرة المثل

الأولی:إذا أوصی أن یحجّ عنه و لم یعیّن الأجرة انصرف ذلک إلی أجرة المثل(2).

و تخرج من الأصل إذا کانت واجبة(3)،و من الثلث إذا کانت ندبا.

الاجزاء فنبّه بقوله:«و ان کانت مجزیة»علی الفرد الأخفی من شقّی المسألة علی تقدیر استحباب الإعادة،إذ لا یخفی أنّ الاستحباب علی تقدیر الاجزاء أخفی منه علی تقدیر عدمه.

قوله:«و یکره أن تنوب المرأة إذا کانت صرورة».

نبّه بذلک علی خلاف الشیخ (1)و ابن البرّاج (2)(رحمهما اللّه)حیث منعا من نیابتها صرورة،و به روایات (3)حملها علی الکراهة طریق الجمع بینها و بین غیرها.و لا یکره ذلک للرجل عندنا و ان کان بعض العامة قد منع منه.

قوله:«إذا أوصی ان یحجّ عنه و لم یعیّن الأجرة،انصرف ذلک الی أجرة المثل».

المراد بأجرة المثل ما یبذل فی الغالب للفعل،و هو الحج هنا لمن استجمع شرائط النیابة فی أدنی مراتبها.و إنّما ینصرف إلی أجرة المثل إذا لم یوجد من یأخذ أقلّ منها اتفاقا و الاّ اقتصر علیه.و الظاهر انّه لا یجب تکلّف تحصیل ذلک.و یعتبر الحج من أقرب الأماکن علی ما اخترناه،إلاّ مع ارادة خلافه صریحا أو قرینة.

قوله:«و تخرج من الأصل إن کانت واجبة».

ضابط کلی فی هذا الباب،و هو أنّ کلّ واجب متعلق بالمال فی حال الحیاة-

ص:183


1- 1) المبسوط 1:326،النهایة:280.
2- 2) المهذب 1:269.
3- 3) التهذیب 5:414 ح 1439،1440،الاستبصار 2:323 ح 1143 و 1144،الوسائل 8:125 ب«9»من أبواب النیابة فی الحج ح 1،3.

و یستحقها الأجیر بالعقد(1).فان خالف ما شرط،قیل:کان له اجرة المثل،و الوجه أنّه لا اجرة(2).

سواء أ کان مالیا محضا کالزکاة و الخمس و الکفارة أم مالیّا مشوبا بالبدن کالحج-فإنّه یخرج من أصل الترکة،سواء أوصی به المیت أم لم یوص.و ما لم یکن مالیّا کالصلاة و الصوم فإنما یخرج من الثلث مع وصیة المیت به،و لو لم یوص به لم یخرج عنه بل یبقی فی عهدته.و کذا المندوب یخرج من الثلث مع الوصیة به،و الذی یخرج من الأصل فی القسم الأول هو اجرة مثله،فلو أوصی المیت بأزید من اجرة المثل له کان قدر الأجرة محسوبا من الأصل،و الزائد وصیة یحسب من الثلث.

قوله:«و یستحقها الأجیر بالعقد».

أی یملکها،حتّی لو کانت عینا فزادت بعد العقد أو نمت فهما للأجیر،لکن لا یجب تسلیمها الا بعد العمل،کما سیأتی ان شاء اللّه تعالی،فعلی هذا لا یجوز للوصی تسلیم الأجرة قبل العمل،فلو سلّم کان ضامنا إلاّ مع الاذن صریحا أو بشاهد الحال.و لو توقّف عمل الأجیر علی دفع الأجرة إلیه و لم یدفع إلیه احتمل جواز فسخه-و هو الذی قربه فی الدروس (1)-و وجوب انتظار وقت الإمکان.

قوله:«فان خالف ما شرط قیل:کان له اجرة المثل،و الوجه ان لا أجرة».

وجه الوجه وجیه،لأنه متبرّع بما أتی به،لکن یستثنی منه ما سبق فی الطریق و النوع.

و اعلم أنّ موضوع هذه المسألة أعمّ مما سبق،لأنها شاملة لمن استؤجر علی الوجهین المتقدمین فخالف،أو علی الحج فاعتمر،أو بالعکس و غیرها.و القائل بثبوت الأجرة فی جمیع الموارد غیر معلوم،خصوصا فی القسمین الأخیرین،فإن الخلاف فیهما انما وقع فی صحّة ما فعله،من حیث إتیانه بخلاف ما أمر به فهو منهی

ص:184


1- 1) الدروس:89.
الثانیة:من أوصی أن یحجّ عنه و لم یعین المرّات

الثانیة:من أوصی أن یحجّ عنه و لم یعین المرّات،فان لم یعلم منه ارادة التکرار اقتصر علی المرّة.و إن علم ارادة التکرار حجّ عنه حتی یستوفی الثلث من ترکته(1).

الثالثة:إذا أوصی المیت أن یحجّ عنه کلّ سنة بقدر معیّن(2) فقصر

الثالثة:إذا أوصی المیت أن یحجّ عنه کلّ سنة بقدر معیّن(2) فقصر، جمع نصیب سنتین و استؤجر به لسنة.و کذا لو قصر ذلک أضیف إلیه من نصیب الثالثة.

عنه و هو یقتضی بطلان العبادة،و من حیث إنّ النهی إنّما یتوجّه الی الضّد العام لا الخاص.و اما الأجرة فظاهرهم الإجماع علی سقوطها هنا.نعم یمکن صحته فی المخالفة فی وصف خارج عن حقیقة ما استؤجر علیه،کالمشی،و الإحرام من میقات مخصوص،و الطواف علی وجه مخصوص،و نحو ذلک،فإنّ القول بثبوت اجرة المثل محتمل من حیث انه بعض المأمور به کما لو خالف فی الطریق مع الغرض،فقد قال العلامة بثبوت الأجرة فی بعض موارده کما مرّ (1)،و إن کان فی الحکم بأجرة المثل ثمَّ نظر،فإنّ المتّجه استحقاقه من المسمی بنسبة ما عمل مما عیّن له،و قد تقدم.

قوله:«و ان علم منه ارادة التکرار حجّ عنه حتی یستوفی الثلث من ترکته».

هذا إذا علم منه ارادة تکرار لا یقف علی حدّ،أو یسع الثلث فصاعدا،فلو علم منه تکرار ینقص عن الثلث اقتصر علیه مع انه داخل فی العبارة.و کذا لو کان فی الحج الموصی به حجّ واجب بالنذر أو الإسلام لم یحتسب من الثلث،بل یخرج من الأصل أوّلا ثمَّ یکرر الحج بقدر الثلث.و المصنف یرید بالحج الموصی به المندوب خاصة بقرینة إخراجه من الثلث،فمن ثمَّ أطلق خروجه من الثلث.

قوله:«إذا أوصی أن یحجّ عنه کل سنة بقدر معین.إلخ».

الضابط فی ذلک أن یجمع مما زاد علی السنة ما یکمل به اجرة المثل لسنة ثمَّ یضم الزائد الی ما بعده،و هکذا.و لا یتقدّر بجمع سنتین و لا أزید کما ذکر.

ص:185


1- 1) فی ص:173.
الرابعة:لو کان عند الإنسان ودیعة

الرابعة:لو کان عند الإنسان ودیعة(1) و مات صاحبها و علیه حجة الإسلام و علم أن الورثة لا یؤدون ذلک جاز أن یقتطع قدر أجرة الحج فیستأجر به،لأنه خارج عن ملک الورثة.

و لو کانت السنون معیّنة ففضل منها فضلة لا تفی بالحج أصلا ففی صرفه فی وجوه البر أو عوده إلی الورثة الوجهان.و القول فی اعتبار الحج من البلد أو من المیقات کما مرّ.ثمَّ إن کان ذلک القدر المعین للحج غلة بستان مثلا فمئونتها علی الوارث، لأن الأصل ملکه الاّ أن یصرح بخلافه أو تدل القرائن علیه،و یحتمل إخراجها من الغلة مقدّمة علی الوصیة لتوقّفها علیها.

و لو کان الموصی به جمیع المال الذی له الغلة فلا إشکال فی تقدیم مئونته علی الوصیة،و کذا لو امتنع الوارث من الإنفاق علیه و لم یکن هناک من یجبره علیه.

قوله:«الرابعة:لو کان عند إنسان ودیعة.إلخ».

الأصل فی هذه المسألة ما رواه برید العجلی عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:

سألته عن رجل استودعنی مالا فهلک و لیس لولده شیء و لم یحج حجة الإسلام؟قال:

«حج عنه و ما فضل فأعطهم» (1).

و قد اشتملت الروایة علی کون المال ودیعة کما حکاه الأصحاب،و علی کون الحجّ حجّة الإسلام،و علی کون المستودع مباشرا للحجّ،و اقتطاع الأجرة من الأصل،و قد قیّدها الأصحاب بعلم المستودع أنّ الورثة لا یؤدّون،و إلاّ وجب استئذانهم،لأن الأصل یقتضی ذلک حذرا من التصرف فی مال الغیر بغیر إذنه، خرج منه ما لو علم عدم أدائهم،فیبقی الباقی.

و طرّدوا الحکم فی غیر الودیعة من الحقوق المالیة کالدین و الغصب و الأمانة الشرعیة،لاشتراک الجمیع فی کونه مال المیت الذی یجب إخراج الحج منه قبل الإرث.و الظاهر طرده فی غیر حجة الإسلام کالنذر و العمرة و قضاء الدین،و کل حق

ص:186


1- 1) الکافی 4:306 ح 6،الفقیه 2:272 ح 1328،التهذیب 5:416 ح 1448،الوسائل 8: 128 باب«13»من أبواب النیابة فی الحج.
الخامسة:إذا عقد الإحرام عن المستأجر عنه ثمَّ نقل النیّة إلی نفسه

لم یصحّ]

الخامسة:إذا عقد الإحرام عن المستأجر عنه ثمَّ نقل النیّة إلی نفسه لم یصحّ.فإذا أکمل الحجّة وقعت عن المستأجر عنه،و یستحق الأجرة و یظهر لی أنها لا تجزی عن أحدهما(1).

مالی یجب إخراجه عن المیت،و ان لم یوص به کالزکاة و الخمس.خرّج بعضهم وجوب استیذان الحاکم مع إمکانه،و هو حسن مع القدرة علی إثبات الحق عنده،لأن ولایة إخراج ذلک قهرا علی الوارث و غیره الیه،و لو لم یمکن فالعدم أحسن حذرا من تعطیل الحق الذی یعلم من بیده المال ثبوته.و إطلاق النص إذن له.و الظاهر جواز استنابته فیه کما یجوز مباشرته.و القول فی کون الحج هنا من المیقات أو من البلد کما مرّ.

و لو تعدّد الودعی و علم بعضهم ببعض توازعوا الأجرة.و لو أخرجها بعضهم بإذن الباقین فالظاهر الاجزاء لاشتراک الجمیع فی کونه مال المیت الذی یقدّم إخراج ذلک منه علی الإرث.و لو لم یعلم بعضهم ببعض و أخرجوا جمیعا أو حجّوا فلا ضمان مع الاجتهاد علی الأقوی،و لا معه ضمنوا ما زاد علی الواحدة.و لو علموا فی الأثناء سقط من ودیعة کل منهم ما یخصه من الأجرة و تحللوا ما عدا واحدا بالقرعة ان کان بعد الإحرام.و لو حج کل منهم عالما بالآخر صح السابق خاصة.و لو أحرموا دفعة سقط من ودیعة کل واحد منهم ما یخصّه من الأجرة الموزعة و غرم الباقی.و لو علم أنّ بعض الورثة یؤدی دون بعض،فان کان نصیبه یفی بأجرة الحج و الحق بحیث یعلم حصول الغرض وجب الدفع الیه و إلاّ فلا.و لو أمکن استیذان من یؤدی من غیر صرف الیه و مباشرته الإخراج جاز.و المراد بالعلم هنا الظن الغالب المستند إلی قرائن الأحوال.و لو دفعه إلیهم و الحال هذه ضمن إن لم یتفق منهم الأداء فإن المراد بالجواز هنا معناه الأعم،و المراد منه الوجوب لأنه من باب الحسبة و المعاونة علی البر و التقوی،و الأمر فی الروایة (1)دال علیه.

قوله:«إذا عقد الإحرام عن المستأجر عنه ثمَّ نقل النیة إلی قوله:لا تجزی عن أحدهما».

القول الأول

ص:187


1- 1) المتقدمة فی صدر المسألة.
السادسة:إذا أوصی أن یحجّ عنه و عیّن المبلغ

السادسة:إذا أوصی أن یحجّ عنه و عیّن المبلغ،فان کان بقدر ثلث الترکة أو أقلّ صحّ،واجبا کان أو مندوبا.و ان کان أزید و کان واجبا و لم یجز الورثة،کانت أجرة المثل من أصل المال،و الزائد من الثلث.و إن کان ندبا حج عنه من بلده إن احتمل الثلث.و ان قصر حج عنه من بعض الطریق(1).

للشیخ(رحمه اللّه) (1)،و تبعه علیه المصنف فی المعتبر (2).و هو مبنی علی أنّ نیة الإحرام کافیة عن نیة باقی الافعال،و أنّ الإحرام یستتبع الباقی،و أنّ النقل فاسد لمکان النهی،فیبقی علی ما أحرم به.و فی روایة أبی حمزة لو حج النائب عن نفسه وقع عن المنوب (3)،و هو أبلغ من قول الشیخ.و الأصحّ ما اختاره المصنف هنا من عدم وقوعها عن أحدهما،أمّا عن المستأجر فلعدم نیته بعد النقل،و أمّا عن نفسه فلعدم جواز العدول،و عدم وقوع الإحرام عنه،و للنهی عن إیقاع باقی الأفعال عن نفسه المقتضی للفساد،فلا یستحق اجرة.

قوله:«و إن کان ندبا حج عنه من بلده-إلی قوله-من بعض الطریق».

قد تقدم من المصنف اختیار ان الحج الواجب یقضی من المیقات،و هنا أوجب قضاء المندوب من البلد مع اتساع الثلث له،و الخلاف واقع فیهما.و إنّما فرّق المصنف بینهما فی الحکم جمعا بین الدلیل الدال علی ان الطریق لا یحتسب من الحج و قد تقدّم (4)،و بین روایة البزنطی عن الرضا علیه السلام فی الرجل یموت فیوصی بالحج من این یحجّ عنه؟قال:«علی قدر ماله إن وسعه ماله فمن منزله،و إن لم یسعه ماله من منزله فمن الکوفة،فان لم یسعه من الکوفة فمن المدینة» (5).فعلی هذا لیس

ص:188


1- 1) المبسوط 1:299،الخلاف 2:252 مسألة 13.
2- 2) المعتبر 2:777.
3- 3) التهذیب 5:461 ح 1605،الوسائل 8:136 ب«22»من أبواب النیابة فی الحج ح 1.
4- 4) فی ص 135.
5- 5) الکافی 4:308 ح 3،الوسائل 8:117 ب«2»من أبواب النیابة فی الحج ح 3.

و إن قصر عن الحج حتی لا یرغب فیه أجیر(1)،صرف فی وجوه البرّ، و قیل:یعود میراثا.

السابعة:إذا أوصی فی حجّ واجب و غیره قدّم الواجب

السابعة:إذا أوصی فی حجّ واجب و غیره قدّم الواجب.فان کان الکلّ واجبا و قصرت الترکة،قسّمت علی الجمیع بالحصص(2).

فی حکم المصنف هنا رجوع عما تقدم.

و الأصح تساوی الواجب و الندب فی ذلک.و فی قوله:«حج عنه من بعض الطریق»إشارة إلی انه لا یتعین المیقات عند تعذر البلد،بل یجب بحسب الممکن، و علی انه لا یتعین میقات بلد المیت بل لو أمکن إخراج الحج من میقات أقرب إلی مکة لقلة المال وجب.

قوله:«و ان قصر عن اجرة المثل حتی لا یرغب فیه أجیر.إلخ».

وجه الأول خروجه عن ملک الوارث بالوصیة،لأنّ الإرث بعد الوصیة،فإذا تعذّر المصرف الخاص بقی العام الداخل ضمنا،و هو مطلق ما یتقرب به،فیصرف فی وجوه البر.و وجه الثانی کون العام غیر مقصود،و انما أخرجه عن الورثة بشرط صرفه فی الوجه المعین،فاذا تعذّر عاد میراثا،بل کشف عن سبق المیراث له من حین الموت،و انما عاد ظاهرا.

و فصل بعضهم (1)جیّدا فقال:ان کان قصوره حصل ابتداء بحیث لم یمکن صرفه فی الحج فی وقت ما فکونه میراثا أقوی لما ذکر،و ان کان ممکنا ثمَّ طرأ القصور بعد ذلک لطروّ زیادة الأجرة و نحوه فإنّه لا یعود میراثا،لصحّة الوصیة ابتداء فخرج بالموت عن الوارث فلا یعود الیه إلاّ بدلیل،فاذا تعذر المصرف المعین صرف فی البرّ.

و لو أمکن استنماؤه بالتجارة و صرفه فی الحج بعد مدة فالظاهر وجوبه،و کذا لو رجا إخراجه فی وقت آخر،و انّما یصرف فی البرّ مع الیأس من صرفه فی الحج.و لهذه المسألة نظائر کثیرة فی تضاعیف الفقه.

قوله:«فان کان الکلّ واجبا و قصرت الترکة قسمت علی الجمیع بالحصص».

هذا إذا کانت الواجبات کلّها مالیة کالدین و الکفارات و الحج،فلو کان بعض

ص:189


1- 1) راجع جامع المقاصد 3:148،و الحاشیة علی الشرائع:144(مخطوط).
الثامنة:من علیه حجة الإسلام و نذر أخری ثمَّ مات بعد الاستقرار

الثامنة:من علیه حجة الإسلام و نذر أخری ثمَّ مات بعد الاستقرار،أخرجت حجّة الإسلام من الأصل،و المنذورة من الثلث.و لو ضاق المال إلاّ عن حجة الإسلام اقتصر علیها،و یستحب أن یحجّ عنه النذر.و منهم من سوی بین المنذورة و حجّة الإسلام فی الإخراج من الأصل و القسمة مع قصور الترکة،و هو أشبه(1).و فی الروایة:إن نذر أن یحجّ رجلا و مات و علیه حجّة الإسلام أخرجت حجة الإسلام من الأصل،و ما نذره من الثلث،و الوجه التسویة لأنهما دین.

الواجبات بدنیا کالصلاة قدّم المالی علی غیره.

قوله:«و منهم من سوی بین المنذورة و حجّة الإسلام-إلی قوله-و هو أشبه».

وجه الأول روایة ضریس عن الباقر علیه السلام (1)،و هی التی نقلها بعد ذلک،فالعبارة فی قوة المکررة.و انما صنع ذلک لأنّ الروایة وردت فی مادة مخصوصة، فتحرّج المصنف من جعلها عامة و ان کان القول عاما.و وجه التسویة اشتراک الحجتین فی کونهما حقا مالیا فیخرجان من الأصل و یتحاصان مع القصور،و هو أقوی.و حملت الروایة علی نذر غیر لازم کالواقع فی المرض.

و لو قصر التحاص عن إخراج کل واحدة منهما من أقرب الأماکن و وسع الحج خاصة أو العمرة صرف فیه،فان قصر عنهما احتمل ترکهما معا،و تقدیم حجة الإسلام إن وسع لأحدهما،و القرعة.

ص:190


1- 1) الفقیه 2:263 ح 1280،التهذیب 5:406 ح 1413،الوسائل 8:51 ب«29»من أبواب وجوب الحج ح 1.
المقدمة الثالثة فی أقسام الحج
اشارة

فی أقسام الحج و هی ثلاثة:تمتع(1)،و قران،و إفراد.

أما التمتع

أما التمتع فصورته أن یحرم من المیقات بالعمرة المتمتع بها(2)،ثمَّ یدخل بها مکة،فیطوف سبعا بالبیت،و یصلّی رکعتیه بالمقام،ثمَّ یسعی بین الصفا و المروة سبعا،و یقصّر.

قوله:«تمتع».

التمتع لغة الانتفاع و التلذذ (1)،و منه«یأکلون و یتمتعون»[1]سمّی هذا النوع بذلک لما یتخلل بین عمرته و حجه من التحلل الموجب لجواز الانتفاع و التلذذ بما کان قد حرّمه الإحرام قبله.و اختص بالاسم مع اشتراک الجمیع فیه لشدة ارتباط ما بین حجه و عمرته،فکانا لذلک کالشیء الواحد،فاذا حصل بینهما تمتع فکأنّه قد حصل فی أثناء الحج.و قد روی الحلبی عن أبی عبد اللّه علیه السلام انّه قال:«دخلت العمرة فی الحج الی یوم القیامة» (2).و عنی به عمرة التمتع و حجّه.

قوله:«بالعمرة المتمتع بها».

أی المنتفع بها الی الحج کما وصفها اللّه تعالی بقوله فَمَنْ تَمَتَّعَ بِالْعُمْرَةِ إِلَی الْحَجِّ (3)و معنی التمتع بها الی الحج الانتفاع بثوابها و التقرب بها الی اللّه تعالی قبل الانتفاع بالحج الی وقت الحج فیجتمع حینئذ التقربان،أو المنتفع بها إذا فرغ منها باستباحة ما کان محرّما الی وقت التلبس بالحج،فالباء سببیة،و المعنیان ذکرهما فی الکشاف. (4)

ص:191


1- 1) الصحاح 3:1282 مادة«متع».
2- 3) التهذیب 5:25-26 ح 75،الاستبصار 2:150 ح 493،الوسائل 8:172 ب«3»من أبواب أقسام الحج ح 2.
3- 4) البقرة:196.
4- 5) الکشاف 1:241.

ثمَّ ینشئ إحراما آخر للحج من مکّة یوم الترویة(1) علی الأفضل،و الاّ بقدر ما یعلم أنّه یدرک الوقوف،ثمَّ یأتی عرفات فیقف بها الی الغروب، ثمَّ یفیض الی المشعر فیقف به بعد طلوع الفجر،ثمَّ یفیض إلی منی، فیحلق بها یوم النحر،و یذبح هدیه،و یرمی جمرة العقبة.

ثمَّ إنّ شاء أتی مکّة لیومه أو لغده،فطاف طواف الحج و صلّی رکعتیه و سعی سعیه،و طاف طواف النساء،و صلّی رکعتیه،ثمَّ عاد إلی منی لیرمی ما تخلّف علیه من الجمار.و إن شاء أقام بمنی حتّی یرمی جماره الثلاث یوم الحادی عشر،و مثله یوم الثانی عشر،ثمَّ ینفر بعد الزوال.و إن أقام إلی النفر الثانی جاز أیضا(2)،و عاد إلی مکّة للطوافین و السعی.

قوله:«یوم الترویة».

هو الیوم الثامن من ذی الحجّة سمّی بذلک لانّ الناس کانوا یتروّون فیه الماء و یحملونه الی عرفة،رواه الصدوق فی العلل عن الحلبی عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:سألته لم سمی یوم الترویة بذلک؟قال:«لأنه لم یکن بعرفات ماء،و کانوا یستقون من مکّة من الماء ریّهم،و کان یقول بعضهم لبعض ترویتم،ترویتم؟فسمّی یوم الترویة لذلک» (1).

قوله:«و إن أقام إلی النفر الثانی جاز أیضا».

جواز الإقامة بمنی أیّام التشریق قبل الطوافین و السعی للمتمتع و غیره هو أصحّ القولین،و به أخبار صحیحة (2).و ما ورد منها ممّا ظاهره النهی عن التأخّر (3)محمول علی الکراهة جمعا بینها.و علی هذا القول یجوز تأخیرها طول ذی الحجة.و ربّما قیل بجواز تأخیر المتمتع عن یوم النحر الی الغد خاصة.و جمع الشیخ(رحمه اللّه) (4)بین

ص:192


1- 1) علل الشرائع:435 ب«171»ح 1.
2- 2) الوسائل 10:201 ب«1»من أبواب زیارة البیت.
3- 3) الوسائل 10:201 ب«1»من أبواب زیارة البیت.
4- 4) الاستبصار 2:291 ح 1035.

و هذا القسم فرض من کان بین منزله و بین مکّة اثنا عشر میلا فما زاد من کلّ جانب.و قیل:ثمانیة و أربعون میلا(1).

فإن عدل هؤلاء إلی القران أو الإفراد فی حجّة الإسلام اختیارا لم یجز،و یجوز مع الاضطرار(2).

الاخبار بحمل أخبار التأخیر علی غیر المتمتع و اخبار النهی علیه،و ما قدّمناه أجود.

و اعلم أنّه سیأتی (1)فی کلام المصنّف اختیار المنع عن الغد من غیر إشارة إلی خلاف،و هنا اختار الجواز کذلک،و کأنّه رجوع عن الفتوی.

و ربما حمل الجواز هنا علی معنی الإجزاء،فإن الفعل مع التأخیر مجز و إن حصل الإثم،و هو فائدة الخلاف،و هو حمل بعید.

قوله:«و هذا القسم فرض من کان بین منزله و بین مکة اثنا عشر میلا فما زاد من کل جانب و قیل ثمانیة و أربعون میلا».

القول الثانی هو الأقوی لصحیحة زرارة عن الباقر علیه السلام (2)و غیرها.

و ما اختاره المصنف ذهب إلیه جماعة من الأصحاب منهم الطبرسی فی التفسیر (3)،و لا نعلم مستنده،و ربّما وجّه بأن الثمانیة و الأربعین المذکورة فی الروایة موزّعة علی الأربع جهات فیخصّ کل واحد اثنی عشر.

و علی هذا القول ینتفی فائدة قولهم فی القارن و المفرد:«انهما یحرمان من دویرة أهلهما إن کانت أقرب من المیقات»فانّ معنی ذلک انّها لو کانت أبعد کان إحرامهما من المیقات،و هذا لا یتفق لأنّ أقرب المواقیت إلی مکة یزید علی اثنی عشر.

قوله:«فان عدل هؤلاء إلی القران أو الإفراد فی حجة الإسلام اختیارا لم یجز،و یجوز مع الاضطرار».

کخوف الحیض المتقدم علی طواف العمرة إذا خیف ضیق وقت الوقوف

ص:193


1- 1) فی ص:327.
2- 2) التهذیب 5:33 ح 98،الاستبصار 2:157 ح 516،الوسائل 8:187 ب«1»من أقسام الحج ح 3.
3- 3) مجمع البیان 1:291.
و شروطه أربعة

و شروطه أربعة:

النیّة(1) و وقوعه فی أشهر الحج،و هی:شوال و ذو القعدة و ذو الحجة، و قیل:و عشرة من ذی الحجة،و قیل:و تسعة من ذی الحجة،و قیل:إلی طلوع الفجر من یوم النحر.و ضابط وقت الإنشاء ما یعلم أنّه یدرک المناسک(2).و ان یأتی بالحج و العمرة فی سنة واحدة.

الاختیاری بعرفة،أو خیف التخلف عن الرفقة الی عرفة حیث یحتاج إلیها و إن کان الوقت متسعا.و من الاضطرار خوف المحرم بالعمرة من دخول مکة قبل الوقوف لا بعده.و منه ضیق الوقت عن الإتیان بأفعال العمرة قبل الوقوف و نحو ذلک.

قوله:«و شروطه أربعة:النیّة».

قد تکرّر ذکر النیّة هنا فی کلامهم،و ظاهرهم أنّ المراد بها نیة الحج بجملته، و فی وجوبها کذلک نظر.و یمکن ان یریدوا بها نیة الإحرام،و هو حسن،إلاّ أنّه کالمستغنی عنه فإنه من جملة الافعال.و کما تجب النیة له تجب لغیره و لم یتعرضوا لها فی غیره علی الخصوص.و لعلّ للإحرام مزیّة علی غیره باستمراره،و کثرة احکامه،و شدّة التکلیف به.و قد صرّح فی الدروس بان المراد بها نیّة الإحرام (1)،و یظهر من سلار فی الرسالة ان المراد بها نیة الخروج[1].

قوله:«و وقوعه فی أشهر الحج.و هی شوّال و ذو القعدة و ذو الحجة- إلی قوله-أنه یدرک المناسک».

المرویّ و الأقوی هو القول الأوّل،لقوله تعالی اَلْحَجُّ أَشْهُرٌ مَعْلُوماتٌ (2)، و الأشهر صیغة جمع لا یصدق حقیقة بدون الثلاثة.و روی معاویة بن عمار فی الصحیح عن الصادق علیه السلام قال:« اَلْحَجُّ أَشْهُرٌ مَعْلُوماتٌ شوال و ذو القعدة و ذو الحجّة» (3).و باقی الأقوال ینظر الی عدم إمکان إنشاء الحج بعد المدة المذکورة

ص:194


1- 1) الدروس:94.
2- 3) البقرة:197.
3- 4) الکافی 4:317 ح 1،الفقیه 2:197 ح 899،التهذیب 5:46 ح 139،الاستبصار 2:160 ح 520،الوسائل 8:196 ب«11»من أبواب أقسام الحج ح 3.

و أن یحرم بالحج له من بطن مکّة،و أفضلها المسجد،و أفضله المقام(1)،ثمَّ تحت المیزاب.

فیها،إمّا اختیارا أو اضطرارا.

و قد حقق المتأخرون أنّ النزاع لفظی إذ عند تحریر الحال یرتفع الخلاف و الاشکال،فإنّ من أفعال الحج ما یقع فی مجموع ذی الحجة کالطوافین و السعی، فإن أرید بأشهر الحج هذا المعنی فلا إشکال فی أنها الثلاثة،و لکن لا یمکن إنشاؤه فی جمیع ذی الحجّة،بل لا بدّ فی إجزائه من ادراک الوقوفین أو أحدهما اختیارا أو اضطراریّ المشعر علی وجه سیأتی تحقیقه.و حینئذ فإن أرید بأشهر الحج ما یمکن إنشاؤه فیها فلا إشکال فی فواته بطلوع الشمس من یوم النحر أو بزواله،فالاعتبارات التی قد رتبت علیها هذه الأقوال لا مشاحّة فیها.و حینئذ فما اختاره المصنف من أنّ أشهر الحج هی الثلاثة و وقت الإنشاء ما یمکن ادراک المناسک المعتبرة فی الصحة هو الأقوی.

و قد تظهر فائدة الخلاف فیما لو نذر الصدقة أو غیرها من العبادات فی الأشهر المعلومات أو فی أشهر الحجّ،فانّ جواز تأخیره إلی ما بعد التاسع یبنی علی الخلاف.

قوله:«و أن یحرم بالحج له من بطن مکّة،و أفضلها المسجد و أفضله المقام».

المراد ببطن مکّة ما دخل عن شیء من بنائها و اقلّه سورها،فیجوز الإحرام من داخل سورها مطلقا،لکن الأفضل کونه من مقام إبراهیم علیه السلام أو من داخل الحجر،لروایة معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام (1).و یظهر من المصنف انّ المقام أفضل،و هو اختیار الدروس (2).و ینبغی لمن أحرم بالحجر (3)ان یکون تحت

ص:195


1- 1) الکافی 4:454 ح 1،التهذیب 5:167 ح 557،الوسائل 10:2 ب«1»من أبواب إحرام الحج ح 1.
2- 2) الدروس:95.
3- 3) فی«م»و هامش«ن»من نسخة«بالحج».

و لو أحرم بالعمرة المتمتّع بها فی غیر أشهر الحج لم یجز له التمتع بها(1)،و کذا لو فعل بعضها فی أشهر الحج(2)،و لم یلزمه الهدی(3).

و الإحرام من المیقات مع الاختیار(4).

المیزاب.

قوله:«و لو أحرم بالتمتع بها فی غیر أشهر الحج لم یجز له التمتع بها».

ظاهر العبارة یشعر بکونها تقع صحیحة لکن لا یتمتع بها لفقد الشرط و هو وقوعها فی أشهره،و هو الذی صرّح به العلاّمة فی التذکرة (1)و جزم بأنّها تنعقد مبتولة[1].

و وجهه تحقق القربة بالإحرام المعین،فاذا فات التعیّن لعارض بقی المطلق.

بل اختار ما هو أعظم من ذلک و هو انّه لو اتی بالحج فی غیر أشهره ینعقد عمرة مبتولة.و فیهما معا نظر،لفقد النّیة التی هی شرط العبادة،و ما نواه من المعیّن لم یحصل و المطلق غیر مقصود.و استدل له العلامة بروایة تبعد عن الدلالة،تأمل.

قوله:«و کذا لو فعل بعضها فی أشهر الحجّ».

نبّه بذلک علی خلاف جماعة من العامة حیث اعتبروا الإحلال فی أشهر الحج، و بعضهم أکثر الافعال،و عندنا الاعتبار بالإهلال لا بهما.

قوله:«و لم یلزمه الهدی».

لأن لزومه من توابع وقوع التمتع فحیث لم یقع لم یلزم.و عند العامة یلزم الهدی تفریعا علی وقوعها لما نواه.

قوله:«و الإحرام من المیقات مع الاختیار».

هذا شرط آخر أعمّ من الرابع،فإنّه مخصوص ببیان میقات حج التمتع،و هذا یشمل عمرته أیضا.و یمکن أن یکون مخصوصا بعمرة التمتع،بمعنی أنّ شرطها وقوعها فی زمانها و هو أشهر الحج کما مر،و مکانها و هو میقاتها المخصوص بها،فلا یجوز

ص:196


1- 1) التذکرة 1:319.

و لو أحرم بحجّ التمتع من غیر مکّة لم یجزه و لو دخل مکة بإحرامه علی الأشبه(1)،و وجب استئنافه منها.و لو تعذّر ذلک،قیل:یجزیه،و الوجه أنّه یستأنفه حیث أمکن-و لو بعرفة-إن لم یتعمّد ذلک(2).

الإحرام من غیره مع الاختیار،و یجوز مع الاضطرار علی بعض الوجوه.و سیأتی تفصیله. (1)

قوله:«و لو أحرم بحج التمتع من غیر مکة لم یجز و لو دخل مکة بإحرامه علی الأشبه».

لا ریب فی عدم جواز الإحرام من غیر محلّه إلاّ فی موضعین یأتی ذکرهما (2).و لا فرق فی ذلک بین أن یمرّ بعد ذلک علی المیقات و عدمه.و هذه المسألة لم تذکر فی غیر هذا الکتاب فیها خلاف.و قد أنکر شارح ترددات الکتاب الخلاف أیضا،و نقل عن شیخه أن المصنّف قد یشیر فی کتابه إلی خلاف الجمهور أو الی ما یختاره من غیر أن یکون خلافه مذهبا لأحد من الأصحاب،فیظن أنّ فیه خلافا (3)،و المخالف هنا من العامة الشافعی،فإنه جوّز له الإحرام من أحد المواقیت کما یجوز له الإحرام من مکة.

قوله:«و وجب استئنافه منها.و لو تعذّر ذلک،قیل:یجزیه،و الوجه انّه یستأنف حیث أمکن و لو بعرفة ان لم یتعمد ذلک».

القول المحکی للشیخ(رحمه اللّه) (4).و ما اختاره المصنف هو الأقوی مع الجهل أو النسیان.و المتعمّد یجب علیه العود إلی مکّة،فإن تعذّر فلا حجّ له.

ص:197


1- 1) فی أحکام المواقیت ص:218.
2- 2) فی المسألة الاولی من أحکام المواقیت ص:218-220.
3- 3) إیضاح ترددات الشرائع 1:158.
4- 4) الخلاف 2:265 مسألة 31.

و هل یسقط الدم و الحال هذه؟فیه تردد(1).

قوله:«و هل یسقط الدم و الحال هذه؟فیه تردد».

تحقیق الخلاف فی هذه المسألة و بیان التردد یتوقف علی تحریر مقدمة،هی:

أن دم هدی التمتع هل وجب علی المتمتع نسکا من المناسک،أعنی عبادة خاصة کالطواف و السعی و غیرهما من المناسک الواجبة بالأصالة،أم وجب جبرانا للإحرام حیث لم یقع من أحد المواقیت الستة الخارجة عن مکة؟خلاف.فالمشهور بین أصحابنا الأوّل،بل ادّعی الشیخ فی الخلاف علیه الإجماع،و احتج له أیضا بقوله تعالی وَ الْبُدْنَ جَعَلْناها لَکُمْ مِنْ شَعائِرِ اللّهِ الی قوله فَکُلُوا مِنْها (1).

و الاحتجاج بالآیة من وجهین:«أحدهما»جعلها من الشعائر،أی من العبادات التی یعبد اللّه تعالی بها فتکون عبادة کغیرها.و«الثانی»الأمر بالأکل منها، و لو کانت جبرا لما جاز ذلک کما لا یجوز الأکل من کفارات الصید التی وجبت جبرا للإحرام ممّا وقع فیه من النقص.و یظهر من المبسوط اختیار انّه جبران حیث قال فیه:

«إذا أحرم المتمتع من مکة و مضی إلی المیقات و منه الی عرفات صحّ،و اعتدّ بالإحرام من المیقات و لا یلزمه دم» (2).

قال فی الدروس بعد حکایة قول المبسوط:«و هو یشعر بأنّه لو أنشأ إحرامه من المیقات لا دم علیه بطریق أولی.و هذا بناء علی أنّ دم التمتع جبران لا نسک،و قد قطع فی المبسوط بأنه نسک».انتهی (3).

و ما ذکره فی المبسوط مذهب الشافعی (4)فإنه شرط فی وجوب هدی التمتع شروطا،منها أن لا یعود الی المیقات کما إذا أحرم من جوف مکة و استمرّ علیه،فان عاد الی میقاته الذی أنشأ العمرة منه و أحرم بالحج فلا دم علیه،و کذا لو رجع الی مثل مسافة ذلک المیقات فأحرم منه.و لهم وجهان فیمن أحرم من مکة ثمَّ عاد الی

ص:198


1- 1) الخلاف 2:269 مسألة 35 و الآیة فی سورة الحج:36.
2- 2) المبسوط 1:307.
3- 3) الدروس:94.
4- 4) الوجیز 1:114-115،السراج الوهاج:155

و لا یجوز للمتمتع الخروج من مکة حتّی یأتی بالحج،لأنّه صار مرتبطا به،إلا علی وجه لا یفتقر الی تجدید عمرة(1).

المیقات محرما،کمسألة الشیخ[التی تقدمت] (1).

إذا تقرّر ذلک،فنقول:إذا أحرم من مکة و خرج إلی عرفة من غیر ان یمرّ بمیقات فلا إشکال فی وجوب الهدی،و لا خلاف فیه عند الجمیع علی التقدیرین، و کذا لو ترک الإحرام من مکة ناسیا أو جاهلا کذلک و تعذّر علیه العود،بل وجوبه هنا أولی لأنّه أدخل فی الجبران حیث کانت مسافة الإحرام أقصر من مکة و فوات المیقات حاصل فیهما.

و انما تظهر فائدة الخلاف فیما لو خرج الی المیقات محرما من مکة أو مطلقا ثمَّ انتقل الی عرفة،فعلی القول بالجبران یسقط الهدی هنا لتحقق الإحرام من المیقات، أو دخول مسافة فی ضمن تلک المسافة،و علی القول بأنه نسک من مناسک المتمتع لا یسقط،و حیث کان القول بالجبران ضعیفا عندنا أو باطلا بما تقدّم من الأدلّة کان القول بعدم سقوط الدم مطلقا أقوی.

ثمَّ عد إلی عبارة المصنف و اعلم أن حکایته الخلاف فیمن خرج إلی عرفة بغیر إحرام ثمَّ أحرم فیها أو فی بعض الطریق لا یتوجّه بعد الإحاطة بما قرّرناه،و إنّما هو من مواضع القطع بعدم سقوط الدم.و غایة ما یمکن توجیهه بالعنایة أن یکون الخلاف فی ذلک من حیث الإطلاق المتناول لکل فرد من أفراد الخروج کذلک،إذ من جملته ما لو مرّ علی المیقات فیأتی فیه ما ذکره الشیخ(رحمه اللّه)،و ان کان الفرد الظاهر من العبارة لا اشکال فیه.و کیف کان فالقول بالسقوط ضعیف لیس موضع تردّد.

قوله:«و لا یجوز للمتمتع الخروج من مکة حتی یأتی بالحج لأنّه صار مرتبطا به الاّ علی وجه لا یفتقر الی تجدید عمرة».

هذا من جملة الوجوه الدالة علی دخول عمرة التمتع فی الحج حتی سمّی

ص:199


1- 1) من«ن»و«و».

و لو جدّد عمرة تمتع بالأخیرة(1).و لو دخل بعمرته إلی مکّة و خشی ضیق الوقت جاز له نقل النیّة الی الإفراد،و کان علیه عمرة مفردة.و کذا الحائض و النفساء إن منعهما عذرهما عن التحلل،و إنشاء الإحرام بالحج، لضیق الوقت عن التربّص(2).

التحلّل الّذی بینهما تمتعا کما بیّناه سابقا.و المراد بالوجه الذی لا یفتقر الی تجدید عمرة أن یخرج منها محرما أو یرجع قبل شهر.

قوله:«و لو جدّد عمرة تمتّع بالأخیرة».

بمعنی انه لو خرج الی وجه یفتقر الی التجدید فجدّد صارت الثانیة عمرة التمتع لیتحقق الارتباط بینهما و تصیر الأولی مفردة.و هل یفتقر الاولی الی استدراک طواف النساء؟نظر،من أنّ مقتضی إفرادها ذلک،و من الخروج منها سابقا و حلّ النساء منها بالتقصیر فلا یعود التحریم،و انّما صارت بحکم المفردة.

قوله:«و لو دخل بعمرته إلی مکة و خشی ضیق الوقت-إلی قوله-عن التربص».

قد تقدم (1)الکلام فی ذلک،و هذا القول هو المشهور بین الأصحاب،و یشهد له صحیحة جمیل بن درّاج (2).

و ذهب جماعة من الأصحاب (3)الی انّ الحائض تسعی ثمَّ تحرم بالحج و تقضی طواف العمرة مع طواف الحج،و أکثر الأخبار (4)شاهدة به.

و یفهم من قوله:«نقل النیة»انه لا ینتقل الی الإفراد بمجرد العذر،بل لا بد من نیّة العدول،و هو ظاهر الفتاوی و حینئذ فینوی العدول من إحرام عمرة التمتع

ص:200


1- 1) فی ص:193.
2- 2) الفقیه 2:240 ح 1146،التهذیب 5:390 ح 1363،الوسائل 8:214 ب«21»من أقسام الحج ح 2.
3- 3) منهم أبو الصلاح الحلبی فی الکافی:218،و القاضی ابن البراج فی المهذب 1:218.
4- 4) الوسائل 9:497 ب«84»من أبواب الطواف.

و لو تجدّد العذر و قد طافت أربعا صحّت متعتها و أتت بالسعی و بقیة المناسک،و قضت بعد طهرها ما بقی من طوافها(1).

و إذا صحّ التمتع سقطت العمرة المفردة(2).

و صورة الإفراد:أن یحرم من المیقات

و صورة الإفراد:أن یحرم من المیقات،أو من حیث یسوغ له الإحرام(3) بالحج ثمَّ یمضی الی عرفات فیقف بها ثمَّ یمضی إلی المشعر فیقف به،ثمَّ إلی منی فیقضی مناسکه بها،ثمَّ یطوف بالبیت و یصلی رکعتیه، عمرة الإسلام-مثلا-الی حجّ الإفراد حجّ الإسلام لوجوبه قربة الی اللّه.و لا یجب علیه تجدید الإحرام قطعا،بل یبنی علی إحرامه الأوّل.

قوله:«و لو تجدد العذر و قد طافت أربعا صحت متعتها و أتت بالسعی و بقیة المناسک،و قضت بعد طهرها ما بقی من طوافها».

انما خصّ الحائض بالذکر لأنها مورد النص (1)،و یتعدی الحکم الی غیرها من ذوی الاعذار.و المراد ببقیة المناسک التقصیر،و لو عبّر به کان اقصر.و المراد بقضاء ما بقی الإتیان به،من باب فَإِذا قَضَیْتُمْ مَناسِکَکُمْ (2)إذ الطواف لیس من العبادات الموقتة بحیث یفتقر إلی الأداء و القضاء.

و یجب تقدیم ما بقی من طواف العمرة علی طواف الحج عند زوال العذر، و کذا تقدیم صلاة الطواف قبله.

قوله:«و إذا صح التمتع سقطت العمرة المفردة».

هذا السقوط لا یأتی عندنا حقیقة إلاّ فی ذی الموطنین:بمکة و ناء،أو الناذر للحج مطلقا،أمّا من فرضه التمتع ابتداء فانّ سقوط المفردة فی حقه مجاز إذ لم یجب حتّی یسقط.نعم یتوجه ذلک علی مذهب العامة لتخییرهم بین الأنواع الثلاثة مطلقا.

قوله:«أن یحرم من المیقات أو من حیث یسوغ له الإحرام».

المراد بالموضع الذی یسوغ منه الإحرام المجعول قسیما للمیقات هو دویرة أهل

ص:201


1- 1) الوسائل 9:497 ب«84»من أبواب الطواف.
2- 2) البقرة:200.

و یسعی بین الصفا و المروة،و یطوف طواف النساء و یصلی رکعتیه و علیه عمرة مفردة بعد الحج و الإحلال منه،یأتی بها من أدنی الحلّ(1).و یجوز وقوعها فی غیر أشهر الحجّ.و لو أحرم بها من دون ذلک ثمَّ خرج الی أدنی الحلّ لم یجزه الإحرام الأول،و افتقر إلی استئنافه.و هذا القسم و القران فرض أهل مکّة،و من بینه و بینها دون اثنی عشر میلا من کلّ جانب(2).

المفرد،کما صرّح به المصنف فیما سیأتی و غیره.و فی الحقیقة دویرة الأهل أحد المواقیت الستة المشهورة بالنص و الفتوی،فلا وجه لجعلها قسیمة لها،و کأنّه أخرجها عنها لاشتهارها فی الخمسة.

و یمکن ان یرید بالموضع ما یمکن الإحرام منه غیر المواقیت الستة،کما فی ناسی الإحرام،و جاهل تعیّن المیقات،و نحوهما فإنّه یحرم مع تعذر العود الیه من حیث أمکن.

قوله:«یأتی بها من ادنی الحل».

المراد بأدنی الحل أقربه إلی الحرم و ألصقه به.و المعتبر منه ما قارب الحرم عرفا.

و فی کثیر من کتب الفتاوی میقاتها خارج الحرم،و هو یشمل البعید من الحل و القریب.و فی التذکرة خیّر بین الإحرام من أدنی الحل و بین الإحرام من أحد المواقیت (1)،و مثله فی الدروس (2)،و کذا القول فی کل عمرة مفردة.و فی إجزاء ما خرج من الحل عن حد القرب عرفا و عن أحد المواقیت نظر.

قوله:«و من بینه و بینها دون اثنی عشر میلا من کل جانب».

قد تقدم ان الأصح اعتبار ثمانیة و أربعین میلا.و التقدیر-علی التقدیرین- من منتهی عمارة مکة إلی منزله.

ص:202


1- 1) التذکرة 1:320.
2- 2) الدروس:93.

فان عدل هؤلاء إلی التمتع اضطرارا جاز(1).

و هل یجوز اختیارا؟قیل نعم،و قیل:لا،و هو الأکثر(2).و لو قیل بالجواز لم یلزمهم هدی(3).

و شروطه ثلاثة

و شروطه ثلاثة:النیّة،و أن یقع فی أشهر الحج،و أن یعقد إحرامه من میقاته،أو من دویرة أهله إن کان منزله دون المیقات(4).

قوله:«فان عدل هؤلاء إلی التمتع اضطرارا جاز».

کخوف الحیض المتأخر عن النفر،و خوف فوت الرفقة قبل ان تطهر،و کذا لو خاف عدّوا بعد الحج،أو فوت الصحبة بحیث یعجز معه عن الاعتمار بعده،فإنه یجوز فی ذلک و أشباهه العدول ابتداء الی التمتع.

قوله:«و هل یجوز اختیارا؟قیل:نعم،و قیل:لا،و هو الأکثر».

المراد انّه هل یجوز لأهل مکة و من فی حکمهم أن یؤدّوا فرضهم من حج الإسلام بالتمتع أم لا یجزیهم إلاّ أحد الأمرین؟قولان،منشؤهما اختلاف الروایات (1)ظاهرا،فذهب الأکثر (2)إلی المنع عملا بظاهر الآیة (3)حیث دلت بمفهومها علی اختصاص التمتع بمن لم یکن أهله حاضری المسجد الحرام.و موضع الخلاف حجة الإسلام،أمّا الندب و المنذور المطلق فیتخیر بین الثلاثة.

قوله:«و لو قیل بالجواز لم یلزمهم هدی».

بل الأصحّ وجوب الهدی علی المتمتع مطلقا.و منشأ الخلاف من احتمال عود الإشارة فی قوله تعالی ذلِکَ لِمَنْ لَمْ یَکُنْ أَهْلُهُ (4)إلی الهدی أو الی النوع فعلی الأول لا یلزم الهدی للمکی و ان تمتّع،و علی الثانی یلزم التمتع مطلقا،و هو الأقوی.

قوله:«ان کان منزله دون المیقات».

التقیید بکون المنزل دون المیقات یقتضی انّه لو کان محاذیا له یجب علیه

ص:203


1- 1) الوسائل 8:186 ب 6 و 7 و 8 من أبواب أقسام الحج.
2- 2) منهم المحقق فی المعتبر 2:785،و العلامة فی القواعد 1:72،و السیوری فی التنقیح الرائع 1 438.
3- 3) البقرة:196.
4- 4) البقرة:196.
و أفعال القارن و شروطه کالمفرد

و أفعال القارن و شروطه کالمفرد غیر أنه یتمیز عنه بسیاق الهدی عند إحرامه.و إذا لبّی استحب له إشعار ما یسوقه من البدن،و هو أن یشقّ سنامه من الجانب الأیمن و یلطخ صفحته بدمه(1).

و إن کان معه بدن دخل بینها و أشعرها یمینا و شمالا(2).

و التقلید:أن یعلق فی رقبة المسوق نعلا قد صلّی فیه(3).

و الإشعار و التقلید للبدن،و یختصّ البقر و الغنم بالتقلید.

و لو دخل القارن أو المفرد مکّة،و أراد الطواف جاز(4)، الإحرام من المیقات و هو کذلک،و النصوص دالّة علیه (1).

قوله:«و یلطّخ صفحته بدمه».

أی صفحة سنامه من جانب الشق،لا جمیع صفحة الهدی.

قوله:«و إن کان معه بدن دخل بینها و أشعرها یمینا و شمالا».

بمعنی أنّه یشعر هذه فی یمینها و هذه فی شمالها من غیر أن یرتبها ترتیبا یوجب الإشعار فی الیمین للجمیع.و هذا فی قوّة الاستثناء مما قبله کأنّه قال:یشعرها فی الأیمن الا أن یکون بدنا،و ذلک نوع تخفیف.

قوله:«أن یعلق فی رقبة المسوق نعلا قد صلّی فیه».

الفعل-و هو صلّی-مبنیّ للمعلوم،و ضمیره المستتر یعود إلی السائق،کما یشهد به الروایة (2)فیعتبر فی النعل کون السائق قد صلی فیه،فلا یکفی صلاة غیره عملا بمدلول النص التعبدی.و یعتبر فی الصلاة مسمّاها فیکفی الواحدة و لو نافلة.

قوله:«و أراد الطواف جاز».

أی طواف الحج بان یقدّماه علی الوقوف،و کذا یجوز لهما تقدیم صلاته

ص:204


1- 1) الوسائل 8:242 ب«17»من أبواب المواقیت.
2- 2) الفقیه 2:209 ح 956،الوسائل 8:200 ب«12»من أبواب أقسام الحج ح 11.

لکن یجدّدان التلبیة عند کل طواف لئلاّ یحلاّ علی قول،و قیل:إنما یحلّ المفرد دون السائق.و الحقّ أنّه لا یحلّ أحدهما إلاّ بالنّیة(1)،لکنّ الأولی تجدید التلبیة عقیب صلاة الطواف.

و السعی دون طواف النساء إلاّ مع الضرورة،و کذا یجوز لهما الطواف ندبا،و هو داخل فی إطلاق الطواف.

قوله:«لکن یجدّدان التلبیة عند کلّ طواف-إلی قوله-الا بالنیّة».

الأقوی توقّف انعقاد الإحرام علی تجدید التلبیة بعد الطواف،للنصوص الکثیرة الدالّة علیه (1).و ینبغی الفوریّة بها عقیبه،و بدونها یحلاّن من غیر فرق بینهما.

و لا یفتقر إلی إعادة نیة الإحرام قبلها-بناء علی ان التلبیة کتکبیرة الإحرام لا یعتبر بدونها-لما سیأتی من ضعف ذلک،بل هذا الحکم دالّ علی فساد المبنیّ علیه.و لو أخلاّ بالتلبیة صار حجّهما عمرة و انقلب تمتّعا،کما صرّح به جماعة[1].و لا یجزی عن فرضه لأنه عدول اختیاریّ،نعم لو نسی التلبیة أمکن القول بالانحلال و العدول الاضطراری،و یحتمل عدمه.

و لا فرق فی الطواف بین الواجب و الندب،فمن ثمَّ عمّم المصنف الحکم فی قوله:«بعد کل طواف»مع أنّ المتقدّم من فرضه إنّما هو طواف الحج لا غیر.

و هذا الحکم-و هو جواز تقدیم الطواف-مخصوص بالقسمین المذکورین اختیارا،أمّا المتمتع فلا یجوز له تقدیمه مع الاختیار،و یجوز مع الاضطرار،و حینئذ یجب علیه تجدید التلبیة لإطلاق النص.و هل یجوز له الطواف ندبا قبل الوقوف؟ المشهور المنع.و فی بطلان الإحرام بفعله عمدا وجهان:أوضحهما العدم،لکن یجدّد التلبیة کما مرّ.

ص:205


1- 1) الوسائل 8:206 ب«16»من أبواب أقسام الحج،و فی ص:183 ب«5»منها عدة أحادیث.

و یجوز للمفرد إذا دخل مکة أن یعدل الی التمتع،و لا یجوز ذلک للقارن(1).

و المکّی إذا بعد عن أهله و حجّ حجّة الإسلام علی میقات أحرم منه وجوبا(2).و لو أقام من فرضه التمتع بمکة سنة أو سنتین(3) لم ینتقل فرضه، و کان علیه الخروج إلی المیقات إذا أراد حجة الإسلام.و لو لم یتمکن من ذلک خرج إلی خارج الحرم،فان تعذّر أحرم من موضعه.

قوله:«و یجوز للمفرد إذا دخل مکة أن یعدل إلی التمتّع،و لا یجوز ذلک للقارن».

هکذا وردت النصوص المتظافرة (1)،و به أمر النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم حین حجّ و بقی هو علی إحرامه معلّلا بأنّه ساق الهدی (2).و هذه هی المتعة التی أنکرها الثانی کما هو مشهور.و قد یشکل الحکم بجواز العدول هنا اختیارا مع عدم جوازه ابتداء،لعدم الفرق،بل هذا دالّ علی جواز الأوّل.و قد خصّه المتأخرون فی الموضعین بما إذا لم یتعین علیه الإفراد و قسیمه کالمندوب و المنذور المطلق،و هو بعید عن ظاهر النص،و ان کان الوقوف معه أولی.

قوله:«و المکّیّ إذا بعد عن أهله و حجّ حجة الإسلام علی میقات أحرم منه وجوبا».

بمعنی انه یحرم بفرضه منه و إن کان میقاته فی الأصل دویرة أهله،إذ لا یجوز لأحد مجاوزة المیقات اختیارا إلاّ محرما،و قد صار هذا میقاته باعتبار مروره علیه کغیره إذا مرّ علی غیر میقاته.

قوله:«و لو أقام من فرضه التمتع بمکة سنة أو سنتین.إلخ».

لا یتعین علیه الخروج الی میقات بلده،بل یجوز له الخروج إلی أیّ میقات شاء

ص:206


1- 1) الوسائل 8:18 ب«5»من أبواب أقسام الحج.
2- 2) الوسائل 8:149 ب«2»من أبواب أقسام الحج ح 4.

فإن دخل فی الثالثة مقیما ثمَّ حجّ،انتقل فرضه إلی القران أو الإفراد(1).

مع الإمکان،و مع عدمه-و المراد به حصول المشقة التی لا یتحمل عادة-یحرم من خارج الحرم،فان تعذّر جمیع ذلک أحرم للعمرة من مکة.و هل یجب علیه أن یأتی بالممکن ممّا بین المواضع الثلاثة؟نظر،من عموم«فأتوا منه ما استطعتم» (1)،و أصالة البراءة،مع انتفاء الفائدة حینئذ فی تخصیص المحلّین.

قوله:«فان دخل فی الثالثة مقیما ثمَّ حجّ،انتقل فرضه إلی القران أو الإفراد».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،و علیه دلت النصوص (2).و للشیخ قول باعتبار اقامته ثلاثا (3)،و هو ضعیف.و لا فرق فی الإقامة الموجبة لانتقال الفرض بین کونها بنیة الدوام أو المفارقة أو لا بنیّة،عملا بإطلاق النصوص فإن الحکم معلّق فی بعضها علی الإقامة،و فی بعضها علی المجاورة،و فی بعضها علی القطن (4)،و هی حاصلة علی التقادیر.

و هل ینتقل حکم الاستطاعة من البلد کذلک؟ وجهان:أقربهما ذلک، خصوصا مع کون الإقامة بنیة الدوام.

و ربما قیل:إنّ الحکم من أصله مخصوص بالمجاور بغیر نیة الإقامة،أمّا لو کان بنیتها انتقل حکمه من أول السنة.و إطلاق النص یدفعه.و أما توهم العکس [و هو ان الحکم مخصوص بمن نوی الإقامة علی الدوام،فمن لم ینوها بقی علی فرضه و ان طالت اقامته][1]فهو باطل،بل مخالف للنص و الإجماع.

ص:207


1- 1) صحیح البخاری 9:117،صحیح مسلم 2:975 ح 412.
2- 2) الوسائل 8:191 ب«9»من أبواب أقسام الحج ح 1،2.
3- 3) النهایة:206،المبسوط 1:308.
4- 4) انظر الوسائل 8:191 ب«9»من أبواب أقسام الحج.

..........

نعم لو قیل:ان الاستطاعة تنتقل مع نیة الدوام من ابتداء الإقامة أمکن، لفقد النص المنافی هنا،لکن یبعد حینئذ فرض انتقال الفرض بعد مضی سنتین مع عدم الاستطاعة،فإن استطاعة مکة سهلة غالبا لا یتوقف علی زمان طویل لکن الفرض ممکن.و هذا کله إذا تجددت الاستطاعة فی زمن الإقامة،فلو کانت سابقة فی النائی لم ینتقل الفرض و ان طالت الإقامة،لاستقرار الأول.

و لو انعکس الفرض بأن أقام المکی فی الآفاق احتمل کونه کذلک،لاتّحاد العلة.و یشکل بأنه قیاس،و لیس فی النص تعلیل.و یقوی هنا الفرق بین کون الإقامة بنیة الدوام و عدمه،فینتقل فی الأول بأوّل سنة،و لا ینتقل فی الثانی و إن طال، عملا باللغة و العرف حیث انتفی النص.و هذا إذا لم یسبق الاستطاعة فی مکة کما مرّ.و القول فی انتقال الاستطاعة و عدمه کما سبق.

و لو فرض انتقال النائی من بلد إلی أخری اعتبر فی استطاعته من الثانیة نیة الإقامة بها علی الدوام،و الاّ فالاعتبار بالأولی.و الظاهر عدم الفرق بین الإقامة فی زمن التکلیف و عدمه،و بین الاختیاریة و الاضطراریة،عملا بإطلاق النص.و هذه الفروع غیر محرّرة فی کلام الأصحاب فینبغی إمعان النظر فیها.

و اعلم أنّ حکم المصنف بان اقامة سنتین لا توجب انتقال الفرض یوجب الدخول فی الثالثة لیتحقق الحکم علیه،حال کون السنتین کاملة متحققة،و هو ینافی ظاهرا قوله بعد:«فان دخل فی الثالثة انتقل فرضه».

و دفعه بأن الحکم لا یتوقف علی حصول القید فی المحکوم علیه بالفعل،بل یکفی التقدیر،و هو متحقق هنا،بمعنی أنّ من أقام دون السنتین یحکم علیه بأنّ تمام السنتین لا یکفی فی انتقال فرضه بحیث لو أحرم بعد انتهائهما بلا فصل لم یتغیّر فرضه،و انما ینتقل لو تحققت الزیادة فی الإقامة عن السنتین قبل الإحرام،فیتم الکلام من غیر احتیاج الی المجاز بحمل السنتین علی الضرب فی الثانیة من دون ان یکملها.نعم یبقی فی العبارة إشکال من حیث الحکم،فان اشتراط حصول جزء من

ص:208

و لو کان له منزلان بمکة و غیرها من البلاد لزمه فرض أغلبهما علیه(1).

و لو تساویا کان له الحج بأیّ الأنواع شاء.

الثالثة مقیما مضافا الی السنتین لا دلیل علیه،و الذی رواه زرارة فی الصحیح عن الباقر علیه السلام قال:«من أقام بمکة سنتین فهو من أهل مکة لا متعة له» (1).

و هذا-کما تری-صریح فی الاکتفاء بالسنتین،فیکفی وقوع الإحرام بالحج بعدها بلا فصل.و کأنّ المصنف(رحمه اللّه)لمّا رأی أنّ المدة المذکورة لا یتحقق ظاهرا إلاّ بدخول جزء من الثالثة قبل الإحرام اعتبره منها،کما اعتبر فی العدّة بالأقراء لحظة بعد القرء الثالث لیتحقق العدد.

قوله:«و لو کان له منزلان بمکة و غیرها من البلاد لزمه فرض أغلبهما علیه».

المراد بغیر مکة ما کان نائیا عنها بحیث یوجب مغایرة حکمه لها فی نوع الحج، و هو البعید عنها بالمسافة المتقدمة،و ان کانت العبارة أعمّ من ذلک.و الحال أنّه یقیم فی کل منهما مدة،فإن غلبت اقامته فی أحدهما أی کانت أزید من اقامته فی الآخر لزمه حکمه فی نوع الحج،و إن تساویا فی الإقامة تخیّر بین الأنواع الثلاثة.و مستند ذلک صحیحة زرارة المتقدمة،فإنه قال فی آخرها:فقلت:أ رأیت ان کان له أهل بالعراق و أهل بمکة؟قال:«فلینظر أیّهما الغالب علیه فهو اهله».و هذا یتم إذا لم تکن اقامته فی مکة سنتین متوالیتین،و حصلت الاستطاعة فیها،فإنه حینئذ یلزمه حکم أهل مکة،و ان کان إقامته فی النائی أکثر،لما تقدم من أنّ إقامة السنتین یوجب انتقال حکم النائی الذی لیس له بمکة مسکن أصلا،فمن له مسکن أولی.

و هذا و إن کان موجبا لتخصیص هذا الحکم فی بعض موارده،إلاّ أنّ فیه جمعا بین النصوص (2)و موافقة للأصول.

ص:209


1- 1) التهذیب 5:34 ح 101،الاستبصار 2:159 ح 519،الوسائل 8:191 ب«9»من أبواب أقسام الحج ح 1.
2- 2) راجع الوسائل 8:190 ب«8،9»من أبواب أقسام الحج.

و یسقط الهدی عن القارن و المفرد وجوبا(1)، و لو انعکس الحکم بأن کانت إقامته فی مکة أغلب،و لکنّه استطاع و هو فی النائی لزمه حکم الأغلب،لعدم حصول ما ینافی هذا الحکم هنا.و کذا القول فی حالة التساوی فإنّه متی کانت الاستطاعة بمکة حال إقامتها البالغة سنتین یلزم حکمها فی النوع من غیر تخییر،و انما یتخیر فی غیر ذلک.و الظاهر انه لا فرق فی الإقامة بین ما وقع منه حال التکلیف و غیره،عملا بالإطلاق.

و لا یعتبر فی الإقامة تمام الصلاة لعدم تقیید ذلک فی الروایة بل علّق الحکم علی مطلق الغلبة و ان کان ظاهر العبارة یقتضی اعتبار الإقامة التی لا یصدق شرعا الا بالتمام.و مسافة السفر من کل منهما إلی الأخر لا یحتسب منهما بل هو کالإقامة و السفر فی غیرهما.

و لا فرق فی الإقامة بین الاختیاریة و الاضطراریة،و لا بین المنزل المملوک و المغصوب.و لا یشترط أن یکون بین المنزلین مسافة القصر،بل یکفی اختلافهما فی الحکم بالنسبة إلی نوع الحج.و متی حکم باللحوق بأحد المنزلین اعتبرت الاستطاعة منه.و لو اشتبه الحال فلم یدر أیّهما أغلب،سواء أتحقق الغلبة فی الجملة،أم احتمل التساوی فالظاهر التخییر أیضا.

و یحتمل قویا تقدیم التمتع لما تقدم من القول بجوازه لأهل مکة ابتداء (1)فکیف مع الاشتباه.و فی حکم الاستطاعة حینئذ إشکال،من أصالة براءة الذمة من الوجوب حیث لا یتحقق الزائد،و من أنّ جواز النوع الخاص یقتضی الحکم باستطاعته.و یتوجه علی تقدیر التخییر ان یکون إیجاب الحج باختیار المکلّف لو فرضت استطاعته من مکة خاصة.

قوله:«و یسقط الهدی عن القارن و المفرد وجوبا».

المراد انه لا یجب علیهما هدی لاختصاصه بالتمتع لا أنّه کان واجبا فسقط بفعلهما.و التقیید بالوجوب یخرج هدی القران،فإنه مستحب للقارن.

ص:210


1- 1) فی ص 302.

و لا تسقط التضحیة استحبابا(1).

و لا یجوز القران بین الحج و العمرة بنیّة واحدة(2)،و لا إدخال أحدهما علی الأخر(3).

و أمّا الأضحیة فإنها و ان کانت مستحبة لهما،لکنّها لا تدخل فی مسمّی الهدی، فلا یحتاج الی الاحتراز عنها.

قوله:«و لا تسقط الأضحیة استحبابا».

أی لا تسقط عن القارن و المفرد کما یسقط عنهما الهدی،بخلاف المتمتع فانّ هدیه یجزی عنها.و فی الحقیقة هی لا تسقط عنه أیضا،بل یستحب له الجمع بینهما کما سیأتی،إلاّ أنّه لا یتأکّد استحبابها له کغیره،و لذلک أفردهما عنه.و یمکن-علی بعد-أن یکون قوله:«و لا یسقط»متعلقا بمطلق الحاجّ فیعمّ المتمتع،فإن إخراجه غیر متوجّه لکنّ السیاق یأباه.

قوله:«و لا یجوز القران بین الحج و العمرة بنیّة واحدة».

نبّه بذلک علی خلاف ابن أبی عقیل (1)،حیث جوّز ذلک و جعله تفسیرا للقرآن مع سیاق الهدی،و هو مذهب العامة أجمع (2).و علی المشهور فوجه تسمیته قرانا کونه یقرن إحرامه بسیاق الهدی.

و علی المشهور لو قرن بینهما بنیة واحدة بطلا،للنهی المفسد للعبادة،کما لو نوی صلاتین،خلافا للخلاف،حیث قال:ینعقد الحج خاصة (3).و تظهر الفائدة فیما لو أفسد،فلا شیء علیه علی المشهور،و علی الخلاف یقضی الحج،و علی قول الحسن یقضیهما.

قوله:«و لا إدخال أحدهما علی الآخر».

بأن ینوی الإحرام بالحج قبل التحلّل من العمرة،أو بالعمرة قبل الفراغ من

ص:211


1- 1) حکاه عنه المحقق فی المعتبر 2:800.
2- 2) انظر الأم 2:133،المدونة الکبری 1:378،الفتاوی 1:237.
3- 3) الخلاف 2:264 مسألة 30.

و لا بنیّة حجّتین و لا عمرتین[علی سنة واحدة]و لو فعل قیل:ینعقد واحدة،و فیه تردّد(1).

المقدمة الرابعة فی المواقیت
اشارة

المقدمة الرابعة فی المواقیت(2) و الکلام فی أقسامها و أحکامها.

أفعال الحج و إن تحلّل،فإنّ ذلک لا یجوز إجماعا،فیقع الثانی باطلا للنهی،و عدم صلاحیة الزمان له.نعم لو تعذّر علی المعتمر إتمامها فإنّه یعدل الی الحجّ،أو تعذّر علی الحاجّ إتمامه فإنّه یعدل إلی العمرة،و قد تقدّم (1)،لکن ذلک فی الحقیقة لیس إدخالا بل هو عدول،فلا یحتاج إلی استثنائه.و یستثنی من الحکم بفساد الثانی ما لو أحرم بالحج بعد السعی و قبل التقصیر منها،فإنّه یصحّ فی المشهور و یصیر الحجة مفردة،و سیأتی تحقیقه.

قوله:«و لا بنیة حجّتین و لا عمرتین و لو فعل قیل ینعقد واحدة و فیه تردد».

القول للشیخ(رحمه اللّه) (2)،و منشأ التردد من اشتمال النیة علی الأمرین معا، فاذا بطل أحدهما وقع الآخر صحیحا،و هما متساویان إذ لو کانا مختلفین کان ترجیح أحدهما علی الآخر باطلا،و من تساویهما فی الصحة و البطلان،فبطلان أحدهما دون الآخر ترجیح من غیر مرجح کالمختلفین.و الأقوی بطلانهما معا.

قوله:«فی المواقیت».

و أحدها میقات،یطلق لغة علی الوقت المضروب للفعل،و الموضع المعیّن له، و ان کان الأوّل هو الموافق للقیاس،و المراد هنا الثانی،و هو المستعمل شرعا.

ص:212


1- 1) فی ص:193 و 200.
2- 2) الخلاف 2:383 مسألة 235.
المواقیت ستة

المواقیت ستة(1):

لأهل العراق العقیق(2)،و أفضله المسلخ،و یلیه غمرة،و آخره ذات عرق.

قوله:«و المواقیت ستة».

حصر المواقیت فی الستة هو المشهور فی عبارات الأصحاب.و بعضهم جعلها خمسة بإسقاط دویرة الأهل.و فی الحقیقة هی تسعة-بناء علی ما ذکرناه من تعریفها لغة-:الستة التی ذکرها المصنف،و مکّة لحج التمتع،و محاذاة المیقات لمن لم یمرّ علیه،و فخّ لإحرام الصبیان.و انّما خصّها بالستة لأنها هی المشهورة فی النصوص (1).و مکة و إن ساوتها فی ذلک لکن اکتفی بتقدیم ذکرها.و أمّا محاذاة المیقات ففیه خلاف یأتی،فلذا ترکه،و کذا فخّ فقد قیل:انّه محلّ تجریدهم خاصّة، و سیأتی.

قوله:«لأهل العراق العقیق».

قال الجوهری:هو واد بظاهر المدینة،و کلّ مسیل شقّه ماء السیل فوسّعه فهو عقیق (2).

و قد ذکر فی الاخبار (3)لهذا الوادی طرفان و وسط،فأوّله من جهة العراق المسلخ.و لیس فی ضبطه شیء یعتمد[علیه] (4).و فی التنقیح أنّه بالسین و الحاء المهملتین،قال:و هو واحد المسالح،و هو المواضع العالیة،کأنّه مأخوذ من السلاح، و هو ما شهر من آلة الحرب (5).و ربّما ضبطه بعضهم بالخاء المعجمة،و کأنّه من السلخ

ص:213


1- 1) الوسائل 8:221 ب«1»من أبواب المواقیت.
2- 2) الصحاح 4:1527 مادة«عقق».
3- 3) الوسائل 8:225 ب«2»من أبواب المواقیت.
4- 4) من«ک».
5- 5) التنقیح الرائع 1:446.

و لأهل المدینة مسجد الشجرة(1).

و هو النزع،لأنه ینزع فیه الثیاب للإحرام،لکن هذا انما یتم لو کان الاسم طارئا علی وضعه میقاتا.و أوسطه غمرة،و لیس لها ضبط معتمد.و فی التنقیح سمیت بذلک لزحمة الناس فیها (1).و الکلام علی ذلک کما قلناه فی المسلخ بالمعجمة.و آخره -و هو أقربه إلی مکة-ذات عرق،و هی قریة.نقل العلامة فی المنتهی و التذکرة عن سعید بن جبیر،أنه رأی رجلا یرید أن یحرم من ذات عرق،فأخذ یده حتی أخرجه من البیوت و قطع به الوادی،فأتی به المقابر،ثمَّ قال:هذه ذات عرق الاولی (2).

و حیث ان حالها مشتبه فینبغی الاحتیاط فی الإحرام منها.و هذه المواضع الثلاثة و ما بینها کلها میقات،فیجوز الإحرام من جمیع الوادی.و کلما بعدت مسافة الإحرام فیه کان أفضل.

قوله:«و لأهل المدینة مسجد الشجرة».

اختلف کلام الأصحاب فی میقات المدینة بسبب اختلاف الروایات (3)ظاهرا،فجعله بعضهم (4)ذا الحلیفة بضم الحاء و فتح اللام و بالهاء بعد الفاء بغیر فصل،و هو ماء علی ستة أمیال من المدینة (5).قیل:سمّی بذلک لانّه اجتمع فیه قوم من العرب فتحالفوا.و المراد به الموضع الذی فیه الماء،و مسجد الشجرة من جملته.

و فی التذکرة ان مسجد الشجرة علی میل من المدینة (6).و خصه بعضهم-و منهم المصنف-بالمسجد،و هو الأقوی.و روایة الحلبی عن الصادق علیه السلام جامعة بین الاخبار،لأنّه فسّر فیها ذا الحلیفة بمسجد الشجرة (7)،فعلی هذا یجب الإحرام

ص:214


1- 1) التنقیح الرائع 1:446.
2- 2) المنتهی 1:671،التذکرة 1:322.
3- 3) الوسائل 8:221 ب«1»من أبواب المواقیت.
4- 4) منهم ابن حمزة فی الوسیلة:160،و سلار فی المراسم:107،و المحقق فی المعتبر 2:802،و ابن إدریس فی السرائر 1:528.
5- 5) راجع معجم البلدان 2:294.
6- 6) التذکرة 1:320.
7- 7) الکافی 4:319 ح 2،الفقیه 2:198 ح 903،التهذیب 5:55 ح 167،الوسائل 8:222 ب من أبواب المواقیت ح 3،4.

و عند الضرورة الجحفة(1).

و لأهل الشام الجحفة(2)،و لأهل الیمن یلملم(3)،و لأهل الطائف قرن من داخله،و الجنب و الحائض یحرمان منه اجتیازا فان تعذّر أحرما من خارجه.

قوله:«و عند الضرورة الجحفة».

من الاضطرار المرض الذی یشقّ معه الإحرام من المسجد-بحیث یکون تارکا لجمیع التروک من اللبس و کشف الرأس و غیرهما-مشقة لا یتحمل عادة،و حینئذ فیتخیّر بین التأخیر إلی الجحفة و الإحرام من المسجد مع فعل ما یضطر الیه و الفداء عنه.

و انما یتوقف التأخیر علی الضرورة مع مروره علی المیقات الأوّل،فلو عدل ابتداء عن طریقه جاز،و کان الإحرام من الجحفة اختیاریّا،فان عدل عنها فمن العقیق.و لو مرّ علی میقاته و أخّر الإحرام عنه عمدا ثمَّ أحرم من الآخر کالجحفة أثم و أجزأ علی الأقوی،لأنّ کل واحد منهما میقات لأهله و من مرّ به.و فی بعض الاخبار (1)إطلاق جواز التأخیر من مسجد الشجرة إلی الجحفة من غیر تقیید بالضرورة،و هو محمول علیها جمعا،.أو علی معنی الأجزاء الذی ذکرناه.

قوله:«و لأهل الشام الجحفة».

هی مدینة قد خربت فیجب الإحرام من محلّها إن مرّ بها،و إلاّ فعند محاذاتها کما هو الآن.قیل:سمیت بذلک لإجحاف السیل بها.و فی أخبارنا (2)أنها تسمّی المهیعة بفتح المیم و سکون الهاء و فتح الیاء،و معناه المکان الواسع (3).

قوله:«و لأهل الیمن یلملم».

و هو جبل و یقال أیضا«الملم»،و هو علی مرحلتین قاصدتین من مکة.

و کذلک قرن المنازل و هو-بفتح القاف و سکون الراء-جبل صغیر.و فی

ص:215


1- 1) الوسائل 8:228 ب«6»من أبواب المواقیت ح 1،3.
2- 2) الفقیه 8:221،الوسائل 8:221 ب«1»من أبواب المواقیت ح 1،2،10،12.
3- 3) راجع معجم البلدان 2:111.

المنازل.و میقات من منزله أقرب من المیقات منزله(1).

و کلّ من حج علی میقات لزمه الإحرام منه.و لو حج علی طریق لا یفضی الی أحد المواقیت قیل:یحرم إذا غلب علی ظنه محاذاة أقرب المواقیت إلی مکة،و کذا من حج فی البحر(2).

الصحاح (1)أنّ الراء مفتوحة،و أنّ أویسا منسوب الیه،و خطّأه الفاضل الصنعانی و غیره و ذکروا أنّ أویسا یمنیّ منسوب الی قرن بطن من مراد (2)،و فی الاخبار دلالة علیه (3).

قوله:«و میقات من منزله أقرب من المیقات منزله».

المراد أنّه أقرب الی مکة من المواقیت کما نطقت به الاخبار (4)،من غیر فرق بین الحج و العمرة.و لو لا ذلک أمکن اختصاص القرب فی العمرة بمکة،و فی الحج بعرفة،إذ لا یجب المرور علی مکة فی إحرام الحجّ من المواقیت.

قوله:«و لو حجّ علی طریق لا یفضی الی أحد المواقیت-إلی قوله- و کذا من حجّ فی البحر».

موضع الخلاف ما لو لم یحاذ میقاتا فإنّه یحرم عند محاذاته علما أو ظنّا لصحیحة عبد اللّه بن سنان عن الصادق علیه السلام (5).و معنی غلبة الظن بمحاذاة أقرب المواقیت حینئذ بلوغ محلّ بینه و بین مکّة بقدر ما بین مکّة و أقرب المواقیت إلیها،و هو مرحلتان علما أو ظنّا.و وجه هذا القول أنّ هذه المسافة لا یجوز لأحد قطعها الاّ محرما من أیّ جهة دخل،و انّما الاختلاف یقع فی ما زاد علیها فهی قدر متفق علیه.و الوجه

ص:216


1- 1) الصحاح 6:2181.
2- 2) الأنساب 4:481،نهایة الارب فی معرفة أنساب العرب:356،الرقم 1454.
3- 3) صحیح مسلم 4:1969 ح 2542 من کتاب فضائل الصحابة.
4- 4) الوسائل 8:242 ب«17»من أبواب المواقیت.
5- 5) الکافی 4:321 ح 9،الفقیه 2:200 ح 913،الوسائل 8:230 ب«7»من أبواب المواقیت، ح 3.

و الحج و العمرة یتساویان فی ذلک.و تجرّد الصبیان من فخّ(1).

الآخر أن یحرم من أدنی الحل عملا بأصالة البراءة من الزائد،و الأوّل أقوی.

و یتفرّع علیه انّه لو أحرم کذلک بالظن ثمَّ ظهر له التقدّم أعاد،و لو ظهر التأخر و ان لم یکن محرما عند محاذاته فالأقوی عدم وجوب الرجوع،لأنّه متعبّد بظنّه.

و أشار بقوله:«و کذا من حجّ فی البحر» الی خلاف ابن إدریس (1)فی ذلک، حیث زعم أنّ من سلک فی البحر یحرم من جدّة-بضم الجیم و فتح الدال المشدّدة- و هی المدینة المعروفة،و کذا جعلها میقات أهل مصر،و لا یعلم مستنده،بل إنّما یصح ان کانت محاذیة لأقرب المواقیت لذلک،لا لخصوصیتها.

و أما أهل مصر و من مرّ بطریقهم فمیقاتهم الجحفة بالنص (2)فلا یسمع خلافه.نعم طریقهم الآن منحرفة عنها نحو الجنوب فیحرمون عند محاذاتها کما مرّ، أو یحرمون قبلها من رابغ[1]بالنذر کما سیأتی.و لو جمع بین الأمرین کان أحوط خروجا من الخلاف.

و لو أخّروا الإحرام إلی العقیق أجزأ أیضا،و فی جوازه اختیارا نظر،یعلم ممّا تقدم.

قوله:«و یجرّد الصبیان من فخّ».

هو بئر علی نحو فرسخ من مکّة.و ظاهر العبارة انّ تجریدهم منه من المخیط، و إحرامهم من المیقات کغیرهم،فیکون ذلک رخصة لهم.و وجهه عموم الأمر بالإحرام من المیقات (3)فلا یتجاوزه أحد إلاّ محرما.و ما تضمّن من الاخبار (4)تأخیر

ص:217


1- 1) السرائر 1:529.
2- 2) مسائل علی بن جعفر:267 ح 648،الوسائل 8:223 ب«1»من أبواب المواقیت ح 5.
3- 4) الکافی 4:318 ح 1،التهذیب 5:57 ح 177،الوسائل 8:241 ب«16»من أبواب المواقیت ح 1،2.
4- 5) الوسائل 8:243 ب«18»من أبواب المواقیت.
و أمّا أحکامها ففیه مسائل

و أمّا أحکامها ففیه مسائل:

الأولی:من أحرم قبل هذه المواقیت لم ینعقد إحرامه

الأولی:من أحرم قبل هذه المواقیت لم ینعقد إحرامه،إلاّ لناذر بشرط أن یقع إحرام الحجّ فی أشهره(1).

تجریدهم الی فخّ لا ینافیه،لانّ التجرید أمر آخر غیر الإحرام.و ذهب جماعة-منهم المصنف فی المعتبر (1)و الشهید فی الدروس (2)-الی جواز تأخیر إحرامهم أیضا الیه، و جعلوا التجرید الواقع فی الاخبار کنایة عنه.و هذا أقوی،و إن کان الأوّل أولی.

و یدلّ علیه قول الصادق علیه السلام فی روایة معاویة بن عمار:«قدّموا من کان معکم من الصبیان إلی الجحفة أو الی بطن مرّ،ثمَّ یصنع بهم ما یصنع بالمحرم، و یطاف بهم،و یسعی بهم» (3).

و حینئذ فما ورد من التجرید فی غیره یحمل علیه،و انّما یتمّ حمل التجرید علی حقیقته خاصّة لو لم یکن غیره.و حینئذ ففخّ نهایة التأخیر،فلو قدمه من غیره صحّ أیضا،بل کان أفضل،کما ذکر فی الخبر،خصوصا من میقات کالجحفة و العقیق.

و هذا الحکم مخصوص بمن حجّ علی تلک الطریق و الا کانوا کغیرهم.

قوله:«من أحرم قبل هذه المواقیت لم ینعقد إحرامه،إلا لناذر بشرط أن یقع إحرام الحج فی أشهره».

هذا هو المشهور بین الأصحاب.و مستنده أخبار کثیرة،أوضحها دلالة صحیحة الحلبی عن الصادق علیه السلام قال:سألته عن رجل جعل للّه علیه شکرا أن یحرم من الکوفة قال:«فلیحرم من الکوفة و لیف للّه بما قال» (4).

ص:218


1- 1) المعتبر 2:804.
2- 2) الدروس:95.
3- 3) التهذیب 5:409 ح 1423،الوسائل 8:207 ب«17»من أبواب أقسام الحج ح 3.
4- 4) التهذیب 5:53 ح 162،الاستبصار 2:163 ح 534،الوسائل 8:236 ب«13»من أبواب المواقیت ح 1.

..........

و منع منه جماعة،منهم ابن إدریس (1)،و العلاّمة فی المختلف (2).و عذر ابن إدریس واضح علی أصله.و امّا العلاّمة فنقل علی الجواز حدیثین ثمَّ ضعف سندهما،و لم یذکر صحیحة الحلبی و هی مستند واضح.و العجب انّه فی المنتهی[1] و التذکرة (3)أفتی بالجواز مستدلا بها و لم یذکر غیرها،و حینئذ فالجواز أقوی.و الظاهر عدم الفرق فی ذلک بین النذر و أخویه،و ان کان النذر هو المستعمل فیه،لأنّ النصوص شاملة لها فإنّها مفروضة فی من جعل ذلک علیه للّه.و لا یجب تجدید الإحرام عند بلوغ المیقات أو ما فی حکمه علی الأصح،نعم یستحب خروجا من خلاف بعض الأصحاب.

و انما شرط وقوع الحج فی أشهره،و لم یسوّغ تقدیمه علیها بالنذر أیضا،لأنّ الأصل و الدلیل یقتضی منع تقدیم الإحرام علی المیقات الزّمانی و المکانی (4)،خرج من ذلک تقدیمه علی المکانی بالنذر للنص المذکور،فیبقی الباقی علی المنع.

و فی حکم الحج عمرة التمتع،لأنّها موقّتة بحسب الزمان أیضا،بخلاف العمرة المفردة.و ربّما تکلّف للفرق بین المیقات الزمانی و المکانی حیث جاز أحدهما بالنذر دون الآخر،بان میقات الزمان مستفاد من قوله تعالی اَلْحَجُّ أَشْهُرٌ مَعْلُوماتٌ (5)و قد تقرّر فی الأصول و المعانی أنّ المبتدأ منحصر فی الخبر دون العکس، کما فی قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«تحریمها التکبیر و تحلیلها التسلیم» (6)فانّ

ص:219


1- 1) السرائر 1:527.
2- 2) المختلف:262-263.
3- 4) التذکرة 1:321.و فیه لم یتعرض لغیر صحیحة الحلبی.
4- 5) راجع الوسائل 8:196 ب«11»من أبواب أقسام الحج بالنسبة إلی المیقات الزمانی،و اما المکانی ففی ص:221 ب«21»من أبواب المواقیت.
5- 6) البقرة:197.
6- 7) الکافی 3:69 ح 2،الوسائل 4:1003 ب«1»من أبواب التسلیم ح 1.

أو لمن أراد العمرة المفردة فی رجب و خشی تقضیه(1).

الثانیة:إذا أحرم قبل المیقات لم ینعقد إحرامه

الثانیة:إذا أحرم قبل المیقات لم ینعقد إحرامه و لا یکفی مروره فیه ما لم یجدّد الإحرام من رأس.و لو أخّره عن المیقات لمانع ثمَّ زال المانع عاد الی المیقات.فإن تعذر جدّد الإحرام حیث زال(2).

التحریم و التحلیل منحصر فیهما من غیر عکس،فحینئذ زمان الحج منحصر فی الأشهر فلا یوجد فی غیرها.

و اما میقات المکان فمأخوذ من قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم لمّا بیّن المواقیت «هنّ لهنّ و لمن أتی علیهنّ من غیر أهلهنّ» (1)و ضمیر«هنّ»راجع الی المواقیت و هو المبتدأ،و«لهنّ»إلی أهلهن و هو الخبر،فینحصر المواقیت فیهم من غیر عکس.

و هذا الفرق انّما یتمّ علی مذهب العامّة القائلین بجواز تقدیم الإحرام علی المیقات المکانی مطلقا،لأنّه مقتضی الدلیل.أمّا عندنا فلا،لتظافر نصوصنا بالمنع منه بوجه أصرح من دلالة الزمان.

و حینئذ فالوجه فی الفرق ما أسلفناه،مع أنّ فی دعوی انحصار المبتدأ فی خبره منع،بل الحقّ جواز مساواته و عمومه.و تحقیقه فی محلّ آخر.

قوله:«أو لمن أراد العمرة المفردة فی رجب و خشی تقضیّه».

روی«أنّ العمرة الرجبیة تلی الحجّ فی الفضل» (2)و أنّها فیه أفضل من غیره، و أنّ الاعتمار فیه یحصل بالإهلال فیه و إن وقعت الأفعال فی غیره،فاذا خرج لها فضاق الوقت عن ادراک المیقات فیه أحرم فی آخره حیث کان و أجزأ،و هو موضع نصّ (3)و وفاق.و لا یشترط إیقاع الإحرام فی آخر جزء منه،بل المعتبر وقوعه فیه عملا بإطلاق النص،و إن کان آخره أولی.

قوله:«و لو أخّره عن المیقات لمانع ثمَّ زال المانع عاد الی المیقات.فان تعذّر جدّد الإحرام حیث زال».

إنّما یجب العود إذا لم یکن فی طریقه میقات آخر،و إلاّ لم یجب کما مرّ،بل یحرم

ص:220


1- 1) صحیح مسلم 2:839 ح 12،مسند أحمد 1:339.
2- 2) مصباح المتهجد:735،الوسائل 10:241 ب«3»من أبواب العمرة ح 16.
3- 3) الکافی 4:323 ح 9،التهذیب 5:53 ح 160،الوسائل 8:236 ب«12»من المواقیت ح 2.

و لو دخل مکّة خرج إلی المیقات.فإن تعذّر خرج إلی خارج الحرم.

و لو تعذّر أحرم من مکّة.و کذا لو ترک الإحرام ناسیا(1)،أو لم یرد النسک(2).

و کذا المقیم بمکة إذا کان فرضه التمتع.

من الآخر.و کذا لا یجب الإحرام حیث زال المانع و الحال هذه،بل لا یجوز،و أخّره إلی المیقات.و حیث وجب العود فتعذر ففی وجوب العود الی ما أمکن من الطریق وجه،لوجوب قطع تلک المسافة محرما،فلا یسقط المیسور بالمعسور.و ظاهر الفتاوی عدم وجوب العود لمن لا یتمکن من نفس المیقات.و یؤیّده وجوب الخروج إلی أدنی الحلّ لمن دخل مکّة عند تعذّره،و الاّ فمن موضعه.و إنّما یجوز تأخیره عن المیقات لعذر،إذا لم یتمکّن من نیّته أصلا،و إن کان الفرض بعیدا،فلو تمکّن منها و انّما تعذّر علیه توابعه من نزع المخیط و نحوه وجب علیه الإحرام،و أخّر ما یتعذّر خاصة،إذ لا مدخل له فی حقیقة الإحرام،و لا یسقط الممکن بالمتعذّر.

قوله:«و کذا لو ترک الإحرام ناسیا».

و فی حکمه الجاهل بوجوب الإحرام.و هو مرویّ (1)کالناسی.

قوله:«أو لم یرد النسک».

هذا مع عدم وجوب الإحرام علیه کالمتکرر،و من دخل مکّة لقتال،أو لم یکن قاصدا لمکّة عند مروره علی المیقات ثمَّ تجدد له قصدها،و إلاّ وجب علیه الإحرام و إن لم یرد النسک،إذ لا یجوز لأحد دخول مکّة إلاّ محرما بحجّ أو عمرة،عدا ما استثنی،فإن أخّره حینئذ أثم بخلاف الناسی.و ظاهرهم أنّ حکمه بعد ذلک یصیر کالناسی فی إحرامه من حیث أمکن.و یحتمل إلحاقه بالعامد.

و فی حکم من لا یرید النسک غیر المکلف بالحج،کالصبی،و العبد،و الکافر

ص:221


1- 1) الوسائل 8:238 ب«14»من أبواب المواقیت ح 1،2،8.

امّا لو أخّره عامدا لم یصح إحرامه حتی یعود إلی المیقات،و لو تعذر لم یصح إحرامه(1).

الثالثة:لو نسی الإحرام و لم یذکر حتی أکمل مناسکه

الثالثة:لو نسی الإحرام و لم یذکر حتی أکمل مناسکه،قیل:یقضی إن کان واجبا،و قیل:یجزیه،و هو المرویّ(2).

إذا أسلم بعد مجاوزة المیقات،أو بلغ الصبی،أو أعتق العبد و أراد الإحرام،فإنّه یرجع إلی المیقات مع الإمکان،و إلاّ أحرم من موضعه.و من صور التعذّر ضیق الوقت بالحجّ.

قوله:«أمّا لو أخّره عامدا لم یصح إحرامه حتّی یعود إلی المیقات،و لو تعذر لم یصح إحرامه».

المراد بتأخیره عامدا مع ارادة النسک،لیجعل قسیما للسابق،فإنّه حینئذ یجب علیه العود الی المیقات.و فی بعض الأخبار (1)أنّه یرجع الی میقاته فی جمیع هذه الصور.و الظاهر انه غیر متعین،بل یجزی رجوعه الی أیّ میقات شاء،لأنّها مواقیت لمن مرّ بها،و هو عند وصوله کذلک.

و حیث یتعذّر رجوعه مع التعمّد یبطل نسکه،و یجب علیه قضاؤه و إن لم یکن مستطیعا للنسک،بل کان وجوبه بسبب ارادة دخول الحرم،فان ذلک موجب للإحرام،فإذا لم یأت به وجب قضاؤه کالمنذور.

نعم لو رجع بعد تجاوز المیقات و لمّا یدخل الحرم فلا قضاء علیه،و ان أثم بتأخیر الإحرام.و ادّعی العلاّمة فی التذکرة الإجماع علیه (2).

و لو کان منزله دون المیقات فحکمه فی مجاوزة قریته الی ما یلی الحرم حکم المجاوز للمیقات فی الأحوال السابقة،لأنّ موضعه میقاته،فهو فی حقّه کأحد المواقیت الخمسة فی حقّ الآفاقی.

قوله:«لو نسی الإحرام و لم یذکر حتی أکمل مناسکه قیل:یقضی إن کان واجبا و قیل:یجزیه،و هو المرویّ».

المراد بالمقضیّ ما کان یرید الإحرام له من حجّ أو عمرة.و المراد بقضائه الإتیان

ص:222


1- 1) الوسائل 8:238 ب«14»من أبواب المواقیت ح 1،7،9،10.
2- 2) التذکرة 1:322.

..........

به،من باب «فَإِذا قَضَیْتُمْ مَناسِکَکُمْ» (1).و القول بوجوب القضاء لابن إدریس[1] (رحمه اللّه)محتجّا علیه بانّ فقد الإحرام یجعل باقی الافعال فی حکم المعدوم باعتبار وقوعها فی غیر محلّها فانّ محلها بعد ابتداء الإحرام فی زمان استدامته الحکمیّة.

و یضعّف بأنّ ذلک لو تمَّ اقتضی بطلان الحج بنسیان أیّ فعل کان من الأفعال المترتبة فإنّ محلّ کل واحد منها انما یکون بعد السابق علیه.و لا یقول به،و الأصح ما اختاره المعظم،و وردت به النصوص (2)و هو الصحّة إلحاقا له بباقی الأرکان فإنّ الحج لا یبطل بفواتها سهوا إجماعا عدا نسیان الموقفین معا.

و قد روی علی بن جعفر،عن أخیه موسی علیه السلام:إذا جهل المتمتع الإحرام یوم الترویة بالحج حتّی رجع الی بلده ما حاله؟قال:«إذا قضی المناسک کلّها فقد تمَّ حجّه» (3).

و روی جمیل بن دراج،عن بعض أصحابنا،عن أحدهما علیهما السلام:فی رجل نسی الإحرام،أو جهل و قد شهد المناسک کلها.قال:قال علیه السلام:

«تجزیه نیته إذا کان قد نوی ذلک،و قد تمَّ حجه و إن لم یهلّ» (4).

إذا تقرر ذلک،فقد اختلف فی حقیقة الإحرام الذی نسیانه موضع الخلاف، فقال العلاّمة فی المختلف:هو ماهیّة مرکبة من النیة و التلبیة و لبس الثوبین (5).و علی

ص:223


1- 1) البقرة:200.
2- 3) الوسائل 8:245 ب«20»من أبواب المواقیت.
3- 4) مسائل علی بن جعفر:268 ح 652،التهذیب 5:476 ح 1677،الوسائل 8:245 ب«20» من أبواب المواقیت ح 2.باختلاف فی لفظ السؤال.
4- 5) الکافی 4:325 ح 8،الوسائل 8:245 ب«20»من أبواب المواقیت ح 1.
5- 6) المختلف 2:263.

..........

هذا یلزم فواته بفوات أحد أجزائه الثلاثة،لکن کون اللبس جزءا منه فی غایة البعد.

و قیل:هو مرکّب من النّیة و التلبیة خاصة،فیفوت بفوات أحدهما،و لا یفوت بفوات اللبس.و هذا القول مبنیّ علی وجوب کون التلبیة مقارنة للنیة،کتکبیرة الإحرام، فتفوت النیة بفوات التلبیة،و بالعکس.

لکن علی تقدیر تمامیته،فی دلالة ذلک علی جزئیة التلبیة نظر بیّن،یرشد إلیه تکبیرة الإحرام.و قیل:هو أمر واحد بسیط،و هو النیة.و هذا هو الظاهر،لضعف دلیل وجوب المقارنة،و لیس ثمَّ معنی آخر یصلح لحمله علیه.

و للشهید(رحمه اللّه)تحقیق رابع،و هو«أنّ الإحرام توطین النفس علی ترک المنهیات المعهودة إلی أن یأتی بالمحلّل (1).و التلبیة هی الرابطة لذلک التوطین،نسبتها إلیه کنسبة التحریمة إلی الصلاة.و الأفعال هی المزیلة لذلک الربط.و إطلاق الإحرام بالحقیقة لیس الاّ علی ذلک التوطین» (2).و هذا التفسیر راجع الی النیّة،لأنّ التوطین أمر نفسانی،و لا یجب تحصیله فی مجموع زمان الأفعال و لا بعضها إجماعا، بل انّما یجب حال نیّة الإحرام،بل هو قد فسّر النیة فی قوله:«أحرم»،بأنّ معناه «أوطن نفسی.إلخ».

لکن یبقی علی هذین إطلاق الإحرام فی باقی الزمان فی قولهم:«لو فعل و هو محرم کذا،أو ترک کذا»علی سبیل المجاز،إقامة لاستدامته الحکمیة مقامه،بل الاستدامة الحکمیة أیضا غیر معتبرة فیه،و من ثمَّ لو رفض الإحرام بعد عقده لم یبطل إجماعا.

و محل الخلاف متفرّع علی هذه الأقوال،فالمنسیّ علی الأوّل أحد الثلاثة،و علی الثانی أحد الأمرین،و علی الآخرین النّیة.و یظهر من الروایة الثانیة انّ المنسیّ هو

ص:224


1- 1) فی غایة المراد:الی أن یأتی بالمناسک.
2- 2) غایة المراد:66.

..........

التلبیة،لأنّ الإهلال لغة (1)هو رفع الصوت،و هو هنا کنایة عن التلفظ بالتلبیة، لکن کثیرا ما یطلق علی مطلق الإحرام،فیعود الکلام فیه.

و یفهم من قوله:«حتی أکمل مناسکه»أنّه لو ذکره قبل الإکمال فعله من غیر ابطال.و هو یتمّ مع ذکره قبل الأفعال الموجبة للإحلال،اما بعدها ففیه اشکال.و لم نقف لأحد من الأصحاب فی ذلک علی شیء.

و قد فرض المصنف و غیره المسألة فیمن ترک الإحرام ناسیا،و فی مرسلة جمیل (2)أنّ الجاهل کذلک،و روایة علی بن جعفر (3)صریحة فیه أیضا.و لم یتعرضوا لحکمه.

و إلحاقه بالناسی لا یخلو من وجه،بل الدلالة علیه أقوی.

ص:225


1- 1) راجع الصحاح 5:1852،معجم مقاییس اللغة 6:11.
2- 2) المتقدمة فی ص:219.
3- 3) المتقدمة فی ص:218.
الرکن الثانی فی أفعال الحجّ
اشارة

الرکن الثانی فی أفعال الحجّ و الواجب اثنا عشر(1):الإحرام،و الوقوف بعرفات،و الوقوف بالمشعر،و نزول منی،و الرمی،و الذبح،و الحلق بها أو التقصیر، قوله:«فی أفعال الحج و الواجب اثنا عشر.إلخ».

هذه الواجبات منها ما هو رکن یبطل الحج بترکه عمدا لا سهوا،و منها ما هو فعل لا یبطل الحج بترکه مطلقا و ان حصل الإثم.فالأرکان منها خمسة:الإحرام، و الوقوفان،و الطواف الأوّل،و السعی.

و أضاف الشهید(رحمه اللّه)إلیها النّیة (1).فإن عنی نیّة الإحرام-کما هو الظاهر منه-فلا وجه لاختصاصها،لأنّ نیّات الأرکان کلّها کذلک یبطل الرکن بفواتها،فیفوت الرکن.ثمَّ هذا لا یقتضی رکنیّتها،لأن البطلان جاء من قبل فوات الرکن.و أیضا فقد تقدّم أنّ الإحرام لیس أمرا زائدا علی النّیة مطلقا،أو علی التوطین الملزوم لها.

و فی رکنیة التلبیة خلاف.و یقوی رکنیتها إن أوجبنا مقارنتها للنیّة،و جعلنا الانعقاد موقوفا علیها،کتکبیرة الإحرام.و التقریب ما تقدّم فی نیّة الإحرام.

و صحیحة معاویة بن عمّار (2)مشعرة برکنیتها،حیث جعل تحقّق الإحرام موقوفا علیها

ص:226


1- 1) الدروس:91.
2- 2) التهذیب 5:43 ح 129.الوسائل 8:202 ب«12»من أبواب أقسام الحج،ح 20.

و الطواف،و رکعتاه،و السعی،و طواف النساء،و رکعتاه.

و یستحب أمام التوجه الصدقة،و صلاة رکعتین،و أن یقف علی باب داره،و یقرأ(1) فاتحة الکتاب أمامه،و عن یمینه،و عن شماله،و آیة الکرسی کذلک،و أن یدعو بکلمات الفرج،و بالأدعیة المأثورة،و أن یقول:إذا جعل رجله بالرکاب:بسم اللّه الرحمن الرحیم،بسم اللّه و باللّه و اللّه أکبر.فإذا استوی علی راحلته دعا بالدعاء المأثور.

القول فی الإحرام
اشارة

القول فی الإحرام.

و النظر فی مقدماته،و کیفیته،و احکامه.

و المقدمات کلّها مستحبة

و المقدمات کلّها مستحبة،و هی:توفیر شعر رأسه من أوّل ذی القعدة إذا أراد التمتع(2)،و یتأکّد عند هلال ذی الحجة علی الأشبه،و أن ینظّف جسده،و یقصّ أظفاره و یأخذ من شاربه.

أو علی الإشعار أو التقلید،و تعلیق الحکم علی الوصف یقتضی عدمه عند عدمه، و الإخلال بالإحرام مبطل إجماعا.و یستثنی من عدم بطلان الحج بفوات الرکن سهوا ما لو فات الوقوفان معا فان الحج یبطل مطلقا.

قوله:«و أن یقف علی باب داره و یقرأ».

و لیکن مستقبلا بوجهه الوجه الذی یتوجّه نحوه،و هو الطریق.و قول المصنف «امامه»یدلّ علیه.

قوله:«إذا أراد التمتع».

لا فرق فی ذلک بین التمتع و غیره من الأنواع،لشمول النص (1)لها.و لو أراد العمرة المفردة استحب توفیره شهرا.و أوجب بعض الأصحاب (2)التوفیر فی الأول عملا بظاهر الأمر،و أوجب مع الإخلال به دم شاة.و المشهور الاستحباب.

ص:227


1- 1) الوسائل 9:4 ب«2»من أبواب الإحرام.
2- 2) راجع المقنعة:391.

و یزیل الشعر عن جسده و إبطیه مطلیا(1).و لو کان قد أطلی أجزأه ما لم یمض خمسة عشر یوما(2).و الغسل للإحرام(3) و قیل:إن لم یجد ماء تیمّم له(4).

و لو اغتسل و أکل أو لبس ما لا یجوز للمحرم أکله و لا لبسه،أعاد الغسل قوله:«و یزیل الشعر عن جسده مطلیا».

حال من الضمیر،و العامل فیه«یزیل».و المراد یزیله بالاطلاء،و هذا هو الأفضل،فلو ازاله بغیره کالحلق تأدّت السنة.

قوله:«و لو کان قد اطلی أجزأه ما لم یمض خمسة عشر یوما».

الاطلاء أفضل و إن قرب العهد به،لکن لو قصرت مدّة الأوّل عن خمسة عشر یوما لم یتأکّد الاستحباب تأکّده لو کان أکثر.

قوله:«و الغسل للإحرام».

ذهب الحسن الی وجوبه (1).و الأصحّ الاستحباب.و مکانه المیقات ان کان متّسعا.و لو کان مسجدا فقربه عرفا.و وقته یوم الإحرام.

قوله:«و قیل:إن لم یجد ماء تیمم له».

القول للشیخ (2)و جماعة (3).و توقّف المصنف من عدم النص،و أنّ الغرض من الغسل المندوب التنظیف،لأنّه لا یرفع الحدث،و هو مفقود مع التیمم،و من شرعیته بدلا لما هو أقوی،و عموم قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الصعید طهور المؤمن» (4).

و یمکن انسحاب الحکم علی باقی الأغسال المندوبة.و لا بأس بالتیمم هنا،فانّ مدارک السنن یتسامح فیها کیف و قد اختاره جماعة من الأعیان.

قوله:«و لو اغتسل و أکل أو لبس ما لا یجوز للمحرم اکله و لا لبسه،

ص:228


1- 1) نقله عنه فی المختلف:264.
2- 2) المبسوط 1:314.
3- 3) منهم ابن البراج فی المهذب 1:219،و العلامة فی المنتهی 2:673.
4- 4) کنز العمال 9:401 بتفاوت.

استحبابا(1).

و یجوز له تقدیمه علی المیقات إذا خاف عوز الماء فیه(2).و لو وجده استحب له الإعادة.و یجزی الغسل فی أوّل النهار لیومه،و فی أوّل اللیل للیلته ما لم ینم(3).

و لو أحرم بغیر غسل أو صلاة ثمَّ ذکر تدارک ما ترکه،و أعاد الإحرام(4).

أعاد الغسل استحبابا».

أضاف الشهید(رحمه اللّه) (1)التطیّب.و لم یتعرضوا لباقی محرّمات الإحرام، مع أنّ منها ما هو أقوی من هذه لعدم النص.نعم ورد أنّ من قصّ أظفاره لا یعیده، و لکن یمسحها بالماء (2).

قوله:«و یجوز تقدیمه علی المیقات إذا خاف عوز الماء فیه».

ینبغی الاقتصار فی التقدیم علی موضع الحاجة،فیقدّم من أقرب أوقات الإمکان الیه.و متی قدّمه لبس ثوبی الإحرام بعده الی المیقات،فلو لبس المخیط بعده بطل حکمه.

قوله:«ما لم ینم».

خصّ النوم من بین الاحداث،لانّه مورد النص (3).و فی تعدیته الی غیره قول،مأخذه مساواته فی الحکم،و أنّه أقوی.و لا بأس به.و وجه القوّة الاتفاق علی نقض الحدث غیره مطلقا،و الخلاف فیه علی بعض الوجوه.

قوله:«تدارک ما ترکه و أعاد الإحرام».

المشهور و الأقوی أنّ تدارکه علی وجه الاستحباب،لیقع علی أکمل أحواله،

ص:229


1- 1) الدروس:96.
2- 2) الکافی 4:328 ح 6،التهذیب 5:66 ح 211،الوسائل 9:16 ب«12»من أبواب الإحرام ح 2.
3- 3) الوسائل 9:14 ب«10»من أبواب الإحرام.

و أن یحرم عقیب فریضة الظهر،أو فریضة غیرها.و إن لم یتفق صلّی للإحرام ستّ رکعات،و أقلّه رکعتان(1) یقرأ فی الأولی الحمد و قل یا أیّها الکافرون،و فی الثانیة الحمد و قل هو اللّه أحد.

و فیه روایة أخری(2).

و للروایة (1).و قیل:علی وجه الوجوب.و المعتبر هو الأوّل،إذ لا سبیل إلی إبطال الإحرام بعد انعقاده.و ربّما احتمل کونه الثانی،بناء علی عدم الفائدة لولاه،فیکون کإعادة الصلاة مع نسیان الأذان و الإقامة و ذکرهما قبل الرکوع.و الفرق بین المقامین واضح،فإنّ الصلاة تقبل الإبطال بخلافه.

و یظهر من العلاّمة (2)أنّ وجوب الکفّارة للمتحلل بینهما لا خلاف فیه.فعلی هذا یکون اعتبار الثانی علی تقدیره انّما هو فی بعض الموارد،کاحتساب الشهر بین العمرتین،و العدول إلی عمرة التمتع لو وقع الثانی فی أشهر الحجّ.

قوله:«و یحرم عقیب فریضة الظهر أو فریضة غیرها.إلی قوله- و اقلّه رکعتان».

ظاهر العبارة یقتضی أنّه مع صلاة الظهر أو فریضة (3)لا یحتاج إلی ستّة الإحرام،و انّما یکون عند عدم فعل الظهر أو فریضة.و لیس کذلک،و انّما السّنة أن یصلّی ستة الإحرام أوّلا،ثمَّ یصلّی الظهر أو غیرها من الفرائض،ثمَّ یحرم.

فان لم یتّفق ثمَّ فریضة اقتصر علی سنّة الإحرام الستة،أو الرکعتین،و أحرم عقیبهما.و لا فرق فی الفریضة بین الیومیة و غیرها،و لا بین المؤدّاة و المقضیّة.و قد اتّفق أکثر العبارات علی القصور عن تأدیة المراد هنا.

قوله:«و فیه روایة أخری».

هی أن یقرأ فی الأولی«التوحید»،

ص:230


1- 1) التهذیب 5:78 ح 260،الوسائل 9:28 ب«20»من أبواب الإحرام.
2- 2) قواعد الاحکام 1:80.
3- 3) کذا فی«ج»و فی سائر النسخ«صلاة الفریضة».

و یوقع نافلة الإحرام تبعا له و لو کان وقت فریضة(1)،مقدّما للنافلة ما لم یتضیق الحاضرة.

و أمّا کیفیّته فتشتمل علی واجب و مندوب

و أمّا کیفیّته فتشتمل علی واجب و مندوب:

فالواجبات ثلاثة

فالواجبات ثلاثة:

الأوّل:النیّة

الأوّل:النیّة،و هو أن یقصد بقبلة إلی أمور أربعة(2):ما یحرم به من حجّ أو عمرة متقرّبا،و نوعه من تمتع أو قران أو إفراد،و صفته من وجوب أو ندب،و ما یحرم له من حجّة الإسلام أو غیرها.

و فی الثانیة«الجحد» (1)،عکس الاولی، و کلاهما مستحب.

قوله:«و توقع نافلة الإحرام تبعا له و لو کان وقت فریضة».

أی تابعة للإحرام،فلا یکره و لا یحرم فعلها فی وقت الفریضة قبل أن یصلّی الفریضة،کما لا یحرم أو یکره فعل النوافل التابعة للفرائض کذلک.و قد خرجت هذه بالنص[1]کما خرجت تلک،فإنّ إیقاع الإحرام فی وقت الفریضة بعدها و بعد النافلة یقتضی ذلک غالبا.و قد التبس معنی التبعیة هنا علی جماعة فتکلّموا علیها بما خطر لهم.

و شارح الترددات جعل الضمیر فی«له»عائدا إلی الغسل (2)،أی توقع النافلة تابعة للغسل لا یتراخی عنه،و هو بعید.

قوله:«و هی أن یقصد بقبلة إلی أمور أربعة.إلخ».

لا ریب فی اعتبار إحضار الفعل الموصوف بالصفات الأربعة بالبال،لیتحقق

ص:231


1- 1) الکافی 3:316 ح 22،التهذیب 2:74 ح 274،الوسائل 4:751 ب«15»من أبواب القراءة فی الصلاة ح 2.
2- 3) إیضاح ترددات الشرائع 1:170.

و لو نوی نوعا و نطق بغیره عمل علی نیّته.و لو أخلّ بالنیّة عمدا أو سهوا لم یصحّ إحرامه(1).

و لو أحرم بالحج و العمرة و کان فی أشهر الحج کان مخیّرا بین الحجّ و العمرة إذا لم یتعین علیه أحدهما.و إن کان فی غیر أشهر الحج تعیّن للعمرة.

و لو قیل بالبطلان فی الأوّل و لزوم تجدید النیّة کان أشبه(2).

القصد الیه،الاّ انّه لا شیء من الأربعة بداخل فی النیّة،و انّما هی مشخّصات الشیء المنویّ.و النیّة عبارة عن القصد الیه و هی شیء واحد لا یقع التعدد إلاّ فی معروضه.

و قد تقدّم الکلام فی ذلک فی نیة الصلاة،ففی العبارة تساهل.

قوله:«و لو أخلّ بالنیة عمدا أو سهوا لم یصحّ إحرامه».

مقتضی ذلک أنّ الإحرام أمر آخر غیر النیة،کما هو المعلوم فی غیره من العبادات،فإنّ النّیة أمر آخر غیر المنویّ.و کأنّه یرید به ترک الأمور الآتیة،أو إیجاد نقیضها،أو نحو ذلک.و قد تقدم الکلام فی المسألة (1)،و فی حکمها.و لیست المسألة مکرّرة،لأنّه هناک نسی الإحرام،و جمیع توابعه من التلبیة،و نزع المخیط،و لبس الثوبین،کما هو الظاهر و ان کان التحقیق اقتضی اختصاصه بشیء آخر،و هنا نسی النیّة لا غیر،و لانّه هناک ذکر حکم الحج من حیث الصحّة و البطلان،و هنا ذکر بطلان الإحرام خاصّة،و ذلک أعمّ من بطلان الحج و عدمه.و لا منافاة بین الحکم بصحة المناسک المجرّدة عن الإحرام،و بین بطلان الإحرام خاصّة.

قوله:«و لو أحرم بالحج و العمرة و کان فی أشهر الحج کان مخیّرا بین الحج و العمرة-إلی قوله-کان أشبه».

أراد بالأوّل الإحرام بهما فی أشهر الحج

ص:232


1- 1) فی المسألة الثالثة من مسائل أحکام المواقیت ص 222.

و لو قال:کإحرام فلان،و کان عالما بما ذا أحرم صحّ.و إذا کان جاهلا قیل:یتمتع احتیاطا(1).

و لو نسی بما ذا أحرم کان مخیّرا بین الحجّ و العمرة إذا لم یلزمه أحدهما(2).

و القائل بالصحة فیه ابن أبی عقیل (1)و جماعة.و له شواهد من الاخبار (2).و الأصحّ البطلان.و مقتضی العبارة أنّ الثانی صحیح،و هو الإحرام بهما فی غیر أشهر الحج،فتصحّ عمرة مفردة لا غیر،إذ لا یقبل الزمان سواها.و الأصحّ البطلان أیضا.

قوله:«و لو قال:کإحرام فلان و کان عالما بما ذا أحرم صحّ و إذا کان جاهلا قیل:یتمتع احتیاطا».

الأصل فی هذه المسألة ما روی (3)انّ علیّا علیه السلام أحرم کإحرام النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و کان غیر عالم بما أحرم به حین الإحرام.فالأصح حینئذ الجواز مطلقا،و هو اختیار الدروس (4)،ثمَّ ان انکشف له الحال قبل الطواف کما اتفق لعلیّ علیه السلام فواضح،و الاّ فقال الشیخ(رحمه اللّه)یتمتع احتیاطا (5)،لأنّه ان کان متمتعا فقد وافق،و ان کان غیره فالعدول منه الی التمتّع جائز،و قیل:یبطل الإحرام.و هو أحوط.

قوله:«و لو نسی بما ذا أحرم کان مخیّرا بین الحج و العمرة إذا لم یلزمه أحدهما».

وجه التخییر انعقاد الإحرام ابتداء،فلا سبیل الی الخروج منه،فیتخیّر إن لم یلزمه أحدهما،و الاّ صرف الیه عملا بالظاهر.و للشیخ قول بأنّه مع عدم التعیین

ص:233


1- 1) حکاه عنه المحقق فی المعتبر 2:800 و العلامة فی المختلف:259.
2- 2) الوسائل 9:30 ب«21»من أبواب الإحرام ح 6،7.
3- 3) الإرشاد للمفید:91-92،الوسائل 8:157 ب«2»من أبواب أقسام الحج ح 14،32.
4- 4) الدروس:97.
5- 5) المبسوط 1:317،الخلاف 2:290 مسألة 67.
الثانی:التلبیات الأربع

الثانی:التلبیات الأربع.فلا ینعقد الإحرام لمتمتع و لا لمفرد الاّ بها(1).و بالإشارة للأخرس مع عقد قلبه بها(2).و القارن بالخیار ان شاء عقد ینعقد عمرة تمتع (1)،کما مرّ فی المسألة السابقة.

قوله:«فلا ینعقد الإحرام لمتمتع و لا لمفرد الاّ بها».

لا إشکال فی توقّف انعقاد الإحرام علیها.انّما الکلام فی اشتراط مقارنتها للنیّة،فشرطها الشهید(رحمه اللّه) (2)و ابن إدریس (3)،و تبعهما الشیخ علی (4)و جعلوها مقارنة للنیّة کتکبیر الإحرام للصلاة.و کلام باقی الأصحاب خال من الاشتراط.

و بعضهم صرّح بعدمه.و کلام المصنف یشعر به.و النصوص خالیة من الاشتراط، بل کثیر منها صریح فی الانفکاک،کروایة معاویة بن عمار (5)و عبد اللّه بن سنان (6)، بعد دعاء الإحرام قم فامش هنیئة فإذا استوت بک الأرض فلبّ.

قال فی الدروس بعد إیجابه المقارنة:«و یظهر من الروایة و الفتوی جواز تأخیر التلبیة عنها» (7).و لا ریب انّ اعتبار المقارنة أولی.

قوله:«و بالإشارة للأخرس مع عقد قلبه بها».

المراد بها إشارته بإصبعه،و یجب تحریم لسانه بها أیضا للروایة (8).

ص:234


1- 1) الخلاف 2:290 مسألة 68.
2- 2) الدروس:97.
3- 3) السرائر 1:520،536.
4- 4) رسائل المحقق الکرکی 2:153.جامع المقاصد 3:167،و کذا فی حاشیته علی الشرائع:151.
5- 5) الکافی 4:331 ح 2،الفقیه 2:206 ح 939،التهذیب 5:77 ح 253،الوسائل 9:22 ب «16»من أبواب الإحرام ح 1.
6- 6) التهذیب 5:79 ح 263،الوسائل 9:23 ب«16»من أبواب الإحرام ح 2.و راجع أیضا التهذیب 5:84 ح 279،الاستبصار 2:170 ح 561،الوسائل 9:44 ب«34»من أبواب الإحرام.
7- 7) الدروس:97.
8- 8) الکافی 4:335 ح 2،التهذیب 5:93 ح 305،الوسائل 9:52 ب«39»من الإحرام ح 1.

و ان شاء قلّد أو أشعر علی الأظهر(1).

و بأیّهما بدأ کان الآخر مستحبّا(2).و صورتها أن یقول:لبیک اللّهم لبیک،لبیک لا شریک لک لبیک.و قیل:یضیف إلی ذلک:إنّ الحمد و النعمة لک و الملک لک،لا شریک لک.و قیل:بل یقول:لبیک اللّهم لبیک،لبیک إنّ الحمد و النعمة و الملک لک،لا شریک لک لبیک،و الأوّل أظهر(3).

قوله:«و ان شاء قلّد أو أشعر علی الأظهر».

نبّه بذلک علی خلاف المرتضی (1)و ابن إدریس (2)،حیث اعتبرا فی عقد الإحرام فی الجمیع التلبیة.و ما اختاره المصنّف هو الأقوی.

قوله:«و بأیّها بدأ کان الآخر مستحبّا».

المراد انّه ان بدأ بالتلبیة کان الإشعار أو التقلید مستحبا،و إن بدأ بأحدهما کانت التلبیة مستحبة.ففی إطلاق أنّ البدأة بأحد الثلاثة (3)یوجب استحباب الآخر إجمال.

قوله:«و صورتها:لبیک اللّهم لبیک-إلی قوله-و الأول أظهر».

الأقوی انّ الواجب هو التلبیات الأربع بالعبارة الأولی،و اضافة إنّ الحمد.إلخ أحوط.و معنی لبیک:إقامتین علی طاعتک،اقامة بعد إقامة أو مواجهتین لک،مواجهة بعد مواجهة،لانّه إمّا من لبّ بالمکان إذا أقام به،أو من قولهم:دار فلان تلبّ داری،أی تحاذیها.و نصب علی المصدر کقولک حمدا للّه و شکرا،و کان حقّه أن یقال لبّا لک و ثنّی تأکیدا،أی إلبابا لک بعد إلباب،و إقامة بعد إقامة.هذا بحسب أصله لغة،لکنّه قد صار موضوعا للإجابة،و عبّر عنها

ص:235


1- 1) الانتصار:102.
2- 2) السرائر 1:532.
3- 3) یلاحظ ان فی نسخة الشارح«و بائها بدأ.»و فی الشرائع الموجود«و بأیهما».

و لو عقد نیة الإحرام و لبس ثوبیه ثمَّ لم یلبّ(1)،و فعل ما لا یحلّ للمحرم فعله،لم یلزمه بذلک کفّارة،إذا کان متمتعا أو مفردا.و کذا لو کان قارنا و لم یشعر و لم یقلّد.

الثالث:لبس ثوبی الإحرام

الثالث:لبس ثوبی الإحرام.

و هما واجبان(2)، بذلک.و هی جواب عن النداء القدیم الّذی أمر اللّه به لإبراهیم علیه السلام عند بنائه البیت،فصعد أبا قبیس و نادی الناس،فأجابه من فی أصلاب الرجال و أرحام النساء،کما ورد فی الخبر (1).

و یجوز کسر همز«إنّ»علی الاستئناف،و فتحها بنزع الخافض و هو لام التعلیل.و الأوّل أجود،لاقتضائه تعمیم التلبیة فی حالة استحقاقه الحمد و عدمها، و اقتضاء الفتح تخصیصها،أی:لبیک بسبب أنّ الحمد لک.

قوله:«و لو عقد نیّة الإحرام و لبس ثوبیه ثمَّ لم یلبّ.إلخ».

لأنّ عقد الإحرام موقوف علی التلبیة،فلا یحرم علیه المحرّمات المذکورة بدونه،سواء أوجبنا مقارنتها للنیّة أم لا،لکن إن أوجبنا المقارنة ففعل بینهما ما یحرم علی المحرم بطل الإحرام للتّراخی،کما لو لم یفعل شیئا،بل هنا أولی.و إن جوّزنا التراخی ففعل ذلک هل یبطل الإحرام؟لیس فی کلامهم ما یدلّ علیه،بل أکثر العبارات-کما ذکر المصنف-أنّه لا یلزمه کفّارة.و فی کثیر من الروایات (2)دلیل علی عدم البطلان.و یحتمل البطلان بذلک،و فی بعض الاخبار[1]دلالة علیه.

قوله:«و هما واجبان».

لا إشکال فی وجوبهما،و کون أحدهما إزارا یستر العورتین و ما بین السّرة

ص:236


1- 1) راجع الفقیه 2:149 ح 658،الوسائل 8:5 ب«1»من أبواب وجوب الحج ح 9 و ص 9 ح 19.
2- 2) الوسائل 9:17 ب«14»من أبواب الإحرام.

و لا یجوز الإحرام فیما لا یجوز لبسه فی الصلاة(1).

و هل یجوز الإحرام فی الحریر للنساء؟قیل:نعم،لجواز لبسهن له فی الصلاة،و قیل:لا،و هو أحوط(2).و یجوز أن یلبس المحرم أکثر من ثوبین،و أن یبدّل ثیاب إحرامه،فإذا أراد الطواف فالأفضل أن یطوف فیهما.

و الرکبة،و الآخر رداء یوضع علی المنکبین،أو وشاحا یوضع علی أحدهما.و إنّما الکلام فی توقّف تحقق الإحرام علیهما،و قد تقدّم (1)ما یحقق المقام،و أنّ الأقوی خروجهما عن حقیقته،فلا یبطل بالإخلال بهما و إن أثم.

قوله:«و لا یجوز الإحرام فیما لا یجوز لبسه فی الصلاة».

و ذلک کجلد ما لا یؤکل لحمه و إن ذکّی و دبغ،و الحریر للرجال،و ما یحکی العورة.و یدخل فیه النجس نجاسة غیر معفوّ عنها فی الصلاة،فلا یصحّ الإحرام فیه أیضا.و هو الأقوی عملا بظاهر النص (2).و قیل:بالجواز نظرا الی أنّ المراد بکونه ممّا تصحّ الصلاة فیه بحسب ذاته،لا بحسب عوارضه.

قوله:«و هل یجوز الإحرام فی الحریر للنساء؟قیل:نعم لجواز لبسهن له فی الصلاة و قیل:لا و هو أحوط».

وجه القولین النصوص (3)المتعارضة ظاهرا،و منها صحیح من الجانبین.

و حینئذ فالأقوی الکراهة جمعا بینها بحمل أحادیث النهی علی الکراهة،حذرا من إطراح أخبار الجواز لو قیل بالتحریم.

و هل یلحق الخنثی فی ذلک بالرّجل أو بالمرأة؟نظر،من تعارض الأصل، و الاحتیاط.بل الإشکال فی أصل جواز لبسه لها.

ص:237


1- 1) فی ص:223.
2- 2) الکافی 4:339 ح 3،الوسائل 9:36 ب«27»من أبواب الإحرام ح 1.راجع أیضا ص 116 و 117 ب«37»و«38»من تروک الإحرام.
3- 3) الوسائل 9:41 ب«33»من أبواب الإحرام.

و إذا لم یکن مع الإنسان ثوبا الإحرام،و کان معه قباء جاز لبسه مقلوبا بان یجعل ذیله علی کتفیه(1).

و أمّا أحکامه فمسائل

و أمّا أحکامه فمسائل:

الاولی:لا یجوز لمن أحرم أن ینشئ إحراما آخر،حتی یکمل

الاولی:لا یجوز لمن أحرم أن ینشئ إحراما آخر،حتی یکمل قوله:«و إذا لم یکن مع الإنسان ثوبا الإحرام،و کان معه قباء،جاز لبسه مقلوبا و یجعل ذیله علی کتفه».

للقلب هنا تفسیران:أحدهما جعل ذیله علی الکتفین،و الثانی جعل باطنه ظاهره،و لا یخرج یدیه من کمّیه.و الأقوی الاجتزاء بکلّ واحد منها لدلالة النصوص (1)علیهما،و ان کان الأوّل أولی،بل خصّه ابن إدریس به (2)،و اختاره فی الدروس (3)فهو حینئذ مجز إجماعا.و أکمل منه الجمع بینهما،عملا بمدلول النص من الجانبین،و ان لم یقل أحد بتحتّم الثانی.و قول المصنف بعد الحکم بقبلة«و یجعل ذیله علی کتفه»یمکن أن یکون تفسیرا للقلب بالمعنی الأوّل المتّفق علیه،و هو الأولی،و یمکن کونه إشارة إلی الجمع بینهما.

إذا تقرّر ذلک فتعلیق الحکم بذلک علی فقد الثوبین یشعر بأنّ واجد أحدهما لا یجوز له لبسه،و الظاهر جوازه مع فقد أحدهما خاصة،خصوصا الرّداء.و خصّه فی الدروس بفقده،و جعل السراویل بدلا عن الإزار (4).

و المراد بالجواز هنا معناه الأعم،و المراد منه الوجوب،لأنّه بدل عن الواجب، و عملا بظاهر الأمر فی النصوص.و المشهور اختصاص الحکم بالقباء،و فی روایة عمر بن یزید عن الصادق علیه السلام قال:«إن لم یکن معه رداء طرح قمیصه علی عنقه أو قباه بعد أن ینکسه» (5).و اختاره فی الدروس (6).و لو أخلّ بالقلب،أو أدخل یده

ص:238


1- 1) الوسائل 9:124 ب«44»من أبواب تروک الإحرام.
2- 2) السرائر 1:543.
3- 3) الدروس:96.
4- 4) الدروس:96.
5- 5) التهذیب 5:70 ح 229،الوسائل 9:124 ب«44»من أبواب تروک الإحرام ح 2.
6- 6) الدروس:96.

أفعال ما أحرم له.فلو أحرم متمتعا(1) و دخل مکة و أحرم بالحج قبل التقصیر ناسیا،لم یکن علیه شیء.و قیل:علیه دم،و حمله علی الاستحباب أظهر.

و إن فعل ذلک عامدا،قیل:بطلت عمرته فصارت حجة مبتولة، و قیل:بقی علی إحرامه الأول،و کان الثانی باطلا،و الأول هو المرویّ(2).

فی کمّه لزمه کفّارة لبس المخیط.

قوله:«فلو أحرم متمتّعا.إلخ».

المراد أنّ المحرم بحجّ التمتع ناسیا قبل التقصیر من عمرته یستمرّ علی إحرامه و یصحّ حجّة و لا یلزمه قضاء التقصیر من عمرته للنصّ (1)،و لان التقصیر لیس جزءا بل محلّل من الإحرام.و کون الدم مستحبا هو الأقوی جمعا بین الأخبار فإنّ روایة معاویة بن عمار (2)مصرّحة بعدم وجوب شیء.

و لو کان الإحرام قبل إکمال السعی بطل،و وجب إکمال العمرة.

قوله:«و إن فعل ذلک عامدا-إلی قوله-و الأول مروی».

القائل ببطلان الثانی ابن إدریس (3)،و تبعه العلامة[1]،للنهی عن إدخال الحج علی العمرة فیفسد الإحرام،و لأنّه لم یفعل المأمور به علی وجهه.و أجیب بأنّ النهی عن وصف خارج عن ماهیة الإحرام،و بمنع تحقق الإدخال،لما تقدّم من أنّ

ص:239


1- 1) الکافی 4:440 ح 1،2،3،التهذیب 5:90 ح 297،الاستبصار 2:175 ح 577،الوسائل 9:72 ب«54»من أبواب الإحرام ح 1،2،3،5،6.
2- 2) الکافی 4:440 ح 2،التهذیب 5:91 ح 299،الاستبصار 2:175 ح 579،الوسائل 9:72 ب«54»من أبواب الإحرام ح 3.
3- 3) السرائر 1:581.
الثانیة:لو نوی الإفراد،ثمَّ دخل مکّة،جاز أن یطوف و یسعی و یقصّر

الثانیة:لو نوی الإفراد،ثمَّ دخل مکّة،جاز أن یطوف و یسعی و یقصّر،و یجعلها عمرة یتمتع بها(1) ما لم یلبّ.فإن لبّی انعقد إحرامه.

و قیل:لا اعتبار بالتلبیة،و إنّما هو بالقصد(2).

التقصیر لیس جزءا.و الأقوی العمل بالمرویّ،و هو المشهور.و روایة أبی بصیر (1)الصحیحة تدلّ علیه،و إطلاقها منزّل علی العمد،جمعا بینها و بین حسنة معاویة بن عمّار،المتضمنة أنّ من دخل فی الحجّ قبل التقصیر ناسیا لا شیء علیه (2)،فحینئذ یکمل حجّ الإفراد،و یأتی بعمرة مفردة بعده،و الأقوی أنّه لا یجزیه عن فرضه،لانّه عدول اختیاری،و لم یأت بالمأمور به علی وجهه.

و الظاهر أنّ الجاهل بمنزلة العامد،لدخوله فی إطلاق صحیحة أبی بصیر، و إنّما خرج الناسی بنصّ خاص.

قوله:«و یجعلها عمرة یتمتع بها».

قد تقدّم أن ذلک فی غیر حجّة الإسلام،کالنذر المطلق،و المتبرّع به،و إلاّ لم یجز.

قوله:«فإن لبّی انعقد إحرامه.و قیل:لا اعتبار بالتلبیة و انّما هو بالقصد».

القول بالتفصیل هو المشهور و الأقوی،لصحیحة أبی بصیر عن الصادق علیه السلام (3).

و الثانی قول ابن إدریس (4)لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«إنّما الأعمال بالنیات» (5).و فی تفسیر مقصوده من النیّة احتمالان:أحدهما أن یرید أنّ الاعتبار

ص:240


1- 1) التهذیب 5:159 ح 529،الوسائل 9:73 ب«54»من أبواب الإحرام ح 5.
2- 2) التهذیب 5:159 ح 528،الوسائل 9:73 ب«54»من أبواب الإحرام ح 3.
3- 3) التهذیب 5:90 ح 295،الوسائل 8:185 ب«5»من أبواب أقسام الحج ح 9.
4- 4) السرائر:536.
5- 5) التهذیب 1:83 ح 218،أمالی الطوسی 2:231،الوسائل 1:34 ب«5»من أبواب مقدمة العبادات ح 7،6.
الثالثة:إذا أحرم الولی بالصبی،جرّده من فخّ

الثالثة:إذا أحرم الولی بالصبی،جرّده من فخّ،و فعل به ما یجب علی المحرم،و جنّبه ما یجتنبه.و لو فعل الصبیّ ما یجب به الکفّارة لزم ذلک الولیّ(1) فی ماله.و کل ما یعجز عنه الصبی یتولاّه الولیّ من تلبیة و طواف و سعی و غیر ذلک.و یجب علی الولی الهدی من ماله أیضا.

و روی إذا کان الصبی ممیّزا جاز أمره بالصیام عن الهدی(2)،و لو لم یقدر علی الصیام صام الولیّ عنه مع العجز عن الهدی.

بقصده أوّلا إلی المتعة،فلا عبرة بالتلبیة الواقعة بعد ذلک.

و الثانی انّ الاعتبار بقصد الإهلال بالتلبیة،و لا بالتلبیة وحدها،فاذا لبّی قاصدا الی عقد الإحرام بالتلبیة بطلت المتعة حینئذ،لا بدون ذلک.و فی الوجهین معا تحکّم واضح،و مصادرة للنص الصحیح.

قوله:«و لو فعل الصبی ما یجب به الکفّارة،لزم ذلک الولی».

أی فعل ما یجب به الکفّارة علی المکلّف،فإنّ الصبی لا یجب علیه شیء،بل لا یجب علیه اجتناب موجبها،و انّما یجب علی الولیّ أن یجنّبه ذلک،و یخصّه علیه.فان فعل الصبی شیئا یوجبها لو کان مکلّفا،کما لو قتل صیدا مطلقا،أو تعمّدا لبس المخیط و نحوه،وجبت الکفّارة علی الولیّ.

أمّا الأوّل فظاهر لاستواء العامد الناسی و الجاهل فیه،و أما الثانی فربما توجه فیه عدم الوجوب،بناء علی أنّ عمد الصبی خطأ،کما ذکروه فی باب الدّیات.

و الأولی قصر ذلک الحکم علی محلّه،و وجوب الکفّارة هنا علی الولیّ.و لو فعل ذلک سهوا أو جهلا لم یجب شیء.

قوله:«و روی إذا کان الصبی ممیّزا جاز أمره بالصیام عن الهدی.إلخ».

بل یجب علی الولیّ الهدی مع قدرته علیه.نعم لو عجز عنه جاز له الصوم عنه.و فی جواز أمره به حینئذ وجه قویّ.

ص:241

الرابعة:إذا اشترط فی إحرامه أن یحلّه حیث حبسه ثمَّ أحصر تحلّلو هل یسقط الهدی؟

الرابعة:إذا اشترط فی إحرامه أن یحلّه حیث حبسه ثمَّ أحصر تحلّل.و هل یسقط الهدی؟قیل:نعم.و قیل:لا،و هو الأشبه(1).

و فائدة الاشتراط جواز التحلل عند الإحصار(2).و قیل:یجوز التحلل من غیر شرط،و الأوّل أظهر.

قوله:«و هل یسقط الهدی؟قیل:نعم،و قیل:لا،و هو الأشبه».

القول بالسقوط للمرتضی (1)،و تبعه ابن إدریس (2)،و جعلاه فائدة الاشتراط.

و الأقوی عدم السقوط لعموم الآیة (3)،و السقوط یحتاج الی دلیل،و حصر الفائدة فیه ممنوع.

قوله:«و فائدة الاشتراط جواز التحلل عند الإحصار.إلخ».

فی قوله:«و فائدة الاشتراط»جواب عن سؤال مقدّر،و هو أنّ هدی التحلّل إذا کان یجب علی المعذور و ان اشترط علی ربّه أن یحلّه حیث حبسه،فأیّ فائدة للاشتراط؟و هذا هو الّذی اعترض به ابن إدریس (4)علی الشیخ(رحمه اللّه).و إذا لم یکن للشرط فائدة انتفت شرعیّته،و أنتم لا تقولون به.

و أجاب المصنّف بأنّ فائدته جواز التحلّل،أی تعجیله للمحصر عند الإحصار من غیر تربّص إلی أن یبلغ الهدی محلّه،فإنّه لو لم یشترط لم یجز له التعجیل.

و بهذا التفسیر صرّح المصنف فی النافع (5).

و یدلّ علیه من العبارة تخصیصه الحکم بالمحصر،فانّ المصدود یجوز له التعجیل من غیر شرط اتفاقا.

و الذی فهمه الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (6)من عبارة الکتاب،و تبعه علیه

ص:242


1- 1) الانتصار:104-105.
2- 2) السرائر 1:533.
3- 3) البقرة:196.
4- 4) السرائر 1:534.
5- 5) المختصر النافع:84.
6- 6) الدروس:98.
الخامسة:إذا تحلّل المحصور لا یسقط الحج عنه(1) فی القابل

الخامسة:إذا تحلّل المحصور لا یسقط الحج عنه(1) فی القابل إن کان واجبا،و یسقط إن کان ندبا.

الشیخ علی فی حاشیته (1)،أنّ مراده بالفائدة ثبوت أصل التحلّل،و کأنّهم یریدون بذلک أنّ التحلّل و إن کان ثابتا أیضا بالإحصار و الصدّ بسبب العذر،لکن ذلک رخصة علی خلاف الأصل،فإذا شرط صار الجواز ثابتا بالأصل.

و یشکل بأنّ تخصیص الحصر یشعر بخلافه،فإنّ ما ذکروه آت فیهما،اللّهم الاّ أن یرید بالحصر هنا ما یشمل الصدّ،و بأنّ المصنف قد جعل الفائدة نفس التحلّل،و علی ما ذکراه انّما هی ثبوته أصالة،و أحدهما غیر الآخر،و إن أمکن التجوز به.

و الشیخ(رحمه اللّه)فی التهذیب (2)جعل الفائدة سقوط قضاء الحج لمتمتع فاته الموقفان.و کل واحدة من هذه الفوائد لا یأتی علی جمیع الأفراد التی یستحب فیها الاشتراط.

أمّا سقوط الهدی فمخصوص بغیر السائق إذ لو کان قد ساق هدیا لم یسقط.

و أمّا تعجیل التحلّل فمخصوص بالمحصر دون المصدود.و أما کلام التهذیب فمخصوص بالمتمتع.و ظاهر أن ثبوت التحلل بالأصل و العارض لا مدخل له فی شیء من الأحکام.و استحباب الاشتراط ثابت لجمیع أفراد الحاج.و من الجائز کونه تعبّدا،أو دعاء مأمورا به یترتّب علی فعله الثواب.

قوله:«إذا تحلل المحصور لا یسقط الحج عنه.إلخ».

هذا إذا کان الواجب مستقرا فی الذّمة قبل عام الحصر،أمّا لو کان واجب عامه،فإنّه بالاحصار تبیّن انتفاء الوجوب فی نفس الأمر،لأنّ تخلیة السرب و إمکان الفعل الذی له مدخل فی تحقق الحج شرط فی وجوب الحجّ.

ص:243


1- 1) حاشیة شرائع الإسلام:153«مخطوط».
2- 2) التهذیب 5:295 ذیل ح 1000.
و المندوبات

و المندوبات:رفع الصوت بالتلبیة للرجال(1).و تکرارها عند نومه و استیقاظه،و عند علو الآکام و نزول الأهضام(2).

فإن کان حاجا فإلی یوم عرفة عند الزوال(3).

قوله:«و یستحب رفع الصوت بالتلبیة للرجال».

أی فی الحالة التی یستحبّ فیها الجهر کما سیأتی بیانه.و لا یستحبّ ذلک للمرأة،بل یستحبّ لها السّر مطلقا.و لو جهرت حیث لا یسمعها الأجنبیّ جاز، و کذا الخنثی.

قوله:«و عند علوّ الآکام و نزول الأهضام».

الاکام جمع.فإن کان بکسر الهمزة الواحدة فهو جمع أکم بالفتح،و الأکم جمع أکمة-بالفتح أیضا-و هی التلّ.و إن کان بفتح الهمزة الاولی و قلب الثانیة حرف مدّ فهی جمع أکم-بالضم-مثل عنق و أعناق،و الأکم-بالضم-جمع اکام بالکسر، و هو الجمع المتقدّم،مثل کتاب و کتب،فالآکام-بالهمزتین-جمع رابع،و هو ثالث جمع الجمع،کما ذکره الجوهری (1).

و الأهضام جمع هضم-بکسر الهاء و فتحها،و الأوّل أجود،و سکون الضاد- و هو المطمئن من الأرض،و بطن الوادی.

قوله:«فإلی یوم عرفة عند الزوال».

فاذا بلغ ذلک قطعها وجوبا عند الشیخ (2)و جماعة (3)عملا بظاهر الأمر (4).و لا شکّ أنه أولی.

ص:244


1- 1) الصحاح 5:1862 مادة«أکم».
2- 2) المبسوط 1:365،النهایة:248،الخلاف 2:292 مسألة 70.
3- 3) منهم ابن البراج فی المهذب 1:243،و الحلبی فی الکافی:213،و ابن حمزة فی الوسیلة:178.
4- 4) الوسائل 9:59 ب«44»من أبواب الإحرام ح 1،5،6،10:10 ب«9»من أبواب إحرام الحج و الوقوف بعرفة ح 4.

و إن کان معتمرا بمتعة،فإذا شاهد بیوت مکة(1).و إن کان بعمرة مفردة،قیل:کان مخیّرا فی قطع التلبیة عند دخول الحرم،أو مشاهدة الکعبة.و قیل:إن کان ممن خرج من مکة للإحرام فإذا شاهد الکعبة.

و إن کان ممن أحرم من خارج فإذا دخل الحرم.و الکل جائز(2).

و یرفع صوته بالتلبیة إذا حجّ علی طریق المدینة(3)،إذا علت راحلته قوله:«فإذا شاهد بیوت مکّة».

حدّ ذلک عقبة المدنیّین إن دخلها من أعلاها،و عقبة ذی طوی[ان دخلها] (1)من أسفلها.و نقل الشیخ الإجماع علی أنّ المتمتع یقطعها وجوبا عند مشاهدة مکة (2).

قوله:«و ان کان بعمرة مفردة،قیل:کان مخیّرا-إلی قوله-و الکل جائز».

القول بالتخییر للصدوق(رحمه اللّه) (3)تنزیلا للأخبار المختلفة علیه لظنّه تنافیها.

و التفصیل قول الشیخ(رحمه اللّه) (4)،تنزیلا لاختلاف الأخبار علی اختلاف حال المعتمر.فإن کان قد خرج من مکة للإحرام بالعمرة المفردة من خارج الحرم، فلا سبیل الی العمل بمدلول الأخبار المتضمنة لقطعها إذا دخل الحرم،فإنّه قد لا یکون بین موضع الإحرام و أوّل الحرم مسافة یوجب التفصیل فیقطعها إذا شاهد الکعبة.و إن کان قد جاء محرما بها من أحد المواقیت فاذا دخل الحرم.و هذا هو الأصحّ.

قوله:«و یرفع صوته بالتلبیة إذا حج علی طریق المدینة.إلخ».

هذا تفصیل ما أجمله فی استحباب رفع الصوت بالتلبیة سابقا.و بیانه:أنّ

ص:245


1- 1) من نسخة«و»فقط.
2- 2) الخلاف 2:293 عند الاستدلال علی مسألة 71.
3- 3) الفقیه 2:277 ذیل احادیث ب«174».
4- 4) الاستبصار 2:177،التهذیب 5:96.

البیداء.فإن کان راجلا فحیث یحرم.

و یستحب التلفظ بما یعزم علیه(1).و الاشتراط أن یحلّه حیث حبسه، و إن لم یکن حجّة فعمرة(2).و أن یحرم فی الثیاب القطن،و أفضله البیض.

الحاجّ علی طریق المدینة،إن کان راکبا فلا یرفع صوته بها حتی تصل راحلته البیداء، و هی الأرض الّتی تخسف بجیش السفیانی فیها،علی میل من مسجد الشجرة عن یسار الطریق،اقتداء بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.

ثمَّ إن أوجبنا مقارنة التلبیة للنیّة أسرّ بها عندها،و أخّر الجهر الی ذلک المحلّ.

و إلاّ جاز تأخیرها الیه.و ظاهر الأخبار (1)أنّ أوّل التلبیة للراکب یکون فی البیداء.

و الأوّل أولی.فیکون هذه التلبیة غیر التی یعقد بها الإحرام فی المسجد.و إن کان راجلا رفع بها صوته حیث یحرم،فلیس له تلبیة تقع سرّا.و کذا من حجّ علی غیر طریق المدینة یرفع صوته موضع إحرامه،راکبا کان أم راجلا.و فی الأخبار (2)یؤخّرها حتّی یمشی خطوات.و اختاره فی التحریر (3).و هو حسن.

قوله:«و یستحب التلفظ بما یعزم علیه».

أی التلفظ به فی التلبیة،بأن یقول من جملة التلبیات المستحبة:لبیک بالعمرة المتمتع بها الی الحج لبیک.و لو کان غیرها ذکره بلفظه أیضا استحبابا.و الواجب القصد إلیه فی النیّة.

قوله:«و الاشتراط أن یحلّه حیث حبسه و إن لم یکن حجة فعمرة».

أی یستحبّ الاشتراط کذلک.و محلّه قبل النّیة متصلا بها.و لو ذکره فی خلال النیّة حیث لا یخلّ بواجباتها صحّ أیضا،کالاعتکاف المندوب.و لفظه المرویّ«اللّهم

ص:246


1- 1) الوسائل 9:43 ب«34»من أبواب الإحرام.
2- 2) الفقیه 2:208 ح 944،الوسائل 9:46 ب«35»من أبواب الإحرام ح 1.
3- 3) تحریر الاحکام 1:96.

و إذا أحرم بالحج من مکّة،رفع صوته بالتلبیة،إذا أشرف علی الأبطح(1).

تروک الإحرام

تروک الإحرام و هی محرّمات و مکروهات.فالمحرّمات عشرون شیئا:مصید البرّ، اصطیادا،أو أکلا(2) و لو صاده محلّ، إنّی أرید التمتّع بالعمرة إلی الحجّ علی کتابک و سنّة نبیّک،فان عرض لی شیء یحبسنی فحلّنی حیث حبستنی لقدرک الذی قدّرت علیّ.اللّهم إن لم تکن حجّة فعمرة.أحرم لک شعری و بشری و لحمی و دمی و عظامی و مخّی و عصبی من النساء و الثیاب و الطّیب،أبتغی بذلک وجهک و الدار الآخرة.ثمَّ قم فامش هنیئة ثمَّ لبّ» (1).و فی هذا دلالة علی ما تقدم من عدم وجوب مقارنة النّیة للتلبیة.لکن الأولی المقارنة، و إعادتها جهرا بعد ذلک علی ما تقدّم تفصیله.

قوله:«و إذا أحرم بالحج من مکّة رفع صوته،بالتلبیة إذا أشرف علی الأبطح».

ظاهرهم هنا عدم الفرق بین الراکب و الماشی،کما لم یفرق بینهما فی إحرام العمرة من غیر مسجد الشجرة.و حسنة معاویة بن عمار (2)و غیره دالّة بإطلاقها علی ذلک.و ربما قیل:إنّ ذلک مخصوص بالراکب.و الکلام فی التلبیة التی یعقد بها الإحرام کما مرّ،فیلبی سرّا بعد النّیة،و یؤخر الجهر إلی الأبطح.

قوله:«مصید البر اصطیادا أو أکلا.إلخ».

جعله محلّ التحریم«المصید»بصیغة اسم المفعول أوضح من تعبیر غیره عنه بالصید الذی هو المصدر،فإنّ تحریم المصید،أعنی الحیوان المخصوص،یحتمل-

ص:247


1- 1) الکافی 4:331 ح 2،الفقیه 2:206 ح 939،الوسائل 9:22 ب«16»من أبواب الإحرام ح 1.
2- 2) الکافی 4:454 ح 1،التهذیب 5:167 ح 557،الوسائل 10:2 ب«1»من أبواب إحرام الحج و الوقوف بعرفة ح 1.

و إشارة،و دلالة(1)،و إغلاقا،و ذبحا،و لو ذبحه کان میتة حراما علی المحلّ و المحرم.و کذا یحرم فرخه و بیضه.

و الجراد فی معنی الصید(2) البرّی.

حیث هو معلّق علی العین-لأن یرید به الأکل،أو غیره من الأفعال،فتفسیرها بعد ذلک بما ذکر حسن،بخلاف جعل المحرّم هو المصدر الذی هو الصید،فإنّه لا یقتضی إدخال غیره من الدلالة و الإشارة و الأکل و غیرها معه،بل تنافیه.و العذر عنه أنه یرید بالمصدر اسم المفعول،أعنی المصید،کما فی قولک:درهم ضرب الأمیر، و ثوب نسج الیمن،أعنی مضروبه و منسوجة،لا الاسم الّذی یشتق منه تلک الأشیاء.

قوله:«و إشارة و دلالة».

الدلالة أعمّ من الإشارة مطلقا،لتحققها بالإشارة و الکتابة و القول و غیرها، و اختصاص الإشارة باجزاء البدن،کالید و العین و الرأس.

و ذکر العام بعد الخاص غیر ضائر.و لا فرق فی تحریم الدلالة علی المحرم بین کون المدلول محرما أو محلا.لکن متی کانا محرمین ضمناه معا.و لو انعکس الفرض بأن کان الدال محلاّ،فان کان المدلول أیضا محلاّ فلا شیء.و لو کان محرما لزمه خاصة.نعم لو قصد المحلّ ذلک أثم،لأنها معاونة علی الإثم و العدوان.

و لا فرق فی الدلالة بین الخفیة و الواضحة.و انّما یؤثّر مع جهالة المدلول بالصید،فلو کان عالما به و لم تفده زیادة فلا حکم لها.

قوله:«و الجراد فی معنی الصید».

لا خلاف فی ذلک عندنا.و إنّما نبّه علی خلاف الشافعی[1]،حیث ذهب إلی

ص:248

و لا یحرم صید البحر،و هو ما یبیض و یفرّخ فی المیاه(1).

و النساء،وطأ،و لمسا،و عقدا لنفسه و لغیره،و شهادة علی العقد، و إقامة-و لو تحمّلها محلا(2)-و لا بأس به بعد الإحلال،و تقبیلا،و نظرا بشهوة(3).و کذا الاستمناء.

أنّه من صید البحر،لأنّه یتولّد من روث (1)السمک.

قوله:«و لا یحرم صید البحر و هو ما یبیض و یفرّخ فی الماء».

المراد کون الماء محلاّ للفرخ و البیض.فما یبیض و یفرّخ فی البرّ صید و ان لازم الماء کالبط.فمحلّ البیض هو المعیار لمن یتردّد إلیهما.

و لو اختلف جنس الحیوان،کالسلحفاة،فإنّ منها برّیة،و منها بحریّة،فلکلّ جنس حکم نفسه.و المتولّد بین الصید و غیره یتبع الاسم.فان انتفی عنه الاسمان، و کان ممتنعا فهو صید،إن لم یخصّ التحریم فی المحرم بالستة الأنواع المشهورة.

و الاّ اعتبر فی ذلک کونه ملحقا بأحدها.

قوله:«و اقامة و لو تحملها محلا».

أی إقامة للشهادة علی النکاح،و إن کان فی عقد بین محلّین،و سواء تحملها محلا أم محرما،خلافا للشیخ(رحمه اللّه)،حیث قیّد التحریم بما إذا تحمّلها و هو محرم (2).

و انّما یحرم علیه إقامتها،إذا لم یترتب علی ترکها محرّم،فلو خاف به وقوع الزنا المحرّم،وجب علیه تنبیه الحاکم علی أن عنده شهادة،لیوقف الحکم إلی إحلاله، فإن لم یندفع إلاّ بالشهادة جازت.

قوله:«و نظرا بشهوة».

لا فرق فی ذلک بین الزوجة و الأجنبیة،بالنسبة إلی النظرة الاولی-إن جوّزناها -و النظر إلی المخطوبة،و إلاّ فالحکم مخصوص بالزوجة.

ص:249


1- 1) کذا فی النسخ الخطیة التی لدینا و فی الطبعة الحجریة«رؤوس»و هو أنسب بما حکی عن عروة و ذکرناه آنفا.
2- 2) المبسوط 1:317.
تفریع

تفریع

الأوّل:إذا اختلف الزوجان فی العقد

الأوّل:إذا اختلف الزوجان فی العقد(1)،فادّعی أحدهما وقوعه فی الإحرام و أنکر الآخر،فالقول قول من یدّعی الإحلال،ترجیحا لجانب الصحّة.

لکن إن کان المنکر المرأة،کان لها نصف المهر(2)،لاعترافه بما یمنع من الوطء.و لو قیل:لها المهر کلّه کان حسنا.

قوله:«إذا اختلف الزوجان فی العقد.إلخ».

أی القول قول من یدّعی وقوعه حالة الإحلال،لأنّ الأصل فی العقد الواقع کونه صحیحا،فمدّعی الفساد یحتاج إلی البیّنة،و لأنّهما مختلفان فی وصف زائد علی أرکان العقد المتّفق علی حصولها،یقتضی الفساد،و هو وقوع العقد فی حالة الإحرام، فالقول قول منکره،فیحلف و یحکم بالصحة.

قوله:«لکن إن کان المنکر المرأة کان لها نصف المهر.إلخ».

لما کان الحکم بتقدیم قول من یدّعی الصحة یقتضی بقاء حکم النکاح الّذی من جملته جواز الاستمتاع،و استحقاق جمیع المهر،و کان الحکم بهما غیر تامّ علی الإطلاق،استدرک الحکم السابق بقوله:«لکن.إلخ».

و تحقیقه أنّ مدّعی وقوع العقد فی الإحرام لو کان هو الزوج و أنکرت المرأة لزمه حکم البطلان فیما یختصّ به،فیحکم بتحریمها علیه،لعموم«إقرار العقلاء علی أنفسهم جائز» (1)،و لأنّ الزوج یملک الفرقة،فإذا اعترف بما یتضمّنها قبل،و لا یقبل قوله فی حقّها،فلها المطالبة بحقّ الاستمتاع،و النفقة،فما یمکن فعله منه کأداء النفقة یکلّف به،و ما لا یمکن کالوطء-فإنّه بزعمه محرّم-یتعارض فیه الحقّان،فلا یکلّف به،بل ینبغی التخلّص من ذلک بإیقاع صیغة الطلاق،و لو معلّقة علی شرط،مثل«ان کانت زوجتی فهی طالق».و ظاهر الشیخ (2)انفساخ العقد من غیر

ص:250


1- 1) غوالی اللئالی 1:223 ح 104،الوسائل 16:111 ب«3»من کتاب الإقرار ح 2.
2- 2) المبسوط 1:318،الخلاف 2:316 مسألة 113.

..........

احتیاج الی فاسخ من طلاق أو غیره.

و یستحقّ علیه نصف المهر إن کان قبل المسیس،لانّه و إن وجب جمیعه بالعقد الذی قد حکم بصحّته،إلاّ أن الفرقة الحاصلة بإقرار الزّوج الّذی تضمّنه دعواه، حیث کانت قبل الدخول أوجبت تنصیف المهر کالطلاق.و هذا قول الشیخ أیضا (1)و بناؤه علی الحکم بالانفساخ قبل الدخول.

و الأقوی ما حسّنه المصنّف من لزوم جمیع المهر،لثبوته بالعقد،و کون تنصیفه بالطلاق علی خلاف الأصل،فیقتصر فیه علی موضع الوفاق و النص،فلا یلحق به ما أشبهه من الفراق،لبطلان القیاس.و المراد بالجمیع المسمی.و لو کان بعد الدخول وجب المسمی بأجمعه قولا واحدا.

و ما یختصّ بها من الأحکام المترتبة علی دعواها یلزمها قبل الطلاق،فلا یحلّ لها التزویج بغیره،و لا الأفعال المتوقّفة علی إذنه بدونه،و یجوز له التزویج بأختها و خامسة،و نحو ذلک من لوازم الفساد.هذا بحسب الظاهر،و امّا فیما بینها و بین اللّه تعالی فیلزمهما حکم ما هو الواقع فی نفس الأمر.

و لو انعکست الدعوی،بأن کان هو مدّعی الوقوع فی الإحلال،و هی تدعی وقوعه فی الإحرام،و حلف،استقر النکاح له ظاهرا،و علیه النفقة،و المبیت عندها، و یحرم علیه التزویج بالخامسة و الأخت،و لیس لها المطالبة بحقوق الزوجیة من النفقة و المبیت عندها،و علیها القیام بحقوق الزوجیة ظاهرا.و یجب علیها فیما بینها و بین اللّه تعالی أن تعمل بما تعلم أنّه الحقّ بحسب الإمکان،و لو بالهرب أو استدعاء الفرقة.و أمّا المهر فإن کان ذلک قبل الدخول فلیس لها المطالبة به،لاعترافها بعدم استحقاقه،و بعده تطالب بأقل الأمرین من المسمی و مهر المثل مع جهلها إن لم تکن

ص:251


1- 1) المبسوط 1:318،الخلاف 2:316 مسألة 113.
الثانی:إذا وکل فی حال إحرامه فأوقع

الثانی:إذا وکل فی حال إحرامه فأوقع فإن کان قبل إحلال الموکّل بطل و إن کان بعده صحّ.و یجوز مراجعة المطلقة الرجعیة(1).و شراء الإماء(2) فی حال الإحرام.

و الطیب علی العموم(3).

قبضته.و مع علمها بالحال لا شیء لها ظاهرا.و یجب علیه التوصل إلی براءة ذمته منه بحسب الإمکان.

و انّما جمعنا بین هذه الاحکام المتنافیة-مع أن اجتماعها فی الواقع ممتنع-جمعا بین الحقّین المبنیّین علی المضایقة المحضة،و عملا فی کل سبب بمقتضاه حیث یمکن.

قوله:«و یجوز مراجعة المطلقة الرجعیة».

لأنّ الرجعة لیست ابتداء نکاح،و انّما هی رفع للسبب الطاری،و استدامة للنکاح السابق،فإنّها فی حکم الزوجة.و لا فرق فی ذلک بین المطلقة تبرعا، و المختلعة إذا رجعت فی البذل.

قوله:«و شراء الإماء».

سواء قصد بشرائهنّ الخدمة أم التسرّی،قصرا للمنع علی مورده،و هو عقد النکاح.و انّما المحرّم فی غیره نفس النکاح،فلو قصده عند الشراء فی حالة الإحرام حرم.و هل یبطل الشراء؟فیه وجه،منشؤه النهی عنه.و الأقوی العدم،لأنّه عقد لا عبادة.

قوله:«و الطیب علی العموم».

الطیب جسم ذو ریح طیّبة متخذ للشمّ غالبا،غیر الریاحین کالمسک و العنبر و الزعفران و الورد و الکافور.و خرج بقید الاتّخاذ للشمّ ما یطلب منه الأکل و التداوی غالبا،کالقرنفل و السنبل و الدار صینی و الجوزة و المصطکی،و سائر الأبازیر الطیبة،

ص:252

ما خلا خلوق الکعبة(1).

فلا یحرم شمّه.و کذا ما لا ینبت للطیب،کالشّیح[1]و القیصوم[2]و الخزامی[3] و الإذخر[4]و الفوتنج[5]و الحنّاء و العصفر[6]،و ان أطلق علیه اسم الریاحین.و اما ما یقصد شمّه و یتّخذ منه الطیب،کالیاسمین و الورد و النیلوفر،فان کان رطبا فهو ریحان سیأتی حکمه،و إن کان یابسا ففی تحریمه إن لم نقل بتحریم أخضره وجهان.

و اختاره العلاّمة فی التذکرة تحریمه،و وجوب الفدیة به (1).

إذا تقرّر ذلک،فالمراد بقوله:«علی العموم»أی علی الإطلاق مجازا،فإن الطیب مطلق،لا عامّ.و یمکن أن یکون العموم باعتبار النص الوارد فیه،ففی صحیحة حریز عن الصادق علیه السلام:«لا یمس المحرم شیئا من الطیب» (2).

و نحوه فی روایة معاویة بن عمّار (3)،فإنّ النکرة فی سیاق النفی تفید العموم.و الأقوی تحریمه مطلقا،لما ذکرناه من النصّ.

قوله:«ما عدا خلوق الکعبة».

الخلوق-بفتح الخاء-أخلاط خاصّة من الطیب،منها الزعفران.

ص:253


1- 7) التذکرة 1:333.
2- 8) التهذیب 5:297 ح 1007،الاستبصار 2:178 ح 591،الوسائل 9:95 ب«18»من أبواب تروک الإحرام ح 11.
3- 9) الکافی 4:353 ح 1،الوسائل 9:94 ب«18»من أبواب تروک الإحرام ح 5.

و لو فی الطعام(1).و لو اضطر إلی أکل ما فیه طیب،أو لمس الطیب قبض علی أنفه(2).

و قیل:انّما یحرم المسک و العنبر و الزعفران و العود و الکافور و الورس(3).

و قد یقتصر بعض علی أربع:المسک و العنبر و الزعفران و الورس.و الأوّل أظهر.

فعلی هذا لو کان طیب الکعبة غیرها حرم،کما لو جمّرت الکعبة،لکن لا یحرم علیه الجلوس فیها و عندها حینئذ،و إنما یحرم الشمّ.و لا کذلک الجلوس فی سوق العطّارین،و عند المتطیّب فإنه محرّم.

قوله:«و لو فی الطعام».

مع بقاء کیفیته من لون و طعم و رائحة،فلو انتفت الثلاثة و استهلکت فلا بأس.و لو انتفی بعضها،فان بقیت الرائحة فهو کما لو بقی الجمیع.و لو انتفت و بقی أحد الأمرین،ففی تحریمه وجهان،أجودهما المنع.

قوله:«و لو اضطر إلی أکل ما فیه طیب أو لمس الطیب قبض علی أنفه».

وجوبا فلو لم یقبض کان کما لو تطیّب،فیجب الکفّارة.

قوله:«و قیل:انّما یحرم المسک-إلی قوله-و الورس».

القول للشیخ فی الخلاف (1)و النهایة (2).و کذا القول الذی بعده فإنّه مختاره فی التهذیب (3).و الأصحّ الأوّل.و الورس-بفتح الواو-نبت أحمر یوجد علی قشور شجر یکون بالیمن[1].

ص:254


1- 1) الخلاف 2:302 مسألة 88 کتاب الحج.
2- 2) النهایة:219.
3- 3) التهذیب 5:299.

و لبس المخیط للرجال(1).و فی النساء خلاف.و الأظهر الجواز، اضطرارا و اختیارا(2).

و اما الغلالة فجائزة للحائض إجماعا(3).و یجوز لبس السراویل للرجل إذا لم یجد إزارا(4).و کذا لبس طیلسان له أزرار،لکن لا یزره علی نفسه(5).

قوله:«و لبس المخیط للرجال».

المعتبر فی المنع مسمّی الخیاطة و إن قلّت.و لا یشترط إحاطته بالبدن.و یلحق بالمخیط ما أشبهه،کالدّرع المنسوج،و جبّة اللّبد،و الملصق بعضه ببعض،لقول الصادق علیه السلام:«لا تلبس و أنت ترید الإحرام ثوبا تزره،و لا تدرعه» (1).

و یلحق بالخیاطة ما أشبهها من العقد و الزر و الخلال للرداء،و یجوز عقد الإزار و الهمیان.

قوله:«و فی النساء خلاف.و الأظهر الجواز،اضطرارا و اختیارا».

الأظهر أظهر،بل ادّعی علیه العلاّمة فی التذکرة الإجماع (2).

قوله:«و اما الغلالة فجائزة للحائض إجماعا».

الغلالة-بکسر الغین-ثوب رقیق یلبس تحت الثیاب،یجوز لبسه للحائض، و ان منعناها من لبس المخیط.

قوله:«و یجوز لبس السراویل للرجل إذا لم یجد إزارا».

و لا فدیة علیه حینئذ.نصّ علیه جماعة (3)،و نسبه فی التذکرة إلی علمائنا (4).

قوله:«و کذا لبس طیلسان له أزرار لکن لا یزره علی نفسه».

الطیلسان ثوب منسوج محیط بالبدن،مستثنی من جواز (5)لبس المخیط.و لا

ص:255


1- 1) التهذیب 5:69 ح 227،الوسائل 9:115 ب«35»من أبواب تروک الإحرام ح 2.
2- 2) التذکرة 1:333.
3- 3) راجع الخلاف 2:297،السرائر 1:543،المنتهی 2:782،حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع«مخطوط»:156.
4- 4) التذکرة 1:332.
5- 5) کذا فی جمیع النسخ و الصحیح«عدم جواز لبس المخیط».

و الاکتحال بالسواد علی قول(1)،و بما فیه طیب(2).و یستوی فی ذلک الرجل و المرأة.

و کذا النظر فی المرآة،علی الأشهر(3).

یجوز زرّه للنص علیه (1).و منه یستفاد بالإیماء عدم جواز عقد ثوب الإحرام الذی یکون علی المنکبین.و لو زرّه أو عقد الثوب فالظاهر أنه کلبس المخیط،فیجب الفدیة.

قوله:«و الاکتحال بالسّواد علی قوله».

القول بتحریمه قویّ،لصحیحة حریز معلّلا بکونه زینة (2).و القول الآخر للخلاف أنّه مکروه (3)عملا بالأصل.و ظاهر النهی فی الأخبار یدفعه.و علی القولین لا فدیة فیه.

قوله:«و بما فیه طیب».

عطفه علی ما فیه الخلاف-غیر ناقل فیه الخلاف-مشعر بعدم الخلاف فیه، مع أنّه فیه متحقّق فإنّ ابن الجنید (4)و ابن البراج (5)کرهاه،و الأصح التحریم،بل نقل علیه فی التذکرة الإجماع (6).و فدیته فدیة الطیب.

قوله:«و کذا النظر فی المرآة علی الأشهر».

المشبّه به المشار إلیه ب«ذا»هو التحریم علی الرجل و المرأة.و هذا هو الأصحّ، لصحیحة حماد (7).و ذهب جماعة (8)إلی الجواز تمسکا بالأصل.و علی کل حال فلا

ص:256


1- 1) الکافی 4:340 ح 7،الوسائل 9:116 ب«36»من أبواب تروک الإحرام ح 2.
2- 2) الکافی 4:356 ح 1،علل الشرائع:456 ب«213»ح 2،التهذیب 5:301 ح 1025،الوسائل 9:112 ب«33»من أبواب تروک الإحرام ح 4.
3- 3) الخلاف 2:313 مسألة 106 کتاب الحج.
4- 4) نقله عنه الزهدری الحلی فی إیضاح ترددات الشرائع 1:181.
5- 5) المهذب 1:221.
6- 6) التذکرة 1:335.
7- 7) التهذیب 5:302 ح 1029،الوسائل 9:114 ب«34»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
8- 8) منهم الشیخ فی الخلاف 2:319 مسألة 119،و ابن حمزة فی الوسیلة:164.

و لبس الخفّین،و ما یستر ظهر القدم(1).فان اضطرّ جاز،و قیل:

یشقهما،و هو متروک(2).

فدیة فیه.و المرآة بکسر المیم و بعد الهمزة ألف.

قوله:«و لبس الخفین،و ما یستر ظهر القدم».

المحرّم من ذلک ما یسمّی لبسا علیهما،فلا یحرم سترهما بغیره.

و هل الستر المحرّم هو المستوعب للظهر أم مسمی السّاتر؟یحتمل الأوّل، لورود الحکم فی النصوص (1)ممثلا بالخفین و نحوهما مما یقع الستر به بجمیع الظهر، و لأنّه لو حرم ستر أیّ جزء کان لما أمکن لبس شیء فی الرجل،لأنّ النعلین یفتقران إلی سیور تستر بعض الظهر،و الاکتفاء بشق الخفّین عند تعذّر النّعلین،و إنّما یلزم منه بروز شیء من ظهر القدم.و یشکل بأنّ ذلک لا یکفی اختیارا،بل هو مشروط بتعذّر النعلین فلا دلالة فیه.

و وجه الثانی أنّ کلّ جزء من الظهر لیس أولی من غیره بتحریم الستر فلو لم یعمّ التحریم لزم الترجیح من غیر مرجّح،و لأنّ الرأس یحرم ستر جمیع أجزائه بغیر إشکال،و لا فرق بینهما فی المعنی.و لا ریب أنّ القدر الذی یتوقّف علیه لبس النعلین و نحوهما مستثنی،و ینبغی الاقتصار علیه.نعم لا یجب تخفیف الشراک و الشسع الی قدر یندفع به الحاجة،لإطلاق الأمر (2)بلبسهما.

و حکی فی التذکرة عن بعض العامة إیجاب ذلک (3).

قوله:«فإن اضطرّ جاز،و قیل:یشقهما،و هو متروک».

هذا القول هو الأجود لورود الأمر به (4)،و لتحریم ستر الظهر فالشقّ مؤد إلی کشف بعضه،فیجب مع الإمکان.و لا یکفی الشق مع وجود النعلین،لأنّ جوازه مشروط بعدمهما فی النصوص (5).

ص:257


1- 1) الوسائل 9:134 ب«51»من أبواب تروک الإحرام.
2- 2) الوسائل الباب المذکور آنفا.
3- 3) التذکرة 1:333.
4- 4) الوسائل الباب المذکور آنفا.
5- 5) الوسائل الباب المذکور آنفا.

و الفسوق،و هو الکذب(1).

و الجدال،و هو قول لا و اللّه و بلی و اللّه(2).

و لا فدیة فی لبس الخف عند الضرورة عند علمائنا،نص علیه فی التذکرة (1).

قوله:«و الفسوق و هو الکذب».

و کذلک السباب لصحیحة معاویة (2)،و عن النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:

«سباب المسلم فسوق» (3)و فی صحیحة علی بن جعفر هو الکذب و المفاخرة (4).و جمیع ذلک محرّم یجب الاحتراز عنه فی الإحرام و غیره،لکنّه فیه آکد.و لا کفّارة فی الفسوق سوی الاستغفار.

و قال المفید:الکذب یفسد الإحرام (5).

قوله:«و الجدال و هو قول:لا و اللّه و بلی و اللّه».

هکذا فسّره الصادق (6)و الکاظم علیهما السلام (7)،و اختاره المصنّف و الفاضل (8).و قیل:یتعدّی الی کلّ ما یسمّی یمینا،و اختاره الشهید(رحمه اللّه) (9)، و هو أولی.و انّما یحرم مع عدم الحاجة الیه،أما لو اضطر إلیه لإثبات حق أو نفی باطل،فالأقوی جوازه و لا کفارة.

ص:258


1- 1) التذکرة 1:332.
2- 2) الکافی 4:337 ح 3،التهذیب 5:296 ح 1003،الوسائل 9:108 ب«32»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
3- 3) أمالی الطوسی 2:150،الوسائل 8:598 ب«152»من أبواب أحکام العشرة ح 9.
4- 4) التهذیب 5:297 ح 1005،الوسائل 9:109 ب«32»من أبواب تروک الإحرام ح 4.
5- 5) المقنعة:432.
6- 6) الکافی 4:337-338 ح 3،التهذیب 5:336 ح 1157،الوسائل 9:108 ب«32»من أبواب تروک الإحرام ح 1،3،5،8،9.
7- 7) تفسیر العیاشی 1:95 ح 255،الوسائل 9:282 ب«1»من أبواب بقیة کفارات الإحرام ح 10، و کذا ص 109 ب«32»من تروک الإحرام ح 4.
8- 8) التذکرة 1:343،تبصرة المتعلمین:74.
9- 9) الدروس:110.

و قتل هو أمّ الجسد حتّی القمل(1).و یجوز نقله من مکان الی آخر من جسده(2).و یجوز إلقاء القراد و الحلم(3).

و یحرم لبس الخاتم للزینة،و یجوز للسّنة(4).

قوله:«و قتل هو أمّ الجسد حتی القمل».

الهوام-بالتشدید-جمع هامّة-بالتشدید أیضا-و هی دوابّه.و الأصل أن لا یطلق الاّ علی المخوف من الأحناش[1]،قاله الجوهری (1).و القمل من هو أمّ الجسد، و کذا القراد.و فی کون البرغوث منها قولان،و الظاهر العدم،و هو مروی أیضا (2).

و لا فرق فی تحریم قتل الهوامّ بین کونه بالمباشرة أو التسبیب کوضع الزیبق.

قوله:«و یجوز نقله من مکان إلی آخر من جسده».

إطلاق النص (3)و الفتوی یقتضی عدم الفرق بین نقله الی مکان أحرز ممّا کان فیه أو غیره.و قیّده بعض الأصحاب (4)بالمساوی أو الأحرز،و هو أولی نعم لا یکفی وضعه فی موضع یکون معرضا لسقوطه قطعا.

قوله:«و یجوز إلقاء القراد و الحلم».

الحلم-بفتح الحاء و اللام-واحدة حلمة-بالفتح أیضا-القراد العظیم.قاله الجوهری (5).و یجوز إلقاؤهما عن نفسه و بعیره،لا قتلهما،بخلاف القملة فإنّه لا یجوز إلقاؤها أیضا.

قوله:«و یحرم لبس الخاتم للزینة،و یجوز للسنّة».

المرجع فی کونه للزینة أو السنّة إلی قصد اللاّبس.و لیس لذلک هیئة مخصوصة یکون بها سنّة خاصّة.

ص:259


1- 2) الصحاح 5:2062.
2- 3) الوسائل 9:164 ب«79»من أبواب تروک الإحرام ح 2 و 3.
3- 4) الوسائل 9:163 ب«78»من أبواب تروک الإحرام ح 5.
4- 5) راجع حاشیة الشرائع للمحقق الکرکی:156«مخطوط».
5- 6) الصحاح 5:1903.

و لبس المرأة الحلی للزینة(1)،و ما لم یعتد لبسه منه علی الأولی.و لا بأس بما کان معتادا لها،لکن یحرم علیها إظهاره لزوجها.

و استعمال دهن فیه طیب محرّم بعد الإحرام،و قبله إذا کان ریحه یبقی إلی الإحرام(2).

قوله:«و لبس المرأة الحلی للزینة.إلخ».

یحرم علی المرأة لبس الحلی للزینة مطلقا کالخاتم،و کذا غیر المعتاد لها و إن لم یکن للزینة،و امّا المعتاد لها إذا لبسته لغیر الزینة فلا بأس به،لکن یحرم علیها حینئذ إظهاره للرجال.و تخصیص المصنّف تحریم إظهاره بالزوج یشعر بعدم تحریمه لغیره من المحارم.و فی الروایة«من غیر أن تظهره للرجال» (1)،و هو عامّ.و قول المصنف فی غیر المعتاد:«علی الأولی»یشعر بعدم جزمه بتحریمه.و وجهه عدم دلالة النصوص علیه صریحا،بل فی بعضها تعمیم الإباحة لکلّ حلیّ لا یقصد به الزینة (2).

و إنّما کان أولی لأنّه المشهور بین الأصحاب.و کیف کان فلا شیء فی لبس الحلی و الخاتم المحرّمین سوی الاستغفار.

قوله:«و استعمال دهن فیه طیب محرّم بعد الإحرام،و قبله إذا کان ریحه یبقی إلی الإحرام».

المراد ببعدیة الإحرام هنا ما بعد نیّته قبل الإحلال منه،و هو معنی مجازیّ قد سبق نظیره فی نسیان الإحرام.و وجه تحریمه قبله أنّه وسیلة إلی المحرّم،و هو المستدام منه بعد النّیة،و الوسیلة إلی المحرّم محرّمة.و إنّما یتحقق التحریم مع وجوب الإحرام

ص:260


1- 1) الکافی 4:345 ح 4،التهذیب 5:75 ح 248،الاستبصار 2:310 ح 1104،الوسائل 9: 131 ب«49»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
2- 2) الفقیه 3:22 ح 1016،التهذیب 5:76 ح 251،الاستبصار 2:310 ح 1105،الوسائل 9 :132 ب«49»من أبواب تروک الإحرام ح 4.

و کذا ما لیس بطیب-اختیارا-بعد الإحرام(1)،و یجوز اضطرارا(2).

علی الفور،أمّا لو لم یکن واجبا،أو کان غیر فوری ففی تحریم الطیب قبله نظر،من إقامة العزم علیه مقام وجوبه الفوری،و لأن الإحرام یحرّم هذه الأشیاء و إن کان مندوبا،و من أنّ فعله لمّا لم یکن متعیّنا لم یکن منافیا للطّیب المتقدم.

قوله:«و کذا ما لیس بطیب اختیارا بعد الإحرام».

و کذا یحرم الادّهان بدهن غیر مطیّب،لا استعماله مطلقا فإنّ أکله جائز إجماعا.و تحریم الادهان بعد الإحرام ثابت بالمطیّب و غیره،أمّا قبله إذا لم یکن مطیّبا فلا لإطلاق النص (1).و فی الفرق بین ما یبقی أثره بعد الإحرام و ما یبقی طیبه نظر، فإنّ استدامة الدهن الباقی أثره حاصلة کما أنّ استدامة الطیب فیه کذلک،و الابتداء منفی فیهما،لکن النص هنا مطلق.و قد ادّعی العلاّمة علیه الإجماع فی التذکرة (2)، فلا بد من القول بجوازه و إن بقی أثره،بخلاف الطیب فقد ورد النهی عن المتقدم منه إذا کان یبقی إلیه،ففی روایة الحلبی:«لا تدّهن حین ترید أن تحرم بدهن فیه مسک و لا عنبر من أجل بقاء الرائحة» (3).و اختار ابن حمزة هنا الکراهة فی المتقدم (4)و هو ظاهر الخلاف (5)فیکون الحکم فی المطیّب کغیره.و الاعتماد علی الفرق.و ینبغی أن یقرأ«بطیب»فی قوله:«و کذا ما لیس بطیّب»بتشدید الیاء،عطفا علی قوله:

«دهن فیه طیب»فإنّه مع التخفیف یقتضی اختصاص التحریم بدهن فیه ما لیس بطیب،مع أنّ مصاحبة شیء للدهن غیر شرط فی التحریم.

قوله:«و یجوز مع الضرورة».

لا إشکال فی جوازه مع الضرورة،کمداواة الجرح به.انّما الکلام فی وجوب

ص:261


1- 1) الوسائل 9:105 ب«30»من أبواب تروک الإحرام.
2- 2) التذکرة 1:335.
3- 3) الکافی 4:329 ح 2،التهذیب 5:303 ح 1032،الوسائل 9:104 ب«29»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
4- 4) الوسیلة:164.
5- 5) الخلاف 2:287.

و إزالة الشعر قلیله و کثیره،و مع الضرورة لا إثم(1).

و تغطیة الرأس(2).

الکفّارة حینئذ فإنّها قد تجامع الضرورة،کما تجامع الاختیار.و الحق أنّ الدهن إن کان مطیّبا وجبت،و إلاّ فلا،لأصالة البراءة.

قوله:«و إزالة الشعر قلیله و کثیره،و مع الضرورة لا إثم».

التعبیر بالإزالة یشمل الحلق و النتف و إزالته بالنورة و انسلاله بالتمشّط و غیرها.

و احترز بالضرورة عمّا لو نبت فی عینه شعر،فإنّه یجوز ازالته و لا شیء علیه.و لو کان التأذّی به لکثرته فی الحر،أو کثرة القمل فیه جاز أیضا.لکن یجب الفداء هنا،لأنّه لیس نفس المؤذی.و لو قطع الید أو کشط جلدة علیها شعر فلا شیء فی الشعر،لانّ الشعر غیر مقصود بالإبانة.

قوله:«و تغطیة الرأس».

لا فرق فی تغطیته بین أن یکون بثوب أو قلنسوة أو غیرهما،ممّا لا یعتاد التغطیة به کالزنبیل.و فی حکمه خضب الرأس بالحناء،و ستره بالطین،و حمل متاع یستره،أو بعضه.و یستثنی من ذلک وضع عصام القربة علیه لحملها،فقد ورد به الإذن (1)، و کذا العصابة للصداع.و لا فرق بین ستر جمیع الرأس و بعضه.و یجوز له التوسّد بوسادة و إن کانت نحو العمامة،لعدم صدق التغطیة بذلک،و لأنّه موضع ضرورة فی الجملة،و لا یتقید بها،بل یجوز اختیارا.

و المفهوم من الغطاء ما کان ملاصقا،فلو رفعه عن الرأس بآلة بحیث یستر عنه الشمس و لم یصبه فالظاهر جوازه.و لو ستر بعض رأسه بیدیه ففی التحریم إشکال، من صدق اسم التغطیة،و من أنّ الستر بمتّصل لا یثبت له حکمه،و من ثمَّ لا یکفی وضع یدیه علی عورته فی الصلاة و إن حصل بهما الستر.و قطع العلاّمة بجوازه فی

ص:262


1- 1) الفقیه 2:221 ح 1024،الوسائل 9:140 ب«57»من أبواب تروک الإحرام.

و فی معناه الارتماس(1).و لو غطّی رأسه ناسیا ألقی الغطاء واجبا، و جدّد التلبیة استحبابا(2).

موضع من التذکرة (1)،و توقّف فی آخر (2)منها.نعم یجوز له حکّ رأسه بیده و دلکه، و هو مرویّ (3).

و الظاهر أنّ الرأس هنا اسم لمنابت الشعر حقیقة أو حکما،فالأذنان لیستا منه، خلافا للتحریر (4).

قوله:«و فی معناه الارتماس».

المراد به الدخول تحت الماء بحیث یستر رأسه.و فی معناه ستره خاصة بالماء دفعة و إن بقی البدن.و یجوز له غسل رأسه بغیر الارتماس،و إفاضة الماء علیه إجماعا.

و روی حریز فی الصحیح:«إذا اغتسل المحرم من الجنابة صب علی رأسه الماء یمیّز الشعر بأنامله بعضه من بعض» (5).

قوله:«و لو غطّی رأسه ألقی الغطاء واجبا،و جدّد التلبیة استحبابا».

أما وجوب إلقاء الغطاء علی الفور عند الذکر،فلأنّ استدامة التغطیة کالابتداء،بل أقوی.و أمّا استحباب التلبیة،فلصحیحة حریز عن الصادق علیه السلام فی المحرم یغطّی رأسه ناسیا أو نائما قال:«یلبّی إذا ذکر» (6)،و لأنّ التغطیة تنافی الإحرام فاستحب تجدید ما ینعقد به،و هو التلبیة.و لا یفتقر تجدیدها إلی تجدید نیّة الإحرام،لإطلاق النّص.

ص:263


1- 1) التذکرة 1:336.
2- 2) التذکرة 1:337.
3- 3) التهذیب 5:313 ح 1077،الوسائل 9:159 ب«37»من أبواب تروک الإحرام ح 2.و لم یرد فیه الدلک و یلاحظ ان الکلمة مشطوب علیها فی نسخة«ج».
4- 4) تحریر الأحکام 1:114.
5- 5) الکافی 4:365 ح 2،الفقیه 2:230 ح 1094،التهذیب 5:313 ح 1080،الوسائل 9: 160 ب«75»من أبواب تروک الإحرام ح 2.
6- 6) الفقیه 2:227 ح 1070،الوسائل 9:138 ب«55»من أبواب تروک الإحرام ح 6.و لکن راویها الحلبی،و فی نفس الباب ح 3 روایة لحریز بنفس المعنی و بلفظ آخر.

و یجوز ذلک للمرأة لکن علیها أن تسفر عن وجهها(1).و لو أسدلت قناعها علی رأسها إلی طرف أنفها جاز.

و تظلیل المحرم علیه سائرا(2).و لو اضطر لم یحرم.

قوله:«و یجوز ذلک للمرأة لکن علیها أن تسفر عن وجهها.

إلخ».

لا فرق فی وجهها بین جمیعه و بعضه،کرأس الرجل.و فی جواز وضع الیدین علیه ما مرّ فی الرأس.و فی جواز نومها علی وجهها نظر،من عدم تسمیته سترا عرفا کالرأس،و من استثناء الرأس لضرورة النوم الطبیعی،بخلاف الوجه.و قد اجتمع فی المرأة فعلان واجبان متنافیان فی الحدود،و هما الوجه فإنّه یجب کشفه،و الرأس فإنّه یجب ستره،و لا مفصل محسوس بینهما،و مقدّمة الواجب متعارضة فیهما،و الظاهر أنّ حقّ الرأس مقدّم،لأنّ الستر أحوط من الکشف،و لأنّ حقّ الصلاة أسبق.

إذا تقرّر هذا فیجوز لها أن تسدل ثوبا علی وجهها،فوق رأسها إلی طرف أنفها.و هو موضع وفاق.و رواه حریز فی الصحیح عن الصادق علیه السلام (1).و لا فرق بین أن تفعل ذلک لحاجة من حرّ أو برد أو ستر عن غیر محرم و غیرها.و هل تجب علیها مجافاته عن وجهها بخشبة و شبهها؟قیل:نعم،لتحریم الستر،و اندفاع الضرورة بذلک،فتصیر حینئذ کتظلیل المحرم نازلا.و النص مطلق.و إطلاق الإذن فیه الذی لا یکاد یسلم من إصابة البشرة،مع وجوب البیان فی وقت الحاجة،یؤذن بعدم وجوبه.ثمَّ علی تقدیر وجوب مجافاته عن البشرة لا وجه لاختصاصه بالوصول إلی الأنف،لعدم تحقق الستر بذلک.و الخنثی المشکل تتخیّر إحدی الوظیفتین، فتغطی الرأس أو الوجه.و لو جمعت بینهما کفّرت.

قوله:«و تظلیل المحرم علیه سائرا».

یتحقق التظلیل بکون ما یوجب الظلّ فوق رأسه کالمحمل،فلا یقدح فیه

ص:264


1- 1) الفقیه 2:219 ح 1007،الوسائل 9:130 ب«48»من أبواب تروک الإحرام ح 6،و لکن الوارد فیها«الی الذقن».نعم فی ح 2 من نفس الباب تحدیده الی طرف الأنف،و فی بعضها غیر ذلک.

و لو زامل علیلا أو امرأة اختص العلیل و المرأة بجواز التظلیل(1).

و إخراج الدم إلاّ عند الضرورة،و قیل:یکره.و کذا قیل فی حکّ الجسد(2) المفضی إلی إدمائه،و کذا فی السواک.و الکراهیة أظهر.

المشی فی ظلّ المحمل و نحوه،عند میل الشمس إلی أحد جانبیه،و إن کان قد یطلق علیه التظلیل لغة.و إنما یحرم حالة الرکوب،فلو مشی تحت الظلّ،کما لو مرّ تحت الحمل و المحمل جاز.و أراد بالمحرم الذکر،فلا یحرم علی المرأة.

و یدخل فی العبارة الصبیّ،و لا بدّ من إخراجه،فإنّه هنا کالمرأة،رواه حریز عن الصادق علیه السلام،قال:«لا بأس بالقبّة علی النساء و الصبیان و هم محرمون» (1)و لا یقال:إنّه خارج من حیث إنّ الکلام عن المحرّمات،و هی لا تتحقق فی حقّه،لعدم التکلیف،لأنّ ذلک یوجب خروجه من جمیع ما تقدّم،و لیس کذلک،فانّ هذه التروک معتبرة فی حقّه أیضا تمرینا،و إنّما خرج هنا بالنّص الخاص.

و إنّما یحرم الظّلال مع الاختیار،فلو اضطر إلیه لمرض و نحوه جاز،و وجب الفداء.

و تتحقق الضرورة بحصول مشقّة فی ترکه لا تتحمّل عادة.

قوله:«و لو زامل علیلا أو امرأة اختص العلیل و المرأة بجواز التظلیل».

زاملة أی عادلة علی البعیر.و کان اللازم إلحاق علامة التأنیث للعامل،لأنّ المؤنث حقیقی غیر منفصل عنه.و کأنّه استسهل الخطب لمشارکة العلیل له فیه.

و اختصاص العلیل و المرأة بالظلّ دون الصحیح هو المشهور،و فی بعض الأخبار (2)یجوز تشریک العلیل.و لو زامل صبیا فکالمرأة.

قوله:«و إخراج الدم الاّ عند الضرورة و قیل:یکره،و کذا قیل فی حک الجسد.إلخ».

الأصحّ تحریم إخراج الدم مطلقا،و إن کان بحکّ الجسد و السواک.و هل

ص:265


1- 1) الکافی 4:351 ح 10،التهذیب 5:312 ح 1071،الوسائل 9:148 ب«65»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
2- 2) التهذیب 5:311 ح 1069،الاستبصار 2:185 ح 617،الوسائل 9:153 ب«68»من أبواب تروک الإحرام ح 2.

و قصّ الأظفار(1).

و قطع الشجر و الحشیش،إلاّ أن ینبت فی ملکه(2).و یجوز قلع شجر تجب به کفّارة؟نقل فی الدروس عن بعض الأصحاب وجوب شاة (1)،و مستنده غیر واضح.و أصالة البراءة یقتضی عدم الوجوب.و لا إشکال فی جوازه عند الضرورة کبطّ الجرح،و شقّ الدمل،و الحجامة عند الحاجة إلیها،و لا فدیة إجماعا،نقله فی التذکرة (2).

قوله:«و قصّ الأظفار».

قصّ الأظفار قطعها بالمقصّ-بکسر المیم و فتح القاف-و هو المقراض.

و الحکم هنا لیس مقصورا علی قطعها به،بل بمطلق الإزالة حتی الکسر.و لا فرق فی ذلک بین الجزء و الکل کالشعر،فلو أزال بعض الظفر تعلّق به ما یتعلّق بجمیعه.

و لو انکسر ظفره فهل یجوز له إزالته؟قال بعض الأصحاب:لا،فإن فعل أطعم مسکینا (3).و فی التذکرة (4)ادّعی الإجماع علی جواز إزالته،و توقّف فی الفدیة، من أصالة البراءة،و مشابهته للصید الصائل،و من الروایة الصحیحة عن الصادق علیه السلام،حین سأله معاویة بن عمّار عن المحرم تطول أظفاره الی أن ینکسر بعضها فیؤذیه«فلیقصّها و لیطعم مکان کلّ ظفر مدّا من طعام» (5).و العمل بالروایة متعیّن،و هی رافعة لأصالة البراءة،و القیاس علی الصید.هذا کلّه إذا أزال المنکسر خاصّة،فلو أضاف إلیه شیئا من الباقی تبعا أو استقلالا ضمن.

قوله:«و قطع الشجر و الحشیش،إلاّ أن ینبت فی ملکه.إلخ».

إنّما یحرم قطع الأخضر منها دون الیابس،و إن کان متصلا بالأخضر.

ص:266


1- 1) الدروس:110.
2- 2) التذکرة 1:339.
3- 3) نسبه العلامة فی المختلف:285 الی ابن أبی عقیل،و کذا الشهید فی الدروس:108.
4- 4) التذکرة 1:339.
5- 5) الکافی 4:360 ح 3،الفقیه 2:228 ح 1077،الوسائل 9:293 ب«12»من أبواب بقیة الکفارات ح 4.و فیها«مکان کل ظفر قبضة من طعام».

الفواکه و الإذخر،و النخل،و عودی المحالة علی روایة.

و تغسیل المحرم-لو مات-بالکافور(1).

و لبس السلاح لغیر الضرورة.و قیل:یکره،و هو الأشبه(2).

و المکروهات عشرة

و المکروهات عشرة:

الإحرام فی الثیاب المصبوغة بالسواد،و العصفر و شبهه،و یتأکّد فی السواد،و النوم علیها،و فی الثیاب الوسخة(3) و إن کانت طاهرة، و الإذخر-بکسر الهمزة و الخاء المعجمة-نبت معروف.و المحالة-بفتح المیم،نصّ علیه الجوهری (1)،و قیل:بکسرها-البکرة العظیمة،و عوداها اللّذان یجعل علیهما لیستقی بها.و الروایة المذکورة رواها الشیخ بإسناده إلی زرارة عن الباقر علیه السلام،أنّه قال:«رخّص رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله فی قطع عودی المحالة-و هی البکرة التی یستقی بها-من شجر الحرم» (2).

و یجوز للمحرم أن یترک إبله لیرعی الحشیش،و إن حرم علیه قطعه.

قوله:«و تغسیل المحرم-لو مات-بالکافور».

أی لا یجوز ذلک،لأنّ الکافور طیب.و کذا لا یجوز تحنیطه به،بل یغسل مرّة بالسدر،و مرّتین بالقراح،إحداهما فی موضع ماء الکافور.و هل یجب بمسّه حینئذ غسل؟یحتمله،لنقصه کما لو فقد الکافور.و الأقوی العدم،لأنّ هذا غسل اختیاری تامّ بالنسبة إلی المحرم.

قوله:«و لبس السلاح لغیر الضرورة،و قیل:یکره،و هو الأشبه».

المشهور تحریم لبسه،و القول بالکراهة نادر،لکن دلیل التحریم غیر واضح.

قوله:«و فی الثیاب الوسخة».

إذا کان الوسخ ابتداء،أمّا لو عرض فی أثناء الإحرام فیها لم یغسل ما دامت طاهرة.

ص:267


1- 1) الصحاح 5:1817.
2- 2) التهذیب 5:381 ح 1330،الوسائل 9:174 ب«87»من أبواب تروک الإحرام ح 5.

و لبس الثیاب المعلمة(1).و استعمال الحنّاء للزینة.و کذا للمرأة و لو قبل الإحرام إذا قارنته(2).و النقاب للمرأة علی تردّد(3)، قوله:«و لبس الثیاب المعلمة».

الثوب المعلم:المشتمل علی علم،و هو لون یخالف لونه لیعرف به.یقال أعلم القصّار الثوب فهو معلم بالبناء للفاعل،و الثوب معلم بسکون العین و فتح اللام.و لا فرق فی ذلک بین کونه معمولا (1)بعد عمله (2)و قبله کالثوب المحوک من لونین.

قوله:«و استعمال الحناء للزینة.و کذا للمرأة و لو قبل الإحرام إذا قارنته».

کراهة الحناء للزینة هو المشهور بین الأصحاب.و صحیحة عبد اللّه بن سنان تدلّ علیه (3).و ذهب جماعة (4)إلی التحریم،لأنّه زینة،و حملوا الروایة علی غیر الزینة،و هو اولی.و لو اتّخذه للسنة فلا تحریم و لا کراهة،و الفارق القصد.

و لا فرق فی ذلک کلّه بین الرجل و المرأة،و لا بین الواقع بعد نیّة الإحرام و بین السابق علیه إذا کان یبقی بعده،و هو الذی عبّر عنه المصنف بالمقارنة،و المراد أنه یبقی معه آنا.و أنّث ضمیر قارنته باعتبار إعادته إلی الزینة التی هی علّة الحناء،و لو ذکّره کان أولی.

قوله:«و النقاب للمرأة علی تردّد».

منشؤه أصالة الجواز،و منافاته لکشف الوجه.و الأقوی التحریم.

ص:268


1- 1) کذا فی جمیع النسخ و لعل الصحیح«معلما».
2- 2) کذا فی«ج»و فی سائر النسخ«علمه».
3- 3) الکافی 4:356 ح 18،الفقیه 2:224 ح 1052،التهذیب 5:300 ح 1019،الوسائل 9: 100 ب«23»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
4- 4) منهم العلامة فی المختلف:269.

و دخول الحمام،و تدلیک الجسد فیه(1) و تلبیة من ینادیه(2)،و استعمال الریاحین(3).

خاتمة

خاتمة کلّ من دخل مکّة وجب أن یکون محرما(4)، قوله:«و تدلیک الجسد فیه».

و کذا فی غیره و لو فی الطهارة.

قوله:«و تلبیة من ینادیه».

بأن یقول له لبّیک،لأنّه فی مقام التلبیة للّه،فلا یشرک غیره فیها.قال الصادق علیه السلام:«لیس للمحرم أن یلبّی من دعاه حتی ینقضی إحرامه،قلت:و کیف یقول؟قال:یقول:یا سعد» (1).

قوله:«و استعمال الریاحین».

القول بتحریمها أقوی،عدا الشّیخ و الخزامی و الإذخر و القیصوم (2)،جمعا بین صحیحی حریز (3)و معاویة بن عمار (4).و المصنف(رحمه اللّه)و جماعة[1]جمعوا بینهما بحمل النهی فی الأولی علی الکراهة،و هذا لا یتم إلاّ مع التنافی،و هو منفی.

قوله:«کلّ من دخل مکّة وجب أن یکون محرما».

استثنی من ذلک العبد،فإنّ إحرامه موقوف علی إذن سیّده.ثمَّ علی تقدیر

ص:269


1- 1) الکافی 4:366 ح 4،التهذیب 5:386 ح 1348،الوسائل 9:178 ب«91»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
2- 2) مر شرح جمیع ذلک فی ص 253.
3- 3) التهذیب 5:297 ح 1007،الاستبصار 2:178 ح 591،الوسائل 9:95 ب«18»من أبواب تروک الإحرام ح 11.
4- 4) الکافی 4:355 ح 14،الفقیه 2:225 ح 1057،التهذیب 5:305 ح 1041،الوسائل 9: 101 ب«25»من أبواب تروک الإحرام ح 1.

إلاّ أن یکون دخوله بعد إحرامه قبل مضیّ شهر(1)،أو یتکرر کالحطّاب و الحشاش،و قیل:من دخلها لقتال جاز أن یدخل محلاّ(2)،کما دخل النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عام الفتح و علیه المغفر.

و إحرام المرأة کإحرام الرجل إلاّ فیما استثنیناه(3).و لو حضرت المیقات جاز لها أن تحرم و لو کانت حائضا،لکن لا تصلّی صلاة الإحرام.و لو ترکت الإحرام ظنّا أنّه لا یجوز،رجعت إلی المیقات و أنشأت الإحرام منه.

و لو منعها مانع أحرمت من موضعها.و لو دخلت مکّة خرجت إلی أدنی الحل.و لو منعها مانع أحرمت من مکّة.

القول فی الوقوف بعرفات
اشارة

القول فی الوقوف بعرفات(4) و النظر فی مقدمته،و کیفیته،و لو احقه.

وجوب الإحرام لو ترکه أثم،و لا یجب قضاؤه.

قوله:«الاّ أن یکون دخوله بعد إحرامه قبل مضی شهر».

المراد بالشهر الهلالی،کما هو المتعارف عند إطلاقه.و لو وقع الإحرام فی أثناء الشهر اعتبر بالعدد.و هل المعتبر کون الشهر من حین الإهلال أم من حین الإحلال؟ إشکال،و منشؤه إطلاق النصوص (1)،و احتمالها الأمرین معا،و اعتبار الثانی أقوی.

قوله:«و قیل:من دخلها لقتال جاز أن یدخل محلاّ».

هذا القول هو المشهور،و أکثر الأصحاب لم یذکروا هنا خلافا.

قوله:«و إحرام المرأة کإحرام الرجل إلاّ فیما استثنیناه».

استثنی من ذلک جواز لبس المخیط،و الحریر علی أحد القولین،و ستر الرأس و القدم،و التظلیل،و وجوب کشف الوجه،و سقوط استحباب رفع الصوت بالتلبیة.

قوله:«الوقوف بعرفات».

الواجب فی عرفات هو الکون بها کما سیأتی.و إنّما عبّر بالوقوف-کغیره-تبعا

ص:270


1- 1) الوسائل 9:69 ب«51»من أبواب الإحرام.
أمّا المقدّمة

أمّا المقدّمة:

فیستحب للمتمتع،أن یخرج الی عرفات یوم الترویة(1) بعد أن یصلّی الظهرین،إلاّ المضطر کالشیخ الهمّ و من یخشی الزحام،و أن یمضی إلی منی.

للقرآن العزیز[1]،و إطلاقا لأشرف أفراد الکون و أفضلها هناک،و هو الوقوف.

قوله:«فیستحب للمتمتع ان یخرج الی عرفات یوم الترویة».

خصّ المتمتع بالذکر،لأنّ استحباب إحرامه یوم الترویة موضع وفاق من المسلمین،و أمّا القارن و المفرد فلیس فیه تصریح من الأکثر.و قد ذکر بعض الأصحاب أنّه کذلک.و هو ظاهر إطلاق بعضهم.و فی التذکرة (1)نقل الحکم فی المتمتّع عن الجمیع،ثمَّ نقل خلاف العامّة فی وقت إحرام الباقی هل هو کذلک أم فی أوّل ذی الحجة؟و صحیحة معاویة بن عمّار (2)مشعرة بأنّ ذلک للمتمتّع،کما ذکره هنا.

و یوم الترویة هو ثامن ذی الحجة.و کما یستحب الخروج فیه یستحب إیقاع الإحرام فیه کذلک.و لعل إطلاقه الخروج کنایة عنه.و ذهب بعض الأصحاب[4]إلی وجوب إیقاعه فیه.و کونه بعد الظهرین مخصوص بغیر الامام،أمّا هو فیستحب

ص:271


1- 2) التذکرة 1:270.
2- 3) الکافی 4:454 ح 1،التهذیب 5:167 ح 557،الوسائل 10:2 ب«1»من أبواب إحرام الحج.

و یبیت بها لیلته إلی طلوع الفجر من یوم عرفة(1).لکن لا یجوز وادی محسر إلاّ طلوع الشمس(2).و یکره الخروج قبل الفجر(3) إلاّ للضرورة،کالمریض و الخائف.و الإمام یستحب له الإقامة فیها إلی طلوع الشمس.و یستحب تقدیمه لیصلی الظهرین بمنی.و به یجمع بین ما أطلق من الأخبار (1)فی الجانبین.

و باعتبار إطلاقها ذهب المفید[1]و المرتضی (2)إلی صلاة الظهرین بمنی لمطلق الحاج، و آخرون إلی خروج الجمیع بعد الظهرین،و التفصیل طریق الجمع.و أمّا المضطر کالهمّ و المریض و المرأة و خائف الزحام فإنّه یجوز له الخروج من مکّة قبل الظهر بیوم أو یومین أو ثلاثة.

قوله:«و یبیت بها لیلته الی طلوع الفجر من یوم عرفة».

ای یستحب المبیت بها لیلة التاسع ناویا ذلک لأنّه عبادة.و ربّما توهم من قول العلاّمة فی التذکرة«انّه للاستراحة» (3)و فی القواعد«انّه للترفه» (4)عدم کونه علی حدّ المستحبات الدینیة،و هو فاسد،إذ لا منافاة بین الأمرین.و کون المبیت علی وجه الاستحباب هو المشهور.و قد ذهب بعض الأصحاب إلی وجوب الکون بمنی الی طلوع الشمس،و آخرون الی طلوع الفجر خاصّة.

قوله:«لکن لا یجوز وادی محسّر الاّ بعد طلوع الشمس».

استحبابا،فیکره قبله.و قیل:یحرم.و محسّر-بکسر السین المهملة-موضع من منی،ذکره الجوهری (5).

قوله:«و یکره الخروج قبل الفجر».

أی یکره الخروج من منی قبله.و قیل:یحرم.

ص:272


1- 1) راجع الوسائل 10:3 ب(2،3،4)من أبواب وجوب إحرام الحج.
2- 3) رسائل الشریف المرتضی 3:68.
3- 4) التذکرة 1:370.
4- 5) قواعد الأحکام 1:85.
5- 6) الصحاح 2:63 و فیه:«موضع بمنی».

الدعاء بالمرسوم عند الخروج،و أن یغتسل للوقوف(1).

و أمّا الکیفیة فیشتمل علی واجب و ندب

و أمّا الکیفیة فیشتمل علی واجب و ندب.

فالواجب النیّة،و الکون بها إلی الغروب

فالواجب النیّة(2)،و الکون بها إلی الغروب.فلو وقف بنمرة،أو عرنة،أو ثویّة،أو ذی المجاز،أو تحت الأراک،لم یجزه(3).

قوله:«و أن یغتسل للوقوف».

وقت الغسل بعد زوال الشمس،فعلی هذا تکون نیّة الوقوف قبله.

قوله:«فالواجب النیّة».

و یجب کونها بعد الزوال فی أوّل أوقات تحقّقه،لیقع الوقوف الواجب-و هو ما بین الزوال و الغروب-بأسره بعد النیة.و لو تأخّرت عن ذلک أثم و أجزأ.و یعتبر فیها قصد الفعل،و تعیین نوع الحج،و الوجه،و القربة،و الاستدامة الحکمیة.هذا هو المشهور.و فی اعتبار نیة الوجه هنا بحث.

قوله:«فلو وقف بنمرة،أو عرنة،أو ثویّة،أو ذی المجاز،أو تحت الأراک لم یجزه».

هذه الأماکن الخمسة حدود عرفة.و هی راجعة إلی أربعة،کما هو المعروف من الحدود،لأنّ نمرة بطن عرنة،کما ورد فی حدیث معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام (1).و لا یقدح فی ذلک کون کل واحدة منهما حدّا،فإنّ إحداهما ألصق من الأخری.و غیرهما و إن شارکهما باعتبار اتساعه فی إمکان جعله کذلک،لکن لیس لأجزائه أسماء خاصة،بخلاف عرنة.

ص:273


1- 1) الکافی 4:461 ح 3،التهذیب 5:179 ح 600،الوسائل 10:9 ب«9»من أبواب إحرام الحج ح 1.

و لو أفاض قبل الغروب جاهلا أو ناسیا فلا شیء علیه(1).و إن کان عامدا جبره ببدنه(2).

فإن لم یقدر صام ثمانیة عشر یوما(3).و لو عاد قبل الغروب لم یلزمه شیء.

و نمرة بفتح النون و کسر المیم و فتح الراء.و عرنة بضم العین المهملة و فتح الراء و النون.و ثویّة بفتح الثاء المثلثة و کسر الواو و تشدید الیاء المثنّاة من تحت المفتوحة.و الأراک بفتح الهمزة.

قوله:«و لو أفاض قبل الغروب جاهلا أو ناسیا فلا شیء علیه».

إذا لم یعلم بالحکم قبل الغروب،فلو علم وجب علیه العود مع الإمکان، فإنّ أخلّ به فهو عامد.

قوله:«و إن کان عامدا جبره ببدنة».

لا ریب فی وجوب البدنة بالإفاضة عمدا قبل الغروب إذا لم یعد،أمّا لو عاد إلی عرفة،فان کان بعد المغرب فلا أثر له،و إن کان قبله ففی وجوب البدنة،أو استقرار الوجوب إن کان قد حصل قبل ذلک نظر،من صدق الإفاضة المحرمة قبله، و وجوب البدنة فی روایة ضریس عن الباقر علیه السلام (1)معلّق علیها،فیحتاج رفعه إلی دلیل.و الأقوی عدم الوجوب هنا،لصدق الإقامة إلی الغروب،کما لو تجاوز المیقات ثمَّ رجع فأحرم منه،و لأنّه لو لم یقف أوّلا ثمَّ أتی قبل غروب الشمس و وقف حتی تغرب لم یجب علیه شیء فکذا هنا.و به جزم المصنف هنا و العلاّمة (2)و جماعة[1].

قوله:«فان لم یقدر صام ثمانیة عشر یوما».

یجوز فعلها سفرا و حضرا.و هل یجب فیها المتابعة؟قیل:نعم،و اختاره فی

ص:274


1- 1) الکافی 4:467-468 ح 4،التهذیب 5:186 ح 620،الوسائل 10:30 ب«23»من أبواب إحرام الحج ح 3.
2- 2) التحریر 1:102،القواعد 1:86.
و أمّا أحکامه فمسائل خمسة

و أمّا أحکامه فمسائل خمسة:

الأولی:الوقوف بعرفات رکن

الأولی:الوقوف بعرفات رکن(1)،من ترکه عامدا فلا حجّ له(2)،و من ترکه ناسیا تدارکه ما دام وقته باقیا.و لو فاته الوقوف بها اجتزأ بالوقوف بالمشعر.

الثانیة:وقت الاختیار لعرفة من زوال الشمس إلی الغروب

الثانیة:وقت الاختیار لعرفة من زوال الشمس إلی الغروب من ترکه عامدا فسد حجّه.و وقت الاضطرار إلی طلوع الفجر من یوم النحر(3).

الدروس (1).و عدم الوجوب متّجه،و إن کان الأوّل أولی.

قوله:«الوقوف بعرفات رکن».

الرکن منه مسمّی الوقوف.و من ثمَّ صحّ حج المفیض قبل الغروب عمدا، و من أخلّ به أوّل الوقت.و أما استیعاب الوقت-و هو ما بین الزوال و الغروب-به فهو موصوف بالوجوب لا غیر،فیأثم بترکه.و لا یختص الرکن بجزء معیّن منه،بل الأمر الکلی.و هذا معنی قولهم:انّ الواجب فیه الکلّ،و فی الإجزاء الکلّی.

قوله:«فمن ترکه عامدا فلا حجّ له».

هذا هو حکم ترک الرکن فی الحج،فمن ثمَّ أتی بالفاء (2).و یستثنی من ذلک الوقوفان،فإنّ الإخلال بهما معا مبطل و إن لم یکن عمدا.و الظاهر أنّ الجاهل فی ذلک کالعامد،بل هو فی الحقیقة عامد.

قوله:«و وقت الاضطرار إلی طلوع الفجر من یوم النحر».

الواجب من هذا الوقوف الأمر الکلّی،و هو مسمّی الکون بها فیه.و لا یجب الاستیعاب إجماعا،و لاستلزامه فوات وقت الوقوف بالمشعر اختیارا غالبا.و هذه اللیلة أیضا وقت اضطراری للوقوف بالمشعر،بل فیه شائبة من الوقوف الاختیاری،

ص:275


1- 1) الدروس:121.
2- 2) و حکی أیضا فی الجواهر 19:32 انه بالفاء فی بعض نسخ الشرائع.
الثالثة:من نسی الوقوف بعرفة رجع فوقف بها

الثالثة:من نسی الوقوف بعرفة رجع فوقف بها،و لو إلی طلوع الفجر من یوم النحر،إذا عرف أنّه یدرک المشعر قبل طلوع الشمس(1)،فلو غلب علی ظنه الفوات اقتصر علی إدراک المشعر قبل طلوع الشمس،و قد تمَّ حجّه.

و کذا لو نسی الوقوف بعرفات و لم یذکر الاّ بعد الوقوف بالمشعر قبل طلوع الشمس(2).

الرابعة:إذا وقف بعرفات قبل الغروب

الرابعة:إذا وقف بعرفات قبل الغروب،و لم یتفق له ادراک المشعر الی قبل الزوال،صحّ حجّه(3).

لجواز الإفاضة قبل الفجر للمرأة و الراعی و نحوهما.

قوله:«إذا عرف أنّه یدرک المشعر قبل طلوع الشمس».

المراد بالمعرفة هنا الظنّ الغالب المستند إلی قرائن الأحوال،کما یدل علیه قوله «و لو غلب علی ظنه الفوات اقتصر علی إدراک المشعر»و لو تردّد فی إدراک المشعر احتمل تقدیم الوجوب الحاضر فیرجع الی عرفة،و تقدیم المشعر لأنّه اختیاری،و فی ترکه تعرّض لفوات الاختیاریّین الموجب هنا لفوات الحج.و لعلّه أقوی.

قوله:«و کذا لو نسی الوقوف بعرفات و لم یذکر إلاّ بعد الوقوف بالمشعر قبل طلوع الشمس».

المشبّه به فی السابق،المشار إلیه ب«ذا»هو تمام الحجّ،أی و کذا یتمّ الحج لو نسی الوقوف بعرفات،و أدرک اختیاری المشعر.و إنّما فرض فوات عرفات فی النسیان،لأنّه لو فات عمدا و لو بالتقصیر بطل الحج.و قیّد إدراک المشعر بقبلیة طلوع الشمس،لیتحقّق إدراک اختیاریّة.أمّا لو أدرک الاضطراری خاصة،فالمشهور فیه عدم الإجزاء.و سیأتی الکلام فیه.

قوله:«إذا وقف بعرفات قبل الغروب و لم یتّفق له ادراک المشعر إلی قبل الزوال صحّ حجّه».

لا إشکال فی الصحة حینئذ لإدراک اختیاری عرفة،بل لو فرض عدم إدراکه

ص:276

الخامسة:إذا لم یتفق له الوقوف بعرفات نهارا فوقف لیلا

الخامسة:إذا لم یتفق له الوقوف بعرفات نهارا فوقف لیلا(1)،ثمَّ لم یدرک المشعر حتی تطلع الشمس فقد فاته الحج.و قیل:یدرکه و لو قبل الزوال،و هو حسن.

المشعر أصلا صحّ أیضا،فإنّ اختیاریّ أحدهما کاف.

قوله:«إذا لم یتفق له الوقوف بعرفات نهارا فوقف لیلا.إلخ».

هذا حکم من أدرک الوقوفین اضطرارا.و أصحّ القولین فیه الصحة.و قد رواه بخصوصه الحسن العطّار عن الصادق علیه السلام،قال:«إذا أدرک الحج فی عرفات قبل طلوع الفجر،فأقبل من عرفات،و لم یدرک الناس بجمع،و وجدهم قد أفاضوا،فلیقف قلیلا بالمشعر،لیلحق الناس بمنی،و لا شیء علیه» (1)،و یدلّ علیه أیضا صحیحة عبد اللّه بن مسکان عن الکاظم علیه السلام:«إذا أدرک مزدلفة فوقف بها قبل أن تزول الشمس فقد أدرک الحج»[1].و مثله حسنة جمیل عن الصادق علیه السلام (2).و هما-کما تری-دالاّن علی الاجتزاء باضطراری المشعر وحده فی صحّة الحج،و هو خیرة ابن الجنید (3)من المتقدمین،و الشهید (4)من المتأخرین،و هو قویّ.

و لا عبرة بادّعاء صاحب التنقیح (5)الإجماع علی خلافه مع تحقّق الخلاف و الدلیل

ص:277


1- 1) التهذیب 5:292 ح 990،الاستبصار 2:305 ح 1088،الوسائل 10:62 ب«24»من أبواب الوقوف بالمشعر.
2- 3) التهذیب 5:291 ح 988،الاستبصار 2:304 ح 1087،الوسائل 10:59 ب«23»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 9.
3- 4) حکاه عنه العلامة فی المختلف:301.
4- 5) الدروس:123.
5- 6) التنقیح الرائع 1:480.
و المندوبات

و المندوبات الوقوف فی میسرة الجبل فی السفح(1)،و الدعاء المتلقّی عن أهل البیت علیهم السلام،أو غیره من الأدعیة، المتین.و إذا اجتزأنا باضطراری المشعر بعد طلوع الشمس نجتز به لیلا بطریق أولی،لأنّه مشوب بالاختیاری.و قد تأوّل العلاّمة (1)و جماعة[1]الخبرین بحملهما علی من أدرک اضطراری العرفة أیضا،مضافا إلی اضطراری المشعر،جمعا بینهما و بین خبر العطار،مع أنّه لا منافاة بینهما حتی یجب التأویل.

و اعلم أنّه قد استفید من تضاعیف هذه المسائل أنّ أقسام الوقوفین بالنسبة إلی الاختیاری و الاضطراری ثمانیة:أربعة مفردة،و هی کل واحد من الاختیاریین و الاضطراریین،و أربعة مرکّبة و هی الاختیاریان،و الاضطراریان،و اختیاری عرفة مع اضطراری المشعر،و بالعکس.و الصور کلّها مجزئة،إلاّ اضطراری عرفة وحده.

و فی الاضطراریین،و اضطراری المشعر وحده ما مرّ من الخلاف،و الباقیة مجزیة بغیر خلاف.

قوله:«الوقوف فی میسرة الجبل فی السفح».

المراد میسرته بالإضافة إلی القادم إلیه من مکّة،لأنّ هذا الحکم متعلّق بالمکلّف فی تلک الحالة.و لا خلاف ذلک غیر الظاهر (2).و سفح الجبل أسفله،حیث ینسفح فیه الماء و هو مضجعه،قاله الجوهری (3).

ص:278


1- 1) المختلف:301.
2- 3) فی«ن»غیر ظاهر.
3- 4) الصحاح 1:375.

و أن یدعو لنفسه و لوالدیه و للمؤمنین(1)،و أن یضرب خباءه بنمرة(2)، قوله:«و أن یدعو لنفسه و لوالدیه و للمؤمنین».

فإنّه یوم دعاء و مسألة،و محلّ إجابة.و انّما یجمع فیه بین الصلاتین لیتفرّغ للدعاء،روی علی بن إبراهیم،عن أبیه،قال:رأیت عبد اللّه بن جندب بالموقف، فلم أر موقفا کان أحسن من موقفه،ما زال مادّا یدیه إلی السماء،و دموعه تسیل علی خدّیه حتّی تبلغ الأرض،فلما انصرف الناس قلت:یا أبا محمّد،ما رأیت موقفا قطّ أحسن من موقفک.قال:«و اللّه ما دعوت إلاّ لإخوانی، و ذلک أنّ أبا الحسن موسی بن جعفر علیهما السلام أخبرنی أنّه من دعا لأخیه بظهر الغیب نودی من العرش و لک مائة ألف ضعف مثله،فکرهت أن أدع مائة ألف ضعف مضمونة لواحد لا أدری یستجاب أم لا» (1).و مثله روی عن جماعة من أصحاب الأئمة علیهم السلام (2).

قوله:«و أن یضرب خباءه بنمرة».

الخباء-بکسر أوّله و المدّ-الخیمة و نحوها.و قد تقدّم (3)أنّ نمرة من حدود عرفة،خارجة عنها،فیضربه بها قبل الزوال،ثمَّ ینتقل عنده (4)إلی عرفة تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (5).و فی الدروس لا یدخل عرفات إلی الزوال (6)،و فی الروایة إشارة إلیه،قال الصادق علیه السلام:«لا ینبغی الوقوف تحت الإدراک،و أما النزول تحته حتّی تزول الشمس و ینهض إلی الموقف فلا بأس» (7).و یشکل بفوات

ص:279


1- 1) الکافی 2:508 ح 6 و ج 4:465 ح 7،التهذیب 5:184 ح 615،أمالی الصدوق 2:369،الوسائل 10:20 ب«17»من أبواب إحرام الحج و الوقوف بعرفة ح 1.
2- 2) راجع الوسائل 10:20 ب«17»من أبواب إحرام الحج.
3- 3) فی ص:273.
4- 4) فی«ن»عنه.
5- 5) الکافی 4:245 ح 4،التهذیب 5:454 ح 1588،الوسائل 8:150 ب«2»من أبواب أقسام الحج ح 4.
6- 6) الدروس:120.
7- 7) التهذیب 5:181 ح 605،الوسائل 10:12 ب«10»من أبواب إحرام الحج و الوقوف بعرفة ح 7.

و أن یقف علی السهل(1)،و أن یجمع رحله(2)،و یسدّ الخلل به و بنفسه(3)، جزء من الوقوف الواجب عند الزوال.و الذی ینبغی أن لا تزول الشمس علیه إلاّ بها.

قوله:«و أن یقف علی السهل».

لعلّ المراد بالسهل هنا ما یقابل الجبل،فیکون هو الوقوف فی السفح،إلاّ أنه تکرار.و یمکن أن یرید به ما یقابل الأرض الحزنة،و هذا المعنی و إن کان لا دلیل علیه،و لم یذکره أیضا جماعة،لکن لاستحبابه وجه،إذ یستحب الاجتماع فی الموقف،و التضامّ،و جمع الرحل و الراحلة کما سیأتی.و غیر السهل لا یؤدّی ذلک إلاّ بتکلف و ضرر ینافی المقصود.

قوله:«و أن یجمع رحله».

أی یضمّ أمتعته بعضها إلی بعض،لیأمن علیها الذّهاب،و یتوجّه بقبلة إلی الدعاء.

قوله:«و یسدّ الخلل به و بنفسه».

أی برحله،و المراد-علی ما یقتضیه ظاهر الخبر-أن لا یدع بینه و بین أصحابه فرجة و لا بین متاعه،لتستتر الأرض الّتی یقفون فیها.قال الصادق علیه السلام:

«إذا رأیت خللا فقدّم (1)و سدّه بنفسک و راحلتک،فإنّ اللّه یحبّ أن تسدّ تلک الخلال» (2)،و استدلّ فی التذکرة (3)و المنتهی (4)علیه بقوله تعالی کَأَنَّهُمْ بُنْیانٌ مَرْصُوصٌ (5)،فوصفهم بالاجتماع.فعلی هذا متعلق الجار هو قوله«یسدّ».و ربّما علّق بمحذوف صفة للخلل،أی یسدّ الخلل الکائن بنفسه و برحله،بأن یأکل ان

ص:280


1- 1) کذا فی النسخ إلا فی«و»ففیه«تقدّم».و لم ترد هذه الکلمة فی الکافی و فی الفقیه و التهذیب«فتقدّم».
2- 2) الکافی 4:463 ح 4،الفقیه 2:281 ح 1377،التهذیب 5:180 ح 604،الوسائل 10:15ب«13»من أبواب إحرام الحج ح 2.
3- 3) التذکرة 1:372.
4- 4) المنتهی 2:722.
5- 5) الصف:4.

و أن یدعو قائما(1).

و یکره الوقوف فی أعلی الجبل،و راکبا و قاعدا(2).

القول فی الوقوف بالمشعر
اشارة

القول فی الوقوف بالمشعر و النظر فی مقدمته،و کیفیّته.

أمّا المقدّمة

أمّا المقدّمة،فیستحب الاقتصاد فی سیره(3) إلی المشعر،و أن یقول إذا بلغ الکثیب الأحمر(4) عن یمین الطریق:«اللّهم ارحم موقفی،و زد فی کان جائعا،و یشرب ان کان عطشانا،و هکذا یصنع ببعیره،و یزیل الشواغل المانعة عن الإقبال علی اللّه تعالی.و هو حسن فی نفسه،إلاّ أنّ ظاهر النقل فی سدّ الخلل یدفعه.

قوله:«و أن یدعو قائما».

أی قائما علی الأرض فهو أفضل أفراد الکون،و باعتباره أطلق الوقوف.

و ینبغی أن یکون ذلک حیث لا ینافی الخشوع لشدّة التّعب و نحوه،و إلاّ سقطت وظیفة القیام حینئذ.

قوله:«و یکره الوقوف فی أعلی الجبل،و راکبا و قاعدا».

هذا هو المشهور.و قیل:یحرم کلّ ذلک مع عدم الضرورة کالزّحام،و إلاّ فلا حرج.و یستحب مع الوقوف فی أسفل الجبل الدنوّ منه ما أمکن.

قوله:«فیستحب الاقتصاد فی سیره».

هو افتعال من القصد،و هو التوسط فی الشیء (1)و الاعتدال فیه.و المراد السّیر متوسّطا بین السرعة و البطء،و هو المعبّر عنه بالسکینة.

قوله:«و أن یقول إذا بلغ الکثیب الأحمر».

الکثیب فعیل بمعنی مفعول،تقول کثبت الشیء جمعته،و انکثب الرمل أی

ص:281


1- 1) کذا فی«ج»و فی سائر النسخ«فی السیر»و الظاهر انه خطأ.

عملی،و سلّم لی دینی،و تقبّل مناسکی»،و أن یؤخّر المغرب و العشاء إلی المزدلفة(1)،و لو صار الی ربع اللیل(2).و لو منعه مانع صلی فی الطریق،و أن یجمع بین المغرب و العشاء(3) بأذان واحد و إقامتین من غیر نوافل بینهما، اجتمع،فهو کثیب أی مکثوب و مجتمع فی مکان واحد،و الجمع کثبان،و هی تلال الرّمل.و الکثیب الأحمر علی یمین الطریق للمفیض من عرفة إلی المشعر.

قوله:«و ان یؤخّر المغرب و العشاء إلی المزدلفة».

المزدلفة-بضمّ المیم و سکون الزاء المعجمة و فتح الدال و کسر اللام-اسم فاعل من الازدلاف،و هو التقدّم،تقول:تزلّف القوم و ازدلفوا،أی تقدّموا.روی الصدوق فی العلل بإسناده إلی معاویة بن عمّار عن أبی عبد اللّه علیه السلام،قال:

«انّما سمیت مزدلفة لأنّهم ازدلفوا إلیها من عرفات» (1)،و عنه علیه السلام«إنّ جبرئیل (علیه السلام)انتهی إلی الموقف،و أقام به حتی غربت الشمس،ثمَّ أفاض به، فقال:یا إبراهیم ازدلف إلی المشعر الحرام فسمّیت مزدلفة» (2)،و یسمّی أیضا جمعا بفتح الجیم و سکون المیم،لأنّ آدم علیه السلام جمع فیها بین الصلاتین المغرب و العشاء،روی ذلک أیضا عنه علیه السلام (3).

قوله:«و لو صار إلی ربع اللیل».

بل و لو صار إلی ثلثه،روی ذلک محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام (4).و ینبغی أن یصلّی قبل حطّ الرّحال،تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (5).

قوله:«و أن یجمع بین المغرب و العشاء.إلخ».

و الأذان الثانی هنا بدعة علی أجود القولین،سواء جمع بین الصلاتین أم فرّق.

ص:282


1- 1) علل الشرائع:436 ب«175»ح 2،الوسائل 10:38 ب«4»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 5.
2- 2) علل الشرائع:436 ب«175»ح 1،الوسائل 10:38 ب«4»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 4.
3- 3) علل الشرائع:437 ب«176»ح 1،الوسائل 10:41 ب«6»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 7.
4- 4) التهذیب 5:188 ح 625،الاستبصار 2:254 ح 895،الوسائل 10:39 ب«5»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 1.
5- 5) راجع جامع الأصول لابن الأثیر 4:78 ح 1545.

و یؤخر نوافل المغرب إلی ما بعد العشاء.

و أمّا الکیفیّة

و أمّا الکیفیّة

فالواجب

فالواجب النّیة(1)،و الوقوف بالمشعر(2)،و حدّه ما بین المأزمین(3) إلی الحیاض إلی وادی محسر،و لا یقف بغیر المشعر.

و یجوز مع الزحام الارتفاع إلی الجبل(4).

و أمّا نوافل المغرب فالأفضل تأخیرها عن العشاء کما ذکر،لکن لو قدّمها علیها،إمّا مع تفریق الصلاتین أم لا جاز،و ان کان أدون فضلا (1).ثمَّ علی تقدیر تأخیرها یصلّیها أداء مع بقاء وقتها و قضاء لا معه.لکنّ الأغلب عدم الوصول إلی المشعر إلا بعد العشاء،فلا یتحقّق الأداء حینئذ علی المختار من أنّ وقت نافلة المغرب یمتدّ إلی ذهاب الحمرة.

قوله:«فالواجب النّیة».

و یجب اشتمالها علی نیّة الوجه،و التقرب،و کون الوقوف لحجّ الإسلام أو غیره، و نوع الحج،کما مرّ فی الوقوف بعرفة.

قوله:«و الوقوف بالمشعر».

هذا کالمستغنی عنه،فإنه فی قوة یجب فی الوقوف بالمشعر الوقوف بالمشعر.و هو لغو.و الموجب لذکره کذلک التنبیه علی حدود المشعر.

قوله:«و حدّه ما بین المأزمین».

المأزم-بالهمزة الساکنة،ثمَّ کسر الزاء المعجمة-کلّ طریق ضیق بین جبلین.

و منه سمّی الموضع الذی بین جمع و عرفة مأزمین قاله الجوهری (2).

قوله:«و یجوز مع الزحام الارتفاع إلی الجبل».

ظاهره أنّ الصعود مع عدم الضرورة محرّم.و بذلک عبّر جماعة[1].و الأولی

ص:283


1- 1) فی هامش«ن»و ان کان التفریق.و الصحیح ما أثبتناه من سائر النسخ.
2- 2) الصحاح 5:1861.

و لو نوی الوقوف ثمَّ نام أو جنّ أو أغمی علیه صحّ وقوفه،و قیل:

لا،و الأوّل أشبه(1).و أن یکون الوقوف بعد طلوع الفجر(2)، الجواز اختیارا.و هو اختیار الشهید (1)و جماعة[1].و یمکن حمل الجواز فی العبارة علی عدم الکراهة،أی أنّ الصعود مع الضرورة غیر مکروه و لا معها یکره.و قیل:یحرم.

قال فی الدروس:«و الظاهر أنّ ما أقبل من الجبال من المشعر دون ما أدبر» (2).

قوله:«و لو نوی الوقوف ثمَّ نام أو جنّ أو أغمی علیه صحّ وقوفه، و قیل:لا،و الأوّل أشبه».

الصحّة أقوی،فإنّ الرکن من الوقوف مسمّاه،و هو یحصل بآن یسیر بعد النیّة.

و استیعاب الوقت لا دخل له فی الرکنیة،فیتمّ بدونه.

قوله:«و أن یکون الوقوف بعد طلوع الفجر».

أی الوقوف الواجب،فیجب کون النیة عند تحقق الطلوع.و ظاهر العبارة أنّ الوقوف لیلا غیر واجب.و به صرّح فی التذکرة (3).

و الأقوی وجوب المبیت لیلا،و النّیة له عند الوصول.و المراد به الکون بالمشعر لیلا.ثمَّ إن لم نقل بوجوبه فلا إشکال فی وجوب النّیة للکون عند الفجر،و إن أوجبنا المبیت فقدّم النیة عنده ففی وجوب تجدیدها عند الفجر نظر،و یظهر من الدروس عدم الوجوب (4).

و ینبغی أن یکون موضع النزاع ما لو کانت النیة للکون به مطلقا،أمّا لو نواه لیلا أو نوی المبیت-کما هو الشائع فی کتب النیات المعدّة لذلک-بعد الاجتزاء بها

ص:284


1- 1) الدروس:122.
2- 3) الدروس:122.
3- 4) التذکرة 1:375.
4- 5) الدروس:122.

فلو أفاض قبله عامدا بعد أن کان به لیلا(1)-و لو قلیلا-لم یبطل حجّة إذا کان وقف بعرفات،و جبره بشاة.

و یجوز الإفاضة قبل الفجر للمرأة،و من یخاف علی نفسه من غیر جبران(2).

عن نیة الوقوف نهارا،لأنّ الکون لیلا و المبیت مطلقا لا یتضمّنان النهار،فلا بدّ له من نیّة أخری.و الظاهر أنّ نیّة الکون به عند الوصول کافیة عن النّیة نهارا،لأنه فعل واحد الی طلوع الشمس کالوقوف بعرفة.و لیس فی النصوص ما یدل علی خلاف ذلک.

قوله:«فلو أفاض قبله عامدا بعد أن کان به لیلا.إلخ».

هذا إذا کان قد نوی الوقوف لیلا،و إلاّ کان کتارک الوقوف بالمشعر.و إطلاق المصنف الاجتزاء بذلک مع جعله الوقوف الواجب بعد طلوع الفجر لا یخلو من تکلّف،بل یستفاد من إجزائه کذلک کونه واجبا،لأنّ المستحب لا یجزی عن الواجب.

و یستفاد من قوله:«إذا کان وقف بعرفات»أنّ الوقوف بالمشعر لیلا لیس اختیاریا محضا،و الاّ لأجزأ،و إن لم یقف بعرفة،إذا لم یکن عمدا.و علی ما اخترناه من إجزاء اضطراریّ المشعر وحده یجزی هنا بطریق أولی،لأنّ الوقوف اللیلی للمشعر فیه شائبة الاختیاری،للاکتفاء به للمرأة اختیارا و للمضطر،و للمتعمّد مطلقا مع جبره بشاة،و الاضطراری المحض لیس کذلک.

قوله:«و یجوز الإفاضة قبل الفجر للمرأة،و من یخاف علی نفسه من غیر جبران».

الضابط الجواز لکلّ مضطر إلیه کالراعی،و الخائف،و المریض،و المرأة، و الصبی مطلقا.و من المضطر رفیق المرأة الذی لا یمکن مفارقته.

و هذا کلّه مع النیة لیلا کما مرّ.

ص:285

و لو أفاض ناسیا لم یکن علیه شیء(1).

و یستحبّ الوقوف بعد أن یصلّی الفجر

و یستحبّ الوقوف بعد أن یصلّی الفجر(2).و أن یدعو بالدعاء المرسوم،أو ما یتضمن الحمد للّه،و الثناء علیه،و الصلاة علی النبیّ و آله علیهم السلام.

و أن یطأ الصرورة المشعر برجله،و قیل:یستحبّ الصعود علی قزح،و ذکر اللّه علیه(3).

قوله:«و لو أفاض ناسیا لم یکن علیه شیء».

و هل الجاهل یلحق بالعامد أم بالناسی؟خلاف.و کونه کالعامد متّجه.

قوله:«و یستحبّ الوقوف بعد أن یصلّی الفجر».

الأولی أن یراد بهذا الوقوف القیام للدعاء و الذکر،کما تقدم فی عرفة (1).و أمّا الوقوف المتعارف-بمعنی الکون-فهو واجب من أوّل الفجر،و لا یجوز تأخیر نیّته الی أن یصلّی.

قوله:«و أن یطأ الصرورة المشعر برجله،و قیل:یستحب الصعود علی قزح و ذکر اللّه علیه».

قد تقدّم أن المراد بالصرورة من لم یحجّ.و المراد بوطئه برجله أن یعلو علیه بنفسه،فإن لم یکن فببعیره.و الظاهر أنّ الوطء بالرّجل یتحقق مع النعل و الحفاء،إذ الاکتفاء بوطء البعیر ینبّه علیه.و قزح بضم القاف و فتح الزاء المعجمة و الحاء المهملة.

قال الشیخ(رحمه اللّه):هو المشعر الحرام،و هو جبل هناک یستحب الصعود علیه و ذکر اللّه عنده (2).و فی حدیث أنّ النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم وقف علیه،و قال:

هذا قزح،و هو الموقف،و جمع کلّها موقف (3).فعلی هذا یکون جمعا أعمّ من المشعر.

ص:286


1- 1) راجع ص:281.
2- 2) المبسوط 1:368.
3- 3) سنن الترمذی 3:232 ح 885سنن أبی داود 2:193 ح 1935.
مسائل خمس

مسائل خمس:

الاولی:وقت الوقوف بالمشعر ما بین طلوع الفجر إلی طلوع الشمس

الاولی:وقت الوقوف بالمشعر ما بین طلوع الفجر إلی طلوع الشمس،و للمضطر إلی زوال الشمس.

الثانیة:من لم یقف بالمشعر لیلا و لا بعد الفجر عامدا بطل حجّه

الثانیة:من لم یقف بالمشعر لیلا و لا بعد الفجر عامدا بطل حجّه.

و لو ترک ذلک ناسیا لم یبطل إن کان وقف بعرفات(1)،و لو ترکهما جمیعا بطل حجّه،عمدا أو نسیانا.

الثالثة:من لم یقف بعرفات و أدرک المشعر قبل طلوع الشمس

الثالثة:من لم یقف بعرفات و أدرک المشعر قبل طلوع الشمس صحّ حجّه.و لو فاته بطل.و لو وقف بعرفات جاز له تدارک المشعر إلی قبل الزوال.

و ظاهر العبارة یدلّ علیه.و فی الدروس«الظاهر أنّه-و عنی به المشعر-المسجد الموجود الان» (1).

قوله:«و لو ترک ذلک ناسیا لم یبطل إن کان وقف بعرفات».

مقتضی ذلک القطع بإدراک الحج باختیاریّ عرفة وحده،کما یجتزی باختیاری المشعر وحده من غیر العامد.و هذا هو المعروف فی المذهب.و لکنّ العلاّمة استشکل الأوّل فی کثیر من کتبه (2)،مع حکمه بالاجتزاء باختیاریّ المشعر.و لعلّ استشکاله من قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«إذا فاتتک المزدلفة فاتک الحجّ» (3)،و قول الصادق علیه السلام:«الوقوف بالمشعر فریضة و بعرفة سنّة» (4)و بما تقدم من الأخبار الصحیحة الدالّة علی الاجتزاء بالمشعر،و الأصحّ المشهور.و لا یتحقق فی ذلک قول آخر.

ص:287


1- 1) الدروس:122.
2- 2) المنتهی 2:728،التذکرة 1:375.
3- 3) التهذیب 5:292 ح 991،الاستبصار 2:305 ح 1089،الوسائل 10:63 ب«25»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 1.و الحدیث فی هذه المصادر عن الصادق علیه السلام.
4- 4) الفقیه 2:206 ح 937،الاستبصار 2:302 ح 1080،التهذیب 5:287 ح 977،الوسائل 10:26 ب«19»من أبواب إحرام الحج ح 14.
الرابعة:من فاته الحج تحلّل بعمرة مفردة

الرابعة:من فاته الحج تحلّل بعمرة مفردة(1)،ثمَّ یقضیه-إن کان واجبا-علی الصفة التی وجبت،تمتعا أو قرانا أو إفرادا(2).

الخامسة:من فاته الحج سقطت عنه أفعاله

الخامسة:من فاته الحج سقطت عنه أفعاله.و یستحب له الإقامة بمنی إلی انقضاء أیّام التشریق،ثمَّ یأتی بأفعال العمرة التی یتحلّل بها.

خاتمة

خاتمة إذا ورد المشعر،استحبّ له التقاط الحصی منه،و هو سبعون حصاة(3).

قوله:«من فاته الحج تحلل بعمرة مفردة».

المراد أنّه ینقل إحرامه بالنیة من الحج إلی العمرة المفردة،ثمَّ یأتی بأفعالها.

و یحتمل انتقاله إلیها بمجرّد الفوات.و مثله القول فی المنتقل من التمتّع إلی قسیمیه عند ضیق الوقت کالحائض.

قوله:«ثمَّ یقضیه-إن کان واجبا-علی الصفة التی وجبت،تمتعا أو قرانا أو إفرادا».

انّما یجب قضاؤه إذا کان وجوبه مستقرا قبل عامة،أو مع تفریطه فیه،فلو حجّ عام الوجوب ففاته الحج لغیر تفریط (1)لم یجب القضاء،لعدم استقراره.

قوله:«و هو سبعون حصاة».

ضمیر«هو»المذکّر یعود إلی الملقوط،المدلول علیه بالالتقاط.و لو أنّثه لکان أفصح.و السبعون حصاة هی الواجب،و لو التقط أزید منها احتیاطا،حذرا من سقوط بعضها،أو عدم إصابته فلا بأس.

ص:288


1- 1) کذا فی«م»و«ک».و فی«ج»و«ن»و«و»لغیر عذر.و الظاهر ان الأول هو الصحیح.

و لو أخذه من غیره جاز،لکن من الحرم عدا المساجد.و قیل:عدا المسجد الحرام و مسجد الخیف(1).

و یجب فیه شروط ثلاثة:أن یکون ممّا یسمّی حجرا(2)،و من الحرم(4)، و أبکارا(3).

قوله:«لکن من الحرم عدا المساجد،و قیل:عدا المسجد الحرام و مسجد الخیف».

الأصحّ تحریم أخذها من جمیع المساجد،لتساویها فی تحریم إخراج الحصی منها.و القول باختصاصه بالمسجدین مستند إلی روایة حنّان عن الصادق علیه السلام (1)،و لعلّ تخصیصهما لأنّهما الفرد المعروف الکامل من المساجد فی الحرم،لا لبیان الانحصار،مع أن تخصیصهما لا ینفی الحکم عما عداهما.

قوله:«أن یکون ممّا یسمی حجرا».

احترز باشتراط تسمیتها حجرا عن نحو الجواهر،و الکحل،و الزرنیخ، و العقیق،فإنّها لا تجزی خلافا للخلاف (2).و یدخل فیه الحجر الکبیر الذی لا یسمّی حصاة عرفا.و ممّن اختار الرمی به الشهید فی الدروس (3).و یشکل بأنّ الأوامر الواردة إنّما دلّت علی الحصاة.و لعلّ المصنف أراد بیان جنس الحصاة،لا الاجتزاء بمطلق الجنس.و مثله القول فی الصغیرة جدا،بحیث لا یقع علیها اسم الحصاة، فإنّها لا تجزی أیضا،و إن کانت من جنس الحجر.

قوله:«و أبکارا».

أی لم یرم بها قبل ذلک رمیا صحیحا،فلو رمی بها بغیر نیّة،أو لم تصب الجمرة،و نحو ذلک جاز الرّمی بها ثانیا،و لم یخرج عن کونها بکرا.

قوله:«و من الحرم».

ذکره ثانیا بعد أن استفید حکمه من قوله«لکن من الحرم».للتنبیه علی

ص:289


1- 1) التهذیب 5:196 ح 652،الوسائل 10:53 ب«19»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 2.
2- 2) الخلاف 2:342 مسألة 163 کتاب الحج.جوّز الرمی هنا بالجواهر و لم یجوّزه بالکحل و الزرنیخ.
3- 3) الدروس:126.

و یستحب أن یکون برشا،رخوة،بقدر الأنملة،کحلیّة منقّطة، ملتقطة(1).

الشرطیة بخصوصها،إذ الأوّل أعمّ منها،ففی الثانی تأکید فی الوجوب لا یستفاد من الأوّل.

قوله:«و یستحب أن یکون برشا رخوة بقدر الأنملة کحلیّة منقّطة ملتقطة».

قال الجوهری:البرش فی الفرس نکت صغار تخالف سائر لونها (1).فعلی هذا یکون المراد بالبرش فی الحصی (2)اختلاف ألوانها.و الفرق بین البرش و المنقطة،مع اشتراکهما فی اختلاف الألوان،أنّ الاختلاف فی الأوّل فی جملة الحصاة و الثانی فی الحصاة نفسها.و یجوز العکس.و روی هشام بن الحکم عن الصادق علیه السلام فی حصی الجمار،قال:«کره الصّمّ منها».و قال:«خذ البرش» (3).و أراد بالصمّ اللون الواحد.

و ربّما أشکل ذلک بقوله بعده:«کحلیة»أی لا تکون بیضا و لا سودا و لا حمرا،کما ورد فی حدیث البزنطی عن الرضا علیه السلام (4)،فاختلاف الألوان مع کونها کحلیة بعید،الاّ أن یمکن اختلاف لون الکحلیّة.

و المراد بقوله:«ملتقطة»أن یکون کلّ واحدة منها مأخوذة علی حدتها من الأرض.و احترز بها عن المکسّرة بأن یأخذ حجرا واحدا و یکسره حصی،لروایة أبی

ص:290


1- 1) الصحاح 3:995.
2- 2) فی جمیع النسخ«الحصا»بالألف و بدون التاء و یظهر من الجملة ان المراد به جمع الحصاة فیکتب بالیاء کما أثبتناه.
3- 3) الکافی 4:477 ح 6،التهذیب 5:197 ح 655،الوسائل 10:54 ب«20»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 1.
4- 4) الکافی 4:478 ح 7،التهذیب 5:197 ح 656،الوسائل 10:54 ب«20»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 2.

و یکره أن تکون صلبة،أو مکسرة(1).

و یستحب لمن عدا الإمام الإفاضة قبل طلوع الشمس بقلیل، و لکن لا یجوز وادی محسر إلاّ بعد طلوعها(2)،و الإمام یتأخّر حتّی تطلع، و السعی بوادی محسّر(3)،و هو أن یقول:اللهم سلّم عهدتی،و اقبل توبتی، و أجب دعوتی،و اخلفنی فیمن ترکت بعدی.

و لو ترک السعی فیه رجع فسعی استحبابا(4).

بصیر عن الصادق علیه السلام:«التقط الحصی و لا تکسرن منه شیئا» (1).

قوله:«و یکره أن تکون صلبة أو مکسّرة».

الصلبة مقابلة للرخوة،و المکسّرة للملتقطة.

قوله:«و لکن لا یجوز وادی محسّر الاّ بعد طلوعها».

ای لا یقطعه و لا بعضه الی طلوعها،لانّ وادی محسّر لیس من المشعر،فلا یجوز دخوله قبل طلوع الشمس،بناء علی وجوب استیعاب الوقت الذی بین طلوع الفجر و الشمس بالکون فی المشعر،فإنّه أصحّ القولین.و لو جاوزه قبل الطلوع أثم، و لا کفّارة.

قوله:«و السعی بوادی محسّر».

أی الهرولة للماشی،و الراکب بتحریک دابّته.و روی ان قدرها مائة ذراع (2)، و روی مائة خطوة (3).

قوله:«و لو ترک السعی فیه رجع فسعی استحبابا».

إطلاق الرجوع للنّاسی یتناول من وصل إلی منی،بل إلی مکّة،و هو کذلک،

ص:291


1- 1) الکافی 4:477 ح 4،التهذیب 5:197 ح 657،الوسائل 10:54 ب«20»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 3.
2- 2) الفقیه 2:282 ح 1386،الوسائل 10:47 ب«13»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 4.
3- 3) الکافی 4:471 ح 4،الفقیه 2:282 ح 1385،الوسائل 10:46 ب«13»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 3.
القول فی نزول منی و ما بها من المناسک
اشارة

القول فی نزول منی(1) و ما بها من المناسک فإذا هبط بمنی استحب له الدعاء بالمرسوم.

و مناسکه بها یوم النحر ثلاثة

و مناسکه بها یوم النحر ثلاثة،و هی:رمی جمرة العقبة،ثمَّ الذبح، ثمَّ الحلق.

أمّا الأوّل رمی جمرة العقبة

أمّا الأوّل

فالواجب فیه

فالواجب فیه النیة(2)،و العدد و هو سبع،و إلقاؤها بما یسمّی رمیا،و إصابة الجمرة بها بفعله.

فلو وقعت علی شیء و انحدرت علی الجمرة جاز.و لو قصرت فقد أمر الصادق علیه السلام رجلا لم یسع بوادی محسّر بعد انصرافه إلی مکّة أن یرجع الیه فیسعی (1).

قوله:«منی».

هو-بکسر المیم و القصر-اسم منصرف مذکّر،قاله الجوهری (2).سمّی المکان المخصوص بذلک،لأنّ جبرئیل علیه السلام قال هناک لإبراهیم علیه السلام:«تمنّ علی ربّک ما شئت»،رواه معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام[1]،و مثله عن الرضا علیه السلام،و زاد«فتمنّی إبراهیم علیه السلام فی نفسه أن یجعل اللّه مکان ابنه إسماعیل علیه السلام کبشا یأمره بذبحه فداء له، فأعطی مناه» (3).

قوله:«و الواجب فیه النیة».

یعتبر اشتمالها علی تعیین الفعل،و وجهه،و کونه فی حجّ الإسلام أو غیره،

ص:292


1- 1) الکافی 4:470 ح 2،الفقیه 2:282 ح 1387،التهذیب 5:195 ح 649،الوسائل 10:47ب«14»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 2.
2- 2) الصحاح 6:2498.
3- 4) علل الشرائع:435 ح 2.

فتمّمها حرکة غیره من حیوان أو إنسان لم یجز.و کذا لو شکّ،فلم یعلم وصلت الجمرة أم لا.و لو طرحها علی الجمرة من غیر رمی لم یجز.

و المستحب فیه ستة

و المستحب فیه ستة:الطهارة(1)،و الدعاء عند إرادة الرمی،و أن یکون بینه و بین الجمرة عشرة أذرع إلی خمسة عشر ذراعا،و أن یرمیها خذفا(2)،و الدعاء مع کلّ حصاة،و أن یکون ماشیا،و لو رمی راکبا جاز.

و القربة،و المقارنة لأوّل الرمی،و الاستدامة حکما.و الأولی التعرض للأداء،فإنّه ممّا یقع علی وجهی الأداء و القضاء.و علی هذا لو تدارکه بعد فواته نوی القضاء.و هل یجب التعرض للعدد؟یحتمله،لأنّ الرمی-فی الجملة-یقع بأعداد مختلفة،کما فی ناسی الإکمال.و وجه العدم أنّه لا یقع علی وجهین إلاّ إذا اجتمعا،و لا ریب أنّه أولی کالأداء.

قوله:«الطهارة».

القول باستحباب الطهارة هو المشهور بین المتأخرین،و ذهب جماعة من المتقدمین منهم المفید (1)و المرتضی (2)الی وجوبها،لصحیحة محمد بن مسلم عن الباقر علیه السلام:«لا ترم الجمار الاّ و أنت علی طهر» (3).و حملت علی الأفضلیة،جمعا بینها و بین روایة أبی غسّان عن الصادق علیه السلام بجوازه علی غیر طهر (4).و عندی فی ذلک نظر،لأنّ فی سند هذه الروایة مجاهیل،فلا یتحقّق المعارضة.

قوله:«و أن یریمها خذفا».

المشهور استحبابه،و أنّه وضع الحصاة علی بطن إبهام الید الیمنی و دفعها بظفر

ص:293


1- 1) المقنعة:417.
2- 2) رسائل الشریف المرتضی 3:68.
3- 3) الکافی 4:482 ح 10،التهذیب 5:197 ح 659،الاستبصار 2:258 ح 911،الوسائل 10 :69 ب«2»من أبواب رمی جمرة العقبة ح 1.
4- 4) التهذیب 5:198 ح 660،الاستبصار 2:258 ح 912،الوسائل 10:70 ب«2»من أبواب رمی جمرة العقبة ح 5.

و فی جمرة العقبة یستقبلها و یستدبر القبلة،و فی غیرها یستقبلها و یستقبل القبلة(1).

و أمّا الثانی:و هو الذبح فیشتمل علی أطراف

و أمّا الثانی:و هو الذبح فیشتمل علی أطراف:

الأوّل:فی الهدی

الأوّل:فی الهدی.و هو واجب علی المتمتع،و لا یجب علی غیره، سواء کان مفترضا أو متنفلا.و لو تمتّع المکّی وجب علیه الهدی(2).

و لو کان المتمتّع مملوکا بإذن مولاه کان مولاه بالخیار بین أن یهدی السبابة،و أوجبه جماعة منهم ابن إدریس (1)بهذا المعنی،و المرتضی (2)لکن جعل الدفع بظفر الوسطی مدّعیا الإجماع.و العمل علی المشهور.و قد روی کیفیته أحمد بن أبی نصر عن الرضا علیه السلام (3).و الموجود من معناه فی اللغة أعمّ من التفسیرین.قال فی الصحاح:الخذف بالحصی الرمی به بالأصابع (4).

قوله:«و فی جمرة العقبة یستقبلها و یستدبر القبلة،و فی غیرها یستقبلها و یستقبل القبلة».

الغرض هنا بیان کیفیة رمی جمرة العقبة،و أمّا غیرها فذکره استطراد،إذ لیس البحث عنه الان.و الکلام فی استقبال القبلة و استدبارها واضح.و أمّا استقبال الجمرة فالمراد أن یکون مقابلا لها،لا عالیا علیها و نحوه ممّا لا یعدّ استقبالا،إذ لیس لها وجه خاص یتحقق به الاستقبال إلاّ بما فرضناه.

قوله:«و لو تمتّع المکّی وجب علیه الهدی».

قد تقدّم الکلام فیه (5)و انّ فیه قولا بعدم الوجوب علیه،و هو ضعیف.

ص:294


1- 1) السرائر 1:590.
2- 2) الانتصار:105.
3- 3) الکافی 4:47 ح 7،التهذیب 5:197 ح 656،الوسائل 10:73 ب«7»من أبواب رمی جمرة العقبة.
4- 4) الصحاح 4:1347.
5- 5) تقدم فی ص:203.

عنه،و أن یأمره بالصّوم.و لو أدرک المملوک أحد الموقفین معتقا لزمه الهدی مع القدرة،و مع التعذّر الصوم.

و النیّة شرط فی الذبح،و یجوز أن یتولاّها عنه الذابح(1).و یجب ذبحه بمنی.

و لا یجزی واحد فی الواجب إلاّ عن واحد.و قیل:یجزی مع الضرورة(2) عن خمسة،و عن سبعة،إذا کانوا أهل خوان واحد،و الأوّل أشبه.و یجوز ذلک فی الندب.

قوله:«و النیة شرط فی الذبح،و یجوز أن یتولاّها عنه الذابح».

و یعتبر فیها تعیین الحج الذی یذبح فیه،و الوجه،و القربة،و المقارنة لأوّل الذّبح،و الاستدامة حکما إلی الفراغ.و لو کان نائبا نوی فیه النیابة عن المنوب المعیّن.

و یجوز الاستنابة فی النیة و الذبح اختیارا.

قوله:«و لا یجزی واحد فی الواجب إلاّ عن واحد،و قیل:یجزی مع الضرورة.إلخ».

الخوان-بکسر الخاء المعجمة ککتاب،ذکره الجوهری (1)،و زاد فی القاموس ضمّها أیضا،کغراب-ما یؤکل علیه الطعام (2).و المراد بکونهم أهل خوان واحد أن یکونوا رفقة مختلطین فی المأکل.و اعتبر بعضهم (3)أن یکونوا أهل بیت،و جعل الخوان کنایة عنه.

و الأصحّ عدم إجزاء الواحد عن غیر الواحد مطلقا فی الواجب.نعم لو کان مندوبا کالأضحیة،و المبعوث من الآفاق،و المتبرّع به فی السیاق إذا لم یتعیّن بالإشعار أو التقلید،أجزأ عن أهل الخوان،بمعنی أنّه یحصل التعبّد به للجماعة و امتثال

ص:295


1- 1) الصحاح 5:2110.
2- 2) القاموس المحیط 4:220.
3- 3) راجع المقنعة:418.

و لا یجب بیع ثیاب التجمل فی الهدی،بل یقتصر علی الصوم(1).

و لو ضلّ الهدی فذبحه غیر صاحبه لم یجز عنه(2).

الأمر.و هذا هو المراد بقوله:«و یجوز ذلک فی الندب»و لیس المراد به الهدی فی الحج المندوب،لأنّه یجب بالشروع فیه کما مرّ،فیکون الهدی واجبا،کما یجب فی الواجب بأصل الشرع،فلا یجزی إلاّ عن واحد،بل المراد بالندب ما قدّمناه.

قوله:«و لا یجب بیع ثیاب التجمّل فی الهدی بل یقتصر علی الصوم».

لیس الصوم علیه حینئذ واجبا عینیّا،بل یتخیّر بینه و بین الهدی،بأن یبیع الثیاب فیه،و إن لم یجب علیه ذلک.و لا یخرجه عدم الوجوب عن الإجزاء و تعیّن الصوم.و لهذا لو تبرّع متبرّع بالهدی عنه أجزأ.

قوله:«و لو ضلّ الهدی فذبحه غیر صاحبه لم یجز عنه».

لأنّه لم یتعیّن بالشراء للذبح،فلا یقع من غیر المالک أو وکیله،سواء أ کان ذلک فی الحلّ أو الحرم،و سواء أبلغ محلّه أم لا.و هذا هو المشهور.و الأصحّ الإجزاء إذا ذبحه عن صاحبه،لصحیحة محمد بن مسلم (1)،و روایة منصور بن حازم عن الصادق علیه السلام (2).و فی الاولی أنّه یعرّفه ثلاثة أیام،یوم النحر و یومان بعده.

و لم یصرّح أحد بالوجوب.و فی الدروس أنّه مستحب (3).و لعلّ عدم الوجوب لإجزائه عن مالکه،فلا یحصل بترک التعریف ضرر علیه.و یشکل بوجوب ذبح عوضه علیه ما لم یعلم بذبحه.و یمکن أن یقال بعدم الوجوب قبل الذبح،لکن یجب بعده لیعلم المالک،فیترک الذبح ثانیا أخذا بالجهتین.ثمَّ علی تقدیر الإجزاء لا إشکال فی وجوب

ص:296


1- 1) الکافی 4:494 ح 5:التهذیب 5:217 ح 731،الوسائل 10:127 ب«28»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) الکافی 4:495 ح 8،الفقیه 2:297 ح 1475،التهذیب 5:219 ح 739،الاستبصار 2: 272 ح 963،الوسائل 10:127 ب«28»من أبواب الذبح ح 2.
3- 3) الدروس:129.

و لا یجوز إخراج شیء ممّا یذبحه عن منی،بل یخرج إلی مصرفه بها(1).

و یجب ذبحه یوم النحر مقدّما علی الحلق.فلو أخّره أثم و أجزأ(2).

و کذا لو ذبحه فی بقیة ذی الحجة جاز.

الثانی:فی صفاته

الثانی:فی صفاته.

و الواجب ثلاثة

و الواجب ثلاثة:

الأوّل:الجنس

الأوّل:الجنس،و یجب أن یکون من النعم:الإبل،أو البقر،أو الغنم(3).

الصدقة و الإهداء،أمّا الأکل،فهل یقوم الواجد مقام المالک فیه،فیجب علیه أن یأکل منه أم یسقط؟فیه نظر،و لعلّ السقوط أوجه.

قوله:«و لا یجوز إخراج شیء ممّا یذبحه عن منی،بل یخرج إلی مصرفه بها».

لا فرق فی ذلک بین اللحم و الجلد و غیرهما من الأطراف و الأمعاء،بل یجب الصدقة بجمیع ذلک،لفعل النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (1).و إنّما یحرم الإخراج إذا وجد مصرفه بها،فلو تعذّر فالظاهر الجواز.

قوله:«و یجب ذبحه یوم النحر مقدّما علی الحلق،و لو أخّره اثم و أجزأ».

لأنّ الترتیب بین الثلاثة واجب و لیس بشرط،فیأثم بالمخالفة و یجزی،سواء فی ذلک تقدیم الذبح علی الرمی،و تقدیم الحلق علیهما و علی أحدهما.

قوله:«الإبل أو البقر أو الغنم».

لکن أفضله البدن،ثمَّ البقر،ثمَّ الغنم.و أقل المخرج واحد.و لا حدّ للأکثر،فقد نحر النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم ستا و ستین بدنة،و نحر علیّ علیه

ص:297


1- 1) التهذیب 5:227 ح 770،الاستبصار 2:275 ح 979،الوسائل 10:152 ب«43»من أبواب الذبح ح 3.
الثانی:السّن

الثانی:السّن،فلا یجزی من الإبل إلاّ الثنیّ،و هو الذی له خمس و دخل فی السادسة.و من البقر و المعز ماله سنة و دخل فی الثانیة،و یجزی من الضأن الجذع لسنته(1).

الثالث:أن یکون تامّا

الثالث:أن یکون تامّا،فلا یجزی العوراء(2)،و لا العرجاء البیّن عرجها(3)،و لا الّتی انکسر قرنها الداخل(4)،و لا المقطوعة الاذن(5)، السلام تمام المأة (1).

قوله:«و یجزی من الضأن الجذع لسنته».

هو من الضأن ما کمل له سبعة أشهر و دخل فی الثامن.و فی الصحاح أنّ ولد الضّأن یجذع لستة أشهر (2).و اختاره فی التحریر (3).

قوله:«فلا یجزی العوراء».

لا فرق بین کون العور بیّنا کمنخسفة العین،و غیرها کمن علی عینها بیاض و إن لم یستوعب.

قوله:«و لا العرجاء البیّن عرجها».

فسّر فی التذکرة«البیّن»بأنّه الذی لا یمکنها بسببه أن تسیر مع القطیع،فیفوتها العلف و المرعی،فتهزل لذلک (4).

قوله:«و لا التی انکسر قرنها الداخل».

و هو الأبیض الذی فی وسط الخارج،أمّا الخارج فلا عبرة به.

قوله:«و لا المقطوعة الاذن».

و لو بعضها،بخلاف مثقوبتها و مشقوقتها،إذا لم یذهب من الاذن شیء،فإنّها

ص:298


1- 1) التهذیب 5:227 ح 770،الاستبصار 2:275 ح 979،الوسائل 10:101 ب«10»من أبواب الذبح ح 4.
2- 2) الصحاح 3:1194 مادة«جذع».
3- 3) تحریر الأحکام 1:105.
4- 4) التذکرة 1:381.

و لا الخصیّ من الفحول(1)،و لا المهزولة،و هی التی لیس علی کلیتیها شحم(2).

و لو اشتراها علی أنّها مهزولة،فخرجت کذلک،لم تجزه(3).و لو خرجت سمینة أجزأته،و کذا لو اشتراها علی أنها سمینة فخرجت مهزولة.

تجزی.و کذا المکویّة علیها،أو علی غیرها،و فاقدتها،و صغیرتها،و فاقدة القرن،فإنّها مجزیة،و کذا الهرم الذی قد سقطت ثنایاه،لصحیحة العیص (1).و من العیب الجرب و المرض،و إن قلّ.

قوله:«و لا الخصی من الفحول».

هو مسلول الخصیة،بضمّ الخاء و کسرها،بخلاف الموجوء،و هو مرضوض عروق الخصیتین حتّی تفسد،فإنّه یجزی-فی أصحّ القولین-علی کراهیة،کما سیأتی.

قوله:«و لا المهزولة و هی التی لیس علی کلیتیها شحم».

الکلیة بضمّ الکاف.و المرجع فی ذلک إلی ظنّ أهل الخبرة.و السلامة من هذه العیوب شرط مع الإمکان.فلو تعذّر الاّ المعیب،ففی اجزائه،أو الانتقال إلی الصوم قولان،اختار أوّلهما فی الدروس (2)،و ثانیهما الشیخ علی (3).و الثانی لا یخلو من وجه،الاّ أنّ الأقوی الأوّل،لحسنة معاویة بن عمار عن الصادق علیه السلام:«إن لم تجد فما تیسّر لک» (4).

قوله:«و لو اشتراها علی أنّها مهزولة فخرجت کذلک لم تجزه».

صور المسألة ثمان،لأنّه إمّا أن یشتریها علی أنّها سمینة أو مهزولة،ثمَّ إمّا أن یظهر الموافقة أو المخالفة،قبل الذبح أو بعده.فمتی اشتراها علی أنّها سمینة فخرجت کذلک أجزأت مطلقا،و کذا لو خرجت مهزولة بعد الذبح.و لو اشتراها مهزولة فخرجت کذلک لم یجز مطلقا،و إن خرجت سمینة قبل الذبح أجزأت.

ص:299


1- 1) الکافی 4:491-492 ح 15،الوسائل 10:111 ب«16»من أبواب الذبح ح 6.
2- 2) الدروس:127.
3- 3) جامع المقاصد 3:241.
4- 4) الکافی 4:490 ح 9،الوسائل 10:106 ب«12»من أبواب الذبح ح 7.

و لو اشتراها علی انّها تامّة فبانت ناقصة لم یجزه(1).

بقی هنا صورتان و هما ما لو ظهرت سمینة بعد الذبح،أو السمینة مهزولة قبله،و فی إجزائه فیهما قولان:أحدهما-و هو اختیار الأکثر-الإجزاء،لموافقة الواقع، و حصول المقتضی فی الاولی،و لامتثاله الأمر،و تعبّده بظنّه فی الثانیة.

و یشهد للأوّل صحیحة العیص بن القاسم عن الصادق علیه السلام:«إن اشتریته مهزولا فوجدته سمینا أجزأک» (1)فإنّ الظاهر خروجها بعد الذبح.و لو ادّعی الإطلاق عملنا به لعدم المعارض،و مثلها روایة منصور عنه علیه السلام (2).و لهما صحیحة محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام:«ان اشتری أضحیة و هو ینوی أنّها سمینة فخرجت مهزولة أجزأت عنه.و إن نواها مهزولة فخرجت سمینة أجزأت عنه» (3).و الأضحیة تطلق علی الهدی،لاشتراکهما فی النسبة إلی عید الأضحی،و إن کان إطلاقها علی غیره أکثر.و فی خبر آخر عن الصادق علیه السلام کذلک لکن بلفظ الهدی (4).

و ذهب بعض الأصحاب[1]الی عدم الإجزاء فیهما،أمّا الأوّل فلأنّ ذبح ما یعتقده مهزولا غیر متقرّب به إلی اللّه إذ لا یتقرب بذلک،بل ذبحه علی ذلک الوجه منهیّ عنه،فینافی القربة،فینتفی الإجزاء،إذ ظهور السمن لا یکفی مع عدم القربة.و جوابه أنّه اجتهاد فی مقابلة النص.و نمنع عدم التعبد بالمظنون الهزال مطلقا،بل مع عدم ظهور خلافه،فیمکن التعبّد به حال الاشتباه رجاء الموافقة.

و أمّا الثانی فللنّهی عن المهزول،و هو متحقّق حال ذبحه.و جوابه المنع من الکلیّة.

و لا ریب أنّ هذا القول أحوط.

قوله:«و لو اشتراها علی أنها تامّة فبانت ناقصة لم یجز».

لا فرق هنا بین ظهور المخالفة قبل الذبح و بعده.و الفرق بین العیب و الهزال

ص:300


1- 1) الکافی 4:491-492 ح 15،الوسائل 10:111 ب«16»من أبواب الذبح ح 6.
2- 2) التهذیب 5:211 ح 712،الوسائل 10:110 ب«16»من أبواب الذبح ح 2.
3- 3) التهذیب 5:205 ح 686،الوسائل 10:110 ب«16»من أبواب الذبح ح 1.
4- 4) التهذیب 5:211 ح 712،الوسائل 10:110 ب«16»من أبواب الذبح ح 2.
و المستحب أن تکون سمینة

و المستحب أن تکون سمینة(1)،تنظر فی سواد،و تبرک فی سواد،و تمشی فی مثله،أی یکون لها ظلّ تمشی فیه.و قیل:أن یکون هذه المواضع منها سودا.

و أن تکون ممّا عرّف به(2)،و أفضل الهدی من البدن و البقر الإناث و من ظهور الأوّل و خفاء الثانی،فإنّه مبنیّ علی الظن و التخمین.و لو انعکس الفرض هنا، بأن اشتراها ناقصة فظهرت تامّة قبل الذبح أجزأت لا بعده.

قوله:«و المستحب أن تکون سمینة.إلخ».

أی سمنا زائدا علی القدر المعتبر فیها.و یمکن أن یکون المراد به السمن الخاصّ،و هو کونها تنظر فی سواد و تبرک فی سواد و تمشی فی مثله.و المراد بقوله:«أی لها ظلّ تمشی فیه»أی ظلّ عظیم باعتبار عظم جثّتها و سمنها،لا مطلق الظلّ فإنه لازم لکلّ جسم کثیف.و أمّا المشی فیه فلیس بلازم،و إنّما هو من تتمّة المبالغة فی عظم الظل،فإنّ المشی فیه حقیقة لا یتحقق إلاّ عند مسامتة الشمس لرأس الشخص،و حینئذ یتساوی الجسم الکبیر و الصغیر فی الظلّ،باعتبار مطابقته له.

و أمّا التفسیر الثانی،و هو أنّ المراد کون هذه المواضع-أعنی العین و القوائم و البطن-منها سودا،فتطبیقه علی معنی السمن بعید،بل یکون وصفا مغایرا للسمن،بمعنی جمعها بین الأمرین،کما اعتبرناه أوّلا.

و فیه تفسیر ثالث و هو أن یکون السواد کنایة عن المرعی و النبت،فإنّه یطلق علیه ذلک لغة،و منه سمّیت ارض السواد-و هی العراق-لکثرة شجرها و زرعها عند الفتح،و هو وقت التسمیة.و المعنی حینئذ أن یکون الهدی رعی و مشی و نظر و برک فی الخضرة و المرعی فسمن لذلک.قیل (1):و التفسیرات الثلاثة مرویّة عن أهل البیت علیهم السلام.

قوله:«و أن تکون ممّا عرّف به».

أی یکون حضر عرفات فی وقت الوقوف.و یکفی قول بائعه فی ذلک.و فی الاکتفاء بقوله فی سنه احتمال.

ص:301


1- 1) قاله الراوندی علی ما حکاه عنه الشهید فی الدروس:127.

الضأن و المعز الذکران،و أن ینحر الإبل قائمة،قد ربطت بین الخفّ و الرکبة(1)،و یطعنها من الجانب الأیمن(2)،و أن یدعو اللّه تعالی عند الذبح، و یترک یده مع ید الذابح(3).و أفضل منه أن یتولّی الذبح بنفسه إذا أحسن.

قوله:«و أن ینحر الإبل قائمة قد ربطت بین الخفّ و الرکبة».

فی تفسیر ذلک وجهان مرویان:أحدهما أن یربط یداها معا مجتمعین من الخفّ إلی الرکبة،لیمتنع من الاضطراب.رواه أبو الصباح الکنانی[1].و الثانی أن یعقل یدها الیسری من الخف إلی الرکبة،و یوقفها علی الیمین (1).

قوله:«و یطعنها من الجانب الأیمن».

أی یقف الذابح من جانبها الأیمن،و یطعنها فی موضع النحر،فإنّه متحد لا أیمن له إلاّ بتکلّف.و قد صرّح بهذا المعنی فی روایة أبی خدیجة،قال رأیت أبا عبد اللّه علیه السلام ینحر بدنته معقولة یدها الیسری،ثمَّ یقوم من جانب یدها الیمنی.

إلخ (2).

قوله:«و یترک یده مع ید الذابح».

و ینویان معا استحبابا.و لو نوی الذابح وحده أجزأ.و الظاهر انّ نیة المالک وحده حینئذ غیر مجزیة،لأنّ النیة تقارن أول الفعل من الفاعل،و هو منتف،مع احتمال الإجزاء.

ص:302


1- 2) الکافی 4:498 ح 8،التهذیب 5:221 ح 745،الوسائل 10:135 ب«35»من أبواب الذبح ح 3.
2- 3) الکافی 4:498 ح 8،التهذیب 5:221 ح 745،الوسائل 10:135 ب«35»من أبواب الذبح ح 3.

و یستحب أن یقسمه أثلاثا،یأکل ثلثه،و یتصدّق بثلثه،و یهدی ثلثه(1).و قیل:یجب الأکل منه،و هو الأظهر.

و یکره التضحیة بالجاموس

و یکره التضحیة بالجاموس،و بالثور،و بالموجوء(2).

الثالث:فی البدل

الثالث:فی البدل.

قوله:«و یستحب أن یقسمه أثلاثا،یأکل ثلثه،و یتصدّق بثلثه، و یهدی ثلثه».

الأصحّ وجوب الأمور الثلاثة،و الاکتفاء بمسمّی الأکل،و إهداء الثلث، و الصدقة بالثلث.و یشترط فی المهدی إلیه الإیمان،و فی المتصدّق علیه الإیمان و الفقر، و یکفی دفعهما إلی الواحد الجامع للشرطین.و یجب النیّة فی کلّ من الأمور الثلاثة مقارنة لأوّل الفعل.و یعتبر فیها قصد ذلک الفعل علی وجهه،و تعیین الحج المأتیّ به، و القربة.و متی خالف أثم،و ضمن ما أخلّ به من الصدقة و الإهداء.و لو جعل عوض الإهداء صدقة فالظاهر الإجزاء.

قوله:«و یکره التضحیة بالجاموس و بالثور و بالموجوء».

یمکن أن یرید بالتضحیة هنا الإهداء،فإنّ الهدی یکره کونه کذلک.و کذا یکره کونه جملا.و یمکن أن یرید به الأضحیة المسنونة،فإنّ حکمها کذلک،إلاّ أنّ استطراد هذا القدر خاصة من أحکامها لیس بجیّد.و إنّما عبّر المصنف بذلک تبعا للروایة.قال أبو بصیر سألته عن الأضاحی فقال:«الأضاحی فی الحج الإبل و البقر و الغنم ذو الأرحام و لا تضح بثور و لا جمل» (1).و هو دالّ علی أنّ المراد بالتضحیة الإهداء.و فی خبر آخر عن الصادق علیه السلام:«لا تضحّ إلاّ بما عرّف به» (2)و هو دال علیه أیضا.و قد تقدّم (3)أنّ المراد بالموجوء مرضوض الخصیتین حتی تفسدا.

ص:303


1- 1) التهذیب 5:204 ح 682،الوسائل 10:100 ب«9»من أبواب الذبح ح 4.
2- 2) التهذیب 5:206 ح 691،الاستبصار 2:265 ح 936،الوسائل 10:112 ب«17»من أبواب الذبح ح 2.
3- 3) فی ص:299.

من فقد الهدی و وجد ثمنه،قیل:یخلفه عند من یشتریه طول ذی الحجة.

و قیل:ینتقل فرضه الی الصوم،و هو الأشبه(1).

و إذا فقدهما(2) صام عشرة أیّام،ثلاثة فی الحج متتابعات،یوما قبل الترویة،و یوم الترویة،و یوم عرفة،و لو لم یتفق اقتصر علی الترویة و عرفة، ثمَّ صام الثالث فی بعد النفر(3).و لو فاته یوم الترویة أخّره إلی بعد النفر.

قوله:«قیل:یخلّفه عند من یشتریه طول ذی الحجة،و قیل:ینتقل فرضه إلی الصوم،و هو الأشبه».

بل الأوّل أشبه،لروایة حریز عن أبی عبد اللّه علیه السلام (1)،و لأنّ الوجدان یتحقق بذلک،فلا ینتقل إلی الصوم ما دام الوقت باقیا،و هو ذو الحجّة.

قوله:«و إذا فقدهما».

أی الهدی و ثمنه.و یتحقق العجز عن الثمن بأن لا یقدر علی تحصیله و لو بتکسب یلیق بحاله،و لا ببیع ما زاد علی المستثنی فی الدّین.و المعتبر القدرة فی موضعه لا فی بلده.نعم لو تمکّن من بیع ما فی بلده و لو بدون ثمن المثل،أو من الاستدانة علیه،فالأقوی الوجوب.

قوله:«و لو لم یتّفق اقتصر علی الترویة و عرفة ثمَّ صام الثالث بعد النفر».

المراد أنّ جعل الثلاثة یومی الترویة و عرفة و الیوم الذی قبلهما أفضل،فإن أخلّ بما قبلهما جاز له الاقتصار علی صومهما و تأخیر الثالث.و لا فرق بین من علم أنّ الثالث العید ابتداء و غیره،لإطلاق النص (2).

ص:304


1- 1) الکافی 4:508 ح 6،الاستبصار 2:260 ح 916،التهذیب 5:37 ح 109،الوسائل 10: 153 ب«44»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) الوسائل 10:167 ب«52»من أبواب الذبح.

و یجوز تقدیمها من أوّل ذی الحجة،بعد أن تلبّس بالمتعة(1).و یجوز صومها طول ذی الحجة(2).و لو صام یومین و أفطر الثالث لم یجزه و استأنف، إلاّ أن یکون ذلک هو العید،فیأتی بالثالث بعد النفر.

و لا یصحّ صوم هذه الثلاثة إلاّ فی ذی الحجة،بعد التلبّس بالمتعة.

و لو خرج ذو الحجة و لم یصمها،تعیّن الهدی(3) فی القابل.و لو صامها ثمَّ وجد الهدی-و لو قبل التلبّس بالسبعة(4)-لم یجب علیه الهدی،و کان له المضیّ علی الصوم.و لو رجع إلی الهدی کان أفضل.

قوله:«و یجوز تقدیمهما من أوّل ذی الحجة بعد أن تلبّس بالمتعة».

یتحقق التلبّس بها بالشروع فی العمرة،و قیل:فی الحج.و بناه فی الدروس (1)علی أنّ الحج المندوب هل یجب بالشروع فی العمرة أم لا؟فعلی الأوّل یکفی الشروع فی العمرة،دون الثانی.

قوله:«و یجوز صومهما طول ذی الحجة».

لإطلاق الآیة و هو قوله تعالی فِی الْحَجِّ (2).فانّ الظرفیة یصدق بمجموع الشهر،لأنّه وقت الحج.و فی بعض الأخبار عن الصادق علیه السلام تفسیر قوله:

فِی الْحَجِّ بذی الحجّة (3).

قوله:«و لو خرج ذو الحجة و لم یصمها تعیّن الهدی».

أی استقر فی ذمّته إلی حین التمکن منه،سواء أ کان تأخیر الصوم عن ذی الحجة لعذر أو غیره.و الضمیر فی یصمها یعود إلی الثلاثة.

قوله:«و لو صامها ثمَّ وجد الهدی و لو قبل التلبّس بالسبعة.

إلخ».

لا فرق فی عدم وجوب الهدی حینئذ بین أن یجده فی وقته أو لا،علی أصحّ

ص:305


1- 1) الدروس:128.
2- 2) البقرة:196.
3- 3) الکافی 4:506 ح 1،التهذیب 5:38-39 ح 114،الاستبصار 2:280 ح 995،الوسائل 10:155 ب«46»من أبواب الذبح ح 1.

و صوم السبعة بعد وصوله إلی اهله.و لا یشترط فیها الموالاة علی الأصح.فإن أقام بمکّة انتظر قدر وصوله إلی أهله،ما لم یزد علی شهر.

و لو مات من وجب علیه الصوم و لم یصم،وجب أن یصوم عنه ولیّه الثلاثة دون السبعة.و قیل:بوجوب قضاء الجمیع،و هو الأشبه.

القولین،لتحقق الامتثال المقتضی للاجزاء،و لأنّ التکلیف لا یتحقق بالبدل و المبدل معا،و لروایة حماد بن عثمان عن الصادق علیه السلام (1).و کذا لا فرق بین أن یکون قد تلبّس بالسبعة أو لا.إلاّ أنّ الرجوع إلی الهدی أفضل علی جمیع الأحوال.و المراد أنّه أفضل الواجبین منه و من الصوم.فإن اختاره نوی به الوجوب،و إلاّ وجب علیه إکمال الصوم.

قوله:«و لا یشترط فیها الموالاة علی الأصحّ».

هذا هو الأقوی،لأصالة البراءة و إن کانت الموالاة أفضل.

قوله:«فإن أقام بمکة انتظر قدر وصوله إلی أهله ما لم یزد علی شهر».

فان زاد قدر وصوله إلی أهله عن شهر کفی مضیّ الشهر.و المراد بقدر وصوله إلیهم مضیّ مدّة یمکن فیها وصوله إلیهم عادة.و إنّما یکفی الشهر إذا کانت إقامته بمکّة،و إلاّ تعیّن الانتظار مقدار الوصول إلی أهله کیف کان،اقتصارا علی مورد النص (2)،و تمسّکا بقوله تعالی وَ سَبْعَةٍ إِذا رَجَعْتُمْ (3)،حملا للرجوع علی ما یکون حقیقة أو حکما.و مبدأ الشهر من انقضاء أیّام التشریق.

قوله:«و قیل:بوجوب قضاء الجمیع،و هو الأشبه».

الأشبه أشبه،لکن لا یجب قضاء إلاّ ما تمکّن من فعله فلم یصمه.و یتحقق

ص:306


1- 1) الکافی 4:509 ح 11،التهذیب 5:38 ح 112،الاستبصار 2:260-261 ح 919،الوسائل 10:154 ب«45»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) الوسائل 10:162 ب«50»من أبواب الذبح.
3- 3) البقرة:196.

و من وجب علیه بدنة فی نذر أو کفّارة و لم یجد،کان علیه سبع شیاه(1).

و لو تعیّن الهدی فمات من وجب علیه اخرج من أصل ترکته(2).

التمکن بوصوله إلی أهله،أو مضی المدّة المشترطة إن أقام بغیر بلده،و مضی قدر یمکنه فیه الصوم.و لو تمکن من البعض وجب قضاؤه خاصّة.

قوله:«و من وجب علیه بدنة فی نذر أو کفّارة و لم یجد کان علیه سبع شیاه».

هکذا وردت الروایة عن النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (1)،و عن الصادق علیه السلام،و فیها:«فان لم یقدر صام ثمانیة عشر یوما بمکّة أو فی منزله» (2)،و لا یخفی أنّ ذلک فی غیر ماله بدل منصوص،کالبدنة فی کفّارة النعامة،فإنّه مع العجز عنها ینتقل إلی إبدالها المذکورة هناک.و مع العجز عن السبع شیاه یجب صوم ثمانیة عشر یوما للروایة.و یتحقق العجز عنها بالعجز عن الجمیع،فلو قدر علی البعض خاصّة انتقل إلی الصوم،عملا بظاهر الروایة.و إجزاء هذه الأبدال إنّما هو بالنصّ، فلا یتعدّی الی غیرها،کما لو وجب علیه بقرة،و إن کانت السبع شیاه یجزی عمّا هو أعظم منها.نعم قرّب فی التذکرة إجزاء البدنة عن البقرة فی غیر النذر،لأنّها أکثر لحما و أوفر،و فیه یتعیّن ما نذره (3).و لو وجب علیه سبع شیاه لم یجز البدنة،و إن کان السبع بدلا منها.و وافق فی التذکرة علی ذلک (4).و ربّما لزمه اجزاؤها،لأنّها أقوی باعتبار کونها مبدلا.

قوله:«و لو تعیّن الهدی فمات من وجب علیه أخرج من أصل ترکته».

لأنّه حقّ مالیّ،فیخرج من الأصل کالدّین،و یقدّم علی الوصایا.و لو قصرت الترکة عنه و عن الدین و الحقوق الواجبة المالیة، وزّعت الترکة علی الجمیع بالحصص،

ص:307


1- 1) سنن ابن ماجه 2:1048 ح 3136،مسند أحمد 1:311.
2- 2) الفقیه 2:232 ح 111،التهذیب 5:237 ح 800 و 481 ح 1711،الوسائل 10:171 ب «56»من أبواب الذبح.
3- 3) التذکرة 1:384.
4- 4) التذکرة 1:384.
الرابع:فی هدی القران

الرابع:فی هدی القران.

لا یخرج هدی القران عن ملک سائقه(1)،و له إبداله و التصرف فیه، و إن أشعره أو قلّده.و لکن متی ساقه،فلا بدّ من نحره بمنی إن کان لإحرام الحجّ.

فإن لم تف حصّته بأقل هدی،وجب إخراج جزء من هدی مع الإمکان،لعموم قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«إذا أمرتکم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (1).و لو لم یمکن إخراج جزء،ففی الصدقة به،أو عوده میراثا وجهان.و قد تقدّم نظیره فی أوّل الحج (2).

قوله:«لا یخرج هدی القران عن ملک سائقه.إلخ».

اعلم أنّ هدی القران لا یخرج عن ملک مالکه بشرائه،أو إعداده و سوقه لأجل ذلک قبل عقد الإحرام به إجماعا،و أمّا إذا عقد إحرامه به بأن أشعره أو قلّده تعیّن علیه ذبحه أو نحره،و لم یجز له إبداله،علی ما یظهر من جماعة من الأصحاب[1].و یدلّ علیه أیضا صحیحة الحلبی عن الصادق علیه السلام:«إن کان أشعرها نحرها» (3).و لهذا یجب ذبحه لو ضلّ فأقام غیره،ثمَّ وجده قبل ذبح الأخیر.و الظاهر أنّه مع ذلک لا یخرج عن ملکه و إن تعیّن الذبح،لأصالة بقاء الملک.و وجوب الذبح أو النحر لا ینافیه.و تظهر الفائدة فی جواز رکوبه،و شرب لبنه.و انّما یمتنع ابداله و إتلافه،و یجب حفظه حتّی یفعل به ما یجب.

إذا تقرّر ذلک فعبارة المصنف لا یخلو ظاهرا من التدافع،حیث ذکر أوّلا أنه لا یخرج عن ملک سائقه،و أنّ له إبداله و التصرّف فیه،ثمَّ قال:«لکن متی ساقه

ص:308


1- 1) غوالی اللئالی 4:58 ح 206،مسند أحمد 2:428،سنن البیهقی 4:326.
2- 2) فی ص:152.
3- 4) التهذیب 5:219 ح 738،الاستبصار 2:271 ح 962،الوسائل 10:131 ب«32»من أبواب الذبح ح 1.

..........

فلا بدّ من نحره»فإنّه یقتضی عدم جواز الابدال و التصرف بعد السیاق.و تبعه علی هذه العبارة العلاّمة فی أکثر کتبه (1).و عبارة الأوّلین خالیة من ذلک.

و یمکن تنزیل العبارة علی ما یوافق الحکم الذی قدّمناه بأن یحمل قوله:«انّه لا یخرج عن ملک سائقه»علی انّه لا یخرج عن ملکه بمجرد إعداده للسوق، و شرائه لذلک و نحوه،و إن نوی علیه کونه هدی سیاق.و تسمیته سائقا إمّا مجاز باعتبار ما یؤول الیه،أو حقیقة لغویة.و حینئذ له إبداله و التصرّف فیه.و قوله«و إن أشعره أو قلّده»و صلی لقوله«لا یخرج عن ملکه»لا لقوله:«و له إبداله و التصرف فیه».و ما بینهما معترض.

و التقدیر أنّه لا یخرج عن ملکه،و إن أشعره،أو قلّده،و تعیّن ذبحه،کما قلناه أوّلا.و تظهر الفائدة فی جواز رکوبه و نحوه.و الموجب لتعبیره کذلک محاولة الجمع بین الحکمین المختلفین،أعنی جواز التصرف فیه قبل الاشعار،و عدم الخروج عن ملکه بعده،فاتفق تعقید العبارة.و لو قدّم قوله:«و إن أشعره»علی قوله:«و له ابداله» لصحّ من هذه الجهة،لکن لا یتمّ بعده قوله:«و له إبداله»لإیهامه حینئذ أن له ذلک بعد الاشعار،بخلاف ما لو قدّم جواز الابدال.و غایة الأمر أن یتساویا فی الإجمال.و قوله:«لکن متی ساقه»أی عیّنه للسیاق بالإشعار أو التقلید المذکورین فلا بدّ من نحره أی تعیّن لذلک و إن لم یخرج عن ملکه کما مرّ.و العبارة فی قوّة قوله:

«لکن متی فعل ذلک»أی بأن أشعره أو قلّده تعیّن نحره و لم یجز إبداله و لا التصرف فیه.و هو یزیل احتمال کون قوله:«و إن أشعره»وصلیا لجواز ابداله،حذرا من التدافع،إذ لا معنی لسیاقه شرعا الاّ عقد الإحرام به بالإشعار أو التقلید.هذا أجود ما ینزّل علیه العبارة،علی ما فیها من التعقید.

و نزّلها المحقق الشیخ علی-فی حاشیته- (2)علی انّ معنی«و إن أشعره أو

ص:309


1- 1) المنتهی 2:755،التحریر 1:107،القواعد 1:88.
2- 2) حاشیته علی الشرائع:235«مخطوط».

و إن کان للعمرة فبفناء الکعبة بالمحزورة(1).

قلّده»إشعارا أو تقلیدا علی غیر الوجه المعتبر،و هو الذی یعقد به الإحرام،بناء علی أنّه یتعین ذبحه،و لا یجوز ابداله لو کانا معتبرین،و قوله:«لکن متی ساقه» أی أشعره أو قلّده عاقدا به إحرامه.و هذا المعنی مصحّح للعبارة،لکنّه خلاف الظاهر،و خلاف مقتضی الاشعار و التقلید الشرعیین.

و هاهنا تنزیل ثالث غریب،ذکره بعض فضلائنا،و هو أنّ قوله:«و له إبداله.إلخ»و صلی لقوله:«و إن أشعره أو قلّده»فیجوز ابداله حینئذ و إن عقد به إحرامه،لعدم خروجه عن ملکه،و قوله:«لکن متی ساقه فلا بدّ من نحره»أی متی ساقه بأن أشعره أو قلّده عاقدا به إحرامه،وجب علیه ذبح هدی، سواء أ کان هو المسوق أم بدله.قال:و لا ینافیه قولهم«نحره»فانّ البدل یصیّره هدی قران،لأنّه عوضه.و الحامل له علی ذلک الجمع بین قولهم:«انّ له ابداله و إن أشعره أو قلّده»و بین قولهم:«متی ساقه فلا بدّ من نحره أو ذبحه».

و هذا التنزیل مع بعده،لا دلیل علی حکمه،فإنّ الروایة الصحیحة (1)دالّة علی تعیّن نحر ما أشعره.کما تقدم،فعدم جواز الابدال بعد الاشعار متعیّن بالنص، فیجب ردّ ما خرج عنه الیه،أو إطراحه،لا ردّ الحکم إلی عباراتهم کیف اتّفق.

و هذا کلّه إذا لم یعیّنه بالنذر،و إلاّ تعیّن،و ان لم یشعره أو یقلّده،و لم یجز له إبداله قطعا.

قوله:«و إن کان للعمرة فبفناء الکعبة بالحزورة».

الفناء-بکسر الفاء و المدّ-ما امتد من جوانب الدار،قاله الجوهری (2).

و الحزورة-مثل قسورة-هی التلّ،و هی خارج المسجد بین الصفا و المروة،و هی أفضل مواضع الذبح بمکّة،و الاّ فمکّة بأجمعها محلّ لما یذبح فی العمرة.

ص:310


1- 1) الوسائل 10:131 ب«32»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) الصحاح 6:2457 مادة«فنی».

و لو هلک لم یجب إقامة بدله،لأنه لیس بمضمون(1).

و لو کان مضمونا کالکفّارات،وجب إقامة بدله(2).

و لو عجز هدی السیاق عن الوصول،جاز أن ینحر أو یذبح، و یعلّم بما یدلّ علی أنه هدی(3).

قوله:«و لو هلک لم یجب اقامة بدله لأنه لیس بمضمون».

هذا إذا کان تلفه بغیر تفریط،و الاّ ضمنه و وجب اقامة بدله.

قوله:«و لو کان مضمونا کالکفّارات وجب اقامة بدله».

یمکن عود الضمیر المستتر فی«کان»الی هدی السیاق،أی لو کان هدی السیاق مضمونا.إلخ،فیستفاد منه أنّ هدی السیاق لا یشترط أن یکون متبرعا به ابتداء،بل لو کان مستحقا بالنذر أو الکفارة تأدّت به وظیفة السیاق.و الفائدة تعیّنه للنذر أو الکفارة بالسیاق،بعد أن کان أمرا کلّیا فی الذّمة لا ینحصر فیما ساقه قبل تعیّنه به.و هذا المعنی یظهر من أکثر عبارات الجماعة من غیر تصریح به.و ممن صرّح به الشهید فی الدروس،قال فیها:«لو ساق مضمونا کالکفّارة ضمنه،و یتأدّی السیاق المستحب بها و بالمنذور» (1).

و یمکن ان یکون الضمیر عائدا إلی مطلق الهدی،و أدخله فی باب هدی القران تبعا،کما أدخل قوله بعد ذلک:«و کلّ هدی واجب کالکفّارات،لا یجوز أن یعطی الجزّار منها شیئا.إلخ»فإنّ هذا الحکم لا یختص بالمسوق.

قوله:«و لو عجز هدی السیاق عن الوصول،جاز أن ینحر أو یذبح، و یعلّم بما یدلّ علی انّه هدی».

المراد بالجواز هنا معناه الأعم،و المقصود منه الوجوب،فإنّ هدی السیاق إذا تعیّن للذبح یجب التوصّل الی ما یجب،و هو ذبحه فی مکانه،فاذا تعذّر المکان بقی مطلق الذبح،و للنص (2)علی ذلک.و تجب مقارنة النیة لذبحه المشتملة علی قصد

ص:311


1- 1) الدروس:129.
2- 2) الوسائل 10:130 ب«31»من أبواب الذبح.

و لو أصابه کسر،جاز بیعه.و الأفضل أن یتصدق بثمنه أو یقین بدله(1).

الفعل فی الحج المعیّن،و الوجه،و القربة کغیره،و الأکل منه إن أوجبناه من هدی السیاق،و العلامة بما یدل علی أنّه هدی،بأن یغمس نعله فی دمه،و یضرب بها صفحة سنامه،أو یکتب رقعة و یضعها عنده،یؤذن بأنه هدی.کلّ ذلک عند تعذّر المستحق ثمة.و یجوز التعویل علیهما هنا فی الحکم بالتذکیة،و إباحة الأکل،للنص.

و تکفی النیة الأولی عن المقارنة لتناول الأکل.و لا یجب الإقامة عنده إلی أن یوجد المستحق،و إن أمکنت.

قوله:«و لو أصابه کسر جاز بیعه،و الأفضل أن یتصدق بثمنه أو یقیم بدله».

ظاهر السیاق أن الکلام فی هدی السیاق،و فیما قد تعیّن ذبحه منه،لکونه قد أشعره أو قلّده،لیظهر لجواز البیع فائدة،إذ لو کان قبل ذلک کان ملکا من أملاکه.

و انّما جاز معه لأنّ الواجب کان ذبحه بمحلّه لا غیر.و الصدقة به،أو فعل ما یفعل بهدی التمتع مستحب عند المصنف،فاذا تعذر فعل ما وجب سقط،فیجوز بیعه، و یستحب التصدق بثمنه کما یستحب الصدقة ببعض لحمه.

و هذا الحکم ذکره المصنف و العلاّمة (1)و جماعة[1].و ینبغی تقییده بما لو لم یکن مضمونا،کالکفّارات و المنذور،فإنّه یجب حینئذ إقامة بدله.و هذا النوع یمکن جعله فردا من أفراد هدی السیاق کما مرّ،فلا بدّ من استثنائه،الاّ أن یحمل علی الغالب الظاهر من کون السیاق هو المتبرع به.

و قد دلّ علی الحکمین معا صحیحة محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام،قال:سألته عن الهدی الّذی یقلّد أو یشعر ثمَّ یعطب قال:«إن کان تطوعا

ص:312


1- 1) التذکرة 1:384،القواعد 1:88.

و لا یتعین هدی السیاق للصدقة إلاّ بالنذر(1).

و لو سرق من غیر تفریط لم یضمن(2).

فلیس علیه غیره،و إن کان جزاء أو نذرا فعلیه بدله» (1).و فی حسنة الحلبی أطلق بیعه و الصدقة بثمنه،و إهداء هدی آخر (2).و حملت علی الاستحباب،مع أنّها مقطوعة فلا حجّة فیها.

و استشکل المحقق الشیخ علی فی حاشیته الحکم المذکور فی الکتاب،بأنّ هدی السیاق صار متعینا نحره،فکیف یجوز بیعه (3)؟!.

و جوابه أنّه (4)مع مدافعته للنّص الصحیح فلا یسمع،أنّ الواجب إنما هو ذبحه فی محلّه،و قد تعذّر فیسقط،نعم ربّما أشکل بما تقدم من وجوب ذبحه عند عجزه،و هو قریب من الکسر،بل العجز أعمّ منه،لکن النص قد ورد بالفرق.

قوله:«و لا یتعیّن هدی السیاق للصدقة إلاّ بالنذر».

مقتضی العبارة و کلام الأکثر أنّ الواجب فی هدی السیاق هو النحر أو الذبح خاصّة،فإذا فعل ذلک صنع به ما شاء،إن لم یکن منذورا للصدقة.و اختار جماعة (5)فیه ما یجب فی هدی التمتع،و هو أقوی.

قوله:«و لو سرق من غیر تفریط لم یضمن».

مستند ذلک صحیحة معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام،حین سأله عن رجل اشتری أضحیة فماتت أو سرقت قبل أن یذبحها،قال:«لا بأس،و إن

ص:313


1- 1) التهذیب 5:215 ح 724،الاستبصار 2:269 ح 955،الوسائل 10:123 ب«25»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) الکافی 4:494 ح 4،التهذیب 5:217 ح 730،الوسائل 10:126 ب«27»من أبواب الذبح ح 1.
3- 3) حاشیته علی الشرائع:237«مخطوط».
4- 4) کذا فی جمیع النسخ و الاولی حذف«انّه»لقوله بعد ذلک ان الواجب.
5- 5) منهم المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 3:247.

و لو ضلّ فذبحه الواجد عن صاحبه أجزأ عنه(1).

أبدلها فهو أفضل» (1).و المراد بالأضحیة ما یعمّ الهدی کما تقدّم.و لا فرق فی ذلک بین أن یکون الهدی متبرعا به،أو متعیّنا بالنذر و شبهه،لإطلاق النص و عدم التفریط.و ینبغی تقییده بما إذا لم یکن مضمونا فی الذمّة،و قد خصّصه بالمعیّن،فإنّه بتلفه یرجع الواجب إلی الذمة،امّا لو کان المنذور هو المعیّن سقط.و لو کان ذهابه بتفریطه ضمنه مطلقا،کما یشعر به مفهوم القید.

و أورد علیه المحقق فی حاشیته بأنّه مناف لما سبق من قوله:«و لا یتعیّن هدی السیاق للصدقة إلاّ بالنذر»لأنّه إذا لم یتعیّن للصدقة جاز التصرف فیه أیّ تصرف شاء،فکیف یضمنه مع التفریط؟!.قال:«و لو حمل علی أنّه مضمون فی الذمّة لوجب اقامة بدله مطلقا فرّط أم لا» (2).

و جوابه منع المنافاة،فإنّ هدی السیاق،و إن لم یتعیّن للصدقة،لکن یجب نحره أو ذبحه،فإذا فرّط فیه قبل فعل الواجب ضمنه،لیذبح البدل أو ینحره تأدیة للواجب،و إن لم یجب الصدقة به.و هذا أمر واضح.

قوله:«و لو ضلّ فذبحه الواجد عن صاحبه أجزأ عنه».

سیاق العبارة یقتضی کون المراد به هدی السیاق،و هو-کما عرفت-شامل للمتبرّع به،و المضمون بالنذر و شبهه و الکفّارة.و الحکم بإجزائه فی الأوّل واضح، خصوصا بعد ثبوته فی هدی التمتّع کما مرّ (3)،مع أنّه لم یتعین للذبح.و أمّا المضمون فقد استشکل المحقق المحشّی حکمه (4)،و هو فی المنذور المطلق و الکفّارة فی محلّه،أمّا المعیّن فلا،بل هو کهدی السیاق المتعیّن بالإشعار أو التقلید.و یمکن تمشّی الحکم فی الجمیع،نظرا إلی إطلاق روایة منصور بن حازم عن الصادق علیه السلام فی رجل

ص:314


1- 1) الکافی 4:493 ح 2،التهذیب 5:217 ح 733،الوسائل 10:129 ب«30»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) حاشیته علی الشرائع:238«مخطوط».
3- 3) فی ص:296.
4- 4) فی الحاشیة علی الشرائع:238.و الوارد فیها الإشکال فی الکفارة و النذر المطلق.

و لو ضاع فأقام بدله ثمَّ وجد الأول ذبحه(1)،و لم یجب ذبح الأخیر.

و لو ذبح الأخیر ذبح الأول ندبا،إلاّ أن یکون منذورا.

یضلّ هدیة فیجده رجل آخر فینحره.قال:«ان کان نحره بمنی فقد أجزأ عن صاحبه الذی ضلّ عنه،و إن کان نحره فی غیر منی لم یجز عن صاحبه» (1).

فإنّ الهدی یشمل المتمتع به،و المسوق تبرّعا،و المجهول سیاقا بعد أن کان منذورا أو کفّارة کما مرّ،فیجزی فی الجمیع.و تعلّق الکفّارة و النذر المطلق بالذمة آت فی هدی التمتع،فإنّه لا یتعیّن بوجه قبل ذبحه بالنیّة،و قد حکم بإجزائه عملا بالنصّ، فلیکن الکفّارة و نحوها کذلک.و احترز بذبح الواجد له عن صاحبه عمّا لو ذبحه لا عنه،إمّا عن نفسه أو لا،فإنّه لا یجزی عنهما قطعا،کما دلّت علیه مرسلة جمیل (2).

قوله:«و لو ضاع فأقام بدله ثمَّ وجد الأوّل ذبحه.إلخ».

هذا الحکم ثابت فی الجملة،ذکره الجماعة مطلقین القول فیه.و مستنده صحیحة أبی بصیر،قال:سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن رجل اشتری کبشا فهلک منه،قال:«یشتری مکانه آخر»قلت:فإن اشتری مکانه آخر ثمَّ وجد الأوّل؟ قال:«إن کانا جمیعا قائمین فلیذبح الأوّل،و لیبع الآخر،و إن شاء ذبحه.و إن کان قد ذبح الأخیر ذبح الأوّل معه» (3).

و فی الحکم به علی الإطلاق-کما ذکره الجماعة و اقتضاه الخبر-نظر،لأنّ الهدی إن کان هدی السیاق المتبرّع به-کما هو الظاهر من العبارة-لم یجب اقامة بدله کما لو هلک و قد تقدّم (4).ثمَّ علی تقدیر اقامته و وجدان الأوّل بعد ذبح البدل،یشکل عدم وجوب ذبحه،لتعیّنه للذبح بالإشعار أو التقلید،فلا یقوم البدل الذی لیس بواجب

ص:315


1- 1) الکافی 4:495 ح 8،الفقیه 2:297 ح 1475،التهذیب 5:219 ح 739،الاستبصار 2: 272 ح 963،الوسائل 10:127 ب«28»من أبواب الذبح ح 2.
2- 2) الکافی 4:495 ح 9،التهذیب 5:220 ح 740،الاستبصار 2:272 ح 964،الوسائل 10: 132 ب«33»من أبواب الذبح.
3- 3) الکافی 4:494 ح 7،الفقیه 2:298 ح 1480،التهذیب 5:218 ح 737،الاستبصار 2: 271 ح 961،الوسائل 10:132 ب«32»من أبواب الذبح ح 2.
4- 4) فی ص:311.

و یجوز رکوب الهدی ما لم یضرّ به،و شرب لبنه ما لم یضرّ بولده(1).

مقامه،مع أنّ المفهوم من قوله:«ثمَّ وجد الأوّل ذبحه»أنّه لو لم یجده وجب ذبح الأخیر،و هو یشعر بوجوب اقامة البدل.و لا یصحّ أن یراد به المنذور،لانّه استثناه منه،و هو یقتضی کون المراد أعمّ منه.و إن کان المراد به هدی التمتع،ففیه-مع تهافت المقام،و عدم الدلالة-أنّ الواجب غیر منحصر فیه بوجه،فلا یتحقق البدلیة فی الثانی،بل الواجب کما یتأدّی بالأوّل یتأدّی به،لأنّه أمر کلّی.

فطریق التخلص من الإشکال،إمّا بالحکم بوجوب اقامة بدل هدی السیاق المتعین لو ضاع،عملا بالنص،و تخصیص عدم وجوب البدل بالهلاک و السرقة،کما هو الواقع فی العبارة،و حینئذ فلا منافاة و لا بعد فی ذلک بعد ورود النص،و امّا بحمل الوجوب علی ما لو ضاع بتفریطه،فإنّه یجب اقامة بدله،لکونه حینئذ مضمونا علیه، و یترتب باقی الأحکام.

قوله:«و یجوز رکوب الهدی ما لم یضرّ به و شرب لبنه ما لم یضرّ بولده».

هذا فی الهدی المتبرّع به بعد تعیّنه بالسیاق،لعدم خروجه عن ملکه،فیجوز له الانتفاع بما لا ینافی الذبح،و لا ینقصه،و یضرّ به أو بولده.و یستفاد من قوله:

«أو بولده»[1]أنّ الولد یتبعها فی وجوب الذبح،و هو کذلک إذا کان موجودا حال السیاق مقصودا بالسوق،أو متجددا بعده مطلقا.و لو شرب-و الحال هذه-ما یضرّ بالأمّ أو بالولد ضمنه.و لو لم یکن الولد تابعا لها فی الحکم لم یضمن ما یضرّ به و إن أثم.و لو کان الهدی مضمونا کالکفّارات و النذور لم یجز تناول شیء منه،و لا الانتفاع به مطلقا،فان فعل ضمن قیمته أو مثله لمستحق أصله،و هو مساکین الحرم.و أمّا الصوف و الشعر،فإن کان موجودا عند التعیّن تبعه،و لم یجز إزالته،الاّ أن یضرّ به، فیزیله و یتصدّق به علی الفقراء،و لیس له التصرف فیه.و لو تجدّد بعد التعیین احتمل کونه کالولد و کاللبن.

ص:316

و کل هدی واجب کالکفارات،لا یجوز أن یعطی الجزار منها شیئا(1)، و لا أخذ شیء من جلودها،و لا أکل شیء منها.فإن أکل تصدق بثمن ما أکل.

و من نذر أن ینحر بدنة،فإن عیّن موضعها وجب،و إن أطلق نحرها بمکّة.

و یستحب أن یأکل من هدی السیاق(2)،و أن یهدی ثلثه،و یتصدق قوله:«و کل هدی واجب کالکفارات،لا یجوز أن یعطی الجزّار منها شیئا.إلخ».

یدخل فی الکلیة الهدی المتعیّن بالإشعار أو التقلید،فإنّه هدی واجب.و قد تقدم أنّ الواجب فیه الذبح خاصّة (1)،فیجوز أن یصنع به ما شاء للجزّار و غیره.

و یمکن کون الجار و المجرور صفة للواجب،أی الهدی الواجب الذی هو کالکفّارات،بأن یکون خارجا عن الملک،فإنّه یتعیّن الصدقة بجمیعه کما ذکر.

و متی خالف ضمن بالقیمة کما لو أکل.أما الواجب الذی لیس کذلک-کالمتبرّع به المتعیّن بالسیاق-فلا حظر فی تناوله بعد الذبح،مع مراعاة القسمة.و لا یخفی أنّ المراد إعطاء الجزار علی وجه الأجرة أو التبرع،أمّا إعطاؤه صدقة إذا کان مستحقا فإنّه جائز.

قوله:«و یستحب أن یأکل من هدی السیاق.إلخ».

بناء علی ما تقدم من أنّ الواجب الذبح خاصّة (2).و الأقوی وجوب ذلک کهدی التمتع،للروایة (3)،و هو مقرّب الدروس (4).و أراد بهدی السیاق المتبرع به،

ص:317


1- 1) تقدم فی ص:313.
2- 2) تقدم فی ص:313.
3- 3) الکافی 4:488 ح 5،التهذیب 5:202 ح 672 و 223 ح 753،معانی الأخبار:208 ح 2، الوسائل 10:92 ب«4»من أبواب الذبح ح 3 و 142 ب«40»من أبواب الذبح ح 3.
4- 4) الدروس:129.

بثلثه،کهدی التمتع،و کذا الأضحیّة.

الخامس:فی الأضحیّة

الخامس:فی الأضحیّة(1).

و وقتها بمنی أربعة أیام،أوّلها یوم النحر(2)،و فی الأمصار ثلاثة.

[و یستحب الأکل من الأضحیة].

و لا بأس بادّخار لحمها(3).و یکره أن یخرج به من منی.

و امّا الواجب کفّارة أو بنذر إذا جعله سیاقا،فلا یصح تناول شیء منه،و ان کان بعد ذلک قد صار هدی سیاق کما مرّ.

قوله:«و فی الأضحیّة».

هی-بضمّ الهمزة و کسرها،و تشدید الیاء المفتوحة فیهما-ما یذبح یوم عید الأضحی تبرعا و هی مستحبّة استحبابا مؤکّدا علی المشهور.و أوجبها ابن الجنید-رحمه اللّه-منّا (1)و جماعة من العامّة (2).و قد وردت أخبار (3)تدلّ علی الوجوب،حملت علی الاستحباب المؤکّد جمعا.و روی استحباب الاقتراض لها،و أنّه دین مقضیّ (4).

قوله:«و وقتها بمنی أربعة أیّام،أوّلها یوم النحر.إلخ».

ظاهره أنّ أوّل وقتها یوم الأضحی،و هو طلوع الفجر إن لم یدخل اللیلة فیه.

و فیه تجوّز،و إنّما أوّل وقتها بعد طلوع الشمس،و مضیّ قدر صلاة العید و الخطبتین، سواء أصلّی الإمام العید أم لم یصلّ عندنا.

قوله:«و لا بأس بادّخار لحمها.إلخ».

مطلق ادّخار لحمها لیس موضع توهّم البأس حتی ینفی عنه،و إنّما موضعه ادّخاره بعد ثلاث،فقد کان محرّما فی صدر الإسلام ثمَّ نسخ.قال الصادق علیه

ص:318


1- 1) نقله عنه العلامة فی المختلف:307.
2- 2) راجع بدایة المجتهد 1:429.
3- 3) الوسائل 10:173 ب«60»من أبواب الذبح.
4- 4) الفقیه 2:292 ح 1447،علل الشرائع:440 ح 1،الوسائل 10:177 ب«64»من أبواب الذبح ح 1.

و لا بأس بإخراج ما یضحیه غیره(1).

و یجزی الهدی الواجب عن الأضحیّة،و الجمع بینهما أفضل.و من لم یجد الأضحیّة تصدّق بثمنها.فان اختلفت أثمانها جمع الأعلی و الأوسط و الأدنی،و تصدّق بثلث الجمیع(2).و یستحب أن تکون التضحیة بما یشتریه.و یکره بما یربّیه.

و یکره أن یأخذ شیئا من جلود الأضاحی(3)،و أن یعطیها الجزّار السلام:«نهی رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عن لحوم الأضاحی بعد ثلاث، ثمَّ أذن فیها» (1).

قوله:«و لا بأس بإخراج ما یضحّیه غیره».

لا فرق فی ذلک بین کونه اشتراه،أو أهدی إلیه.و کذا لا بأس بإخراج السّنام مطلقا.

قوله:«فان اختلفت أثمانها جمع الأعلی و الأوسط و الأدنی،و تصدّق بثلث الجمیع».

هذا إذا کانت القیم ثلاثا،و الاّ لم ینحصر فی الثّلث.و انّما اقتصر المصنّف علی الثّلث،تبعا لروایة هشام عن الکاظم علیه السلام (2)التابعة لواقعته.و الضابط الشامل لجمیع افراد الاختلاف،أن یجمع القیمتین أو القیم المختلفة،و یتصدّق بقیمة نسبتها إلیها نسبة الواحد الی عددها،فمن الاثنین النصف،و من الثلاث الثلث،و من الأربع الربع،و هکذا.

قوله:«و یکره أن یأخذ من جلود الأضاحی».

و کذا یکره أن یأخذ شیئا من جلالها و قلائدها،تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله

ص:319


1- 1) الکافی 4:501 ح 10،الاستبصار 2:274 ح 972،التهذیب 5:226 ح 763،الوسائل 10 :148 ب«41»من أبواب الذبح ح 1.
2- 2) الکافی 4:544 ح 22،الفقیه 2:296 ح 1467،التهذیب 5:238 ح 805،الوسائل 10: 172 ب«58»من أبواب الذبح ح 1.

و الأفضل أن یتصدّق بها(1).

الثالث:فی الحلق و التقصیر

الثالث:فی الحلق و التقصیر.

فإذا فرغ من الذبح فهو مخیّر،إن شاء حلق و إن شاء قصّر،و الحلق أفضل(2).

و سلّم (1).و هکذا یکره بیعها،و غیره من أسباب النقل،عدا الصدقة به،و منه إعطاؤها الجزّار اجرة،أمّا صدقة إذا اتّصف بها فلا،و کذا لو أعطاه من لحمها.

قوله:«و الأفضل أن یتصدق بها».

الأجود عود الضمیر إلی الجلود،فإنّ الصدقة بها مستحبة کما مرّ.و فی صحیحة معاویة بن عمّار،أنّه سأل الصادق علیه السلام عن الإهاب[1]،فقال:«یتصدّق به، أو یجعله مصلّی ینتفع به فی البیت و لا یعطی الجزّارین» (2).و أمّا الأضحیّة فیستحب أن یأکل منها قسما،عملا بالایة (3)،و تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (4)، و یتصدّق بقسم.و المشهور استحباب الصدقة بأکثرها.و قال الشیخ:الصدقة بالجمیع أفضل (5).و أطلق جماعة من الأصحاب[2]تحریم بیع لحمها من غیر تقیید بوجوبها.

قوله:«و الحلق أفضل».

المراد أنّه أفضل الفردین الواجبین علی التخییر،فینوی به الوجوب.

ص:320


1- 1) الکافی 4:501 ح 2،الوسائل 10:151 ب«43»من أبواب الذبح ح 2.
2- 3) التهذیب 5:228 ح 771،الاستبصار 2:276 ح 980،الوسائل 10:152 ب«43»من أبواب الذبح ح 5.
3- 4) الحج:36.
4- 5) التهذیب 5:223 ح 752،الوسائل 10:142 ب«40»من أبواب الذبح و 8:153 ب«2»من أبواب أقسام الحج ح 4.
5- 6) المبسوط 1:374،النهایة:261.

و یتأکّد فی حقّ الصرورة،و من لبّد شعره.و قیل:لا یجزیه إلاّ الحلق،و الأوّل أظهر(1).

و لیس علی النساء حلق،و یتعین فی حقّهن التقصیر(2).

و یجزیهن (1)منه و لو مثل الأنملة(3).

و یجب تقدیم التقصیر علی زیارة البیت لطواف الحج و السّعی.

قوله:«و یتأکد فی حقّ الصرورة،و من لبّد شعره.و قیل:لا یجزیه الاّ الحلق،و الأوّل أشبه».

تلبید الشعر أن یأخذ عسلا و صمغا،و یجعله فی رأسه،لئلاّ یقمل أو یتّسخ بسبب الإحرام.و ما اختاره المصنف هو الأقوی،فیجزیهم التقصیر أیضا.

قوله:«و لیس علی النساء حلق و یتعین فی حقهن التقصیر».

نفی الحلق علی النساء فی صدر العبارة یدلّ بظاهره علی أنّ سقوطه عنهن رخصة.و تعیّن التقصیر علیهن یقتضی عدم اجزاء الحلق،و هو الأقوی.و قد ادّعی العلاّمة فی المختلف (2)الإجماع علی تحریم الحلق علیهن،و حینئذ یظهر وجه عدم الاجزاء،لأنّ النهی فی العبادة یقتضی الفساد.

قوله:«و یجزیهن منه و لو قدر الأنملة».

لا فرق فی ذلک بین الرجال و النساء،و إنّما خصهنّ لأنهنّ فی هذا التقدیر مورد النّص،رواه ابن أبی عمیر مرسلا عن الصادق علیه السلام (3).و الواجب من ذلک ما یقع علیه اسمه عرفا.و التقدیر بالأنملة کنایة عنه.و المراد بالتقصیر إبانة مسمّی الشعر،أو الظفر،بحلق أو نتف أو قرض بالسنّ أو نحو ذلک.

ص:321


1- 1) هکذا فی المسالک و الجواهر و الشرائع الطبعة الحجریة.و لکن فی الطبعة الجدیدة«و یجززن».
2- 2) المختلف:308.
3- 3) الکافی 4:503 ح 11،التهذیب 5:244 ح 824،الوسائل 9:541 ب«3»من أبواب التقصیر ح 3.

و لو قدّم ذلک علی التقصیر عامدا جبره بشاة(1).و لو کان ناسیا لم یکن علیه شیء،و علیه إعادة الطواف علی الأظهر.

و یجب أن یحلق بمنی.فلو رحل رجع فحلق بها.فإن لم یتمکن حلق أو قصر مکانه،و بعث بشعره لیدفن بها(2).و لو لم یمکنه لم یکن علیه شیء.

و من لیس علی رأسه شعر،أجزأه إمرار الموسی علیه(3).

قوله:«و لو قدّم ذلک علی التقصیر عامدا جبره بشاة.إلخ».

المشار إلیه بذلک هو الطواف و السعی.و وجوب إعادة الطواف علی العامد موضع وفاق،و فی إلحاق الجاهل به قول.و ظاهر الروایة (1)تدلّ علی العدم.و الأجود وجوب الإعادة علیه دون الکفّارة.و فی النّاسی وجهان،أجودهما الإعادة أیضا،و إن لم یجب علیه الشاة.و هل یجب إعادة السعی حیث یجب اعادة الطواف؟یفهم من العبارة عدمه.و اختار العلاّمة فی التذکرة إعادته (2)،و هو الأقوی.و لو قدّم الطواف علی الذبح أو علی الرّمی،ففی إلحاقه بالتقصیر نظر،من تساویهما فی التقدّم علیه، و من عدم النص.

قوله:«حلق أو قصر مکانه و بعث بشعره لیدفن بها».

الحلق أو التقصیر واجب.و بعث الشعر لیدفن بها مستحبّ،و هو فی قوّة مستحبّین،البعث و الدفن،فلو اقتصر علی أحدهما تأدّت السنّة.و الجمع أفضل.

قوله:«و من لیس علی رأسه شعر،أجزأه إمرار الموسی علیه».

ثبوت الإمرار علیه فی الجملة إجماعی.و ممّن ادّعاه العلاّمة فی التذکرة (3).و إنّما الخلاف فی موضعین:أحدهما هل هو علی جهة الوجوب مطلقا،أو الاستحباب

ص:322


1- 1) الکافی 4:505 ح 3،التهذیب 5:240 ح 809.الوسائل 10:180 ب«2»من أبواب الحلق و التقصیر ح 1.
2- 2) التذکرة 1:390.
3- 3) التذکرة 1:390.

و ترتیب هذه المناسک واجب یوم النحر(1):الرمی،ثمَّ الذبح،ثمَّ الحلق،فلو قدّم بعضها علی بعض أثم و لا إعادة.

مطلقا،أو بالتفصیل بوجوبه علی من حلق فی إحرام العمرة،و الاستحباب علی الأقرع؟قیل:بالأوّل لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«إذا أمرتکم بأمر فأتوا منه ما استطعتم» (1)،و هذا لو کان له شعر لکان الواجب علیه ازالته،و إمرار الموسی علی رأسه،فلا یسقط الأخیر بفوات الأوّل،و لأمر الصادق علیه السلام بذلک فی أقرع خراسان (2).و قیل بالثانی،بل ادّعی علیه فی الخلاف الإجماع (3)،لأنّ محلّ الحلق الشعر،و قد فات،فیسقط بفوات محلّه.و بالتفصیل روایة[1].و العمل بها أولی.

الثانی:علی تقدیر الوجوب مطلقا،أو علی وجه،هل یجزی عن التقصیر من غیره؟قیل:نعم،لانتفاء الفائدة بدونه،و لأنّ الأمر یقتضی الإجزاء،و لعدم توجّه الجمع بین الحلق و التقصیر،و الإمرار قائم مقام الأوّل.و ظاهر الخبر یدلّ علیه.

و الأقوی وجوب التقصیر لأنّه واجب اختیاری قسیم للحلق،و الإمرار بدل اضطراری و لا یعقل الاجتزاء بالبدل الاضطراری مع القدرة علی الاختیاری.و لا یمتنع وجوب الأمرین علی الحالق فی إحرام العمرة عقوبة له.

قوله:«و ترتیب هذه المناسک واجب یوم النحر.إلخ».

وجوب الترتیب بینها هو الأولی،و المشهور بین المتأخّرین.و ذهب الأکثر[2]إلی

ص:323


1- 1) عوالی اللئالی 4:58 ح 206،مسند أحمد 2:428،سنن البیهقی 4:326.
2- 2) الکافی 4:504 ح 13،التهذیب 5:244 ح 828،الوسائل 10:191 ب«11»من أبواب الحلق و التقصیر ح 3.
3- 3) الخلاف 2:331 مسألة 146.
مسائل ثلاث

مسائل ثلاث:

الاولی:مواطن التحلیل ثلاثة

الاولی:مواطن التحلیل ثلاثة:

الأوّل:عقیب الحلق أو التقصیر،یحلّ من کل شیء،إلاّ الطیب

الأوّل:عقیب الحلق أو التقصیر،یحلّ من کل شیء،إلاّ الطیب و النساء و الصید(1).

الثانی:إذا طاف طواف الزیارة حلّ له الطیب

الثانی:إذا طاف طواف الزیارة حلّ له الطیب(2).

استحبابه،و هو خیرة المختلف (1).و الأخبار الصحیحة تدلّ علیه (2).و علی تقدیر الوجوب تقع صحیحة مع الإثم،لدلالة الأخبار علیه (3).

قوله:«عقیب الحلق أو التقصیر،یحلّ من کل شیء،إلاّ الطیب و النساء و الصید».

هذا إذا وقع أحدهما عقیب الرمی و الذبح،أمّا إذا وقع قبلهما أو بینهما،ففی التحلّل به،أو توقّفه علی فعل الثلاثة قولان،أقربهما الثانی،لأصالة بقاء التحریم الحاصل بالإحرام،و لأنّه الآن محرم فیحرم علیه محرّماته إلی أن یتحقّق المخرج، خصوصا علی القول بوجوب الترتیب،فإنّ النص (4)الدّال علی التحلّل بأحدهما مبنیّ علی سبق الآخرین.

قوله:«إذا طاف طواف الزیارة حلّ له الطیب».

الأصح توقف حلّ الطیب علی السعی بعد طواف الحج،عملا بالاستصحاب،و لروایة منصور بن حازم عن الصادق علیه السلام (5).و هذا إذا أخّر الطواف و السعی عن الوقوفین و أفعال منی کما ذکر،أمّا لو قدّمهما،کالمفرد و القارن

ص:324


1- 1) المختلف:307.
2- 2) الوسائل 10:140 ب«39»من أبواب الذبح.
3- 3) الوسائل 10:139 ب«39»من أبواب الذبح.
4- 4) الوسائل 10:192 ب«13»من أبواب الحلق و التقصیر ح 1.
5- 5) التهذیب 5:245 ح 829،الاستبصار 2:287 ح 1018،الوسائل 10:192 ب«13»من أبواب الحلق و التقصیر ح 2.
الثالث:إذا طاف طواف النساء حلّ له النساء

الثالث:إذا طاف طواف النساء حلّ له النساء(1).و یکره لبس المخیط حتی یفرغ من طواف الزیارة.و کذا یکره الطیب حتی یفرغ من طواف النساء.

مطلقا،و المتمتع مع الاضطرار،ففی حلّه من حین فعلهما وجهان،أجودهما ذلک عملا بإطلاق النصوص (1).

قوله:«إذا طاف طواف النساء حلّ له النساء».

هذا الحکم ظاهر فی الرجل،لأنّ تحریم النساء یتعلّق به.و الظاهر أنّ الصبیّ فی حکمه،و إن لم یتعلّق به تحریم،حیث انّه من باب خطاب الشرع المنفی فی حقّه، فیحرمن علیه بعد البلوغ إلی أن یأتی به،کتحریم الصلاة بالحدث السابق،فإنّ الإحرام سبب فی ذلک یمکن تعلّقه به کما یتعلق بالمکلّف.

و أمّا المرأة فلا إشکال فی تحریم الرجال علیها بالإحرام،لکن هل یکون طواف النساء هو المحلّل لها کالرّجال؟قیل:نعم،و هو خیرة الدروس (2).و نقله فی المختلف عن ابن أبی عقیل و ابن بابویه (3).و استشکله لعدم الدلیل علیه.و وجه الاشکال ظاهر،إذ لیس فی النصوص ما یدلّ علی غیر حکم الرجل.و یمکن الاستدلال علیه بأنّ الإحرام قد حرّم علیهن ذلک،فیجب استصحابه الی أن یثبت المزیل،و هو غیر متحقق قبل طواف النساء.و یشکل بأنّ الأخبار الدالة علی حلّ کلّ ما عدا الطیب و النساء و الصید بالحلق،و ما عدا النساء بالطواف متناولة للمرأة،و من جملة ذلک حلّ الرجال (4)،فالمسألة موضع إشکال.

بقی هنا أمور:

ص:325


1- 1) الوسائل 10:192 ب«13»من أبواب الحلق و التقصیر ح 1،2.
2- 2) الدروس:116.
3- 3) المختلف:309.
4- 4) الوسائل 10:192 ب«13»من أبواب الحلق و التقصیر.

..........

الأوّل :لو قدّم الحاجّ طواف النساء حیث یسوغ له ذلک،ففی حلّهن بفعله، أو توقّفه علی الحلق أو التقصیر نظر،من تعلیق الحلّ علیه مطلقا،و من إمکان کون المحلّل هو المرکّب من الأفعال السابقة علی الطواف و منه،جعلا له آخر العلّة المرکّبة.و قد تقدّم (1)فی حل الطّیب بتقدیم طواف الحج ما یرشد إلی قوّة الأوّل.لکن یلزم علی هذا أن یکون المحلّلات ثلاثة سواء أقدّم الطوافین،أم أخّرهما،أم قدّم أحدهما.

و یظهر من بعض الأصحاب (2)انّه علی تقدیر تقدیمهما یکون له محلّل واحد عقیب الحلق.و لعلّه مبنیّ علی عدم التحلّل بهما حینئذ ممّا یعلّق علیهما علی تقدیر تأخیرهما.

الثانی :لا یتوقف التحلّل بالطوافین علی صلاتهما.أمّا طواف النساء فظاهر، إذ لا مدخل لصلاته فی مفهومه.و أمّا طواف الزیارة فإن أوقفنا التحلّل علی السعی توقف علی الصلاة أیضا،لأنّها متقدّمة علیه،و الاّ لم یتوقف علیها.و یمکن أن یقال بعدم التوقف علیها،و إن حکم بوجوب تقدیمها علی السعی،لأنّ ذلک وجب من حیث ترتیب الافعال،لا من حیث الشرطیة فی الحلّ.

و تظهر الفائدة فیما لو نسیهما الی أن سعی،فعلی کونهما جزءا من الشرط یتوقّف الحلّ علیهما،و علی العدم لا،و هو الأجود.

الثالث :قد تقدّم (3)أنّ الحلق أو التقصیر یحلّل من کل شیء إلاّ الطیب و النساء و الصید،و الطواف الأوّل یحلّل من الطیب،و الثانی من النساء،فنفی الصید غیر معلوم من العبارة.و شارکها فی ذلک أکثر العبارات،تبعا لإطلاق النصوص (4).

ص:326


1- 1) فی ص 324.
2- 2) الدروس:133.
3- 3) فی ص:324،و ما بعدها.
4- 4) الوسائل 10:192 ب«13»من أبواب الحلق و التقصیر.
الثانیة:إذا قضی مناسکه یوم النّحر

الثانیة:إذا قضی مناسکه یوم النّحر،فالأفضل المضیّ إلی مکّة للطواف و السّعی لیومه.فإن أخّره فمن غده.و یتأکّد ذلک فی حقّ المتمتّع.فإن أخّره أثم،و یجزیه طوافه و سعیه(1).و یجوز للقارن و المفرد تأخیر ذلک طول ذی الحجة علی کراهیة.

الثالثة:الأفضل لمن مضی إلی مکّة للطواف و السعی الغسل

الثالثة:الأفضل لمن مضی إلی مکّة للطواف و السعی الغسل، و تقلیم الأظفار،و أخذ الشارب،و الدعاء إذا وقف علی باب المسجد.

القول فی الطواف
اشارة

القول فی الطواف و فیه ثلاثة مقاصد:

الأوّل:فی المقدّمات

الأوّل:فی المقدّمات.و هی واجبة و مندوبة.

و فی حکمه حینئذ خلاف،فذکر العلاّمة انّه یحلّ بطواف النساء،و ذکر أنّه مذهب علمائنا[1]،و تبعه علیه المتأخرون (1).و روی الصدوق تحریم الصید بعد طواف النساء (2).و صرّح ابن الجنید بتحریم الصید أیّام منی و إن أحلّ (3).و المختار الأوّل هذه کلّه حکم الصید الذی حرمه الإحرام،و أمّا الذی حرم بالحرم فهو باق ما دام فیه.

قوله:«فإنّ أخّره أثم و یجزیه طوافه و سعیه».

أی أخّره عن الغد،و هو الحادی عشر.و قد تقدم (4)فی کلام المصنف جواز

ص:327


1- 2) الدروس:133،جامع المقاصد 3:258.
2- 3) الفقیه 2:302 ح 1501.
3- 4) حکاه عنه الشهید فی الدروس:133.
4- 5) تقدّم فی ص 192.
فالواجبات

فالواجبات:الطهارة(1)،و إزالة النجاسة عن الثوب و البدن(2)، تأخیره إلی النفر الثانی،و أنّ الأصح جواز تأخیره طول ذی الحجة علی کراهیة، کالقارن و المفرد.

قوله:«فالواجبات الطهارة».

موضع البحث الطواف الواجب.و وجوب الطهارة له و اشتراطها فیه موضع وفاق.أمّا الطواف المندوب فهی من کماله علی الأقوی.و جعلها العلاّمة فی النهایة (1)من شرطه تبعا لأبی الصلاح (2)،لإطلاق قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الطواف بالبیت صلاة» (3).و خصوص روایة محمد بن مسلم (4)و زرارة (5)و ابنه عبید (6)تقیده (7)بالواجب.و لا فرق بین الطهارة المائیة و الترابیة عند تعذّرها،و لا بین طهارة دائم الحدث و غیره.

قوله:«و إزالة النجاسة عن الثوب و البدن».

لا فرق هنا بین الطواف الواجب و المندوب.و لو کانت النجاسة ممّا یعفی عنه فی الصلاة ففی العفو عنها قولان:أجودهما العفو.و قطع ابن إدریس (8)و العلاّمة بعدمه (9).و هو یتوجّه علی أصلهما من تحریم إدخال النجاسة الی المسجد و إن لم تکن

ص:328


1- 1) نهایة الإحکام 1:20.
2- 2) الکافی فی الفقه:195.
3- 3) عوالی اللئالی 2:167 ح 3،سنن الدارمی 2:44،المستدرک علی الصحیحین 2:267،الإحسان بترتیب صحیح ابن حبان 6:54 ح 3825.
4- 4) الکافی 4:420 ح 3،الفقیه 2:250 ح 1202،التهذیب 5:116 ح 380،الاستبصار 2: 222 ح 764،الوسائل 9:444 ب«38»من أبواب الطواف ح 3.
5- 5) الکافی 4:420 ح 1،التهذیب 5:116 ح 378،الاستبصار 2:221 ح 762،الوسائل 9: 445 ب«38»من أبواب الطواف ح 5.
6- 6) الفقیه 2:250 ح 1203،الوسائل 9:444 ح 2.
7- 7) هکذا فی«ج»و هو الصحیح.و فی سائر النسخ«مقید»أو«مقیدة».
8- 8) السرائر 1:574.
9- 9) التذکرة 1:361،المنتهی 2:690،المختلف:291.

و أن یکون مختونا،و لا یعتبر فی المرأة(1).

و المندوبات ثمانیة

و المندوبات ثمانیة:الغسل لدخول مکّة(2)،فلو حصل عذر اغتسل ملوّثة،فیکون الطواف حینئذ منهیّا عنه.و هو یقتضی الفساد.و مثله الکلام فی الصلاة فی المسجد کذلک.و قد صرّح العلامة (1)ببطلانها فی الخاتم النجس فیه، فضلا عن غیره،لمکان النّهی.و حیث قیدت النجاسة بالملوّثة توجّه العفو عنها مع عدمه.

قوله:«و أن یکون مختونا،و لا یعتبر فی المرأة».

إنّما یعتبر الختان مع إمکانه،فلو تعذّر و لو بضیق الوقت-کخوف فوت الوقوف -صحّ بدونه.و مقتضی إخراج المرأة-بعد اعتباره.فی مطلق الطائف-استواء الرجل و الصبی و الخنثی فی ذلک.و فائدته فی الصبی مع عدم التکلیف فی حقّه بالختان کونه شرطا فی صحّته،کالطهارة بالنسبة إلی الصلاة فی حقّه.و فی الدروس عکس العبارة فجعل الختان شرطا فی الرجل المتمکن خاصّة (2)،فیخرج منه الصبیّ و الخنثی،کما خرجت المرأة.

و الأخبار خالیة من غیر الرجل و المرأة.و لعلّ مختار الکتاب هو الأقوی[1].

قوله:«الغسل لدخول مکّة».

و یشترط فی حصول وظیفته أن لا یحدث ما یوجب الوضوء بعده قبل الدخول، و إلاّ أعاده.روی ذلک عبد الرحمن بن الحجاج فی الصحیح (3)،و إسحاق بن

ص:329


1- 1) التذکرة 1:96.
2- 2) الدروس:112.
3- 4) الکافی 4:400 ح 8،التهذیب 5:99 ح 325،الوسائل 9:319 ب«6»من أبواب مقدّمات الطواف و ما یناسبها ح 1.

بعد دخوله.و الأفضل أن یغتسل من بئر میمون،أو من فخّ،و الاّ ففی منزله(1)،و مضغ الإذخر،و أن یدخل مکّة من أعلاها(2)، عمّار (1)،عن الکاظم علیه السلام،خلافا لابن إدریس[1]حیث لم یعتبره،تمسّکا بأصالة البراءة و جوابه واضح.

قوله:«من بئر میمون أو فخّ و الاّ ففی منزله».

بئر میمون بالأبطح،و هو میمون بن الحضرمی،حفره فی الجاهلیة.و فخّ علی رأس فرسخ من مکّة للقادم من المدینة.و المراد بقوله:«و إلاّ ففی منزله»أنّه لو تعذّر الغسل من هذه المواضع،أو غیرها ممّا هو خارج عن مکّة،اغتسل فی منزله الذی ینزل به فیها.و فی حکمه ما لو ترک الغسل خارجا اختیارا،فإنّه یغتسل فی منزله، و إن کان أقلّ فضلا.و یمکن دخوله فی العبارة بأن یقدّر فی قوله:«و إلاّ»أی و إن لا یغتسل من هذه المواضع،أعمّ من کونه لعذر و غیره،فإنّ«إلاّ»هنا هی المرکبة من إنّ الشرطیة و لا النافیة،و الفاء هی الداخلة علی جواب الشرط رابطة،و حینئذ فکما یمکن تقدیر«و إن لا یمکن الغسل فی هذه المواضع اغتسل فی المنزل»یمکن أن یقدّر «و إن لا یغتسل»و إن کان الأوّل هو المشهور فی نظائرها.

قوله:«و أن یدخل مکّة من أعلاها».

من عقبة المدنیّین،تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (2).و لا فرق فی ذلک بین المدنی و الشامی و غیرهما،خلافا للفاضل (3).

ص:330


1- 1) الکافی 4:511 ح 2،التهذیب 5:251 ح 850،الوسائل 10:204 ب«3»من أبواب زیارة البیت ح 2.
2- 3) الکافی 4:245 ح 4،التهذیب 5:454 ح 1588،ذیل حدیث طویل،الوسائل 9:317 ب «4»من أبواب مقدّمات الطواف ح 1.
3- 4) التذکرة 1:360.

و ان یکون حافیا(1) علی سکینة و وقار،و یغتسل لدخول المسجد الحرام،و یدخل من باب بنی شیبة(2) بعد أن یقف عندها(3)،و یسلّم علی النبیّ علیه السلام،و یدعو بالمأثور.

المقصد الثانی فی کیفیة الطواف

المقصد الثانی فی کیفیة الطواف و هو یشتمل علی واجب و ندب.

فالواجب سبعة

فالواجب سبعة:النیة(4)،و البداءة بالحجر(5)، قوله:«و أن یکون حافیا».

و یستحب أن یکون نعله بیده،لا بید غلامه،و لا فی رحله.

قوله:«و یدخل من باب بنی شیبة».

هو الآن داخل فی المسجد بإزاء باب السلام،و لیس له علامة یخصّه،فلیدخل من باب السلام علی الاستقامة إلی أن یتجاوز الأساطین،فإن توسعة المسجد من قربها.و قد علّل استحباب الدخول منه أنّ هبل-بضمّ الهاء،و هو أعظم الأصنام- مدفون تحت عتبته،فإذا دخل منه وطئه برجله.

قوله:«بعد أن یقف عندها».

أی عند الباب المذکور،و هو باب بنی شیبة.و تأنیث الباب غیر مسموع.

قوله:«النیّة».

یجب فیها قصد الطواف بالبیت فی الحج المعیّن من کونه إسلامیا أو غیره،تمتعا أو أحد قسیمیه،و کذا القول فی طواف العمرة،و الوجه،و القربة،و المقارنة للحرکة فی الجزء الأوّل من الشوط.

قوله:«و البداءة بالحجر».

بأن یکون أوّل جزء منه محاذیا لأوّل جزء من مقادیم بدنه،بحیث یمرّ علیه

ص:331

و الختم به(1).و أن یطوف علی یساره.

بعد النیة بجمیع بدنه علما أو ظنّا.و الأفضل أن یستقبله حال النیة بوجهه،ثمَّ یأخذ فی الحرکة عقیب النیة بغیر فصل جاعلا له علی یساره.

و لو جعله علی یساره ابتداء جاز.و قد صرّح بأفضلیة الاستقبال جماعة من الأصحاب،منهم الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (1)،و حکاه فی المختلف عن جماعة (2)ساکتا علیه.

و لو لم یکن فیه من الفضل إلاّ ملاحظة التقیّة لکفی فیه بل فی وجوبه،کیف و قد اختاره أجلاّء الأصحاب علی غیره.و هو ظاهر الأخبار (3)،فإنّ النیة لا تذکر له فیها صریحا کغیره من الأعمال علی الخصوص،و إنّما یذکرون استقبال الحجر عند إرادة الطواف و هو کاف.

و إلی هذا المعنی أشار الشیخ(رحمه اللّه) (4)و العلاّمة فی المختلف (5)،أعنی فی تنزیل الأخبار علی ذلک.

قوله:«و الختم به».

بأن یحاذیه فی آخر شوط کما ابتدأ أوّلا،لیکمل الشوط من غیر زیادة و لا نقصان.و لا فرق فی الختم بین کونه علی المحلّ الذی ابتدأ به،أم علی غیره ممّا شارکه فی المعنی،فلا یکفی تجاوزه بنیّة أنّ ما زاد علی الشوط لا یکون جزءا منه علی وجه الاجمال.هذا هو الذی یقتضیه کلام الجماعة،و إن کان الاکتفاء بذلک محتملا.

ص:332


1- 1) الدروس:114.
2- 2) المختلف:292.نقله عن المفید و نقل خلافه عن ابن الجنید و عقبه بنقل الشیخ روایة أبی بصیر المتضمنة للاستقبال.
3- 3) الکافی 4:403 ح 2،التهذیب 5:102 ح 330،الوسائل 9:401 ب«12»من أبواب الطواف ح 3.و یلاحظ ان فی الوسائل«فتستلمها»بدل«فتستقبله»الوارد فی الکافی و التهذیب و الذی هو مورد الاستدلال.
4- 4) التهذیب 5:102 حیث قال فی شرح عبارة المفید المتضمنة للاستقبال و ان لم ینقل هذه الکلمة:«و فی روایة أبی بصیر.».
5- 5) المختلف:292.و مر الکلام فیه فی الصفحة المتقدمة.

و أن یدخل الحجر فی الطواف(1).

و أن یکمله سبعا،و أن یکون بین البیت و المقام(2).

قوله:«و أن یدخل الحجر فی الطواف».

مستند ذلک الأخبار الصحیحة (1)،و التأسی بالنبیّ و الأئمّة صلوات اللّه علیهم.و لیس عندنا معلّلا بکونه من البیت بل لما قلناه.و فی بعض أخبارنا تعلیل ذلک بکون أمّ إسماعیل علیهما السلام مدفونة فیه،و فیه قبور أنبیاء (2).و روی الصدوق فی الفقیه (3)و العلل[1]«أنّه لیس فی الحجر شیء من البیت و لا قلامة ظفر».

و رواه زرارة عن الصادق علیه السلام (4).

و روی العامة عن عائشة أنّ النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم قال لها:«أنّ من الحجر ستّة أذرع متصلة بالبیت منه» (5)فمنعوا من سلوک ذلک،و اختلفوا فیما زاد.

و علی کلّ حال فالإجماع واقع من المسلمین علی أنّه لیس خارج الحجر شیء آخر یجب الخروج عنه فیجوز الطواف خلفه ملاصقا بحائطه من جمیع الجهات.و إنّما نبّهنا علی ذلک،لأنّه قد اشتهر بین العامّة هناک اجتناب محلّ لا أصل له فی الدین.

قوله:«و أن یکون بین البیت و المقام».

بمعنی کون الطواف فی المحلّ الخارج عن جمیع البیت و الداخل عن جمیع المقام.و یجب مراعاة هذه النسبة من جمیع الجهات،فلو خرج عنها و لو قلیلا بطل.

و من جهة الحجر یحتسب المسافة من خارجه بأن ینزله منزلة البیت،و إن قلنا بخروجه عنه،مع احتمال احتسابه منها علی القول بخروجه،و إن لم یجز سلوکه.

و اعلم أنّ المقام حقیقة هو العمود من الصخر الذی کان إبراهیم علیه السلام

ص:333


1- 1) الوسائل 9:431 ب«31»من أبواب الطواف.
2- 2) الکافی 4:210 ح 15،الوسائل 9:429 ب«30»من أبواب الطواف ح 1 و 6 و 10.
3- 3) الفقیه 2:126 ح 542،الوسائل 9:430 ب«30»من أبواب الطواف ح 6.
4- 5) التهذیب 5:469 ح 1643.
5- 6) سنن البیهقی 5:89،صحیح مسلم 2:969 ب«69»ح 401.

و لو مشی علی أساس البیت أو حائط الحجر لم یجزه(1).

و من لوازمه رکعتا الطواف(2).و هما واجبتان بعده فی الطواف الواجب.

یصعد علیه عند بنائه البیت.و لکن الیوم علیه بناء یطلق علی جمیعه مع ما فی داخله المقام عرفا.و قد یستعمله الفقهاء فی بعض عباراتهم.و قد أطلقوا هنا کون الطواف بین البیت و المقام،و کذلک النصوص (1).فهل المعتبر کونه بین البیت و حائط البناء الذی علی المقام الأصلی،أم بینه و بین العمود المخصوص؟کلّ محتمل،و إن کان الاستعمال الشرعی فی الثانی أقوی.

قوله:«و لو مشی علی أساس الحائط أو حائط الحجر لم یجزه».

المراد به القدر الباقی من الحائط خارجا،بعد عمارته أخیرا،و یسمّی الشاذروان.و ظاهر الحال أنّه محیط بالبیت من جمیع الجهات،و لکن ذکر العلاّمة فی التذکرة أنّه من الرکن العراقی إلی الشامی (2)،و هو ظاهر عبارته فی باقی کتبه (3)،لأنّه جعل الممنوع منه مسّ الحائط عند موازاة الشاذروان،و ذلک یقتضی ظاهرا انّ له محلا آخر لا یوازیه فیه.

قوله:«و من لوازمه رکعتا الطواف».

أی من لوازمه شرعا،وجوبا فی الواجب-کما هو ظاهر المبحث-و ندبا فی المندوب،لا یتخلف وجوبهما أو ندبهما عنه،و إن تخلّف فعلهما.و یعتبر فیهما النیّة- کباقی الصلوات-المشتملة علی تعیین الصلاة،و الطواف المنسوب إلی الحجّ المخصوص أو العمرة،و کون الطواف للمنسک المعین أو للنساء،و الوجه،

ص:334


1- 1) الکافی 4:413 ح 1،التهذیب 5:108 ح 351،الوسائل 9:427 ب«28»من أبواب الطواف ح 1.
2- 2) التذکرة 1:361.
3- 3) المنتهی 2:691،تحریر الاحکام 1:98.

و لو نسیهما وجب علیه الرجوع،و لو شقّ قضاهما حیث ذکر(1).

و لو مات قضاهما الولی(2).

و القربة.و فی اشتراط نیّة الأداء وجهان:أصحّهما العدم،لعدم وقوعهما علی وجهین، فإنّ إطلاق القضاء علیهما عند تأخیرهما عن السعی مجاز لا حقیقة،إذ لیس لهما وقت مضروب شرعا.و لا ریب أنّه أولی.

قوله:«و لو نسیهما وجب علیه الرجوع.و لو شقّ قضاهما حیث ذکر».

المرجع فی المشقّة إلی العرف.و لا یشترط التعذّر،کما ذهب إلیه بعض الأصحاب،منهم الشهید فی الدروس (1).و الظاهر تساوی الأقطار فی جواز فعلها عند مشقة العود.و فی الدروس:«یجب العود الی الحرم عند تعذّر العود الی المقام» (2).و الجاهل فی ذلک کالنّاسی.

أمّا العامد فلم یتعرّضوا لذکره.و الذی یقتضیه الأصل أن یجب علیه العود مع الإمکان،و مع التعذر یصلّیها حیث أمکن.و أوجب العلاّمة الاستنابة فی فعلها فیه عند تعذّر العود،و جعلها مما یستثنی من الصلاة الواجبة من عدم جواز النیابة فیها حال الحیاة (3).و فی بعض الأخبار (4)دلالة علیه،و ان کان فعلها مباشرة حیث أمکن أقوی و أصحّ سندا.و هل یجب فی فعلها حینئذ کونه فی أشهر الحج؟الظاهر ذلک، و النصوص و الفتوی مطلقة.و لا فرق فی هذه الأحکام بین رکعتی طواف الحج و النساء و العمرة.

قوله:«و لو مات قضاهما الولیّ».

هو الولیّ الذی یقضی الصوم و الصلاة.و قد تقدّم (5)بیانه فی الصوم.هذا إن

ص:335


1- 1) الدروس:113.
2- 2) الدروس:113.
3- 3) التذکرة 1:362.
4- 4) الوسائل 9:482 ب«74»من أبواب الطواف.
5- 5) فی ص:63.
مسائل ستّ

مسائل ستّ:

الأولی:الزیادة علی السبع فی الطواف الواجب محظورة علی

الأظهر]

الأولی:الزیادة علی السبع فی الطواف الواجب محظورة علی الأظهر(1)،و فی النافلة مکروهة.

الثانیة:الطهارة شرط فی الواجب دون الندب

الثانیة:الطهارة شرط فی الواجب دون الندب(2)،حتّی انّه یجوز ابتداء المندوب مع عدم الطهارة،و إن کانت الطهارة أفضل.

الثالثة:یجب أن یصلی رکعتی الطواف فی المقام

الثالثة:یجب أن یصلی رکعتی الطواف فی المقام حیث هو الآن(3).و لا ترکهما المیّت خاصّة،و لو ترک معهما الطواف،ففی وجوبهما حینئذ علیه،و یستنیب فی الطواف،أم یستنیب علیهما معا من ماله وجهان.و لعلّ وجوبهما علیه مطلقا أقوی،لعموم قضاء ما فاته من الصلوات الواجبة (1).أمّا الطواف فلا یجب علیه قضاؤه عنه قطعا،و إن کان بحکم الصلاة.و الکلام فی قضائه عنه فی المکان و الزمان کما مرّ فی فعله بنفسه.

قوله:«الزیادة علی السبع فی الطواف الواجب محظورة علی الأظهر».

هذا هو الأقوی.و یتحقق الزیادة و لو بخطوة.و یبطل بها الطواف إن وقعت عمدا.و لو کان سهوا لم یبطل.و سیأتی حکمه (2).و الظاهر أنّ الجاهل هنا کالعامد.

قوله:«الطهارة شرط فی الواجب دون الندب».

هذا هو الأقوی،و قد تقدّم الکلام فیه (3).امّا صلاة الطواف فیستوی واجبها و مندوبها فی اشتراط الطهارة.

قوله:«یجب أن یصلی رکعتی الطواف فی المقام حیث هو الآن.

إلخ».

الأصل فی المقام أنّه العمود الصخر الذی کان إبراهیم علیه السلام یقف علیه

ص:336


1- 1) الکافی 4:123 ح 1،الوسائل 7:241 ب«23»من أحکام شهر رمضان ح 5،و فی 5:366 ب«12»من قضاء الصلوات ح 6.
2- 2) فی ص:347 و 350.
3- 3) فی ص:328.

یجوز فی غیره.فإن منعه زحام صلّی وراءه،أو إلی أحد جانبیه.

حین بنائه للبیت.و أثر قدمیه فیه إلی الآن.و قد کان فی زمن إبراهیم علیه السلام ملاصقا للبیت،بحذاء الموضع الّذی هو فیه الیوم،ثمَّ نقله الناس بعده الی موضعه الآن،فلما بعث النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم ردّه إلی الموضع الذی وضعه فیه إبراهیم علیه السلام،فما زال فیه حتّی قبض صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و فی زمن الأوّل و بعض زمن الثانی،ثمَّ ردّه بعد ذلک الی الموضع الذی هو فیه الآن.روی ذلک کلّه سلیمان بن خالد عن أبی عبد اللّه علیه السلام[1].ثمَّ بعد ذلک بنوا حوله بناء، و أطلقوا اسم المقام علی ذلک البناء بسبب المجاورة،حتّی صار إطلاقه علی البناء کأنّه حقیقة عرفیة.و قد احترز المصنّف بقوله:«حیث هو الآن»عن الصلاة فی موضعه القدیم،فإنّها غیر مجزیة.و هو مصرّح فی النصوص (1).

إذا تقرّر ذلک فنقول:قد عرفت أنّ المقام بالمعنی الأوّل لا یصلح ظرفا مکانیا للصلاة علی جهة الحقیقة،لعدم إمکان الصلاة علیه،و إنّما یصلّی خلفه،أو إلی أحد جانبیه.و أمّا المقام بالمعنی الثانی فیمکن الصلاة فیه،و فی أحد جانبیه،و خلفه.

فقول المصنف«یجب أن یصلّی فی المقام»إن أراد به المعنی الأوّل أشکل من جهة جعله ظرفا مکانیا،و من جهة قوله«و لا یجوز فی غیره»فإنّ الصلاة خلفه و عن أحد جانبیه جائزة،بل متعیّنة،و من جهة قوله:«فإن منعه زحام صلّی ورائه أو إلی أحد جانبیه»فإنّ الصلاة فی هذین جائزة مع الزحام و غیره.و لو حملت الصلاة فیه علی الصلاة حوله مجازا،تسمیة له باسمه بسبب المجاورة،کان المقصود بالذات من الکلام الصلاة خلفه أو إلی أحد الجانبین مع الاختیار،فیشکل شرطه بعد ذلک جواز

ص:337


1- 2) الکافی 4:423-424 ح 4،التهذیب 5:137 ح 453،الوسائل 9:478 ب«71»ح 1.

..........

الصلاة فیهما بالاضطرار.

اللّهم إلاّ أن یتکلّف لقوله«خلفه أو إلی أحد جانبیه»بما زاد عمّا حوله مما یقاربه عرفا،و تصحّ الصلاة إلیه اختیارا،بأن یجعل ذلک کلّه عبارة عن المقام مجازا، و ما خرج عن ذلک من المسجد الذی یناسب الخلف و أحد الجانبین یکون محلا للصلاة مع الاضطرار و الزحام.إلاّ أنّ هذا معنی بعید و تکلّف زائد.

و إن أراد المقام بالمعنی الثانی،و هو البناء المحیط بالصخرة المخصوصة صحّ قوله:«أن یصلّی فی المقام»و لکن یشکل بالأمرین الآخرین،فإنّ الصلاة فی غیره أیضا جائزة اختیارا،و هو ما جاوره عن أحد جانبیه و خلفه ممّا لا یخرج عن قرب الصخرة عرفا.و لا یشترط فیه الزحام،بل هو الواقع لجمیع الناس فی أکثر الأعصار.

و فی إرادة البناء فساد آخر،و هو أنّ المقام-کیف أطلق-یجب کون الصلاة خلفه، أو عن أحد جانبیه،و متی أطلق علی البناء،و فرضت الصلاة إلی أحد جانبیه،صحّ من غیر اعتبار أن یکون عن جانب الصخرة.و هذا لا یصحّ،لأنّ المعتبر فی ذلک إنّما هو بالصخرة لا بالبناء،فإنّه هو مقام إبراهیم علیه السلام،و موضع الشرف، و موضع إطلاق الشارع.و أیضا قوله:«حیث هو الآن»احتراز عن محلّه قدیما کما تقدم و المقام المنقول هو الصخرة لا البناء،کما لا یخفی.

و هذا الإجمال أو القصور فی المعنی مشترک بین أکثر العبارات،و إن تفاوتت فی ذلک.و لقد کان الأولی أن یقول:«یجب أن یصلّی خلف المقام،أو إلی أحد جانبیه، فإن منعه زحام جاز التباعد عنه،مع مراعاة الجانبین و الوراء».

و اعلم أن وجوب الصلاة فی المقام-بأیّ معنی اعتبر-هو المشهور بین الأصحاب،و علیه إطباق المتأخرین منهم.و ذهب الشیخ فی الخلاف إلی جواز فعلهما فی غیر المقام (1).و أبو الصلاح جعل محلّهما المسجد الحرام مطلقا (2)،و وافقه ابنا بابویه

ص:338


1- 1) الخلاف 2:327 مسألة 139.
2- 2) الکافی فی الفقه:157-158.
الرابعة:من طاف فی ثوب نجس مع العلم لم یصحّ طوافه

الرابعة:من طاف فی ثوب نجس مع العلم لم یصحّ طوافه(1).

و إن لم یعلم ثمَّ علم فی أثناء الطواف أزاله و تمّم.و لو لم یعلم حتّی فرغ کان طوافه ماضیا.

فی رکعتی طواف النساء خاصّة (1).و العمل علی المشهور.

و هذا کلّه فی صلاة الفریضة،أمّا النافلة فیجوز فعلها حیث شاء من المسجد الحرام.

قوله:«من طاف فی ثوب نجس مع العلم لم یصحّ طوافه.إلخ».

مستند ذلک إطلاق قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الطواف بالبیت صلاة» (2)،خرج منه ما اجمع علی عدم مشارکته لها فیه،فیبقی الباقی،حملا لما تعذّر حمله علی الحقیقة علی أقرب المجازات إلیها،و یلزم من ذلک أنّ الناسی للنجاسة کذلک.و أنّه لا فرق بین الثوب و البدن،و أنّ الجاهل بالنجاسة إنّما یزیلها فی الأثناء، إذا لم یحتج إلی فعل یستدعی قطع الطواف،و لمّا یکمل أربعة أشواط،و إلاّ وجب الاستئناف.

قیل علیه:انّ ذلک یتمّ إذا لم یوجب علی المصلّی مع جهله بالنجاسة الإعادة فی الوقت،و إلاّ فینبغی وجوب الإعادة هنا مطلقا،سواء ذکر فی الأثناء أم بعد الفراغ.

و أجیب بأنّ للصلاة وقتا محدودا شرعا،بخلاف الطواف فانّ وقته فعله،فإذا فرغ منه لم یبق له وقت (3).

و یشکل بأنّ مجموع ذی الحجّة وقت للطواف،کما هو وقت لأفعال الحج التی لیست موقّتة بما هو أخصّ منه کالوقوفین،فما لم یخرج ذو الحجة ینبغی الإعادة،و لو قلنا بأنّه لا یجوز تأخیره عن یوم الحادی عشر أمکن کون الیومین وقتا له أیضا.

و یجاب بأنّ ذلک کلّه لا یفید التوقیت الشرعی،فإنّ المراد به ما کانت العبادة

ص:339


1- 1) الهدایة:64،المقنع:92،و نقله عن والده العلامة فی المختلف:291.
2- 2) عوالی اللئالی 2:167 ح 3،سنن الدارمی 2:44،المستدرک علی الصحیحین 2:267.
3- 3) جامع المقاصد 3:189.
الخامسة:یجوز أن یصلی رکعتی طواف الفریضة

الخامسة:یجوز أن یصلی رکعتی طواف الفریضة و لو فی الأوقات التی تکره لابتداء النوافل(1).

السادسة:من نقص من طوافه

السادسة:من نقص من طوافه،فان جاوز النصف رجع فأتمّ(2).

بعده قضاء،کما یعلم من الصلاة و غیرها،و الطواف لیس کذلک،إذ لا قضاء له، فعلم أنّ ذلک کلّه لا یفید التوقیت المحض.

و اعلم أنّ ضمیر«أزاله»إن عاد إلی النجاسة کان علی خلاف القیاس الفصیح،و إن عاد إلی الثوب بمعنی نزعه وجب تقییده بما إذا کان علیه ساتر غیره، و لم یحتج إلی فعل یستدعی قطع الطواف،و لمّا یکمل أربعة أشواط کما مرّ.و کان الأولی أن یقول:«أزالها»فإنّ المعروف إزالة النجاسة لا الثوب.

قوله:«یجوز أن یصلی رکعتی طواف الفریضة،و لو فی الأوقات التی تکره لابتداء النوافل».

نبّه بذلک علی خلاف بعضهم،حیث کرهها حینئذ.و عندنا لا یکره الفریضة مطلقا،و لا النافلة غیر ما[لم یکن] (1)له سبب.

و یظهر من الجماعة أنّ نافلة صلاة الطواف مکروهة حینئذ،مع أنّها فی الحقیقة من ذوات الأسباب.

قوله:«من نقص طوافه فان جاوز النصف رجع فأتمّ».

من موضع القطع.و لو شک فیه أخذ بالاحتیاط.و لیس له البدأة بالرکن لو کان النقص بعده،و قیل:یجوز،و کذا لو استأنف من رأس.و المراد بمجاوزة النصف أن یکمل أربعة أشواط،لا مطلق مجاوزته.

ص:340


1- 1) الزیادة من نسختی«م»و«ک».و الظاهر انه الصحیح.

و لو عاد إلی أهله أمر من یطوف عنه(1).و إن کان دون ذلک استأنف.

و کذا من قطع طواف الفریضة لدخول البیت،أو بالسعی فی حاجة(2).و کذا لو مرض فی أثناء طوافه.و لو استمرّ مرضه بحیث لا یمکن أن یطاف به، طیف عنه.و کذا لو أحدث فی طواف الفریضة(3).

قوله:«و لو عاد إلی أهله أمر من یطوف عنه».

أی یطوف ما بقی منه.و یظهر من المصنف و غیره (1).جواز الاستنابة هنا اختیارا.و به صرّح فی الدروس (2).و لا بأس به.

قوله:«و إن کان دون ذلک استأنف-إلی قوله-بالسعی فی حاجة».

أی یعتبر فی جمیع ذلک مجاوزة النصف،و هو بلوغ الأربعة،فإن بلغها بنی بعد زوال العذر،و إلاّ استأنف.و کذا القول فی ما لو قطعه لصلاة فریضة دخل وقتها،أو نافلة خاف فوت وقتها.و للمصنّف فی النافع قول بجواز قطعه لصلاة الفریضة و ان لم یبلغ النصف،و یبنی،و کذا لصلاة الوتر (3).و هو ضعیف.

و لا یجوز قطعه لغیر الأسباب المذکورة.و حیث یقطعه یجب أن یحفظ موضعه، لیکمل منه بعد العود،حذرا من الزیادة و النقصان.و لو شکّ أخذ بالاحتیاط کما مرّ، مع احتمال البطلان.و احترز المصنف بطواف الفریضة عن طواف النافلة،فإنّه یبنی فیه إذا قطعه لذلک مطلقا.و لو کان القطع لا لعذر قبل بلوغ النصف استأنف مطلقا.

قوله:«و کذا لو أحدث فی طواف الفریضة».

أی یبنی مع بلوغ الأربعة بعد الطهارة.و مثله ما لو عرض له نجاسة أزالها و عاد إلیه.و یجب الاقتصار علی قدر الحاجة عرفا.و لا یجب التخفیف زیادة علی المعتاد، و لو زاد عن قدر الحاجة فکالقطع لغیر عذر.

ص:341


1- 1) القواعد:83،جامع المقاصد 3:194.
2- 2) الدروس:116.
3- 3) المختصر النافع:93.

و لو دخل فی السعی فذکر أنّه لم یتمّ طوافه رجع فأتمّ طوافه(1)،ان کان تجاوز النصف،ثمَّ تمم السعی.

و الندب خمسة عشر

و الندب خمسة عشر:الوقوف عند الحجر،و حمد اللّه و الثناء علیه و الصلاة علی النبیّ و آله علیهم السلام،و رفع الیدین بالدعاء،و استلام الحجر علی الأصح(2)،و تقبیله،فإن لم یقدر فبیده،و لو کانت مقطوعة استلم بموضع القطع،و لو لم یکن له ید اقتصر علی الإشارة،و أن یقول:«هذه أمانتی أدّیتها،و میثاقی تعاهدته،لتشهد لی بالموافاة.الّلهم تصدیقا بکتابک.الی آخر الدعاء»،و أن یکون فی طوافه داعیا ذاکرا للّه سبحانه علی سکینة و وقار، قوله:«و لو دخل فی السعی فذکر أنه لم یتمّ طوافه رجع فأتم طوافه.إلخ».

و لو لم یکن تجاوز النصف أعاد الطواف و السعی.و لا عبرة بتجاوز نصف السعی،بل یبنی فیه إن بنی علی الطواف،و یستأنفه حیث یستأنفه.

قوله:«و استلام الحجر علی الأصح».

نبّه بالأصح علی خلاف سلاّر،حیث أوجبه (1).و الأصحّ المشهور.

و المستحب استلامه بکل ما أمکن من بدنه،کبطنه و وجهه و یدیه.

و کذا یستحب تقبیله و لا یجب،خلافا لسلاّر (2).و لو لم یتمکن من تقبیله استلمه بیده،ثمَّ قبّلها.فإن لم یمکن أشار الیه.

و الاستلام-بغیر همز-المسّ،افتعال من السّلام-بالکسر-و هی الحجارة، فإذا مسّ الحجر بیده و مسحه بها قیل:استلم،أی مسّ السّلام،أو من السّلام-

ص:342


1- 1) المراسم:114.
2- 2) المراسم:114.

مقتصدا فی مشیه،و قیل یرمل ثلاثا،و یمشی أربعا(1)،و أن یقول:«اللهم إنی أسألک باسمک الذی یمشی به علی ظلل الماء.الی آخر الدعاء».

بالفتح-و هو التحیة،أی أنّه یحیّی نفسه عن الحجر،إذ لیس الحجر ممن یحیّیه و هذا کما یقال«اختدم»إذا لم یکن له خادم سوی نفسه.و حکی تغلب بالهمز،و فسّره بأنّه اتخذه جنّة و سلاحا،من الأمة،و هی الدرع.

قوله:«مقتصدا فی مشیه و قیل:یرمل ثلاثا و یمشی أربعا».

الاقتصاد فی المشی التوسط فیه بین الإسراع و البطء.و القول باستحباب القصد فیه مطلقا هو المشهور بین الأصحاب،لقول الصادق علیه السلام:«مشی بین المشیین» (1).و القول باستحباب الرمل فی الثلاثة الأول،و المشی فی الأربعة الباقیة قول الشیخ(رحمه اللّه)فی المبسوط (2).و محلّه طواف القدوم خاصّة،و هو أول طواف یأتی به القادم إلی مکّة،واجبا کان أو مندوبا،لما رواه الصادق علیه السلام عن جابر،أنّ النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم رمل ثلاثا،و مشی أربعا (3).و السبب فیه قول ابن عباس:«قدم رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم مکّة،فقال المشرکون:

انّه یقدم علیکم قوم تنهکهم الحمّی،و لقوا منها شرا.فأمرهم رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم أن یرملوا الأشواط الثلاثة.فلمّا رأوهم،قال المشرکون:ما نراهم الاّ کالغزلان» (4).

و الرمل-بفتح المیم-هو الإسراع فی المشی مع تقارب الخطی،دون الوثوب و العدو،و یسمّی الخبب.

ص:343


1- 1) الکافی 4:413 باب حد المشی،التهذیب 5:109 ح 352،الوسائل 9:428 ب«29»من أبواب الطواف ح 4.
2- 2) المبسوط 1:356.
3- 3) المبسوط 1:356.
4- 4) سنن البیهقی 5:7،صحیح مسلم 2:923 ح 1266.و لیس فیهما«ما نراهم إلاّ کالغزلان».

و أن یلتزم المستجار فی الشوط السابع(1)،و یبسط یدیه علی حائطه، و یلصق به بطنه و خدّه،و یدعو بالدعاء المأثور.

و لو جاوز المستجار إلی الرکن الیمانی لم یرجع(2).

و إنّما یستحب علی القول به للرجل الصحیح،دون المرأة و الخنثی و المریض، بشرط أن لا یؤذی غیره،و لا یتأذّی هو.

و لو کان راکبا حرّک دابته.و لا فرق بین الرکنین الیمانیین و غیرهما عندنا.و عند بعض العامّة یمشی بین الرکنین فی الأشواط الثلاثة.و لو ترکه فی الأشواط أو بعضها لم یقضه بل یأتی به فی ما بقی من الثلاثة.

و لو دار الأمر بین الرمل متباعدا عن البیت و ترکه متدانیا منه،ففی ترجیح أیّهما نظر،لکونهما مندوبین تعارضا.و یمکن ترجیح الرمل،و به قطع فی التذکرة (1)،لأنه متعلق بنفس العبادة فهو ذاتی،و القرب متعلق بموضعها فهو عرضی.و وجه ترجیح الثانی أنّ استحباب التدانی متفق علیه بخلاف الرمل،فکان أولی.

قوله:«و أن یلتزم المستجار فی الشوط السابع».

المستجار جزء من حائط الکعبة بحذاء الباب،دون الرکن الیمانی بقلیل.

و یستحب بسط الیدین علیه،و إلصاق البطن و الخدّ به،و الإقرار للّه بالذنوب مفصّلة،فإنّه لیس من عبد مؤمن یقرّ لربّه بذنوبه فی هذا المکان إلاّ غفر اللّه له ان شاء اللّه.رواه معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام (2).و متی استلم أو التزم حفظ الموضع الذی انتهی الیه طوافه،بأن یثبت رجلیه فیه،و لا یتقدّم بهما حالتهما و لا یتأخّر لیرجع الیه عند اعتداله،حذرا من الزیادة فی الطواف أو النقصان.

قوله:«و لو جاوز المستجار إلی الرکن الیمانی لم یرجع».

لاستلزام الرجوع زیادة فی الطواف،و هو غیر جائز.

ص:344


1- 1) التذکرة 1:364.
2- 2) الکافی 4:411 ح 5،التهذیب 5:107 ح 349،الوسائل 9:424 ب«26»من أبواب الطواف ح 4.

و أن یلتزم الأرکان کلّها،و آکدها الّذی فیه الحجر و الیمانی(1).

و قیل (1):یرجع مستحبا ما لم یبلغ الرکن الیمانی،لصحیحة علی بن یقطین عن أبی الحسن موسی علیه السلام (2).

قوله:«و أن یلتزم الأرکان کلّها و آکدها الذی فیه الحجر و الیمانی».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،و به أخبار صحیحة (3).و ذهب ابن الجنید إلی استحباب استلام الرکنین المذکورین،و المنع من استلام الشامی و الغربی (4).

و أوجب سلاّر استلام الیمانی (5).و العمل علی المشهور.

و انّما کان استلام الرکنین آکد،لمواظبة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم علی استلامهما.و فی صحیحة جمیل بن صالح عن أبی عبد اللّه علیه السلام،قال:«کنت أطوف بالبیت،فاذا رجل یقول:ما بال هذین الرکنین یستلمان و لا یستلم هذان؟ فقلت:إنّ رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم استلم هذین و لم یعرض لهذین فلا تعرض لهما إذ لم یعرض لهما رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم».

قال جمیل:«و رأیت أبا عبد اللّه علیه السلام یستلم الأرکان کلّها» (6).و قیل:

«لأنّهما علی قواعد إبراهیم علیه السلام».و هو یشعر بکون البیت مختصرا من جانب الحجر.و قد تقدّم الکلام فیه. (7)

و روی الصدوق فی العلل عن الصادق علیه السلام قال:«لمّا انتهی رسول

ص:345


1- 1) راجع الدروس:115.
2- 2) التهذیب 5:108 ح 350،الوسائل 9:426 ب«27»من أبواب الطواف.ورد فی هامش نسخة «ج»هذه العبارة«لم یحضرنی حال الرواة وقت الکتابة.منه».
3- 3) الوسائل 9:422 ب«25»من أبواب الطواف.
4- 4) نقله عنه العلامة فی المختلف:290.
5- 5) المراسم:105 و 110.
6- 6) الکافی 4:408 ح 9،التهذیب 5:106 ح 342،الاستبصار 2:217 ح 745،الوسائل 9: 418 ب«22»من أبواب الطواف ح 1.
7- 7) فی ص:333.

و یستحب أن یطوف ثلاثمائة و ستین طوافا.فإن لم یتمکن فثلاثمائة و ستین شوطا،و یلحق الزیادة بالطواف الأخیر و یسقط الکراهیة هنا بهذا الاعتبار(1)،و أن یقرأ فی رکعتی الطواف فی الاولی مع الحمد قل هو اللّه أحد، و فی الثانیة معه قل یا أیّها الکافرون.

اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم إلی الرکن الغربیّ قال له الرکن:یا رسول اللّه أ لست قعیدا من قواعد بیت ربّک فما لی لا أستلم؟فدنا منه النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فقال له:أسکن علیک السلام غیر مهجور» (1).و فی هذه الأخبار إشعار بما أسلفناه فی الحجر،فلذلک ذکرناها.

و اعلم أنّ الیمانی بتخفیف الیاء،لأنّ الألف فیه عوض عن یاء النسبة علی اللغة المشهورة.و لو قیل«الیمنی»لشدّدت علی الأصل.

قوله:«فان لم یتمکن فثلاثمائة و ستین شوطا،و یلحق الزیادة بالطواف الأخیر،و یسقط الکراهة هنا بهذا الاعتبار».

هذا هو المشهور وقوفا مع ظاهر النص (2)،فیکون الأخیر عشرة أشواط، و یکون مستثنی من کراهة القرآن فی النافلة،باعتبار استحباب ثلاثمائة و ستین شوطا عدد أیّام السنة.و زاد ابن زهرة أربعة أشواط (3)لیصیر الأخیر طوافا کاملا حذرا من الکراهة،و لیوافق عدد أیّام السنة الشمسیة.و فی بعض الأخبار إشارة إلیه،لأنّ البزنطی ذکر فی جامعه عن الصادق علیه السلام أنّه اثنان و خمسون طوافا (4).و کلا الأمرین جائز لدلالة النقل علیه.

ص:346


1- 1) علل الشرائع:429 ب«163»ح 3،الوسائل 9:421 ب«22»من أبواب الطواف ح 14.
2- 2) الکافی 4:429 ح 14،الفقیه 2:255 ح 1236،التهذیب 5:135 ح 445،الوسائل 9: 396 ب«7»من أبواب الطواف ح 1.
3- 3) الغنیة«الجوامع الفقهیة»:515.
4- 4) التهذیب 5:471 ح 1655،الوسائل 9:397 ب«7»من أبواب الطواف ح 2.

و من زاد علی السبعة سهوا أکملها أسبوعین(1).

و صلّی الفریضة أوّلا،و رکعتی النافلة بعد الفراغ من السعی(2).

و أن یتدانی من البیت(3).

قوله:«و من زاد علی السبعة سهوا أکملها أسبوعین».

انما یکملها أسبوعین إذا لم یذکر حتی بلغ الحجر،بأن أکمل شوطا فصاعدا، فلو ذکر قبل ذلک قطع وجوبا.و لو زاد حینئذ بطل.

و فی صورة الإکمال یعتبر النیة للأسبوع الثانی من الآن،و یکون النیة بالنسبة الی ما مضی کنیّة العدول فی الصلاة بالنسبة إلی تأثیرها فیما سبق.و یحتمل ضعیفا الاکتفاء بالنیة للباقی خاصّة.و أضعف منه الاکتفاء بالنیّة الأولی،نظیر ما ورد من أنّ من زاد فی صلاته رکعة،و قد قعد عقیب الرابعة بقدر التشهد یضمّ إلیها أخری، و تکون صلاة منفردة (1).و فی المشبه به منع.

قوله:«و صلّی الفریضة أوّلا و رکعتی النافلة بعد الفراغ من السعی».

الظاهر أنّ ذلک علی سبیل الأفضلیة إذ لا یجب البدار بالسعی علی الفور،بل یستحب،فلو قدّم رکعتی النافلة علی السعی جاز أیضا،بل لو قدّمهما علی الفریضة صحّ بناء علی جواز النافلة لمن علیه فریضة ما لم تضر بوقتها.

قوله:«و أن یتدانی من البیت».

قد ورد فی الخبر عن الکاظم علیه السلام:«أنّ للطائف بکلّ خطوة سبعین ألف حسنة» (2)الحدیث،و التباعد عن البیت یوجب زیادة الخطی،فیتعارض هنا أمران،کما سبق فی نظائره (3).و لکن التدانی من البیت أفضلهما و إن نقصت الخطی.

و لا بعد فی کون الثواب المخصوص مشترکا بین الخطی،و إن اختص بعضها بزیادة

ص:347


1- 1) المقنع:31،التهذیب 2:194 ح 765،الاستبصار 1:377 ح 1430،الوسائل 5:332 ب «19»من أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ح 5.
2- 2) الکافی 4:412 ح 3،الوسائل 9:395 ب«5»من أبواب الطواف.
3- 3) تقدم فی ص:344.

و یکره الکلام فی الطواف بغیر الدعاء و القراءة.

الثالث:فی أحکام الطواف

الثالث:فی أحکام الطواف.

و فیه اثنتا عشرة مسألة.

الأولی:الطواف رکن

الأولی:الطواف رکن،من ترکه عامدا بطل حجّه(1)،و من ترکه ناسیا قضاه،و لو بعد المناسک.

غیر مقدّرة،کما یشترک المساجد فی قدر معیّن من مضاعفة الصلاة مع القطع بأفضلیة بعضها علی بعض،و ذلک یستلزم زیادة الثواب فیه،لکن لا تقدیر له.و نظائره کثیرة.

قوله:«الطواف رکن من ترکه عامدا بطل حجّة.إلخ».

المراد به غیر طواف النساء،فإنّه لیس برکن إجماعا.و المراد بالرکن هنا ما یبطل الحج بترکه عمدا خاصّة.و فی وقت تحقق البطلان بترکه خفاء،فانّ مقتضی قوله:

«و من ترکه ناسیا قضاه و لو بعد المناسک»أنّ العامد یبطل حجّه متی فعل المناسک بعده.و قد ذکر جماعة من الأصحاب أنّه لو قدّم السعی علی الطواف عمدا بطل السعی،و وجب علیه الطواف ثمَّ السعی (1).فدلّ علی عدم بطلان الحج بمجرّد تأخیر الطواف عمدا.و یقوی توقف البطلان علی خروج وقت الحج و هو ذو الحجة،لأنّه وقت لوقوع الأفعال فی الجملة،خصوصا الطواف و السعی،فإنّه لو أخّرهما طول ذی الحجة صحّ.و غایة ما یقال:أنه یأثم،و قد تقدّم.و فی حکم خروج الشهر انتقال الحاجّ الی محلّ یتعذر علیه العود فی الشهر،فإنّه یتحقق البطلان حینئذ و إن لم یخرج.هذا فی الحج.

و أمّا العمرة فإن کانت عمرة التمتع کان بطلانها بفواته عمدا متحققا بحضور الموقفین بحیث یضیق الوقت إلاّ عن التلبّس بالحج و لمّا یفعله.

و إن کانت مفردة فبخروج السنة إن کانت المجامعة لحج الإفراد أو القران.

ص:348


1- 1) السرائر 1:574،جامع المقاصد 3:195 و 201.

و لو تعذر العود استناب فیه(1).

و من شکّ فی عدده بعد انصرافه لم یلتفت.و إن کان فی أثنائه و کان شاکا فی الزیادة قطع،و لا شیء علیه(2).

و إن کان فی النقصان استأنف فی الفریضة،و بنی علی الأقل فی النافلة.

و لو کانت مجردة عنه فإشکال،إذ یحتمل حینئذ بطلانها بخروجه عن مکّة و لمّا یفعله.

و یحتمل أن یتحقق فی الجمیع ترکه بنیّة الإعراض عنه،و أن یرجع فیه إلی ما یعدّ ترکا عرفا.و المسألة موضع إشکال.

و المراد بالقضاء فی النّاسی الإتیان بالفعل،لا القضاء بالمعنی المعروف شرعا، و هو فعل الشیء خارج وقته،إذ لا توقیت هنا حقیقیّا.و الجاهل هنا کالعامد،لکن روی علی بن جعفر عن أخیه علیهما السلام أنّ علیه مع إعادة الحج بدنة[1].و لم یذکرها کثیر من الأصحاب.قال فی الدروس:«و فی وجوب هذه البدنة علی العالم نظر،من الأولویة» (1).و الأخبار الدالة علی حکم العالم خالیة عنها.و یمکن اختصاص الجاهل بها بسبب تقصیره فی التعلّم،فالأولویة فی موضع النظر.

قوله:«و لو تعذّر العود استناب فیه».

الأولی أن یراد بالتعذّر المشقّة الکثیرة،کما اختاره فی الدروس (2).و یحتمل أن یرید به عجزه عن استطاعة الحج الشرعیة و مطلق الإمکان.

قوله:«و لو کان فی أثنائه و کان شکّا فی الزیادة قطع و لا شیء علیه.إلخ».

إنّما یقطع مع شک الزیادة إذا کان علی منتهی الشوط،أمّا لو کان فی أثنائه بطل طوافه،لتردّده بین محذورین:الإکمال المحتمل للزیادة عمدا،و القطع المحتمل

ص:349


1- 2) الدروس:116 و فی هامشه اضافة«و من عدم النقل».
2- 3) الدروس:116.
الثانیة:من زاد علی السبع ناسیا

الثانیة:من زاد علی السبع ناسیا،و ذکر قبل بلوغه الرکن قطع و لا شیء علیه(1).[و الاّ استحب إکماله فی أسبوعین] (1).

الثالثة:من طاف و ذکر أنّه لم یتطهّر أعاد فی الفریضة دون النافلة

الثالثة:من طاف و ذکر أنّه لم یتطهّر أعاد فی الفریضة دون النافلة، و یعید صلاة الطواف،الواجب واجبا،و الندب ندبا.

الرابعة:من نسی طواف الزیارة حتی رجع إلی أهله

الرابعة:من نسی طواف الزیارة حتی رجع إلی أهله(2) و واقع،قیل:

للنقیصة.و یمکن دخول هذا القید فی قوله:«و إن کان فی النقصان استأنف» لرجوعه فی الحقیقة إلیه،فإن الشک فی النقصان أعمّ منه.و البناء فی النافلة علی الأقل مطلقا هو الأفضل.و لو بنی علی الأکثر حیث لا یستلزم الزیادة جاز أیضا کنفل (2)الصلاة،و هو مرویّ هنا (3).

قوله:«من زاد علی السبع ناسیا و ذکر قبل بلوغه الرکن قطع و لا شیء علیه».

هذا کالمقید لما سبق من قوله:«و من زاد علی السبعة سهوا أکملها أسبوعین»فإنّ الزیادة علیها تصدق بخطوة،مع عدم ثبوت الحکم،فإنّه لو ذکر قبل بلوغ الحجر یجب علیه أن یقطع.و لو زاد و لو یسیرا بطل طوافه.و قد دلّ علی التفصیل روایة أبی کهمس عن الصادق علیه السلام (4).

قوله:«من نسی طواف الزیارة حتی رجع إلی أهله.إلخ».

مستند الإطلاق صحیحة العیص (5)،و حسنة معاویة بن عمّار (6)عن الصادق

ص:350


1- 1) وردت هذه الزیادة فی الطبعة الحدیثة مع التعلیق بأنها وردت فی النسخة الخطیة المعتمدة فقط.
2- 2) فی جمیع ما لدینا من النسخ«کنقل»بالقاف حتی فی نسخة«ج»المهملة عادة و لکن الصحیح ما أثبتناه.
3- 3) الوسائل 9:434 ب«33»من أبواب الطواف ح 6،7.
4- 4) التهذیب 5:113 ح 367،الاستبصار 2:219 ح 753.و روی صدره فی الکافی 4:418 ح 10،الوسائل 9:437 ب«34»من أبواب الطواف ح 3.
5- 5) الکافی 4:379 ح 4،التهذیب 5:321 ح 1105،الوسائل 9:264 ب«9»من أبواب کفارات الاستمتاع ح 2.
6- 6) الکافی 4:378 ح 3،التهذیب 5:321 ح 1104،الوسائل 9:264 ب«9»من أبواب کفارات الاستمتاع ح 1.

علیه بدنة،و الرجوع إلی مکّة للطواف.و قیل:لا کفّارة علیه.و هو الأصحّ.و یحمل القول الأول علی من واقع بعد الذکر.

و لو نسی طواف النساء جاز أن یستنیب(1)،و لو مات قضاه ولیّه وجوبا.

علیه السلام بوجوبها من غیر تقیید بالعلم.

و إلیه ذهب الشیخ (1)(رحمه اللّه)،و الأصحّ تقیید الوجوب بما لو واقع بعد العلم،لأنّ النّاسی معذور،و الکفّارة لا یجب فی غیر الصید علی النّاسی،و الروایة مشعرة به،فتحمل علیه.

و فی قول المصنّف:«و یحمل القول الأوّل علی من واقع بعد الذکر» تسامح،فإنّ الذی یناسب حمله علی ذلک،الروایة لا القول کما فی غیره،فإنّ المصنف لمّا حکم بخلاف ما دلّت علیه الروایة مع صحّتها أو حسنها احتاج إلی حملها،و امّا القول فإنّ قائله یرید الإطلاق،نظرا إلی ما فهمه من إطلاق الروایة، فإذا خالفه المصنف لا یحتاج إلی أن یحمله علی شیء.

مع أنّ الخلاف متحقّق،و الحمل ینافیه.و کأنّه لمّا استبعد القول حمله علی ما یوافق الأصول.و هو یستلزم حمل الروایة لأنّها مستندة.

و قوله«و الرجوع الی مکّة للطواف» إنّما یجب علیه ذلک مع القدرة کما مرّ.

فلو تعذّر استناب.و لو تکرر الوطء عمدا تکرّرت الکفّارة.

قوله:«و لو نسی طواف النساء جاز أن یستنیب».

لا یشترط فی جواز الاستنابة هنا تعذّر العود،بل یجوز و إن أمکن،لکن یشترط فی جوازها أن لا یتّفق عوده،و إلاّ لم یجز.و لو تعمّد ترکه وجب العود مع الإمکان کغیره،لأنّ جواز الاستنابة مع الاختیار علی خلاف الأصل،فیقتصر فیه علی مورد

ص:351


1- 1) المبسوط 1:359.
الخامسة:من طاف کان بالخیار فی تأخیر السعی إلی الغد

الخامسة:من طاف کان بالخیار فی تأخیر السعی إلی الغد،ثمَّ لا یجوز مع القدرة(1).

السادسة:یجب علی المتمتع تأخیر الطواف و السعی حتی یقف بالموقفین

السادسة:یجب علی المتمتع تأخیر الطواف و السعی حتی یقف بالموقفین،و یقضی مناسکه یوم النحر.و لا یجوز التعجیل الاّ للمریض، و المرأة الّتی تخاف الحیض،و الشیخ العاجز(2).

النصّ (1)،و هو النسیان.و الجاهل عامد.

قوله:«من طاف کان بالخیار فی تأخیر السعی إلی الغد،ثمَّ لا یجوز مع القدرة».

أی لا یجوز تأخیره عن الغد اختیارا،فیأثم لو أخّره و یجزی.و الأصح عدم جواز تأخیره إلی الغد أیضا،للنص (2).نعم یجوز تأخیره ساعة و ساعتین للراحة و نحوها،کما ورد فی الأخبار (3).

قوله:«و لا یجوز التعجیل الاّ للمریض و المرأة التی تخاف الحیض و الشیخ العاجز».

لا یختص الحکم بمن ذکر،بل یعمّ کلّ مضطرّ.و إنّما خصّ المصنف الثلاثة، لأنّها مورد النص (4).و المراد بخوف المریض و الشیخ،من الزحام بعد العود،بحیث یحصل لهما بذلک مشقّة بالغة،و بخوف المرأة وقوع الحیض بعد العود،أن تکون معتادة لذلک،أو مضطربة لا ضابط لها.و فی إلحاق المعتادة التی تستفید من عادتها تأخّره عن یوم النحر،لکن خافت تقدّمه بسبب الحرارة و نحوها وجه قویّ.و لو قدّمته فاتّفق تأخّره عن وقته لم یجب علیها إعادة،لامتثالها المأمور به علی وجهه المقتضی

ص:352


1- 1) الوسائل 9:467 ب«58»من أبواب الطواف.
2- 2) الکافی 4:422 ح 5،التهذیب 5:129 ح 425،الفقیه 2:253 ح 1220،الوسائل 9:471ب«60»من أبواب الطواف ح 3.
3- 3) الوسائل 9:470 ب«60»من أبواب الطواف ح 1،2.
4- 4) الوسائل 8:203 ب«13»من أبواب أقسام الحج ح 4،6،7.

و یجوز التقدیم للقارن و المفرد علی کراهیة(1).

السابعة:لا یجوز تقدیم طواف النساء علی السعی لمتمتّع

السابعة:لا یجوز تقدیم طواف النساء علی السعی(2) لمتمتّع و لا لغیره اختیارا،و یجوز مع الضرورة و الخوف من الحیض.

الثامنة:من قدّم طواف النساء علی السعی ساهیا أجزأه

الثامنة:من قدّم طواف النساء علی السعی ساهیا أجزأه،و لو کان عامدا لم یجز(3).

التاسعة:قیل:لا یجوز الطواف و علی الطائف برطلة

التاسعة:قیل:لا یجوز الطواف و علی الطائف برطلة(4)،و منهم من خصّ ذلک بطواف العمرة نظرا إلی تحریم تغطیة الرأس.

للإجزاء.

قوله:«و یجوز التقدیم للقارن و المفرد علی کراهیة».

المراد أنّه یجوز لهما التقدیم اختیارا،امّا مع الضرورة فتنتفی الکراهة.

قوله:«لا یجوز تقدیم طواف النساء علی السعی.إلخ».

الضرورة المجوّزة لتقدیمه هی المجوّزة لتقدیم طواف الحج للمتمتع،و قد مرّ تفصیلها.

قوله:«من قدّم طواف النساء علی السعی ساهیا أجزأ و لو کان عامدا لم یجز».

و هل یلحق الجاهل بالعامد أو بالساهی؟ وجهان،أجودهما الأوّل.فیجب علیه الإعادة.

قوله:«قیل:لا یجوز الطواف و علی الطائف برطلة.إلخ».

البرطلة-بضم الباء و الطاء،و إسکان الراء،و تشدید اللام المفتوحة-قلنسوة طویلة کانت تلبس قدیما.و قد روی فی علّة النهی عنها انّها من زیّ الیهود (1).

و الأصح أنّ تحریم لبسها مخصوص بطواف یجب کشف الرأس فیه،کطواف العمرة، لضعف الروایات الدالّة علیه (2)مطلقا.نعم یکره فی غیره،خروجا من خلاف

ص:353


1- 1) التهذیب 5:134 ح 443،الوسائل 9:477 ب«67»من أبواب الطواف.
2- 2) التهذیب 5:134 ح 443،الوسائل 9:477 ب«67»من أبواب الطواف.
العاشرة:من نذر أن یطوف علی أربع

العاشرة:من نذر أن یطوف علی أربع(1)،قیل:یجب علیه طوافان.

و قیل:لا ینعقد النذر.و ربما قیل بالأول إذا کان الناذر امرأة،اقتصارا علی مورد النقل.

الحادیة عشرة:لا بأس أن یعوّل الرجل علی غیره فی تعداد الطواف

الحادیة عشرة:لا بأس أن یعوّل الرجل علی غیره فی تعداد الطواف،لأنّه کالأمارة(2).و لو شکّا جمیعا عوّلا علی الأحکام المتقدّمة.

المانع،و تساهلا بأدلّة الکراهة.و علی تقدیر التحریم لا یقدح فی صحّة الطواف،لأنّ النهی عن وصف خارج عنه،و کذا القول فی لبس المخیط.

قوله:«من نذر أن یطوف علی أربع.إلخ».

النقل بذلک ورد فی روایتین ضعیفتین (1)،فبطلان النذر حینئذ متّجه،لانّ هذه الصفة غیر متعبّد بها و لا مشروعة.

قوله:«لا بأس أن یعوّل الرجل علی غیره فی تعداد الطواف لأنّه کالأمارة».

مستند الحکم روایة سعید الأعرج عن الصادق علیه السلام (2).و تعلیل المصنف أنّه کالأمارة یشعر باشتراط ظنّ صدقه،فانّ مطلق الخبر قد لا یکون کالأمارة،و الروایة مطلقة.

و یشترط فی الحافظ البلوغ و العقل،لا الذکورة و الحریة.و هل یشترط العدالة؟ وجهان.و ظاهر الخبر العدم.و به قطع فی الدروس (3).و لا فرق بین أن یکون الحافظ طائفا أو لا.و إطلاق العبارة یقتضی عدم الفرق بین أن یطلب الطائف منه الحفظ

ص:354


1- 1) الوسائل 9:478 ب«70»من أبواب الطواف.
2- 2) الفقیه 2:255 ح 1234،التهذیب 5:134 ح 440،الکافی 4:427 ح 2،الوسائل 9:476 ب«66»من أبواب الطواف ح 1.
3- 3) الدروس:113.و لکنه ورد فی الهامش.و لعلّه منه.
الثانیة عشرة:طواف النساء واجب فی الحج و العمرة المفردة

الثانیة عشرة:طواف النساء واجب فی الحج و العمرة المفردة(1) دون المتمتع بها.و هو لازم للرجال و النساء و الصبیان و الخناثی.

القول فی السعی
اشارة

القول فی السعی(2) و مقدّماته عشرة کلّها مندوبة:

الطهارة،و استلام الحجر(3)،و الشرب من زمزم و الصبّ علی الجسد و عدمه،و الخبر مطلق أیضا.و إنّما خصّه المصنف بالرجل،لأنّه مورد النص (1).

و الوجه عدم الفرق بینه و بین غیره.و لو اختلف شکّهما رجع الطائف إلی شک نفسه، و لزمه مقتضاه.

قوله:«طواف النساء واجب فی الحج و العمرة المفردة.إلخ».

إنّما خصّه بالذکر مع أنّ غیره کذلک،لدفع توهّم اختصاصه بمن یباشر النساء،بخلاف غیره فإنّه لیس موضع الوهم.

و انّما عدل إلی قوله:«لازم»لیشمل الواجب و غیره،لأنّ الصبیان لا یخاطبون به علی وجه الوجوب لعدم التکلیف فی حقّهم،بل یلزمون (2)به تمرینا،فلو أخلّوا به حرمت علیهم النساء بعد البلوغ.و لو کان الصبی غیر ممیّز طاف الولی به کما مرّ.

و یلزمه حکم الترک لو ترک إلی أن یقضی.

قوله:«فی السعی.الطهارة».

لا فرق فی استحبابها بین الواجب و المندوب علی أشهر القولین و أصحّهما، و الروایة الصحیحة ناطقة به (3).

قوله:«و استلام الحجر».

المراد به بعد الطواف عند إرادة السعی،و کذا الشرب من زمزم و توابعه.

ص:355


1- 1) الوسائل 9:476 ب«66»من أبواب الطواف.
2- 2) فی جمیع ما لدینا من النسخ«یلزموا»و الصحیح ما أثبتناه.
3- 3) راجع الوسائل 9:530 ب«15»من أبواب السعی.

من مائها من الدلو المقابل للحجر،و أن یخرج من الباب المحاذی للحجر(1)، و أن یصعد علی الصفا(2)،و یستقبل الرکن العراقی،و یحمد اللّه و یثنی علیه، و أن یطیل الوقوف علی الصفا(3)،و یکبّر اللّه سبعا و یهلله سبعا و یقول:«لا إله إلاّ اللّه،وحده لا شریک له،له الملک و له الحمد،یحیی و یمیت،و هو حیّ لا یموت،بیده الخیر،و هو علی کل شیء قدیر»ثلاثا،و یدعو بالدعاء المأثور.

قوله:«و أن یخرج من الباب المحاذی للحجر».

تأسّیا بالنبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (1).و هو الآن فی داخل المسجد بسبب توسعته،کما ذکرناه فی باب بنی شیبة (2).الاّ أنّه معلّم بأسطوانتین،فلیخرج من بینهما.و ینبغی بعد ذلک الخروج من الباب الموازی له المعروف الآن بباب الصفا.

قوله:«و أن یصعد الصّفا».

بحیث یری البیت من بابه،و یحصل ذلک بالدرجة الرابعة.

قوله:«و أن یطیل الوقوف علی الصفا».

بقدر قراءة سورة البقرة مترسّلا،تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (3).

و قد روی عن الصادق علیه السلام:«أنّ من أراد أن یکثر ماله فلیطل الوقوف علی الصفا» (4).

ص:356


1- 1) الکافی 4:431 ح 1،التهذیب 5:145 ح 481،الوسائل 9:517 ب«3»من أبواب السعی ح 2.
2- 2) فی ص:331.
3- 3) الکافی 4:431 ح 1 و 433 ح 6،التهذیب 5:145 ح 481،الوسائل 9:518 ب«4»من أبواب السعی ح 1.
4- 4) الفقیه 2:135 ح 578 و قریب منه التهذیب 5:147 ح 483،الاستبصار 2:238 ح 827، الوسائل 9:519 ب«5»من أبواب السعی ح 1،2.

و الواجب فیه أربعة :النیّة(1)،و البداءة بالصفا،و الختم بالمروة،و أن یسعی سبعا،یحتسب ذهابه شوطا،و عوده آخر(2).

و المستحبّ أربعة:أن یکون ماشیا،و لو کان راکبا جاز.و المشی علی طرفیه،و الهرولة ما بین المنارة و زقاق العطّارین(3)،ماشیا کان أو راکبا.

قوله:«و الواجب النیّة».

و یجب اشتمالها علی ممیّزات الفعل،کما مرّ فی غیره،و الوجه،و القربة، و استدامتها حکما الی الفراغ،و مقارنتها للصفا،بأن یصعد علیه فیجزی أیّ جزء کان منه،أو یلصق عقبه به إن لم یصعد،فاذا وصل إلی المروة ألصق أصابع رجلیه بها، أو دخلها کذلک لیستوعب المسافة التی بینهما،فاذا عاد إلی الصفا ألصق عقبه بالمروة إن لم یکن فی داخلها.و هکذا القول فی کلّ شوط ذهابا و عودا.و یجب الحرکة بعدها بغیر فصل،لتکون مقارنة لأوّل العبادة کالطواف.

قوله:«و أن یسعی سبعا،یحتسب ذهابه شوطا و عوده آخر».

فلو احتسبهما معا شوطا ناسیا لم یضرّ،و جاهلا أخطأ.و فی روایتین حسنتین، و اخری صحیحة (1)أنّه یطرح الزائد،و لا شیء علیه.و لا فرق بین زیادة سبعة و أقلّ و أکثر.

قوله:«و الهرولة ما بین المنارة و زقاق العطّارین».

المراد بالهرولة السّرعة فی المشی،و قد یطلق علیه الرمل أیضا،فیقارب خطاه مع ذلک.و علّل استحباب الهرولة فی المکان المذکور بأنّه شعبة من وادی محسّر، فاستحبّ قطعه بالهرولة،کما یستحبّ قطع وادی محسّر بها (2).و هذا الحکم مختص بالرجل،و فی حکمه الصبی دون المرأة.

ص:357


1- 1) راجع الوسائل 9:528 ب«13»من أبواب السعی ح 4،5،3.
2- 2) المنتهی 2:705،التذکرة 1:366.

و لو نسی الهرولة رجع القهقری،و هرول موضعها(1)،و الدعاء فی سعیه ماشیا و مهرولا.

و لا بأس أن یجلس فی خلال السّعی للراحة(2).

و یلحق بهذا الباب مسائل

و یلحق بهذا الباب مسائل:

قوله:«و لو نسی الهرولة رجع القهقری و هرول موضعها».

القهقری-بفتح القافین و الراء و إسکان الهاء-المشی إلی خلف من غیر التفات بالوجه.و الرجوع علی هذا الوجه ذکره الأصحاب کذلک،و ظاهرهم وجوب الهیئة، بمعنی أنّه لا یصحّ أن یمشی بوجهه.و الروایة مشعرة به أیضا،لأنّه قال فیها:«فلا یصرف وجهه منصرفا و لکن یرجع القهقری» (1).و یمکن أن یرید به الاستحباب کالأصل.و علی کل حال لو عاد بوجهه أجزأ،و انّما الکلام فی الإثم.

و هل استحباب العود مخصوص بمن ذکر ترکها فی ذلک الشوط،أم یرجع إلی الشوط الذی نسیها فیه و إن تجاوزه؟الظاهر الأوّل،و کلام الجماعة مطلق،و الروایة قد تدل علی الثانی.

قوله:«و لا بأس أن یجلس فی خلال السّعی للراحة».

هذا هو المشهور،و صحیحة الحلبی صریحة فیه (2).و ذهب بعض الأصحاب[1]إلی تحریم الجلوس فی غیر الصفا و المروة و إن أعیا،و جوّز الوقوف کذلک،لروایة (3)قاصرة الدلالة.و کذا یجوز قطعه للصلاة و قضاء حاجة له و لغیره.

ص:358


1- 1) الفقیه 2:308 ج 1528،التهذیب 5:453 ح 1581،الوسائل 9:525 ب«9»من أبواب السعی ح 2.
2- 2) الکافی 4:437 ح 3،التهذیب 5:156 ح 516،الوسائل 9:535 ب«20»من أبواب السعی ح 1.
3- 4) الکافی 4:437 ح 4،الفقیه 2:258 ح 1251،الوسائل 9:536 ب«20»من أبواب السعی ح 4.
الأولی:السعی رکن

الأولی:السعی رکن،من ترکه عامدا بطل حجّة(1).و لو کان ناسیا وجب علیه الإتیان به(2).فإن خرج عاد لیأتی به.فان تعذّر علیه استناب فیه(3).

الثانیة:لا یجوز الزیادة علی سبع

الثانیة:لا یجوز الزیادة علی سبع.و لو زاد عامدا بطل(4).و لا یبطل بالزیادة سهوا(5).

و یکره لغیر ضرورة،لأنّ الموالاة لا یجب فیه إجماعا.نقله العلاّمة فی التذکرة (1)،مع أنّه قد نقل عن جماعة وجوبها کالطواف (2).

قوله:«السعی رکن من ترکه عامدا بطل حجّة».

الکلام فی تحقیق رکنیته هنا کما سبق فی الطواف،فلیلاحظ هناک (3).

قوله:«و لو کان ناسیا وجب علیه الإتیان به».

و فی إلحاق الجاهل بالعامد أو بالناسی وجهان،أجودهما الأوّل.

قوله:«فان تعذّر علیه استناب فیه».

المراد بالتعذّر المشقة البالغة،کما تقدم فی الطواف (4)،مع احتمال إرادة التعذر الحقیقی،أعنی عدم الإمکان.

قوله:«و لو زاد عامدا بطل».

یتحقق البطلان بزیادة خطوة واحدة فیه.

قوله:«و لا یبطل بالزیادة سهوا».

لکن إن تذکّر قبل إکمال الشوط الثامن وجب القطع حینئذ،فان لم یقطع بطل سعیه.و إن لم یذکر حتی أکمل الثامن تخیّر بین القطع و إهدار الثامن،و بین إکمال

ص:359


1- 1) التذکرة 1:367.
2- 2) نقله عن المفید و سلار و التقی و الشهید فی التنقیح 1:515.و هو ظاهر المفید فی المقنعة:441 و سلار فی المراسم:123،و أبی الصلاح فی الکافی:196 فی القطع لغیر الصلاة.
3- 3) راجع ص:348.
4- 4) راجع ص:349.

و من تیقّن عدد الأشواط و شکّ فیما به بدأ(1)،فإن کان فی المزدوج علی الصّفا فقد صحّ سعیه،لأنّه بدأ به.و إن کان علی المروة أعاد.

و ینعکس الحکم مع انعکاس الفرض(2).

الثالثة:من لم یحصّل عدد سعیه أعاده

الثالثة:من لم یحصّل عدد سعیه أعاده(3).

أسبوعین،و یکون الثانی مستحبا.و لم یشرع استحباب السعی إلاّ هنا.و لا یشرع ابتداء مطلقا.و أطلق الأکثر جواز إکمال أسبوعین لمن زاد سهوا،من غیر تقیید بإکمال شوط.

قوله:«و من تیقّن عدد الأشواط و شکّ فیما به بدأ.إلخ».

هذا انّما یکون شکّا فی ابتداء الأمر،و إلاّ فبعد العلم بکون عدده زوجا و هو علی الصّفا یتحقق البدأة به،فلا یکون من الشکّ فی شیء،إلاّ بالاعتبار الّذی ذکرناه.و مثله ما لو تیقّن الطهارة و الحدث متّحدین متعاقبین،و شک فی السابق منهما مع علمه بحاله قبلهما.

قوله:«و ینعکس الحکم مع انعکاس الفرض».

المراد بانعکاس الفرض و الحکم أنّه ان کان فی المفرد علی الصفا أعاد،و ان کان علی المروة صحّ سعیه،لانّه یکون قد بدأ بالمروة فی الأوّل،و بالصفا فی الثانی.

و قیل:إنّ المراد بانعکاس الفرض أن یتیقّن ما به بدأ،و یشکّ فی العدد، و بانعکاس الحکم البطلان إن کان علی الصفا،و الصحة إن کان علی المروة.و هذا یتم فیما لو تحقق إکمال العدد،و شک فی الزیادة و عدمها،فإنه إن کان علی المروة یقطع و لا شیء علیه،لأنّ الأصل عدم الزیادة،و إن کان علی الصفا لم یتحقق البراءة،و لا یجوز الإکمال حذرا من الزیادة،فتجب الإعادة.و لکن الفرض أعمّ من ذلک،فانّ الشک فی العدد یشمل ما لو شکّ هل فعل شوطا أو اثنین أو ثلاثة الی آخره؟و فی هذه الصور کلّها یبطل السعی کالطواف.

قوله:«من لم یحصل عدد سعیه أعاده».

المراد أنّه شک فی عدده،سواء علم ما به بدأ أم لا،فإنه یعید.و یستثنی من

ص:360

و من تیقّن النقیصة أتی بها(1).و لو کان متمتعا بالعمرة،و ظنّ أنّه أتمّ(2) فأحلّ و واقع النساء،ثمَّ ذکر ما نقص،کان علیه دم بقرة علی روایة،و یتمّ النقصان.و کذا-قیل-لو قلّم أظفاره أو قصّ شعره.

ذلک ما لو شکّ بین الإکمال و الزیادة،علی وجه لا ینافی البدأة بالصّفا،کما لو شکّ بین السبعة و التسعة و هو علی المروة،فإنّه لا یعید،لتحقق الإکمال،و أصالة عدم الزیادة کالطواف و لو کان علی الصفا أعاد.

قوله:«و من تیقّن النقیصة أتی بها».

سواء ذکرها فی الحال،أم بعد حین،فإنّه یقتصر علی اعادتها و إن کانت أکثر من نصفه،لعدم اشتراط الموالاة فیه کما مرّ،فیبنی و لو علی شوط،علی أشهر القولین.

قوله:«و لو کان متمتعا بالعمرة و ظنّ أنه أتم.إلخ».

مستند ذلک روایة عبد اللّه بن مسکان عن الصادق علیه السلام فی رجل طاف بین الصفا و المروة ستّة أشواط،و هو یظن أنّها سبعة،فذکر بعد ما أحلّ و واقع النساء أنّه إنّما طاف ستّة أشواط.فقال:«علیه بقرة یذبحها،و یطوف شوطا آخر» (1).

و مستند القول روایة سعید بن یسار عنه علیه السلام،قال قلت له:رجل متمتّع سعی بین الصفا و المروة ستة أشواط،ثمَّ رجع إلی منزله و هو یری أنّه قد فرغ منه،فقلّم أظفاره و أحلّ،ثمَّ ذکر أنّه سعی ستة أشواط.فقال:«إن کان یحفظ أنّه سعی ستّة أشواط فلیعد،و لیتمّ شوطا،و لیرق دما».قلت:دم ما ذا؟قال:«دم بقرة» (2).

و فی معناها روایة معاویة بن عمّار عنه علیه السلام،و زاد:«قصّر»[1].و المراد

ص:361


1- 1) التهذیب 5:153 ح 505،الوسائل 9:529 ب«14»من أبواب السعی ح 2.
2- 2) التهذیب 5:153،ح 504،الوسائل 9:529 ب«14»من أبواب السعی ح 1.

..........

بالسعی هنا سعی عمرة التمتع،إذ الحجّ لا یتأتّی فیه أمر الحلق،لحلّه فیه قبل السّعی،نعم یأتی فی الجماع لتحریمه قبل طواف النساء.

و فی هذه الروایات مخالفة للأصول من وجوه:

الأوّل:وجوب الکفّارة علی النّاسی،و هو فی غیر الصّید مخالف لغیرها من النصوص و الفتوی.

الثانی:وجوب البقرة فی تقلیم الأظفار،و الواجب شاة فی مجموعها.و یمکن إرادة ذلک من الروایة،لأنّ أظفاره جمع مضاف یفید العموم.

الثالث:وجوب البقرة أیضا بالجماع،مع أنّ الواجب به مع العمد بدنة،و لا شیء مع النسیان.

الرابع:مساواة الجماع فی الکفّارة لقلم الأظفار،و الحال أنّهما مفترقان فی الحکم فی غیر هذه المسألة.

و لذلک حمل بعض الأصحاب الأخبار علی الاستحباب (1)،و بعضهم فرّق بین الظانّ و الناسی (2)،فأسقط الکفّارة عن الناسی،و جعل مورد هذه المسألة الظنّ کما صرّح به فی الروایة الاولی،و جماعة المتأخرین تلقّوها بالقبول مطلقا.

و یمکن توجیه هذه الأخبار بأنّ الناسی و إن کان معذورا،لکن هنا قد قصر حیث لم یلاحظ النقص فانّ من قطع السعی علی ستة أشواط یکون قد ختم بالصفا و هو واضح الفساد،فلم یعذر بخلاف النّاسی غیره فإنّه معذور.لکن یبقی أنّ المصنف فرض المسألة فی من فعل ذلک قبل إتمام السعی من غیر تقیید بالستّة،

ص:362


1- 1) کما فی إیضاح ترددات الشرائع 1:204.
2- 2) کما فی السرائر 1:551 فیما لو قصّر و جامع،و کشف الرموز 1:384 و التنقیح الرائع 1:516.

الرابعة:لو دخل وقت فریضة و هو فی السعی(1)،قطعه و صلّی ثمَّ أتمّه،و کذا لو قطعه فی حاجة له أو لغیره.

الخامسة:لا یجوز تقدیم السعی علی الطواف،کما لا یجوز تقدیم طواف النساء علی السعی.فإن قدّمه طاف ثمَّ أعاد السعی.

و لو ذکر فی أثناء السعی نقصانا من طوافه قطع السعی(2) و أتمّ الطواف ثمَّ أتمّ السعی.

القول
اشارة

فی الأحکام المتعلّقة بمنی بعد العود]

القول فی الأحکام المتعلّقة بمنی بعد العود و إذا قضی الحاج مناسکه بمکّة،من طواف الزیارة و السعی فیشمل ما لو قطع فی المروة علی خمسة،و هو محلّ العذر.و المسألة موضع إشکال، و إن کان ما اختاره المصنّف من العمل بظاهر الروایات أولی.

قوله:«لو دخل وقت فریضة و هو فی السعی.إلخ».

جواز قطعه لذلک هو المشهور بین الأصحاب.و ذهب بعضهم (1)إلی أنه کالطواف فی اعتبار مجاوزة النصف.و النصوص (2)دالة علی الأوّل.و لا فرق فی جواز قطعه للصلاة بین سعة وقتها و ضیقه،بل الکلام و النصوص إنّما وردت مع السعة، أمّا مع الضیق فیتعیّن قطعه،لأنّ الوقت لها بالأصالة.

قوله:«و لو ذکر فی أثناء السعی نقصانا من طوافه قطع السعی.

إلخ».

إنما یتمّ الطواف مع تجاوز نصفه بأن یکون قد طاف أربعة أشواط،فحینئذ

ص:363


1- 1) کالمفید فی المقنعة:440 و أبی الصلاح فی الکافی:196،و سلاّر فی المراسم:123.
2- 2) الوسائل 9:534 ب«18»من أبواب السعی.

و طواف النساء،فالواجب العود إلی منی للمبیت بها،فیجب علیه أن یبیت بها لیلتی الحادی عشر و الثانی عشر(1).

فلو بات بغیرها کان علیه عن کل لیلة شاة(2)،إلا أن یبیت بمکّة مشتغلا بالعبادة(3)، یتمّه ثمَّ یبنی علی ما مضی من السعی،و إن کان شوطا بل بعض شوط علی الظاهر.

و لو لم یبلغ فی الطواف الأربعة أعاده من رأس ثمَّ استأنف السعی،و إن کان قد بقی منه القلیل،بل و إن کان أکمله.

قوله:«و یجب علیه أن یبیت بها لیلتی الحادی عشر و الثانی عشر».

و یجب فیه النیّة مقارنة لأوّل اللیل بعد تحقق الغروب،و قصد الفعل و هو المبیت تلک اللیلة،و تعیین الحج،و الوجه،و القربة،و الاستدامة الحکمیة.و لو ترک النیة ففی کونه کمن لم یبت،أو یأثم خاصّة،نظر.و الثانی لیس ببعید.

قوله:«فلو بات بغیرها کان علیه عن کل لیلة شاة».

هذا مع الاختیار،أمّا لو اضطر إلی الخروج منها لمانع عام أو خاص،أو حاجة،أو حفظ مال له بغیرها (1)،أو تمریض مریض،و نحو ذلک سقط وجوب المبیت.و فی سقوط الفدیة نظر،من إطلاق النص (2)بوجوبها علی من لم یبت،و من ظهور العذر و کونها کفّارة عن ترک الواجب،و هو منتف.و یمکن کونها فدیة فتجب، و إن انتفی الإثم.أمّا الرعاة و أهل سقایة العبّاس فقد رخّص لهم ترک المبیت،و لا فدیة علیهم.

قوله:«إلاّ أن یبیت بمکة مشتغلا بالعبادة».

لا فرق فی العبادة بین الواجبة و المندوبة.و یجب استیعاب اللیلة بها،إلا ما یضطر الیه من أکل و شرب و قضاء حاجة و نوم یغلب علیه.و یحتمل کون القدر الواجب منها ما کان یجب بمنی و هو أن یتجاوز نصف اللیل.و من أهمّ العبادة

ص:364


1- 1) فی«ن»و«و»أو لغیره بدل بغیرها.
2- 2) الوسائل 10:206 ب«7»من أبواب العود إلی منی.

أو یخرج من منی بعد نصف اللیل.

و قیل:بشرط أن لا یدخل مکة إلا بعد طلوع الفجر(1).

و قیل:لو بات اللیالی الثلاث بغیر منی لزمه ثلاث شیاه(2).و هو محمول علی من غربت الشمس فی اللیلة الثالثة و هو بمنی،أو من لم یتّق الصید و النساء.

و یجب أن یرمی کلّ یوم من أیّام التشریق الجمار الثلاث،کل جمرة بسبع حصیات.و یجب هنا-زیادة علی ما تضمنه شروط الرمی-الترتیب، یبدأ بالأولی،ثمَّ الوسطی،ثمَّ جمرة العقبة.و لو رماها منکوسة أعاد علی الوسطی و جمرة العقبة.

الاشتغال بالطوافین و السعی،لکن لو فرغ منها قبل الفجر وجب علیه الإکمال بما شاء من العبادة.و فی جواز رجوعه بعده إلی منی لیلا نظر،من استلزامه فوات جزء من اللیل بغیر أحد الوصفین،و من أنه تشاغل بالواجب،و هو الخروج إلی منی للمبیت.و یظهر من الدروس جوازه،و إن علم أنه لا یدرک الاّ بعد انتصاف اللیل، بل بعد الفجر (1).

قوله:«أو یخرج من منی بعد نصف اللیل.و قیل:بشرط أن لا یدخل مکّة إلاّ بعد طلوع الفجر».

القول للشیخ (2)،مع تجویزه الخروج من منی بعد الانتصاف،و المبیت بغیر مکّة.و لم نعلم مأخذه،فإنّ الروایات (3)مطلقة فی جواز الخروج بعد نصف اللیل، و لعلّ مکّة أولی به من غیرها،فالمعتمد المشهور.

قوله:«و قیل:لو بات اللّیالی الثلاث بغیر منی لزمه ثلاث شیاه.

إلخ».

هکذا

ص:365


1- 1) الدروس:134.
2- 2) المبسوط 1:378،النهایة:265.
3- 3) الوسائل 10:206 ب«1»من أبواب العود إلی منی.

..........

أطلق الشیخ (1)(رحمه اللّه).و ما حمله علیه المصنّف حسن،فإنّه مع عدم وجوب المبیت اختیارا لا فدیة له و لا کفارة.و المراد بغروب الشمس هنا هو الغروب المعتبر فی حلّ الصلاة و إفطار الصائم.

و لا فرق علی تقدیر الغروب بین من تأهّب للخروج قبله فغربت علیه قبل أن یخرج و غیره،و لا بین من خرج و لم یتجاوز حدود منی و غیره علی الظاهر،لصدق الغروب علیه بمنی،فإنّ أجزاءها متساویة فی وجوب المبیت بها.نعم لو خرج منها قبله،ثمَّ رجع بعده لأخذ شیء نسیه[1]لم یجب المبیت.و کذا لو عاد لتدارک واجب علیه بها.و لو رجع قبل الغروب فغربت علیه بها ففی وجوب الإقامة وجهان،و قرّب العلاّمة الوجوب[2].و الوجهان آتیان فی وجوب الرمی بعده.

و المراد باتّقاء الصید عدم قتله،و باتّقاء النساء عدم جماعهنّ فی حال الإحرام.

و فی إلحاق باقی المحرّمات المتعلّقة بهما،کالقبلة و اللمس بشهوة و العقد و شهادته و أکل الصّید نظر،من صدق عدم الاتّقاء لغة فی جمیع ذلک،و من دلالة ظاهر النص (2)علی إرادة المعنی الأوّل.و به صرّح بعض الأصحاب (3).

و هل یفرّق بین العامد و الناسی و الجاهل فی ذلک؟نظر،من العموم،و عدم وجوب الکفّارة علی النّاسی فی غیر الصید و عدم مؤاخذته فیه.و یمکن الفرق بین

ص:366


1- 1) المبسوط 1:873.
2- 4) الکافی 4:522 ح 11،التهذیب 5:273 ح 932،الوسائل 10:225 ب«11»من أبواب العود إلی منی ح 1،7.
3- 5) راجع جامع المقاصد 3:262.

و وقت الرمی ما بین طلوع الشمس الی غروبها(1).

و لا یجوز أن یرمی لیلا،إلاّ لعذر کالخائف و المریض و الرعاة و العبید.

و من حصل له رمی أربع حصیات(2) ثمَّ رمی علی الجمرة الأخری حصل بالترتیب.

الصید و غیره فیثبت الحکم فیه مطلقا بخلاف غیره.أمّا الجاهل فالظاهر أنّه کالعامد، مع احتمال خروجه أیضا،لعدم وجوب الکفّارة علیه فی غیر الصید.و فی بعض الأخبار دلالة علی اعتبار اتّقاء جمیع المحرّمات (1)،و اختاره ابن إدریس[1].و الاتّقاء معتبر فی إحرام الحج قطعا،و فی اعتبار وقوعه فی عمرة التمتّع أیضا وجه قوی، لارتباطها بالحج،و دخولها فیه،کما دلّ علیه الخبر (2).و کلام الجماعة فی هذه الفروع غیر محرّر.

قوله:«و وقت الرمی ما بین طلوع الشمس إلی غروبها».

هذا هو المشهور و علیه العمل،و ذهب بعض الأصحاب إلی أنّ أوّل وقته زوال الشمس (3).و اتّفق الجمیع علی أفضلیته ما بعد الزوال،فالتأخیر إلیه أفضل و أحوط.

قوله:«و من حصل له رمی أربع حصیات.إلخ».

هذا مع الجهل أو النسیان،أمّا مع العمد فیجب اعادة ما بعد الّتی لم یکمل، لتحریم الانتقال عن الجمرة قبل إکمال رمیها،فیفسد ما بعدها.و الضابط علی التقدیرین الأوّلین أنّه متی رمی واحدة أربعا،و انتقل منها إلی الأخری کفاه إکمال الناقصة.و إن کان أقلّ استأنف التالیة.و فی الناقصة وجهان،أجودهما استئنافها أیضا.

ص:367


1- 1) الفقیه 2:288 ح 1416،الوسائل 10:226 ب«11»من أبواب العود إلی منی ح 7.
2- 3) التهذیب 5:434 ح 1505،الاستبصار 2:325 ح 1152،الوسائل 10:243 ب«5»من أبواب العمرة ح 5.
3- 4) راجع الخلاف 2:351 مسألة 176.

و لو نسی رمی یوم قضاه من الغد مرتبا(1)،یبدأ بالفائت و یعقّب بالحاضر.

و یستحب أن یکون ما یرمیه لأمسه غدوة(2)،و ما یرمیه لیومه عند الزوال.

و کذا لو رمی الأخیرة دون أربع ثمَّ قطعه.

قوله:«و لو نسی رمی یوم قضاه من الغد مرتّبا.إلخ».

لا ریب فی وجوب قضاء الفائت ما دام وقت الرمی-و هو أیّام التشریق-باقیا، و وجوب تقدیمه علی الأداء مرتّبا،حتی لو فاته رمی یومین قدّم الأوّل علی الثانی، و ختم بالأداء.

و لکن هل یجب کون القضاء فی وقت أداء الرمی،و هو ما بین طلوع الشمس إلی الغروب؟قیل:نعم،لوجوبه فی الرمی مطلقا.و هو أجود.و فی بعض الأخبار (1)دلالة علیه.و یحتمل جواز فعله قبل طلوع الشمس[1].

و یجب فی الفائت نیة القضاء.و هل یجب فی الحاضر نیة الأداء؟یحتمله، لوقوعه علی وجهین کالصلاة،و عدمه إذ لا یمکن القضاء حالة الأداء حتی لو اجتمعا فی ذمّته،فإنّ وجوب تقدیم القضاء یوجب عدم إمکان الأداء وقته،و عدم إمکان القضاء عند فعل الأداء.و لا ریب أنّ التعرّض للأداء و العدد أولی.

قوله:«و یستحبّ أن یکون ما یرمیه لأمسه غدوة.إلخ».

المراد بالغدوة هنا بعد طلوع الشمس،و بعندیة الزوال بعده.و فی بعض

ص:368


1- 1) الوسائل 10:81 ب«15»من أبواب رمی جمرة العقبة.

و لو نسی رمی الجمار حتی دخل مکّة رجع و رمی.فإن خرج من مکّة لم یکن علیه شیء،إذا انقضی زمان الرّمی.فإن عاد فی القابل رمی.و إن استناب فیه جاز(1).

[و من ترک رمی الجمار متعمدا وجب علیه قضاؤه].

و یجوز أن یرمی عن المعذور کالمریض.

و یستحب أن یقیم الإنسان بمنی أیّام التشریق(2).

الأخبار یجعل بینهما قدر ساعة (1).و الواجب تقدیم السابق مطلقا.

قوله:«فإن خرج من مکّة لم یکن علیه شیء-إلی قوله-جاز».

المراد بزمان الرمی أیّام التشریق.و مقتضی قوله:«لم یکن علیه شیء إذا انقضی زمانه»عدم وجوب قضائه،و قوله:«فإن عاد فی القابل رمی»وجوبه علی وجه،و قوله:«و إن استناب جاز»وجوبه أیضا علی إجمال فیه.و الأقوی وجوب القضاء فی القابل فی أیّامه،لکن إن اتّفق حضوره وجبت علیه المباشرة،و إلاّ جازت الاستنابة،و إن أمکن العود.و الظاهر أنّ مراد المصنّف ذلک،و لکن العبارة مجملة.

و نفی الشیء بفوات زمانه یحتمل إرادة غیر القضاء.

قوله:«و یستحب أن یقیم الإنسان بمنی أیّام التشریق».

قد عرفت أنّه یجب الإقامة لیلا،و فی زمان الرّمی و هی من جملة الأیّام، فاستحباب الإقامة فی الأیّام إمّا محمول علی ما زاد علی ذلک بتقدیر حذف المضاف- أی بقیّة أیّام التشریق-أو أطلق فی ذلک اسم الجزء علی الکلّ،فإنّ الإقامة فی باقی الأجزاء مستحبّة،أو یکون الاستحباب متعلقا بالمجموع من حیث هو مجموع، و ذلک لا ینافی وجوب بعض أجزاء المجموع،فإنّها مغایرة له من تلک الحیثیة.

و یمکن إخراج اللّیالی من رأس بحمل الأیّام علی النهار،فانّ فی شمولها اللیالی

ص:369


1- 1) الکافی 4:484 ح 1،الاستبصار 2:297 ح 1059،التهذیب 5:264 ح 899،الوسائل 10 :213 ب«3»من أبواب العود إلی منی ح 2 و 3.

و أن یرمی الجمرة الأولی عن یمینه(1)،و یقف و یدعو.و کذا الثانیة.

و یرمی الثالثة مستدبر القبلة،مقابلا لها،و لا یقف عندها.

و التکبیر بمنی مستحب،و قیل:واجب(2).و صورته:اللّه أکبر،اللّه أکبر،لا إله إلا اللّه و اللّه أکبر،اللّه أکبر علی ما هدانا،و الحمد للّه علی ما أولانا،و رزقنا من بهیمة الانعام.

و یجوز النفر فی الأوّل،و هو الیوم الثانی عشر من ذی الحجة لمن بحث،بل الظاهر من اللغة (1)عدمه.

قوله:«و أن یرمی الجمرة الأولی عن یمینه».

أی یمین الرامی.و لیکن علی یسارها فی بطن المسیل،کما ورد به النصّ (2).

و المراد بیسارها جانبها الیسار بالإضافة إلی المتوجّه إلی القبلة،فیجعلها حینئذ عن یمینه،فیکون ببطن المسیل لأنّه عن یسارها فیرمیها منه.و کذا القول فی رمی الثانیة.

و فی بعض نسخ الکتاب«عن یمینها».و هو موافق لعبارة العلاّمة فی القواعد، حیث عبّر برمیها عن یساره (3)،أی یسار الرّامی،فیکون عن یمینها لمستقبل القبلة.

و الأصحّ ما تقدم.و هو الموافق للروایة،و عبارة المصنف فی النافع (4)،و العلاّمة فی غیر القواعد (5)،و غیرهما من الأصحاب[1].

قوله:«و التکبیر بمنی مستحب،و قیل:واجب».

القول بالاستحباب أقوی و أشهر.

ص:370


1- 1) لسان العرب 12:649.
2- 2) الکافی 4:480 ح 1،التهذیب 5:261 ح 888،الوسائل 10:75 ب«10»من أبواب رمی جمرة العقبة،ح 2 و 3 و 5.
3- 3) قواعد الاحکام 1:90.
4- 4) المختصر النافع:97.
5- 5) التذکرة 1:392،المنتهی 2:771.

اجتنب النساء و الصید فی إحرامه،و النفر الثانی،و هو الیوم الثالث عشر.

فمن نفر فی الأوّل لم یجز الاّ بعد الزوال،و فی الثانی یجوز قبله.

و یستحب للإمام أن یخطب و یعلم الناس ذلک.و من کان قضی مناسکه بمکّة جاز أن ینصرف حیث شاء.و من بقی علیه شیء من المناسک عاد وجوبا.

مسائل

مسائل:

الاولی:من أحدث ما یوجب حدّا أو تعزیرا أو قصاصا و لجأ إلی الحرم

الاولی:من أحدث ما یوجب حدّا أو تعزیرا أو قصاصا و لجأ إلی الحرم،ضیّق علیه فی المطعم و المشرب حتّی یخرج(1).و لو أحدث فی الحرم، قوبل بما تقتضیه جنایته فیه.

و أوجبه جمع من الأصحاب[1]عملا بظاهر الأمر فی قوله تعالی لِتُکَبِّرُوا اللّهَ عَلی ما هَداکُمْ (1).

قوله:«من أحدث ما یوجب حدّا أو تعزیرا أو قصاصا-الی قوله- حتی یخرج».

فسّر التضییق فیهما بأن یطعم و یسقی ما لا یتحمّله مثله عادة،و بما یسدّ الرمق،و کلاهما مناسب لمعنی التضییق.و المراد أنّه یمنع ممّا زاد علی ذلک بأن لا یباع إن أراد الشراء،و لا یمکّن من ماله إن کان له مال زیادة علی ذلک،و لا یتبرّع علیه به.

و فی صحیحة معاویة بن عمار عن الصادق علیه السلام:«لا یطعم و لا یسقی و لا یباع و لا یؤوی حتی یخرج» (2).و اختاره بعض الأصحاب[4].و هو حسن.و ألحق

ص:371


1- 2) الحجّ:37.
2- 3) الکافی 4:227 ح 4،التهذیب 5:419 ح 1456،الوسائل 9:336 ب«14»من أبواب مقدمات الطواف ح 1.
الثانیة:یکره ان یمنع احد من سکنی دور مکة

الثانیة:یکره ان یمنع احد من سکنی دور مکة(1)،و قیل:یحرم، و الأول أصحّ.

الثالثة:یحرم أن یرفع أحد بناء فوق الکعبة

الثالثة:یحرم أن یرفع أحد بناء فوق الکعبة(2).و قیل:یکره،و هو الأشبه.

الرابعة:لا تحلّ لقطة الحرم

الرابعة:لا تحلّ لقطة الحرم،قلیلة کانت أو کثیرة(3)،و تعرّف سنة، ثمَّ إن شاء تصدّق بها و لا ضمان علیه،و إن شاء جعلها فی یده أمانة.

بعضهم بالحرم مسجد النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و مشاهد الأئمة علیهم السلام محتجا بإطلاق اسم الحرم علیها فی بعض الأخبار (1).و هو نادر.

قوله:«یکره أن یمنع احد من سکنی دور مکة.إلخ».

الکراهة أقوی.و الأخبار (2)ظاهرة فیها.و الآیة (3)الدالّة علی استواء العاکف فیه و الباد مخصوصة بالمسجد،أو محمولة علی الاستحباب جمعا.

قوله:«یحرم أن یرفع أحد بناء فوق الکعبة.إلخ».

الکراهة أقوی،و الخبر الصحیح عن الباقر علیه السلام ظاهر فیها (4).

قوله:«لا تحلّ لقطة الحرم قلیلة کانت أو کثیرة.إلخ».

اختلف الأصحاب فی لقطة الحرم علی أقوال،فالمصنّف فی هذا الکتاب حرّم قلیلها و کثیرها،و فی النافع کرهها مطلقا[1].و ذهب بعضهم (5)إلی جواز لقطة ما

ص:372


1- 1) کبعض الروایات الواردة فی مواضع التخییر للمسافر راجع الوسائل 5:543 ب«25»من أبواب صلاة المسافر ح 1 و غیره.
2- 2) الوسائل 9:340 ب«16»من أبواب مقدمات الطواف.
3- 3) الحج:25.
4- 4) الکافی 4:230 ح 1،الفقیه 2:165 ح 714،التهذیب 5:420 ح 1459،الوسائل 9:343 ب«17»من أبواب مقدمات الطواف ح 1.
5- 6) منهم الشیخ فی النهایة:320.
الخامسة:إذا ترک الناس زیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم أجبروا علیها

الخامسة:إذا ترک الناس زیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم(1) أجبروا علیها لما یتضمّن من الجفاء المحرّم.

و یستحب العود إلی مکة لمن قضی مناسکه،لوداع البیت.

نقص عن الدرهم و تحریم الزائد.ثمَّ علی تقدیر الجواز،لا یجوز تملّک ما زاد علی الدّرهم إجماعا،بل یجب تعریفه حولا،ثمَّ یتخیّر بعده-إن لم یجد مالکه-بین إبقائه فی یده أمانة و بین الصدقة به.و فی الضمان حینئذ-لو ظهر المالک و کره-قولان.و فی المختلف أطلق دعوی الإجماع علی تحریم تملّک لقطة الحرم،مع أنّه نقل بعد ذلک عن جماعة جواز تملک ما نقص عن الدرهم (1).

و القول بالکراهة مطلقا أقوی،لضعف متمسّک التحریم.و القول بجواز تملّک ما نقص عن الدرهم منها لا بأس به.و هو خیرة الدروس (2).و کذا القول بضمان ما زاد لو تصدق به فکره المالک کغیرها.

قوله:«إذا ترک الناس زیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.

إلخ».

أشار بالتعلیل إلی ما ورد عنه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم أنّه قال:«من حجّ و لم یزرنی فقد جفانی» (3).و لا شکّ أنّ جفاه محرّم،فیکون ترک زیارته-و إن کانت فی الأصل مستحبّة-مؤذنا (4)بالتحریم بسبب استلزامه الجفاء،هکذا ذکره الشیخ (رحمه اللّه) (5)،و تبعه علیه أکثر المتأخرین (6).

ص:373


1- 1) المختلف:448.
2- 2) الدروس:302.
3- 3) الهدایة للصدوق:67،وفاء الوفاء 4:1342.
4- 4) فی«ن»و«م»و«و»مؤدّیا.
5- 5) النهایة:285،المبسوط 1:385 و لیس فیهما هذا التعلیل.
6- 6) منهم العلامة فی القواعد:91،و الشهید فی الدروس:151،و المحقق الآبی فی کشف الرموز 1: 388.

..........

و أنکر ابن إدریس الإجبار هنا محتجا بأنّ الزیارة مندوبة،و لا شیء من المندوب یجبر علی فعله (1).و کلیة الکبری ممنوعة،فإنّ المندوب إذا آذن بالاستهانة یجبر علی فعله.و قد اتفقوا علی إجبار أهل البلد علی الأذان،بل علی قتالهم إذا أطبقوا علی ترکه.

نعم یبقی فی استدلال الجماعة بحث،من حیث إنّ ترک زیارته إذا کان یتضمن الجفاء یقتضی التحریم،فیجب الزیارة من حیث انّها دافعة للجفاء، فیتحقق الإجبار علی ترکها بغیر إشکال،إلاّ أنّ ذلک یستلزم القول بوجوبها،و هم لا یقولون به.فاللازم حینئذ أحد الأمرین:إمّا القول بوجوبها،أو ترک التعلیل بالجفاء.

و أیضا فالعمل بظاهر الحدیث یقتضی إجبار کلّ حاج ترک زیارة النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،لأنّ«من»من صیغ العموم،فیشمل کلّ فرد فرد من أفراد الحاج،و مدّعاهم هو إجبار الجمیع لو ترکوها،لا إجبار مطلق التارک مع قیام غیره بها.و علی تقدیر خروج بعض الأفراد بدلیل خارجی-کمن تعذّر علیه زیارته-یبقی العامّ حجة علی الباقی.

و بهذا یندفع ما ذکره بعضهم من أنّ قوله:«من حجّ»لیس کلّیا،بل هو مهملة فی قوّة الجزئیة،فلا یصدق«کلّ من ترک زیارته فقد جفاه»،فانّ خروج بعض الأفراد لعارض لا یمنع الکلّیة،کغیرها من صیغ العموم الواردة فی الأحکام الشرعیة،فإنّه -کما اشتهر-ما من عامّ إلاّ و قد خصّ الاّ ما استثنی،و مع ذلک لا یمنع عمومه و دلالته علی حکم الباقی.

و الأولی فی الجواب ما تقدّم من استلزام ترک الجمیع زیارته-صلّی اللّه علیه و آله و سلم-التهاون بأعظم السنن و أجلّها،فیجبرون علیها الی أن یقوموا بما یدفع ذلک.

و الجبر-و ان کان عقابا-لا یدل علی الوجوب،لأنّه دنیویّ،و انّما یستحق بترک الواجب العقاب الأخروی علی وجه.

ص:374


1- 1) السرائر 1:647.

و یستحب أمام ذلک صلاة ست رکعات بمسجد الخیف(1)،و آکده استحبابا عند المنارة التی فی وسطه،و فوقها إلی جهة القبلة بنحو من ثلاثین ذراعا،و عن یمینها و یسارها کذلک.

قوله:«و یستحب أمام ذلک صلاة ست رکعات بمسجد الخیف.إلخ».

هذا الموضع المؤکّد من المسجد-و هو ما دار حول المنارة من جمیع الجهات بنحو ثلاثین ذراعا-کان مسجد رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،یستحب الصلاة فیه مدّة إقامة الحاج بمنی فرضها و نفلها.

و مما یختص به صلاة ست رکعات.و قیّده بعضهم بما إذا أراد النفر (1).و روایة ابن أبی حمزة عن الصادق علیه السلام خالیة[1]عنه،لکن قیّد فیها بکون الست فی أصل الصومعة.و فی حسنة معاویة بن عمّار عنه علیه السلام إطلاق الأمر بالصلاة (2)فیه،و فیها تحدید مسجد النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بما تقدم،و أنّه قد صلّی فیه ألف نبی،و أنّه إنّما سمّی خیفا لأنّه مرتفع عن الوادی،و ما ارتفع عن الوادی سمّی خیفا.

و المصنّف جمع بین مدلولی الخبرین،فأخذ من الأوّل صلاة الستّ رکعات، و من الثانی کون الصلاة فی مسجد النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم المحدود بما ذکر، نظرا إلی أنّ الستّ من جملة الصلوات التی ینبغی فعلها فیه.

و قد روی:«انّ من صلی فی مسجد منی مائة رکعة عدلت عبادة سبعین عاما، و من سبّح اللّه فیه مائة تسبیحة کتب اللّه له أجر عتق رقبة،و من هلّل اللّه فیه مائة

ص:375


1- 1) جامع المقاصد 3:271،الدروس:136.
2- 3) الکافی 4:519 ح 4،الوسائل 3:534 ب«50»من أبواب أحکام المساجد ح 1.

و یستحب التحصیب لمن نفر فی الأخیر،و أن یستلقی فیه(1).

و إذا عاد إلی مکة فمن السنّة أن یدخل الکعبة.و یتأکّد فی حقّ الصرورة،و أن یغتسل و یدعو عند دخولها،و أن یصلّی بین الأسطوانتین علی الرخامة الحمراء رکعتین،یقرأ فی الأولی الحمد و حم السّجدة،و فی الثانیة عدد آیها،و یصلّی فی زوایا البیت،ثمَّ یدعو بالدعاء المرسوم، و یستلم الأرکان،و یتأکّد فی الیمانی،ثمَّ یطوف بالبیت أسبوعا،ثمَّ یستلم الأرکان و المستجار،و یتخیّر من الدعاء ما أحبّه،ثمَّ یأتی زمزم فیشرب منها ثمَّ یخرج و هو یدعو.

عدلت إحیاء نسمة،و من حمد اللّه عزّ و جل فیه مائة عدلت أجر خراج العراقین ینفق فی سبیل اللّه» (1).

قوله:«و یستحب التحصیب لمن نفر فی الأخیر و أن یستلقی فیه».

المراد به النزول بمسجد الحصباء بالأبطح،تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (2).

و ذکر جماعة من الفضلاء (3)أنّ هذا المسجد لیس له فی زمانهم اثر فیتأدّی السنّة بالنزول فی المحصّب من الأبطح.

قیل:و هو ما بین العقبة و بین مکة (4)،و قیل:ما بین الجبل الذی عنده مقابر أهل مکة و الجبل الذی یقابله مصعدا فی الشقّ الأیمن لقاصد مکة،و لیست المقبرة منه.و اشتقاقه من الحصباء،و هی الحصی المحمولة بالسّیل (5).و إنّما یستحبّ التحصیب لمن نفر فی الأخیر،فلو نفر فی الأوّل لم یستحبّ.روی ذلک أبو مریم عن

ص:376


1- 1) الفقیه 1:149 ح 690،الوسائل 3:535 ب«51»من أبواب أحکام المساجد ح 1.
2- 2) التهذیب 5:275 ح 941،الوسائل 10:229 ب«15»من أبواب العود إلی منی ح 2.
3- 3) السرائر 1:592،التحریر:111،الدروس:136.
4- 4) السرائر 1:592.
5- 5) تلخیص الخلاف 1:413.

و یستحبّ خروجه من باب الحنّاطین(1).

و یخرّ ساجدا(2)،و یستقبل القبلة،و یدعو(3)،و یشتری بدرهم تمرا و یتصدق به احتیاطا لإحرامه(4).

الصادق علیه السلام (1) قوله:«و یستحب خروجه من باب الحنّاطین».

هو باب بنی جمح-قبیلة من قریش-بإزاء الرکن الشامی،سمّی بذلک لبیع الحنطة عنده،و قیل:الحنوط.و قد تقدّم أنّ المسجد لمّا زید فیه دخلت هذه الأبواب فی داخل المسجد،فینبغی أن یکون الخروج من الباب المسامت له علی الاستقامة قبله رجاء أن یظفر به.

قوله:«و یخرّ ساجدا».

ای عند الباب المذکور،و یستحب إطالته و الدعاء فیه.

قوله:«و یستقبل القبلة و یدعو».

ای بعد القیام من السجود،و لیکن آخر دعائه حینئذ«اللّهمّ إنّی أنقلب علی لا إله إلاّ اللّه» (2).

قوله:«و یشتری بدرهم تمرا یتصدّق به احتیاطا لإحرامه».

أی عند إرادة الخروج،سواء أ کان قبل ما تقدّم من وداع البیت أم بعده.

و المراد بالدرهم الشرعی.و یستحب أن یتصدّق بالتمر قبضة قبضة،لروایة أبی بصیر عن أبی عبد اللّه علیه السلام (3)،و علّل فیها و فی حسنة معاویة بن عمار (4)بکونه کفارة

ص:377


1- 1) الکافی 4:523 ح 1،الفقیه 2:289 ح 1428،التهذیب 5:275 ح 942،الوسائل 10:229ب«15»من أبواب العود إلی منی.
2- 2) هکذا فی ما لدینا من نسخ الکتاب و فی الحدیث(علی أن لا إله إلا اللّه)و فی بعض النسخ(إلا أنت). راجع الکافی 4:531 ح 2 و التهذیب 5:281 ح 958 و الوسائل 10:232 ب«18»من أبواب العود إلی منی ح 2.
3- 3) الکافی 4:533 ح 1،التهذیب 5:282 ح 963،الوسائل 10:234 ب«20»من أبواب العود إلی منی ح 2.
4- 4) الکافی 4:533 ح 2،التهذیب 5:282 ح 963،الوسائل 10:234 ب«20»من أبواب العود إلی منی ح 3.

و یکره الحجّ علی الإبل الجلاّلة.

و یستحب لمن حجّ أن یعزم علی العود(1).و الطواف أفضل للمجاور من الصلاة و للمقیم بالعکس(2).

لما لعلّه دخل علیه فی حجّة من حک أو قمّلة سقطت أو نحو ذلک.

و هذا یتم مع استمرار الاشتباه أما لو ظهر له موجب یتأدی بالصدقة ففی إجزائه نظر،من إطلاق الخبر،و اختلاف الوجه الذی بسببه تختلف النیّة.و قرّب فی الدروس الاجزاء (1)،[و هو حسن] (2).

قوله:«و یستحب لمن حجّ أن یعزم علی العود».

لأنّه من الطاعات العظیمة،فالعزم علیه طاعة.و روی أنّه من المنسئات فی العمر (3).و روی محمد بن أبی حمزة رفعه،قال:«من خرج الی مکة و هو لا یرید العود إلیها فقد قرب أجله و دنا عذابه» (4).و یستحبّ أن یضمّ الی العزم سؤال اللّه تعالی ذلک عند انصرافه.رزقنا اللّه العود الی ذلک المقام،و شفّعه بزیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و الأئمة علیهم السلام.

قوله:«و الطواف أفضل للمجاور من الصلاة و للمقیم بالعکس».

انّما یکون الطواف أفضل للمجاور فی السنة الأولی.امّا فی الثانیة فیتساویان فی الفضل،فلینخلط من ذا و من ذا،و فی الثالثة یصیر بمنزلة المقیم و تصیر الصلاة له أفضل،رواه هشام بن الحکم عن أبی عبد اللّه علیه السلام (5).

ص:378


1- 1) الدروس:138.
2- 2) لیس فی«ج»و«ن».
3- 3) الکافی 4:281 ح 3،الوسائل 8:107 ب«57»من أبواب وجوب الحج ح 1.
4- 4) التهذیب 5:444 ح 1545،الوسائل 8:107 ب«57»من أبواب وجوب الحج ح 4 و فی الحدیث «من خرج من مکة».
5- 5) الکافی 4:412 ح 1،الفقیه 2:256 ح 1241،التهذیب 5:447 ح 1556،الوسائل 9: 397 ب«9»من أبواب الطواف ح 1.

و یکره المجاورة بمکة(1).

قوله:«و یکره المجاورة بمکّة».

بمعنی الإقامة بها بعد قضاء المناسک و إن لم یکن سنة.و یمکن أن یرید به سنة.و کلاهما مروی فی الصحیح (1).و مع الثانی أنّه المتعارف.و قد علّل ذلک بوجوه کلّها مرویّة:

الأوّل:أنّ المقام بها یقسی القلب،رواه الصدوق فی العلل عن أبی عبد اللّه علیه السلام،قال:«إذا قضی أحدکم نسکه فلیرکب راحلته و لیلحق بأهله،فإنّ المقام بمکة یقسی القلب» (2).

الثانی:مضاعفة العذاب بسبب ملابسة الذنب فیها.فقد روی فیه أیضا بإسناده الی أبی الصباح الکنانی،قال سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن قول اللّه عزّ و جلّ وَ مَنْ یُرِدْ فِیهِ بِإِلْحادٍ بِظُلْمٍ نُذِقْهُ مِنْ عَذابٍ أَلِیمٍ (3).فقال علیه السلام:

«کل ظلم یظلم به الرجل نفسه بمکّة من سرقة،أو ظلم أحد،أو شیء من الظلم فإنّی أراه إلحادا حتی ضرب الخادم،و لذلک کان ینهی أن یسکن الحرم»[1].

الثالث:خروج النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم منها قهرا،و عدم عوده إلیها إلاّ للنسک،و إسراعه الخروج منها حین عاد.روی ذلک أیضا عنه علیه السلام أنّه کره المقام بمکّة،و ذلک أنّ رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم اخرج عنها،و المقیم بها یقسو قلبه حتی یأتی فیها ما یأتی فی غیرها (4).

ص:379


1- 1) راجع الوسائل 9:341 ب«16»من أبواب مقدمات الطواف.
2- 2) علل الشرائع:446 ب«196»ح 3،الوسائل 9:343 ب«16»من أبواب مقدمات الطواف ح 9.
3- 3) الحج:25.
4- 5) علل الشرائع:446 ب«196»ح 2،الوسائل 9:342 ب«16»من أبواب مقدمات الطواف ح 8.

..........

و روی محمد بن مسلم عن الباقر علیه السلام قال:«لا ینبغی للرجل ان یقیم بمکة سنة.قلت:کیف یصنع؟قال:یتحوّل عنها الی غیرها» (1).

و علّل أیضا بخوف الملالة،و قلّة الاحترام،و لیدوم شوقه إلیها.و هو منقوض بالمدینة،فإنّ المجاورة بها مستحبّة مع وجود العلل فیها،الاّ أن یقال:إنّ ذلک فی مکة أزید بسبب زیادة المشقة فی الإقامة بها.

و قد روی الصدوق عن الباقر علیه السلام:«ان من جاور بمکة سنة غفر اللّه له ذنبه و لأهل بیته،و لکلّ من استغفر له،و لعشیرته،و لجیرانه ذنوب تسع سنین قد مضت،و عصموا من کلّ سوء أربعین و مائة سنة» (2).و روی:«أنّ الطاعم بمکّة کالصائم فی ما سواها،و صیام یوم بمکّة یعدل صیام سنة فیما سواها» (3)«و من ختم القرآن بمکّة من جمعة إلی جمعة أو أقلّ أو أکثر کتب اللّه له من الأجر و الحسنات من أوّل جمعة کانت فی الدنیا الی آخر جمعة یکون و کذا فی سائر الأیّام» (4).

و هذه الأخبار تدل علی استحباب الإقامة،فیتعارض الأخبار ظاهرا.و جمع الشهید(رحمه اللّه) (5)و جماعة (6)بینها بحمل الکراهة علی من لا یأمن وقوع هذه المحذورات منه،و الاستحباب للواثق من نفسه بعدمها.و یشکل بأن بعضها غیر اختیاری،کالتأسّی بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و کونه اخرج منها کرها.و جمع آخرون بحمل الأخبار الأخیرة علی المجاورة لأجل العبادة،و الاولی علی المجاورة لا لها کالتجارة (7).و هو حسن مع الوثوق بعدم الملل و الاحترام و ملابسة الذنب و نحوه،

ص:380


1- 1) علل الشرائع:446 ب«196»ح 4،التهذیب 5:448 ح 1563،الوسائل 9:342 ب«16» من أبواب مقدمات الطواف ح 5.
2- 2) الفقیه 2:146 ح 646،الوسائل 9:340 ب«15»من أبواب مقدمات الطواف ح 2.
3- 3) الفقیه 2:146 ذیل ح 645،الوسائل 9:340 ب«15»من أبواب مقدمات الطواف،ح 1.
4- 4) الفقیه 2:146 ذیل ح 644.
5- 5) الدروس:139.
6- 6) منهم المقداد السیوری فی التنقیح 1:521.
7- 7) الدروس:139.

و یستحب النزول بالمعرّس علی طریق المدینة و صلاة رکعتین به(1).

مسائل ثلاث

مسائل ثلاث:

الأولی:للمدینة حرم

الأولی:للمدینة حرم.و حدّه من عائر إلی وعیر.و لا یعضد شجره.و لا بأس بصیده،إلاّ ما صید بین الحرّتین(2)،و هذا علی الکراهیة المؤکّدة.

و إن کان المشهور الکراهة مطلقا.

قوله:«و یستحب النزول بالمعرس علی طریق المدینة و صلاة رکعتین به».

هو-بضمّ المیم و فتح العین و تشدید الراء المفتوحة-اسم مفعول من التعریس،و هو النزول آخر اللیل للاستراحة إذا کان سائرا لیلا.و یقال بفتح المیم و سکون العین و تخفیف الراء.

و المعرّس بذی الحلیفة بقرب مسجد الشجرة بإزائه ممّا یلی القبلة،یستحب النزول به،و الصلاة فیه،و الاضطجاع،تأسّیا بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (1).

و لا فرق بین النزول فیه لیلا أو نهارا.

قوله:«للمدینة حرم،و حدّه من عائر إلی وعیر لا یعضد شجرة و لا بأس بصیده الاّ ما صید بین الحرتین».

عایر و وعیر جبلان یکتنفان المدینة من المشرق و المغرب.و وعیر بفتح الواو.

و قیل:بضمّها مع فتح العین المهملة.و الحرّتان موضعان أدخل منهما نحو المدینة، و هما حرّة لیلی و حرّة و أقم-بکسر القاف-و هو الحصن،و الحرّة منسوبة إلیه.و أصل الحرّة-بفتح الحاء المهملة و تشدید الرّاء-الأرض الّتی فیها حجارة سود.و هذا الحرم

ص:381


1- 1) الکافی 4:565 ح 1،الفقیه 2:335 ح 1559،الوسائل 10:289 ب«19»من أبواب المزار و ما یناسبه ح 1.
الثانیة:یستحب زیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم للحاج استحبابا مؤکّدا

الثانیة:یستحب زیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم للحاج استحبابا مؤکّدا(1).

برید فی برید،إثنا عشر میلا فی اثنی عشر میلا.

و فی تحریم قطع شجره و صید ما بین الحرّتین منه قولان:

أحدهما التحریم،و هو اختیار الشیخ (1)و العلامة فی المنتهی (2)،استنادا إلی أخبار کثیرة ناطقة بالتحریم،منها صحیحة زرارة عن الباقر علیه السلام (3).

و الثانی-و هو المشهور بین الأصحاب،بل کثیر منهم لم یذکروا فیه خلافا- الکراهة عملا بأصالة الحلّ،و لدلالة أخبار أخر علی عدم تحریم الصید (4)،فیجمع بینهما بالکراهة.

و فیه أنّ أخبارهم لیست سلیمة،فالصحیح من تلک لا معارض له.و بعض الأصحاب قطع بتحریم قطع الشجر،و جعل الخلاف فی الصید (5).و ظاهر الأخبار یدل علیه (6)،فإنّه لم یرد خبر بجواز قطع الشجر،و إنّما تعارضت الأخبار فی الصید، إلاّ أنّ الأصحاب نقلوا الکراهة فی الجمیع و اختاروها.و علی تقدیر التحریم لا کفّارة فی فعل شیء من ذلک من قتل صید أو قطع شجر کما فی حرم مکة.

قوله:«یستحب زیارة النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم للحاج استحبابا مؤکّدا».

لیس ذکر هذه المسألة تکرارا لما سبق،لأنّ السابق إنّما دلّ علی إجبار الناس علی زیارته لو ترکوها،و لیس فیه التصریح بالاستحباب مطلقا،فذکره هنا.و کما

ص:382


1- 1) المبسوط 1:386،النهایة:287،التهذیب 6:13 ذیل ح 24.
2- 2) المنتهی 2:799.
3- 3) الفقیه 2:336 ح 1562،الوسائل 10:285 ب«17»من أبواب المزار ح 5.
4- 4) الوسائل 10:283 ب«17»من أبواب المزار.
5- 5) المحقق الکرکی فی حاشیته علی الشرائع 257-258.
6- 6) الوسائل 10:283 ب«17»من أبواب المزار.
الثالثة:یستحب أن تزار فاطمة علیها السلام من عند الروضة

الثالثة:یستحب أن تزار فاطمة علیها السلام من عند الروضة(1)، و الأئمة علیهم السلام بالبقیع.

خاتمة

خاتمة یستحب المجاورة بها(2)،و الغسل عند دخولها.و تستحب الصلاة بین یستحب للحاجّ یستحب لغیره،و إن کان الحکم فیه آکد بسبب وروده فی الأخبار (1)کثیرا،و توعّده بالجفاء.

قوله:«یستحب أن تزار فاطمة علیها السلام من عند الروضة».

الروضة جزء من مسجده صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.و هی ما بین قبره الشریف و منبره إلی طرف الظلال.و قد روی أنّ قبرها علیها السلام بالرّوضة (2)،فلذلک استحب المصنف زیارتها من عندها.و یظهر من تخصیصها اختیاره ذلک.و قد روی أنّ قبرها بیتها خلف أبیها صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و هو الآن فی داخل المسجد (3)، و هو الذی اعتمد علیه الصدوق (4)(رحمه اللّه)و جماعة (5).و روی أنّه بالبقیع (6).

و سبب خفائه دفن علیّ علیه السلام لها لیلا من غیر ان یشعر بها أحدا فینبغی زیارتها فی المواضع الثلاثة،و أفضلها بیتها.و أبعد الاحتمالات کونها فی الروضة.

قوله:«یستحب المجاورة بها».

للأخبار الواردة بذلک.و فی بعضها قول أبی عبد اللّه علیه السلام لبعض

ص:383


1- 1) الوسائل 10:260 ب«3»من أبواب المزار.
2- 2) الفقیه 2:341 ح 1574،الوسائل 10:288 ب«18»من أبواب المزار ح 4.
3- 3) الفقیه 2:341 ح 1575،الوسائل 10:288 ب«18»من أبواب المزار ح 3.
4- 4) الفقیه 2:341 ذیل ح 1575.
5- 5) منهم الشیخ فی المبسوط 1:386،و ابن إدریس فی السرائر 1:652،و یحیی بن سعید فی الجامع: 232.
6- 6) الفقیه 2:341 ح 1573،الوسائل 10:288 ب«18»من أبواب المزار ح 4.

القبر و المنبر و هو الروضة،و أن یصوم الإنسان بالمدینة ثلاثة أیّام للحاجة(1).

و أن یصلّی لیلة الأربعاء عند أسطوانة أبی لبابة(2)،و فی لیلة الخمیس عند الأسطوانة التی تلی مقام رسول صلّی اللّه علیه و آله و سلّم(3)،و أن یأتی المساجد بالمدینة،کمسجد الأحزاب و مسجد الفتح(4) أصحابه حین أخبروه بإرادة المقام بها:«أصبتم المقام فی بلد رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و الصلاة فی مسجده،و اعملوا لآخرتکم،و أکثروا لأنفسکم،إن الرجل قد یکون کیسا فی الدنیا فیقال:ما أکیس فلانا.و إنما الکیّس کیّس الآخرة» (1).

قوله:«و أن یصوم الإنسان بالمدینة ثلاثة أیام للحاجة».

و هی الأربعاء و الخمیس و الجمعة.

قوله:«و أن یصلّی لیلة الأربعاء عند أسطوانة أبی لبابة».

و کذا یوم الأربعاء.و الأسطوانة بین القبر و المنبر،تلی رأس رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و یسمّی أسطوانة التوبة.

قوله:«و فی لیلة الخمیس عند الأسطوانة التی تلی مقام رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم».

و کذا یصلّی عندها یوم الخمیس و لیلة الجمعة و یوم الجمعة،و یدعو یوم الجمعة للحاجة بهذا الدعاء:«اللّهم إنّی أسألک بعزتک و قدرتک و جمیع ما أحاط به علمک أن تصلّی علی محمّد و آل محمّد و أن تفعل بی کذا و کذا» (2).

قوله:«کمسجد الأحزاب و مسجد الفتح».

فی صحیحة معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام:«انّ مسجد الأحزاب

ص:384


1- 1) الکافی 4:557 ح 2،الوسائل 10:272 ب«9»من أبواب المزار ح 2.
2- 2) الکافی 4:558 ح 5،الوسائل 10:275 ب«11»من أبواب المزار و ما یناسبه ح 4 و فیه:«بعزّتک و قوتک و قدرتک».

و مسجد الفضیخ(1)،و قبور الشهداء بأحد،خصوصا قبر حمزة علیه السلام.

و یکره النوم فی المساجد،و یتأکّد الکراهة فی مسجد النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.

هو مسجد الفتح» (1).و کذلک ذکر الشهید فی الدروس (2)،و العلامة فی المنتهی (3)و التحریر (4).و سمّی مسجد الأحزاب بذلک لأنّ النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم دعا فیه یوم الأحزاب،فاستجاب اللّه و فتح اللّه علیه بقتل عمرو و انهزام الأحزاب.

قوله:«و مسجد الفضیخ».

هو بالضاد و الخاء المعجمتین،سمّی بذلک لنخل یسمّی بالفضیخ.روی ذلک لیث المرادی عن الصادق علیه السلام (5).و قیل:لأنّهم کانوا یفضخون فیه التمر قبل الإسلام،أی یشدخونه.قال الجوهری:فضخت رأسه:شدخته، و کذلک فضخت البسر.و الفضیخ:شراب یتخذ من البسر وحده من غیر أن تمسّه النار (6).و قد روی عمّار عن أبی عبد اللّه علیه السلام أنّ فی هذا المسجد ردّت الشمس لعلیّ علیه السلام حتی صلّی العصر،حین فاته الوقت بسبب نوم النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فی حجره،فلمّا فرغ من الصلاة انقضت انقضاض الکواکب (7).

ص:385


1- 1) الکافی 4:560 ح 1،الوسائل 10:275 ب«12»من أبواب المزار ح 1.
2- 2) الدروس:157.
3- 3) المنتهی 2:889.
4- 4) تحریر الأحکام 1:131.
5- 5) الکافی 4:561 ح 5،التهذیب 6:18 ح 40.
6- 6) الصحاح 1:429 مادة«فضخ».
7- 7) الکافی 4:561-562 ح 7.
الرکن الثالث فی اللواحق
اشارة

الرکن الثالث فی اللواحق و فیها مقاصد:

المقصد الأوّل فی الإحصار و الصدّ
اشارة

المقصد الأوّل فی الإحصار و الصدّ الصدّ بالعدو و الإحصار بالمرض(1) لا غیر.

قوله:«فی الإحصار و الصد.الصدّ بالعدو و الإحصار بالمرض».

اختصاص الحصر بالمرض هو الذی استقرّ علیه رأی أصحابنا و وردت به نصوصهم (1)و هو مطابق أیضا للّغة.قال فی الصحاح:«أحصر الرجل علی ما لم یسمّ فاعله،قال ابن السّکّیت:أحصره المرض،إذا منعه من السفر أو من حاجة یریدها.

قال اللّه تعالی فَإِنْ أُحْصِرْتُمْ ثمَّ قال:و قد حصره العدوّ یحصرونه،إذا ضیّقوا علیه و أحاطوا به و حاصروه محاصرة و حصارا» (2).و عند العامّة الحصر و الصدّ واحد من جهة العدوّ.و لنا-مع ما تقدّم-أصالة عدم الترادف.

و اعلم أن الحصر و الصدّ اشترکا فی ثبوت أصل التحلّل عند المنع من إکمال النسک فی الجملة،و افترقا فی مواضع تذکر فی تضاعیف الباب،و جملتها ستّة أمور:

ص:386


1- 1) الوسائل 9:302 ب«1»من أبواب الإحصار و الصد.
2- 2) الصحاح 2:632.

..........

الأوّل :عموم التحلّل و عدمه،فانّ المصدود یحلّ له بالمحلّل کلّ شیء حرّمه الإحرام،و المحصر ما عدا النساء،بل یتوقف حلّهنّ علی طوافهنّ.

الثانی :فی اشتراط الهدی و عدمه،فإنّ المحصر یجب علیه الهدی إجماعا،و هو منصوص فی الآیة (1).و فی المصدود قولان،و إن کان الأقوی مساواته له فی ذلک.

الثالث :فی مکان ذبح الهدی،فإنّ المصدود یذبحه أو ینحره حیث وجد المانع و لا یختصّ بمکان،و المحصر یختص مکانه بمکة إن کان فی إحرام العمرة،و بمنی إن کان فی إحرام الحجّ.

الرابع :فی قدر المحلّل،فإنّ المحصر لا یحلّ إلاّ بالهدی و الحلق أو التقصیر عملا بالآیة.و فی افتقار المصدود إلی أحدهما قولان،و إن کان الأقوی الافتقار.

الخامس :أنّ تحلّل المصدود یقینیّ لا یقبل الخلاف،فإنّه یفعله فی مکانه، و المحصر تحلّله بالمواعدة الممکن غلطها.

السادس :فائدة الاشتراط،فإنّه فی المحصر تعجیل التحلّل،و فی المصدود ما تقدّم (2)من الخلاف فی انّه هل یفید سقوط الهدی،أو کون التحلل عزیمة لا رخصة، أو مجرّد التعبّد،إلی غیر ذلک من الفوائد.

و هذه الأحکام تختلف مع وقوع کلّ واحد من السببین منفردا عن الآخر.فلو اجتمعا علی المکلّف بأن مرض و صدّه العدوّ،ففی ترجیح أیّهما،أو التخییر بینهما فیأخذ حکم ما اختاره،أو الأخذ بالأخفّ من أحکامهما أوجه،أجودها الأخیر لصدق اسم کلّ واحد عند الأخذ بحکمه.و لا فرق فی ذلک بین عروضهما دفعة أو متعاقبین،إذا کان قبل الشروع فی حکم السابق.

فلو عرض الصدّ بعد بعث المحصر،أو الإحصار بعد ذبح المصدود و لمّا یقصّر،احتمل ترجیح السابق،و هو خیرة الدروس (3)،و بقاء التخییر لصدق الاسم

ص:387


1- 1) البقرة:196.
2- 2) تقدم فی ص:242.
3- 3) الدروس:144.

فالمصدود إذا تلبّس ثمَّ صدّ(1)،تحلّل من کل ما أحرم منه إذا لم یکن له طریق غیر موضع الصدّ،أو کان له الطریق و قصرت نفقته.

و یستمرّ إذا کان له مسلک غیره،و لو کان أطول مع تیسّر نفقته.

و لو خشی الفوات لم یتحلل(2)،و صبر حتی یتحقق،ثمَّ یتحلل قبل التحلّل.

قوله:«فالمصدود إذا تلبس ثمَّ صدّ.إلخ».

إنما قدّم البحث عن الصدّ مع أنّ حکمه غیر مصرّح به فی الآیة الشریفة (1)و إنما ذکر فیها الحصر لأنّه أخفّ أحکاما،و لأنّ الحصر المذکور فی الآیة یراد به ما یعمّ الصدّ بل هو فی الصدّ أوضح لوقوعه للنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و أصحابه فی الحدیبیة بالعدوّ.و إنما جاء الفرق بینهما عندنا من قبل النص.و من ثمَّ خصّه العامّة بالعدوّ بسبب الواقعة.

إذا تقرّر ذلک فإذا عرض الصدّ بعد التلبس بالإحرام،فإن کان الإحرام بعمرة التمتع،أو بالحج مطلقا و لم یکن له طریق غیر الممنوع منها،أو کان و قصرت النفقة عن سلوکه،و لم یرج زوال المانع قبل خروج الوقت جاز له تعجیل التحلّل بالهدی إجماعا.

و له الصبر علی إحرامه إلی أن یتحقّق الفوات،فإنّ أراد تعجیل التحلّل لزمه الهدی،و إن أخّره إلی أن تحقق الفوات سقط التحلّل حینئذ بالهدی،و وجب أن یتحلّل بعمرة،فإن استمر المنع تحلّل منها بالهدی.و لو کان إحرامه بعمرة الإفراد لم یتحقّق خوف الفوات،بل یتحلّل منها عند تعذّر إکمالها بالقیود المتقدّمة.و لو أخّر التحلّل کان جائزا،فإن یئس من زوال العذر تحلّل بالهدی حینئذ.

قوله:«و لو خشی الفوات لم یتحلّل.إلخ».

المراد أنّه لو أمکن سلوک طریق بعیدة لم یجز ان یتحلّل بالهدی،و إن خشی فوات الحج بسلوکه،لفقد الصدّ حینئذ،بل یجب علیه سلوکه إلی أن یتحقّق

ص:388


1- 1) البقرة:196.

بعمرة،ثمَّ یقضی فی القابل واجبا،إن کان الحج واجبا،و إلاّ ندبا(1).و لا یحلّ إلا بعد الهدی و نیة التحلّل(2).

الفوات،ثمَّ یتحلّل حینئذ بعمرة،کما هو شأن من یفوته الحج.بل هذا الحکم ثابت و ان تحقق الفوات بسلوک تلک الطریق،لأنه من أفراد من فاته الحج لا من أفراد المصدود،لانتفائه فی تلک الطریق.نعم لو قصرت نفقته بسلوکه جاز له التحلّل، لأنّه مصدود و لا طریق له سوی موضع المنع،لعجزه عن غیره،فیتحلّل و یرجع إلی بلده إن شاء.

قوله:«ثمَّ یقضی فی القابل واجبا إن کان الحج واجبا و الا ندبا».

یجب تقیید الواجب بکونه مستقرا قبل عام الفوات،أو بتقصیره فی السفر بحیث لولاه لما فاته الحجّ،کأن ترک السفر مع القافلة الاولی و لم تصدّ،لیتحقّق وجوب القضاء،إذ لو انتفی الأمران لم یجب القضاء و إن کان الحجّ واجبا.

قوله:«و لا یحلّ إلاّ بعد الهدی و نیّة التحلل».

نبّه بذلک علی خلاف ابن إدریس،حیث اکتفی فی المصدود بنیّة التحلل،و لم یوجب علیه هدیا،عملا بأصالة البراءة،فإنّ الآیة الدالة علی وجوبه إنّما وردت فی المحصر (1).و یدفعه صحیحة معاویة بن عمّار أنّ النبیّ(صلّی اللّه علیه و آله)حین صدّه المشرکون یوم الحدیبیة نحر و أحلّ (2).و علی خلاف المرتضی (3)،حیث أسقطه مع الاشتراط.و قد تقدّم الکلام فیه (4).

و المراد ببعدیّة الهدی و النیّة أنّ الإحلال لا یتحقق إلی أن یذبح الهدی أو ینحره ناویا به التحلّل،فلا یکفی نیّة التحلّل منفکّة عنه.و الأقوی وجوب الحلق أو التقصیر بعد ذلک فلا یحلّ بدونه.

و موضع الذبح أو النحر مکان الصدّ.و یحلّ بذلک من کلّ ما أحرم منه حتّی

ص:389


1- 1) السرائر 1:641.
2- 2) الفقیه 2:306 ذیل ح 1517،التهذیب 5:424 ذیل ح 1472.
3- 3) الانتصار:104.
4- 4) فی ص:242.

و کذا البحث فی المعتمر إذا منع عن الوصول إلی مکة(1).

و لو کان ساق،قیل:یفتقر إلی هدی التحلّل،و قیل:یکفیه ما ساقه،و هو الأشبه(2).و لا بدل لهدی التحلّل(3)،فلو عجز عنه و عن ثمنه بقی علی إحرامه.و لو تحلّل لم یحلّ.

النساء،من غیر توقّف علی طوافهنّ بخلاف المحصر.

قوله:«و کذا البحث فی المعتمر إذا منع عن الوصول إلی مکة».

أی جمیع ما سبق انّما هو فی المصدود عن إکمال الحج علی الوجه الآتی و إن لم یکن صرّح به.و مثله البحث فی المعتمر إذا منع عن الوصول إلی مکّة.و فی حکمه من وصل و منع من فعل الطواف و السعی و غیرهما من الأفعال.و لا فرق فی ذلک بین العمرة المفردة و غیرها.

قوله:«و لو کان ساق،قیل:یفتقر إلی هدی التحلّل،و قیل یکفیه ما ساقه،و هو الأشبه».

الاکتفاء فی التحلّل بالهدی المسوق هو المشهور،لأنّه هدی مستیسر فیجزی.

و الأقوی عدم التداخل إن کان السیاق واجبا بنذر و شبهه،أو بالإشعار و ما فی حکمه،لاقتضاء اختلاف الأسباب ذلک.و لو کان مندوبا-بمعنی أنّه لم یتعیّن ذبحه،لأنّه لم یشعره و لم یقلّده و لا وجد منه ما اقتضی وجوب ذبحه،بل ساقه بنیّة أنّه هدی-کفی.

قوله:«و لا بدل لهدی التحلّل.إلخ».

هذا هو المشهور.و وجهه انتفاء النصّ الموجب للبقاء علی ما کان،و هدی التمتّع منصوص البدل،فلا یصح القیاس علیه،فیبقی علی إحرامه و إن نوی التحلّل،فانّ مجرد النیّة غیر کاف فی تحلیل ما قد حرّمه الإحرام إذا لم یرد به حکم شرعی.و ذهب بعض الأصحاب إلی أنّه یحلّ عند عدم الهدی،لأنّه لم یستیسر له هدی،و إنّما أوجبه اللّه علی المستیسر (1).و روی أنّ له بدلا و هو صوم ثمانیة عشر

ص:390


1- 1) حکاه العلامة عن ابن الجنید فی المختلف:319.

و یتحقق الصدّ بالمنع(1) من الموقفین،و کذا بالمنع من الوصول إلی مکّة.و لا یتحقّق بالمنع من العود إلی منی لرمی الجمار الثلاث و المبیت بها، بل یحکم بصحّة الحجّ و یستنیب فی الرمی.

یوما (1).لکن لم نعلمه علی وجه یسوغ العمل به.و ربّما قیل بأنّه عشرة کهدی التمتّع،لکن لا یجب فیها المتابعة،و لا کونها فی الحج أو غیره،لانتفاء المقتضی.

و حیث قلنا ببقائه علی الإحرام یستمرّ علیه إلی أن یتحقّق الفوات،فیتحلّل حینئذ بعمرة إن أمکن،و إلاّ بقی علی إحرامه الی أن یجد الهدی،أو یقدر علی العمرة.

قوله:«و یتحقق الصدّ بالمنع.إلخ».

المصدود إمّا أن یکون حاجّا أو معتمرا،و المعتمر إمّا أن یکون متمتّعا أو مفردا.

فإن کان حاجا تحقّق صدّه بالمنع من الموقفین معا إجماعا،و بالمنع من أحدهما مع فوات الآخر،و بالمنع من المشعر مع إدراک اضطراریّ عرفة خاصّة دون العکس.و بالجملة یتحقق بالمنع ممّا یفوت بسببه الحج.و قد تقدّم تحریر اقسامه الثمانیة (2).و من هذا الباب ما لو وقف العامّة بالموقفین قبل وقته لثبوت الهلال عندهم لا عندنا،و لم یمکن التأخّر عنهم لخوف العدو منهم أو من غیرهم فإنّ التقیة هنا لم یثبت.

و أمّا إذا أدرک الموقفین أو أحدهما علی الوجه المتقدّم ثمَّ صدّ،فإن کان عن دخول منی لرمی جمرة العقبة و الذبح و الحلق،فإن أمکن الاستنابة فی الرمی و الذبح لم یتحقق الصدّ،بل یستنیب فیهما ثمَّ یحلق و یتحلّل و یتمّ باقی الأفعال بمکّة،و لو لم یمکن الاستنابة فیهما أو قدّم الحلق علیهما ففی التحلّل و وجهان.و قد تقدّم مثله فی غیر المصدود. (3).

و لو صدّ عن دخول مکّة و منی،ففی تحلّله بالهدی،أو بقائه علی الإحرام إلی أن یقدر علیه وجهان،أجودهما أنه مصدود یلحقه حکمه،لعموم الآیة (4)

ص:391


1- 1) نقلها فی الجامع للشرائع:222 عن مشیخة ابن محبوب.
2- 2) فی ص:278.
3- 3) فی ص:324.
4- 4) البقرة:196.
فروع

فروع

الأوّل:إذا حبس بدین

الأوّل:إذا حبس بدین فإن کان قادرا علیه(1) لم یتحلّل.و إن عجز تحلّل،و کذا لو حبس ظلما.

و الأخبار (1).و یحتمل أن یحلق و یستنیب فی الرمی و الذبح إن أمکن،و یتحلّل مما عدا الطیب و النساء و الصید حتّی یأتی بالمناسک.

و کذا الإشکال لو کان صدّه عن مکّة خاصّة بعد التحلّل فی منی.لکن هنا اختار جماعة-منهم الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (2)-عدم تحقّق الصدّ،فیبقی علی إحرامه بالنسبة إلی الثلاثة إلی أن یأتی ببقیّة الأفعال.و ینبغی تقیید ذلک بعدم مضیّ ذی الحجّة،و إلاّ اتّجه التحلّل.

و لا یتحقّق الصدّ بالمنع من أفعال منی بعد النّحر من المبیت و الرمی إجماعا، بل یستنیب فی الرّمی إن أمکن فی وقته،و إلاّ قضاه فی القابل.

و إن کان الممنوع معتمرا بعمرة التمتّع تحقّق صدّه بمنعه من دخول مکّة، و بمنعه بعد الدخول من الإتیان بالأفعال.و فی تحقّقه بالمنع من السعی بعد الطواف خاصّة وجهان،من إطلاق النص،و عدم مدخلیة الطواف فی التحلّل،و عدم التصریح بذلک فی النصوص و الفتوی.

و الوجهان آتیان فی عمرة الإفراد-مع زیادة إشکال-فی ما لو صدّ بعد التقصیر عن طواف النساء،فیمکن أن لا یتحقق حینئذ الصدّ،بل یبقی علی إحرامه بالنسبة إلیهنّ.

و أکثر هذه الفروع لم یتعرّض لها الجماعة بنفی و لا إثبات،فینبغی تحقیق الحال فیها.

قوله:«إذا حبس بدین فإن کان قادرا علیه.إلخ».

حصرهم سبب التحلل-فی عنوان الباب-فی الحصر و الصدّ یقتضی رجوع

ص:392


1- 1) الوسائل 9:302 أبواب الإحصار و الصد.
2- 2) الدروس:142.

..........

هذا إلی أحدهما.و الظاهر أنّه راجع إلی الصدّ،لأنّ المانع من المسیر هو العدوّ،و إن کان لأجل المال.لکن هذا یتمّ فی المحبوس ظلما،لأنّ حابسه فی قوّة العدوّ.و أما المحبوس بحقّ یعجز عنه ففی دخوله نظر،لأنّ طالب الحق لا یتحقّق عداوته.

و یمکن الجواب بأنّ العاجز عن أداء الحقّ لا یجوز حبسه،فیکون الحابس ظالما کالأوّل.و من ثمَّ عذر المحبوس و جاز له التحلّل.

مع أنّ الحصر فی ما ذکروه فی موضع النظر،فقد عدّ من الأسباب فناء النفقة، و فوات الوقت،و ضیقه،و الضّلال عن الطریق،مع الشرط قطعا،و لا معه فی وجه، لروایة حمران عن الصادق علیه السلام حین سأله عن الّذی یقول:حلّنی حیث حبستنی فقال:«هو حلّ حیث حبسه اللّه عز و جل،قال أو لم یقل» (1).

و فی إلحاق أحکام هؤلاء بالمصدود أو بالمحصر أو استقلالهم نظر،من مشابهة کلّ منهما،و الشک فی حصر السبب فیهما،و عدم التعرض لحکم غیرهما.و یمکن ترجیح جانب الحصر لأنّه أشقّ و به یتیقّن البراءة.

إذا تقرّر ذلک فقول المصنف«و کذا المحبوس ظلما»یمکن کون المشبّه به المشار إلیه ب«ذا»مجموع حکم المحبوس بدین بتفصیله،بمعنی أنّ المحبوس ظلما علی مال،إن کان قادرا علیه لم یتحلّل،و إن کان عاجزا تحلّل.و یمکن کونه الجزء الأخیر من حکم المدیون،و هو قوله:«تحلّل».و المراد حینئذ جواز تحلّل المحبوس ظلما سواء أقدر علی دفع المطلوب منه أم لا،و سواء أ کان قلیلا أم کثیرا.و المسألة موضع خلاف بسببه یتمشّی فی العبارة الاحتمالان.

و قد تقدّم من المصنف فی أوّل الکتاب (2)نقل الخلاف-فی ما لو کان فی الطریق عدوّ لا یندفع إلاّ بمال-فی سقوط الحج،و وجوب التحمّل مع المکنة.و اختار الثانی.

ص:393


1- 1) الکافی 4:333 ح 6،الفقیه 2:207 ح 942،التهذیب 5:80 ح 266،الوسائل 9:34 ب «23»من أبواب الإحرام،ح 4.و الحدیث منقول فی الکافی و التهذیب عن حمزة بن حمران.
2- 2) فی ص:141.

..........

و سیأتی فی هذا الباب (1)مثله بعد التلبس بالحجّ،مع اختیاره وجوب بذل ما لا یحجف.

ففتواه فی المذکور من عبارته أوّلا یناسب الاحتمال الأوّل.و الثانی یناسب القول الآخر بوجه.و کیف کان فالأقوی وجوب دفعه مع الإمکان مطلقا،فلا یجوز له التحلّل معه،فیکون الحکم فیه کالحقّ.

بقی فی کلام المصنّف بحث آخر،و هو أنّه قد ذکر المسألة فی ثلاثة مواضع، و هی متقاربة الموضوع،و بینهما اختلاف یسیر.

فالأول فی ما لو طلب منه المال فی الطریق قبل الشروع فی الحج،و الآخران بعده،إلاّ أنّ هذه مفروضة فی کونه قد حبس بالفعل،و الثانیة فی کونه ممنوعا من المسیر إلی أن یؤدّی إلیهم مالا.فعلی الاحتمال الأوّل من تقریر هذه العبارة لا اختلاف فی الحکم،بل الثلاثة مشترکة فی وجوب دفعه مع الإمکان،إلاّ أنّ فی الأخیرة تقییده بعدم الإجحاف،و فی الأولیین التقیید بالإمکان مطلقا،فیحتاج إلی توجیه الفرق بین ذکر القید و عدمه-إن کان-أو دعوی تغیّر الحکم.و علی الاحتمال الثانی من احتمالی هذه المسألة،المقتضی لعدم وجوب دفع المال الظلم مطلقا،و بالتحلّل یحصل الاختلاف بین المواضع الثلاثة فی الحکم.و الظاهر من عبارة جماعة-خصوصا العلامة (2)-أن المراد هو هذا المعنی،فإنّهم صرّحوا بأنّ المحبوس علی المال ظلما یتحلّل کالمحبوس علی حقّ یعجز عنه.

و قد یکلّف للفرق بین هاتین العبارتین المتقاربتین علی هذا التقدیر بإبداع الفرق بین الموضعین،فإنّ الأولی منهما-و هی هذه المسألة-مفروضها کونه محبوسا علی مال ظلما لا لخصوص المنع عن الحج بل بسبب المال خاصّة،حتی أنّه لو أعرض عن الحج رأسا لم یندفع عنه المال،بخلاف منع العدوّ فی الثانیة فإنّه لخصوصیة الحج حتّی لو أعرض عن الحجّ خلّی سبیله.و حینئذ فیجب بذل المال فی الثانی لأنّه بسبب

ص:394


1- 1) فی ص:399.
2- 2) التذکرة 1:396.
الثانی:إذا صابر ففات الحج لم یجز له التحلّل بالهدی

الثانی:إذا صابر ففات الحج لم یجز له التحلّل بالهدی و تحلّل بالعمرة،و لا دم(1)،و علیه القضاء إن کان واجبا(2).

الحج دون الأوّل.و فی اختلاف الأحکام بسبب هذا الفرق مع تسلیمه منع واضح.

کیف و هو غیر ظاهر من الکلام،و لا یدلّ علیه المقام.

و بقی الکلام علی الفتوی فی العبارة السابقة و الأخیرة،حیث لم یقیّد فی الأولی بالاجحاف و قیّد فی الثانیة.و لو قیل بأنّه کان ینبغی العکس أمکن،فإنّه بعد التلبّس بالحج یجب إکماله مع الإمکان للأمر به فی قوله تعالی وَ أَتِمُّوا الْحَجَّ وَ الْعُمْرَةَ لِلّهِ (1)وَ لا تُبْطِلُوا أَعْمالَکُمْ (2)فیجب تحصیل ما یتوقّف علیه مطلقا،بخلاف ما لو لم یتلبّس فإنّ الوجوب مشروط بتخلیة السرب و هو منتف.و شرط الواجب لا یجب تحصیله،الی آخر ما سبق فی توجیهه.فوجوب البذل هناک مطلقا،و هنا مع عدم الإجحاف غیر واضح.

قوله:«إذا صابر ففات الحج لم یجز له التحلل بالهدی و تحلّل بعمرة و لا دم».

لا فرق فی ذلک بین رجاء زوال عذره قبل خروج الوقت مع المصابرة و عدمه، بل یجوز الصبر إلی أن یفوت الوقت مطلقا،و یتحلّل حینئذ بعمرة لأجل الفوات مع الإمکان،لانتفاء الصدّ حینئذ،و یسقط عنه دم التحلل.و لو استمرّ المنع عن مکّة بعد الفوات تحلّل من العمرة بالهدی کالأوّل.و یستحب الصبر مع رجاء زوال العذر.

قوله:«و علیه القضاء إن کان واجبا».

أی وجوبا أصلیّا مستقرا کما تقدّم فی نظیره (3)،أو مع التفریط فی السفر بحیث لو بادر لم یحصل المانع،فلا یجب قضاء المندوب بالأصل و إن کان قد وجب بالشروع فیه،و لا ما وجب فی عامه و لم یتحقق التقصیر.

ص:395


1- 1) البقرة:196.
2- 2) محمد:33.
3- 3) فی ص:389.
الثالث:إذا غلب علی ظنّه انکشاف العدوّ قبل الفوات جاز أن یتحلّل

الثالث:إذا غلب علی ظنّه انکشاف العدوّ قبل الفوات جاز أن یتحلّل(1)،لکن الأفضل البقاء علی إحرامه،فإذا انکشف أتمّ،و لو اتّفق الفوات أحلّ بعمرة.

الرابع:لو أفسد حجّه فصدّ کان علیه بدنة و دم للتحلّل و الحجّ من قابل

الرابع:لو أفسد حجّه فصدّ کان علیه بدنة و دم للتحلّل و الحجّ من قابل(2).

قوله:«إذا غلب علی ظنّه انکشاف العدوّ قبل الفوات جاز أن یتحلّل.إلخ».

وجه الجواز تحقّق الصدّ حینئذ فیلحقه حکمه،و إن کان الأفضل الصبر مع الرجاء فضلا عن غلبة الظنّ،عملا بظاهر الأمر بالإتمام.

قوله:«لو أفسد حجه فصدّ کان علیه بدنة و دم التحلّل و الحج من قابل».

لا إشکال فی وجوب الحج علیه من قابل،لأنّ الإفساد موجب لذلک،سواء أ قلنا إنّ الاولی فرضه و الثانیة عقوبة،کما دلّت علیه روایة زرارة (1)،أم بالعکس کما یقتضیه الدلیل إن لم یعمل بالروایة.و إنّما الکلام فی وجوب حجّة أخری بعد القابل.

و تحریر المحلّ:أما إن قلنا إنّ الاولی فرضه و الثانیة عقوبة لم یکف الحج الواحد،بل یجب علیه حجّتان،لأنّ حجّ الإسلام إذا تحلّل منه بسبب الصدّ وجب الإتیان به بعد ذلک إذا کان وجوبه مستقرّا کما مرّ،و حجّ العقوبة بعد ذلک بسبب الإفساد السابق.و إن لم یکن مستقرّا لم یجب سوی العقوبة.

و إن قلنا إن الاولی عقوبة و الحال أنّه قد تحلّل منها فیبنی علی أنّ حجّ العقوبة إذا تحلّل منه بالصدّ هل یجب قضاؤه أم لا؟قیل بالأوّل بناء علی أنّه حج واجب قد صدّ عنه،و کلّ حجّ واجب صدّ عنه وجب قضاؤه.و قیل بالثانی لأنّ الصدّ و التحلّل مسقط لوجوب الاولی،و القضاء إنّما یجب بأمر جدید،و لأن وجوب العقوبة الأصلی

ص:396


1- 1) الکافی 4:373 ح 1،الوسائل 9:257 ب«3»من أبواب کفارات الاستمتاع ح 9.

و لو انکشف العدوّ فی وقت یتّسع لاستئناف القضاء(1) وجب،و هو حجّ یقضی لسنته.و علی ما قلناه فحجّة العقوبة باقیة.و لو لم یکن تحلّل مضی فی فاسده و قضاه فی القابل.

قد زال،و إنّما وجب إتمامها للشروع فیها کالمندوب،و ما وجب بالشروع خاصّة لا یجب قضاؤه مع الصدّ.

فإن قلنا بوجوب قضائه وجب علیه حجّان آخران أیضا،أحدهما حجّ الإسلام و الآخر قضاء العقوبة.و یجب تقدیم حجّ الإسلام علی العقوبة.و إن قلنا بعدم قضائه کفاه حجّ واحد و هو حج الإسلام.و لعلّ الثانی أقوی.فعلی هذا لو لم یکن الوجوب مستقرا لم یکن علیه قضاء أصلا.

قوله:«و لو انکشف العدوّ فی وقت یتّسع لاستئناف القضاء.

إلخ».

هذا من تتمة المسألة السابقة،و حاصله أنّه لو أفسد حجّه ثمَّ تحلّل للصدّ فانکشف العدوّ و فی الوقت سعة بحیث یمکنه أن یأتی بأفعال الحج المعتبرة فی صحّته وجب علیه ذلک.ثمَّ إن قلنا إنّ إکمال الأولی الّتی قد فسدت عقوبة استأنف عند زوال العذر حجّة الإسلام.فإن قلنا بعدم وجوب قضاء حجّة العقوبة فهو حجّ یقضی لسنته،بمعنی أنّه لا یجب علیه حج أخر غیره،و لیس معنی حجّ یقضی لسنته إلاّ هذا.و إن قلنا إنّ الفاسدة حجّة الإسلام،أو قلنا إنّ حج العقوبة یقضی إذا أفسد وجب علیه حج الإسلام فی الوقت الذی تبیّن سعته،و یبقی حجّ العقوبة واجبا علیه فی القابل،و لم یکن حجّا یقضی لسنته بالمعنی الذی قدّمناه.

إذا تقرر ذلک فقول المصنّف«و علی ما قلناه فحجّة العقوبة باقیة»یقتضی سبق إشارة منه إلی اختیار ما یدل علیه،بأن یکون قد اختار أنّ الاولی حجة الإسلام،أو أنّ العقوبة تقضی و إن قلنا إنّ الاولی عقوبة،لیکون العقوبة باقیة فی ذمته،و المتقدّمة عند زوال العذر حجّة الإسلام.و هذا لم یظهر من مذهبه فیما سبق.

و کأنّه جعل ذلک إشارة إلی ما یختاره فی المسألة.

ص:397

الخامس:لو لم یندفع العدو إلاّ بالقتال لم یجب

الخامس:لو لم یندفع العدو إلاّ بالقتال(1) لم یجب،سواء غلب علی الظن السلامة أو العطب.

و اعلم أنّ قوله«و علی ما قلناه.إلخ»و جعله مقابلا لقوله«و هو حجّ یقضی لسنته»یدلّ علی أنّ المراد من الّذی یقضی لسنته ما تقدم من سقوط الوجوب فی تلک السنة أصلا.و المراد بالقضاء هنا الإتیان بالفعل،فإنّ الحج لیس من العبادات الموقّتة بحیث ینوی الأداء به فی وقت و القضاء فی غیره.فکأنّ المراد أنّ الحج الواجب علیه یؤدّی فی تلک السنة،و یسقط فیها عنه الوجوب.و قد فسّره الإمام فخر الدین فی هذا المحلّ من شرح القواعد بطریقة اخری غیر معهودة،و هی أنّ المراد بقضائه فی سنته فعل ما فسد أوّلا فی تلک السنة ثانیا،بمعنی أنّا إن قلنا بکون الأولی حجة الإسلام و تمکّن من فعلها ثانیا فهو حج یقضی لسنته،لأنّ هذا الحجّ المأتیّ به قضاء عن تلک الفاسدة.و إن قلنا إنّ الاولی عقوبة،فهذه حجة الإسلام فلا تکون قضاء لتلک الفاسدة،فلا یکون هذا حجّا یقضی لسنته و إن قلنا إنّ العقوبة تقضی،لأنّ حجة الإسلام مقدّمة علی قضاء العقوبة إجماعا،فیقضی الفاسد العقوبة فی سنة أخری (1).و هذا التقریر له وجه لکنّه لا یطابق مرادهم بذلک.

قوله:«لو لم یندفع العدوّ إلاّ بالقتال.إلخ».

إطلاق الحکم فی ذلک یقتضی عدم الفرق فی ذلک بین کون العدوّ مسلما أو کافرا.و هو کذلک بالنسبة إلی نفی الوجوب.لکن هل یجوز؟قیل:لا،لأنّ القتال مشروط بإذن الإمام.و هو اختیار الشیخ (2)،لکنّه جزم بالتحریم فی الکافر و جعله فی المسلم أولی.و الظاهر أنّه أراد به التحریم لأنّه أولی،و تعلیله بإذن الإمام أیضا یدلّ علیه.و جوّزه جماعة منهم العلامة (3)و الشهید (4)مطلقا مع ظن الظفر،لأنّه نهی عن

ص:398


1- 1) إیضاح الفوائد 1:326.
2- 2) المبسوط 1:334.
3- 3) التذکرة 1:397.
4- 4) الدروس:143.

و لو طلب مالا لم یجب بذله(1).و لو قیل بوجوبه،إذا کان غیر مجحف کان حسنا.

منکر فلا یتوقف علی إذن الإمام،و یشکل بمنع عدم توقّف النهی المؤدّی إلی القتال و الجرح علی إذن الإمام،و هما قد اعترفا به فی بابه (1)،و بأنّ ذلک لو تمَّ لم یتوقّف الجواز علی ظنّ الظفر بل متی جوّزه کما هو الشرط فیه،و أیضا إلحاقه بباب النهی عن المنکر یقضی إلی وجوبه لا إلی جوازه بالمعنی الأخص،و هم قد اتّفقوا علی عدم الوجوب مطلقا.و لو ظن العطب أو تساوی الاحتمالان فظاهرهم الاتّفاق علی نفی الجواز أیضا.نعم لو بدأوا بالقتال وجب دفاعهم مع المکنة فی الموضعین،لأنّ ذلک من المواضع التی یسوغ فیها الجهاد مع عدم إذن الامام.فإن لبس جنّة للقتال ساترة للرأس کالجوشن أو مخیطا فعلیه الفدیة،کما لو لبسها للحرّ و البرد.و لو قتل نفسا أو أتلف مالا لم یضمن،و لو قتل صیدا للکفّار کان علیه الجزاء للّه،و لا قیمة للکفّار إذ لا حرمة لهم.

قوله:«و لو طلب مالا لم یجب بذله.إلخ».

قد تقدّم الکلام فی دفع المال فی أوّل الکتاب (2)،و أنّ الأقوی وجوبه مع الإمکان و إن کان قبل التلبّس بالحجّ،فبعده أولی.و المصنّف فیما تقدّم أوجبه مع المکنة مطلقا،و هنا مع عدم الإجحاف.و کان حقّه التسویة بینهما،أو عکس الحکم، لوجوب إتمام الحج و العمرة للّه،فیجب ما کان وسیلة إلیه،بخلاف ما سبق علی المتلبّس.و فی التذکرة لم یوجب بذلک المال مع کثرته مطلقا،و جعل بذله مکروها للعدوّ الکافر لما فیه من الصّغار و تقویة الکفّار (3).و الشیخ(رحمه اللّه)منع من الوجوب مطلقا (4).هذا کلّه مع الوثوق بالوفاء مع بذله،و إلاّ لم یجب إجماعا.کما لا یجب المسیر لو بذل الطریق و کان معروفا بالغدر،و جاز التحلّل و الرجوع.

ص:399


1- 1) تبصرة المتعلّمین:90،و الدروس:165.
2- 2) فی ص:141.
3- 3) التذکرة 1:397.
4- 4) المبسوط 1:334.

و المحصر هو الذی یمنعه المرض عن الوصول إلی مکّة(1) أو عن الموقفین.

فهذا یبعث ما ساقه.و لو لم یسق،بعث هدیا أو ثمنه(2).

و لا یحلّ حتی یبلغ الهدی محلّه،و هو منی إن کان حاجّا،أو مکّة إن کان معتمرا(3).

قوله:«و المحصر هو الذی یمنعه المرض عن الوصول إلی مکّة.

إلخ».

المحصر اسم مفعول من أحصر إذا منعه المرض من التصرف.و یقال للمحبوس:حصر-بغیر همز-فهو محصور.و قال الفراء:یجوز أن یقوم کل واحد منهما مقام الآخر.و خالفه أبو العباس المبرّد و الزجاج.قال المبرّد:نظیره حبسه:جعله فی الحبس،و أحبسه:عرضه للحبس،و أقتله:عرّضه للقتل.و کذلک حصره:

حبسه،و أحصره:عرّضه للحصر (1).و الفقهاء یستعملون اللفظین أعنی المحصر و المحصور هنا،و هو جائز علی رأی الفرّاء،و إن کان ما عبّر به المصنّف أفصح.

و الکلام فی المنع عن مکّة أو الموقفین ما تقدّم (2)فی الصدّ بأقسامه و أحکامه.

قوله:«فهذا یبعث ما ساقه،و لو لم یسق بعث هدیا أو ثمنه».

الکلام فی الاکتفاء بالهدی المسوق مطلقا،أو عدمه مطلقا،أو التفصیل الأقوی بکون الهدی المسوق واجبا-و لو بالسیاق بأن أشعره أو قلّده،أو بنذر و شبهه -فلا یجزی،أو مندوبا فیجزی،آت هنا.

قوله:«و لا یحلّ الی قوله:معتمرا».

هذا من جملة ما یفرّق بینه و بین الصدّ.و کان الأولی أن یقتصر علی قوله:

«حتی یبلغ الهدی منی إن کان حاجّا،و مکّة إن کان معتمرا»من غیر ذکر

ص:400


1- 1) راجع تفسیر التبیان 2:155 فی ذیل قوله تعالی فَإِنْ أُحْصِرْتُمْ فَمَا اسْتَیْسَرَ مِنَ الْهَدْیِ .
2- 2) فی ص:391 و ما بعدها.

فإذا بلغ قصر و أحلّ(1) إلاّ من النساء خاصّة،حتّی یحجّ فی القابل إن کان واجبا،أو یطاف عنه طواف النساء إن کان تطوّعا.

محلّه،لأنّ کلّ موضع یذبح فیه الهدی أو ینحر فهو محلّه،سواء کان أحد الموضعین المذکورین،أو محلّ الصدّ کما فی المصدود،کما یقتضیه تفسیر الآیة (1)عندنا،فإنّها لمّا کانت شاملة للمصدود و المحصر،و إن عبّر عنها بلفظ المحصر،فسّروا فیها المحلّ بالأعم.فلیس فی ذکر المحلّ ما یفید الاختصاص بالموضعین،بل هو حکم مشترک بین المصدود و المحصر،و إنّما یمتازان بمکان الذبح،و هو أحد الموضعین فی المحصر، و موضع الصدّ فی المصدود.

قوله:«فاذا بلغ قصّر و أحلّ.إلخ».

المراد ببلوغه محلّه حضور الوقت الّذی وافق أصحابه للذبح أو النحر فیه فی المکان المعیّن.فإذا حضر ذلک الوقت،أحلّ بالتقصیر علی ما ورد فی أکثر العبارات (2)،و به أو بالحلق علی الظاهر فی غیر عمرة التمتّع عملا بالأصل.و توقّف تحریم النساء علی طوافهن یتمّ مع وجوب طواف النساء فی النسک،فلو کان عمرة التمتّع فالذی ینبغی،الإحلال من النساء أیضا،إذ لیس فیها طواف النساء.

و اختاره فی الدروس (3).و لکن الأخبار مطلقة (4)،لعدم حلّ النساء إلاّ بطوافهنّ من غیر تفصیل.

و المراد بالواجب هنا المستقرّ وجوبه،کما مرّ فی نظائره (5)،فیجب العود له فی القابل،فیطوف للنساء بسبب حضوره،و إن کان شأن طواف النساء جواز الاستنابة فیه لمن صار فی بلده،و إن أمکنه العود،فإنّا قیدنا ذلک فیما تقدّم (6)بمن لم یتّفق

ص:401


1- 1) البقرة:196.
2- 2) کما فی النهایة:281،و المهذّب 1:270،و السرائر 1:638،و اللمعة الدمشقیة:43.
3- 3) الدروس:141.
4- 4) راجع الوسائل 9:302 ب«1»من أبواب الإحصار و الصد.
5- 5) کما فی ص:395.
6- 6) فی ص:351.

و لو بان أنّ هدیه لم یذبح لم تبطل تحلّله،و کان علیه ذبح هدی فی القابل(1).و لو بعث هدیه ثمَّ زال العارض لحق بأصحابه.

فإن أدرک أحد الموقفین فی وقته فقد أدرک الحجّ،و إلاّ تحلل بعمرة(2)، و علیه فی القابل قضاء الواجب.و یستحب قضاء الندب.

حضوره.و وجوب قضاء الحج یحصل القید،فعلی هذا لو لم یکن الوجوب مستقرّا لم یجب العود للحج،فجازت الاستنابة فی الطواف،کما لو لم یکن الحجّ واجبا.و فی حکمها ما لو تعذّر علیه العود فی الواجب المستقرّ،فإنّ الأقوی جواز الاستنابة فیه لیتحلّل،لما فی ترکه من الضرر العظیم،مع کونه من الأفعال القابلة للنیابة فی الجملة.و به جزم فی القواعد (1).و قیل:یبقی علی إحرامه إلی أن یطوف لهنّ، لا طلاق النصّ.

قوله:«و لو بان أنّ هدیه لم یذبح-إلی قوله-فی القابل».

لا خلاف فی عدم تحلّله عند ظهور عدم ذبحهم للهدی،لکن إذا بعث فی القابل،هل یجب علیه أن یمسک عمّا یمسکه المحرم إلی أن یبلغ الهدی محلّه؟ المشهور ذلک،لصحیحة معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام:«یبعث من قابل و یمسک أیضا» (2).و بالغ ابن إدریس فی إنکاره (3)،بناء علی أنّه لیس بمحرم، فکیف یحرم علیه شیء؟!و توقّف فی ذلک جماعة نظرا الی النص الصحیح،و توجّه کلام ابن إدریس.و بعضهم (4)حمل الروایة علی الاستحباب،جمعا بینها و بین ما ذکره ابن إدریس.و لا ریب أنّ العمل بمضمون الروایة أولی إن لم یکن متعیّنا.و لا بعد فی ذلک بعد ورود النص.و سیأتی مثله فی تجنّب من بعث هدیا من الآفاق تبرّعا ممّا یجتنبه المحرم (5).

قوله:«و إلاّ تحلّل بعمرة».

لا ریب فی وجوب التحلّل بعمرة مع تبیّنه أنّ أصحابه لم یذبحوا عنه،فإنّه

ص:402


1- 1) قواعد الاحکام 1:93.
2- 2) التهذیب 5:422 ح 1465،الوسائل 9:305 ب«2»من أبواب الإحصار ح 1.
3- 3) السرائر 1:639.
4- 4) المختلف:317،التنقیح الرائع 1:529.
5- 5) فی ص:404.

و المعتمر إذا تحلّل یقضی عمرته(1) عند زوال العذر.و قیل:فی الشهر الداخل.

و القارن إذا أحصر فتحلّل لم یحجّ فی القابل(2) إلاّ قارنا،و قیل:یأتی بما کان واجبا.و إن کان ندبا حج بما شاء من أنواعه، حینئذ یقلب إحرامه إلی العمرة المفردة،و یتحلّل بها.أمّا مع تبیّنه ذبحهم هدیه، فیحتمل قویّا کونه کذلک،لأنّ الهدی إنّما یحلّل مع عدم التمکن من العمرة،أمّا معها فلا،لعدم الدلیل.و هو خیرة الدروس (1).و یحتمل عدم الاحتیاج إلی العمرة، لتحقّق ذبح الهدی المقتضی للتحلّل.

قوله:«و المعتمر إذا تحلّل یقضی عمرته.إلخ».

هذا الخلاف یرجع إلی الخلاف فی الزمان الّذی یجب کونه بین العمرتین، و سیأتی الکلام فیه فی بابه (2).و الأقوی عدم تحدیده.و إنّما یجب قضاؤها مع استقرار وجوبها قبل ذلک،أو مع التفریط،کما مرّ فی الحجّ (3).و لو لم یکن کذلک استحبّ.

و عبارة المصنف یشملها.

قوله:«و القارن إذا أحصر فتحلّل لم یحج فی القابل.إلخ».

ما اختاره المصنّف من تعیّن ما خرج منه هو مذهب الأکثر،لصحیحتی محمّد بن مسلم و رفاعة عن الصادقین علیهما السلام«القارن یدخل بمثل ما خرج منه» (4).

و ظاهر هذا القول أنّه لا فرق فی ذلک بین الواجب و الندب و إن لم یجب قضاء الندب، بمعنی أنّه إن قضاه فعل کذلک.

و الأقوی أنّ القضاء یساوی الأداء،فإن کان متعیّنا بنوع فعله،و إن کان مخیّرا

ص:403


1- 1) الدروس:142.
2- 2) فی ص:499.
3- 3) فی ص:395.
4- 4) الکافی 4:371 ح 7،التهذیب 5:423 ح 1468،الوسائل 9:307 ب«4»من أبواب الإحصار.

و إن کان الإتیان بمثل ما خرج منه أفضل(1).

و روی أنّ باعث الهدی تطوّعا یواعد أصحابه وقتا لذبحه(2) أو نحره، ثمَّ یجتنب جمیع ما یجتنبه المحرم.فإذا کان وقت المواعدة أحلّ،لکن هذا لا یلبّی.و لو أتی بما یحرم علی المحرم کفّر استحبابا.

تخیّر.و کذا المندوب لو أراد قضاءه.و یحمل الأخبار علی المتعیّن بنذر و شبهه.

قوله:«و إن کان الإتیان بمثل ما خرج منه أفضل».

هذا من تتمّة القول المحکی،بمعنی أنّه و إن کان متخیّرا فی الواجب علی وجه،و فی المندوب مطلقا،إلاّ أنّ الإتیان بمثل ما خرج منه أفضل مطلقا،وقوفا مع ظاهر النصّ،و خروجا من خلاف الأکثر.

قوله:«و روی أنّ باعث الهدی تطوّعا یواعد أصحابه وقتا لذبحه.إلخ».

هذه الکیفیّة وردت بها روایات صحیحة من طرقنا،و فی بعضها عن الصادق علیه السلام«ما یمنع أحدکم أن یحجّ کلّ سنة؟فقیل له:لا تبلغ ذلک أموالنا.

فقال:أما یقدر أحدکم إذا خرج أخوه أن یبعث معه بثمن أضحیة،و یأمره أن یطوف عنه أسبوعا بالبیت،و یذبح عنه،فاذا کان یوم عرفة لبس ثیابه،و تهیّأ و أتی المسجد فلا یزال فی الدعاء حتّی تغرب الشمس» (1).و حاصل هذه العبارة علی ما اجتمع علیه من الأخبار (2)أنّ من أراد ذلک و هو فی أفق من الآفاق یبعث هدیا أو ثمنه مع بعض أصحابه،و یواعده یوما لإشعاره أو تقلیده،فإذا حضر ذلک الوقت اجتنب ما یجتنبه المحرم،فیکون ذلک بمنزلة إحرامه،لکن لا یلبّی،فإذا کان یوم عرفة اشتغل بالدّعاء من الزوال إلی الغروب استحبابا کما یفعله من حضرها،و یبقی علی إحرامه

ص:404


1- 1) الفقیه 2:306 ح 1518،الوسائل 9:313 ب«9»من أبواب الإحصار ح 6.
2- 2) راجع الوسائل الباب المذکور آنفا.

..........

إلی یوم النحر حین المواعدة لذبحه،فیحلّ و یکون ذلک له بمنزلة الحجّ.

و بقی هنا أمور:

الأوّل:أکثر الأخبار وردت ببعث الهدی.و تبعها المصنّف و غیره من أصحاب الفتاوی و لا شکّ أنّه أفضل لکنّه غیر متعیّن.فیجوز بعث الثمن خصوصا فی من لا یقدر علی بعث بدنة فانّ باقی النعم لا یصلح للبعث إلاّ من قرب.و قد ورد بعث الثمن فی الخبر الّذی ذکرناه و ذکره الصدوق فی الفقیه (1).

الثانی:المراد بالهدی هنا المجزی فی الحج،فیتخیّر بین النعم الثلاثة.و یشترط فیه شرائطها السابقة من السنّ و السلامة من العیوب و السمن و غیرها.و أفضلها البدنة،و قد صرّح بها فی بعض الأخبار (2)،و بعث البعید منبّه علیه أیضا.

الثالث:لا فرق فی یوم المواعدة بإشعاره أو تقلیده بین کونه وقت إحرامهم أو غیره لإطلاق النصّ،و لا بین کونه بعد تلبّسهم بالحجّ أو قبله،و لا بین کون الزّمان الذی بینه و بین یوم النحر طویلا أو قصیرا،للإطلاق فی ذلک کلّه.و ینبغی أن یکون قبل زوال عرفة لیتهیأ للتعریف محرما.و لو کان بعدها فالظاهر الإجزاء.

و یمکن استفادته من قوله علیه السلام فی الخبر السابق:«فإذا کان یوم عرفة لبس ثیابه»فإنّ الثیاب عرفا شاملة للمخیط.و یمکن أن یرید بها ثیاب الإحرام، و هو الأولی.

الرابع:لو اقتصر علی مواعدتهم لذبحه أو نحره من غیر إشعار و لا تقلید، ففی تأدّی الوظیفة به وجه،لعدم ذکره فی الخبر السابق و إن ذکر فی غیره من الأخبار.

و عبارة المصنف هنا یدلّ علیه فإنّه اقتصر علی ذکر المواعدة للذبح.و علی هذا یمکن سقوط أحکام الإحرام من التجرّد من المخیط و غیره.و یمکن الاجتزاء بالتحرّم متی

ص:405


1- 1) راجع الفقیه ذیل الحدیث السابق.
2- 2) الوسائل الباب المذکور آنفا ح 2.

..........

شاء قبل وقت المواعدة للذبح و لو لحظة.و الموجود فی الفتاوی الإحرام عند المواعدة بالتقلید.

الخامس:یفتقر اجتنابه لما یجتنب المحرم إلی النیّة کغیره من العبادات، فینوی:«أجتنب کذا و کذا من تروک الإحرام أو ما یجتنب المحرم لندبه قربة إلی اللّه» و شبه ذلک.و یلبس ثوبی الإحرام إلی وقت المواعدة بالذبح.و یمکن الاجتزاء باجتناب تروک الإحرام من غیر أن یلبس ثوبیه،لأنّ ذلک هو مدلول النصوص.

و تظهر الفائدة فیما لو اقتصر علی ستر العورة،أو جلس فی بیته عاریا،و نحو ذلک.

أمّا الثیاب المخیطة و المحیطة[1]فلا بدّ من نزعها،و کذا کشف الرأس و نحوه.

السادس:لو فعل فی وقت الاجتناب ما یحرم علی المحرم کفّر مستحبّا بما یلزم المحرم.و فی روایة هارون بن خارجة عن الصادق علیه السلام ذبح بقرة عن لبس الثیاب لمن اضطر إلیها للتقیّة (1).

السابع:یکره له بعد النیّة ملابسة تروک المحرم کراهة شدیدة و فی روایة أبی الصباح الکنانی عن الصادق علیه السلام:«یحرم علیه ما یحرم علی المحرم فی الیوم الذی واعدهم حتّی یبلغ الهدی محلّه» (2).و الظاهر أنّه أراد به تأکید الکراهة.

الثامن:وقت ذبح هذا الهدی یوم النّحر علی ما ورد فی روایة معاویة بن عمّار (3).و باقی الأخبار مطلقة،و إنّما فیها أنّه یحلّ فی الیوم الذی واعدهم (4).و یمکن حمل المطلق علی المقیّد،و التخییر مع أفضلیة یوم النحر.

ص:406


1- 2) الکافی 4:540 ح 4،التهذیب 5:425 ح 1474،الوسائل 9:314 ب«10»من أبواب الإحصار و الصد.
2- 3) الکافی 4:539 ح 1،الوسائل 9:312 ب«9»من أبواب الإحصار و الصد ح 1.
3- 4) الفقیه 2:306 ح 1517،الوسائل الباب آنفا ح 5.راجع حدیث 3 أیضا.
4- 5) الوسائل الباب المذکور ح 1 و 2 و 4.

..........

التاسع:مکانه منی علی الأوّل،لأنّ الذبح یوم النحر یکون بها.و علی الثانی یتخیّر بینها و بین مکّة،لاشتراکهما فی المحلّیة لذبح الهدی فی الجملة،و إن کان أحدهما محلّ ذبح الحج و الآخر العمرة.و الأوّل أولی.

العاشر:مصرفه الفقراء و المساکین بتلک البقعة.و یسقط اعتبار الأکل قطعا.

و یمکن اعتبار الإهداء و الصدقة لإمکانهما،و الاکتفاء بالذبح خاصّة کهدی القران غیر الواجب بنذر و شبهه لأصالة البراءة ممّا زاد علی الذبح.و الأخبار و الفتاوی خالیة من بیان مصرفه و زمانه و مکانه.

الحادی عشر:لو أخلفوا المیعاد،و تبیّن أنّ هدیه لم یذبح وقت تحلّله فلا شیء علیه،لامتثاله المأمور به،و لروایة أبی الصباح عن الصادق علیه السلام و فیها:«قلت فإن أخلفوا فی میعادهم و أبطأوا فی السیر،علیه جناح فی ذلک الیوم الذی واعدهم؟ قال:لا،و یحلّ فی الیوم الذی واعدهم» (1)و قد تقدّم مثله فی المحصر (2)مع کونه واجبا علیه.

الثانی عشر:أکثر الأخبار اقتصر فیها علی هذه المواعدة و الاجتناب.و لکن زاد فی الروایة المتقدمة أنّه یأمر نائبه أن یطوف عنه أسبوعا و أنه یتهیّأ للدعاء یوم عرفة إلی الغروب،و هو حسن.و الزیادة غیر المنافیة مقبولة.و لو ترک ذلک أمکن تأدّی الوظیفة،کما لو ترک التقلید الّذی تضمّنته تلک الروایات دونها.و الظاهر أنّه لا ترتیب بین الذبح و الطواف لإطلاق النص،و إن کان الذبح معطوفا علی الطواف بالواو، فإنّها لا تفید الترتیب.

و اعلم أنّ هذه العبارة قد وردت فی النصوص الصحیحة المتکثّرة،و ذکرها أکثر الأصحاب فی کتبهم،و أفتوا بمضمونها.و إثبات الأحکام الشرعیة یحصل بدون

ص:407


1- 1) الکافی 4:539 ح 1،الوسائل الباب المذکور ح 1.
2- 2) فی ص:402.
المقصد الثانی فی أحکام الصید
اشارة

المقصد الثانی فی أحکام الصید الصید هو الحیوان الممتنع(1).

و قیل:یشترط أن یکون حلالا(2).

ذلک.و حینئذ فلا یلتفت إلی إنکار ابن إدریس (1)لها،زاعما أنّ مستندها أخبار آحاد لا یکفی فی تأسیس مثل ذلک،فانّ ذلک منه فی حیّز المنع.

قوله:«الصید هو الحیوان الممتنع».

أی الصید المبحوث عنه فی هذا المقام المحرّم علی المحرم.و هذا التعریف غیر جامع و لا مانع،لدخول ما توحّش من الأهلیّ و امتنع کالإبل و البقر منه،مع أنّ قتله جائز إجماعا،و خروج ما استأنس من الحیوان البرّیّ کالظبی،مع دخوله إجماعا، فلا بدّ من قید الأصالة.و یدخل فیه أیضا نحو الذئب و النّمر و الفهد من الحیوانات الممتنعة،مع أنّ قتلها غیر محرّم اتّفاقا،نقله فی التذکرة (2)و المبسوط (3)،نعم ربّما نقل عن أبی الصلاح (4)تحریم قتل جمیع الحیوانات ما لم یخف منه،أو کان حیّة أو عقربا أو فأرة أو غرابا.

و مع هذا فلیس بمطابق لهذا التعریف و لا مراد للمصنّف،بل الظاهر من مذهبه أنّه لا یحرم من غیر المأکول غیر الثعلب و الأرنب و الضبّ و الیربوع و القنفذ و الزنبور.و لو أراد ما هو أزید من ذلک فما دخل فی التعریف لیس جمیعه مرادا له.

قوله:«و قیل:یشترط أن یکون حلالا».

أی یشترط مع ما ذکر أوّلا-و هو الحیوان الممتنع-أن یکون حلالا،لیخرج هذه الأشیاء الّتی تقدمت من السباع و غیرها.و لا یرید أنّ الصید هو الحلال مطلقا،

ص:408


1- 1) السرائر 1:642.
2- 2) التذکرة 1:330.
3- 3) المبسوط 1:338.
4- 4) الکافی فی الفقه:203.

و النظر فیه یستدعی فصولا:

الأوّل:الصید قسمان

الأوّل:الصید قسمان:

فالأوّل:ما لا یتعلق به کفارة کصید البحر

فالأوّل:ما لا یتعلق به کفارة کصید البحر(1)،و هو ما یبیض و یفرخ فی الماء(2).و مثله الدجاج الحبشی(3) و کذا النعم و لو توحّشت.

لئلاّ یدخل فیه ما لا یمتنع منه کالنّعم.و مع ذلک فالتعریف غیر سدید،لأنّه یدخل فیه ما عددناه أخیرا من الثعلب و الأرنب و بقیّة الخمسة،فإنّها محرّمة قطعا منصوصة الفداء،فلا بدّ من إدخالها فی التعریف.و هذا الذی حکاه هنا قولا،اختاره فی النافع (1)و لم یذکر غیره.و الأسد حینئذ أن یقال:إنّه الحیوان المحلّل الممتنع بالأصالة،و من المحرّم الثعلب و الأرنب و الضبّ و الیربوع و القنفذ و القمّل،و یبقی منه الزنبور و الأسد و العظایة،ففیها خلاف یأتی.و قریب منها البرغوث.

قوله:«ما لا یتعلّق به کفّارة کصید البحر».

عدم تعلّق الکفّارة به أعمّ من جواز قتله،فإنّ المحرّم قد لا یجب به کفّارة کما مرّ فی جملة من محرّمات الإحرام.و المراد هنا جواز صیده المستلزم لنفی الکفّارة فیه، لا مجرّد نفی الکفّارة،لأنّ صید البحر جائز للمحرم إجماعا،فکان الأولی التعبیر بالجواز لا بنفی الکفّارة.

قوله:«و هو ما یبیض و یفرخ فی الماء».

یفرخ-بضمّ حرف المضارعة و کسر العین-مضارع أفرخ.و یجوز فتح الفاء و تشدید الراء.یقال:أفرخ الطائر و فرّخ بالتشدید.و الجارّ یتعلّق بکلّ واحد من یبیض و یفرخ،بمعنی أنّ الماء محلّ بیضه و إفراخه معا کالسمک.فما یلازم الماء و لا یبیض فیه کالبطّ فلیس ببحریّ.و قد تقدّم تحریر ذلک فی تروک الإحرام (2).

قوله:«و مثله الدجاج الحبشی».

أی مثل صید البحر فی عدم تحریم صیده،

ص:409


1- 1) المختصر النافع:101.
2- 2) فی ص:249.

و لا کفّارة فی قتل السباع،ماشیة کانت أو طائرة(1)،إلاّ الأسد فإنّ علی قاتله کبشا إذا لم یرده،علی روایة فیها ضعف.

و کذا لا کفّارة فیما تولّد بین وحشیّ و إنسیّ،أو بین ما یحلّ للمحرم و ما یحرم،و لو قیل:یراعی الاسم،کان حسنا(2).و لا بأس بقتل الأفعی و العقرب و الفأرة،و برمی الحدأة و الغراب رمیا(3).

کما ورد به النصّ عندنا (1)،خلافا لبعض العامّة.و الدجاج الحبشی قیل:انّه طائر أغبر اللون فی قدر الدجاج الأهلی أصله من البحر.

قوله:«و لا کفّارة فی قتل السباع ماشیة کانت أو طائرة.إلخ».

المراد من عدم الکفّارة نفی تحریم صیدها-کما تقدّم فی صید البحر-و إن کان اللفظ أعمّ.و الأقوی أنّه لا شیء فی قتل السباع مطلقا،لضعف الروایة الدالّة علی الوجوب (2).و ربّما حملت علی الاستحباب،فإنّ دلائل الاستحباب یتسامح فیها.

قوله:«و کذا لا کفّارة فیما تولّد بین وحشی و انسیّ-إلی قوله-حسنا».

القول الأوّل للشیخ (3)(رحمه اللّه).و ما حسنه المصنف أقوی،لأنّ النص ورد علی أشیاء مسمّاة،فیثبت فی کلّ ما صدق علیه الاسم.و لو انتفی عنه الاسمان،فإن لم یکن ممتنعا فلا شیء،و إن کان ممتنعا قیل:یحرم.و فیه نظر،لانّه لیس بمحلّل، فلا یکفی وصف الامتناع فیه،فإنّ التحریم مشروط بامتناع المحلّل،أو المحرّمات المذکورة،و لیس منها.

قوله:«و برمی الحدأة و الغراب رمیا».

مقتضاه عدم جواز قتلهما.و هو ظاهر الأخبار (4).و یظهر من المبسوط الإجماع

ص:410


1- 1) راجع الوسائل 9:234 ب«40»من أبواب کفارات الصید.
2- 2) الکافی 4:237 ح 26،التهذیب 5:366 ح 1275،الاستبصار 2:208 ح 712،الوسائل 9 :234 ب«39»من کفارات الصید و توابعها.
3- 3) المبسوط 1:338.
4- 4) الوسائل 9:166 ب«81»من أبواب تروک الإحرام.

و لا بأس بقتل البرغوث(1).و فی الزنبور تردّد،و الوجه المنع(2).و لا کفّارة علی جواز قتلهما (1).و علی الأوّل،لو اتّفق من رمیهما قتلهما بغیر قصد فلا شیء علیه.

و هل یجب الاقتصار علی ما یتأدّی به تنفیرهما؟نظر،من إطلاق النصوص بجواز رمیهما کیف اتّفق،و من النّهی عن قتلهما.فطریق الجمع محاولة تنفیرهما خاصّة.و العمل بالروایة المقتضیة لإباحة الرّمی یقتضی اختصاصه بما لو کانت الحدأة علی ظهر البعیر فلا یجوز عن غیره.أمّا الغراب فجائز مطلقا.و ربّما قید[1]الغراب الّذی یجوز رمیه بالمحرّم منها،فما یجوز أکله منه کالزاغ لا یجوز رمیه مطلقا.و الأصح جواز رمی الجمیع.

و الحدأة-بکسر الحاء و فتح الدال مع الهمز المحرّک مثال عنبة-طائر مخصوص و أحد جموعه حدأ،کحبرة و حبر،و عنبة و عنب.قال الجوهری:و لا یقال:حدأة بالفتح.و العامة تقول:حدا،بالفتح غیر مهموز (2).و أمّا الغراب فهو أربعة أصناف.و سیأتی بیانها فی باب الأطعمة ان شاء اللّه.و فی بعض کتب اللغة أنّ الحدأة منها أسود و منها رمد (3).

قوله:«و لا بأس بقتل البرغوث».

هذا هو الأقوی،للأصل،و لروایة زرارة عن الصادق علیه السلام (4).و ذهب جماعة-منهم الشیخ فی التهذیب (5)و العلاّمة (6)-إلی تحریم قتله،و هو أولی.و علی تقدیر التحریم لا فدیة له للأصل.

قوله:«و فی الزنبور تردّد و الوجه المنع».

قد اختلف الأصحاب فی الزّنبور،فأطلق جماعة إباحة قتله،لقول الصّادق

ص:411


1- 1) المبسوط 1:338.
2- 3) الصحاح 1:43 مادّة«حدأ».
3- 4) حیاة الحیوان 1:325.
4- 5) الکافی 4:364 ح 6،الوسائل 9:164 ب«79»من أبواب تروک الإحرام ح 3.
5- 6) التهذیب 5:366 ذیل ح 1275.
6- 7) التذکرة 1:330،المنتهی 2:796 و 800.

فی قتله خطأ.و فی قتله عمدا صدقة و لو بکفّ من طعام.

علیه السلام:«کلّ ما خاف المسلم علی نفسه فلیقتله»[1]و لأصالة البراءة.و أطلق بعضهم (1)وجوب کفّ من طعام،و بعضهم تمرة (2).و منشأ التردّد ممّا احتجّ به المبیح، و من قول الصادق علیه السلام فی صحیحة معاویة بن عمّار حین سأله عن محرم قتل زنبورا.فقال:«إن کان خطأ فلا شیء علیه».قلت:بل عمدا.قال:«یطعم شیئا من الطعام»[4]و بهذه الروایة عمل المصنف.و هو الأقوی.فیجب فی قتله شیء من الطعام و إن قلّ کالکفّ منه بل ما دونه.

و یبقی فی کلام المصنف أمران:

أحدهما:اختیاره المنع من قتله مطلقا،ثمَّ حکمه بعد ذلک بوجوب الکفّارة مع العمد خاصّة.و هو یؤذن بتحریمه فی الحالین لکن مع الخطأ لا کفّارة.و یشکل بأنّ الخاطئ لا یتوجّه علیه تحریم،لرفع الخطأ و النسیان عن هذه الأمّة.

و جوابه:أنّ حکمه بالمنع إنّما یتوجّه إلی العامد،و إدخاله الخطأ فی التقسیم بعده للتنبیه علی استثنائه من أقسام الصید،فإنّ العامد و الناسی و الخاطئ مشترکون فیه بالنسبة إلی وجوب الکفّارة و إن انتفی الإثم عن غیر العامد.و لمّا کان قتل الزنبور فی حالة الخطأ مستثنی من ذلک للروایة الصحیحة،أخرجه بقوله:«و لا کفّارة فی قتله خطأ»لئلاّ یدخل فی عموم حکم الصید.

ص:412


1- 2) الوسیلة:171،الکافی فی الفقه 206،السرائر 1:558.
2- 3) المقنعة:438،جمل العلم و العمل:114،و شرحه لابن البراج:239.

و یجوز شراء القماری و الدباسی(1) و إخراجها من مکّة علی روایة.و لا یجوز قتلها و لا أکلها.

الثانی:ما یتعلّق به الکفّارة

الثانی:ما یتعلّق به الکفّارة،و هو ضربان:

و ثانیهما:جعل کفّارته صدقة مطلقة و لو کفّا من طعام یدلّ علی الاجتزاء بمطلق الصدقة و إن لم یکن طعاما.و الروایة کما قد علمت دلّت علی وجوب شیء من الطعام و إن قلّ،لا علی وجوب شیء من الصدقة،فلا یجزی غیر الطعام.

و أطلق الشهید فی الدروس أنّ فی الزنبور کفّ طعام أو تمر (1)،فمفهومه أنّ ما دون الکفّ لا یجزی.و کذلک مفهوم عبارة المصنف.و الوجه ما قلناه،فإنّه مدلول النصّ الصحیح.

و اعلم أنّ الزنبور-بضم أوّله-ذباب لسّاع.و هو نوعان أحمر و أصفر،و إن کان قد یطلق علی الأصفر الصغیر اسم آخر.

قوله:«و یجوز شراء القماری و الدباسی.إلخ».

القماری-بفتح القاف-جمع القمری-بضمّه-و هو طائر معروف مطوّق منسوب إلی طیر قمر (2).و الدباسی جمع دبسی-بضمّ الدال-منسوب الی طیر دبس بضمّها.و قیل:منسوب إلی طیر دبس الرطب-بکسرها-و هو ما یسیل منه.و إنّما ضمّت الدال مع کسرها فی المنسوب إلیه علی الثانی لأنّهم یغیّرون فی النّسب کالدّهری و السّهلی (3).

و هذان مستثنیان من الصید باعتبار جواز شرائهما حالة الإحرام و إخراجهما من الحرم،بخلاف غیرهما ممّا یحرم.و لیسا مستثنیین مطلقا،فلا یجوز إتلافهما،و لا أکلهما للمحرم.و أمّا المحلّ فیحرم علیه إتلافهما فی الحرم قطعا،و کذا أکلهما.و له إخراجهما

ص:413


1- 1) الدروس:101.
2- 2) راجع الصحاح 2:799.
3- 3) راجع الصحاح 3:926.
الأوّل:ما لکفّارته بدل علی الخصوص

الأوّل:ما لکفّارته بدل علی الخصوص،و هو کلّ ما له مثل من النعم(1)،و أقسامه خمسة:

الأوّل:النعامة

الأوّل:النعامة.و فی قتلها بدنة(2).

منه،فإذا خرج بهما فالظاهر جواز أکلهما حینئذ و إتلافهما،لأنهما بعد الإخراج یصیران کباقی الحیوانات التی لا حرمة لها خارجة.و یحتمل استمرار التحریم لتحرّمهما بالحرم ابتداء،خرج منه الإخراج فیبقی الباقی.

قوله:«و هو کلّ ما له مثل من النعم».

المراد بالمماثلة هنا المماثلة بینهما باعتبار الصورة،فإنّ النعامة تشابه البدنة،و بقرة الوحش تشابه البقرة الأهلیة،و الظبی یشابه الشاة.

و هذا المعنی یتمّ فی هذه الثلاثة،لا فی غیرها من ذوات الأمثال،فإنّ البیوض التی عدّها من ذوات الأمثال لیست مماثلة لفدائها صورة و لا قیمة.و الحقّ أنّ الاعتبار فی المثل بما نصّ الشارع علی مثله،سواء وافق فی الصورة تقریبا کالثلاثة الأول أو لا کالبیض المذکور.و إنّما عبّر بالمثل لاعتبار اللّه تعالی فی قوله «فَجَزاءٌ مِثْلُ ما قَتَلَ مِنَ النَّعَمِ» (1)و لذلک اعتبر بعض العامّة المماثلة الصوریة مطلقا،و بعضهم المماثلة فی القیمة.

قوله:«و النعامة و فی قتلها بدنة».

البدنة من الإبل،الناقة.قاله الجوهری (2).و هی ما کمل لها خمس سنین و دخلت فی السادسة،فالمراد حینئذ منها الأنثی فلا یجزی الذکر.قال أبو عبیدة:

الناقة من الإبل بمنزلة المرأة،و الجمل بمنزلة الرجل،کما أنّ البکر و البکرة بمنزلة الفتی و الفتاة.و قد ورد الأمر بالبدنة فی قتل النعامة فی صحیحة حریز عن الصادق علیه السلام (3)و غیرها (4).نعم روی أبو الصباح الکنانی عنه علیه السلام«أنّ فیها

ص:414


1- 1) المائدة:95.
2- 2) الصحاح 5:2077.
3- 3) الوسائل 9:181 ب 1 من أبواب کفارات الصید.
4- 4) الوسائل 9:181 ب 2 من أبواب کفارات الصید.

و مع العجز تقوّم البدنة،و یفض ثمنها علی البرّ(1)،و یتصدّق به لکلّ مسکین مدّان،و لا یلزم ما زاد عن ستّین.

جزورا» (1)فعلی هذه الروایة یجزی الذکر.و الأقوی البدنة لأنّها فی الصحیح.

و لا فرق فی ذلک بین کبیر النعامة و صغیرها،و لا بین ذکرها و انثاها.و ربّما قیل باعتبار المماثلة بین الصید و فدائه،ففی الصغیر إبل فی سنّه،و فی الأنثی أنثی،و فی الذکر ذکر.و اختاره العلاّمة فی موضع من التذکرة (2).

قوله:«و مع العجز تقوّم البدنة و یفضّ ثمنها علی البرّ.إلخ».

عبّر المصنف و جماعة (3)بإطعام البرّ.و أطلق جماعة (4)و کثیر من الأحادیث (5)الطعام و هو أقوی.و وجوب مدّین لکلّ مسکین هو المشهور.و هو فی موثّق أبی عبیدة عن الصادق علیه السلام (6).

و الّذی فی صحیحة معاویة بن عمّار:«من أصاب شیئا فداؤه بدنة من الإبل، فإن لم یجد ما یشتری بدنة فأراد أن یتصدّق فلیطعم ستّین مسکینا لکلّ مسکین مدّا» (7)و عمل بها ابن بابویه (8)و أبو الصلاح[1].و هذا القول أقوی دلیلا،و الأوّل أولی و أشهر.

و الأقوی أنّه لا یزید علی إطعام ستّین فالزّائد له.و لا یجب علیه إکمالها لو

ص:415


1- 1) الوسائل الباب المذکور ح 3 و 6.
2- 2) التذکرة 1:347.
3- 3) راجع المبسوط 1:339،الکافی فی الفقه:205،الغنیة«الجوامع الفقهیة»:513،السرائر 1: 556.
4- 4) کما فی المقنع:78 و الجامع للشرائع:189.
5- 5) الوسائل 9:183 ب«2»من أبواب کفارات الصید.
6- 6) الکافی 4:387 ح 10،التهذیب 5:341 ح 1183،الوسائل الباب المذکور ح 1.
7- 7) التهذیب 5:343 ح 1187،الوسائل الباب المذکور ح 11.
8- 8) نقله عنه العلامة فی المختلف:272.

و لو عجز صام عن کلّ مدّین یوما(1)،و لو عجز صام ثمانیة عشر یوما(2).

نقصت عن الستّین،لصحیحة زرارة و محمد بن مسلم عن الصادق علیه السلام (1).

قوله:«و لو عجز صام عن کلّ مدّین یوما».

ظاهر العبارة یقتضی وجوب صوم ستّین یوما،إلاّ أن ینقص القیمة عن الستّین،فیقتصر علی صیام قدر ما وسعت من المساکین،و ظاهر الأخبار یقتضیه.

و ذهب جماعة من الأصحاب (2)إلی وجوب صوم ستّین مطلقا،و لا شاهد له،و إن کان هو الأحوط.

ثمَّ إن قلنا بجواز الاقتصار علی صوم ما قابل الإطعام،فوافقت القیمة عددا معیّنا کالخمسین فظاهر.و إن فضل عن مسکین فضل لا یبلغ المدّ أو المدّین وجب دفعه إلی مسکین آخر و إن قلّ.لکن هل یجب صوم یوم فی مقابلته؟الأجود ذلک، لأنّ ذلک القدر و إن نقص عن المدّ و المدّین لکن یصدق علیه أنّه طعام فی الجملة، و قد قال الباقر علیه السلام فی صحیحة محمد بن مسلم:«فإن لم یکن عنده فلیصم بقدر ما بلغ لکلّ طعام مسکین یوما» (3).و یحتمل عدم وجوب صوم فی مقابلته حملا للطعام علی المعهود المأمور،و هو المدّ أو المدّان.و یؤیّده روایة أبی عبیدة فی الموثّق عن الصادق علیه السلام:«فان لم یقدر علی إطعام صام لکلّ نصف صاع یوما» (4).و فی التذکرة لا نعلم خلافا فی وجوب صوم یوم کامل هنا،لأنّ صیام الیوم لا یتبعّض، و السقوط غیر ممکن لشغل الذّمة،فیجب إکمال الیوم (5).

قوله:«و إن عجز صام ثمانیة عشر یوما».

هذا هو المشهور.و به یجمع بین الأخبار التی دلّ بعضها علی صوم الستین

ص:416


1- 1) الفقیه 2:232 ح 1110،الوسائل الباب المذکور ح 7.
2- 2) المقنعة:435،جمل العلم و العمل:113،المراسم:119،قواعد الأحکام 1:94.
3- 3) التهذیب 5:342 ح 1184،الوسائل 9:185 ب«2»من أبواب کفّارات الصید ح 8.
4- 4) الکافی 4:387 ح 10،التهذیب 5:341 ح 96 و 466 ح 1626،الوسائل 9:183 ب«2»من أبواب کفّارات الصید ح 1.
5- 5) التذکرة 1:345.

و فی فراخ النعام روایتان(1)،إحداهما مثل ما فی النعام و الأخری من صغار الإبل،و هو الأشبه.

ابتداء عند العجز عن الصدقة من غیر تعرّض للثمانیة عشر،و بعضها (1)علی صوم الثمانیة عشر خاصّة عند العجز عن الصدقة،و بعضها (2)علی الجمع بین الأمرین بصوم الثمانیة عشر بعد العجز عن الستین.و ذهب بعض الأصحاب إلی الاکتفاء بالثمانیة عشر بعد العجز عن الصدقة (3)،لصحّة روایتها.و العمل بالمشهور أقوی و أحوط.

و الظاهر أنّه مع العجز عن مجموع صوم الستّین و ما فی حکمها ینتقل إلی الثمانیة عشر،و إن قدر علی صوم أزید منها،لأنّ ذلک هو مدلول النصوص.و یحتمل وجوب الصوم الممکن زائدا علی الثمانیة عشر،لوجوب الإتیان بما یستطاع من المأمور به، و لأنّه لا یسقط المیسور بالمعسور.و لو شرع فی صوم الستّین قادرا علیها،ثمَّ تجدّد عجزه عن الإکمال بعد مجاوزة الثمانیة عشر اقتصر علیها.و یحتمل الاقتصار علی صوم تسعة لو کان العجز بعد صوم شهر،و السقوط.و لو عجز عن الثمانیة عشر من هی فرضه وجب صوم المقدور،لعدم المعارض هنا لدلیل الوجوب،مع احتمال السقوط.

قوله:«و فی فراخ النعامة روایتان.إلخ» (4).

ما اختاره المصنف هو الأقوی،لاعتضاد روایته بالمماثلة المطلوبة من الآیة (5)، و بالشهرة،و غیرهما.و لو عجز عن المماثل فبدله کبدل الکبیر حتّی فی الترتیب و التخییر.و ینبغی أن یقدّم الکبیر-لو وجده-علی الإطعام خروجا من الخلاف،

ص:417


1- 1) الوسائل الباب المذکور آنفا ح 3،4،6،9،10،11،و ح 2 من ب«3».
2- 2) لم نعثر علی حدیث یدل علی الجمع بین الأمرین.
3- 3) نسبه العلامة الی ابن أبی عقیل و ابن بابویه.راجع المختلف:272.
4- 4) الاولی فی التهذیب 5:353 ح 1227،الوسائل 9:185 ب«2»من أبواب کفّارات الصید ح 9. و الثانیة أرسلها الشیخ فی المبسوط 1:342 و ابن إدریس فی السرائر 1:561.
5- 5) المائدة:95.
الثانی:بقرة الوحش و حمار الوحش

الثانی:بقرة الوحش و حمار الوحش.و فی قتل کلّ واحد منهما بقرة أهلیّة(1).و مع العجز یقوّم البقرة الأهلیّة،و یفضّ ثمنها علی البرّ،و یتصدّق به لکلّ مسکین مدّان.و لا یلزم ما زاد علی الثلاثین.و مع العجز یصوم عن کلّ مدّین یوما.و إن عجز صام تسعة أیّام.

الثالث:فی قتل الظبی شاة

الثالث:فی قتل الظبی شاة(2).و مع العجز یقوّم الشاة،و یفضّ ثمنها علی البرّ،و یتصدّق به لکلّ مسکین مدّان.و لا یلزم ما زاد عن عشرة،فإن عجز صام عن کلّ مدّین یوما،فإن عجز صام ثلاثة أیام.

و فی الثعلب و الأرنب شاة.و هو المرویّ.و قیل:فیه ما فی الظبی(3).

و لأنّه مقدّم علیه فیما هو أقوی،فیجزی بطریق أولی،مع احتمال عدم الإجزاء علی هذا التقدیر،لأنّه غیر الفرض.

قوله:«و فی کلّ واحد منها بقرة أهلیّة.إلخ».

الکلام فی البدل هنا کما تقدّم فی النعامة (1)،بمعنی فضّ القیمة علی البرّ،فإن زاد علی الثلاثین لم یجب الزائد،و إن نقص لم یجب الإکمال.و إذا انتقل إلی الصوم صام ثلاثین إن لم تنقص القیمة عنها،و الاّ اقتصر علی ما قابلها.و الظاهر أنّ المراد بالبقرة المسنّة فصاعدا.و لو کان المقتول فرخا منهما ففیه من صغیر البقرة فی سنّة کما مرّ.

قوله:«فی قتل الظبی شاة».

الکلام هنا کما مرّ بالتقریب السابق.

قوله:«و فی الثعلب و الأرنب شاة و هو المرویّ و قیل:فیه ما فی الظبی».

القائل بإلحاقه بالظبی الشیخ (2)و جماعة (3).و مستندهم غیر واضح.

ص:418


1- 1) ص 415.
2- 2) المبسوط 1:340.
3- 3) کما فی الکافی فی الفقه:205،الغنیة«الجوامع الفقهیة»:513 شرح جمل العلم و العمل لابن البراج: 238،السرائر 1:557 إشارة السبق«الجوامع الفقهیة»:128،و الجامع للشرائع:189.

و الأبدال فی الأقسام الثلاثة علی التخییر(1)،و قیل:علی الترتیب،و هو الأظهر.

و أخبارهما (1)علی الخصوص إنّما دلّت علی وجوب الشاة،و لم یتعرّض إلی الأبدال.

فعلی الأوّل و هو الأقوی یجب مع العجز عن الشاة إطعام عشرة مساکین،فإن لم یجد صام ثلاثة أیّام،لصحیحة معاویة بن عمّار (2)بوجوب ذلک فی کلّ شاة لا نصّ فی بدلها.

و هل یجب لکلّ مسکین مدّ أو مدّان؟الأصل یقتضی الأوّل،و مناسبة ما سبق تقتضی الثانی،و بکلّ واحد قائل.و لا ریب أنّ الثانی أحوط.و ذهب بعض الأصحاب تفریعا علی القول الأوّل إلی أنّه مع العجز عن الشاة یستغفر اللّه و لا شیء علیه (3).و الروایة العامّة تدفعه.و الفرق بین مدلول الروایة و بین إلحاقهما بالظبی یظهر فیما لو نقصت قیمة الشاة عن إطعام عشرة مساکین،فعلی الإلحاق یقتصر علی القیمة،و علی الروایة یجب إطعام العشرة.

قوله:«و الأبدال فی الأقسام الثلاثة علی التخییر.إلخ».

موضع الخلاف من الثلاثة،الثلاثة الأول،أعنی الفرد من النعم،و فضّ ثمنه علی المساکین،و صیام قدرهم أیّاما.امّا الصوم الأخیر فی الثلاثة،و هو الثمانیة عشر و التسعة و الثلاثة،فلا خلاف فی أنّها مرتّبة علی المتقدّم.و قد تقدّم فی باب الصوم (4)أنّ الأقوی کونها علی الترتیب،و ان کان التخییر لا یخلو من قوّة،عملا بظاهر الآیة (5)،و الروایة الصحیحة (6)الدالّة علی أنّ«أو»فی القرآن للتخییر حیث وقع.

ص:419


1- 1) الوسائل 9:189 ب«4»من أبواب کفّارات الصید.
2- 2) التهذیب 5:343 ح 1187،الوسائل 9:186 ب«2»من أبواب کفّارات الصید ح 11.
3- 3) حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:267.
4- 4) فی ص:69.
5- 5) المائدة:95.
6- 6) الکافی 4:358 ح 2،المقنع:75،التهذیب 5:333 ح 1147،الاستبصار 2:195 ح 656، الوسائل 9:295 ب«14»من أبواب بقیة کفارات الإحرام ح 1.
الرابع:فی کسر بیض النعام إذا تحرّک فیها الفرخ

الرابع:فی کسر بیض النعام-إذا تحرّک فیها الفرخ(1)-بکارة من الإبل،لکلّ واحدة واحد.

و قبل التحرّک إرسال فحولة الإبل(2) فی إناث منها بعدد البیض،فما نتج فهو هدی.

قوله:«فی کسر بیض النعام إذا تحرّک فیها الفرخ.إلخ».

البکارة-بالکسر-جمع بکر و بکرة بالفتح.و المراد به الفتی من الإبل.و لا فرق فیه بین الذکر و الأنثی،لأنّ مورد النص (1)هذا الجمع،و هو شامل لهما.و لم أقف علی تحدید لسنّة،و الظاهر أنّ المراد به ابن المخاض و بنته فصاعدا،ما دام یصدق علیه اسم الفتی.و لو عجز عنه،قیل:کان بدله کبدل الکبیر.

و لو عجز عنه،قیل:کان بدله کبدل الکبیر.و لم نعلم مأخذه،إلاّ کونه یجزی عمّا هو أعظم.و لو بان البیض فاسدا أو الفرخ میّتا أو عاش سویّا فلا شیء علیه.و لو مات الفرخ بعد أن خرج حیّا ففیه ما فی فرخ النعام،و قد تقدم (2).و إنّما جمع المصنّف الجزاء بلفظ البکارة بسبب جمعه البیض.و الضابط أنّ فی کل بیضة بکر أو بکرة.

و أمّا تعبیر من عبّر بأنّ فی کلّ بیضة بکارة کما صنع العلاّمة فی التحریر (3)فقد تجوّز کثیرا.

قوله:«و قبل التحرّک إرسال فحولة الإبل.إلخ».

المراد أنّ الإناث بعدد البیض.و أمّا الذکورة فلا تقدیر لها،إلاّ ما احتاجت إلیها الإناث عادة.و قیل:یجب فی الفحول بلوغ العدد أیضا.و لا یکفی مجرّد الإرسال حتّی تشاهد کلّ واحدة قد طرقت من الفحل.و یشترط صلاحیة الإناث للحمل،فلا یکفی الصغیرة و الکبیرة الخارجتین عن ذلک.

و هذا الحکم من متفرّدات علمائنا.و به روایات صحیحة عن أئمّتنا علیهم

ص:420


1- 1) الکافی 4:389 ح 5،التهذیب 5:355 ح 1233،الاستبصار 2:202 ح 687،الوسائل 9: 217 ب«24»من أبواب کفارات الصید ح 4.
2- 2) راجع ص 417.
3- 3) تحریر الاحکام:116.

و مع العجز،عن کلّ بیضة شاة.و مع العجز إطعام(1) عشرة مساکین.فإن عجز صام ثلاثة أیّام.

الخامس:فی کسر بیض القطا و القبج

الخامس:فی کسر بیض القطا و القبج(2) إذا تحرّک الفرخ من صغار السلام.و فی بعضها أنّ علیّا علیه السلام لمّا سئل عن ذلک أمر بسؤال الحسن علیه السلام،فأجاب بذلک.فقال له أمیر المؤمنین علیه السلام:یا بنیّ،کیف قلت ذلک،تعلم أنّ الإبل ربّما أزلقت،أو کان فیها ما یزلق؟فقال:یا أمیر المؤمنین و البیض ربّما أمرق،أو کان فیه ما یمرق.فتبسّم أمیر المؤمنین علیه السلام،ثمَّ قال:

صدقت یا بنیّ.ثمَّ تلا «ذُرِّیَّةً بَعْضُها مِنْ بَعْضٍ» (1).

و اعلم أنّه لا فرق هنا و فیما تقدّم بین کسر البیض بنفسه أو بدابّته،لأنّه سبب فی الإتلاف،و للخبر (2).و لو ظهر البیض فاسدا أو الفرخ میتا فلا شیء کما مرّ.

و ظاهر الأخبار (3)و الفتاوی أنّه یصرف لمصالح الکعبة،لا للمساکین کما فی غیره من الجزاء،و أنّه لا یحتاج بعد نتاجه إلی التربیة،بل یصرفه فی ذلک الوقت.

و عبارة الکتاب أطلق کونه هدیا،و هو لا یقتضی کونه للکعبة،بل ظاهره جواز تفریقه علی المساکین.و یمکن جواز ذلک بناء علی أنّ ما وجب للکعبة یجوز صرفه لمعونة الحاجّ و الزائرین،کما یحقّق-إن شاء اللّه-فی باب النّذر.

قوله:«و مع العجز عن کل بیضة شاة و مع العجز إطعام.إلخ».

أی مع العجز عن الإرسال یجب الشاة،ثمَّ إطعام عشرة مساکین،لکلّ مسکین مدّ.و هذا البدل مخالف فی المصرف لمبدله،و موافق للقاعدة المستمرّة من کون الفداء مصروفا إلی المساکین.و هذه الکفّارة ممّا لا خلاف فی أنّ أقسامها علی الترتیب،و کذا ما بعدها.و إنّما الخلاف فی الثلاثة المتقدّمة.

قوله:«فی کسر بیض القطا و القبج.إلخ».

القبج بسکون الباء:الحجل.قال الجوهری:هو فارسی معرّب،لأنّ القاف

ص:421


1- 1) المقنعة:436،التهذیب 5:354 ح 1231،الوسائل 9:215 ب«23»من أبواب کفّارات الصید ح 4.و الآیة فی سورة آل عمران:34.
2- 2) التهذیب 5:355 ح 1232،الاستبصار 2:202 ح 686،الوسائل الباب المتقدم ح 2 و 4.
3- 3) انظر الوسائل 9:214 ب«23»من أبواب کفّارات الصید.

الغنم.و قیل:عن البیضة مخاض من الغنم.و قبل التحرّک إرسال فحولة و الجیم لا یجتمعان فی کلمة واحدة من کلام العرب.

و القبجة تقع علی الذکر و الأنثی (1).و کذلک النعامة و النحلة و الدرّاجة و البومة و الحباری.و المخاض:الحوامل من النوق،واحدتها خلفة،و لا واحد لها من لفظها.

و منه قیل للفصیل-إذا استکمل الحول و دخل فی الثانیة-ابن مخاض،و الأنثی ابنة مخاض،لأنّه فصل عن أمّه بالمخاض،سواء لقحت أم لم تلقح.

إذا تقرّر ذلک فقد اختلف فی کفّارة کسر البیض المذکور بسبب اختلاف الروایات ظاهرا فروی سلیمان بن خالد فی الصحیح عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:«فی کتاب علیّ علیه السلام فی بیض القطاة بکارة من الغنم إذا أصابه المحرم مثل ما فی بیض النعام بکارة من الإبل» (2).و روی سلیمان بن خالد أیضا قال:سألته عن رجل وطأ بیض قطاة فشدخه.قال:«یرسل الفحل فی عدة البیض من الغنم کما یرسل الفحل فی عدّة البیض من الإبل.و من أصاب بیضة فعلیه مخاض من الغنم» (3).و روی سلیمان بن خالد أیضا فی الصحیح عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:سألناه عن المحرم وطئ بیض القطا فشدخه.قال:«یرسل الفحل فی مثل عدّة البیض من الغنم کما یرسل الفحل فی عدّة البیض من الإبل» (4).و روی سلیمان أیضا عنه علیه السلام قال:«فی کتاب علیّ علیه السلام فی بیض القطا کفّارة مثل ما فی بیض النعام» (5).فهذه جملة الأخبار و تحریر المحلّ یقع فی مقامات:

ص:422


1- 1) الصحاح 1:337 مادّة«قبج».
2- 2) الکافی 4:389-390 ح 5،الاستبصار 2:202 ح 687،التهذیب 5:355 ح 1233،الوسائل 9:217 ب«24»من أبواب کفّارات الصید ح 4.
3- 3) التهذیب 5:356 ح 1239،الاستبصار 2:203 ح 692،الوسائل 9:218 ب«25»من أبواب کفارات الصید ح 4.
4- 4) التهذیب 5:356 ح 1237،الوسائل 9:218 ب«25»من أبواب کفّارات الصید ح 1.
5- 5) التهذیب 5:357 ح 1240،الاستبصار 2:204 ح 693،الوسائل 9:216 ب«24»من أبواب کفارات الصید ح 2.

الغنم فی إناث منها بعدد البیض،فما نتج فهو هدی.

الأوّل :هذه الأخبار مطلقة فی البیض من غیر فرق بین حالاته لکنّها لمّا کانت مختلفة فی الحکم وجب حملها علی الحالات المختلفة فیحمل خبر الإرسال علی ما إذا لم یتحرّک الفرخ،و یحمل وجوب البکارة أو المخاض علی ما إذا تحرّک،لتناسب الحالتین،و توافق حکم بیض النعام،فإنّ الأمر فیه کذلک من غیر إجمال.و یؤیّد التفصیل قوله علیه السلام فی الخبر الآخر:«إنّ کفّارته مثل کفّارة بیض النعام».

و هذا جمع حسن بینها،فضعف إطلاق بعض الأصحاب الإرسال (1)،و بعضهم المخاض (2)عملا بالأحادیث من أحد الجانبین خاصّة،فإنّ فیه طرحا للجانب الآخر.

الثانی :قد عرفت أنّ أحد القسمین-و هو ما لو تحرّک الفرخ-قد بقی فیه روایتان:إحداهما وجوب بکارة من الغنم،و هی صحیحة،و عمل بها بعض الأصحاب (3)،و الثانیة مخاض منها،و هی الروایة الأخری (4)و العمل بمضمونها هو القول المشهور.ذهب إلیه العلاّمة فی المختلف (5)و التذکرة (6)،و الشهید فی الدروس (7)،و جماعة (8)من المتقدّمین.و کأنّ فیه جمعا بین الروایتین،فإنّ البکارة-کما قد عرفت-جمع لبکر أو لبکرة و هی الفتی.و المخاض ما من شأنه أن یکون ماخضا،

ص:423


1- 1) المقنع:78،المقنعة:436،المراسم:120،الغنیة«الجوامع الفقهیة»:514،الکافی:206.
2- 2) لم نظفر بالقائل به.
3- 3) إیضاح تردّدات الشرائع:218 و قد تقدّمت الصحیحة فی ص 422.
4- 4) المتقدّمة فی ص 422.
5- 5) المختلف:276.
6- 6) التذکرة 1:346.
7- 7) الدروس:100.
8- 8) الشیخ فی المبسوط 1:344،النهایة:227،التهذیب 5:357 و الاستبصار 2:204 و ابن حمزة فی الوسیلة:169،و ابن إدریس فی السرائر 1:565.

..........

أی حاملا بمعنی بلوغه السنّ الذی یمکن فیه الحمل،علی ما فسّره به أصحاب هذا القول (1)،و حینئذ لا تکون إلاّ فتیة،لأنّ الصغیرة لیس من شأنها ذلک،فمدلول الخبرین متقارب،فیجمع بینهما بإرادة المخاض.و هو حسن،إلاّ أنّ الروایة مقطوعة،و فی سندها جهالة،و فیها مع ذلک اشکال آخر یأتی و هو أنّ القطاة یجب فی قتلها حمل فطیم،فکیف یجب فی فرخها شاة ماخض؟!و الّذی ینبغی،العکس فی ذلک.و أمّا البکرة فإنّها الفتیة مطلقا أعمّ من صلاحیتها للحمل و عدمه،فلا ینافی إرادة الفطیم،فیتقارب الفداءان،و یسهل الخطب،مع أنّ روایته صحیحة فالعمل بها أقوی.

الثالث :قد عرفت أنّ المصنّف(رحمه اللّه)أوجب فی هذا القسم من صغار الغنم من غیر تقیید بالمخاض و البکارة.و تبعه علی ذلک العلاّمة فی القواعد (2).و لا شاهد له بخصوصه من الأخبار.

و الظاهر أنّهما حملا البکر علی ذلک،لأنّهما حصرا المسألة فی قولین،و حکیا المخاض قولا،و لأنّ الفتی لا ینافی الصغیر،و إن کان الصغیر قد یطلق علی ما هو أعمّ منه،لتناوله المولود فی أوّل ولادته.

و فیه مع ذلک مناسبة لجزاء القطاة الآتی،فإنّ الحمل الفطیم هو أیضا من صغار الغنم،فیحمل الصغیر علیه فصاعدا،و یخرج الأنقص سنّا منه بسبب ما یرد علیه من الاشکال.

و الظاهر فی ذلک کلّه أنّ الواجب فی البیض صغیر من الغنم قد فطم و رعی، و البکر یخصّ به لئلاّ یلزم فی البیضة من الجزاء أزید من القطاة.و حینئذ فیرتفع الإشکال،إذ غایة الأمر تساوی الصغیر و الکبیر فی الفداء،و هو أمر سهل.و یوافق

ص:424


1- 1) کما فی السرائر 1:565.
2- 2) قواعد الاحکام 1:94.

فإن عجز کان کمن کسر بیض النعام(1).

الآیة الشریفة (1)،فإنّ الصغیر أقرب مماثلة للفرخ من الکبیر الّذی قد صلح للحمل، و یعمل بموجب الخبر الصحیح،و یطرح المقطوع،أو یحمل علی الأفضل.

الرابع :ألحق أکثر الأصحاب القبج بالقطا.و الأخبار التی استدلّوا بها خالیة عن ذکر القبج.و یمکن القول بإلحاقه بالحمام لأنّه صنف منه فیجب فیه شاة،إلاّ أنّ إلحاقه بالقطا یوجب ضعف حکمه،و أصالة البراءة من وجوب الزائد عن الصغیر،و القرب من المماثلة،و العمل بالمشهور یقتضی إلحاقه بالقطاة فالعمل به أولی.مع أنّ بعض الأصحاب (2)صرّح بإلحاقه بالحمام فی حکم البیض،و لا بأس به.

قوله:«فإن عجز کان کمن کسر بیض النعام».

إذا عجز عن إرسال فحول الغنم فی الإناث جزاء لهذا البیض،فقد اختلف الأصحاب فیه لعدم نصّ ظاهر علیه.فقال الشیخ(رحمه اللّه) (3)-و تبعه علیه المصنّف و العلاّمة (4)-:إنّ حکمه حینئذ حکم من کسر بیض النعام.

و قد اختلف فی تفسیر هذا الکلام.فالظاهر منه-و هو الّذی فسّره ابن إدریس -أنّ المراد أنّه یجب عن کلّ بیضة شاة،فإن عجز عنها أطعم عشرة مساکین،فإن عجز صام ثلاثة أیّام (5).و هذا الحکم صرّح به الشیخ المفید (6)(رحمه اللّه)قبل ذکر

ص:425


1- 1) المائدة:95.
2- 2) فی هامش«ج»و«ه»و«ک»هو ابن البراج(رحمه اللّه)راجع المهذب 1:224.
3- 3) النهایة:227.
4- 4) التبصرة:75،الإرشاد 1:319 و القواعد 1:94.
5- 5) السرائر 1:565.
6- 6) المقنعة:436.لا حظ الهامش و ما حکاه عنه ابن إدریس فی السرائر 1:566.

..........

الشیخ هذه العبارة المجملة.و مستند هذا الحکم ظاهر الروایة الأخیرة التی رواها سلیمان بن خالد فی المسألة السابقة من أنّ«فی کتاب علیّ علیه السلام فی بیض القطا کفّارة مثل ما فی بیض النعام» (1)و حیث لم یمکن جعلها مثلها مطلقا جمعا بین الأخبار السابقة و حمل کلّ خبر علی حالة،حملت هذه علی هذه الحالة،و هو ما لو تعذّر الإرسال.

و فیه أمران:

أحدهما:منع دلالة الخبر علی ذلک،بل مقتضاه ثبوت أصل الکفّارة فی بیض القطا،کما أنّ الکفّارة ثابتة فی بیض النعام،فهو تشبیه أصل الکفّارة بأصل الکفّارة، لا تشبیه الکیفیة بالکیفیّة،فإنّ المشابهة لا تقتضی المساواة من کلّ وجه.

و یؤیّد إرادة هذا المعنی قوله فی الخبر الآخر:«یصنع فیه من الغنم کما یصنع فی بیض النعام من الإبل» (2)،و حینئذ فلا دلالة للخبر علی کیفیّة کفّارة بیض القطا،فیرجع الی الأخبار الأخر،و قد دلت علی الحکم السابق مع إمکان تلک الأفراد،أمّا مع تعذّرها فلا.

الثانی:أنّه قد علم أنّ مع إمکان الإرسال-و هی الحالة الاختیاریة-لا یجب فی البیضة شاة،بل نتاجها حین تولد إن اتّفق و لا شکّ أنّه أقل قیمة من الشاة.و یکفی فی العلم بنقصها أنّ فی البیضة بعد تحرّک الفرخ،من صغار الغنم کما مرّ (3)،و قبل التحرّک أضعف حالا،ففیه الإرسال الّذی غایة أمره أن ینتج صغیر الغنم،و فیه ما لا ینتج،کما أنّ البیض الذی هو کفّارته فیه ما یفرخ و فیه ما لا یفرخ.و مثله القول فی بیض النعام،فإنّ فیه مع التحرّک فتی الإبل،و مع عدمه الإرسال الّذی غایته أن ینتج صغیر الإبل،فضلا عن فتاها،و لأنّ الإرسال أخفّ مئونة علی المالک،إذ لا ثمن

ص:426


1- 1) راجع ص 422.
2- 2) التهذیب 5:356 ح 1238،الاستبصار 2:203 ح 690،الوسائل 9:218 ب«25»من أبواب کفّارات الصید و توابعها ح 3.
3- 3) فی ص:421.

..........

و لا قیمة لما یرسل و ینتقل من الفحول إلی أرحام الإناث،فکان حکم الإرسال أضعف.

و حینئذ فالشاة إذا کانت لا تجب فی الحالة الاختیاریة و هی القدرة علی الإرسال،کیف تجب فی الحالة الاضطراریة الموجبة لتخفیف الحکم؟!.و اعتذر ابن إدریس عن هذا بأنّ مثله لا یمتنع إذا قام الدلیل علیه (1)،و عنی به الخبر.و دلالته ممنوعة.

و الّذی فهمه المتأخرون کالعلاّمة (2)و الشهید (3)و غیرهما أنّ المراد به أنّه یجب علیه إطعام عشرة مساکین،فإن عجز صام ثلاثة أیّام.و هذا التنزیل حسن،لو دلّ علیه دلیل یسوغ المصیر إلیه.و لعدم الدلیل علی ذلک ذهب ابن حمزة إلی أنّه مع تعذّر الإرسال یتصدّق عن کلّ بیضة قطاة بدرهم (4).و هو محتاج إلی النقل أیضا.و حیث لم یتّضح النقل هنا بشیء فللتوقّف مجال.

و یمکن أن نقول هنا:لو أراد إخراج شاة عوض کلّ بیضة قبل تحرّک الفرخ هل یجزی مع القدرة علی الإرسال أم لا؟یحتمل الأوّل،لأنّها أغلا (5)و أقوی بسبب أجزائها فی الحالة القویّة،فینبغی أن یجزی هنا بطریق أولی.و یحتمل الثانی،لأنّ فرضه الإرسال و هو حکم مغایر للشاة.

و قد یمنع من کون الإرسال أسهل مطلقا و إن کان أقلّ غرامة،فإنّه فی الحقیقة تکلیف شاقّ،و ربّما کان علی بعض الناس أشقّ من إخراج الشّاة بکثیر،لأنّه یتوقّف علی تحصیل الفحل المذکور،و انتظار الشاة حتی تلد،و صرف نتاجها فی مصالح

ص:427


1- 1) السرائر 1:565.
2- 2) التذکرة 1:346،التحریر 1:116.
3- 3) الدروس:100.
4- 4) المقتصر من شرح المختصر:148،جامع المقاصد 3:309،الوسیلة:169.
5- 5) کذا فی«ج»و«ه»و فی«ن»و«ک»و«و»أعلی.

..........

الکعبة،إلی غیر ذلک من الأحکام الّتی تعسر علی کثیر من الناس،بخلاف ذبح شاة و تفریقها علی فقراء الحرم،فإنّه فی الأغلب تکلیف سهل بالإضافة إلی الإرسال فی أکثر الحاج کما لا یخفی.و بهذا التقریر یتّجه جواب ما قیل من أنّ الإرسال أسهل من الشاة فیما سبق.

و هنا نقول:إن قلنا بالثانی،و هو عدم إجزاء الشاة ابتداء عن الإرسال مع إمکانه،فبدل الإرسال ممّا لا نصّ فیه،فیمکن حینئذ وجوب القیمة کما لو لم یقدّر للبیض فداء ابتداء.و إن قلنا بالأوّل،توجّه قول المتأخّرین بوجوب إطعام عشرة مساکین،ثمَّ صیام ثلاثة أیّام،لا لما ذکروه،بل لأنّ الشاة حینئذ أحد أفراد الواجب أوّلا،فهی واجبة فی الجملة.فإذا تعذّرت انتقل إلی بدلها العامّ حیث لا ینصّ لها علی بدل،و هو الإطعام المذکور ثمَّ الصیام.لکن یجب تقیید وجوب البدل المذکور بتعذّر الإرسال و الشاة معا،و ظاهر الفتوی أنّ البدل معلّق علی تعذّر الإرسال خاصّة،و معه لا یتمّ الحکم.و یتخرج علی هذا الکلام فی بدل صغیر الغنم فی الشقّ الآخر لو تعذّر،فعلی هذا یجزی بدله إطعام عشرة مساکین ثمَّ الصیام،لأنّ الشاة هناک مجزیة قطعا،فیجب بدلها عند تعذّرها بالوجه العامّ،و إن لم ینص علی بدل للواجب هنا علی الخصوص.و علی القول بوجوب المخاض من الغنم لا إشکال لأنّها شاة حقیقة،بل صرّح بعض الأصحاب (1)بأنّ کفّارة البیضة مع تحرّک الفرخ شاة من غیر تقیید بالمخاض أو البکارة.و الأمر فیه واضح.

و اعلم أنّهم لم یذکروا قدر الطعام لکلّ مسکین هنا.و الظاهر أنّه لکلّ مسکین مدّ.و لو جعلنا الإطعام من الباب العامّ فلا إشکال فی کونه مدّا.

ص:428


1- 1) فی هامش«ج»و«ه»هو ابن البراج(رحمه اللّه).راجع المهذب 1:224.
الثانی:ما لا بدل له علی الخصوص

الثانی:ما لا بدل له علی الخصوص(1).

و هو خمسة أقسام:

الأوّل:الحمام

الأوّل:الحمام.و هو اسم لکلّ طائر یهدر(2) و یعبّ الماء.و قیل:کلّ مطوّق.

قوله:«ما لا بدل له علی الخصوص».

المراد بالبدل علی الخصوص ما ورد النصّ بتعیینه فی المادّة المعیّنة،کما وقع فی الخمسة السابقة علی ما ادّعوه،و إلاّ فقد عرفت تخلّفه فی بعض الموارد،لقصور دلالة النصّ علیه.و نبّه بالخصوص علی أنّ هذه المذکورات قد یکون لها بدل کما فی الشّاة فی الحمام،فانّ لها بدلا عند تعذّرها،و هو إطعام عشرة مساکین،فإن تعذّر فصیام ثلاثة أیّام،کما ورد فی صحیحة معاویة بن عمّار (1)،لکنّه بدل علی العموم لا یختص به.

قوله:«الحمام و هو اسم لکلّ طائر یهدر.إلخ».

معنی یهدر یوالی صوته.و معنی یعبّ الماء-بالعین المهملة-یشربه من غیر مصّ کما یعبّ الدواب،و لا یأخذه بمنقاره قطرة قطرة کالدجاج و العصافیر.

و اختلاف الفقهاء فی التعریف علی القولین منشؤه اختلاف أهل اللّغة فی تعریفه.

و أقرب التعریفین الثانی.و هو الّذی قطع به الشهید فی الدروس (2)و لم یذکر غیره.

قال الجوهری:الحمام عند العرب ذوات الأطواق من نحو الفواخت،و القماریّ، و ساق حرّ،و القطا،و الوراشین و أشباه ذلک،یقع علی الذّکر و الأنثی،لأنّ الهاء إنّما دخلته علی أنّه واحد من جنس لا للتأنیث.قال:و عند العامّة أنّها الدواجن فقط (3).

و الدواجن الّتی تستفرخ فی البیوت.و علی کلّ حال فلا بدّ من إخراج القطا و الحجل من التعریف،لأنّ لها کفّارة معیّنة غیر کفّارة الحمام،مع مشارکتها لها فی التعریف.

ص:429


1- 1) التهذیب 5:343 ح 1187،الوسائل 9:186 ب«2»من أبواب کفّارات الصید ح 11.
2- 2) الدروس:100.
3- 3) الصحاح 5:1906.

و فی قتلها شاة علی المحرم(1).و علی المحلّ فی الحرم درهم(2).و فی فرخها للمحرم حمل(3).و للمحلّ فی الحرم نصف درهم.

و فی التذکرة (1)اختار التعریف الأوّل و أدخل فیه الفواخت و الوراشین و القماری و الدباسی و القطا.فلا یظهر بین أصناف المعرّفین فرق.

قوله:«و فی قتلها شاة علی المحرم».

أی علی المحرم فی الحلّ،بقرینة قسیمیه،لا مطلق المحرم،فإنّه لو کان فی الحرم اجتمع علیه الأمران کما سیأتی (2)،و هو الموجب لترک القید.

قوله:«و علی المحلّ فی الحرم درهم».

هذا هو المشهور.و به نصوص (3).و فی بعضها أنّ علیه قیمتها.و من ثمَّ احتاط العلاّمة فی التذکرة (4)و المنتهی (5)بوجوب أکثر الأمرین من الدرهم و القیمة.

و قرّب فی التذکرة (6)وجوب القیمة لو زادت.و ربّما استشکل إجزاء الدرهم مطلقا بأنّ من قتل صیدا مملوکا فی غیر الحرم یلزمه القیمة السوقیة لمالکه بالغة ما بلغت،فکیف یجزی الأنقص فی الحرم؟!.

و هذا الإشکال یتوجّه علی القول بأنّ فداء المملوک لمالکه مطلقا.و سیأتی أنّ الحقّ کون فدائه للّه تعالی،و للمالک القیمة السوقیة.و لا یبعد حینئذ أن یجب للّه تعالی أقلّ من القیمة،مع وجوبها للمالک.نعم هذا وارد علی المصنّف حیث أطلق هنا الدرهم،و فیما یأتی أنّ الفداء للمالک.

قوله:«و فی فرخها للمحرم حمل».

الحمل بالتحریک من أولاد الضأن ماله أربعة أشهر فصاعدا.و فی روایة«أو

ص:430


1- 1) التذکرة 1:346.
2- 2) فی ص:431.
3- 3) الوسائل 9:195 ب«10»من أبواب کفّارات الصید.
4- 4) التذکرة 1:346.
5- 5) المنتهی 2:825.
6- 6) التذکرة 1:346.

و لو کان محرما فی الحرم اجتمع علیه الأمران(1).و فی بیضها إذا تحرّک الفرخ حمل(2).و قبل التحرّک علی المحرم درهم.و علی المحلّ ربع درهم.و لو کان محرما فی الحرم لزمه درهم و ربع.

جدی» (1)و هو من أولاد المعز ما سنّه کذلک.

و اعلم أنّ اللاّم فی قوله:«للمحرم»و«للمحلّ»فیما یأتی بمعنی علی.و هو جائز فی اللغة.بل قد جاء فی القرآن الکریم و الحدیث النبوی و کلام العرب.قال اللّه تعالی إِنْ أَحْسَنْتُمْ أَحْسَنْتُمْ لِأَنْفُسِکُمْ وَ إِنْ أَسَأْتُمْ فَلَها (2)أی فعلیها.و قال صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«اشتراطی لهم الولاء» (3)أی علیهم.لکن ذلک غریب، و إن کان جائزا.

قوله:«و لو کان محرما فی الحرم اجتمع علیه الأمران».

اسم کان ضمیر عائد إلی الفعل المتقدم المشتمل علی الأقسام کلّها.فیجب علیه عن کلّ حمامة فیه،شاة و درهم،لأنّه هتک حرمة الحرم و الإحرام فکان علیه فداؤهما،و لأنّ الشاة تجب علی المحرم فی الحلّ،و الدرهم یجب علی المحلّ فی الحرم، فالمحرم فی الحرم یجب علیه الأمران،لأنّه قد اجتمع فیه الوصفان،و لروایة أبی بصیر (4)عن الصادق علیه السلام.و فی فرخها حمل و نصف درهم للتعلیل.

قوله:«و فی بیضها إذا تحرّک الفرخ حمل.إلخ».

تفصیله حکم البیض قبل تحرّک الفرخ بالحرم و غیره،و إطلاقه حکمه بعد التحرّک یقتضی استواء الأقسام الثلاثة فیه.و الحقّ أنّ ما ذکره حکم المحرم فی الحلّ.

ص:431


1- 1) التهذیب 5:346 ح 1201،الاستبصار 2:201 ح 682،الوسائل 9:194 ب«9»،من أبواب کفّارات الصید ح 6.
2- 2) الاسراء:7.
3- 3) صحیح البخاری 3:96.
4- 4) الفقیه 2:171 ح 751،الوسائل 9:198 ب«11»من أبواب کفّارات الصید ح 5.

و یستوی الأهلی و حمام الحرم فی القیمة إذا قتل فی الحرم(1)،لکن یشتری بقیمة الحرمیّ علف لحمامه(2).

الثانی:فی کلّ واحد من القطا و الحجل و الدراج حمل قد فطم و رعی

الثانی:فی کلّ واحد من القطا و الحجل و الدراج حمل(3)قد فطم و رعی.

فلو کان محلاّ فی الحرم فنصف درهم.و یجتمع الأمران علی المحرم فی الحرم.و بالجملة فحکمه حکم الفرخ.و ممّن صرّح بذلک الشهید فی الدروس (1).

قوله:«و یستوی الأهلی و حمام الحرم فی القیمة إذا قتل فی الحرم».

أی قتل کل واحد منهما فی الحرم،فالجار یتعلق ب«یستوی».

و یتصوّر الحمام الأهلی فی الحرم فی القماری و الدباسی.أمّا غیرهما فلا یتحقق ملکه فیه و ان کان من الحلّ.و المراد بالقیمة هنا ما یعمّ الدرهم و الفداء،لیدخل حکم بیضه و فرخه و غیرهما.

و إنّما یستویان فی ذلک مع إذن المالک فی إتلاف الأهلی،أو کان المتلف هو المالک.أمّا لو کان غیرهما افترق الحکم علی الأقوی،إذ یجتمع علی المتلف فی الأهلی القیمة للمالک و الفداء،کما سیجیء ان شاء اللّه تعالی.

قوله:«لکن یشتری بقیمة الحرمی علف لحمامه».

العلف-بالتحریک-مأکول الحیوان،و لیکن قمحا.رواه حمّاد بن عثمان عن الصادق علیه السلام (2).و لو کان غیره فالظاهر الإجزاء لضعف الروایة بسهل، و إطلاق العلف فی بعض الأخبار (3).و أمّا الأهلی فقد أطلقوا وجوب الصدقة بقیمته علی المساکین.و ینبغی أن یکون ذلک فی موضع لا یضمنه للمالک،و الاّ کان فداؤه للمساکین و قیمته للمالک،فینبغی تأمّل ذلک،فانّ النصّ و الفتوی مطلقان.

قوله:«فی کل واحد من القطا و الحجل و الدراج حمل.إلخ».

قد تقدم (4)أنّ المراد به ما سنّه من الغنم أربعة أشهر.و ذلک أوان رعیه

ص:432


1- 1) الدروس:100.
2- 2) الکافی 4:390 ح 10،التهذیب 5:353 ح 1228،الوسائل 9:214 ب«22»من أبواب کفارات الصید ح 6.
3- 3) الوسائل 9:194 ب«9»من أبواب کفّارات الصید ح 8 و 196 ب«10»ح 3 و 198 ب«11»ح 5 و 207 ب«16»ح 4.
4- 4) فی ص:431.

..........

و فطامه،و إن لم یکونا قد حصلا له بالفعل.و قد تقدّم (1)جملة من الکلام علی ذلک، حیث إنّ ظاهر ما یجب فی فرخها و فیها،التنافی،فإنّ وجوب مخاض فی فرخها أو بکرة یقتضی وجوب ذلک فیها بطریق أولی،فکیف یجب فیها أقلّ ممّا یجب فی فرخها؟! و نحن قد أسلفنا ما یصلح للجمع.

و أجاب فی الدروس بإمکان حمل المخاض هناک علی بنت المخاض،أو أنّ فیه دلیلا علی أنّ فی القطاة أیضا مخاضا بطریق أولی.و یؤیّده ما رواه سلیمان بن خالد أنّ «فی کتاب علیّ علیه السلام:من أصاب قطاة أو حجلة أو درّاجة أو نظیرهنّ فعلیه دم» (2)أو یجمع بین الأخبار بالتخییر (3).و هذه الأجوبة کلّها مندفعة بالإجماع علی نفی مدلولها،إذ لم یقل أحد بوجوب بنت مخاض فی قتل هذه،و لا ما یزید علی الحمل.

و قد أجیب (4)أیضا بأنّ مبنی شرعنا علی اختلاف المتماثلات،و اتّفاق المختلفات،فجاز أن یثبت فی الصغیر أزید ممّا یثبت فی الکبیر فی بعض الموارد،و فی بعض آخر بالعکس،و إن کان ذلک خلاف الغالب.و أجود ما هنا ما أسلفناه من أنّ الواجب فی الفرخ إنّما هو بکارة من صغار الغنم،و هی غیر منافیة للحمل، و غایتها المساواة له فی جانب القلّة،و هو أمر سائغ عقلا،فإنّ مساواة الصغیر للکبیر فی الحکم أمر واقع.

ص:433


1- 1) فی ص:424.
2- 2) الکافی 4:390 ح 9،التهذیب 5:344 ح 1101،الوسائل 9:190 ب«5»من أبواب کفّارات الصید ح 2.
3- 3) الدروس:101.
4- 4) جامع المقاصد 3:312.
الثالث:فی قتل کلّ واحد من القنفذ و الضبّ و الیربوع جدی

الثالث:فی قتل کلّ واحد من القنفذ و الضبّ و الیربوع جدی(1).

الرابع:فی کلّ واحد من العصفور(2) و القبرة و الصعوة مدّ من طعام

الرابع:فی کلّ واحد من العصفور(2) و القبرة و الصعوة مدّ من طعام.

الخامس:فی قتل الجرادة تمرة

الخامس:فی قتل الجرادة تمرة(3)،و الأظهر کفّ من طعام.

قوله:«فی قتل کلّ واحد من القنفذ و الضبّ و الیربوع جدی».

وجوب الجدی فیها هو المشهور.و قیل:فیها حمل فطیم.و الظاهر أنّ کلا منهما مجز.و ألحق الشیخان (1)بها ما أشبهها.و لا نعلم مستنده.

قوله:«فی کل واحد من العصفور.إلخ».

العصفور بضمّ العین.و قد تقدّم فی باب الطهارة (2)أنّه ما دون الحمامة.

و یظهر من العبارات هنا أنّه صنف خاصّ منه،لأنّ القبّرة و الصعوة ممّا دون الحمامة فجعلهما قسیمین له یؤذن بالمغایرة،إلاّ أن یکون من باب عطف الخاصّ علی العامّ.

و المذکور هنا لفظ الروایة،إلاّ أنّه أخّر فیها العصفور،فکأنّه عطف العام علی الخاص.و ألحق فی التذکرة (3)و الدروس (4)بها ما أشبهها،و هو حسن لشمول العصفور لها،و إلاّ فلیس فی النصّ إلحاق الشبیه لو لم یرد بالعصفور المعنی العام.

و القبّرة بالقاف المضمونة ثمَّ الباء المشدّدة بغیر نون بینهما.قال فی الصحاح:

و العامة تقول:القنبرة (5).فعلی هذا ما یوجد فی بعض النسخ بالنون غلط،نعم فیها لغة أخری بالنون لکن مع إلحاق الألف الممدودة.قال الجوهری:القنبراء لغة فیها و الجمع القنابر (6).و جمع الأوّل القبّر بالتشدید.

و الصعوة عصفور صغیر له ذنب طویل یرمح به.

قوله:«فی قتل الجرادة تمرة.إلخ».

وجوب التمرة ورد فی صحیحة زرارة عن الصادق علیه السلام حین سئل عن

ص:434


1- 1) المقنعة:435،المبسوط 1:340،النهایة:223.
2- 2) لکنه قال هناک:یدخل فی شبهه کل ما دون الحمامة فی الحجم.
3- 3) التذکرة 1:347.
4- 4) الدروس:101.
5- 5) الصحاح 2:785.
6- 6) الصحاح 2:785.

و کذا فی القملة(1) یلقیها عن جسده.

محرم قتل جرادة،قال:«یطعم تمرة.و تمرة خیر من جرادة» (1)،و اختاره جماعة[2].

و الکفّ من الطعام رواه محمّد بن مسلم فی الصحیح أیضا عنه (2).و الأجود الجمع بینهما بالحمل علی التخییر.

قوله:«و کذا فی القملة.إلخ».

المشبّه به هو ما حکم به المصنف فی السابق،و هو الکفّ من الطعام.

و مستنده فی القملة صحیحة حمّاد بن عیسی (3).و عمل بمضمونها جماعة من الأصحاب[5].لکن روی معاویة بن عمّار فی الصحیح أیضا«انّه لا شیء فیها» (4).

و حینئذ فیمکن الجمع بحمل السابقة علی الاستحباب.و حکم قتلها حکم إلقائها علی المشهور،خلافا للشیخ(رحمه اللّه)فی المبسوط،حیث جوّز قتلها،و أوجب الفداء فی رمیها دون قتلها (5).

و أمّا البرغوث فلا شیء فیه علی المشهور و إن منعنا من قتله.

ص:435


1- 1) التهذیب 5:363-364 ح 1265،الاستبصار 2:207 ح 706،الوسائل 9:232 ب«37» من أبواب کفّارات الصید ح 2.
2- 3) الکافی 4:393 ح 3،الوسائل 9:233 ب«37»من أبواب کفّارات الصید ح 6.
3- 4) التهذیب 5:336 ح 1158،الاستبصار 2:196 ح 659،الوسائل 9:297 ب«15»من أبواب بقیة کفارات الإحرام ح 1.
4- 6) التهذیب 5:337 ح 1166،الاستبصار 2:197،ح 664،الوسائل 9:162،ب«78»من أبواب کفّارات الصید ح 2.
5- 7) المبسوط 1:339.

و فی قتل الکثیر من الجراد دم شاة(1).و إن لم یمکنه التحرّز من قتله بأن کان(2) علی طریقه فلا إثم و لا کفّارة.

و کلّ ما لا تقدیر لفدیته ففی قتله قیمته.و کذا القول فی البیوض(3).

و قیل فی البطة و الإوزة(4) و الکرکی شاة،و هو تحکّم.

قوله:«و فی قتل الکثیر من الجراد دم شاة».

المرجع فی الکثیر إلی العرف.و یحتمل اللغة،فتکون الثلاثة کثیرة.و کیف کان فیجب فیما دونه لکلّ واحدة تمرة أو کفّ من طعام.

قوله:«و إن لم یمکنه التحرّز من قتله بأن کان.إلخ».

المراد بعدم الإمکان هنا المشقّة الکثیرة فی ترکه بحیث لا یتحمّل عادة لا الإمکان الحقیقی.

و اعلم أنّ جمیع ما ذکر من الفداء هو حکم المحرم فی الحلّ.أمّا المحلّ فی الحرم فعلیه القیمة فیما لم ینص علی غیرها کالحمام و بیضه.و سیأتی الکلام فیه.و یجتمع علی المحرم فی الحرم الأمران.

قوله:«و کلّ ما لا تقدیر لفدیته ففی قتله قیمته.و کذا القول فی البیوض».

أی ما لا تقدیر لفدیته علی الخصوص من الحیوان و البیوض ففیه القیمة السوقیة،بتقویم عدلین عارفین،و إن کان الجانی أحدهما إذا کان مخطئا أو تاب.

و هذا حکم المحرم فی الحلّ و المحلّ فی الحرم،امّا المحرم فی الحرم فیتضاعف علیه القیمة ما لم یبلغ البدنة.

قوله:«و قیل فی البطة و الإوزة.إلخ».

هذا القول ذهب إلیه الشیخ (1)و جماعة من الأصحاب[1]،استنادا إلی

ص:436


1- 1) المبسوط 1:346.
فروع خمسة

فروع خمسة:

الأوّل:إذا قتل صیدا معیبا

الأوّل:إذا قتل صیدا معیبا کالمکسور و الأعور(1)،فداه بصحیح،و لو فداه بمثله جاز.

صحیحة ابن سنان عن الصادق علیه السلام فی محرم ذبح طیرا«إنّ علیه دم شاة یهریقه» (1)و هو عام فیکون من المنصوص.

و ذهب جماعة منهم المصنف و العلاّمة (2)و الشهید (3)و الشیخ (4)أیضا إلی أنّ علیه القیمة،کغیره ممّا لا نصّ فیه،نظرا إلی أنّه غیر منصوص.لهذا نسبه المصنف إلی التحکّم.و لعلّه أقوی.

نعم قد یقال علی الاستدلال بالخبر أنّه دلّ علی حکم الطیر إذا ذبح،و المسألة مفروضة لما هو أعمّ من الذبح،لأنّ الضمان فی الصید یستوی فیه الذبح و الدلالة و الإعانة و غیرها،فجمیع الأفراد لا دلیل علیها،و اختصاص الحکم بالذبح لا قائل به،فیثبت القیمة.

و یمکن دفعه بأنّ حکم الذبح قد ثبت بالنصّ الصحیح،و القائل به و کلّ من قال به هنا قال بالباقی،فالفرق إحداث قول ثالث،فلم یبق إلاّ القول بثبوت الشاة فی الجمیع،أو القیمة فی الجمیع،و الثانی منتف بالنصّ الصحیح،فیبقی الباقی.

و هو حسن.

قوله:«إذا قتل صیدا معیبا کالمکسور و الأعور.إلخ».

إنّما یجزیه الفداء بمثله مع تساویهما فی النّوع،بأن یفدی الأعور بالأعور، و الأعرج بالأعرج و هکذا.فلو اختلفا بأن کان أحدهما أعور و الآخر أعرج لم یجز.

و الظاهر أن عرج الفداء لو کان أقوی من عرج الصید فهو کذلک غیر مجز.و لو اختلف

ص:437


1- 1) التهذیب 5:346 ح 1201،الاستبصار 2:201 ح 682،الوسائل 9:194،ب«9»من أبواب کفارات الصید ح 6.
2- 2) القواعد 1:95.
3- 3) الدروس:100.
4- 4) المبسوط 1:346.

و یفدی الذّکر بمثله و بالأنثی(1)،و کذا الأنثی،و بالمماثل أحوط.

الثانی:الاعتبار بتقویم الجزاء وقت الإخراج

الثانی:الاعتبار بتقویم الجزاء وقت الإخراج.و فیما لا تقدیر لفدیته وقت الإتلاف(2).

العیب بالمحل بأن فدی أعور الیمنی بأعور الیسری،و الأعرج من إحدی الرجلین بأعرج الأخری،ففی إجزائه نظر،من الاختلاف،و الاشتراک فی أصل العیب.

و قطع العلاّمة فی التذکرة (1)و غیرها (2)بالإجزاء.و لو کان أحدهما أعرج من الید و الآخر من الرجل،ففی إجزائه الوجهان.و أولی بالمنع.

قوله:«و یفدی الذّکر بمثله و بالأنثی.إلخ».

ظاهرهم إجزاء الأنثی عن الذکر بغیر إشکال،لأنّها أطیب لحما و أرطب.و أمّا إجزاء الذّکر عن الأنثی ففیه خلاف،فاکتفی به المصنف و جماعة (3)،لصدق أصل المماثلة،و لأنّ لحمه أوفر فتساویا.و قیل:بالمنع منه،لأنّ زیادته لیست من جنس زیادتها،فأشبه اختلاف العیب جنسا،و لاختلافهما خلقة فلا یتحقق المماثلة المطلوبة من الآیة (4).و مختار المصنّف أقوی،إذ لا یعتبر فی المثلیة الاتّفاق فی جمیع الصفات کاللّون،و لصدق المماثلة بینهما عرفا،و صدق اسم الشاة و نحوها من المسمّیات المأمور بها ما لم ینصّ علی التعیین.

قوله:«الاعتبار بتقویم الجزاء وقت الإخراج و فیما لا تقدیر لفدیته وقت الإتلاف».

الفرق بین الأمرین أنّ الواجب فی الأوّل هو المثل،فما دام لا یرید الإخراج فلا حاجة إلی العدول إلی القیمة،و إنّما ینظر إلیها عند إرادة الإخراج کسائر المثلیات.و فی الثانی ابتداء هو القیمة،و هی تثبت فی الذمّة وقت الجنایة،فحینئذ

ص:438


1- 1) التذکرة 1:347.
2- 2) التحریر 1:117،المنتهی 2:827.
3- 3) المبسوط 1:344،المنتهی 2:827،القواعد 1:95،الدروس:104.
4- 4) المائدة:95.
الثالث:إذا قتل ماخضا ممّا له مثل(1) یخرج ماخضا

الثالث:إذا قتل ماخضا ممّا له مثل(1) یخرج ماخضا.و لو تعذّر قوم الجزاء ماخضا.

الرابع:إذا أصاب صیدا حاملا فألقت جنینا حیّا

الرابع:إذا أصاب صیدا حاملا فألقت جنینا حیّا ثمَّ ماتا فدی الأمّ بمثلها و الصغیر بصغیرة.و لو عاشا لم یکن علیه فدیة إذا لم یعب المضروب.و لو عاب ضمن أرشه(2).

یعتبر قدرها.

قوله:«إذا قتل ماخضا ممّا له مثل.إلخ».

إنّما وجب ذلک لیتحقّق المماثلة،و لأنّ الحمل فضلة مقصودة فلا سبیل إلی إهمالها،فلو بادر و أخرج غیر ماخض مع مساواته لها فی اللّحم،ففی الإجزاء نظر، من عدم المماثلة و من أنّ هذه الصفة لا تزید فی لحمها،بل قد ینقصه غالبا،فلا یقدح المخالفة فی أجزاء الجزاء کاللّون.و توقف فی التذکرة (1).و الحکم بوجوب المماثلة فی ذلک یقتضی عدم الإجزاء.نعم لو کان الغرض إخراج القیمة لم یجز إلاّ تقویم الماخض،لأنّها أعلی قیمة فی الأغلب.و باختلاف القیمة یختلف المخرج.

قوله:«و لو عاب ضمن أرشه».

لا ریب فی ضمان الأرش،لأنّه نقص حصل بسببه.لکن هل یخرج عنه القیمة مع وجوب المثل فی الأصل،أم یجب جزء من الجزاء المماثل مع الإمکان؟الظاهر الثانی.و به قطع فی الدروس (2).و قیل:لا یجب الجزاء إلاّ مع وجود مشارک فی الباقی.و لو کان الواجب القیمة فهو جزء منها.و لا فرق فی ذلک بین کون المعیب هو الأمّ أو الولد أو هما.و کذا القول فی مطلق الصید.

و کیفیّة معرفة الأرش هنا و فی جمیع ما یجب فیه الأرش أن تقوّم الصید صحیحا و معیبا،و ینظر إلی التفاوت،و ینسب إلی قیمته صحیحا،و یؤخذ بتلک النسبة من الفداء،أو من قیمته.فلو قوّم بثلاثین صحیحا و عشرین معیبا،کان التفاوت

ص:439


1- 1) التذکرة 1:347.
2- 2) الدروس:102.

و لو مات أحدهما فداه دون الآخر(1).

و لو ألقت جنینا میتا،لزمه الأرش(2)،و هو ما بین قیمتها حاملا و مجهضا.

الخامس:إذا قتل المحرم حیوانا و شکّ فی کونه صیدا لم یضمن

الخامس:إذا قتل المحرم حیوانا و شکّ فی کونه صیدا لم یضمن(3).

الفصل الثانی فی موجبات الضمان

الفصل الثانی فی موجبات الضمان و هی ثلاثة:مباشرة الإتلاف،و الید،و السبب.

الثلث،فیجب ثلث الفداء،أو ثلث القیمة.

قوله:«و لو مات أحدهما ضمنه دون الآخر».

فإن کان المیّت الامّ ضمنها بأنثی أو بذکر علی ما مر (1).و إن مات الولد ضمنه بصغیر.و لو ماتا معا قبل سقوطه ضمنها بحامل.فإن تعذّر المثل ضمن الجزاء حاملا.فإن لم یزد عن الحائل فالظاهر الاقتصار علی ما قوّم،مع احتمال ضمان شیء زائد بسبب الحمل،لأنّ الأصل واجب فی الأمّ خاصّة،و اعتبار الولد غیر ساقط.

و إن زاد عن إطعام المقدّر کالستّین فی النّعامة،و الثلاثین فی البقرة،فالأقوی وجوب الزائد بسبب الحمل،إلاّ أن یزید علی الضعف فلا یجب الزائد،إذ لا یزید حکم الولد عن أمّه.نعم لو تبیّن أنّها حامل باثنین فصاعدا تعدّد الجزاء و القیمة لو کان محرما فی الحرم.و التقریب فیه ما تقدّم.

قوله:«و لو ألقت جنینا میّتا لزمه الأرش.إلخ».

الکلام فی الأرش هنا کما مرّ،و فی اعتبار جزء من المثل.و لا یعتبر الولد هنا للشک فی حیاته،و الحکم انّما یتعلّق بالحیّ بعد الولادة حتّی لو علم بحرکته قبلها لم یعتدّ به،لعدم تسمیته حینئذ حیوانا.

قوله:«و شکّ فی کونه صیدا لم یضمن».

لأصالة البراءة.و کذا لو علم کونه صیدا و شکّ فی قتله فی الحرم لیتضاعف

ص:440


1- 1) فی ص:438.
أمّا المباشرة

أمّا المباشرة فنقول:قتل الصید موجب لفدیته فإن أکله لزمه فداء آخر(1).و قیل:یفدی ما قتل،و یضمن قیمة ما أکل،و هو الوجه.

و لو رمی صیدا فأصابه و لم یؤثر فیه فلا فدیة(2).و لو جرحه ثمَّ رآه سویا ضمن أرشه.و قیل.ربع قیمته(3).و إن لم یعلم حاله لزمه الفداء.

علیه إن کان محرما،أو لیتعلّق به الحکم إن کان محلا،فالأصل العدم.و کذا لو شک فی الإصابة.أمّا لو تحقّقها و شکّ فی تأثیرها أو فی البرء،ضمن کمال الجزاء.

قوله:«فإن أکله لزمه فداء آخر.إلخ».

مستند الأوّل الروایة الصحیحة عن الکاظم علیه السلام (1).و یتحقّق الحکم بأکل مسمّاه.و علیه العمل.و القول الّذی استوجهه المصنّف للشیخ (2)(رحمه اللّه) عملا بأصالة البراءة،و حملا للخبر علی الاستحباب،أو علی بلوغ قیمة المأکول شاة.

و لا یخفی ما فیه.

قوله:«و لو رمی صیدا فأصابه و لم یؤثّر فیه فلا فدیة».

المراد انّه تحقق عدم التأثیر فیه.فلو شک لزمه الفداء.و هذا إذا لم یکن له شریک فی الرمی بحیث أصاب شریکه،و إلاّ ضمن الآخر و إن تحقق عدم التأثیر، بل و إن أخطأ،للنص (3)،خلافا لابن إدریس (4).و النصّ ورد علی الرامیین،فلو تعددوا احتمل کونه کذلک لتساویهم فی الحال،و عدمه وقوفا فیما خالف النصّ علی مورده و موضع الیقین.

قوله:«و لو جرحه ثمَّ رآه سویّا ضمن أرشه و قیل:ربع القیمة».

وجه الأرش ظاهر.

ص:441


1- 1) قرب الاسناد:107،التهذیب 5:351 ح 1221،الوسائل 9:209 ب«18»من أبواب کفّارات الصید ح 2.
2- 2) الخلاف 2:405 مسألة 274.
3- 3) التهذیب 5:351 ح 1222 و 352 ح 1223،الوسائل 9:212 ب«20»من أبواب کفارات الصید.
4- 4) السرائر 1:561.

و کذا لو لم یعلم أثّر فیه أم لا.

و روی فی کسر قرنی الغزال نصف قیمته،و فی کل واحد ربع،و فی عینیه کمال قیمته،و فی کسر إحدی یدیه نصف قیمته،و کذا فی إحدی رجلیه،و فی الروایة ضعف(1).

و لو اشترک جماعة فی قتل الصید،ضمن(2) کل واحد منهم فداء کاملا.

و من ضرب بطیر علی الأرض(3) کان علیه دم،و قیمة للحرم،و اخری لاستصغاره.

و علیه المعظم.و القول بربع القیمة مستند الی روایات (1)وردت فی کسر خاص،لا فی مطلق الجرح.و لم یقل أحد بالاختصاص فالقول الأوّل أقوی.

قوله:«و روی فی کسر قرنی الغزال-إلی قوله-و فی الروایة ضعف».

الروایة رواها أبو بصیر عن الصادق علیه السلام (2).و فی سندها ضعف، لکن العمل بها مشهور.و زعموا أنّ ضعفها منجبر بالشهرة.و القول بالأرش فی الجمیع أقوی،لأنّه نقص حدث علی الصید،فیجب أرشه.

قوله:«و لو اشترک جماعة فی قتل صید ضمن.إلخ».

لا فرق فی ذلک بین کونهم محرمین،أو محلّین فی الحرم،أو بالتفریق،فیلزم کلا منهم حکمه،فیجتمع علی المحرم منهم فی الحرم الأمران،و علی المحلّ فیه القیمة.

و لو اشترکا فیه فی الحلّ فلا شیء علی المحل،و علی المحرم تمام الفداء إن أصاباه دفعة،أو أصابه المحرم أوّلا.أمّا لو أصابه المحلّ أوّلا ثمَّ أصابه المحرم،فلا شیء علی المحل،و علی المحرم جزاء مجروح.

قوله:«و من ضرب بطیر علی الأرض.إلخ».

هذا الحکم

ص:442


1- 1) الوسائل 9:221 ب«27»من أبواب کفارات الصید ح 4 و ب«28»ح 1،2،3.
2- 2) التهذیب 5:387 ح 1354،الوسائل 9:223 ب«28»من أبواب کفارات الصید ح 3.

..........

ذکره الشیخ (1)(رحمه اللّه)و تبعه علیه المصنّف هنا،و العلاّمة فی کتبه (2).و مستنده علی هذا الوجه غیر معلوم.و الّذی رواه معاویة بن عمّار عن الصادق علیه السلام فی محرم اصطاد طیرا فضرب به الأرض فقتله؟قال:علیه ثلاث قیم:قیمة لإحرامه،و قیمة للحرم،و قیمة لاستصغاره إیّاه (3).و أفتی بمضمونها المصنّف فی النافع (4).

و تحقیق المحلّ علی القولین لا یخلو من إشکال،لأنّ الطیر إن أخذ بالمعنی اللغویّ الشامل للعصفور و النعامة و غیرهما،أشکل الحکمان معا،لأنّ الواجب فی النّعامة بدنة لو لم یکن القتل بالضرب علی الأرض مستصغرا،فکیف یسقط و ینتقل الی الدّم أو القیمة مع الاستصغار؟!فإنّ ذلک یوجب التخفیف فی الحکم.و فی مثل العصفور،کفّ من طعام فی غیر الحرم،فسقوطه و وجوب القیم،أو الدّم مع القیمتین غیر واضح.

و الّذی یناسب العمل بالأخبار المختلفة وجوب کفّ من طعام و قیمتین هنا، و وجوب بدنة و قیمتین فی النّعامة،أو المنصوص مع الثلاث قیم.و إنّما یتمّ ذلک فی طیر لا نصّ علی فدائه،فیجب قیمته لقتله،و قیمة أخری بسبب التضاعف فی الحرم،و ثالثة للاستصغار،أو یجب دم فداء-بناء علی وجوبه لذبح الطیر کما تقدّم فی الروایة (5)-و قیمتان لما ذکر.

و یمکن الجمع بین الأمرین بحمل المنصوص علی ما لو کان القتل بغیر الضرب علی الأرض فی الحرم،و فیه یسقط ذلک الحکم أصلا،و یثبت ما نصّ هنا.

ص:443


1- 1) المبسوط 1:342.
2- 2) تحریر الاحکام 1:117،قواعد الأحکام 1:96،التذکرة 1:349،الإرشاد 1:320.
3- 3) التهذیب 5:370 ح 1290،الوسائل 9:242 ب«45»من أبواب کفارات الصید.
4- 4) المختصر النافع:103.
5- 5) صحیحة ابن سنان المتقدمة فی ص:437،راجع الوسائل 9:194 ب«9»من أبواب کفارات الصید ح 6.

..........

لکن اللازم الحکم بالثلاث قیم لا بالدّم مع قیمتین-کما قد اشتهر-عملا بالنص.

و تنقیح المسألة-مضافا إلی ما تقدّم-یتمّ بأمور:

الأوّل:هذا الحکم مختصّ بما لو کان ذلک فی الحرم،فلو کان فی الحلّ لم یتعدد و إن قصد الاستصغار،وقوفا مع النص المخالف للقواعد المشتهرة المستفادة من الکتاب و السّنة.

الثانی:یشترط فی ثبوت الأمور المذکورة موت الطیر بالضرب المذکور،فلو ضربه کذلک ثمَّ قتله بأمر آخر،فالواجب ما تقدّم من الأحکام،و إن کانت عبارة المصنف و غیرهم توهم العموم،حیث لم یصرّح فیها بکونه مات بالضّرب،لأنّ الروایة مصرّحة به،و هی المستند.

الثالث:لو ضربه بالأرض فأعابه،ثمَّ قتله بسبب آخر،ففی وجوب المنصوص بسبب العیب،و إقامته مقام القتل نظر،من أنّه لیس بقتل،و من أنّ إسقاطه یستلزم إهدار حکم الاستصغار به،و هو غیر واقع.و یمکن-تفریعا علی المنصوص-القول بقیام الأرش هنا مقام القیمة فیتعدّد.و المتّجه کون هذا الحکم کغیره،وقوفا فی المنصوص علی مورده المعیّن کما قررناه.

و لو وجب بالضّرب ربع القیمة أو نصفها کما فی کسر قرنیه و نحوهما،ففی تعدّد النصف أو الربع،أو سقوط اعتبار هذا الحکم هنا الأوجه.

الرابع:الحکم مختصّ بالطیر فلا یتعدّی الی غیره من الحیوانات کالظبی، وقوفا مع النصّ المخالف للقواعد،و إن کانت العلة المظنونة مشترکة بینهما،مع احتمال التعدّی بناء علی أنّ العلّة منصوصة،و هی قوله:«لاستصغاره».و یندفع بأنّ العلّة مرکّبة من الاستصغار،و کونه منسوبا إلی الطیر،أو الحرم بالنسبة إلی ضرب الطیر فیه،لا مطلق الاستصغار،فالتعدّی بعید،و إن استشکله فی الدروس (1).

ص:444


1- 1) الدروس:102.

..........

الخامس:لو کان المرمیّ نحو الجرادة،فإن کان قبل الاستقلال بالطیران لم یدخل،لانتفاء إطلاق اسم الطیر علیها،و إن کان بعده ففی دخولها نظر،من صدق اسم الطیران علیها لغة،و من الشک فی إطلاق اسم الطیر علیها.فإن قلنا بدخولها وجب علی الروایة ثلاث قیم لا ثلاث تمرات.و یبعد وجوب الدم هنا علی ما ذکروه زیادة علی ما تقدّم.و یحتمل علی هذا دخول الدّبا فی الحکم،و إن لم یکن طائرا بالفعل،بناء علی أنّه من جنس الطائر.و عدم حصوله له لعارض الصغر لا یمنع من دخوله فیه،کالفرخ الذی لا یستقلّ بالطیران،مع وجود صورة الجناح.

السادس:یحتمل قوله فی الروایة:«لاستصغاره إیّاه»عود الضمیر إلی الحرم لأنّه أقرب المذکورات،و إلی الطیر لأنّه المحدث عنه.قیل:و تظهر الفائدة فی ما لو ضربه فی الحل،فعلی الأوّل لا یتضاعف القیمة لانتفاء استصغار موجب التضاعف،و علی الثانی یلزمه قیمتان،إحداهما للإحرام و الأخری للاستصغار.

و فی بعض تحقیقات الشهید(رحمه اللّه)أنّ استصغاره یرجع إلی قصده،فإن قصد استصغاره بالحرم لزمه دم و قیمتان إن کان الفعل بالحرم.و ان کان فی غیر الحرم فعلیه القیمة لا غیر.و إن قصد الاستصغار بالصید لزمه مطلقا القیمتان،سواء أ کان فی الحلّ أم فی الحرم.

و هذا کلّه فی موضع النظر،فإنّه خروج عن مورد النصّ بغیر دلیل.و من الجائز أن یکون العلّة استصغار الطائر بالحرم،فلا یتعدّی الحکم الی غیر محلّ الفرض-مع مخالفته للقواعد-من غیر دلیل یوجب العدول.

و أیضا فلا معنی لقصده فی الشقّ الثانی الاستصغار بالحرم مع کونه فی غیره.

و فی القسم الثالث خروج عن مدلول النصّ و فتوی الأصحاب معا،حیث حکم بلزوم القیمتین مع قصد الاستصغار بالصید فی الحلّ و الحرم،فإنّ ذلک إحداث قول ثالث بمجرّد التشهّی.و یبقی علیه الإخلال بحکم ما لو لم یقصد شیئا من الأمرین،

ص:445

و من شرب لبن ظبیة فی الحرم(1) لزمه دم و قیمة اللبن.

مع أنّه أشکل الأقسام،بل هو الظاهر من مورد النصّ،فإنّ القصد غیر مبحوث عنه فیه،و الاستصغار جاز أن یکون نشأ من الفعل لزوما و إن لم یقصده.و الحقّ اختصاص الحکم بموضع الیقین،و هو قتل الصید بالرمی علی الأرض فی الحرم، سواء أقصد أم لم یقصد،و رجوع ما عداه إلی الأحکام المقرّرة.

قوله:«و من شرب لبن ظبیة فی الحرم.إلخ».

المراد به لو کان محرما فی الحرم کما تدلّ علیه الروایة (1).فلو کان محرما فی الحلّ أو محلا فی الحرم،فمقتضی القواعد أنّ علیه القیمة،لأنّه ممّا لا نصّ فی فدائه.و لکن یشکل بأنّه لو کان کذلک لکان الواجب علی المحرم فی الحرم تضاعف القیمة، و المنصوص هو الدم و الجزاء،و مقتضی ذلک وجوب الدم مع الانفراد بأحد الوصفین أعنی الإحرام و الحرم،و القیمة بالآخر کما فی نظائره.فیحتمل قویّا حینئذ وجوب الدم علی المحرم فی الحلّ،و القیمة علی المحلّ فی الحرم.

و یمکن الاقتصار بالمنصوص علی مورده،و الرجوع فی غیره إلی تلک الأحکام -و إن بعد-لعدم النظیر.

و هل ینسحب الحکم فی غیر الظبیة کبقرة الوحش،فیجب فی شربه فی الحرم دم و قیمة؟قیل:نعم.و به قطع العلاّمة فی القواعد (2).و یشکل بأنّه قیاس،إذ النص مخصوص بالظبیة،و العلّة المشترکة غیر موجودة.

و اعلم أنّ مورد النص حلب الظبیة،ثمَّ شرب لبنها،و الأصحاب فرضوا الحکم فی شرب اللّبن فقط.و فیه نظر،لأنّه حکم خارج عن القواعد،فتعدّیه إلی غیر موضع النصّ فی محلّ المنع.و لو فرض حلب واحد و شرب آخر،فعلی ما ذکروه علی الشارب الجزاء و القیمة،و فی الحالب نظر،إذ یمکن أن یجب علیه قیمة اللبن

ص:446


1- 1) الکافی 4:388 ح 13 و 395 ح 3،التهذیب 5:371 ح 1292،الوسائل 9:249 ب«54»من أبواب کفارات الصید ح 1.
2- 2) قواعد الأحکام 1:96.

و لو رمی الصید و هو محلّ(1) فأصابه و هو محرم لم یضمنه.و کذا لو جعل فی رأسه ما یقتل القمل(2) و هو محلّ ثمَّ أحرم فقتله.

الموجب الثانی:الید

الموجب الثانی:الید.

و من کان معه صید فأحرم(3)،زال ملکه عنه،و وجب إرساله.

خاصّة و وجوب الجزاء.و کذا الإشکال لو حلب واحد و أتلفه من غیر أکل.و لو قیل فی هذه المواضع کلّها بلزوم القیمة کان وجها.

قوله:«و لو رمی الصّید و هو حلال.إلخ».

هذا هو المشهور،و لا نعلم فیه خلافا،و إن کان قد وقع الخلاف فیما لو رماه فی الحلّ فمات فی الحرم کما سیأتی.و الفرق بینهما-مع اشتراکهما فی کون الجنایة غیر مضمونة-اختلاف الأخبار[1]فی تلک دون هذه.

قوله:«و کذا لو جعل فی رأسه ما یقتل القمّل.إلخ».

کذا أطلق الأصحاب من غیر تقیید بالتمکّن من إزالته حال الإحرام.و قیّده بعضهم (1)بما إذا لم یتمکّن من إزالته،و إلاّ ضمن.و هو حسن.و مثله ما لو نصب شبکة للصّید محلاّ،فاصطادت محرما.أو احتفر بئرا لذلک (2)و هو قادر علی طمّها فقصر.و لو لم یقصد بها الصید لم یضمن.

قوله:«من کان معه صید فأحرم.إلخ».

هذا هو المعروف فی المذهب.و ربّما قیل ببقائه علی ملکه و إن وجب إرساله.

و تظهر الفائدة فی ضمان أخذه منه بعوضه أو أرشه لو جنی علیه.فعلی الثانی یثبت

ص:447


1- 2) جامع المقاصد 3:324.
2- 3) فی«ه»و«و»کذلک.

فلو مات قبل إرساله لزمه ضمانه(1).

و لو کان الصید نائیا عنه لم یزل ملکه(2).

و لو أمسک المحرم صیدا فذبحه محرم،ضمن کلّ منهما فداء.

و لو کانا فی الحرم تضاعف الفداء،ما لم یکن بدنة.و لو کانا محلّین فی الحرم لم یتضاعف.و لو کان أحدهما محرما تضاعف الفداء فی حقّه(3).

ذلک للمالک دون الأوّل.

قوله:«فلو مات قبل إرساله لزمه ضمانه».

إنّما یضمنه مع تفریطه فی الإرسال،بأن تمکّن منه و ترک.و إلاّ لم یضمن.و لو فرض أنّه لم یرسله حتّی أحلّ،فلا شیء علیه سوی الإثم.

و هل یجب علیه إرساله محلاّ؟ظاهر الشهید ذلک (1).و یحتمل قویّا عدم الوجوب،لزوال المقتضی و هو الإحرام.هذا کلّه إذا لم یدخل به الحرم.فإن دخل به ثمَّ أخرجه،وجب إعادته إلیه للروایة (2).فإن تلف قبل ذلک ضمنه.و لو کان الصید بیده ودیعة أو عاریة و شبههما و تعذّر المالک،وجب دفعه عند إرادة الإحرام إلی ولیّه، و هو الحاکم أو وکیله.فإن تعذّر فإلی بعض العدول.فإن تعذّر أرسله و ضمن.

قوله:«و لو کان الصید نائیا عنه لم یزل ملکه عنه».

هذا هو المشهور،و علیه العمل.و کما لا یمنع الإحرام استدامة ملک البعید لا یمنع ابتداءه،فلو اشتری ثمَّ صیدا أو اتّهبه أو ورثه انتقل إلی ملکه أیضا.و المرجع فی النائی و القریب إلی العرف.

قوله:«و لو أمسک المحرم صیدا فذبحه محرم آخر ضمن کلّ منهما فداء-الی قوله-تضاعف الفداء فی حقّه».

أمّا ضمان المباشر فظاهر،و امّا الآخر فلا عانته.و قد حکموا بضمان الدّال فهذا

ص:448


1- 1) الدروس:99.
2- 2) الوسائل 9:204 ب«14»من أبواب کفارات الصید.

و لو أمسکه المحرم فی الحلّ فذبحه المحلّ،ضمنه المحرم خاصة.

و لو نقل بیض صید عن موضعه ففسد،ضمنه(1).فلو أحضنه فخرج الفرخ سلیما،لم یضمنه.و لو ذبح المحرم صیدا،کان میتة،و یحرم علی المحلّ(2).

و لا کذا لو صاده و ذبحه محلّ.

الموجب الثالث:السبب

الموجب الثالث:السبب.و هو یشتمل علی مسائل:

أولی.و معنی تضاعف الفداء فی الحرم وجوب المثل المنصوص و القیمة،فالتضاعف مجاز إذ لم یتکرر أحدهما.و مثله قوله:«و لو کانا محلّین فی الحرم لم یتضاعف».

و فیه أمر آخر،و هو أنّ الضمیر المستکنّ فیه یعود إلی الفداء،و المتبادر منه الجزاء المنصوص لا القیمة.مع أنّ الواجب علی المحلّ فی الحرم إنّما هو القیمة.و الحکم بعدم التضاعف مع بلوغ البدنة هو المشهور و مستنده الآن روایة مرسلة (1)،فثبوت التضاعف مطلقا أقوی،إن لم یکن هناک إجماع.

قوله:«و لو نقل بیض صید عن موضعه ففسد ضمنه».

ظاهره أنّه لا یضمنه إلاّ مع تحقق الفساد.و الأقوی ضمانه ما لم یتحقّق خروج الفرخ منه سلیما.فلو جهل الحال ضمنه أیضا.و هو ظاهر کلام الدروس (2).

قوله:«و إن ذبح المحرم صیدا کان میتة و یحرم علی المحلّ».

تحریم مذبوح المحرم مطلقا هو الأظهر فی المذهب.و ذهب جماعة من الأصحاب إلی عدم تحریمه علی المحلّ إذا ذبحه فی الحلّ (3).و به أخبار صحیحة (4).

ص:449


1- 1) التهذیب 5:372 ح 1294،الکافی 4:395 ح 5،الوسائل 9:243 ب«46»من أبواب کفارات الصید.
2- 2) الدروس:103.
3- 3) المقنع:79،الفقیه 2:235 ذیل الحدیث 1119 و ابن الجنید علی ما نقله العلامة فی المختلف: 279،و ربما یستظهر من عبارة المفید فی المقنعة:452 و المرتضی فی الجمل:114.
4- 4) الوسائل 9:78 ب«3»من تروک الإحرام.
الاولی:من أغلق علی حمام من حمام الحرم،و له فراخ و بیض

الاولی:من أغلق علی حمام من حمام الحرم،و له فراخ و بیض، ضمن بالإغلاق.فإن زال السبب و أرسلها سلیمة سقط الضمان.و لو هلکت،ضمن الحمامة بشاة،و الفرخ بحمل،و البیضة بدرهم إن کان محرما.و إن کان محلا ففی الحمامة درهم،و فی الفرخ نصف،و فی البیضة ربع.و قیل:یستقرّ الضمان بنفس الإغلاق،لظاهر الروایة،و الأول أشبه(1).

هذا کلّه إذا ذبحه المحرم اختیارا بحیث یحرم علیه،فلو اضطر إلی أکل الصید فذبحه حلّ له قطعا.و فی حلّه للمحلّ حینئذ وجهان.

قوله:«من أغلق علی حمام من حمام الحرم و فراخ و بیض-الی قوله- و الأول أشبه».

هذا الحکم ذکره جماعة من الأصحاب هکذا مطلقا (1).و مستنده روایة یونس بن یعقوب عن الصادق علیه السلام حین سأله عن رجل أغلق علی حمام من حمام الحرم و فراخ و بیض،فقال:«إن کان أغلق علیها قبل أن یحرم کان علیه لکلّ طیر درهم،و لکلّ فرخ نصف درهم،و لکلّ بیضة ربع درهم.و إن کان أغلق علیها بعد ما أحرم فإنّ علیه لکلّ طیر شاة،و لکلّ فرخ حملا،و إن لم یکن تحرک فدرهم،و للبیض نصف درهم» (2).و هذا علی إطلاقه ینافی ما تقدّم من وجوب الجمع بین الفداء و القیمة علی المحرم فی الحرم،حیث إنّ الظاهر کون ذلک فی الحرم،لأنّ حمام الحرم فیه غالبا.و حینئذ فیجب حمل ما ذکره فی الروایة و الفتوی علی المحلّ فی الحرم و المحرم فی الحلّ.و لو کان محرما فی الحرم اجتمع علیه الأمران.و بهذا القید صرّح العلاّمة فی التذکرة (3)و التحریر (4).

ص:450


1- 1) کما فی المبسوط 1:341،و الجامع للشرائع:189 و القواعد 1:96.
2- 2) التهذیب 5:350 ح 1216،الوسائل 9:207 ب«16»من أبواب کفّارات الصید ح 3.
3- 3) التذکرة 1:349.
4- 4) تحریر الأحکام 1:118.
الثانیة:قیل إذا نفّر حمام الحرم

الثانیة:قیل إذا نفّر حمام الحرم،فإن عاد،فعلیه شاة(1) واحدة و إن لم یعد،فعن کلّ حمامة شاة.

و یبقی حینئذ التقیید بحمام الحرم بسبب ذکره فی الروایة،و إلاّ فهو خال عن الفائدة.و إنّما یتم أیضا لو قلنا بعدم تحریم حمام الحرم فی الحلّ،لیحمل حکم الدرهم و أجزائه علی المحلّ فی الحرم.و لو قلنا بتحریمه فیه أیضا کان حکم المحلّ ثابتا فی الحرم و غیره.و بالجملة فإطلاق الروایة و الفتوی غیر مراد.

و ظاهر الروایة أنّ الضمان یحصل بنفس الإغلاق.و اختاره بعض الأصحاب تبعا للروایة.و ما اختاره المصنّف من تقیید الوجوب بالهلاک متوجّه بالنسبة إلی ما یقابله من العلم بالسلامة.أمّا مع الجهل بحالها بعد الإغلاق فالضمان أوجه،کما لو رمی الصید و جهل حاله.

قوله:«قیل:إذا نفر حمام الحرم فإن عاد فعلیه شاة.إلخ».

إنّما نسب ذلک إلی القیل لعدم وقوفه علی مستنده.فإنّ الشیخ(رحمه اللّه) قال:«هذا الحکم ذکره علی بن بابویه فی رسالته،و لم أجد به حدیثا مسندا» (1)،ثمَّ اشتهر ذلک بین الأصحاب حتّی کاد أن یکون إجماعا.و لقد کان المتقدّمون یرجعون إلی فتوی هذا الصدوق عند عدم النصّ إقامة لها مقامه،بناء علی أنّه لا یحکم الاّ بما دلّ علیه النصّ الصحیح عنده.و حینئذ فلا مجال للمخالفة هنا.

و یبقی الکلام فی المسألة فی مواضع:

الأوّل:هذا الحکم معلّق علی مطلق التنفیر،و هو شامل لما لو خرج من الحرم و ما لم یخرج،بل یتناول مجرّد نفوره،و انتقاله عن محلّه إلی آخر،و إن لم یغب عن العین.و لیس هنا نصّ یرجع إلیه فی تعیین المراد.و اللازم من اتباع هذا المدلول العمل بجمیع ما دلّ علیه.

ص:451


1- 1) التهذیب 5:350 ذیل ح 1217.

..........

لکن الظاهر من کلام العلاّمة فی التذکرة (1)،و الشهید فی بعض تحقیقاته،أنّ المراد من ذلک خروجها من الحرم إلی الحلّ.و المراد بعودها رجوعها إلی محلّها من الحرم.و فی اشتراط استقرارها مع ذلک وجه.

الثانی:هذا الحکم علی إطلاقه لا یناسب القواعد الماضیة،من وجوب الفداء علی المحرم فی الحلّ،و القیمة علی المحلّ فی الحرم،و الأمرین معا علی المحرم فی الحرم.و الّذی یطابقها منه أن یحمل الحکم المذکور علی ما لو نفرها المحرم فی الحلّ، فلو کان محلا فی الحرم وجبت القیمة،أو محرما فی الحرم وجبت الشاة و القیمة، خصوصا إذا لم یعد،فانّ ذلک منزّل منزلة الإتلاف فیکون بحکم القاتل.و یمکن أن یقال إنّه مع العود یجب الشاة علی الجمیع،لأنّ هذا حکم مخالف للأصل مع السلامة،فلیس فی القاعدة السابقة ما ینافیه،فیتّحد العقوبة،و إن اختلف الإثم و تأکّد فی جانب المحرم فی الحرم.و أمّا مع عدم العود فیجب الردّ إلی القاعدة لیس إلاّ،و یجمع بین الحکمین،فیجب الشاة و القیمة.

لکن یشکل ذلک فی المحلّ فی الحرم،فإنّ الواجب علیه القیمة مع الإتلاف، و فی الحکم بها إطراح لهذا الحکم.و لیس تخصیص ذلک بغیر هذه الصورة أولی من تخصیص هذا بغیر المحلّ فی الحرم.بل ربّما کان هذا أولی،لوضوح الدلیل هناک.

و یتجه علی هذا أن لا یجب علیه شیء لو عادت،لأنّ وجوب القیمة مع عدم العود الذی هو أغلظ من العود یقتضی کون حکمه أغلظ،فکیف تجب القیمة فی الحالة القویة،و الشاة فی الضعیفة،مع أنّها أضعاف قیمة الحمام؟! الثالث:لو اشترک فی التنفیر جماعة،فإن کان فعل کلّ واحد منهم موجبا للنفور لو انفرد،فالظاهر تعدّد الجزاء علیهم،لصدق التنفیر علی کل واحد.مع احتمال وجوب جزاء واحد علیهم،لأنّ العلّة مرکّبة،خصوصا مع العود.أمّا مع

ص:452


1- 1) التذکرة 1:349.

..........

عدمه فالاحتمال ضعیف جدّا،لأنّ سبب الإتلاف کاف فی الوجوب.و کذا الشرکة.

و لو کان فعل کل واحد لا یوجب النفور،فإن لم یعد فالحکم کما مرّ،و إن عادت قوی احتمال عدم التعدّد،لأنّ التنفیر استند إلی الجمیع،لا إلی کلّ واحد واحد،و لم یتحقق الإتلاف لیثبت الحکم مع الاشتراک.

ثمَّ إن کانوا جمیعا محلّین أو محرمین فی الحرم أو فی الحلّ فالحکم واحد.و لو اختلفوا فعلی القول بالتعدّد لا إشکال،فیجب علی کلّ واحد ما أوجبه فعله لو کان منفردا.و علی الاتّحاد یشکل الحال فیحتمل حینئذ أن یجب علی کل واحد بنسبته من العدد مما وجب علیه،فیجب علی المحرم فی الحلّ-لو کانوا ثلاثة-ثلث شاة،و علی المحل فی الحرم ثلث القیمة،و هکذا،و یحتمل هنا عدم وجوب شیء لأنّه خلاف الحکم المذکور.

الرابع:لو کان المنفّر حمامة واحدة و لم تعد وجبت الشاة و هو واضح.و لو عادت احتمل وجوبها أیضا،بناء علی أنّ الحمام اسم جنس لا جمع،فیصدق علی الواحدة، فیتحقق أنّ الحمام قد عاد.و یحتمل قویّا هنا عدم وجوب شیء لعدم دخولها فیما قد ادّعی ثبوت حکمه،بناء علی کونه جمعا،و لزوم مساواة حالة الإتلاف لعدمه،و هو غیر واقع فی غیره.و لا یرد أن الممسک و نحوه غیر متلف مع وجوب الجزاء علیه،لأنّه دخل من باب السببیة،و لم یتحقق هنا.

الخامس:لو نفر غیر الحمام من الصید المحرم کالظباء،ففی لحوق الحکم له نظر،من عدم النص،و المشارکة فی الموجب،خصوصا مع عدم العود.و یمکن أن یرجّح هنا عدم الوجوب لما ذکر،و لمنع کون عدم العود إتلافا کما زعموه،لاختلاف المعنیین کما لا یخفی،و لأنّه یلزم مثله فیما لو نفرت فی الحل من المحرم.و ربّما أمکن القول به أیضا عند من یلحق هذه الفروع بالمشهور.

السادس:لو عاد البعض خاصّة،ففی کلّ واحدة من الّتی لم یعد شاة.و امّا العائد فإن کان أزید من واحدة ففیه شاة،مع احتمال عدم وجوب شیء هنا،لأنّ

ص:453

الثالثة:إذا رمی اثنان فأصاب أحدهما(1) و أخطأ الآخر

الثالثة:إذا رمی اثنان فأصاب أحدهما(1) و أخطأ الآخر،فعلی المصیب فداء لجنایته،و کذا علی المخطئ لإعانته.

عود الجمیع إذا کان موجبا للشاة فکیف یوجبه البعض؟!و لعدم النصّ علیه،و أصالة البراءة.و یحتمل وجوب جزء من شاة بنسبة الجمیع فلو کان الجمیع أربعة و عاد اثنتان،فنصف شاة.و لو کان العائد واحدة ففی وجوب شاة لها،أو جزء من شاة، أو عدم وجوب شیء،الأوجه المتقدّمة،و أولی بالعدم لو قلنا به ثمّة.

السابع:یجب علی المنفّر السعی علی إعادتها إلی محلّها مع الإمکان.و لو افتقر إلی مئونة وجبت علیه زیادة علی ما مرّ.

و لو لم یخرج من الحرم،و لم یبعد کثیرا عن محلّها الّذی نفّرها منه،و قلنا بإیجابه الجزاء،ففی وجوب إعادتها إلی الأوّل نظر:من تحریم التنفیر الموجب لخروجها من محلّها،فیجب ردّها إلیه،و من انتفاء الفائدة مع القرب،خصوصا لو کان المحلّ الأوّل لیس هو موضع إقامتها،و الثانی مساویا له،أو أقرب إلیه.و بالجملة فهذه الفروع کلّها لا یخلو من إشکال،حیث لا أصل لها یرجع الیه.

الثامن:لو شکّ فی العدد بنی علی الأقلّ.و لو شک فی العود بنی علی الأصل، و هو العدم.و لو تحقّق النفار و شکّ فی خروجها من الحرم،فالأصل عدم الخروج، إن قلنا بتقیید الحکم بخروجها منه.و یتحقق العود بالمشاهدة،أو إخبار عدلین.و فی الاکتفاء بالعدل الواحد وجه،جعلا له من باب الخبر،و إن کان عدمه أوجه.

قوله:«إذا رمی اثنان فأصاب أحدهما.إلخ».

لا إشکال فی الحکم مع تحقّق الإعانة من الرامی الآخر،لأنّه یصیر حینئذ بمنزلة السبب.و تعلیل المصنّف ینبّه علیه.و إنّما الکلام مع عدم الإعانة،فإنّ إطلاق النص (1)یقتضی الوجوب أیضا.و هو مفروض فی رامیین محرمین.و فی تعدیته حینئذ إلی الرّماة نظر:من الاشتراک فی الموجب،و کون الحکم علی خلاف الأصل، فیقتصر فیه علی مورده.و کذا القول فی تعدیته إلی المحلّین،إذا رموا الصید فی الحرم

ص:454


1- 1) التهذیب 5:351،352 ح 1222،1223،الوسائل 9:212 ب«20»من أبواب کفّارات الصید ح 1 و 2.
الرابعة:إذا أوقد جماعة نارا فوقع فیها صید

الرابعة:إذا أوقد جماعة نارا فوقع فیها صید(1)،لزم کل واحد منهم فداء،إذا قصدوا الاصطیاد،و إلاّ ففداء واحد.

الخامسة:إذا رمی صیدا،فاضطرب فقتل فرخا أو صیدا آخر

الخامسة:إذا رمی صیدا،فاضطرب فقتل فرخا(2) أو صیدا آخر، کان علیه فداء الجمیع،لأنه سبب للإتلاف.

بالنسبة إلی القیمة.و ذهب بعض الأصحاب (1)إلی اختصاص الحکم بما لو حصل من المخطئ إعانة،و حمل الروایة علیه.و علی هذا یتعدی الحکم إلی الجمیع.

قوله:«إذا أوقد جماعة نارا فوقع فیها صید.إلخ».

أطلق المصنف و جماعة (2)ذلک بحیث یشمل المحرمین،و المحلّین إذا فعلوه فی الحرم،و المحرمین فی الحلّ.و الّذی دلّت علیه روایة أبی ولاّد (3)الّتی هی مستند الحکم أنّ الموقدین کانوا محرمین فی غیر الحرم.و ینبغی علی هذا تضاعف الواجب لو کانوا محرمین فی الحرم.و فی تعلّق الحکم بالمحلّین فی الحرم نظر:من إقامة ذلک مقام المباشرة،و من عدم النص.و لو اختلفوا فی القصد و عدمه،بأن قصد بعض دون بعض تعدّد الجزاء علی من قصد،و علی من لم یقصد فداء واحد إن تعدّد،و لو اتّحد فإشکال:من ظاهر النص،و من استلزامه مساواة القاصد لغیره،مع أنّه أخفّ حکما.و لو قیل بأنّه مع عدم قصد البعض یجب علی غیر القاصد ما کان یجب علیه لو لم یقصد الجمیع کان وجها.و لو کان الموقد واحدا و قصد فعلیه الجزاء،و لو لم یقصد فالإشکال.

قوله:«إذا رمی صیدا فاضطرب فقتل فرخا.إلخ».

أمّا ضمان المتعثر فیه فواضح،لتلفه بسببه.و امّا المنفر فلا یحکم بضمانه بمجرد

ص:455


1- 1) نقله العلامة فی المختلف:276 عن ابن الجنید.راجع السرائر 1:561.و لکن لیس فیهما حمل الروایة علیه.
2- 2) کما فی النهایة:225 و السرائر 1:561 و القواعد 1:96 و الدروس:101.
3- 3) الکافی 4:392 ح 5،التهذیب 5:352 ح 1226 الوسائل 9:211 ب«19»من أبواب کفّارات الصید ح 1.
السادسة:السائق یضمن ما تجنیه دابّته

السادسة:السائق یضمن ما تجنیه دابّته،و کذا الراکب(1) إذا وقف بها.و إذا سار ضمن ما تجنیه بیدیها.

السابعة:إذا أمسک صیدا له طفل

السابعة:إذا أمسک صیدا له طفل،فتلف بإمساکه ضمن(2)،و کذا لو أمسک المحلّ صیدا له طفل فی الحرم.

الرمی،کما أطلق المصنف،بل مع تلفه أیضا بالرّمی،أو تأثره بما یوجب الضمان.

و هذا هو المراد،و إن کانت العبارة مطلقة.و لو اشتبه حاله ضمنه أیضا،لوجود سبب الضمان،و الشک فی المسقط.و لو اضطرب الآخر،أو نفر فأصاب آخر ضمن الثالث أیضا،و هکذا.و لا فرق فی ذلک بین المحلّ فی الحرم،و المحرم فی الحلّ،و من جمع الوصفین،فیضمن کل واحد بحسبه.

قوله:«السائق یضمن ما تجنیه دابته و کذا الراکب.إلخ».

هذا الحکم غیر مختص بالصید،بل ضمان جنایة الدابة کذلک ثابت علی کلّ حال.و إطلاقه ضمان جنایة الدابة فی حالتی السوق و الوقوف بها راکبا،یشمل یدیها و رجلیها و رأسها.و الأمر فیه کذلک.و مثله ما لو وقف بها غیر سائق و لا راکب.أمّا القائد و الراکب سائرا،فإنّهما یضمنان جنایتها بیدیها و رأسها،دون رجلیها،لأنهما لا یمکنهما حفظهما حینئذ.و لو شردت الدابة بنفسها،أو براکبها قهرا،لم یضمن جنایتها،إذا لم یستند إلی تفریطه ابتداء،لأنّه لا یدله علیها حینئذ.و قد قال النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«العجماء جبار» (1)-بضم الجیم-أی هدر.

قوله:«إذا أمسک صیدا له طفل فتلف بإمساکه ضمن.إلخ».

مفعول ضمن هو الطفل،لأنّه المفروض تلفه بالسببیة.أمّا الممسک فإن تلف ضمنه أیضا،و الاّ فلا.و المفروض کون الممسک محرما،سواء أ کان فی الحلّ أم فی الحرم.و المضمون بحسب حاله.و أمّا إمساک المحلّ صیدا فی الحلّ،له طفل فی الحرم،فإنّ الطفل مضمون علیه خاصّة مع تلفه،لأنّه السبب،بخلاف الممسک.

ص:456


1- 1) الکافی 7:377 ح 20،التهذیب 10:225 ح 884،الفقیه 4:115 ح 393،الاستبصار 4: 285 ح 1079،الوسائل 19:202 ب«32»من أبواب موجبات الضمان ح 2 و 4 و 5.
الثامنة:إذا أغری المحرم کلبه بصید فقتله ضمن

الثامنة:إذا أغری المحرم کلبه بصید فقتله ضمن(1)،سواء کان فی الحل أو الحرم.لکن یتضاعف إذا کان محرما فی الحرم.

التاسعة:لو نفّر صیدا فهلک بمصادمة شیء

التاسعة:لو نفّر صیدا فهلک بمصادمة شیء(2)،أو أخذه جارح، ضمنه.

و لو أمسک المحل فی الحرم ضمنها کالمحرم.و إطلاق المصنف الحکم بضمان المحرم لولد الصید الذی أمسکه،یشمل ما لو أمسکه فی الحرم،فتلف الصید فی الحلّ.

و الأقوی أنّ الحکم فیه کذلک.و ربّما قیل هنا بعدم الضمان.

قوله:«إذا أغری کلبه بصید فقتله ضمن.إلخ».

تقیید الإغراء بالصّید یخرج ما لو أغراه عابثا،من غیر معاینة صید،فاتّفق خروج الصید فقتله.فإنّ مفهوم العبارة حینئذ عدم الضّمان،لأنّه لم یوجد منه قصد الصید.و یحتمل الضمان،لحصول التلف بسببه.و لا یقدح جهله به،لأنّ الصید یضمن کذلک.و فی حکم الإغراء،ما لو حلّ الکلب المربوط عند معاینة الصید، و إن لم یغره،لأنّ الکلب یصید عند المعاینة بمقتضی طبعه،فیکون الحلّ سببا فی التلف.و مثله ما لو انحلّ الکلب،لتقصیره فی الرّبط.و لو حلّه مع عدم وجود الصّید فاتّفق،فهو کما لو أغراه کذلک.

قوله:«لو نفّر صیدا فهلک بمصادمة شیء.إلخ».

لا إشکال فی ضمانه مع الهلاک،لأنّه مضمون علیه بتنفیره إلی أن یعود إلی السکون.لکن لو غاب عنه و اشتبه حاله،ففی ضمانه نظر:من وجود سبب الضمان و هو التنفیر،و من أصالة السلامة،و التنفیر إنّما تحقّق کونه سببا فی الضمان،مع الهلاک أو ما فی حکمه،لا مطلقا.و قد تقدّم الکلام فیه فی تنفیر الحمام (1).و لو کان تلفه حالة النفار بآفة سماویة،ففی ضمانه وجهان:من کون دوام النفار کالید الضامنة، و من أنّه لم یهلک بسبب من جهة المحرم،و لا تحت یده.و توقّف فی التذکرة (2).

ص:457


1- 1) راجع ص:451.
2- 2) التذکرة 1:349.
العاشرة:لو وقع الصّید فی شبکة،فأراد تخلیصه فهلک أو عاب،ضمن

العاشرة:لو وقع الصّید فی شبکة،فأراد تخلیصه(1) فهلک أو عاب، ضمن.

الحادیة عشرة:من دلّ علی صید فقتل،ضمنه

الحادیة عشرة:من دلّ علی صید فقتل،ضمنه(2).

الفصل الثالث فی صید الحرم

الفصل الثالث فی صید الحرم یحرم من الصید علی المحلّ فی الحرم(3) ما یحرم علی المحرم فی الحلّ.

قوله:«إذا وقع الصید فی شبکة فأراد تخلیصه.إلخ».

لا ریب فی الضمان مع التعدّی أو التفریط.أمّا مع عدمهما و قصد الإحسان المحض،ففی الضمان نظر:من أنّه محسن،و «ما عَلَی الْمُحْسِنِینَ مِنْ سَبِیلٍ» (1)،و من تلف الصید بسببه،فیضمن علی کلّ حال.و توقّف فی التذکرة (2).و مثله ما لو خلّصه من فم هرّة،أو سبع،أو من شقّ جدار و أخذه لیداویه و یتعهّده،فمات فی یده.

قوله:«من دلّ علی صید فقتل،ضمنه».

المراد بالدّالّ هنا المحرم،سواء أ کان فی الحل أم فی الحرم.و مثله المحلّ فی الحرم.أمّا لو کان محلاّ فی الحلّ،فدلّ محرما ضمن المحرم القاتل.و فی تحریم دلالة المحل نظر:من إباحة الفعل فی حقّه،بل ما هو أقوی منه،و من إعانته علی المحرّم، و قد نهی اللّه تعالی عنه (3).و الأقوی التحریم.و مثله ما لو کان أحد المتبایعین بعد النداء غیر مخاطب بالجمعة.و حیث حکم بضمان الدال،فهو کالقاتل فی الفداء و التغلیظ.

قوله:«یحرم من الصید علی المحلّ فی الحرم.إلخ».

استثنی من ذلک القمل و البراغیث،فانّ قتلهما یحرم علی المحرم فی الحلّ،و لا

ص:458


1- 1) التوبة:91.
2- 2) التذکرة 1:351.
3- 3) وَ لا تَعاوَنُوا عَلَی الْإِثْمِ وَ الْعُدْوانِ .المائدة:2.

فمن قتل صیدا فی الحرم کان علیه فداؤه(1).

و لو اشترک جماعة فی قتله فعلی کلّ واحد(2) فداء،و فیه تردد.

یحرم علی المحل فی الحرم،لقول الصادق علیه السلام:«لا بأس بقتل القمل و البق فی الحرم»[1].و قد تقدّم جواز قتل البراغیث للمحرم أیضا علی خلاف (1).

قوله:«فمن قتل صیدا فی الحرم کان علیه فداؤه».

المراد بالقاتل هنا المحلّ،بقرینة المقام،و إن کانت«من»من صیغ العموم.

و المراد بالفداء هنا القیمة،لأنها هی الواجبة علی المحلّ فی صید الحرم،و إن کان الغالب إطلاقه علی غیرها،بل کثیرا ما یستعمله المتأخرون قسیما لها.نعم ساوی بعض الأصحاب بین المحرم فی الحلّ،و المحلّ فی الحرم فی الفداء (2).لکن ذلک لیس مذهبا للمصنف،ففی إطلاقه تجوّز.

قوله:«و لو اشترک جماعة فی قتله فعلی کل واحد.إلخ».

المراد بالفداء هنا القیمة أیضا.و منشأ التردّد:من أنّ المقتول واحد،فیجب له فداء واحد علی الجمیع،و أصالة البراءة من الزائد،خرج منها قتل الجماعة المحرمین للصید،فیبقی معمولا بها فیما عداها،و من اشتراک المحلّین و المحرمین فی العلّة، و هی الإقدام علی قتل الصید،خصوصا إذا کان فعل کلّ واحد متلفا.و هذا هو الأقوی.

و کما یحرم علی المحل قتل الصید فی الحرم،یحرم علیه أسبابه من الدلالة و الإعانة و غیرهما.

ص:459


1- 2) فی ص:411.
2- 3) الکافی فی الفقه:205.

و هل یحرم و هو یؤمّ الحرم قیل:نعم(1).و قیل:یکره،و هو الأشبه، لکن لو أصابه و دخل الحرم(2) فمات ضمنه،و فیه تردّد.

و یکره الاصطیاد بین البرید و الحرم علی الأشبه(3).

قوله:«و هل یحرم و هو یؤم الحرم،قیل:نعم.إلخ».

المراد بما یؤمّ الحرم الخارج عنه فی الحلّ،مع کونه قاصدا له و متوجّها الیه، بحیث تدلّ القرائن علی إرادته دخوله.و الأقوی کراهة قتله.و به یجمع بین الأخبار (1)التی ظاهرها التنافی،مع أنّ فی بعضها تصریحا بالکراهة.و یستحب الکفّارة عنه.

قوله:«لکن لو أصابه و دخل الحرم.إلخ».

جعل هذا المستثنی ممّا تقدم،بمعنی انّ ما یؤمّ الحرم لا یضمن الاّ أن یموت فی الحرم،علی تردد فیه و منشؤه من أن الجنایة غیر مضمونة لوقوعها فی الحلّ،و من أنّ السرایة فی الحرم و کان سببا لإتلاف الصید فیه.و الأقوی عدم الضمان،لصحیحة ابن الحجّاج (2).نعم هو میتة علی القولین.

و اعلم أنّ موضع الخلاف ما لو رمی فی الحلّ فمات فی الحرم،سواء أ کان أمّا للحرم أم لا.فکان الأولی للمصنف التعمیم،لئلاّ یوهم اختصاصه بالآمّ،حیث فرعه علیه.

قوله:«و یکره الاصطیاد بین البرید و الحرم علی الأشبه».

هذا البرید خارج الحرم،یحیط به من کلّ جانب،و یسمّی حرم الحرم.و الحرم فی داخله برید فی برید أیضا،یکون مکسّرا ستة عشر فرسخا،لأنّ البرید أربعة فراسخ،فإذا ضربت فی أربعة بلغت ذلک،و إلاّ فالواحد إذا ضرب فی مثله لا یتعدّد.و معنی الاصطیاد بین البرید و الحرم الاصطیاد بین منتهی البرید و غایته و طرف الحرم،و إلاّ فلا واسطة بین نفس البرید و الحرم حتی یتعلق به حکم،ففی العبارة

ص:460


1- 1) الوسائل 9:223 ب«29 و 30»من أبواب کفّارات الصید.
2- 2) الکافی 4:234 ح 12،الفقیه 2:168 ح 737،التهذیب 5:360 ح 1252 الاستبصار 2: 206 ح 704،الوسائل 9:224 ب«30»من أبواب کفّارات الصید ح 2،3،4.

فلو أصاب صیدا فیه،ففقأ عینه(1)،أو کسر قرنه،کان علیه صدقة استحبابا.و لو ربط صیدا فی الحلّ،فدخل الحرم،لم یجز إخراجه.

و لو کان فی الحلّ،و رمی صیدا فی الحرم(2) فقتله،فداه.و کذا لو کان فی الحرم،و رمی صیدا فی الحل فقتله،ضمنه.

و لو کان بعض الصید فی الحرم،فأصاب ما هو فی الحلّ أو فی الحرم منه فقتله،ضمنه.و لو کان الصید علی فرع شجرة فی الحل(3) فقتله،ضمن تجوّز.و المشهور کراهة صیده.و للشیخ(رحمه اللّه)قول بالتحریم (1)،استنادا إلی صحیحة الحلبی (2).و حملت علی الکراهة.

قوله:«فلو أصاب صیدا فیه ففقأ عینه.إلخ».

هکذا ورد الأمر به فی روایة الحلبی مجرّدا عن قید الاستحباب.و حیث حکم بکراهة الصید حملت الصدقة علی الاستحباب.و لم یتعرضوا لغیر هاتین الجنایتین، لعدم النص.و أصالة البراءة تقتضی العدم،و ان حکم بالتحریم.

قوله:«و لو کان فی الحل فرمی صیدا فی الحرم.إلخ».

هذه کلها أحکام المحلّ بالنسبة إلی الحرم.و ضابط ما هنا أنّ المقتول فی الحرم مضمون مطلقا.و المقتول فی الحلّ مضمون إن کان السبب صادرا من المحرم،و إلاّ فلا.و لا فرق فی ذلک بین رمی السهم و إرسال الکلب و غیرهما.لکن یشترط فی ضمان مقتول الکلب أن یکون مرسلا إلیه،فلو أرسل کلبه فی الحل علی صید،فدخل الکلب بنفسه الی الحرم،فقتل صیدا غیره،فلا ضمان،لأنّ الکلب دخل باختیار نفسه،بخلاف ما لو رمی بسهمه صیدا فأصاب غیره،فإنّه یضمنه،لاستناد قتله إلی الرمی الذی هو من فعله.

قوله:«و لو کان علی فرع شجرة فی الحلّ.إلخ».

الضابط أنّ أصل الشجرة متی کان فی الحرم فما علیها مضمون مطلقا.

ص:461


1- 1) النهایة:228،التهذیب 5:361 ح 1255.
2- 2) الکافی 4:232 ح 1،التهذیب 5:361 ح 1255،الاستبصار 2:207 ح 705،الوسائل 9: 228 ب«32»من أبواب کفّارات الصید ح 1.

إذا کان أصلها فی الحرم.

و من دخل بصید إلی الحرم وجب علیه إرساله.و لو أخرجه فتلف کان علیه ضمانه،سواء کان التلف بسببه أو بغیره.

و لو کان طائرا مقصوصا وجب(1) علیه حفظه،حتی یکمل ریشه ثمَّ یرسله.

و متی کان فی الحل،فأغصانها تابعة لهواء ما هی فیه،فما کان منها فی الحرم بحکمه،و ما کان فی الحلّ بحکمه.و الثانی لا إشکال فیه،و الأوّل مروی عن علی علیه السلام (1).

قوله:«و لو کان طائرا مقصوصا وجب.إلخ».

هکذا وردت به الروایة عن الباقر علیه السلام (2).و یجب علیه مئونة زمان بقائه.و یجوز إیداعه الثقة إلی أن یکمل،نصّ علیه فی التذکرة (3)و الدروس (4).و لو أرسله قبل ذلک،فالظاهر أنّه یضمنه مع تلفه،أو اشتباه حاله،فانّ ذلک بمنزلة الإتلاف،لعدم امتناعه من صغیر الحیوان.و هل یلحق غیر الطائر به،مع مشارکته له فی عدم الامتناع کالفرخ؟نظر،من عدم النص،و اقتضاء إرساله تلفه غالبا.

و یقوی الإشکال إذا کان زمنا مأیوسا من عوده إلی الصحة،لما فی بقائه أبدا من الحرج العظیم.

ص:462


1- 1) الکافی 4:238 ح 29،التهذیب 5:386 ح 1347،الوسائل 9:177 ب«90»من أبواب تروک الإحرام ح 2.
2- 2) الکافی 4:233 ح 5،الفقیه 2:168 ح 735،الوسائل 9:199 ب«12»من أبواب کفّارات الصید ح 2.
3- 3) التذکرة 1:331.
4- 4) الدروس:99.

و هل یجوز صید حمام الحرم و هو فی الحلّ؟(1)قیل:نعم،و قیل:لا، و هو الأحوط.و من نتف ریشة من حمام الحرم(2) کان علیه صدقة،و یجب أن یسلمها بتلک الید.و من أخرج صیدا من الحرم وجب علیه إعادته.و لو تلف قبل ذلک ضمنه.

قوله:«و هل یجوز صید حمام الحرم و هو فی الحلّ.إلخ».

وجه الجواز أنّه حینئذ لیس من صید الحرم،کما لو خرج غیره من الحیوان من الحرم،فانّ صیده جائز إجماعا.و المنع أقوی،لصحیحة علی بن جعفر عن أخیه علیهما السلام:«لا یصاد حمام الحرم حیث کان إذا علم أنّه من حمام الحرم» (1).

قوله:«و من نتف ریشة من حمام الحرم.إلخ».

لیس فی العبارة ما یدل علی أنّه نتف الریشة بیده حتّی یشیر إلیها.بل هی أعم،لجواز نتفها برجله و فمه و غیرهما.لکنّ الروایة وردت بأنّه یتصدّق بشیء بالید الجانیة (2).و هی سالمة من الإیراد،لکن یبقی فیها أنّ النتف بغیر الید خال من الحکم (3).و الظاهر حینئذ جواز الصدقة کیف شاء.و لو أخرجها بغیر الید الجانیة لم یجز.و یجزی مسمّی الصدقة.و لا یسقط الصدقة بنبات الریش.

و مورد النص الریشة،فلو نتف أکثر احتمل الأرش کغیره،و تعدّد الصدقة بتعدده،و هو اختیار الدروس (4).و الأقوی الأوّل إن کان النتف دفعة،و إلاّ الثانی، و هو اختیار العلاّمة (5).و یشکل الأرش،حیث لا یوجب ذلک نقصا أصلا.و یمکن حینئذ وجوب الصدقة بشیء،لأنّ ثبوته فی الواحدة یستلزمه فی الزائد بطریق أولی إذا

ص:463


1- 1) التهذیب 5:348 ح 1209،الوسائل 9:203 ب«13»من أبواب کفّارات الصید ح 4.
2- 2) الکافی 4:235 ح 17،الفقیه 2:169 ح 739،التهذیب 5:348 ح 1210،الوسائل 9: 203 ب«13»من أبواب کفّارات الصید ح 5.
3- 3) کذا فی«ه»و«ک»و فی سائر النسخ:«أنّه لو اتفق النتف بغیر الید خالیا من الحکم».
4- 4) الدروس:103.
5- 5) التذکرة 1:348.

و لو رمی بسهم فی الحلّ،فدخل الحرم(1) ثمَّ خرج إلی الحلّ،فقتل صیدا،لم یجب الفداء.

و لو ذبح المحلّ فی الحرم صیدا کان میتة.

و لو ذبحه فی الحل و أدخله الحرم،لم یحرم علی المحلّ،و یحرم علی المحرم.

و لا یدخل فی ملکه شیء من الصید علی الأشبه(2).و قیل:یدخل و علیه إرساله،إن کان حاضرا معه.

الصدقة بشیء،لأنّ ثبوته فی الواحدة یستلزمه فی الزائد بطریق أولی إذا لم یجب أزید.

و لو نتف غیر الحمامة،أو غیر الریش من الوبر و غیره،فالظاهر الأرش،مع احتمال التعدیة إلیه.و لو أحدث ما لا یوجب الأرش-کالریشة الواحدة-نقصا فی الحمامة ضمن أرشه.

و الأقوی عدم وجوب تسلیمه بالید الجانیة،کغیره من ضروب الأرش،لعدم النص المعیّن.

قوله:«و لو رمی بسهم فی الحلّ فدخل الحرم.إلخ».

هذا الحکم ذکره الشیخ (1)(رحمه اللّه)و تبعه علیه جماعة (2).و مستنده أصالة البراءة،و کون أصل السبب من الحلّ،و المقتول فی الحلّ.و توقّف فیه العلاّمة فی التذکرة (3)،لصدق خروج السهم من الحرم المقتضی للضمان،کما لو کان أصل الرمی منه.و مثله ما لو أرسل کلبا فی الحلّ إلی صید فیه،لکن قطع فی مروره إلیه جزءا من الحرم.

قوله:«و لا یدخل فی ملکه شیء من الصید علی الأشبه.إلخ».

الکلام فی المحلّ فی الحرم کما بیّناه مرارا.و قد تقدّم حکم ملک المحرم.

ص:464


1- 1) الخلاف 2:412 مسألة 288 کتاب الحج.
2- 2) القواعد 1:98،الدروس:99.
3- 3) التذکرة 1:331.
الفصل الرابع فی التوابع

الفصل الرابع فی التوابع کلّ ما یلزم المحرم فی الحل من کفّارة الصید،أو المحلّ فی الحرم، یجتمعان علی المحرم فی الحرم(1) حتی ینتهی إلی البدنة فلا یتضاعف.

و کلّما تکرر الصید من المحرم نسیانا وجب علیه ضمانه.

و القائل بملک المحلّ الصید الحاضر هو المصنف فی النافع (1).و الأقوی ما اختاره هنا.و یتفرّع علی القولین صحة البیع لو کان المشتری محرما و عدمه،فعلی الأوّل یفسد،و علی الثانی یملکه و یجب علیه إرساله.و ینبغی أن یکون قوله:«إن کان حاضرا معه»شرطا لقوله:«و لا یدخل فی ملکه شیء من الصید»أو لمجموع ما سبق،لیکون مخصصا لمحلّ الخلاف،إذ لا إشکال فی عدم خروج النائی عن ملکه.

و لو کان قیدا للقریب خاصّة و هو وجوب الإرسال أو للدخول،لکان من جملة القول الذی اختار خلافه،مع أنّه جار علی المذهبین.

قوله:«یجتمعان علی المحرم فی الحرم.إلخ».

المراد بلوغ نفس البدنة أو قیمتها.و القول بعدم التضاعف عند بلوغها هو المشهور بین الأصحاب.و الروایة (2)مرسلة،و من ثمَّ منعه ابن إدریس (3)،و أوجب التضاعف مطلقا.و النصوص (4)الدالة علی التضاعف مطلقة إلی أن یحصل المقیّد.

و لا یلحق بالبدنة أرشها،بناء علی مساواة الجزء لکلّه،بل یتضاعف إلی أن یبلغها.

و احتمل فی الدروس عدم التضاعف هنا (5).

ص:465


1- 1) المختصر النافع:106.
2- 2) الکافی 4:395 ح 5،التهذیب 5:372 ح 1294،الوسائل 9:243 ب«46»من أبواب کفّارات الصید.
3- 3) السرائر 1:563.
4- 4) الوسائل 9:240 ب«44»من أبواب کفّارات الصید و توابعها.
5- 5) الدروس:102.

و لو تعمّد وجبت الکفّارة أوّلا ثمَّ لا تتکرر،و هو ممّن ینتقم اللّه منه.و قیل:

تتکرر.و الأوّل أشبه(1).و یضمن الصید بقتله عمدا و سهوا،فلو رمی صیدا فمرق السهم فقتل آخر کان علیه فداءان.و کذا لو رمی غرضا فأصاب صیدا ضمنه.

قوله:«و لو تعمّد وجبت الکفّارة ثمَّ لا تتکرر و هو ممن ینتقم اللّه منه و قیل:تتکرر.و الأول أشهر».

موضع الخلاف تکرّر الصید عامدا بأن یصیده عمدا،أی قاصدا للفعل عالما بأنّه صید.و ربّما أضیف إلی ذلک علم الحکم.و الخطأ یقابل المعنیین،و هو المراد هنا بالنسیان.و تظهر فائدة القید فی ناسی الحکم و جاهل التحریم،ثمَّ یصیده کذلک مرّة أخری،سواء تقدّم علیهما صیده خطأ أم لا.و لو کان الواقع بعد الصید مرة عمدا،خطأ تکرّرت بغیر اشکال،و إن کانت العبارة تشعر بخلافه،فإنّ قوله:«ثمَّ لا تتکرر»یرید به إذا وقع بعد ذلک عمدا أیضا،و إن کان أعمّ.و کذلک الآیة (1)محتملة.و صحیحة ابن أبی عمیر الدالّة علی عدم التکرر حینئذ صریحة فیما قلناه،فإنّه قال فیها:«فإن أصابه ثانیا متعمّدا فهو ممّن ینتقم اللّه منه و لم یکن علیه الکفّارة» (2).

و الظاهر من کلامهم أنّ الکلام فی الصید المتکرر فی إحرام واحد.فلو وقع فی إحرامین فی عامین تکرّرت قطعا.و کذا لو کانا فی عام واحد،و لم یکن أحدهما مرتبطا بالآخر کحجّ الإفراد و عمرته.أمّا مع ارتباطهما کحج التمتع و عمرته فیحتمل کونهما کذلک لصدق التعدّد،و عدمه لأنّهما بمنزلة إحرام واحد فی کثیر من الأحکام،و لعدم الدلیل الدال علی اشتراط کونه فی إحرام واحد إلاّ الاتّفاق علیه فی بعض الموارد فیبقی الباقی.و هذا أقوی.

ص:466


1- 1) المائدة:95.
2- 2) التهذیب 5:372 ح 1298،الاستبصار 2:211 ح 721،الوسائل 9:244 ب«48»من أبواب کفّارات الصید ح 2.

و لو اشتری محلّ بیض نعام لمحرم(1) فأکله،کان علی المحرم عن کلّ بیضة شاة،و علی المحلّ عن کلّ بیضة درهم.

و قوّی الشهید فی شرح الإرشاد (1)صدق التکرار مع تقارب زمان الفعلین،بأن قصد فی آخر المتلوّ و أوّل زمان التّالی مع قصر زمان التحلّل،و لم یفرق فی ذلک بین المرتبطین و غیرهما.و یشکل بمنع کون قرب الزمان له مدخل فی ذلک مطلقا،بل إمّا أن یعتبر الإحرام الواحد أو المطلق أو المرتبط،مع أنّ ما ذکره یأتی فی الإحرامین فی عامین مع نقله فیه عدم الخلاف فیه.

و منشأ الخلاف فی التکرار عمدا من ظاهر الآیة الدالّة علی الانتقام المنافی لوجوب التکفیر المسقط للذنب أو المخفّف له،و لأنّ التفصیل فیها یقطع الشرکة، فکما لا انتقام فی الأوّل لا کفّارة فی الثانی،و قد فسّر الصادق علیه السلام الآیة بذلک فی صحیحة ابن أبی عمیر السابقة،و من عموم قوله تعالی وَ مَنْ قَتَلَهُ مِنْکُمْ مُتَعَمِّداً (2)و عدم صلاحیّة وَ مَنْ عادَ (3)للتخصیص،لعدم التنافی بین الجزاء و الانتقام،و عموم أخبار أخر.

و الأقوی الأوّل،لأنّ دلیله دالّ بالنصوصیة بخلاف الثانی،و به یجمع بینهما، و یخصّص العام بالثانی،و إن کان القول بالتکرار مطلقا أحوط.

و اعلم أنّ ظاهر الآیة و الأخبار و الفتاوی کون الحکم فی المحرم مطلقا.و أمّا المحلّ فی الحرم فإنّه و إن ساواه فی ضمان الصید،لکن فی لحوق هذا الحکم به نظر.

و الأقوی العدم،فیتکرر علیه الکفّارة مطلقا.

قوله:«و لو اشتری محلّ بیض نعام لمحرم.إلخ».

هذا الحکم متفق علیه بین الأصحاب.و مستنده روایة أبی عبیدة عن الباقر علیه السلام (4).و هو مخالف للقواعد السالفة من عدم ضمان المحلّ فی غیر الحرم ما

ص:467


1- 1) غایة المراد و نکت الإرشاد:69.
2- 2) المائدة:95.
3- 3) المائدة:95.
4- 4) الکافی 4:388 ح 12،التهذیب 5:355 ح 1235 و 466 ح 1628،الوسائل 9:217 ب«24» من أبواب کفّارات الصید ح 5.

..........

یحرم علی المحرم،و إن إعانة بل و إن شارکه فی الصید،و لزوم القیمة له لو کان ذلک فی الحرم،فیکون ذلک مخصوصا بغیر هذه الصورة.

ثمَّ إن کان المشتری فی الحلّ وجب علیه الدرهم للنص المذکور.و لو کان فی الحرم احتمل کونه کذلک کما یقتضیه إطلاق النص و الأصحاب.و یمکن هنا وجوب أکثر الأمرین من القیمة و الدرهم،فإنّ حکم النصّ المذکور یقتضی تغلیظا،فلو اقتصر علی الدرهم مع وجوب القیمة فی غیره مع فرض زیادتها علیه لکان أنقص منه،و الواقع خلافه.و أمّا الأکل فإن کان فی الحلّ فالحکم کما ذکر،و إن کان فی الحرم ففی تضاعف الجزاء بحیث یجتمع علیه الشاة و الدرهم نظر:من إطلاق القاعدة السالفة الدالة علی الاجتماع،و من إطلاق النصّ هنا علی وجوب الشاة.و یمکن قویّا أن یجمع بین النصّین المطلقین بالتضاعف،لعدم المنافاة،الاّ أن الأصحاب لم یصرّحوا هنا بشیء.

و یبقی فی المسألة أمور:

الأوّل :قد عرفت فیما تقدّم (1)أنّ کسر بیض النعام قبل التحرّک موجب للإرسال،فلا یتم إطلاق وجوب الشاة هنا،بل إن کسره ثمَّ أکله وجب الجمع بین الإرسال بسبب الکسر،و الشاة بسبب الأکل،تقریرا للنصّین.و إنّما یتم وجوب الشاة خاصّة إذا اشتراه المحل مکسورا أو کسره هو.و لو اشتراه مطبوخا ثمَّ کسره المحرم احتمل قویّا وجوب الشاة خاصّة،لزوال منفعة البیض بالنسبة إلی الفرخ الذی هو حکمه الإرسال.و مثله ما لو ظهر البیض بعد الکسر فاسدا.و یمکن الجمع، لصدق الکسر.

الثانی :لو طبخه المحرم ثمَّ کسره و أکله،فهل یجب علیه الإرسال مع الشاة، کما یجب لو کسره صالحا للفرخ؟یحتمله،لمساواة الطبخ للکسر فی منع الاستعداد

ص:468


1- 1) ص:294.

..........

للفرخ،و لصدق الکسر بعد ذلک،فلا یقصر الأمران عن الکسر ابتداء.و وجه العدم أنّ النص بالإرسال إنّما ورد فی الکسر،و خصّص بکسر القابل للفرخ،و هو بالطبخ منتف،و لیس الطبخ کسرا بالحقیقة و إن شارکه فی زوال الفائدة،فیلزمه القیمة خاصّة.و الأول أقوی.

الثالث :لو طبخه و لم یکسره ففی وجوب الإرسال الوجهان،و أولی بالعدم هنا لو قیل به ثمَّ.فلو کسره له محلّ بعد ذلک و أکله المحرم وجبت الشاة بالأکل.و فی الإرسال نظر.و لا یجب علی المحلّ الکاسر شیء،لأصالة البراءة،و عدم النص.و لو کان الکاسر محرما،ففی وجوب الشاة،أو القیمة،أو الدرهم نظر.

الرابع :لو کان المشتری للمحرم محرما احتمل قویّا وجوب الدرهم خاصّة، لأنّه و إن لم یکن منصوصا لکن الدرهم یجب علیه بطریق أولی،و الزیادة علیه لا دلیل علیها،و وجوب الشاة لمشارکته للمحرم،کما لو باشر أحدهما القتل و دلّ الآخر.

و یقوی الاشکال لو اشتراه صحیحا فکسره الآخر و أکله،حیث یجب الإرسال،إذ لیس المشتری بکاسر و لا آکل و لکنه سبب فیهما.

الخامس :لو اشتراه المحرم لنفسه من محلّ و باشر الأکل و مقدّماته،ففی اجتماع الدرهم و الشاة،أو الإرسال معهما نظر:من وجوب الأخیرین (1)علیه بدون الشراء،و وجوب الدرهم علی المحلّ فعلی المحرم أولی،و من خروجه عن صورة النص.و الأوّل أقوی لأنّ[حکم] (2)الأخیرین منصوص،و الأوّل یدخل بمفهوم الموافقة.

السادس :لو انتقل إلی المحل أو المحرم بغیر الشراء،ففی لحوق الأحکام

ص:469


1- 1) کذا فی«ج»و«ه».و فی«ن»و«ک»و«م»الآخرین.و فی«و»الأمرین.و کیف کان فالمراد بهما الشاة و الإرسال.
2- 2) لیس فی«ج»و«و».

و لا یدخل الصید فی ملک المحرم باصطیاد،و لا ابتیاع،و لا هبة، و لا میراث،هذا إذا کان عنده.و لو کان فی بلده فیه تردّد(1).و الأشبه أنّه یملک.

و لو اضطرّ المحرم إلی أکل الصید،أکله و فداه.و لو کان عنده میتة، أکل الصید إن أمکنه الفداء،و الاّ أکل المیتة.(2) نظر:من المشارکة فی الغایة،و عدم النص مع مخالفته فی المحلّ للقواعد الدالّة علی عدم وجوب شیء علیه فی غیر هذه الصورة من مسائل الصید[1].

و یمکن أن یجب علی المحرم ما کان یجب بالشراء،و لا یجب علی المحلّ، و وجوب قیمة البیض علی المحرم بسبب الأکل،و الإرسال مع الکسر صحیحا،أخذا له من القواعد السابقة خاصة.

السابع :لو کان المشتری غیر البیض المذکور،ففی وجوب الدرهم علی المحلّ،خصوصا لو کان أعظم من البیض کنفس النعامة،أو أعلی قیمة کالظبی، نظر.و کذا القول فی وجوب الشاة علی المحرم بأکله لو کانت القیمة أقلّ منها.و یحتمل قویّا هنا عدم وجوب شیء علی المحلّ،و وجوب القیمة أو المنصوص علی المحرم.

و کذلک یقوی عدم اللحوق فی کلّ ما خالف هذا النص من هذه الأحکام،لأنّه قیاس ممنوع.

قوله:«و لو کان فی بلده فیه تردّد.إلخ».

منشأ التردد من وجود الإحرام المانع من الملک،و من البعد الموجب لعدم خروج الصید فیه عن ملکه،فیقبل دخوله فیه.و هذا هو الأقوی.

قوله:«و لو اضطر المحرم إلی أکل الصید،-الی قوله-:و إلاّ أکل المیتة».

ما ذکره من التفصیل مذهب جماعة (1).و کأنّه جمع بین الأخبار الواردة بأکل

ص:470


1- 1) النهایة:230،المهذب 1:230،الدروس:99.

و إذا کان الصید مملوکا ففداؤه لصاحبه(1).

الصید مطلقا (1)،و بأکل المیتة مطلقا (2).و الّذی اختاره المصنف فی النافع (3)،و جعله أشهر الروایتین-و هو مذهب المفید (4)،و العلاّمة فی المختلف (5)-أکل الصید مطلقا، فإن قدر علی الفداء فداه،و إلاّ انتقل إلی الأبدال إن کان.و هذا هو الأقوی.و ذهب بعض الأصحاب (6)إلی أکل المیتة مطلقا.

و إنّما یقدّم الصید علی المیتة إذا کان مذکّی،أو أمکن تذکیته بأن یذبحه محلّ فی الحلّ،و إلاّ تعیّن أکل المیتة،لأنّها حینئذ أخفّ حکما منه،لمساواته لها فی کونه میتة إن ذبحه المحرم،و زیادته بکونه صیدا.

و احتمل فی الدروس استثناء ذبح المحرم هنا،لزوال المنع حینئذ،لعدم النهی عن ذبحه الذی هو مناط عدم الذکاة (7).

و یضعّف بأن التحریم لا یستلزم عدم الذکاة،کما فی تذکیة حیوان الغیر بغیر إذنه.و إنّما العلّة عدم قبول الحیوان للذکاة و لو علی وجه،فلا یفترق الحال بین الاختیار و الاضطرار.

و یجب حینئذ علی من أبیح له الصید أو المیتة الاقتصار من تناوله علی ما یندفع به الضرورة فی سفره باعتبار حفظ نفسه و حاجته إلی التردّد فی مهمّاته.

قوله:«و إذا کان الصید مملوکا ففداؤه لصاحبه».

هکذا أطلق الأکثر.و المفهوم من الفداء ما یلزم المحرم بسبب الجنایة علی

ص:471


1- 1) الوسائل 9:238 ب«43»من أبواب کفارات الصید.
2- 2) الوسائل،الباب المذکور ح 8،11،12.
3- 3) المختصر النافع:105.
4- 4) المقنعة:438.
5- 5) المختلف:279.
6- 6) السرائر 1:568.
7- 7) الدروس:103.

..........

الصید من مال،أو صوم،أو إرسال.و هو شامل أیضا لما إذا زاد عن قیمة الصید المملوک أو نقص،و لما إذا کانت الجنایة غیر موجبة لضمان الأموال،کالدلالة علی الصید مع المباشر،و لما کان للمالک فیه نفع و غیره،کالإرسال إذا لم ینتج شیئا، و الصوم،و لما إذا کانت الجنایة من المحرم فی الحل و فی الحرم،أو من المحلّ فی الحرم، فیشمل ما یجتمع فیه القیمة و الجزاء.

و مقتضاه أنّه لا یجب للّه تعالی سوی ما یجب للمالک،مع أنّ القواعد المستقرّة تقتضی ضمان الأموال بالمثل أو القیمة کیف کان.

و کما قد یقتضی الحال فی هذه المسألة ضمان ما هو أزید من ذلک کما إذا زاد الجزاء عن القیمة،أو اجتمع علیه الأمران فقد یقتضی ضمان ما هو أقلّ،بل ما لا ینتفع به المالک،فلا یکون الإحرام موجبا للتغلیظ علیه زیادة علی الإحلال.

فیتحصل فی هذه المسألة مخالفة فی أمور:

الأوّل :لزوم البدنة عوضا عن النعامة مع أنّها قیمیّة،و الواجب علی غاصبها المتلف ضمان قیمتها،و هی قد تکون أزید من البدنة و قد تکون أقلّ.و مع ذلک فیه خروج عن الواجب،فإنّه مقدّر فی القیمة بالدراهم أو الدنانیر.

الثانی :فضّ ثمنها علی البرّ و إعطاؤه المالک.و التقریب کما مرّ (1).

الثالث :الصیام مع العجز عنه یقتضی ضیاع حقّ المالک.مع أنّ الصوم من جملة الفداء الشرعیّ.و إیجابه للّه تعالی،و بقاء ضمان الصید للمالک خروج عن القاعدة المذکورة.

الرابع :الاکتفاء بالفداء لو نقص عن القیمة،فإنّ فیه تضییعا لحقّ المالک، و هو باطل،لأنّه یستحق القیمة بالإتلاف فی غیر حال الإحرام،ففیه أولی.

الخامس :لو کان المتلف بیضا موجبا للإرسال،فأرسل الجانی و لم ینتج شیئا،

ص:472


1- 1) فی ص:415.

..........

یلزم ضیاع حقّ المالک.و إن أوجبنا القیمة هنا و نفینا الإرسال،لزم الخروج عن النص المعلوم.

السادس :لو عجز عن الإرسال،فالکلام فی الصوم و بدله ما مرّ،و التقریب کما ذکر.

السابع :لو أتلفه بالذکاة و کان ممّا یقع علیه،فالواجب علی الفاعل الأرش خاصّة بالنسبة إلی المالک،و هنا قد یجب علیه أضعاف الأرش.و هو خروج عن القاعدة.

الثامن :لو کان المحرم دالا أو شبهه مع وجود المباشر الضامن،کان إیجاب الضمان علی غیر المباشر خروجا عن الأصل المذکور.

التاسع :إیجاب الضمان علی کلّ من المباشر و السبب-بحیث یجتمعان للمالک -خروج عنها أیضا.و إعطاؤه له زیادة عما یجب له.

العاشر :لو اشترک فی قتله جماعة،فقد تقدم (1)انّه یلزم کلّ واحد فداء.

فاجتماع الجمیع للمالک خروج عنها أیضا.

الحادی عشر :لو کان المملوک حماما فی الحرم کالقماری فنفره ثمَّ عاد إلی ید المالک،زال الضمان بالنسبة إلی الحق المالی،و هنا یلزم الشاة.و فیه خروج عنها.

الثانی عشر :لو لم یعد،و لکن قبضه مالکه خارج الحرم،زال الضمان بالنسبة إلی الأموال،و هنا یبقی لکلّ واحدة شاة.

الی غیر ذلک من المخالفات للأصل المتّفق علیه من غیر موجب یقتضی المصیر إلیه.

و قد ذهب جماعة من المحققین-منهم العلاّمة فی التذکرة (2)و التحریر (3)،

ص:473


1- 1) تقدم فی ص:442.
2- 2) التذکرة 1:351.
3- 3) تحریر الاحکام 1:115.

و إن لم یکن مملوکا تصدّق به(1).و کلّ ما یلزم المحرم من فداء،یذبحه أو ینحره بمکّة إن کان معتمرا،و بمنی إن کان حاجّا.

و روی:أنّ کلّ من وجب علیه شاة فی کفّارة الصید و عجز عنها، کان علیه إطعام عشرة مساکین.فإن عجز صام ثلاثة أیّام(2) فی الحجّ و الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (1)،و المحقق الشیخ علی (2)-إلی أنّ فداء المملوک للّه تعالی،و علیه القیمة لمالکه.

و هذا هو الأقوی،لأنّه قد اجتمع فی الصید المملوک حقّان:للّه تعالی باعتبار الإحرام أو الحرم،و للآدمی باعتبار الملک.و الأصل عدم التداخل،فحینئذ ینزّل الجانی منزلة الغاصب،و القابض بالسوم،ففی کل موضع یلزمه الضمان یلزمه هنا کیفیّة و کمیّة،فیضمن القیمی بقیمته،و المثلی بمثله،و الأرش فی موضع یوجبه (3)للمالک.و یجب علیه ما نصّ الشارع علیه هنا للّه تعالی.و لو کان دالا و نحوه ضمن الفداء للّه تعالی خاصّة.

قوله:«و لو لم یکن مملوکا تصدّق به».

إن لم یکن حیوانا،کما لو کان الواجب الأرش،أو القیمة،أو کفّ طعام،فلو کان حیوانا کالبدنة و البقرة،وجب ذبحه أوّلا بنیّة الکفّارة،ثمَّ یتصدّق به علی الفقراء و المساکین بالحرم.و لا یجب التعدّد.و یجب الصدقة بجمیع أجزائه مع اللحم.و النیة عند الصدقة أیضا.و لا یجوز الأکل منه،فلو أکل ضمن قیمة ما أکله علی الأقوی.

قوله:«و روی:أنّ کلّ من وجب علیه شاة فی کفّارة الصید و عجز عنها کان علیه إطعام عشرة مساکین.فإن عجز صام ثلاثة أیّام».

هذه الروایة رواها معاویة بن عمّار

ص:474


1- 1) الدروس:99.
2- 2) فی حاشیته علی الشرائع:176«مخطوط».
3- 3) فی«ج»و«ک»نوجبه.
المقصد الثالث فی باقی المحظورات
اشارة

المقصد الثالث فی باقی المحظورات و هی سبعة:

الأوّل:الاستمتاع بالنساء

الأوّل:الاستمتاع بالنساء.

فمن جامع زوجته فی الفرج قبلا أو دبرا(1)،عامدا عالما بالتحریم، فسد حجّه،و علیه إتمامه،و بدنة،و الحج من قابل،سواء کانت حجته الّتی أفسدها فرضا أو نفلا.و کذا لو جامع أمته و هو محرم.

و لو کانت امرأته محرمة مطاوعة،لزمها مثل ذلک،و علیهما أن یفترقا إذا بلغا ذلک المکان(2)،حتی یقضیا المناسک إذا حجّا علی تلک الطریق.

فی الصحیح عن الصادق علیه السلام (1).

و العمل بها متعیّن.لکن لم یقیّد فیها بالصید،کما قیّده المصنّف و العلاّمة (2).و إنّما فعلوا ذلک،لأنّها مسوقة بصدرها لأحکام الصید.و علی إطلاقها یدخل الشاة الواجبة بغیره من المحظورات.

قوله:«فمن جامع زوجته فی الفرج قبلا أو دبرا.إلخ».

احترز بالعالم عن الناسی،و بالعامد عن الجاهل.و ناسی الحکم ملحق بهما أیضا،فلا یجب علیهما شیء.و لا فرق فی الزوجة بین الدائمة و المستمتع بها علی الأقوی،و لا بین الحرّة و الأمة.و یلحق الزنا بالأجنبیّة،و وطؤها بشبهة،و وطء الغلام علی أصحّ القولین.و فی البهیمة قولان،أشهرهما عدم اللحوق.و فساد الحج یحصل بوقوع الفعل قبل المشعر و إن وقف بعرفة علی الأصح.و إنّما أطلقه المصنف لما سیأتی من التنبیه علیه.

قوله:«و علیهما أن یفترقا إذا بلغا ذلک المکان.إلخ».

أراد بالمکان الذی أوقعا فیه الخطیئة.و أشار إلیه مع عدم سبق ذکره بناء علی

ص:475


1- 1) التهذیب 5:343 ح 1187 الوسائل 9:186 ب«2»من أبواب کفّارات الصید ح 11.
2- 2) التذکرة 1:352.

و معنی الافتراق ألاّ یخلوا إلاّ و معهما ثالث.

و لو أکرهها کان حجّها ماضیا،و کان علیه کفّارتان(1)،و لا یتحمل عنها شیئا سوی الکفّارة.و إن جامع بعد الوقوف بالمشعر و لو قبل أن یطوف طواف النساء(2)،أو طاف منه ثلاثة أشواط فما دونه،أو جامع فی غیر الفرج أنّه معهود ذهنا.و المراد بالافتراق فی حج القضاء.و هکذا عبّر الأکثر،و هو مذکور فی بعض الأخبار (1).

و فی بعض آخر منها أنّ علیهما الافتراق فی ذلک الحجّ الفاسد أیضا إلی قضاء مناسکه (2).و اختاره فی الدروس (3).و نبّه علیه فی التذکرة (4).و هو حسن،لأنّ المعتبر فی ذلک،النصّ.و هو حاصل.

و یفهم من قوله:«إذا حجّا علی تلک الطریق»أنّهما لو حجّا علی غیرها فلا تفریق،و إن وصلا إلی موضع یتفق فیه الطریقان کعرفة.و یحتمل وجوب التفریق فی المتفق،لأنّ سقوط ما تعذّر لعدم مروره علیه لا یقتضی سقوط الممکن ممّا وجب.

و یعتبر فی الثالث أن یکون محترما فلا یکفی الطفل الذی لا یمیّز و نحوه.و لو توقّفت صحبته علی اجرة أو نفقة وجبت علیهما.

قوله:«و لو أکرهها کان حجّها ماضیا.و کان علیه کفّارتان».

أی بدنتان،إحداهما عن نفسه،و الأخری عنها.و فی تحمّلها لو أکرهته، و تحمّل الأجنبی لو أکرههما نظر،أقربه العدم للأصل.و هل یجب التفرق حیث یفسد الحج فی غیر المتقدمة؟نظر،و الوجه العدم.

قوله:«و إن جامع بعد الوقوف بالمشعر و لو قبل أن یطوف طواف النساء.إلخ».

التعبیر ب«لو»الوصلیّة یقتضی أنّه لو طاف طواف النساء یجب علیه البدنة،

ص:476


1- 1) الکافی 4:373 ح 3،الوسائل 9:257 ب«3»من أبواب کفّارات الاستمتاع ح 12.
2- 2) الوسائل 9:255 ب«3»من أبواب کفّارات الاستمتاع.
3- 3) الدروس:105.
4- 4) التذکرة 1:355.

قبل الوقوف،کان حجّه صحیحا،و علیه بدنة لا غیر.

تفریع

تفریع إذا حجّ فی القابل بسبب الإفساد فأفسد لزمه ما لزم أوّلا(1).

و فی الاستمناء بدنة(2).و هل یفسد به الحج و یجب القضاء؟قیل:

نعم،و قیل:لا،و هو الأشبه.

و لیس کذلک.بل إنّما یجب لو وقع قبل طواف النساء،فإنّهن یحللن به.فکان الأولی ترک«و لو»لتفید تخصیص محلّ البدنة.و المراد بالجماع فی غیر الفرج نحو التفخیذ،و إن أنزل معه الماء.و الحکم بعدم البطلان به قبل الوقوف یفید عدمه بعده بطریق أولی، لأنّ الجماع الحقیقی بعده لا یفسد،فغیره أولی،فیکون تخصیص ما قبل الوقوف فی قوّة التعمیم.

قوله:«إذا حج فی القابل بسبب الإفساد فأفسد لزمه ما لزم أوّلا».

سواء جعلنا الثانیة فریضة أو عقوبة،لأنّه حجّ صحیح علی التقدیرین،فیقبل الفساد و الکفّارة.و هکذا لو أفسد قضاء القضاء،و هلمّ جرّا.و لا کذا لو تکرّر الجماع فی الحج الواحد،فإنّه یوجب تکرّر الکفّارة دون القضاء.

و لا فرق فی وجوب الکفّارة بالمتکرّر بین أن یکون کفّر عن الأوّل أو لا.

قوله:«و فی الاستمناء بدنة.إلخ».

المراد بالاستمناء استدعاء المنیّ بالعبث،أو بیده،أو بملاعبة زوجته،أو غیر ذلک.و الفرق بینه و بین الاستمتاع المتقدّم بغیر الجماع،تجرّد الاستمتاع عن قصد الاستمناء بخلافه.

ص:477

و لو جامع أمته محلاّ،و هی محرمة بإذنه،تحمّل عنها الکفّارة،بدنة أو بقرة أو شاة.و إن کان معسرا،فشاة أو صیام(1) ثلاثة أیام.

و قیّد جماعة[1]الاستمناء بکونه بیده،و الخبر (1)وارد فی مطلق العبث به.

و القول بالإفساد للشیخ (2)،استنادا إلی حسنة إسحاق بن عمّار عن الکاظم (3)علیه السلام،و لا معارض لها.و هو قویّ مع العمد و العلم کالوطء.

قوله:«و لو جامع أمته محلا و هی محرمة-إلی قوله-و ان کان معسرا فشاة أو صیام».

المراد أنّه جامعها مکرها لها،بقرینة التحمّل عنها،فلو کانت مطاوعة وجبت علیها الکفّارة أیضا،و صامت عوض البدنة ثمانیة عشر یوما،و وجب علیها القضاء، و علیه مئونته،و التمکین منه،لاستناده إلی فعله عن نسک وقع بإذنه.کلّ ذلک مع العلم بالتحریم و التعمّد.و لو طاوعته و کانت هی خاصّة جاهلة فلا شیء علیها، و وجبت علیه الکفّارة.

و المراد بإعساره الموجب للشاة أو الصیام إعساره عن البدنة و البقرة،و بالصیام ثلاثة أیّام کما هو الواقع فی إبدال الشاة.و فی بعض النسخ تصریح بأنّه ثلاثة.و المرجع فی المعسر و الموسر إلی العرف.

و لو کان بدل الأمة عبدا محرما بإذنه،ففی إلحاقه بها وجهان:من عدم النص، و أصالة البراءة من الکفّارة،و من اشتراکهما فی المملوکیة،و کون فعله أفحش، فیناسب ترتّب العقوبة علیه.و اختاره بعض المتأخرین (4).و هو أحوط.

ص:478


1- 2) الکافی 4:376 ح 6،التهذیب 5:324 ح 1113،الاستبصار 2:192 ح 646،الوسائل 9:272 ب«15»من أبواب کفّارات الاستمتاع ح 1.
2- 3) التهذیب 5:324.
3- 4) الکافی 4:376 ح 6،التهذیب 5:324 ح 1113،الاستبصار 2:192 ح 646،الوسائل 9:272 ب«15»من أبواب کفّارات الاستمتاع ح 1.
4- 5) منهم ابن فهد الحلّی فی المهذّب البارع 2:284.

و لو جامع المحرم قبل طواف الزیارة(1)،لزمه بدنة،فان عجز فبقرة أو شاة.

و إذا طاف المحرم من طواف النساء خمسة أشواط(2)،ثمَّ واقع،لم یلزمه الکفّارة،و بنی علی طوافه.و قیل:یکفی فی ذلک مجاوزة النصف، و الأوّل مرویّ.

قوله:«و لو جامع المحرم قبل طواف الزیارة.إلخ».

لا إشکال فی وجوب البدنة للجماع بعد الموقفین و قبل طواف الزیارة،بل بعده أیضا قبل طواف النساء.و إنّما الکلام فی هذین البدلین،فإنّ النصوص خالیة عن البقرة و عن الشاة من جهة کونها بدلا،و إنّما الموجود فی روایة معاویة بن عمّار وجوب جزور مطلقا (1)،و فی روایة العیص بن القاسم (2)دم.لکن الّذی علیه الأصحاب هو التفصیل،فالعمل به متعیّن.و لعلّ فیه جمعا بین الروایتین.لکنّ الموجود فی کلامهم انّ الشاة مرتّبة علی العجز عن البقرة،کما أنّ البقرة مرتّبة علی البدنة.

و المصنف هنا خیّر بین الشاة و البقرة.و ما ذکروه أولی.

قوله:«و إذا طاف المحرم من طواف النساء خمسة أشواط.إلخ».

لا خلاف فی وجوب البدنة لو کان الوقاع قبل طواف أربعة أشواط من طواف النساء،و عدم الوجوب لو کان بعد إکمال خمسة.و إنّما الخلاف فیما وقع بین ذلک، بأن کان علی رأس الأربعة،أو بعدها قبل إکمال الخامس،فألحقه الشیخ (3)بالخمسة،و وافقه العلاّمة فی المختلف (4).و مال الیه الشهید فی الشرح (5).

ص:479


1- 1) الکافی 4:378 ح 3،التهذیب 5:321 ح 1104،الوسائل 9:264 ب«9»من أبواب کفّارات الاستمتاع ح 1.
2- 2) الکافی 4:379 ح 4،التهذیب 5:321 ح 1105،الوسائل الباب المتقدم ح 2.
3- 3) المبسوط 1:337،النهایة:231،التهذیب 5:323.
4- 4) المختلف:284.
5- 5) غایة المراد:70.

و إذا عقد المحرم لمحرم علی امرأة،و دخل بها المحرم،فعلی کلّ منهما کفّارة.و کذا لو کان العاقد محلاّ علی روایة سماعة(1).

و الأقوی وجوب البدنة،لضعف المستند،و دلالة الخبر الصحیح (1)علی وجوبها له قبل طواف النساء،و هو متناول لمحلّ النزاع،فإنّ المرکّب لا یتمّ الاّ بجمیع أجزائه.نعم یکفی بلوغ الأربعة فی البناء علیه،و إن وجبت الکفّارة.و یظهر من ابن إدریس (2)وجوبها و إن وقع بعد الخمسة،و الاتّفاق علی خلافه.و من ثمّة یخصّ الجماعة الخلاف بالأربعة.

قوله:«و إذا عقد محرم لمحرم علی امرأة-إلی قوله-علی روایة سماعة».

احترز بدخول المحرم عمّا لو لم یدخل،فإنّه لا شیء علیهم سوی الإثم، للأصل،و عدم النص.و المراد بالکفّارة البدنة.و وجوب الکفّارة علی العاقد المحلّ هو المشهور بین الأصحاب،بل جزم به العلاّمة (3)فی جملة من کتبه،و الشهید فی الدروس (4)من غیر حکایة خلاف.

و المستند روایة سماعة (5)،و هو واقفی،لکنّه ثقة،فهی من الموثق.و عندی فی العمل بها نظر.و قد تضمّنت وجوب الکفّارة علی المرأة المحلّة أیضا مع علمها بإحرام الزوج.و عمل بمضمونها المحقق الشیخ علی (6).و جزم الشهید فی الدروس

ص:480


1- 1) انظر الوسائل 9:265 ب«10»من أبواب کفّارات الاستمتاع.
2- 2) السرائر 1:552.
3- 3) التذکرة 1:358.و ذکره أیضا فی القواعد 1:99 و المنتهی 2:842 و التحریر 1:120.و لکنه تردد فی جمیعها.فراجع.
4- 4) الدروس:105.
5- 5) الکافی 4:372 ح 5،التهذیب 5:330 ح 1138،الوسائل 9:279 ب«21»من أبواب کفّارات الاستمتاع.
6- 6) فی حاشیته علی الشرائع:177 و جامع المقاصد 3:351-352.

و من جامع فی إحرام العمرة قبل السعی فسدت عمرته(1)،و علیه بدنة،و قضاؤها،و الأفضل أن یکون فی الشهر الداخل(2).

بعدمه (1).و ذهب جماعة (2)إلی عدم وجوب شیء علی المحلّ مطلقا سوی الإثم، للأصل،و ضعف المستند أو بحمله علی الاستحباب.و لا ریب أنّ الأوّل أولی.و لو کان الثلاثة محرمین وجبت علی الجمیع.

و لو کانت المرأة و العاقد محرمین و الزوج محلا،وجبت الکفّارة علی المرأة مع الدخول و العلم،بسبب الدخول،لا بسبب العقد.و فی وجوبها علی العاقد نظر.

و الضابط انّ الزوجین لا یجب علیهما إلاّ مع إحرامهما و الدخول و العلم،و العاقد لا یجب علیه شیء،إلاّ مع إحرام الزوج و دخوله،ففیه ما مرّ.

قوله:«و من جامع فی إحرام العمرة قبل السعی فسدت عمرته.

إلخ».

هذا مع علمه و عمده.و یلحق بها الأجنبیة و الغلام.و یجب علیه إتمامها أیضا.

و لو کانت عمرة التمتع،ففی وجوب إکمال الحج أیضا،ثمَّ قضاؤهما و الافتراق -کما مرّ-قولان،أجودهما الوجوب.

و لو طاوعته المحرمة وجب علیها ما وجب علیه.و لو أکرهها تحمّل عنها البدنة، و لا قضاء علیها.و فی وجوب الافتراق فی العمرة المفردة وجهان.و لو کان الجماع بعد السعی لم یفسد،و علیه البدنة ما لم یکملها.

قوله:«و الأفضل أن یکون فی الشهر الداخل».

بناء علی جواز توالی العمرتین،أو الاکتفاء بالفرق بینهما بعشرة أیّام،و إلاّ کان التأخیر إلیه واجبا.و سیأتی (3).

ص:481


1- 1) الدروس:106.
2- 2) إیضاح الفوائد 1:348.
3- 3) فی ص:499.

و لو نظر إلی غیر أهله فأمنی،کان علیه بدنة(1) إن کان موسرا،و إن کان متوسّطا فبقرة،و إن کان معسرا فشاة.

و لو نظر إلی امرأته،لم یکن علیه شیء و لو أمنی(2).و لو کان بشهوة فأمنی،کان علیه بدنة.و لو مسّها بغیر شهوة،لم یکن علیه شیء.و لو مسّها بشهوة،کان علیه شاة،و لو لم یمن.و لو قبّل امرأته کان علیه شاة(3).

قوله:«و لو نظر إلی غیر أهله فأمنی کان علیه بدنة.إلخ».

هکذا ورد فی روایة أبی بصیر (1).و نزّلها بعضهم فی الحالات الثلاث علی الترتیب،بمعنی وجوب البدنة علی القادر علیها فإن عجز عنها فالبقرة فإن عجز عنها فالشاة،بناء علی أنّ من شأن المتوسط غالبا أن یعجز عن البدنة و الفقیر عن البقرة و هو بعید.و الأولی الرجوع إلی المفهومات الثلاثة عرفا بالنسبة إلی الفاعل فی حاله و محلّه.و هذا کلّه إذا لم یکن معتادا بالامناء عند النظر بقصد[1]،أو قصد الإمناء به، و إلاّ کان حکمه حکم مستدعی المنیّ،و قد تقدّم (2).

قوله:«و لو نظر إلی امرأته لم یکن علیه شیء و لو أمنی».

ینبغی تقییده بعدم اعتیاده الامناء عند النظر،أو قصده،و إلاّ وجبت الکفّارة،کما لو نظر بشهوة فأمنی.و یمکن رجوع القید الثانی إلیه.

قوله:«و لو قبّل امرأته کان علیه شاة».

أی بغیر شهوة.و لا فرق حینئذ بین أن یمنی أو لا،خلافا لابن إدریس (3)،

ص:482


1- 1) الکافی 4:377 ح 7.الفقیه 2:213 ح 971.المحاسن:319 ح 51،علل الشرائع 590 ح 39. التهذیب 5:325 ح 1115،الوسائل 9:272 ب«16»من أبواب کفّارات الاستمتاع ح 2.
2- 3) فی ص:477.
3- 4) السرائر:552.

و لو کان بشهوة،کان علیه جزور.و کذا لو أمنی عن ملاعبة.و لو استمع علی من یجامع فأمنی،من غیر نظر لم یلزمه شیء(1).

فرع: لو حجّ تطوعا فأفسده ثمَّ أحصر

فرع:

لو حجّ تطوعا فأفسده ثمَّ أحصر،کان علیه بدنة للإفساد،و دم للإحصار،و کفاه قضاء واحد فی القابل(2).

المحظور الثانی:الطیب

المحظور الثانی:الطیب.

فمن تطیّب کان علیه دم شاة،سواء استعمله صبغا(3)،أو طلاء- ابتداء أو استدامة-،أو بخورا(4)،أو فی الطعام.

حیث أوجب مع الإمناء جزورا.و لو طاوعته المرأة فعلیها مثله.

قوله:«و لو استمع علی من یجامع من غیر نظر لم یلزمه شیء».

إذا لم ینضم إلیه النظر،و إلاّ لزمه ما تقدّم.و لو أمنی بذلک و کان من عادته ذلک،أو قصده،وجبت الکفّارة،و إلاّ فلا.

قوله:«لو حجّ تطوعا فأفسد-إلی قوله-کفاه قضاء واحد فی القابل».

بسبب الإفساد،دون الإحصار،فإنّ المندوب لا یجب قضاؤه معه،بل ما استقر من الواجب،کما مرّ (1).و تظهر الفائدة فی نیّة السبب.

قوله:«صبغا».

الصّبغ ما یصطبغ به من الإدام.قاله الجوهری (2).و المراد به ما یغمس فیه اللقمة من مرق و غیره.

قوله:«أو بخورا».

البخور-بفتح الباء-ما یتبخّر به.و لا یجیء مصدره بهذه الصورة.و لو قال

ص:483


1- 1) فی ص:401 و 402.
2- 2) الصحاح 4:1322.

و لا بأس بخلوق الکعبة و لو کان فیه زعفران،و کذا الفواکه کالأترج(1) و التفاح،و الریاحین کالورد و النیلوفر.

الثالث:القلم

الثالث:القلم.

و فی کلّ ظفر مدّ من طعام.و فی أظفار یدیه و رجلیه فی مجلس دم واحد(2).و لو کان کلّ واحد منهما فی مجلس لزمه دمان.

و لو أفتی بتقلیم ظفره فأدماه،لزم المفتی شاة(3).

«و تبخّرا»کان أولی.

قوله:«و کذا الفواکه کالأترج».

الظاهر أنّه معطوف علی خلوق الکعبة،فیفید جواز شمّه.و یمکن کونه معطوفا علی الطیب للروایة (1)الصحیحة الدالة علی تحریمه.و هو الأقوی،لکن یستثنی منه الشیخ و الخزامی و الإذخر و القیصوم للروایة (2).و الأترج-بضم الهمزة و الراء و تشدید الجیم-إحدی لغاته.

قوله:«و فی کلّ ظفر مدّ من طعام و فی أظفار یدیه و رجلیه فی مجلس واحد دم.إلخ».

إنّما یجب الدم و الدمان إذا لم یتخلّل التکفیر عن السابق،قبل البلوغ إلی حدّ یوجب الشاة.و إلاّ تعدد المدّ خاصّة بحسب تعدّد الأصابع.

و کما تجب الشاة للیدین و الرجلین فی مجلس واحد،کذا یجب لأحدهما مع بعض الآخر.نعم لو قلّم إحدی الیدین و إحدی الرجلین،بل لو قلّم من کلّ منهما ما ینقص عن المجموع بیسیر،فالفدیة لکلّ ظفر لا غیر.و الظاهر أنّ بعض الظفر کالکل،إلاّ أن یقصّه فی دفعات مع اتّحاد الوقت.و لو تغایر ففی التعدّد احتمال،من وجوب الفداء بالسابق فلا یسقط،و من صدق قصّ ظفر واحد.

قوله:«و لو أفتی بتقلیم ظفره فأدماه لزم المفتی شاة».

لا فرق فی المفتی بین کونه محلاّ و محرما.و لا یشترط اجتهاده،و لکن الظاهر

ص:484


1- 1) انظر الوسائل 9:101 ب«25»من أبواب تروک الإحرام ح 2 و 3 و 4 و ب«26»ح 1 و 3.
2- 2) الوسائل الباب«25»المذکور ح 1.
الرابع:المخیط حرام علی المحرم

الرابع:المخیط حرام علی المحرم(1)،فلو لبس کان علیه دم.

و لو اضطرّ إلی لبس ثوب یتّقی به الحرّ أو البرد جاز،و علیه شاة.

الخامس:حلق الشعر

الخامس:حلق الشعر.

و فیه شاة أو إطعام عشرة مساکین،لکلّ منهم مدّ.و قیل:ستة، لکلّ منهم مدّان(2)،أو صیام ثلاثة أیّام.

و لو مسّ لحیته أو رأسه فوقع منهما شیء،أطعم کفّا من طعام.

و لو فعل ذلک فی وضوء الصلاة لم یلزمه شیء(3).

اشتراط صلاحیته للإفتاء بزعم المستفتی،لیتحقّق کونه مفتیا.و لو تعمّد المستفتی الإدماء فلا شیء.و هل یقبل قوله بالإدماء فی حقّ المفتی؟نظر.و قرّب فی الدروس القبول (1).

قوله:«المخیط حرام علی المحرم.إلخ».

و الظاهر أنّ ما الحق به من الدرع المنسوج و نحوه بحکمه.و کذا القباء إذا لبسه المضطر غیر مقلوب،و الطیلسان إذا زرّه.

قوله:«لکلّ مسکین مدّ و قیل:ستة،لکلّ منهم مدّان».

الأوّل هو المشهور،و الثانی مرویّ فی الصحیح (2).و لا یبعد القول بالتخییر.

و فی حکم حلق الشعر إزالته بنتف أو نورة.و تجب الکفّارة بمسمّی الحلق و إن قلّ.

قوله:«و لو فعل ذلک فی وضوء الصلاة لم یلزمه شیء».

و ألحق به فی الدروس الغسل (3).و ینبغی أن یکون التیمم و إزالة النجاسة

ص:485


1- 1) الدروس:109.
2- 2) التهذیب 5:333 ح 1147،الاستبصار 2:195 ح 656،الوسائل 9:295 ب«14»من أبواب بقیّة کفّارات الإحرام ح 1.
3- 3) الدروس:109.

و لو نتف أحد إبطیه،أطعم ثلاثة مساکین.و لو نتفهما لزمه شاة(1).

و فی التظلیل سائرا شاة(2).و کذا لو غطّی رأسه بثوب،أو طیّنه بطین یستره،أو ارتمس فی الماء،أو حمل ما یستره.

السادس:الجدال

السادس:الجدال.

و فی الکذب منه مرّة شاة(3)،و مرتین بقرة،و ثلاثا بدنة.و فی الصدق ثلاثا شاة.و لا کفّارة فی ما دونه.

کذلک.و لا فرق فی الطهارة بین الواجبة و المندوبة.

قوله:«و لو نتف أحد إبطیه أطعم ثلاثة مساکین و لو نتفهما شاة».

الظاهر أنّ الحلق کالنتف فی ذلک.بل یحتمل إلحاق مطلق الإزالة به.و فی وجوب الفدیة بنتف بعض الإبط نظر،من تحریم إزالة الشعر مطلقا،فناسب الفدیة،و من أصالة البراءة،و عدم النص.

قوله:«و فی التظلیل سائرا شاة.إلخ».

لا ریب فی وجوب الشاة بالتظلیل،و تغطیة الرأس،لعذر و غیره.و إنّما الکلام فی تعدّدها عند تعدّد الفعل،فقد اختلف الأصحاب فی ذلک،فقیل:کفّارة التظلیل شاة مطلقا لجملة المدّة فی النسک الواحد.و قیل:لکلّ یوم مدّ.و قیل:لکلّ یوم شاة إن کان مختارا،و لجملة المدّة إن کان مضطرا.و لم نقف لأحد علی قول بتعدّدها بتعدّد الفعل،مع اختلاف الزمان،کما هو فی اللبس.و القول بوجوب شاة مطلقا لا یخلو من قوّة.و هو اختیار جماعة.و أمّا تغطیة الرأس،فإن اتّحد الفعل فشاة واحدة.و إن اختلف،بأن کشف رأسه ثمَّ غطاه و هکذا،فان کان مضطرا فواحدة أیضا،و کذا إن کان مختارا و اختلف المجلس.و لو اتّحد فالظاهر التعدّد أیضا.و لو ضاعف الغطاء لم یتعدّد.

قوله:«الجدال،و فی الکذب منه مرّة شاة.إلخ».

إنّما یجب البقرة عن الاثنین کذبا،إذا لم یسبق بالتکفیر عن الواحدة.و إلاّ وجبت الشاة للثانیة أیضا.و کذا البدنة،انّما تجب للثلاثة إذا لم تسبق بالتکفیر عن

ص:486

السابع:قلع شجرة الحرم

السابع:قلع شجرة الحرم.

و فی الکبیرة بقرة و لو کان محلاّ،و فی الصغیرة شاة،و فی أبعاضهما قیمته.و عندی فی الجمیع تردّد(1).

الأولی،فیجب للأخیرتین بقرة،أو عن الثانیة بالبقرة،فیجب فی الثالثة شاة.

و الضابط أن ینظر عند إرادة التکفیر الی العدد السابق الذی لم یکفر عنه،فان کان واحدا فشاة،أو اثنین فبقرة،أو ثلاثة فبدنة،فإن کفّر علی کلّ مرّة فالشاة لیس إلاّ، أو علی کلّ مرّتین فالبقرة،أو علی کلّ ثلاث فالبدنة.و کذا لو کفّر علی أزید من ثلاث فالبدنة خاصّة عن الجمیع.و کذا القول فی الیمین صادقا،بمعنی أنّه ان کفّر علی کلّ ثلاث تعدّدت الشاة،و إن لم یکفّر حتی زاد عنها فشاة واحدة.

قوله:«قلع شجر الحرم و فی الکبیرة بقرة-إلی قوله-تردد».

منشأ التردد من قصور المستند،فإنّه روایة مرسلة (1)تضمّنت حکم الکبیرة بوجوب البقرة خاصّة،و أصالة البراءة تدفعها،و من اعتضاده بالشهرة بین الأصحاب،حتی ادّعی علیه فی الخلاف الإجماع (2)،مع الإجماع علی تحریم قلعه المناسب لضمانه.و العمل علی المشهور أقوی.و لا فرق فی ذلک بین المحلّ و المحرم.

و یکفی فی تحریم الشجرة کون شیء منها فی الحرم،سواء کان أصلها أم فرعها، لروایة معاویة (3).و المراد بقطع الشجرة جذّها (4)من أصلها،و هو فی معنی قلعها الذی هو مورد النص،و به عبّر المعظم.و یستثنی منها شجر النخل و الفواکه،و ما أخذ من الحلّ و أثبت (5)فی الحرم،و الشجرة الیابسة،و من الأبعاض عودی المحالة،

ص:487


1- 1) التهذیب 5:381 ح 1331،الوسائل 9:301 ب«18»من أبواب بقیة کفارات الإحرام ح 3.
2- 2) الخلاف 2:408 مسألة:281.
3- 3) الکافی 4:231 ح 4،الفقیه 2:165 ح 717،التهذیب 5:379 ح 1321،الوسائل 9:177ب«90»من أبواب تروک الإحرام ح 1.
4- 4) فی«ن»و«ه»و«م»جزّها.
5- 5) فی«ن»و أنبتت.و فی«ج»مهملة.و فی بعض النسخ أنبت.و بعضها الآخر غیر مقروء.

و لو قلع شجرة منه أعادها.و لو جفّت(1) قیل:یلزمه ضمانها.

و لا کفّارة فی قلع الحشیش(2) و ان کان فاعله مأثوما.

و من استعمل دهنا طیّبا فی إحرامه،و لو فی حال الضرورة،کان علیه شاة علی قول(3).

و الغصن الیابس،و المکسر الذی هو فی حکم الیابس.

قوله:«و لو قلع شجرة منه أعادها.و لو جفّت.إلخ».

ظاهر العبارة إعادتها إلی مغرسها الذی نزعت منه.و فی الدروس یجب إعادتها إلی مغرسها أو غیره (1).و یمکن أن یرید به هنا ذلک،بأن یرید إعادتها إلی أرض الحرم.و هذا هو الأجود،فإنّ أرض الحرم متساویة فی الاحترام.نعم لو کان محلّها الأول أجود لها احتمل تعیّنه أو ما یساویه.و القول المحکی یرجع إلی الخلاف السابق،فإن حکم بضمانها بالقلع ضمنت هنا مع الجفاف بسبب القلع،و مع عدمه یزول الضمان.و الحاصل أنّ إعادتها و جفافها لا یوجبان معنی آخر غیر القلع.و إنّما یکون استقرار الضمان مع الإعادة مراعی بالجفاف،و إن کانت العبارة توهم خلافه.

قوله:«و لا کفّارة فی قلع الحشیش.إلخ».

لا خلاف فی تحریم قلع غیر الحشیش غیر الإذخر و ما أنبته الآدمیون،لکن لا کفّارة فیه.سوی الاستغفار،علی المشهور بین الأصحاب.و أوجب العلاّمة (2)فیه القیمة،کأبعاض الشجر،حیث لم یرد النص علی شیء مخصوص،فیرجع الی القیمة السوقیة و هو أولی.و لا فرق فی ذلک بین الأخضر و الیابس.نعم یجوز قطع الیابس مع بقاء أصله فی الأرض لینبت ثانیا.

قوله:«و من استعمل دهنا طیّبا فی إحرامه و لو فی حال الضرورة کان علیه شاة علی قول».

انّما نسبه إلی القول،لعدم النص علی کفّارته علی الخصوص.و الأقوی أنّ

ص:488


1- 1) الدروس:111.
2- 2) قواعد الأحکام 1:100.

و کذا قیل فیمن قلع ضرسه.و فی الجمیع تردد(1).

و یجوز أکل ما لیس بطیب من الادهان کالسمن و الشیرج،و لا یجوز الادّهان به.

خاتمة

خاتمة تشتمل علی مسائل:

الأولی:إذا اجتمعت أسباب مختلفة،

الأولی:إذا اجتمعت أسباب مختلفة،کاللبس و تقلیم الأظفار و الطیب،لزمه عن کلّ واحد کفّارة،سواء فعل ذلک فی وقت واحد أو وقتین،کفّر عن الأوّل أو لم یکفّر.

الثانیة:إذا کرّر الوطء لزمه بکلّ مرّة کفّارة

الثانیة:إذا کرّر الوطء لزمه بکلّ مرّة کفّارة(2).و لو کرّر الحلق،فإن کان فی وقت واحد لم یتکرر الکفّارة(3)،و إن کان فی وقتین تکرّرت.

کفّارته کفّارة الطیب،لأنّه استعمال للطّیب.أمّا الدهن الذی لا طیب فیه فلا کفّارة له،للأصل.

قوله:«و کذا قیل:فیمن قلع ضرسه.و فی الجمیع تردّد».

وجه التردّد النظر إلی أصالة البراءة،و قصور الدلیل،فإنّه فی الضرس روایة (1)مقطوعة،و من اشتهار الحکم بین الأصحاب.و لا ریب أنّ الوجوب أولی،و إن کان عدمه أقوی.هذا کله مع عدم الحاجة،أمّا معها فلا کفّارة.و فی إلحاق السنّ بالضرس علی قول الوجوب وجه بعید.

قوله:«إذا تکرر الوطء لزمه بکلّ مرّة کفّارة».

یتحقق تکرّر الوطء بمعاودة الإدخال بعد النزع.و قد تقدّم (2)تحریره فی الصوم.

قوله:«و لو کرّر الحلق فإن کان فی وقت واحد لم یتکرر الکفّارة.

إلخ».

المرجع فی اختلاف الوقتین إلی العرف،و إلاّ فالوقت الحقیقی لحلق کلّ جزء

ص:489


1- 1) التهذیب 5:385 ح 1344،الوسائل 9:302 ب«19»من أبواب بقیة کفارات الإحرام.
2- 2) فی ص:36.

و لو تکرّر منه اللبس أو الطیب،فإن اتّحد المجلس لم یتکرّر(1)،و إن اختلف تکرّر.

مغایر لوقت آخر.و العرف هو المحکّم فی أمثال ذلک قبل اللغة.

قوله:«و إن تکرر منه اللبس أو الطیب فإن اتّحد المجلس لم یتکرر.إلخ».

کذا أطلق الأصحاب.و ظاهرهم أنّه لا فرق فیهما بین أن یتّحد صنف الملبوس و الطیب أو یتغایر.و للعلاّمة (1)قول بأنّه مع تغایر صنف الملبوس-کما لو لبس قمیصا و عمامة و سراویل-تتعدّد الفدیة و إن اتّحد المجلس.و فی روایة محمّد بن مسلم انّ لکلّ صنف من الثیاب فداء (2).و هو قریب منه.فعلی هذا إنّما یعتبر اتّحاد الوقت مع اتّحاد الصنف.هذا کلّه إذا لم یکفّر عن السابق،و إلاّ وجبت للمتأخّر و إن اتّحد الوقت.

و المصنّف(رحمه اللّه)اعتبر المجلس،و الأکثر اعتبروا الوقت.و هو أجود.فعلی هذا لو طال زمان المجلس بحیث یحصل منه تعدّد الوقت عادة تکرّرت.

و الّذی یقتضیه الدلیل أنّه إن لبس المتعدّد أو تطیّب به دفعة واحدة،بأن جمع من الثیاب جملة و وضعها علی بدنه لم یتعدّد الکفّارة،و إن اختلف أصنافها.و إن لبسها مرتّبة تعدّدت،و إن اتّحد المجلس و الوقت العادی،لأنّ کل واحد منها سبب فی الکفّارة بانفراده،فلا یزیل الاجتماع فی الوقت ما ثبت لها من السببیة،فإنّ الأصل عدم تداخل المسبّبات مع تعدّد الأسباب إلاّ لعارض.و هو مختار العلاّمة فی التذکرة (3).و لعلّه أقوی.و مثله ینبغی القول فی ستر ظهر القدم.و لم یفرّقوا هنا بین المضطرّ و غیره کما فی تغطیة الرأس.و یمکن الفرق بینهما کما هناک.

ص:490


1- 1) التذکرة 1:353.
2- 2) الکافی 4:348 ح 2،الفقیه 2:219 ح 1005،التهذیب 5:384 ح 1340،الوسائل 9: 290 ب«9»من أبواب بقیة کفّارات الإحرام.
3- 3) التذکرة 1:353.
الثالثة:کلّ محرم أکل أو لبس ما لا یحل له أکله أو لبسه

الثالثة:کلّ محرم أکل أو لبس ما لا یحل له أکله أو لبسه کان علیه دم شاة(1).

الرابعة:تسقط الکفّارة عن الجاهل و الناسی(2) و المجنون،إلاّ فی الصید

الرابعة:تسقط الکفّارة عن الجاهل و الناسی(2) و المجنون،إلاّ فی الصید،فإنّ الکفارة تلزم و لو کان سهوا.

قوله:«کل محرم أکل أو لبس ما لا یحلّ له أکله أو لبسه کان علیه دم شاة».

المراد به فیما لا نصّ فی فدیته،کلبس الخفّ،و أکل لحم البطّة و الإوزة.و إلاّ وجب مقدّرة.

قوله:«یسقط الکفّارة عن الجاهل و الناسی.إلخ».

وجوب الکفّارة علی الناسی فی الصید هو المشهور بین الأصحاب،و علیه العمل.و ذهب بعض الأصحاب (1)إلی أنّ الناسی فیه لا شیء علیه أیضا،و هو نادر.

ص:491


1- 1) راجع المختلف:287.

ص:492

کتاب العمرة

اشارة

کتاب العمرة(1)

و صورتها أن یحرم من المیقات الذی یسوغ له الإحرام منه

و صورتها أن یحرم من المیقات الذی یسوغ له الإحرام منه(2)،ثمَّ یدخل مکّة فیطوف و یصلّی رکعتیه،ثمَّ یسعی بین الصفا و المروة،و یقصّر.

کتاب العمرة الاعتمار-لغة-الزیارة (1)-و قد یطلق العمرة علیها أیضا.و الأجود کونها اسما للمصدر.و-شرعا-زیارة البیت،مع أداء مناسک مخصوصة عنده،أو اسم للمناسک المخصوصة الواقعة فی المیقات و مکة.و هی واجبة علی المکلّف المستطیع لها بالشرائط المتقدّمة فی الحجّ.

قوله:«و صورتها أن یحرم من المیقات الذی یسوغ له الإحرام منه».

و هو أحد المواقیت الخمسة إذا مرّ بها،أو منزله إن کان أقرب،أو أدنی الحلّ للمفردة إن کان فی مکّة و ما فی حکمها.

و ضمیر«صورتها»إن عاد إلی مطلق العمرة الشامل للمفردة و المتمتّع بها-کما یشعر به قوله بعد ذلک:«و ینقسم إلی متمتع بها و مفردة»-لم یصحّ،لاختلاف صورتهما،و إن اشترکا فی أکثر الأفعال.و إن عاد إلی المتمتع بها-کما یظهر من قوله:

«ثمَّ یدخل مکّة»إلی آخر الأفعال الّتی عدّدها،و لم یذکر طواف النساء و صلاته،

ص:493


1- 1) الصحاح 2:757،النهایة 3:297.
و شرائط وجوبها شرائط وجوب الحج

و شرائط وجوبها شرائط وجوب الحج(1).و مع الشرائط تجب فی العمر مرّة.

و قد تجب بالنذر و ما فی معناه،و الاستیجار،و الإفساد،و الفوات(2)، فإنّهما مخصوصان بالمفردة-لم یکن للضمیر مرجع صالح،ثمَّ ینافیه قوله بعد ذلک:

«و أفعالها ثمانیة»و عدّ منها طواف النساء و صلاته.و إن عاد إلی المفردة حصل التنافی أیضا بین العبارتین المعدود فیهما الأفعال.لکن الأولی إرادة المفردة،و یکون الاقتصار فی العبارة الأولی علی ما عدا طواف النساء،لملاحظة الأفعال المشترکة بین العمرتین، ثمَّ أکمل المقصود من المفردة بعد ذلک معیدا للضمیر إلیها.و لا یحتاج المقام إلی ذکرها علی الخصوص،فإنّها هی الواجبة بأصل الشرع،و الإطلاق منزّل علیها حیث وقع.

و لا یراد به المتمتع بها إلاّ مع التصریح و التقیید.و إنّما یقوم المتمتع بها مقامها رخصة من الشرع.و یأتی فی آخر کلامه أنّه لا یجب فی المتمتع بها طواف النساء و بها کمل حکمها.و کیف کان فالعبارة لیست بذاک.

قوله:«و شرائط وجوبها شرائط وجوب الحج».

بمعنی التمکن من أفعالها،و بالمحتاج إلیه من الزاد و الراحلة،و القدرة علی الفعل بدنا أو مالا،إلی غیر ذلک،فیجب حینئذ فی العمر مرّة علی الفور کالحج.

و یفهم من ذلک انّه لا یشترط فی وجوبها الاستطاعة للحج معها،بل لو استطاع لها خاصّة وجبت.و کذا الحج بطریق أولی.و هو أجود الأقوال فی المسألة.و القول الآخر أنّ کلاّ منهما لا یجب إلاّ مع الاستطاعة للآخر.و فصّل ثالث فأوجب الحج مجرّدا عنها،و شرط فی وجوبها الاستطاعة للحج.و هو مختار الدروس (1).

قوله:«و قد یجب بالنذر و ما فی معناه و الاستیجار و الإفساد و الفوات».

أراد بمعناه العهد و الیمین.و قد کان یمکن إدراج الاستیجار و نحوه فی ذلک،

ص:494


1- 1) الدروس:94.

و الدخول إلی مکّة مع انتفاء العذر(1)، لاشتراکها فی کون سببها من المکلّف،لا بأصل الشرع.

و المراد بالإفساد إفساد العمرة،فإنّه یجب حینئذ إتمامها و قضاؤها کالحج، و بالفوات فوات الحج،فإنّه حینئذ یجب علیه أن یتحلّل من إحرامه بعمرة مفردة، بأن یقلب إحرامه إلی إحرام العمرة بالنّیة،ثمَّ یأتی ببقیّة أفعالها و یتحلّل.

قوله:«و الدخول إلی مکّة مع انتفاء العذر».

من العذر دخولها لقتال مباح،أو لخوف،و أن یکون الداخل عبدا لم یأذن له السیّد فی النسک.و وجوب العمرة بالدخول من باب الوجوب التخییری،فإنّ الواجب علیه أن لا یدخلها إلاّ محرما،و لمّا کان الإحرام لا یستقلّ عبادة بنفسه،بل إمّا أن یکون بحجّ أو عمرة،تخیّر الداخل بینهما،فإن اختار الحج أجزأ و وصف إحرامه بالوجوب من حیث کونه أحد أفراد الواجب التخییری.و إن اختار العمرة فکذلک.و حینئذ فلا وجه لأفرادها هنا بالذکر إلاّ کون الباب لها.لکن یبقی هنا بحث،و هو أنّ الدخول إلی مکّة إذا کان لا یصح إلاّ بإحرام،و الإحرام لا یصحّ -اختیارا-للخارج عن المواقیت إلاّ من أحدها،و الإحرام لا یستقل بنفسه،بل فی ضمن أحد النسکین الحج أو العمرة،و کان کلّ واحد منهما واجبا علی الداخل تخییرا، و من شأن الواجب المرکب من أمور أن یوصف کلّ واحد منها بالوجوب،کان الإحرام مطلقا موصوفا بالوجوب بالنسبة إلی قاصد مکّة،إلاّ ما استثنی.و حینئذ لا یتصوّر الحج المندوب و لا العمرة للخارج عن مکّة القاصد إلیها ممّا لم یستثن،مع أنّ الأصحاب ذکروا أنّ الحج المندوب یجب بالشروع فیه،و أنّ أوّل أفعاله-و هو الإحرام -خاصّة ینوی به الندب.

و علی هذا لا یتمّ ذلک فی النائی الخارج عن مکّة،بل و لا فی المقیم فیها إذا افتقر إلی الخروج إلی المیقات لأجل الإحرام،فإنّه یصیر حینئذ خارجا عنها فیفتقر فی دخوله إلی الإحرام.فینبغی تدبّر ذلک.

و یمکن الجواب عن أصل الإشکال بمنع کون الدخول إلی مکّة-إذا کان

ص:495

و عدم تکرار الدخول(1).و یتکرّر وجوبها بحسب السبب.

و أفعالها ثمانیة

و أفعالها ثمانیة:النیة،و الإحرام،و الطواف،و رکعتاه،و السعی، و التقصیر،و طواف النساء،و رکعتاه.

متوقفا علی أحدهما-مقتضیا لوجوبه،و انّما یتمّ ذلک إن وجب الدخول (1)،أمّا بدونه فلا.و إنّما یکون أحدهما شرطا فی جواز الدخول و بدونه یحرم،و لا یلزم من ذلک وجوب أحدهما،بل یکون غایة ذلک أنّه إن أراد الدخول أحرم بأحدهما،و إن لم یرد استغنی عنهما،فیکون حکمه فی ذلک حکم الطهارة بالنسبة إلی الصلاة المندوبة، فإنّها لا تصحّ بدونها،و لا یلزم من ذلک وجوب الطهارة لها.

و لو أطلق علی هذا المعنی الوجوب الشرطی صحّ،کما عبّروا فی الأذان بوجوب الترتیب بین فصوله مع کونه مندوبا.و ممّا یشبه هذا الفرض مسّ خطّ المصحف و قراءة العزائم للجنب،فإنّهما محرمان بدون الطهارة،و لا یلزم من ذلک وجوب الطهارة لهما، بل إنّما یجب مع وجوبهما،و إلاّ کانت شرطا للجواز لا غیر.و لذا عبّروا فی أوّل الکتاب بأنّ الطهارة تجب لأحدهما ان وجب.

و حینئذ فنقول هنا:إن وجب دخول مکّة علی المکلّف بنذر و شبهه وجب علیه أحد الأمرین،و نوی من أوّل النسک الوجوب.و الاّ نوی الندب بالإحرام،و أکمله بنیّة الوجوب،کما قرّروه.لکن الإشکال یبقی فی قولهم:«انّ العمرة أو أحد النسکین یجب لدخول مکّة»بقول مطلق،فإنّ إطلاق الوجوب لا یصحّ علی ما قرّرناه،إلاّ أن یحمل علی الوجوب الشرطی،أی یشترط فی جواز الدخول أحد الأمرین،أو یحمل علی ما لو وجب الدخول.و اللّه اعلم.

قوله:«و عدم تکرار الدخول».

عطف علی انتفاء،و المعنی أنّ من یتکرّر دخوله إلیها کالحشّاش و الحطّاب و ناقل المیرة،و من کانت له صنعة یتکرر دخوله و خروجه لا یجب علیهم الإحرام لدخول مکّة بعمرة و لا بحجّ،لما فی ذلک مع التکرار من الحرج و المشقة،بکونه محرما فی أکثر

ص:496


1- 1) فی جمیع النسخ الخطیة التی لدینا«ان لو وجب الدخول».
و تنقسم إلی متمتّع بها و مفردة
اشارة

و تنقسم إلی متمتّع بها و مفردة(1).

فالأولی تجب علی من لیس من حاضری المسجد الحرام

فالأولی تجب علی من لیس من حاضری المسجد الحرام(2)،و لا تصحّ إلاّ فی أشهر الحجّ.و تسقط المفردة معها(3).و یلزم فیها التقصیر.و لا یجوز حلق الرأس.و لو حلقه لزمه دم.و لا یجب فیها طواف النساء.

و المفردة تلزم حاضری المسجد الحرام

و المفردة تلزم حاضری المسجد الحرام.و تصح فی جمیع أیّام السنة.

زمانه.و یتحقّق التکرر بالدخول فی المرّة الثانیة،فیسقط عنه الحکم فی الثالثة مع تقارب الوقتین عادة.و لم أقف علی شیء یقتضی تحدیده فالمحکّم فی ذلک العرف الدال علی کونه مکرّرا.

قوله:«و تنقسم إلی متمتع بها و مفردة».

لا یخفی ما فی العبارة سابقا و لا حقا من التهافت،کما أشرنا إلیه فیما سلف، فإنّه ذکر أوّلا فی صورتها أفعال عمرة التمتع خاصّة،ثمَّ ذکر فی بیان أفعالها أفعال عمرة الإفراد،ثمَّ قسّمها-معیدا للضمیر إلی العمرة التی قد عدّد أفعالها-إلی مفردة و متمتع بها.و کان حقّ العبارة تقدیم هذا التقسیم،و ذکر أفعال کلّ واحد علی حدة.

قوله:«فالأولی تجب علی من لیس من حاضری المسجد الحرام».

و هو من بعد عنه بثمانیة و أربعین میلا،کما مرّ فی الحجّ.

قوله:«و تسقط معها المفردة».

یفهم من لفظ السقوط أنّ المفردة واجبة بأصل الشرع علی کل مکلّف،کما أنّ الحج مطلقا یجب علیه،و أنّها إنّما تسقط عن المتمتع-إذا اعتمر عمرته-تخفیفا،و من قوله:«و المفردة تلزم حاضری المسجد الحرام» عدم وجوبها علی النائی من رأس.و بین المفهومین تدافع ظاهرا.و کأنّ الموجب لذلک کون عمرة التمتع أخفّ من المفردة،فکانت المفردة بسبب ذلک أکمل،و هی المشروعة بالأصالة،المفروضة قبل نزول آیة التمتع،فکانت عمرة التمتع قائمة مقام الأصلیة،مجزئة عنها،و هی

ص:497

و أفضلها ما وقع فی رجب(1).

و من أحرم بالمفردة،و دخل مکّة جاز أن ینوی التمتع،و یلزمه دم(2).

و لو کان فی أشهر الحج لم یجز.

و لو دخل مکة متمتعا لم یجز له الخروج حتی یأتی(3) بالحج،لأنّه مرتبط به.

منها بمنزلة الرخصة من العزیمة.و یکون قوله:«و المفردة تلزم حاضری المسجد الحرام»إشارة إلی ما استقر علیه الحال،و صار هو الحکم الثابت الآن بأصل الشرع.ففی الأول إشارة إلی ابتدائه،و الثانی إلی استقراره.

قوله:«و أفضلها ما وقع فی رجب».

لما ورد من أنّ العمرة الرجبیّة تلی الحجّ فی الفضل (1).و یحصل بالإحرام فیه و إن أکملها فی غیره.و روی أیضا أفضلیّة العمرة فی شهر رمضان (2)،و أنّها تعدل حجّة (3).

قوله:«و من أحرم بالمفردة و دخل مکّة جاز أن ینوی التمتع و یلزمه دم».

إنّما یجوز ذلک إذا لم یکن المفردة متعیّنة علیه بسبب من أسباب التعیین،و إلاّ لم یصحّ.

قوله:«لم یجز له الخروج حتی یأتی.إلخ».

و ذلک لأنّ عمرة التمتع داخلة فی حجّه،و کالجزء منه،کما ورد فی الخبر (4).

ص:498


1- 1) مصباح المتهجد:735،الوسائل 10:241 ب«3»من أبواب العمرة ح 16.
2- 2) الوسائل 10:241 ب«4»من أبواب العمرة.
3- 3) ورد هذا المضمون فی أحادیث العامة.راجع سنن البیهقی 4:346.و فی روایاتنا ما یظهر منه منع ذلک.راجع الکافی 4:535 ح 1،و الوسائل الباب المذکور ح 1.
4- 4) الوسائل 10:243 ب«5»من أبواب العمرة ح 5 و 7.

نعم لو خرج بحیث لا یحتاج إلی استئناف إحرام،جاز(1).و لو خرج فاستأنف عمرة،تمتّع بالأخیرة(2).

و یستحب المفردة فی کلّ شهر،و أقلّه عشرة أیّام.

و یکره أن یأتی بعمرتین بینهما أقلّ من عشرة(3) أیّام.و قیل:یحرم، و الأوّل أشبه.

و یتحلّل من المفردة بالتقصیر،و الحلق أفضل.و إذا قصّر أو حلق، قوله:«نعم لو خرج بحیث لا یحتاج إلی استئناف إحرام جاز».

بأن یرجع قبل شهر من حین إحلاله،أو من حین إحرامه.و قد تقدّم البحث فی ذلک فی أوّل الحجّ (1).

قوله:«و لو خرج فاستأنف عمرة،تمتّع بالأخیرة».

و تصیر الأولی عمرة مفردة.و فی افتقارها إلی طواف النساء و رکعتیه حینئذ وجهان.و قد تقدّم الکلام فی ذلک (2).

قوله:«و یستحب المفردة فی کلّ شهر و اقلّه عشرة أیّام.و یکره أن یأتی بعمرتین بینهما أقل من عشرة.إلخ».

قد اختلف الأخبار و أقوال الأصحاب فی أقلّ ما یجب أن یکون بین العمرتین، فقیل لا یکون فی السنة إلاّ عمرة واحدة،و قیل فی الشهر ذلک،و به أصحّ الروایات (3)،و قیل:أقلّه عشرة أیّام.و لم یجعل المرتضی (4)بین العمرتین حدّا، و اختاره المصنف و جماعة (5)،و هو أقوی.و الأخبار منزّلة علی مراتب الاستحباب لئلا تتنافی،فالأفضل الفصل بینهما بعشرة أیّام و أکمل منه بشهر،و أکثر ما ینبغی أن یکون

ص:499


1- 1) راجع ص:200 و 270.
2- 2) فی ص:200.
3- 3) الوسائل 10:244 ب«6»من أبواب العمرة ح 1 و 2 و 4 و 5 و 9 و 12.
4- 4) الناصریات«الجوامع الفقهیة»:244.
5- 5) السرائر 1:540،التنقیح الرائع 1:526،جامع المقاصد 3:282.

حلّ له کلّ شیء إلاّ النساء.فإذا أتی بطواف النساء،حلّ له النساء(1).

و هو واجب فی المفردة بعد السعی،علی کلّ معتمر،من امرأة و خصیّ و صبیّ(2).

و وجوب العمرة علی الفور(3).

بینهما السنة.

قوله:«فإذا أتی بطواف النساء حلّ له النساء».

هذا إذا کان المعتمر رجلا،فلو کان امرأة فالظاهر أنّ حکمها کذلک،إذ لا ریب فی تحریم الرجال علیها بالإحرام،فیستصحب إلی أن تفرغ منه.و الظّاهر أنّ الصبی الممیّز بحکم الرجل،بمعنی أنّ النساء یحرمن علیه بالإحرام إلی أن یطوف طوافهنّ.

و تظهر الفائدة فی منعه منهنّ تمرینا قبل البلوغ،و تحریما بعده لو أخلّ به،أو اتّفق بلوغه قبله.

قوله:«و هو واجب بعد السعی علی کلّ معتمر من امرأة و خصیّ و صبیّ».

إدخال الصبی فی الحکم،و عطفه علی من یحکم علیه بالوجوب-الذی هو من باب خطاب الشرع المختص بالمکلّفین-علی وجه التجوّز،من حیث منعه منهنّ، کما یمنع البالغ،و إن لم یخاطب بالتحریم.و یمکن أن یرید بالوجوب معناه اللغوی، و هو الثبوت،فإنّه أعمّ من الوجوب بالمعنی الشرعی.و یصحّ تعلّقه بالصبیّ فإنّه ثابت علیه بالمعنی المذکور.

قوله:«و وجوب العمرة علی الفور».

هذا فی العمرة المتمتع بها ظاهر،کالحجّ،بمعنی وجوب المبادرة إلیها عند الاستطاعة،و حضور وقتها،و ما یتوقّف علیه،کالسفر مدّة یحضر معها وقته.و امّا فی المفردة فبمعنی وجوب المبادرة إلیها بعد الفراغ من الحجّ.و فی روایة معاویة بن عمار

ص:500

...........................

بعد أیّام التشریق (1).و زاد فی الدروس جواز تأخیرها إلی استقبال المحرّم،قال:

و لیس هذا القدر منافیا للفوریة (2).

و یشکل بوجوب إیقاع الحج و العمرة المفردة فی عام واحد،إلاّ أن یرید بالعام اثنی عشر شهرا،و مبدؤها زمان التلبّس بالحجّ و ربّما قیل بتأخیرها عن الحج،حتی یمکن الموسی من الرأس.هذا کلّه فی العمرة الواجبة بأصل الشرع،أمّا الواجبة بالسبب فوقتها عند حصوله.

ص:501


1- 1) التهذیب 5:295 ح 999،الاستبصار 2:307 ح 1096،الوسائل 10:66 ب«27»من أبواب الوقوف بالمشعر ح 3.
2- 2) الدروس:93.

المجلد 3

اشارة

پدیدآوران: مؤسسة المعارف الإسلامیة (محقق) حلی، جعفر بن حسن (نویسنده) شهید ثانی، زین الدین بن علی (نویسنده)

عنوان های دیگرشرائع الاسلام فی مسائل الحلال و الحرام. شرح

ناشر: مؤسسة المعارف الإسلامیة

مکان نشر: قم - ایران

سال نشر: 1413 ق

موضوع: فقه جعفری - قرن 7ق.

حلی، جعفر بن حسن، 602 - 676ق. شرایع الاسلام فی مسایل الحلال و الحرام - نقد و تفسیر

زبان: عربی

تعداد جلد: 16

کد کنگره : BP 182 /م 3 ش 40255 1372

ص: 1

اشارة

ص :2

ص :3

ص :4

تتمة القسم الأول فی العبادات

کتاب الجهاد

اشارة

کتاب الجهاد(1)

ص:5

ص:6

کتاب الجهاد و النظر فی أرکان أربعة

الأوّل:من یجب علیه
اشارة

الأوّل:من یجب علیه.

و هو فرض علی کلّ مکلّف،حرّ،ذکر،غیر همّ(2).فلا یجب علی الصبی،و لا علی المجنون،و لا علی المرأة،و لا علی الشیخ الهمّ،و لا علی المملوک.

قوله:«کتاب الجهاد».

هو فعال من الجهد بفتح الجیم،و هو-لغة-المشقّة،یقال:جهد الرجل فی کذا،أی جدّ فیه و بالغ (1).و منه-فی الدعاء-الاستعاذة من جهد البلاء.أو من الجهد بالضمّ و الفتح معا،و هو الوسع و الطاقة،تقول:أنفق علی جهدک،أی علی طاقتک.و-شرعا-بذل الوسع بالنفس،و ما یتوقّف علیه من المال،فی محاربة المشرکین أو الباغین علی وجه مخصوص.

و عرّفه الشهید(رحمه اللّه)بأنّه بذل النفس و المال فی إعلاء کلمة الإسلام، و إقامة شعائر الایمان.و أراد بالأوّل إدخال جهاد المشرکین،و بالثانی جهاد الباغین.

و هو غیر مانع،فإنّ إعزاز الدّین أعمّ من کونه بالجهاد المخصوص،کما لا یخفی.

قوله:«و هو فرض علی کلّ مکلّف حرّ ذکر غیر همّ.إلخ» اعلم أنّ الجهاد علی أقسام:

أحدها:أن یکون ابتداء من المسلمین للدعاء إلی الإسلام.و هذا هو المشروط

ص:7


1- 1) الصحاح 2:460.

و فرضه علی الکفایة(1)، بالبلوغ و العقل و الحریة و الذکوریة و نحوها،و إذن الامام أو من نصبه.و وجوبه علی الکفایة إجماعا.

و الثانی:أن یدهم المسلمین عدوّ من الکفّار،یرید الاستیلاء علی بلادهم أو أسرهم أو أخذ مالهم و ما أشبهه من الحریم و الذرّیة.

و جهاد هذا القسم و دفعه واجب علی الحرّ و العبد و الذکر و الأنثی إن احتیج إلیها.و لا یتوقف علی إذن الامام و لا حضوره.و لا یختص بمن قصدوه من المسلمین.

بل یجب علی من علم بالحال النهوض،إذا لم یعلم قدرة المقصودین علی المقاومة.

و یتأکّد الوجوب علی الأقربین فالأقربین.و یجب علی من قصدوه بخصوصه المدافعة بحسب المکنة،سواء فی ذلک الذکر و الأنثی و السلیم و الأعمی و المریض و الأعرج و العبد و غیرهم.فإن علم أنّه یقتل لم یعذر فی التأخّر بوجه،و ان لم یعلم القتل،بل جوّز السلامة و الأسر،و رجا السلامة مع المدافعة فکذلک،و إن علم أنّه یقتل مع عدم الاستسلام وجب علیه الاستسلام،فإنّ الأسر یحتمل مع الخلاص (1).

و الثالث:ان یکون بین المشرکین أسیرا أو غیره،و یغشاهم عدوّ،و یخشی المسلم علی نفسه،فیدفع عنها بحسب الإمکان،علی وجه یدفع به الضرر عن نفسه.و هذا أیضا لا یتوقف علی الشرائط المتقدّمة.و مقصود المصنّف من الباب المعقود له الشرائط هو الأوّل،فمن ثمَّ أطلق الاشتراط.

قوله:«و فرضه علی الکفایة».

معنی وجوبه علی الکفایة أنّ الخطاب به عامّ علی جمیع الناس،فإذا قام به من یحصل الکفایة بجهاده سقط عن الباقین،سقوطا مراعی باستمرار القائم به إلی أن یحصل الغرض المطلوب منه شرعا.کلّ ذلک مع عدم استنفار الامام شخصا علی الخصوص،فیجب علیه النهوض،و إن حصلت الکفایة بغیره.

و فروض الکفایات کثیرة،قد مضی ذکر جملة منها فی الکتاب.و ضابطها«کلّ

ص:8


1- 1) کذا فی«ج»و«ک»و«م».و فی سائر النسخ یحتمل معه الخلاص.

بشرط وجود الإمام(1)،أو من نصبه للجهاد(2).

و لا یتعیّن،إلاّ أن یعینه(3) الامام،لاقتضاء المصلحة،أو لقصور القائمین عن الدفع إلاّ بالاجتماع،أو یعیّنه علی نفسه بنذر و شبهه.

مهمّ دینی تعلّق غرض الشارع بحصوله حتما،و لا یقصد به عین من یتولاّه».و من أهمّه الجهاد بشرطه،و اقامة الحجج العلمیة،و الجواب عن الشبهات الواقعة علی الدین،و التفقّه،و حفظ ما یتوقف علیه من المقدمات العلمیة و الحدیث و الرجال، فیجب نسخ کتبه و تصحیحها و ضبطها علی الکفایة،و إن کان المکلّف بذلک عاجزا عن بلوغ درجة التفقه قطعا،فانّ ذلک واجب آخر.و منه روایتها عن الثقات،و روایة الثقة لها لیحفظ الطریق،و یصل إلی من ینتفع به،فینبغی التیقّظ فی ذلک کلّه،فإنّه قد صار فی زماننا نسیا منسیّا.

و من فروض الکفایات القیام بالصناعات و الحرف الّتی یتوقف علیها نظام النّوع و ان کانت وضیعة،فإنّها موصوفة بالوجوب عند عدم قیام أحد بها.و لا بعد فی اختلاف درجات الواجب شرعا،کما فی الصلاة و غیرها من الواجبات.

و منها دفع الضرر عن المسلمین،و إغاثة المستغیثین فی النائبات المشتمل علی إطعام الجائعین،و کسوة المحتاجین،و ازالة فاقتهم،و إنقاذ الغرقی و نحوه للقادر علیه.و افراده غیر منضبطة.

و منها ردّ السلام،و تحمل الشهادة،و إقامتها،و القضاء،و تجهیز الموتی.

قوله:«بشرط وجود الإمام».

أراد بوجوده کونه ظاهرا مبسوط الید متمکّنا من التصرف.

قوله:«أو من نصبه للجهاد».

یتحقق ذلک بنصبه له بخصوصه،أو بتعمیم ولایته علی وجه یدخل فیه الجهاد،فالفقیه فی حال الغیبة و إن کان منصوبا للمصالح العامّة لا یجوز له مباشرة أمر الجهاد بالمعنی الأوّل.

قوله:«و لا یتعیّن إلاّ أن یعیّنه.إلخ».

اعلم أنّ فرض الکفایة قد یوافق فرض العین فی وجوبه علی الجمیع،و ذلک

ص:9

..........

فی مطلق فرض الکفایة إذا ظنّ کلّ واحد عدم قیام من فیه الکفایة به،فیجب علی الجمیع القیام عینا،و لا یخرجه ذلک عن کونه کفائیّا،فإنّ معنی کونه کفائیّا سقوطه عن البعض عند قیام بعض آخر فیه الکفایة،و هذا وصف له بإحدی جهاته.و قد ظهر بذلک انّ قوله«و لا یتعین الاّ أن یعیّنه.إلخ»لیس استثناء من کونه کفائیا،بل ذکر لبعض أحکامه،و هو کون الشخص المعیّن لا یجب علیه القیام به حتما،إلاّ بأسباب ثلاثة:

أحدها:تعیین الإمام له،و إن کان غیر محتاج الیه للقتال،بسبب قیام من فیه الکفایة،فإنّ الإمام قد یری فی نهوضه معهم مصلحة من جهة أخری،کجودة رأیه، و حسن تدبیره،و أشباه ذلک.

و ثانیها:قصور القائمین عن فرض الکفایة،بحیث یتوقف علی قیامه،فیجب علیه أیضا ذلک عینا،و الاّ فلا یلزم من قصور القائمین الوجوب علی من لم یقم عینا، لجواز تعدّده،بحیث لمّا علموا بقصور القائمین نهضوا مع زیادتهم عن الکفایة، فیجب القیام علیهم کفایة أیضا.

و ثالثها:تعیینه الجهاد علی نفسه بنذر و شبهه حیث ینعقد النذر،فیجب علیه القیام عینا،و إن استغنی عنه،لأنّه راجح فی الجملة.

إذا تقرّر ذلک،فلا یخفی ما فی عبارة المصنف من التهافت و القصور عن تحصیل المراد،فانّ الظاهر کون قوله:«أو لقصور القائمین»معطوفا علی قوله:

«لاقتضاء المصلحة»المجعول علّة لتعیین الإمام،فیکون المعنی أنّه یجب مع تعیین الامام له،الناشی من اقتضاء المصلحة تعیینه له،أو من قصور القائمین،فیکون العلّة فی الثانی مرکّبة من قصور القائمین و تعیین الامام،مع أنّ القصور علّة لوجوب النهوض مستقلّة،کما أنّ تعیین الإمام علّة بذاتها أیضا،و إن لم یکن هناک قصور، و کذا مع النذر و شبهه.

و لو جعل قوله:«أو لقصور.إلخ»معطوفا علی المستثنی-و هو قوله:

«أن یعیّنه الإمام»لیکون قسیما لتعیین الإمام،مغایرا له-جاز،إلاّ أنّه خلاف

ص:10

و قد تجب المحاربة علی وجه الدفع،کأن یکون بین أهل الحرب، و یغشاهم عدوّ یخشی منه(1) علی نفسه،فیساعدهم دفعا عن نفسه،و لا یکون جهادا.

الظاهر.و فیه أیضا عطف الاسمیّة علی الفعلیّة و لیس بالغا حدّ المنع،مع أنّ قوله:

«أن یعینه الإمام»فی قوّة الاسم،لتأویلهما بالمصدر و هو التعیین.

و فی العبارة أیضا-علی التقدیر الأوّل-أنّ التعیین لقصور القائمین تعیین لاقتضاء المصلحة،فذکره بعده فی قوّة التکرار.و یندفع علی تقدیر تعیّنه بأن عطف بعض أفراد العام علیه لمزیّة خاصّة به حسن واقع فی الفصیح.و هو هنا کذلک،فانّ قصور القائمین أبلغ أفراد المصلحة و أهمّها،فیحسن ذکره.و هذا یندفع أیضا بعطفه علی الأوّل.و أمّا عطف قوله:«أو یعیّنه بنذر و شبهه»علی تعیّنه أوّلا[أولی و أوفق] (1)فلا إشکال فیه.

قوله:«و یغشاهم عدوّ یخشی منه.إلخ».

أی یجب علیه قصد المدافعة،فلا یکفی قتالهم بدونه،و إن لم یقصد الجهاد، لأنّ الفعل الواحد الواقع علی وجوه مختلفة بعضها سائغ و بعضها محرّم إنّما یتمیّز بالنیّة،کمسح رأس الیتیم،فلو ترک القصد کان مأثوما،ضامنا لما یحترم من النفوس و الأموال.

و هل یشترط فی العدوّ الهاجم کونه کافرا،أم یجوز دفعه و إن کان مسلما؟قیل:

بالأوّل،و به صرّح الشیخ فی النهایة (2)،لتحریم قتل المسلم.و ظاهر الأکثر عدم الاشتراط،لأنّه مدافعة عن نفسه،و المسلم یجوز دفعه کذلک.

و أشار المصنف بقوله:«و لا یکون جهادا»إلی أنّ حکم الشّهید من عدم تغسیله و تکفینه لا یلحق المقتول هنا،و کذا حکم الجهاد من تحریم الفرار و قسمة

ص:11


1- 1) هذا ساقط فی«م»و«ک»و مشطوب علیه فی«ه».و لعلّه أولی.
2- 2) النّهایة:291.

و کذا کلّ من خشی(1) علی نفسه مطلقا،أو ماله إذا غلّبت السلامة.

و یسقط فرض الجهاد بأعذار أربعة:العمی(2)،و الزمن کالمقعد(3)، و المرض المانع من الرکوب و العدو(4)،و الفقر الذی یعجز معه عن نفقة طریقه،و عیاله،و ثمن سلاحه.

الغنیمة.نعم هو بمنزلة الشهید فی الأجر.و إطلاق الأخبار (1)بکونه شهیدا ینزّل علی ذلک.

قوله:«و کذا کلّ من خشی.إلخ».

أشار بالإطلاق إلی أنّ الخائف علی نفسه من القتل یجب علیه الدفاع،سواء غلب السلامة به أم لا،لأنّ غایته علی تقدیر ترکه إلی العطب،بخلاف المال،فإنّما یجب المدافعة عنه مع ظنّ السلامة.فقوله:«إذا غلّبت السلامة»شرط للمال خاصّة.و غلّب-بالتشدید-یفید معنی ظنّ،لأنّه رجحان أحد الطرفین.

و وجوب المدافعة عن المال بالشرط-کما تقتضیه العبارة-هو الأولی،سواء تضرّر بفواته أم لا،لأنّ فی ترکه تضییع،و هو غیر جائز.و قیل:لا تجب المدافعة عن المال إلاّ مع اضطراره إلیه و غلبة ظنّ الظفر.و به قطع فی الدروس (2).و هو أقوی.

و قطع العلاّمة بعدم الوجوب مطلقا (3).و الحریم کالنفس فی وجوب الدفاع عنه مع الإمکان.و لو عجز و أمکن الهرب فیهما وجب.

قوله:«العمی».

و إن وجد الأعمی قائدا.و یتحقق العمی بذهاب البصر من العینین معا، فیجب علی الأعور و الأعشی و غیرهما.

قوله:«و الزمن کالمقعد».

و إن وجد مطیّة و معینا.و لا یلحق به الأعرج الذی یمکنه المشی بدون مشقّة.

قوله:«و المرض المانع من الرکوب و العدو».

أی المانع من مجموعهما من حیث هو مجموع،فیسقط عنه و إن قدر علی

ص:12


1- 1) انظر الوسائل 11:91 ب«46»من أبواب جهاد العدوّ.
2- 2) الدروس:167.
3- 3) قواعد الأحکام 2:273.

و یختلف ذلک بحسب الأحوال(1).

فروع ثلاثة
اشارة

فروع ثلاثة

الأوّل:إذا کان علیه دین مؤجّل فلیس لصاحبه منعه

الأوّل:إذا کان علیه دین مؤجّل(2) فلیس لصاحبه منعه.و لو کان حالاّ،و هو معسر،قیل:له منعه،و هو بعید.

أحدهما،کما یسقط عمّن تقدّم مع إمکان الرکوب خاصّة،أو العدو خاصّة،فإنّ الراکب قد یحتاج إلی العدو بأن یصیر ماشیا بقتل دابّته و نحوه،و من یقدر علی العدو قد یحتاج إلی الرکوب.

قوله:«و یختلف ذلک بحسب الأحوال».

أی بحسب أحوال الشخص،بالنسبة إلی ما یحتاج إلیه من النفقة له و لعیاله، و ما یحتاج إلیه من السّلاح من سیف،و قوس،و سهام،و رمح،و غیر ذلک،فإنّ من الناس من یحسن الرَّمی بالسهم خاصّة فیعتبر فی حقّه،و منهم من یحسن الضرب بالسیف فیعتبر فی حقّه،و منهم من یعتاد النفقة الواسعة و هو من أهلها فیعتبر فی حقّه، و هکذا.و کذلک الفقر یختلف الحال فیه بحسب اختلاف الأشخاص،فقد یطلق الفقیر علی شخص مع ملکه لمال کثیر،و غیره یعدّ غنیا بذلک المال.و یجوز اعتباره فی المرض أیضا،فإنّ الأمراض تختلف فی اعتبارها بالنسبة إلی أحوال الجهاد و أنواعه، فإنّ بعض أفراد الجهاد لا یحتاج الی رکوب و لا عدو،فلا یعتبران فی المرض.

قوله:«إذا کان علیه دین مؤجّل.إلخ».

إطلاق المؤجّل یشمل ما لو کان یحلّ قبل رجوعه من الجهاد بحسب العادة و عدمه،و ما لو کان به رهن أو ترک مالا فی بلده مقابلة الدّین و عدمه.و الأمر فیه کذلک،لعدم استحقاق المطالبة حینئذ.و یحتمل فی الذی یحلّ أجله قبل رجوعه عادة جواز منعه،لاستلزامه تعطیل حقّه عند استحقاقه.و أمّا المعسر فالأقوی أنّه لیس له منعه مطلقا.و القول بجواز منعه بخصوصه غیر معلوم القائل.و إنّما ذکر الشیخ فی

ص:13

الثانی:للأبوین منعه عن الغزو

الثانی:للأبوین منعه عن الغزو ما لم یتعیّن علیه(1).

الثالث:لو تجدّد العذر بعد التحام الحرب

الثالث:لو تجدّد العذر بعد التحام الحرب(2)،لم یسقط فرضه علی المبسوط کلاما (1)یدخل فیه المعسر،لا بخصوصه.

قوله:«للأبوین منعه عن الغزو ما لم یتعیّن علیه».

المراد بالأبوین الأب و الأمّ المسلمین العاقلین،فلو کانا کافرین أو مجنونین لم یعتبر إذنهما.و فی إلحاق الأجداد بهما قول قویّ.و لو کانا مع الأبوین ففی اعتبار إذن الجمیع،أو سقوط الأجداد وجهان،أجودهما الأوّل.و فی اشتراط حرّیتهما فی ولایة المنع قولان،أقربهما العدم.

و المراد بتعیّنه علیه أن یأمره الإمام به،أو یکون فی المسلمین ضعف بحیث یتوقّف الأمر علیه،فیسقط اعتبارهما حینئذ،لوجوبه علیه عینا،کما یسقط اعتبار إذنهما فی الواجبات العینیّة کالصلاة.

و کما یعتبر إذنهما فی الجهاد یعتبر فی سائر الأسفار المباحة و المندوبة و الواجبة الکفائیة مع قیام من فیه الکفایة.فالسفر إلی طلب العلم إن کان لمعرفة العلم العینی،کإثبات الصانع،و ما یجب له و یمتنع علیه،و النبوّة و الإمامة و المعاد،لم یفتقر إلی إذنهما.و إن کان لتحصیل الزائد منه علی الفرض العینی،کدفع الشبهات، و إقامة البراهین المروّجة للدّین زیادة علی الواجب،کان فرضه کفایة،فحکمه و حکم السفر إلی أمثاله من العلوم الکفائیّة کطلب التفقّه،أنّه إن کان هناک قائم بفرض الکفایة اشترط إذنهما.و هذا فی زماننا فرض بعید،فإنّ فرض الکفایة فی التفقّه لا یکاد یسقط مع وجود مائة فقیه مجتهد فی العالم.و إن کان السفر إلی غیره من العلوم الأدبیّة مع عدم وجوبها،توقّف علی إذنهما.

هذا کلّه إذا لم یجد فی بلده من یعلّمه ما یحتاج الیه،بحیث لا یجد فی السفر زیادة یعتدّ بها،لفراغ أو جودة استاد،بحیث یسبق به إلی بلوغ الدرجة التی یجب تحصیلها سبقا معتدّا به،و إلاّ اعتبر إذنهما أیضا.

قوله:«لو تجدّد العذر بعد التحام الحرب.إلخ».

إذا تجدّد العذر بعد التحام الحرب،فإن کان خارجیا،کرجوع الأبوین

ص:14


1- 1) المبسوط 2:6.

تردّد،إلاّ مع العجز عن القیام به.

و إذا بذل للمعسر ما یحتاج إلیه وجب،و لو کان علی سبیل الأجرة لم یجب(1).

و من عجز عنه بنفسه(2) و کان موسرا،وجب إقامة غیره،و قیل و صاحب الدّین لم یعتبر رجوعه،لعموم الأوامر الدالّة علی الثبات (1)حینئذ.و إن کان ذاتیا،کالمرض و العمی و الإقعاد ففی السقوط قولان،أقربهما ذلک،لعدم القدرة التی هی شرط الوجوب.قال ابن الجنید یجب الثبات هنا أیضا (2).و هو ضعیف.نعم لو لزم من رجوعه تخاذلا فی المسلمین و انکسارا،اتّجه عدم السقوط.

و اعلم أنّ ظاهر العبارة کون الخلاف فی القسم الأوّل خاصّة،و الموجود فی کتب الخلاف کونه فی الثانی.

قوله:«و إذا بذل للمعسر ما یحتاج الیه وجب،و لو کان علی سبیل الأجرة لم یجب».

و الفرق بین الأمرین أنّ الإجارة لا تتم إلاّ بالقبول،و هو نوع اکتساب لا یجب تحصیله للواجب المشروط به،بخلاف البذل،فإنّه یتحقق بالإیجاب خاصّة،و هو من فعل الباذل.و وجوب القبول علی المبذول له هو المشهور،بل لم ینقلوا فیه خلافا.

و قد تقدم فی الحجّ مثله (3).و ذهب بعض الأصحاب إلی اشتراط کونه بوجه لازم، کالنذر،أو قبوله البذل،و إلاّ لم یجب (4).و الأوّل أقوی.

قوله:«و من عجز عنه بنفسه.إلخ».

الأقوی وجوب الاستئجار مع الحاجة إلیه،أو أمر الإمام له بذلک،و إلاّ فلا،

ص:15


1- 1) کما فی سورة الأنفال:15 و 45،راجع أیضا الوسائل 11:65 ب«29»من أبواب جهاد العدوّ و ما یناسبه.
2- 2) نقله عنه العلامة فی المختلف:324.
3- 3) راجع الجزء الثانی:133.
4- 4) المحقق الثانی فی حاشیته علی الشرائع:181 و جامع المقاصد 3:373.

یستحبّ،و هو أشبه.و لو کان قادرا فجهّز غیره(1) سقط عنه،ما لم یتعیّن.

و یحرم الغزو فی أشهر (1)الحرم إلاّ أن یبدأ الخصم،أو یکونوا ممّن لا یری للأشهر حرمة.

و یجوز القتال فی الحرم،و قد کان محرّما فنسخ(2).

و یجب المهاجرة عن بلد الشرک(3) علی من یضعف عن إظهار شعائر لأصالة البراءة،فیکون الاستئجار واجبا علی الکفایة،کما یجب النهوض علی القادر.

قوله:«و لو کان قادرا فجهّز غیره.إلخ».

یتحقق التعیّن بتوقف الأمر علیه لقوّته أو رأیه،أو بأمر الإمام له.و بدونه تجوز الاستنابة،لأنّ الغرض من الواجب الکفائی المقتضی لسقوطه عمّن زاد عمّن فیه الکفایة بحصول من فیه الکفایة تحصیله (2)علی المکلّف بالواجب،بنفسه أو بغیره.

قوله:«و یجوز القتال فی الحرم و قد کان محرّما فنسخ.

نسخه قوله تعالی فَاقْتُلُوا الْمُشْرِکِینَ حَیْثُ وَجَدْتُمُوهُمْ (3).و کذلک قیل:

نسخت تحریم القتال فی الأشهر الحرم مطلقا،بجواز قتل من لا یری لها حرمة،و من بدأ بالقتل فیها.

قوله:«و یجب المهاجرة عن بلد الشرک.إلخ».

المراد بشعائر الإسلام الأمور التی یختص بشرعه کالأذان و الصلاة (4)و صوم شهر رمضان و نحو ذلک.قیل:و أصل الشعار الثوب الملاصق للبدن،أستعیر للأحکام اللاصقة اللازمة للدین الخاص.و فی الصحاح شعار القوم فی الحرب علامتهم لیعرف بعضهم بعضا (5).و هذا المعنی هنا أولی،بمعنی علامات الإسلام التی یعرف بها الفاعل کونه مسلما،کالعبادات المذکورة.

ص:16


1- 1) کذا فی النسخ المطبوعة للشرائع و متن الجواهر المطبوع و الصحیح«الأشهر الحرم».
2- 2) کذا فی أکثر النسخ و فی«ج»فیجوز تحصیله.و هو أولی بشرط حذف الباء عن کلمة«بحصول»فتأمّل.
3- 3) التوبة:5.
4- 4) کذا فی«ج»و«و»و فی سائر النسخ بدل الصلاة«الإقامة».
5- 5) الصّحاح 2:699.

الإسلام،مع المکنة.

و الهجرة باقیة ما دام الکفر باقیا(1).

و احترز بمن یضعف عن إقامتها،عن ذی القوّة أو العشیرة،بحیث یمنعه ذلک من أذی المشرکین،و یقدر علی إقامة الشعار،فلا یجب علیه الهجرة.و مع ذلک یستحب له الهجرة،لئلا یکثر به سواد المشرکین.و لو تعذّرت علی من یجب علیه لمرض،أو عدم نفقة،فلا حرج،لقوله تعالی إِلاَّ الْمُسْتَضْعَفِینَ (1).و الیه أشار المصنف بقوله:«مع المکنة».

و ألحق الشهید-فیما نقل عنه-ببلاد الشرک بلاد الخلاف التی لا یتمکن فیها المؤمن من إقامة شعار الایمان،فیجب علیه الهجرة منها-مع إمکان انتقاله-إلی بلد یحصل فیه اقامة الشعار.

قوله:«و الهجرة باقیة ما دام الکفر باقیا».

نبّه بذلک علی خلاف بعض العامّة،حیث زعم انقطاعها بالفتح،لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا هجرة بعد الفتح» (2).و هو معارض بقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا تنقطع الهجرة حتی تنقطع التوبة،و لا تنقطع التوبة حتی تطلع الشمس من مغربها» (3).و حینئذ فیحمل الخبر الأوّل علی الهجرة من مکّة،لأنّها صارت دار الإسلام،فلا یلزم نفی الهجرة من غیرها.

و لا یرد أنّ الأصل عدم الإضمار،و إجراء العام علی عمومه،لأنّ ذلک حیث لا یلزم تنافی الأخبار،و إلاّ وجب الجمع بینها ما أمکن،و لو بما هو أبعد من الإضمار و التخصیص.و هو موضع وفاق.و أجیب أیضا بأنّ الهجرة المنفیّة هی الفاضلة، کفضلها قبل الفتح،لقوله تعالی لا یَسْتَوِی مِنْکُمْ مَنْ أَنْفَقَ مِنْ قَبْلِ الْفَتْحِ (4).

ص:17


1- 1) النساء:98.
2- 2) الکافی 5:443 ح 5،الفقیه 3:227 ح 1070،الوسائل 11:77 ب«36»من أبواب جهاد العدو ح 7.
3- 3) سنن أبی داود 3:3 ح 2479،و قریبا من لفظه فی مسند أحمد 1:192.
4- 4) الحدید:10.
و من لواحق هذا الرکن المرابطة

و من لواحق هذا الرکن المرابطة.و هی الإرصاد لحفظ الثغر(1).و هی مستحبّة،و لو کان الامام مفقودا،لأنها لا تتضمن قتالا،بل حفظا و إعلاما.و من لم یتمکّن منها بنفسه یستحب أن یربط فرسه هناک(2).و لو نذر المرابطة وجبت،مع وجود الإمام و فقده.و کذا لو نذر أن یصرف شیئا فی المرابطین وجب علی الأصحّ،و قیل:یحرم(3)،و یصرفه فی وجوه البرّ،إلاّ مع خوف الشنعة،و الأوّل أشبه.

قوله:«و هی الإرصاد لحفظ الثغر».

الثغر هنا هو الموضع الذی یکون بأطراف بلاد الإسلام،بحیث یخاف هجوم المشرکین منه علی بلاد الإسلام.و کلّ موضع یخاف منه یقال له ثغر لغة (1).

قوله:«أن یربط فرسه هناک».

لینتفع بها من یرابط بغیر فرس،فهی بمعنی إباحة الانتفاع بها علی هذا الوجه.

قوله:«و کذا لو نذر أن یصرف شیئا فی المرابطین وجب علی الأصح و قیل:یحرم.إلخ».

القول للشیخ (2).و حاصله أنّ من نذر شیئا للمرابطین حال الغیبة،بل حال عدم تمکّن الامام و بسط یده و إن کان حاضرا،کما اتّفق فی مورد النصّ (3)،وجب صرف المنذور فی وجوه البرّ،إن لم یکن سمع نذره أحد من المخالفین،و اشتهر بینهم أنّه نذر ذلک،بحیث یخاف بترک صرف المنذور فی المرابطین من تشنیعهم علیه،بعدم الوفاء بالنذر،أو بأنّه لا یری صحّة النذر للمرابطین منهم،و نحو ذلک.فإن حصل له خوف من ذلک،وجب علیه صرفه فی المرابطین.و مستند هذا التفصیل روایة (4)تدل ظاهرا علیه.و حملها علی النذر لمرابط لا یسوغ صرف النذر إلیه لا مطلق المرابط

ص:18


1- 1) لسان العرب 4:103،الصحاح 2:605.
2- 2) المبسوط 2:9 و النهایة:291.
3- 3) الوسائل 11:21 ب«7»من أبواب جهاد العدو ح 1.
4- 4) الوسائل 11:21 ب«7»من أبواب جهاد العدو ح 1.

و لو آجر نفسه وجب علیه القیام بها،و لو کان الامام مستورا.

و قیل:إن وجد(1) المستأجر أو ورثته ردّها،و إلاّ قام بها.و الأولی الوجوب من غیر تفصیل.

أولی.و الأقوی صحة النذر و وجوب الوفاء به کما عیّن مطلقا.

قوله:«و لو آجر نفسه وجب علیه القیام بها و لو کان الامام مستورا و قیل:إن وجد.إلخ».

القول للشیخ (1)(رحمه اللّه)استنادا إلی الروایة (2).و مختار المصنف أقوی،لأنّه طاعة فضلا عن کونه مباحا یصحّ الاستئجار علیه.

ص:19


1- 1) المبسوط 2:9 و النهایة:291.
2- 2) قرب الاسناد:150،الوسائل 11:21 ب«7»من أبواب جهاد العدو ح 2.و فی دلالتها علی مورد الإجارة نظر،راجع الجواهر 21:45.
الرکن الثانی فی بیان من یجب جهاده و کیفیة الجهاد
اشارة

الرکن الثانی فی بیان من یجب جهاده و کیفیة الجهاد.

و فیه أطراف:

الأوّل:فی من یجب جهاده

الأوّل:فی من یجب جهاده.و هم ثلاثة:البغاة علی الإمام من المسلمین،و أهل الذمّة و هم الیهود و النصاری و المجوس إذا أخلّوا بشرائط الذّمة،و من عدا هؤلاء من أصناف الکفّار.

و کلّ من یجب جهاده(1) فالواجب علی المسلمین النفور إلیهم،إمّا لکفّهم،و امّا لنقلهم إلی الإسلام.

قوله:«و کلّ من یجب جهاده.إلخ».

غایة الکفّ یتحقق فی البغاة،لأنّهم مسلمون،فیطلب بجهادهم کفّهم عن أهل الحقّ،و رجوعهم عن البغی.و فی باقی الکفّار إذا لم یقدر علی نقلهم إلی الإسلام،بأن کان فیهم قوّة و قد قصدوا المسلمین بحیث لا یرجی نقلهم.و أمّا إذا کان فی المسلمین قوّة قصدوا بسببها الکفّار رجاء نقلهم إلی الإسلام تحقّقت الغایة الأخری.و قد یتحقق للجهاد غایة ثالثة،و هی التزامهم بشرائط الذمّة.

و ممّا ذکرناه یعلم أنّ قولهم:«إمّا لکفّهم و إمّا لنقلهم إلی الإسلام»لیس لفّا و نشرا مرتّبا،علی أن یکون«لکفّهم»للقسم الأوّل ممّن یجاهد،و«لنقلهم»للقسمین الأخیرین،بناء علی أنّ البغاة مسلمون،و إنّما یطلب کفّهم عن الخروج عن طاعة الامام.و فی الحقیقة کل واحدة من الغایتین یمکن طلبها لکلّ واحد من الأقسام، أمّا للقسمین الأخیرین فظاهر ممّا بیّناه،و أمّا البغاة فإنهم عندنا کفّار مرتدّون،فقد

ص:20

فإن بدأوا فالواجب محاربتهم(1)،و إن کفّوا وجب بحسب المکنة و أقلّه فی کلّ عام مرّة.و إذا اقتضت المصلحة مهادنتهم جاز،لکن لا یتولّی ذلک إلاّ الإمام،أو من یأذن له الامام.

یطلب نقلهم إلی الإسلام مع الإمکان.

فإن قیل:إذا کانوا مرتدّین فارتدادهم فطری،فکیف یطلب إسلامهم،مع أنّه لا یقبل توبة هذا القسم من المرتدّین عندنا؟قلنا:قد قبل علی علیه السلام توبة من تاب من الخوارج و هو أکثرهم.و قد قال لخارجی لم یرجع:«لکم علینا ثلاث:

أن لا نمنعکم مساجد اللّه أن تذکروا فیها اسم اللّه،و لا نمنعکم الفیء ما دامت أیدیکم معنا،و لا نبدأ بقتالکم» (1).و هذا یدلّ علی أنّ لهذا النوع من المرتدین حکما خاصّا.و جاز أن یکون السبب-مع النص-تمکّن الشبهة من قلوبهم،فیکون ذلک عذرا فی قبول توبتهم قبل دفعها،کما أنّ أحکام المرتدّین لیست جاریة علیهم مع التوبة.

قوله:«فإن بدأوا فالواجب محاربتهم.إلخ».

لا شک أنّ وجوب (2)محاربتهم مع بداءتهم به إنّما یجب أیضا مع المکنة، فإطلاق الوجوب فیه و تقیید ابتدائنا لهم یوهم وجوب الأوّل مطلقا.و لیس کذلک، و إنّما قید الثانی لملاحظة (3)تتمة القید و هو وجوبه فی کلّ عام مرّة،بمعنی أنّ المکنة و إن کانت معتبرة فی الأمرین،لکنّ الأوّل لا یتقیّد بقید آخر،فیجب مع المکنة مطلقا،و الثانی إنّما یجب مع المکنة فی کلّ عام مرّة،لقوله تعالی فَإِذَا انْسَلَخَ الْأَشْهُرُ الْحُرُمُ فَاقْتُلُوا الْمُشْرِکِینَ (4)أوجب بعد انسلاخها الجهاد،و الأصل عدم وجوب الزائد عن المرّة،بناء علی أنّ الأمر لا یقتضی التکرار،کذا احتجّوا له.و فیه نظر واضح[1].

ص:21


1- 1) الکامل فی التاریخ 3:335.
2- 2) کذا فی جمیع ما لدینا من النسخ و الأولی حذف کلمة وجوب.
3- 3) فی«ن»و«و»بملاحظة.و هو أولی.
4- 4) التوبة:5.
الطرف الثانی فی کیفیة قتال أهل الحرب
اشارة

الطرف الثانی فی کیفیة قتال أهل الحرب و الأولی أن یبدأ بقتال من یلیه(1)،إلاّ أن یکون الأبعد أشدّ خطرا.

و یجب التربّص إذا کثر العدوّ و قلّ المسلمون،حتی تحصل الکثرة للمقاومة،ثمَّ تجب المبادرة.

و أیضا فالمکنة مختلفة فی الموضعین،فإنّ المراد منها فی الأوّل القدرة علی مدافعتهم و ردّهم عن بلاد الإسلام و کفّ أذاهم،و فی الثانی القدرة علی مقاومتهم و قهرهم، بحیث یقتلوا،أو یسلموا،أو یلتزموا بشرائط الذّمة إن کانوا من قبیلها.

و التحقیق أنّ الوجوب کلّ عام مرّة لیس مطلقا فی الوجود و العدم،بل یجب الزیادة علیها مع الحاجة إلیه،کخوف قوّة العدوّ مع الاقتصار علیها،و أدائه إلی ضعف المسلمین عنهم،و نحو ذلک.و یجوز ترکه فی السنة و السنین أصلا مع العذر، مثل أن یکون بالمسلمین ضعف فی عدد أو عدّة،أو لحصول مانع فی الطریق من عدم الماء و نحوه،أو رجاء رغبة العدوّ فی الإسلام زیادة علی حالة قتالهم،و نحو ذلک ممّا یراه الإمام من المصلحة،فیجوز حینئذ ترکه بهدنة و غیرها،کما صالح النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم قریشا عشرین سنة[1]،و أخّر قتالهم حتّی نقضوا عهده،و أخّر قتال قبائل من العرب بغیر هدنة.و أمّا إذا بدأ العدوّ بالقتال وجب جهاده مع الإمکان مطلقا.

قوله:«و الأولی أن یبدأ بقتال من یلیه.إلخ».

هذا الحکم علی وجه الوجوب،لقوله تعالی قاتِلُوا الَّذِینَ یَلُونَکُمْ مِنَ الْکُفّارِ (1)و الأمر للوجوب.و یستثنی من ذلک ما لو کان الأبعد أشدّ خطرا،فإنّه یسوغ حینئذ الانتقال إلیه،کما فعل النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بالحارث بن أبی ضرار،لمّا بلغه أنّه یجمع له،و کان بینه و بینه عدوّ أقرب،و بخالد بن سفیان

ص:22


1- 2) التوبة:123.

و لا یبدءون إلا بعد الدعاء إلی محاسن الإسلام(1)،و یکون الداعی الإمام أو من نصبه.و یسقط اعتبار الدعوة فی من عرفها(2).

و لا یجوز الفرار إذا کان العدوّ علی الضّعف من المسلمین،أو أقلّ، إلاّ لمتحرّف(3) کطالب السعة،أو موارد المیاه،أو استدبار الشمس،أو تسویة لأمته(4)،أو لمتحیّز الی فئة،قلیلة کانت أو کثیرة(5).

کذلک (1).و مثله فی جواز الانتقال إلی الأبعد ما إذا کان الأقرب منها دنا لا ضرر منه.

و کما یجب قتال الأقرب قبل من یلیه،کذا یجب قتال القریب قبل من یلیه أیضا، و هکذا.

قوله:«و لا یبدءون إلاّ بعد الدعاء إلی محاسن الإسلام».

محاسن الإسلام هی الشهادتان و التوحید و العدل و النبوّة و الإمامة و جمیع شرائع الإسلام.

قوله:«و یسقط اعتبار الدعوة فی من عرفها».

سواء کانت المعرفة نشأت من الدعاء إلیه،أو من بلوغه و معرفته الغرض من القتال،و مع ذلک یستحب الدعاء قبل القتال،کما فعل علیّ علیه السلام بعمرو و غیره.مع علمهم بالحال.

قوله:«الاّ لمتحرّف».

هو بالتاء المثناة من فوق.و المراد به الانتقال من حالته التی هو علیها إلی حالة هی أدخل فی تمکّنه من القتال،کما ذکر من الأمثلة.

قوله:«أو تسویة لأمته».

اللامة-بالهمزة-هی الدرع.و یجمع علی لأم بفتح اللام و سکون الهمز،و لؤم بضم اللام و فتح الهمز.و مثله نزع شیء،أو لبسه،أو نحو ذلک.

قوله:«أو لمتحیّز الی فئة،قلیلة کانت أو کثیرة».

المراد بالتحیّز إلی فئة الانضمام إلیها،لیستنجد بها فی القتال مع صلاحیتها له.

ص:23


1- 1) راجع سنن البیهقی 9:38.

و لو غلب عنده الهلاک لم یجز الفرار،و قیل:یجوز(1)،لقوله تعالی:

وَ لا تُلْقُوا بِأَیْدِیکُمْ إِلَی التَّهْلُکَةِ (1).و الأوّل أظهر،لقوله تعالی إِذا لَقِیتُمْ فِئَةً فَاثْبُتُوا (2).

و إن کان المسلمون أقلّ من ذلک لم یجب الثبات.و لو غلب علی الظن السلامة استحبّ.و إن غلب العطب قیل:یجب الانصراف، و قیل:یستحب،و هو أشبه(2).

و یشترط أن لا تکون بعیدة جدّا،بحیث یخرج بالتحیّز إلیها عن کونه مقاتلا عادة.

و لو وصل إلیها فی زمان لا یخرج عن الوصف،لکن بدا له حینئذ الانتقال إلی أخری جاز،بشرط أن لا یخرج بمجموع التحیّز عن الوصف،لا بکلّ واحد علی انفراده، مع اتصال الانتقال.أمّا لو طرأ بعد القتال معها اعتبر کلّ علی حدة.

و اعلم أنّ هذا الاستثناء فی الموضعین إنّما هو للمختار.امّا المضطر-کمن عرض له مرض،أو فقد سلاحه-فإنّه یجوز له الانصراف حیث شاء.

قوله:«و لو غلب عنده الهلاک لم یجز له الفرار و قیل:یجوز.إلخ».

فرض المسألة فی ما إذا کان العدوّ علی الضّعف أو أقلّ،مع کونه من جملة فئة، أمّا لو کان المسلم وحده فسیأتی الخلاف فیه.و منشأ القولین من دلالة الإطلاقین علی المراد،و الأقوی وجوب الثبات.و طریق الجمع منع کون الثبات علی هذا الوجه إلقاء بالید إلی التّهلکة،بل إلی الحیاة الباقیة المخلّدة،فلا تعارض بین الإطلاقین.

قوله:«و إن کان المسلمون أقلّ من ذلک-إلی قوله-و هو الأشبه».

وجه الوجوب اشتماله علی حفظ النفس الواجب دائما.و وجه الاستحباب ذلک،إلاّ أنّ عدم المنع من النقیض لما فیه من تحصیل الشهادة علی تقدیرها،و هو أمر مطلوب،و لظاهر قوله تعالی کَمْ مِنْ فِئَةٍ قَلِیلَةٍ غَلَبَتْ فِئَةً کَثِیرَةً (3)فإنّ فیه ترغیبا فی الثبات،و لیس ببعید.

ص:24


1- 1) البقرة:195.
2- 2) الأنفال:45.
3- 3) البقرة:249.

و لو انفرد اثنان بواحد من المسلمین لم یجب الثبات،و قیل:یجب، و هو المرویّ(1).

و یجوز محاربة العدوّ بالحصار،و منع السابلة دخولا و خروجا، و بالمجانیق،و هدم الحصون و البیوت،و کلّ ما یرجی به الفتح.و یکره قطع الأشجار،و رمی النّار،و تسلیط المیاه إلاّ مع الضرورة.

و یحرم بإلقاء السمّ(2)،و قیل یکره،و هو أشبه،فان لم یمکن الفتح إلاّ به جاز.

و لو تترّسوا بالنساء أو الصبیان منهم کفّ عنهم،إلاّ فی حال التحام الحرب(3)،و کذا لو تترّسوا بالأساری من المسلمین و إن قتل الأسیر،إذا لم قوله:«و لو انفرد اثنان بواحد من المسلمین-إلی قوله-و هو المرویّ».

هی روایة الحسن بن صالح عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:کان یقول:

«من فرّ من رجلین فی القتال من الزحف فقد فرّ.و من فرّ من ثلاثة فلم یفرّ» (1).و فی الروایة ضعف.و وجوب الثبات قویّ مع عدم ظنّ العطب.

قوله:«و یحرم بإلقاء السمّ.إلخ».

التحریم قول الشیخ فی النهایة (2)،و اختاره ابن إدریس (3)،استنادا إلی روایة السکونی أنّ النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم نهی عنه (4).و الروایة مع ضعفها،یمکن حملها علی الکراهة،لجواز قتالهم بأنواع العذاب.

نعم لو أدّی إلی قتل نفس محترمة حرم لذلک،کما أنّه لو توقّف الفتح علیه وجب.و العجب فی ذلک من ابن إدریس المانع من العمل بخبر الواحد الصحیح.

قوله:«و لو تترّسوا بالنساء و الصبیان منهم کفّ عنهم إلاّ فی حال التحام الحرب».

یجب حینئذ توقّی الترس ما أمکن،لأنّه محترم.و لو توقّف الوصول إلیهم بقتله

ص:25


1- 1) الکافی 5:34 ح 1،التهذیب 6:174 ح 342،الوسائل 11:63 ب«27»من أبواب جهاد العدوّ ح 1.
2- 2) النهایة:293.
3- 3) السرائر 2:7.
4- 4) التهذیب 6:143 ح 244،الوسائل 11:46 ب«16»من أبواب جهاد العدو ح 1.

یمکن جهادهم إلاّ کذلک.و لا یلزم القاتل دیة(1)،و یلزمه کفّارة.و فی الأخبار و لا الکفّارة.و لو تعمّده الغازی مع إمکان التحرّز،لزمه القود و الکفّارة.

و لا یجوز قتل المجانین،و لا الصبیان،و لا النساء منهم،و لو عاونّهم(2)،إلاّ مع الاضطرار.و لا یجوز التمثیل بهم(3).

جاز،کما یجوز قتل الترس المسلم کذلک.

قوله:«و لا یلزم القاتل دیة.إلخ».

لا إشکال فی وجوب الکفّارة،لأنها تجب مع الخطأ فی نحو هذا الباب،کما دلّ علیه قوله تعالی فَإِنْ کانَ مِنْ قَوْمٍ عَدُوٍّ لَکُمْ وَ هُوَ مُؤْمِنٌ فَتَحْرِیرُ رَقَبَةٍ مُؤْمِنَةٍ (1).و إنّما الکلام فی کونها کفّارة الخطأ عملا بظاهر الآیة،و نظرا إلی أنّه فی الأصل غیر قاصد للمسلم،و انّما مطلوبه قتل الکفّار فلم یجعل عامدا؟و أنّ هذا القتل لمّا کان مأذونا فیه شرعا و مأمورا به لم یکن عمدا،أو کفّارة العمد نظرا إلی صورة الواقع،فإنّه متعمّد لقتله،و أنّ الآیة إنّما وردت فی من قتل المسلم خطأ.و لعلّه أوجه.و ینبغی أن یکون من بیت المال،لأنّه من المصالح،بل من أهمّها،و لأنّ فی إیجابها علی المسلم تخاذل المسلمین عن حرب المشرکین،حذرا من الغرم.

قوله:«و لا یجوز قتل المجانین و لا الصبیان و لا النساء منهم و لو عاونّهم.إلخ».

نون«عاونّ»مشدّدة،ضمیر جمع المؤنث،راجع إلی النسوة.و یجوز کونها مخفّفة،و الفاعل ضمیر مستتر عائد إلی المذکور.و فی بعض النسخ«عاونوهم»و هو أشهر و أجود.و فی حکم من ذکر الخنثی المشکل،و الشیخ الفانی،إلاّ أن یعاون برأی أو قتال.

قوله:«و لا یجوز التمثیل بهم».

أی بالکفّار حین قتلهم،کجدع أنوفهم و آذانهم،و إن فعلوا ذلک بالمسلمین.

ص:26


1- 1) النساء:92.

و لا الغدر(1).

و یستحب أن یکون القتال بعد الزوال(2).و تکره الإغارة علیهم لیلا، و القتال قبل الزوال إلاّ لحاجة،و أن یعرقب الدابّة(3) و إن وقفت به،و المبارزة بغیر إذن الإمام و قیل:یحرم(4).و یستحب المبارزة إذا ندب إلیها الإمام و تجب إذا ألزم(5).

قوله:«و لا الغدر».

أی قتالهم بغتة بعد الأمان.و کذا یحرم الغلول منهم،لقول النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم«لا تغلّوا و لا تمثّلوا و لا تغدروا» (1).

قوله:«و یستحب أن یکون القتال بعد الزوال».

لأنّ أبواب السماء تفتح عنده،و ینزل النصر،و تقبل الرحمة،و هو أقرب إلی اللّیل،فیقلّ القتلی.و ینبغی أن یکون بعد صلاة الظهرین،حذرا من الاشتغال عنها.

قوله:«و أن یعرقب الدابّة».

أی یعرقب المسلم دابّته إذا وقفت به،أو أشرف علی القتل.و ضمیر«به»یعود إلیه بدلالة المقام.و لو رأی ذلک صلاحا زالت الکراهیة،کما فعله جعفر بن أبی طالب علیه السلام بمؤتة (2).و لو ذبحها کان أجود.و أمّا دابّة الکافر فیجوز أن تعرقب،لأنّه یؤدّی إلی أضعافهم.و إتلافها بالذّکاة أولی مطلقا.

قوله:«و المبارزة بغیر إذن الإمام،و قیل:یحرم».

مستند التحریم روایة (3).و الکراهة أقوی جمعا بین الأخبار.

قوله:«و یستحب المبارزة إذا ندب إلیها الإمام،و تجب إذا ألزم».

أی تستحب و تجب إذا ندب و ألزم بها شخصا بعینه.و لو فعل ذلک من غیر

ص:27


1- 1) المحاسن:355 ح 51،الکافی 5:27 ح 1،التهذیب 6:138،الوسائل 11:43 ب«15»من أبواب جهاد العدوّ ح 2،3.
2- 2) الکافی 5:49 ح 9،الوسائل 11:396 ب«52»من أبواب أحکام الدّواب ح 2.
3- 3) الوسائل 11:67 ب«31»من أبواب جهاد العدو.
فرعان

فرعان:

الأوّل:المشرک إذا طلب المبارزة و لم یشترط جاز معونة قرنه

الأوّل:المشرک إذا طلب المبارزة و لم یشترط جاز معونة قرنه.فإن شرط أن لا یقاتله غیره وجب الوفاء به.فإن فرّ فطلبه الحربیّ جاز دفعه.

و لو لم یطلبه لم یجز محاربته،و قیل:یجوز(1) ما لم یشترط الأمان،حتّی یعود إلی فئته.

الثانی:لو اشترط أن لا یقاتله غیر قرنه

الثانی:لو اشترط أن لا یقاتله غیر قرنه،فاستنجد أصحابه،فقد نقض أمانه.و إن تبرّعوا فمنعهم فهو فی عهدة شرطه.و إن لم یمنعهم جاز قتاله معهم.

الطرف الثالث فی الذمام
اشارة

الطرف الثالث فی الذمام و الکلام فی العاقد و العبارة و الوقت.

أمّا العاقد

أمّا العاقد فلا بدّ أن یکون بالغا عاقلا مختارا.و یستوی فی ذلک الحرّ و المملوک،و الذکر و الأنثی.و لو أذمّ المراهق أو المجنون لم ینعقد،لکن یعاد إلی مأمنه(2).و کذا کلّ حربیّ دخل فی دار الإسلام بشبهة الأمان کأن تعیین استحبّت أو وجبت کفایة.و مع الوجوب الکفائی تستحبّ لمن لم تجب علیه.

قوله:«و لو لم یطلبه لم یجز محاربته و قیل:یجوز.إلخ».

عدم الجواز قویّ وفاء بمقتضی الشرط،فإنّه لا یزول حتّی تتغیّر تلک الحالة، و یعود إلی فئته.

قوله:«و لو أذمّ المراهق و المجنون لم ینعقد لکن یعاد إلی مأمنه».

هذا إذا ادّعی الحربیّ توهّمه صحّة الأمان،امّا لو علم فساده ثمَّ دخل لم یعتد به.و مراد المصنف هو الأوّل.

ص:28

یسمع لفظا فیعتقده أمانا،أو یصحب رفقة فیتوهمها أمانا(1).و یجوز أن یذمّ الواحد من المسلمین لآحاد من أهل الحرب(2)،و لا یذمّ عامّا،و لا لأهل إقلیم.

و هل یذمّ لقریة أو حصن؟قیل:نعم(3)،کما أجاز علیّ علیه السلام ذمام الواحد لحصن من الحصون،و قیل:لا،و هو الأشبه.و فعل علی علیه السلام قضیة فی واقعة،فلا یتعدّی.

و الامام یذمّ لأهل الحرب عموما و خصوصا.و کذا من نصبه الامام للنّظر فی جهة یذمّ لأهلها.و یجب الوفاء بالذّمام،ما لم یکن متضمّنا لما یخالف الشرع.و لو أکره العاقد لم ینعقد.

و امّا العبارة

و امّا العبارة،فهو أن یقول:أمّنتک،أو أجرتک،أو أنت فی ذمّة الإسلام.و کذا کل لفظ دلّ علی هذا المعنی صریحا.و کذا کل کنایة(4) علم بها ذلک من قصد العاقد.

قوله:«أو یصحب رفقة فیتوهمها أمانا».

أی یتوهم الصحبة المدلول علیها بالفعل تضمّنا.و یکفی فی مثل ذلک دعواه.

قوله:«و یجوز أن یذمّ الواحد من المسلمین لآحاد من أهل الحرب».

المراد بالآحاد العدد الیسیر،و هو یطلق علی العشرة فما دون.و یذمّ-بضم اوّله و کسر ثانیة-مضارع أذمّ،أی أجار.

قوله:«و هل یذم لقریة أو حصن؟قیل:نعم.إلخ».

الأقوی العدم،کما اختاره المصنّف.و قد استثنی جماعة (1)من الأصحاب الحصن الصغیر،و البلد الصغیر،و ألحقوه بالآحاد.و فی صحته علی الإطلاق نظر.

قوله:«و کذا کلّ کنایة.إلخ».

الکنایة بالنّون،و المراد بها اللفظ الدالّ علی الذمام بفحواه،دون صریحه،

ص:29


1- 1) کالعلامة فی المنتهی 2:914،و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 3:429.

و لو قال:لا بأس علیک،أو لا تخف لم یکن ذماما(1)،ما لم ینضم الیه ما یدلّ علی الأمان.

و أمّا وقته

و أمّا وقته فقبل الأسر.و لو أشرف جیش الإسلام علی الظهور، فاستذمّ الخصم،جاز مع نظر المصلحة.و لو استذمّوا بعد حصولهم فی الأسر فأذمّ،لم یصحّ.و لو أقرّ المسلم أنّه أذمّ لمشرک،فان کان فی وقت یصحّ منه إنشاء الأمان،قبل(2).

و لو ادّعی الحربیّ علی المسلم الأمان،فأنکر المسلم،فالقول قوله(3).

بحیث یعلم بالقرائن ارادة الأمان به من قصد العاقد.و یجوز کونها بالتاء المثناة من فوق،فإنها کافیة أیضا.و الضابط کلّ ما دلّ علی إرادة الأمان من لفظ،و کتابة، و إشارة،و غیرها.

قوله:«و لو قال:لا بأس علیک،أو لا تخف لم یکن ذماما.

إلخ».

لا فرق فی المنضمّ الیه بین کونه مقالیا أو حالیا،کما لو طلبوا منه الأمان،أو طلبه هو منهم،و نحو ذلک،ممّا یدل-بانضمامه إلی اللفظ القاصر-علیه.

قوله:«و لو أقرّ المسلم أنه أذمّ لمشرک،فان کان فی وقت یصحّ منه إنشاء الأمان قبل».

احترز به عمّا لو وقع الإقرار بعد الأسر،فإنّه لا یقبل،و إن أسنده الی ما قبله، من الحال الّتی یصحّ فیها الأمان،لأنّه إقرار فی حقّ الغیر فلا یسمع.و کذا لو أقرّ بذلک ما فوق الواحد من المسلمین،و إن کانوا ثلاثة علی الأقوی.

قوله:«و لو ادّعی الحربی علی المسلم الأمان فأنکره فالقول قوله».

من غیر یمین،کما صرّح به جماعة (1).و علّلوه بأنّ القتل و الأسر حکمان ثابتان

ص:30


1- 1) کالعلامة فی القواعد 1:110 و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 3:432.و التعلیل المذکور فیه أیضا.

و لو حیل بینه و بین الجواب بموت أو إغماء،لم تسمع دعوی الحربی.و فی الحالین یردّ إلی مأمنه،ثمَّ هو حرب(1).و إذا عقد الحربیّ لنفسه الأمان،لیسکن فی دار الإسلام،دخل ماله تبعا.و لو التحق بدار الحرب للاستیطان،انتقض أمانه لنفسه،دون ماله.و لو مات انتقض الأمان فی المال أیضا،إن لم یکن له وارث مسلم،و صار فیئا.و یختصّ به الإمام(2)، لأنّه لم یوجف علیه.و کذا الحکم لو مات فی دار الإسلام.

علی الحربی،و بمجرّد دعواه لا یسقطان.و إنکار المسلم لا یأتی علی حقّ یترتب علیه، بل علی ما یقتضی سقوط ما قد علم ثبوته.

و فی التعلیل نظر،لأنّه إن کان فی حالة یمکن المسلم فیها إنشاء الأمان،ینفعه إقراره له،فینبغی علی القاعدة المستمرة ثبوت الیمین.و إن کان فی وقت لا ینفعه، کما لو کان أسیرا،لم یثبت علیه یمین،لأنّ إقراره فی تلک الحال لا ینفعه،بل إنشاؤه کذلک.

و یمکن الجواب عن الأوّل بأنّ الحق فی الأمان لیس منحصرا فی المسلم،بل یتعلق به و بغیره،ممّن یستحق المال و النفس،فیکون فی ذلک کالوکیل الذی یقبل إقراره،و لا یتوجّه علیه یمین.

قوله:«و فی الحالین یردّ إلی مأمنه،ثمَّ هو حرب».

أی فی حالة إنکار المسلم،و الحیلولة بینه و بین الجواب،فیردّ الکافر إلی مأمنه، للشبهة.و لو أقام بیّنة سمعت.

قوله:«و إذا عقد الحربی لنفسه الأمان لیسکن فی دار الإسلام-إلی قوله-و یختص به الإمام.إلخ».

نبّه بقوله:«تبعا»علی أنّ لفظ«الأمان لنفسه»لم یتناول ماله نصّا،فإنّ أحدهما غیر الآخر،و لکن یدخل تبعا له،بناء علی أنّ إتلاف ماله ضرر علیه، و الأمان یقتضی عدم الضرر.و متی دخل تبعا،صار بحکم ما لو صرّح بأمانة.فاذا

ص:31

و لو أسره المسلمون فاسترقّ،ملک ماله تبعا لرقبته(1).

و لو دخل المسلم دار الحرب مستأمنا فسرق،وجب اعادته(2)،سواء کان صاحبه فی دار الإسلام،أو فی دار الحرب.و لو أسر المسلم، و أطلقوه،و شرطوا علیه الإقامة فی دار الحرب،و الأمن منه،لم یجب رجع الکافر عن الأمان بنفسه،بقی ماله علی أصل الذمام،إلی ان یردّ الیه،فیصیر بحکمه.و انّما دخل فی الأمان تبعا،و لم یدخل فی الحرب تبعا،لأنّ الأصل یقتضی عدم التبعیّة فیهما،خرج منه التبعیّة فی الاحترام،بدلالة القرائن علی ارادته،فیبقی الباقی.

و قیّده بعضهم بکون الأمان له مطلقا،فلو کان مقیّدا بکونه فی دار الإسلام، انتقض أمان المال أیضا.و یشکل بأنّ الأمان لا یکون إلاّ فی دار الإسلام.و من ثمَّ یبطل امانه لو انتقل الی دار الحرب بنیّة الإقامة،أمّا لو دخله بنیّة العود،لم ینتقض أمانه فی نفسه و لا ماله قطعا.

و علی الأوّل لو بعث بطلبه،بعث به الیه،تحقیقا للأمان فیه.و یصحّ تصرّفه فیه ببیع و هبة و غیرهما.فان مات و هو علی ملکه،انتقل الی وارثه،فان کان مسلما ملکه مستقرّا.و ان کان حربیّا انتقل الیه،و انتقض فیه الأمان،و صار للإمام علیه السلام،بمنزلة ما لا وارث له.

قوله:«و لو أسره المسلمون ملک ماله تبعا لرقبته».

هذا من تتمّة المسألة السابقة.و حیث زال امانه فی نفسه جاز أسره إذا تمکّنوا منه.فان قتلوه کان بحکم ما لو مات.و إن استرقّوه زال ملکه عن ماله،بناء علی انّه لا یملک شیئا،و یکون فیئا للإمام علیه السلام،کما مرّ.فقول المصنف«ملک ماله تبعا»أراد به التبعیة فی الملک،لا فی المالک،فلا یستحقه مسترقّه،لانّه مال لم یوجف علیه.و لو أعتق بعد ذلک لم یعد الیه.امّا لو منّ علیه عاد الیه.

قوله:«و لو دخل المسلم دار الحرب مستأمنا فسرق وجبت إعادته».

أی فسرق شیئا.و إلیه یعود ضمیر«اعادته»و انّما ترکه لدلالة السرقة علیه، فإنّها مقتضیة لمسروق.و انّما حرم علیه خیانتهم،مع انّ لفظ الأمان وقع لنفسه،لأنّ

ص:32

الإقامة،و حرمت علیه أموالهم بالشرط.و لو أطلقوه علی مال،لم یجب الوفاء به.

و لو أسلم الحربیّ،و فی ذمّته(1) مهر،لم یکن لزوجته مطالبته،و لا لوارثها.

و لو ماتت ثمَّ أسلم،أو أسلمت قبله ثمَّ ماتت،طالبه وارثها المسلم،دون الحربیّ.

لازمه ترک الخیانة من الجانبین،و ان لم یصرّح به،کما دخل مال الکافر تبعا له، فدخول المال معلوم من حیث المعنی.

قوله:«و لو أسلم الحربی و فی ذمته.إلخ».

انّما لم یکن لها المطالبة بالمهر،مع إسلامه قبلها و حیاتها،و لا لوارثها بعد ذلک، لأنّها من أهل الحرب،و لا أمان لها علی المهر،فیجوز للزوج منعها منه،کما یجوز له أخذ مالها الذی فی یدها.لکن لو ماتت قبل إسلامه،و لها وارث مسلم،انتقل الیه ما یخصّه من المهر،فإذا أسلم الزوج بعد ذلک،بقی فی ذمّته للمسلم.و لو کان وارثها حربیا کان بحکمها،فلیس له المطالبة به.و کذا لو أسلمت قبل إسلامه،استقرّ المهر لها فی ذمّته،و لم یسقط بإسلامه،لمصادفته مالکا محترما.

بقی فی المسألة أمران:

الأوّل:أنّ إطلاق قوله«و لا لوارثها»یشمل الوارث المسلم و الحربیّ.و اتّحاد الحکم فیهما متّجه،من حیث إنّ إسلام الزوج قبلها أوجب جواز استیلائه علی ما أمکنه من مالها الّذی من جملته المهر.و کلّ ما استولی علیه منه یملکه،کغیره من أموال أهل الحرب.و کونه فی ذمّته بمنزلة المقبوض فی یده،فینبغی أن یملکه بإسلامه،مع بقائها علی الحرب.و حینئذ فلا یزیله ما یتجدد من إسلامها،و لا موتها مع کون وارثها مسلما.فهذا الإطلاق فی محلّه.و کذلک أطلق العلاّمة فی کثیر من کتبه (1).لکن ذکر فی التذکرة و التحریر (2)أنّ وارثها إذا کان مسلما یجوز له مطالبته به.

ص:33


1- 1) القواعد 1:111،الإرشاد 1:344.
2- 2) التذکرة 1:418،التحریر 1:137،و کذلک فی المنتهی 2:917.

..........

و ظاهره أنّ الحکم فی ما لو أسلم قبلها.و ینبغی علی هذا أنّه لو أسلمت أیضا جاز لها المطالبة بطریق أولی،لأنّ حقّ المطالبة من الوارث المسلم إنّما جاء من قبل موتها مستحقة للمال،لکن لمّا لم یکن لها المطالبة لکونها حربیّة،یثبت لوارثها المسلم،لزوال المانع،فاذا زال المانع عنها فی حیاتها بإسلامها ثبت لها ذلک.

و یشکل ذلک بأمرین:

أحدهما:ما أسلفناه من أنّه بإسلامه قبلها صارت یده علی مالها و هو غیر محترم،فینبغی أن یحکم له بملکه.فکیف یمنع من المطالبة به،و یبقی علی ملکها؟!.

و الثانی:انّه لم یذکر هو و لا غیره هنا جواز مطالبتها لو أسلمت بعد ذلک،مع أنّ اللازم من مطالبة وارثها و استحقاقه له،مطالبتها و استحقاقها کما مرّ.

و قد أکّد العلاّمة الشبهة المستفادة من مدلول ما حکیناه عنه،فی باب النکاح، فحکم فی الإرشاد (1)بأنّ إسلام الزوج الحربیّ یوجب للحربیّة علیه نصف المهر إن کان قبل الدخول،و جمیعه إن کان بعده،فإنّه لو لا إمکان مطالبته به علی وجه،بأن تسلم بعد ذلک،أو تخلّف (2)وارثا مسلما،بحیث یستحق المطالبة به،لم یکن لاستحقاقها المهر فائدة.

و کأنّه یفرّق فی تملّک المسلم لمال الحربی بین العین و الدین،فیمنع الاستیلاء علی الدین علی وجه یوجب ملکه له،بناء علی تعذّر قبضه،لأنّه أمر کلّی غیر مشخص.و من ثمَّ لم یجز هبته و لا غیرها ممّا یشترط فیه القبض.و لو کان عینا جاز له تملکه،و استقرّ ملکه علیه،و ان أسلمت بعد ذلک،أو خلّفت مسلما.لکن هذا کلّه مشکل بما أسلفناه.و إطلاق عباراتهم یؤیّد ما حقّقناه.

الثانی:ذکر جماعة من الأصحاب أنّ الحربی إذا أسلم یسقط عنه مال أهل

ص:34


1- 1) الإرشاد 2:23.
2- 2) فی«ن»و«ک»و«و»بأن یسلم بعد ذلک أو یخلّف.و الصحیح ما أثبتناه کما فی«ه»و«م».
خاتمة فیها فصلان

خاتمة فیها فصلان

الأوّل:یجوز أن یعقد العهد علی حکم الإمام

الأوّل:یجوز أن یعقد العهد علی حکم الإمام،أو غیره ممّن نصبه للحکم.و یراعی فی الحاکم کمال العقل،و الإسلام،و العدالة(1).

الحرب الذی کان فی ذمّته،إذا کان غصبا أو إتلافا،أو غیر ذلک ممّا حصل بغیر التراضی و الاستئمان.و أمّا ما ثبت فی ذمّته بالاستئمان،کالقرض و ثمن المعاوضات، فإنّه یبقی فی ذمّته لشبهة الأمان،و إن لم یکن وقع صیغة أمان.و یؤیّده ما ذکروه من أنّ المسلم أو الحربی لو دخل إلیهم و خرج لهم بمال لیشتری به شیئا لم یجز التعرض له،لأنّه أمانة و کذا لو دفعوا الی أحد شیئا ودیعة،لم یجز التعرض لها،إلحاقا للأمانة بالأمان.

و حینئذ یشکل الحکم بعدم وجوب دفع المهر إلیها،و ان بقیت علی الکفر،فانّ المهر من باب الأمانات کثمن المبیع.و یتوجّه الإشکال حینئذ علی جمیع أقسام المسألة.و یکون ذلک القید الذی زاده العلاّمة أقعد فی الحکم من باقیها.

اللهمّ الاّ ان یفرّق بین المعاوضة المحضة و غیرها کالمهر،أو یمنع أصل الحکم،و یدّعی استباحة مال الحربی مطلقا،ما لم یسبقه الأمان الخاص.و لکن عموم الآیة (1)بالأمر بأداء الأمانة یشمل ما ذکروه فی الودیعة.و قد ینازع فی دخول ما فی الذمة،سواء کان من معاوضة محضة کالثمن،أو غیرها کالمهر.

قوله:«و یراعی فی الحاکم کمال العقل و الإسلام و العدالة».

لا ریب فی اعتبار العقل،و یخرج به المجنون و السکران و المغمی علیه و أشباههم،و الإسلام لتعلیق الحکم علیه فی الخبر[1].و اما العدالة فلأنّ الفاسق

ص:35


1- 1) النساء:58.

و هل یراعی الذکورة و الحرّیة؟قیل:نعم،و فیه تردّد(1).

و یجوز المهادنة علی حکم من یختاره الإمام،دون أهل الحرب،إلا أن یعیّنوا رجلا یجتمع فیه شروط الحاکم(2).و لو مات الحاکم قبل الحکم، بطل الأمان،و یردّون إلی مأمنهم.و یجوز أن یسند الحکم إلی اثنین و أکثر.

و لو مات أحدهم،بطل حکم الباقین(3)،و یتبع ما یحکم به الحاکم، ظالم،و قد نهی اللّه تعالی عن الرکون إلیه (1).و اشترط فی التذکرة-زیادة علی ذلک- الفقه بأحکام الجهاد (2).و المراد به الاجتهاد فی مسائله،کما یقتضیه إطلاق هذا اللفظ.و به صرّح المحقّق المحشی (3).

قوله:«و هل یراعی الذکورة و الحریة؟قیل:نعم،و فیه تردّد».

منشؤه أصالة عدم الاشتراط،و أنّ العبد و المرأة قاصران عن مرتبة الحکم.

و اشتراطهما أجود.

قوله:«إلا أن یعیّنوا رجلا،یجتمع فیه شروط الحاکم».

فتجوز المهادنة علی حکم من یختارونه حینئذ،کما أقرّ النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بنی قریظة،حین طلبوا النزول علی حکم سعد بن معاذ،فحکم فیهم بقتل الرجال،و سبی الذراری،و غنیمة المال.فقال له النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:

«لقد حکمت بما حکم اللّه تعالی من فوق سبعة أرقعة» (4).قال الجوهری:«الرّقیع اسم سماء الدنیا،و کذلک سائر السماوات» (5).و قال الخلیل:«کلّ واحدة رقیع للأخری،فهی أرقعة» (6).

قوله:«و لو مات أحدهم،بطل حکم الباقین».

لأنه جعل الحکم منوطا برأی الجمیع فیفوت بفواته و هو یتحقق بفوات بعضه،

ص:36


1- 1) هود:113.
2- 2) التذکرة 1:418.
3- 3) هو المحقق الثانی فی حاشیته علی الشرائع:185«مخطوط».
4- 4) الإرشاد للمفید:58.
5- 5) الصحاح 3:1222.
6- 6) العین 1:157.

الا ان یکون منافیا لوضع الشرع.

و لو حکم بالسبی و القتل و أخذ المال فأسلموا،سقط الحکم فی القتل خاصة لا فی المال(1).و لو جعل للمشرک فدیة عن اسراء المسلمین،لم یجب الوفاء،لأنه لا عوض للحرّ.

الثانی:یجوز لوالی الجیش

الثانی:یجوز لوالی الجیش،جعل الجعائل،لمن یدلّه علی مصلحة، کالتّنبیه علی عورة القلعة،و طریق البلد الخفیّ.فإن کانت الجعالة من ماله دینا(2)،اشترط کونها معلومة الوصف و القدر.

و إن کانت عینا،فلا بدّ أن تکون مشاهدة،أو موصوفة.

و إن کانت من مال الغنیمة،جاز أن تکون مجهولة،کجاریة و ثوب.

تفریع

تفریع لو کانت الجعالة عینا،و فتح البلد علی أمان،فکانت فی الجملة، و مثله ما لو مات أحد الوصیّین علی الجمیع.

قوله:«و لو حکم بالسبی و القتل و أخذ المال فأسلموا،سقط الحکم فی القتل لا فی المال و السبی» [1].

لأن الإسلام یحقن الدماء،بخلاف الاسترقاق و المال،فإنّهما یجامعان الإسلام،کما لو أسلم المشرک بعد الأخذ.

قوله:«فإن کانت الجعالة من ماله دینا.إلخ».

اشتراط العلم بالجعالة-کما فی الأولی-واضح،لما سیأتی ان شاء اللّه تعالی،

ص:37

فإن اتّفق المجعول له و أربابها علی بذلها أو إمساکها بالعوض جاز.و إن تعاسرا،فسخت الهدنة،و یردّون إلی مأمنهم(1).

و لو کانت الجعالة جاریة،فأسلمت قبل الفتح لم تدفع الیه(2) و دفعت القیمة.و کذا لو أسلمت بعد الفتح،و کان المجعول له کافرا.و لو ماتت قبل الفتح أو بعده،لم یکن له عوض.

من أنّ الجعالة شرطها العلم بالعوض.و أمّا جواز الجهالة فی الثانیة فللنصّ[1]،و دعاء الحاجة إلیه،مع أنه سیأتی فی الجعالة أنّ الجهالة تصحّ فیه حیث یتعذّر العلم به، و لا تکون مانعة من التسلیم،ک«من ردّ عبدی فله نصفه»فیکون القسم الثانی من هذا القبیل.

قوله:«و إن تعاسرا فسخت الهدنة و یردّون إلی مأمنهم».

هذا قول الشیخ (1)(رحمه اللّه)و وجهه-مع کون الحقّین متضادّین-أنّ حق صاحب الجعل أسبق فیقدّم.و قیل بعدم الفسخ،لأنّ الصلح متعلّقه مصلحة عامة،و فسخه مصلحة خاصة،و مراعاة العامة أولی،فإنّ إتلاف مال الغیر عند معارضة المصلحة العامة جائز،بل قد یجب.و حینئذ فیعطی المجعول له عوضها.

و قوّی العلاّمة (2)فی المختلف اعتبار المصلحة للمسلمین،فإن کانت مصلحتهم فی بقاء الصلح عوّض المجعول له عنها،و لم یفسخ الصلح،کما لو أسلمت.و إن لم یکن فی إفساد الصّلح ضرر علی المسلمین،لقوّتهم و استظهارهم جاز فسخه،و أخذت الجاریة مع التعاسر.و هو حسن.

قوله:«و لو کانت الجعالة جاریة،فأسلمت قبل الفتح لم تدفع إلیه».

لا فرق هنا بین کون المجعول له مسلما و کافرا،لأنّها قد ملکت نفسها

ص:38


1- 2) المبسوط 2:28.
2- 3) المختلف:326-327.
الطرف الرابع فی الأساری
اشارة

الطرف الرابع فی الأساری و هم ذکور و إناث.فالإناث یملکن بالسبی،و لو کانت الحرب قائمة،و کذا الذراری(1).و لو اشتبه الطفل بالبالغ اعتبر بالإنبات،فمن لم ینبت و جهل سنّه،ألحق بالذراری،و الذکور البالغون یتعین علیهم القتل،إن کانت الحرب قائمة،ما لم یسلموا(2).

بإسلامها،فلا یجوز له استرقاقها حینئذ،بخلاف ما لو أسلمت بعد الفتح،فإنّها تدفع إلیه إن کان مسلما،لأنّ طروّ الإسلام علی الملک لا یزیله.و إن کان کافرا دفعت إلیه القیمة،لأن الکافر لا یملک المسلم.

قوله:«و کذا الذراری».

الذراری جمع ذرّیة،و هم ولد الرجل.قاله الجوهری (1).و المراد هنا غیر البالغین منهم،بقرینة المقام.و لو أبدل الذراری بالأطفال کان أجود.

قوله:«و الذکور البالغون یتعین علیهم القتل إن کانت الحرب قائمة ما لم یسلموا».

ای إن أسروا قبل تقضّی الحرب،و انقضاء القتال،فإنّه یتعیّن قتلهم.

و مقتضی قوله:«ما لم یسلموا»منع تعیّن قتلهم مع الإسلام،لکن لم یبیّن حکمهم معه،و قد حکم الشیخ (2)(رحمه اللّه)بالتخییر فیهم مع الإسلام بین المنّ و الفداء و الاسترقاق،کما لو أسلموا مع أخذهم بعد تقضّی الحرب.و یمکن أن یرید المصنّف بقوله فیما بعد:«و لو أسلموا بعد الأسر لم یسقط عنهم هذا الحکم»ما یعمّ الأمرین،أعنی إسلامهم بعد أخذهم حال قیام الحرب و بعده.

و ذهب بعض الأصحاب (3)إلی تعیّن المنّ علیهم فی هذه الصورة،لأنّه لم یکن

ص:39


1- 1) الصحاح 2:663 مادة«ذرر».
2- 2) المبسوط 2:20.
3- 3) حاشیة المحقق الثانی علی الشرائع:186«مخطوط».

و الإمام مخیّر،إن شاء ضرب أعناقهم،و إن شاء قطع أیدیهم(1) و أرجلهم من خلاف،و ترکهم ینزفون حتی یموتوا.

له استرقاقهم فی حال الکفر،إذ یتعین قتلهم حینئذ،ففی حال الإسلام أولی.و فیه أنّ المنع من استرقاقهم حینئذ إهانة لهم لیقتلوا،فلا یلزم مثله مع المنع من قتلهم بالإسلام،مع أنّ الإسلام غیر مناف للتملّک،و لهذا لمّا امتنع قتلهم بأخذهم بعد تقضّی الحرب جاز استرقاقهم،فیمکن أن یقلب الدلیل،و یقال:إذا جاز استرقاقهم مع أخذهم بعد تقضّی الحرب و إسلامهم،فلأن یجوز ذلک قبله أولی،لأنّ حکمهم فی هذه الحالة أخفّ،و منع استرقاقهم مع الکفر لأجل أن یفعل بهم ما هو أعظم من الاسترقاق-و هو القتل-لا ینفیه،حیث لا مانع.و أیضا لا شبهة فی أنّ أخذهم بعد تقضّی الحرب أخفّ،فثبوت التخییر بین الثلاثة مع إسلامهم،و تحتّم المنّ مع إسلامهم فی الحالة القویّة غیر جیّد،فقول الشیخ(رحمه اللّه)متّجه.

قوله:«و الإمام مخیّر،إن شاء ضرب أعناقهم،و إن شاء قطع أیدیهم.إلخ».

ظاهر هذا التخییر أنه تخییر شهوة لا اجتهاد،لأن المطلوب قتلهم،بخلاف التخییر الآتی بین المنّ و غیره،فإنه تخییر اجتهاد فی المصلحة،لا شهوة،کما صرّح به العلاّمة (1)،لأنّ الإمام ولیّ المسلمین فیری لهم الأصلح من الثلاثة.و یحتمل هنا کون التخییر کذلک،فإنّ قطع الأیدی و الأرجل قد یکون أصلح،لیعتبر الکفّار و یرهبوا، و یرغب ضعیف العقیدة فی اتّباع المسلمین،و یمکن کون ضرب العنق أصلح باعتبار آخر.

و«ینزفوا»بضمّ الیاء و فتح الزاء،علی البناء للمفعول،لأنّ الدم هو الفاعل للنزف لغة.قال الجوهری:«یقال:نزفه الدم،إذا خرج منه دم کثیر حتی یضعف، فهو نزیف و منزوف» (2).و نبّه بقوله«حتی یموتوا»علی أن لا بدّ من موتهم،فلو لم

ص:40


1- 1) المنتهی 2:928.
2- 2) الصحاح 4:1431 مادة«نزف».

و إن أسروا بعد تقضّی الحرب،لم یقتلوا،و کان الامام مخیرا بین المنّ و الفداء و الاسترقاق(1).

و لو أسلموا بعد الأسر،لم یسقط عنهم هذا الحکم.و لو عجز الأسیر عن المشی،لم یجب قتله(2)،لأنه لا یدری ما حکم الامام فیه؟و لو بدر مسلم فقتله،کان هدرا.

یموتوا بخروج الدم أجهز علیهم بغیره.

قوله:«و لو أسروا بعد تقضّی الحرب لم یقتلوا،و کان الامام مخیّرا،بین المنّ و الفداء و الاسترقاق».

هذا هو المشهور.و قیل:یجوز القتل هنا.و هو ضعیف.و لا فرق فی ذلک بین الکتابیّ و غیره،خلافا للشیخ،حیث نفی الاسترقاق عن غیر الکتابی،لأنه لا یقرّ علی دینه (1).و یتعیّن هنا الأصلح من الثلاثة للمسلمین،و هو فی قوّة رفع التخییر.

نعم لو تساوت المصالح فی الثلاثة تحقّق التخییر،کما أنها لو تساوت فی اثنین تخیّر فیهما خاصة.و مال الفداء و المسترق من جملة الغنیمة.

قوله:«و لو عجز الأسیر عن المشی،لم یجب قتله.إلخ».

و المراد بالأسیر هنا المأخوذ و الحرب قائمة،لا بعد انقضائها،لأن القتل عن الثانی مرتفع أصلا،و التعلیل یشعر بذلک،للعلم بأن الإمام لا یحکم بقتل هذا النوع.و أمّا الأول فلأنّه لا یعلم ما حکم الامام فیه بالنسبة إلی نوع القتل الذی یقتله به،و أیضا فقتله بعد انقضاء الحرب إلی الامام،فلا یجوز لغیره،کما فی الزانی المحصن و نحوه.و کان حقّ العبارة نفی الجواز،لا نفی الوجوب،لما عرفته من التقریر.و یمکن أن یکون نفی الوجوب علی أصله،بمعنی أن الأسیر إن عجز عن المشی،و لم یتمکّن من رکوبه،و لا من إیصاله إلی الإمام،فإنّه یحتمل هنا أن یقال:

یجب قتله،لأن القتل متعیّن علیه،فلا یجوز للمسلم أن یترکه و ینصرف،لما فیه من الإخلال بالواجب و تقویة الکفار،فإنه یستریح و یذهب إلیهم،و لأنه یؤدّی إلی جعل

ص:41


1- 1) المبسوط 2:20.

و یجب أن یطعم الأسیر،و یسقی،و إن أرید قتله(1).

و یکره قتله صبرا(2)،و حمل رأسه من المعرکة(3).

و یجب مواراة الشهید دون الحربی.و ان اشتبها یواری من کان کمیش الذکر.

و حکم الطفل المسبیّ حکم أبویه.فإن أسلما،أو أسلم أحدهما، ذلک وسیلة إلی الخلاص بالحیلة.و علی ما بیّناه لا یجوز قتله حینئذ،بل یترکه و یذهب.و علیه العمل،لقول زین العابدین علیه السلام:«إذا أخذت أسیرا فعجز عن المشی،و لم یکن معک محمل،فأرسله و لا تقتله،فإنّک لا تدری ما حکم الإمام فیه» (1).و لو بدر و قتله مسلم أو کافر فلا قصاص و لا دیة و لا کفّارة،لأنه کافر لا أمان له.نعم یعزّر قاتله.و کذا الحکم لو قتله قاتل من غیر عجز.

قوله:«و یجب أن یطعم الأسیر،و یسقی،و إن أرید قتله».

أی و إن أرید قتله فی ذلک الوقت الذی یحتاج فیه إلی الطعام و الشراب،لقول الصادق علیه السلام:«الأسیر یطعم و إن کان قد تقدّم للقتل» (2).

قوله:«و یکره قتله صبرا».

القتل صبرا هو الحبس للقتل.فإن أرید قتله قتل علی غیر ذلک الوجه.کذا فسّره جماعة (3).قال الصادق علیه السلام:«لم یقتل رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم رجلا صبرا قطّ غیر عقبة بن أبی معیط» (4).و قیل:المراد به التّعذیب حتی یموت،و قیل:قتله جهرا بین الناس،و قیل:أن یتهدّد بالقتل ثمَّ یقتل.

قوله:«و حمل رأسه من المعرکة».

أی حمل رأس الکافر المقتول،المدلول علیه بالمقام.و لو کان فی حمله نکایة

ص:42


1- 1) الکافی 5:35 ح 1،علل الشرائع:565 ب«366»ح 1،التهذیب 6:153 ح 267،الوسائل 11:53 ب«23»من أبواب جهاد العدو ح 2.
2- 2) التهذیب 6:153 ح 268،الوسائل 11:69 ب«32»من أبواب جهاد العدو ح 2.و لفظ الحدیث «و ان کان یقدّم».
3- 3) کما فی السرائر 2:9،و التنقیح الرائع 1:588.
4- 4) التهذیب 6:173 ح 340،الوسائل 11:112 ب«66»من أبواب جهاد العدو.

تبعه الولد.و لو سبی منفردا،قیل:یتبع السابی فی الإسلام(1).

للکفار لم یکره.

قوله:«و لو سبی منفردا،قیل:یتبع السابی فی الإسلام».

القول للشیخ (1)(رحمه اللّه)،و ابن الجنید (2)،و ابن البراج (3).و قوّاه الشهید (رحمه اللّه)فی بعض فوائده[4].و هو مذهب العامّة أجمع.و حجّتهم فی ذلک أن الدّین إنما یثبت له تبعا،و قد انقطعت تبعیّته لأبویه،لانقطاعه عنهما،و إخراجه عن دارهما، و مصیره إلی دار الإسلام تبعا لسابیه المسلم فکان تابعا له فی دینه،و لظاهر قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«کلّ مولود یولد علی الفطرة و إنما أبواه یهوّدانه و ینصّرانه و یمجّسانه» (4)و هما معه[6]،فإذا انقطع عنهما و زالت المعیّة،انتفی المقتضی لکفره، فیرجع إلی الفطرة.و یظهر من المصنّف التوقّف فیه،حیث جعله قولا.و کذلک العلاّمة توقّف فیه فی أکثر کتبه (5).و فی القواعد (6)قرّب تبعیّته له فی الطهارة خاصة، و تبعه علیه ولده فی الشرح (7).و هو مذهب ابن إدریس (8).و اختاره المحقق الشیخ

ص:43


1- 1) المبسوط 2:23.
2- 2) نقله عنه العلامة فی المختلف:331 و الشهید فی الدروس:163.
3- 3) المهذّب 1:318.
4- 5) الفقیه 2:26 ح 96،علل الشرائع:376 ب«104»ح 2،الوسائل 11:96 ب«48»من أبواب جهاد العدو ح 3.
5- 7) المختلف:331،التحریر 1:141،المنتهی 2:932،التذکرة 1:425.
6- 8) قواعد الأحکام 1:105.
7- 9) إیضاح الفوائد 1:364.
8- 10) لم نعثر علیه.

..........

علی فی حاشیته (1).و احتجّوا علیه بأصالة الطهارة السالمة عن معارضة یقین النجاسة،و بلزوم الحرج المنفیّ لو حکم بنجاسته،و بالاقتصار بالرّخصة علی موضع الیقین.

و عندی فی الاستدلال من الجانبین نظر،فإنّا نمنع-أولا-انقطاع تبعیّته لأبویه،بمجرّد مفارقته لهما،و استقراره عند المسلم فی دار الإسلام،فإنّه لا دلیل علیه،مع تحقّق الحکم قبل السبی بنجاسته،بل قبل انفراده عنهما،الموجب لاستصحابها،و لانتفاضه بما لو ماتا عنه بعد سبیهما معه،فإنه لا یحکم بإسلامه حینئذ عند الشیخ (2)،و بما لو انفرد ولد الذّمیین عنهما بمسلم (3)فی دار الإسلام،فإنه لا یرتفع عنه حکم الکفر إجماعا،مع تحقّق المفارقة.

فإن قیل:العلّة مرکّبة من المفارقة و ملک المسلم و دار الإسلام،فلا یرد علیها ما لا یجمع الأوصاف الثلاثة،فإن الملک فی ولد الذمّیین غیر متحقّق.

قلنا:هذه العلّة تحتاج إلی الدلیل،و مع ذلک فإنّ دار الإسلام و إن ذکر فی الدلیل،لکنه غیر معتبر فی نفسه قطعا،فإنّ السّابی لو أقام به فی دار الکفر،للتجارة و غیرها،لحکموا بتبعیّته له أیضا.و أمّا الملک فیتخلّف قبل قسمة الغنیمة،و بعد الاستقلال بالسبی،و الانفراد،فإنّ الملک لم یتحقق لأحد عند جماعة منهم،مع تحقّق الحکم.اللهمّ إلا أن یمنعوا الحکم هنا علی تقدیر منع الملک،فیبقی تخلّف الولد عن أبویه و انقطاعه عنهما فإنّ الظاهر أن حقیقة دلیلهم یرجع إلیه عملا بظاهر الخبر و حینئذ فینتقض بما ذکرناه.

ثمَّ لا شبهة فی أنّه حیوان متفرع من حیوانین نجسین و من ثمَّ کان قبل الأسر نجسا لأنّ ذلک هو مقتضی الفرعیّة.و انفراده عنهما لیس من المطهّرات المعدودة

ص:44


1- 1) حاشیة المحقق الثانی علی الشرائع:298«مخطوط».
2- 2) المبسوط 2:22.
3- 3) کذا فی جمیع ما لدینا من النسخ و فی«و»لمسلم.و لعله اولی.

..........

و استصحاب الحکم فی ذلک حجّة و متی ثبتت النجاسة لم یثبت الإسلام (1).

و أمّا الخبر فظاهره یدلّ علی کون المولود علی الفطرة،و ذلک یقتضی أن لا یکون أحد مرتدا عن ملّة،و هذا الظاهر غیر مراد منه.و من ثمَّ حمله المرتضی(رحمه اللّه) علی أن المعنی أنّ کلّ مولود یولد لیکون علی الفطرة (2)،فلا دلالة للحدیث حینئذ علی مطلوبهم،لأن الکون إنما یتحقق بعد البلوغ.

سلّمنا دلالة صدره،لکن قوله:«و إنما أبواه یهوّدانه إلی آخره»یقتضی أنّه لا ینتقل إلی الکفر عن الفطرة،إلا أن یکونا یهودیّین أو نصرانیّین أو مجوسیّین،فولد غیرهم من أهل الملل لا یدخل فیه.إلا أن یقال:إنّ ذلک ثابت بالإجماع علی عدم الفرق.

سلّمنا،لکنّ ذلک یتحقق بوجوده معهما وقتا ما،بدلیل نجاسته قبل السبی، فإنّ سببها لیس إلاّ تأثیرهما فیه ذلک،فیستصحب مع العمل بمقتضی الخبر،فیکون الخبر دلیلا علیهم لا لهم،لأنه دلّ علی کونهما صیّراه قبل السبی بحکمهما فی الدین، فما الذی أزاله؟.

و أمّا أصالة الطهارة فحقّها أن تقلب،لتحقّق النجاسة بمجرّد الولادة،فیجب استصحابها،و هو أصل سالم عن معارضة یقین الطهارة.

و دلیل الحرج لیس بصالح لتأسیس الحکم لتخلفه فی موارد أعظم حرجا و ضررا منه،مع بقاء النجاسة،کما لو استأجر المسلم ولد الذمّی مدّة صغره،بل مطلق الکفّار فی المدّة الطویلة،و لم یقل أحد بالحکم بالطهارة حینئذ بسبب الحرج.

و أما الاقتصار بالرخصة علی موضع الیقین،فهو جیّد فی موضعه،إن لم یکن هناک قائل بعدم التبعیّة مطلقا،فإنه حینئذ لا یجوز المصیر الیه،و یتعیّن اتّباع أحد القولین،و یکون الاقتصار علی الطهارة موضع الیقین.لکن الحکم بالطهارة أیضا

ص:45


1- 1) فی«و»و«ه»ثبت الکفر.و ورد«لم یثبت الإسلام»فی هامش«ه»بعنوان نسخة بدل.
2- 2) أمالی السیّد المرتضی 2:83.

..........

من دون الإسلام انفکاک غیر معهود شرعا،إلاّ أنّه مع عدم القائل بالنجاسة غیر ضائر إن شاء اللّه.فلا بأس بالعمل بهذا القول.

و لو فرض أنّ الطفل سبی مع أحدهما خاصة تبعه فی الکفر،علی ما صرّح به الشیخ (1)،مع احتمال العدم علی مذهبه،لما تقدّم من أن الحکم بکفره فی الخبر معلّق علی شیئین،فلا یثبت بأحدهما.لکن دلالة المفهوم ضعیفة.

و لو فرض أنهما ماتا بعد سبیهما معه،فمقتضی دلیل الشیخ تبعیته الآن للسّابی،لکنه وافق هنا علی عدم الحکم بإسلامه،محتجا بأنه مولود من کافرین،فإذا ماتا أو مات أحدهما لم یحکم بإسلامه،کما لو کانا فی دار الحرب،و بأنه کافر أصلی فلم یحکم بإسلامه بموت أبویه کالبالغ.و هذه الحجة بعینها قائمة فیما لو انفرد عنهما، و الخبر علی الوجه الذی ذکره یتناولهما،فالفرق غیر واضح.

ثمَّ یتفرع علی القولین أمور:

الأول:لو مات فی ید المسلم قبل البلوغ،فعلی قول الشیخ یجب تغسیله و تکفینه و الصلاة علیه،ان بلغ الست و یستحبّ قبلها.و علی القول الآخر لا یصحّ ذلک،لأنه بحکم الکافر،کما لو مات مصاحبا لأبویه،و إن کان ملکا للمسلم، و حکم بطهارته.

الثانی:لو بلغ،استمرّ مسلما عند الشیخ،و إن لم یسمع منه الاعتراف بما یوجب الإسلام،کما فی ولد المسلم.و علی القول الآخر،لا یحکم بطهارته بعد البلوغ،إلا أن یظهر الإسلام،کغیره من أولاد الکفّار.فینبغی لمن ابتلی بذلک أن یعلّمه ما یتحقّق معه الإسلام قبل البلوغ،و یستنطقه به عند تحقق البلوغ،لیتّصل الحکم بالطهارة.

الثالث:لو اشتبه سنّه و بلوغه،بنی علی أصالة العدم،فیستصحب الطهارة علی القول الثانی إلی أن یعلم.و ینبغی مراعاته عند ظهور الأمارات المفیدة للظن،

ص:46


1- 1) المبسوط 2:22.
تفریع

تفریع إذا أسر الزوج لم ینفسخ النکاح(1).و لو استرقّ انفسخ،لتجدّد الملک.و لو کان الأسیر طفلا أو امرأة،انفسخ النکاح،لتحقّق الرقّ بالسّبی.و کذا لو أسر الزوجان.و لو کان الزوجان مملوکین لم ینفسخ،لأنه لم یحدث رقّ.و لو قیل:بتخیّر الغانم فی الفسخ،کان حسنا(2).

بالاختبار لعانته،و تکرار الإقرار بالشّهادتین فی مختلف الأوقات.

الرابع:عدم بیعه لغیر المسلم علی قول الشیخ،و علی القول الآخر یجوز،مع احتمال العدم،لتشبّثه بالإسلام،و اتّصافه منه ببعض الأحکام،بخلاف الکافر المحض،و من هو بحکمه.و بهذا یظهر أن القول بتبعیّته فی الطهارة خاصة لیس هو أحوط القولین،بل الحکم بإسلامه أحوط فی الأمر الأوّل و الأخیر.

الخامس:لو مات قریبة المسلم و له وارث مسلم فعلی قول الشیخ یشارکه إن کان فی درجته،و یختص إن کان أقرب.و علی القول الآخر الإرث للآخر خاصة.و لو فرض أنه بلغ قبل القسمة مع تعدّد الوارث،و أسلم شارک،أو اختص علی الثانی.

و لو لم یکن لقریبه المسلم وارث سواه،اشتری من الترکة،و ورث علی الأوّل،و کان المیراث للإمام علی الثانی.إلی غیر ذلک من الأحکام.

قوله:«إذا أسر الزوج،لم ینفسخ النکاح».

هذا الحکم عندنا موضع وفاق،و إنما نبّه به علی خلاف أبی حنیفة (1)،حیث حکم بالانفساخ،بناء علی طروّ الملک.و منعه ظاهر،فإن الملک لا یحصل فی الکبیر إلا بالاسترقاق،لا بمجرد الأسر.و المراد بالزوج هنا البالغ،بدلیل ما یأتی من قوله:

«و لو کان الأسیر فلا أو امرأة انفسخ».و الفرق تحقّق الرقّ بمجرد الأسر فیهما دونه.

قوله:«و لو کان الزوجان مملوکین لم ینفسخ-إلی قوله-کان حسنا».

ما حسّنه المصنّف حسن،کما لو ملکهما بالبیع.و ألحق به فی التذکرة ما لو سباهما

ص:47


1- 1) انظر الشرح الکبیر لابن قدامة 10:407.

و لو سبیت امرأة،فصولح أهلها علی إطلاق أسیر فی ید أهل الشرک فأطلق،لم یجب إعادة المرأة(1).و لو أعتقت بعوض جاز،ما لم یکن قد استولدها مسلم.

و یلحق بهذا الطرف مسألتان

و یلحق بهذا الطرف مسألتان:

الأولی:إذا أسلم الحربیّ فی دار الحرب

الأولی:إذا أسلم الحربیّ فی دار الحرب،حقن دمه،و عصم ماله ممّا ینقل،کالذهب[و الفضة]و الأمتعة،دون ما لا ینقل کالأرضین و العقار،فإنّها للمسلمین،و لحق به ولده الأصاغر،و لو کان فیهم حمل.

و لو سبیت أم الحمل،کانت رقّا دون ولدها منه.و کذا لو کانت الحربیة حاملا من مسلم بوطء مباح(2).

واحد و ملکهما،فلا ینفسخ النکاح إلاّ بفسخه (1).و کأنّه أراد به ما لو سباهما فی حال الغیبة،ممّن یدخل فی إذن الإمام علیه السلام،فإنه یملکهما دفعة،و یتخیّر فی نکاحهما،و إلاّ کانت هی الأولی،لأنّ مجرد السّبی لا مدخل له فی الحکم بالنسبة إلی الغانمین.

قوله:«و لو سبیت امرأة،فصولح أهلها-إلی قوله-لم یجب إعادة المرأة».

لفساد الصلح بکون أحد عوضیه حرّا و من ثمَّ لو کان مالا جاز،و وجب إعادتها،ما لم یکن قد استولدها مسلم،کما نبّه بقوله:«و لو أعتقت»أی أطلقت.

و إنّما عبر بالعتق،للحکم بملکها بالأسر،فردّها إلی الکفّار إطلاق لها من التملّک، فکان کالعتق.

قوله:«و کذا لو کانت الحربیة حاملا من مسلم بوطء مباح».

کما لو وطئها بشبهة،أو بنکاح متعة إن کانت کتابیة.

ص:48


1- 1) التذکرة 1:426.

و لو أعتق مسلم عبدا ذمیّا بالنذر(1)،فلحق بدار الحرب،فأسره المسلمون،جاز استرقاقه و قیل:لا،لتعلّق ولاء المسلم به.و لو کان المعتق ذمّیا،استرقّ إجماعا.

الثانیة:إذا أسلم عبد الحربیّ فی دار الحرب قبل مولاه

الثانیة:إذا أسلم عبد الحربیّ فی دار الحرب قبل مولاه(2)،ملک نفسه،بشرط أن یخرج قبله.و لو خرج بعده کان علی رقّه و منهم من لم یشترط خروجه.و الأوّل أصح.

قوله:«و لو أعتق مسلم عبدا ذمّیا بالنذر.إلخ».

قیّد العتق بکونه بالنذر،تنبیها علی عدم جواز عتق العبد الکافر تبرّعا،و یصحّ بالنذر.و هو أحد الأقوال فی المسألة و للشیخ قول بجوازه مطلقا (1).و علیه یتفرّع الولاء،فإنّ شرطه کون العتق تبرعا.و المصنف جمع بین العتق بالنذر و بین الولاء، و هما متنافیان،کما سیأتی.و یمکن حمله علی ولاء تضمن الجریرة،بأن یتعاقد المولی و المعتق بعد العتق علی ضمانها،فیصحّ فیثبت ولاؤها،و إن کان الحمل بعیدا.و أصحّ القولین حینئذ أنّه یسترقّ،للعموم (2)،و تعلّق الولاء لا یمنع.فإن مات سابیه ثبت الولاء،و إلاّ فلا.

قوله:«إذا أسلم عبد الحربی فی دار الحرب قبل مولاه.إلخ».

اشتراط خروج العبد قبل مولاه إلی دار الإسلام فی ملک نفسه هو الأقوی، للخبر (3)،و لأنّ إسلام العبد لا ینافی تملک الکافر له،غایته أنّه یجبر علی بیعه.و إنما یملک نفسه بالقهر لسیّده،و لا یتحقق إلاّ بالخروج إلینا قبله.و لو أسلم بعده لم یملک نفسه،و إن خرج إلینا قبله،مع احتماله،لإطلاق الخبر.و متی ملک نفسه أمکن بعد ذلک أن یسترقّ مولاه،إذا قهره.و الأمة فی ذلک کالعبد.

ص:49


1- 1) الخلاف«ط-کوشانپور»2:652 مسألة 11،المبسوط 6:70.
2- 2) الوسائل 11:53 ب«23»من أبواب جهاد العدو ح 1.
3- 3) التهذیب 6:152 ح 264،الوسائل 11:89 ب«44»من أبواب جهاد العدو ح 1،و سنن البیهقی 9:229.
الطرف الخامس فی أحکام الغنیمة
اشارة

الطرف الخامس فی أحکام الغنیمة و النظر فی الأقسام،و أحکام الأرضین المفتوحة،و کیفیة القسمة.

أما الأوّل فی الأقسام

أما الأوّل :فالغنیمة هی الفائدة المکتسبة،سواء اکتسبت برأس مال کأرباح التجارات،أو بغیره کما یستفاد من دار الحرب(1).و النظر هاهنا یتعلّق بالقسم الأخیر.و هی أقسام ثلاثة:ما ینقل،کالذهب،و الفضة، و الأمتعة.و ما لا ینقل،کالأرض،و العقار.و ما هو سبی،کالنساء و الأطفال.

و الأوّل ینقسم إلی ما یصحّ تملکه للمسلم،و ذاک یدخل فی الغنیمة.و هذا القسم یختص به الغانمون بعد الخمس و الجعائل.

و لا یجوز لهم التصرّف فی شیء منه إلاّ بعد القسمة و الاختصاص.

و قیل:یجوز لهم تناول ما لا بدّ منه،کعلف الدابة،و أکل الطعام(2).و إلی ما قوله:«الغنیمة هی الفائدة المکتسبة،سواء اکتسبت برأس مال کأرباح التجارات،أو غیره،أو ما یستفاد من دار الحرب».

استطرد البحث عن مفهومها لغة بالمعنی العام،مع أن المقصود هنا هو القسم الثانی،للتنبیه علی أنّ مفهومها العام باق عندنا علی أصله.و منه یستفاد وجوب الخمس فی أرباح التجارات و نحوها،لعموم قوله تعالی أَنَّما غَنِمْتُمْ مِنْ شَیْءٍ فَأَنَّ لِلّهِ خُمُسَهُ (1)،خلافا للعامة حیث خصّوها بالمعنی الثانی،و نقلوها عن موضوعها اللغوی إلی غنائم دار الحرب خاصة،أو خصّوها به (2).

قوله:«و قیل:یجوز لهم تناول ما لا بدّ منه،کعلّیق الدابة،و أکل الطعام».

حکایته قولا یشعر بتوقّفه فیه،و الأصحّ جوازه.

ص:50


1- 1) الأنفال:41.
2- 2) انظر التفسیر الکبیر للفخر الرازی 15:164.

لا یصحّ تملکه،کالخمر و الخنزیر،و لا یدخل فی الغنیمة،بل ینبغی إتلافه [إن أمکن]کالخنزیر،أو یجوز إتلافه و إبقاؤه للتخلیل کالخمر(1).

فروع

فروع

الأوّل:إذا باع أحد الغانمین غانما شیئا،أو وهبه،لم یصحّ

الأوّل:إذا باع أحد الغانمین غانما شیئا،أو وهبه،لم یصحّ.

و یمکن أن یقال:یصحّ(2) فی قدر حصّته،و یکون الثانی أحقّ بالید علی و قد ادّعی علیه العلاّمة (1)الإجماع منّا و من العامة،إلاّ من شذّ منهم.و عموم قوله تعالی فَکُلُوا مِمّا غَنِمْتُمْ (2)یتناوله.و الأخبار (3)ناطقة به.و لا یشترط فی تناول الطعام کونه مأکولا بالفعل،بل کلّ ما یصلح له کالغنم،فیجوز لهم ذبح ما یحتاجون إلیه،لکن یجب ردّ جلودها إلی الغنیمة،لأنها لیست مأکولة،و إن احتاجوا إلیها للسّقاء و الحذاء.و لو فضل من المأکول فضلة وجب ردّها.و یجب الاقتصار علی الأکل فی دار الحرب،أو المفازة التی فی الطریق أمّا عمران دار الإسلام الّتی یمکن فیها الشراء،فیجب الإمساک فیها.و تناول الأدویة و نحوها فی حکم الطعام،دون غسل الثوب بالصابون و إن احتیج إلیه.

قوله:«أو یجوز إتلافه و إبقاؤه للتّخلیل کالخمر».

یستفاد من التخییر أنه لا یجب إبقاؤه حتما رجاء التّخلیل،لأنّه لیس مالا بالفعل،فیجوز إراقته.و یعلم من ذلک أن النجاسة لا تثبت بالقرائن الحالیة ما لم یحصل العلم بها،و إلاّ لم یطهر خمرهم بالتخلیل.

قوله:«إذا باع أحد الغانمین غانما شیئا،أو وهبه،لم یصحّ.و یمکن أن یقال یصحّ.إلخ».

هذا الاحتمال مبنیّ علی أن الغانم یملک حصّته من الغنیمة بالاستیلاء،لا

ص:51


1- 1) المنتهی 2:923،التذکرة 1:419.
2- 2) الأنفال:69.
3- 3) الکافی 5:29 ح 8،التهذیب 6:138 ح 232،الوسائل 11:43 ب«15»من أبواب جهاد العدو ح 3.

قول.و لو خرج هذا إلی دار الحرب أعاده إلی المغنم،لا الی دافعه.و لو کان القابض من غیر الغانمین لم تقرّ یده علیه.

الثانی:الأشیاء المباحة فی الأصل

الثانی:الأشیاء المباحة فی الأصل،کالصّیود و الأشجار،لا یختصّ بها أحد،و یجوز تملّکها لکلّ مسلم.و لو کان علیه أثر ملک و هو فی دار الحرب،کان غنیمة بناء علی الظاهر،کالطّیر المقصوص و الأشجار المقطوعة.

الثالث:لو وجد شیء فی دار الحرب

الثالث:لو وجد شیء فی دار الحرب یحتمل أن یکون للمسلمین و لأهل الحرب،کالخیمة و السلاح،فحکمه حکم اللقطة.و قیل:یعرّف سنة(1) ثمَّ یلحق بالغنیمة.و هو تحکّم.

بالقسمة.و یضعّف-علی تقدیره-بأن حصّته مجهولة،فلا یصح بیعها.و أیضا فلا یعلم تعلّق حقّه بعین المبیع،لجواز أن یخرج لغیره من الغانمین،أو یجعل فی الخمس، أو الجعائل،فالملک علی تقدیره ضعیف لا یفید جواز نقله.

و قول المصنف:«و یکون الثانی أحق بالید»معطوف علی قوله:«لم یصحّ» لا علی الاحتمال،و المعنی أنّ البیع و نحوه و إن لم یصحّ،لکن یکون المدفوع إلیه أحق بما وصل إلیه من الدافع،لو کان ممّا یجوز الانتفاع به للغانم،کالطعام و العلف،فلا یجوز للدافع أخذه منه،بناء علی فساد البیع،لأنّهما فی الأصل متساویان فیه.و قد یرجّح القابض بالید،کما یرجّح الأول-حیث کان فی یده-بها.و هذا القول قویّ، حتی لو کان المبیع طعاما بطعام،کان کل واحد منها أولی من الآخر بما وصل إلیه، و إن کان ربویّا.و مثلهما فی ذلک کالضیفین یتبادلان لقمة بلقمة عند عدم قرینة التخصیص،فانّ ذلک یفید إباحة التصرف فیما وصل إلی کل منهما،و لا یفید ملکا حقیقیا،فلا یصرفانه فی غیر ما اذن لهما فیه شرعا.

قوله:«فحکمه حکم اللقطة،و قیل یعرّف سنة.إلخ».

القول الثانی للشیخ (1)(رحمه اللّه).أما تعریفه سنة،فلأنّه مال ضائع،فیکون

ص:52


1- 1) المبسوط 2:30.
الرابع:إذا کان فی الغنیمة من ینعتق علی بعض الغانمین

الرابع:إذا کان فی الغنیمة من ینعتق علی بعض الغانمین،قیل:

ینعتق نصیبه(1)،و لا یجب أن یشتری حصص الباقین،و قیل:لا ینعتق إلا أن یجعله الإمام فی حصّته،أو حصّة جماعة هو أحدهم ثمَّ یرضی هو، فیلزمه شراء حصص الباقین إن کان موسرا.

و أما ما لا ینقل فهو للمسلمین قاطبة،و فیه الخمس.و الامام مخیّر بین إفراد خمسه لأربابه،و بین إبقائه و إخراج الخمس من ارتفاعه و أمّا النساء و الذّراری،فمن جملة الغنائم،و یختص بهم الغانمون و فیهم الخمس لمستحقّه.

بحکم اللقطة فی وجوب التعریف،و أمّا جعله بعد ذلک غنیمة،فبناء علی الظاهر من أنه لو کان له مالک لظهر،فیکون حینئذ بحکم أموال أهل الحرب.و هو ضعیف،لأنه لقطة حقیقة،فیکون له حکمها،و إنما وجب تعریفه سنة لذلک، فکیف یرجع غنیمة بعد التعریف الموجب لجواز التملّک و غیره من أحکام اللقطة؟! فمختار المصنف أقوی.

قوله:«إذا کان فی الغنیمة من ینعتق علی بعض الغانمین،قیل:

ینعتق نصیبه.إلخ».

مبنی القولین علی أن الغانم هل یملک حصّته بالاستیلاء،أو یملک به أن یملک،و إنما یحصل الملک الحقیقی بالقسمة؟قیل بالأوّل،لأن الاستیلاء علی ما لیس بمعصوم من الأموال سبب الملک،و لزوال ملک الکفّار به،فلو لم یملکها المسلمون لکان ملکا بغیر مالک،و علی هذا فیکون القسمة ممیّزة للحق،کالمال المشترک،و قیل:کاشفة عن سبق الملک بالاستیلاء،إذ یمکن زواله قبلها بالإعراض و التلف.و قیل بالثانی،لأن الإمام یقسم الغنیمة بین الغانمین قسمة تشهّ و إجبار،

ص:53

الثانی:فی أحکام الأرضین

الثانی:فی أحکام الأرضین.

کلّ أرض فتحت عنوة(1) و کانت محیاة،فهی للمسلمین قاطبة.

و الغانمون فی الجملة(2).

لا قسمة تراض منهم و اختیار،و لو ملکوا حقیقة لم یجز ذلک إلا برضاهم،و لأن خفّهم یزول بالإعراض و لا شیء من المملوک کذلک،و لعدم وجوب الزکاة علی أحد منهم إلی أن یتحقق القسمة،فیجری حینئذ فی حولها،و لدخول المولود بعد الحیازة و المدد معهم،و هو ینافی الملک.و فی هذه الأدلّة نظر.و الأوّل لا یخلو من قوة.و علیها تتفرّع هذه المسألة و نظائرها.فعلی الأوّل ینعتق نصیبه منها و لا یسری علیه،لأن الملک قهریّ.و هو اختیار الشیخ (1)و العلامة (2).

قوله:«کل أرض فتحت عنوة».

العنوة-بفتح العین و إسکان النون-الخضوع و الذل،یقال:عنا،یعنو:

خضع و ذلّ.و منه قوله تعالی وَ عَنَتِ الْوُجُوهُ لِلْحَیِّ الْقَیُّومِ (3).و المراد هنا فتحها بالقهر و الغلبة.

قوله:«و کانت محیاة فهی للمسلمین قاطبة و الغانمون فی الجملة».

المراد بکونها محیاة کونها کذلک وقت الفتح.و یثبت کونها مفتوحة عنوة بنقل من یوثق بنقله،و اشتهاره بین المؤرّخین.و قد عدّوا من ذلک مکّة المشرّفة،و سواد العراق،و بلاد خراسان،و الشام.و جعل بعض الأصحاب (4)من الأدلة علی ذلک ضرب الخراج من الحاکم و ان کان جائرا،و أخذ المقاسمة من ارتفاعها،عملا بأن الأصل فی تصرّفات المسلمین الصحّة،و کونها عامرة وقت الفتح بالقرائن المفیدة للظّن المتاخم للعلم،کتقادم عهد البلد،و اشتهار تقدّمها علی الفتح،و کون الأرض مما یقتضی القرائن المذکورة بکونها مستعملة فی ذلک الوقت،لقربها من البلد و عدم

ص:54


1- 1) المبسوط 2:32-33.
2- 2) المنتهی 2:934.
3- 3) طه:111.
4- 4) حاشیة المحقق الثانی علی الشرائع:301«مخطوط».

و النظر فیها إلی الامام(1).

المانع من استعمالها عادة،و نحو ذلک مما لا یضبطه إلاّ الأمارات المفیدة للعلم أو ما یقاربه.

قوله:«و النظر فیها إلی الإمام».

هذا مع ظهوره و بسط یده.أمّا مع غیبته کهذا الزمان،فکلّ أرض یدّعی أحد ملکها بشراء و إرث و نحوهما،و لا یعلم فساد دعواه،یقرّ فی یده کذلک لجواز صدقه، و حملا لتصرّفه علی الصحّة،فإنّ الأرض المذکورة یمکن تملّکها بوجوه،منها إحیاؤها میتة،و منها بیعها تبعا لأثر المتصرّف فیها من بناء و غرس و نحوهما کما سیأتی.

و ما لا ید علیه لأحد یملکه،فهو للمسلمین قاطبة کما مرّ،إلاّ أنّ ما یتولاّه الجائر من مقاسمتها و خراجها یجوز لنا تناوله منه بالشراء و غیره من الأسباب المملّکة، بإذن أئمّتنا(علیهم السلام)لنا فی ذلک (1).و قد ذکر الأصحاب أنّه لا یجوز لأحد جحدهما،و لا منعهما،و لا التصرّف فیهما إلاّ بإذنه،بل ادّعی بعضهم الاتّفاق علیه (2).و هل یتوقف التصرف فی هذا القسم منها علی إذن الحاکم الشرعی إن کان متمکنا من صرفها فی وجهها،بناء علی کونه نائبا عن المستحق(علیه السلام)و مفوّضا إلیه ما هو أعظم من ذلک؟الظاهر ذلک.و حینئذ فیجب علیه صرف حاصلها فی مصالح المسلمین کما سیأتی.و مع عدم التمکّن أمرها إلی الجائر.

و أمّا جواز التصرّف فیها کیف اتّفق لکل أحد من المسلمین فبعید جدّا،بل لم أقف علی قائل به،لأنّ المسلمین بین قائل بأولویة الجائر،و توقف التصرف علی إذنه، و بین مفوّض للأمر إلی الامام العادل(علیه السلام)،فمع غیبته یرجع الأمر إلی نائبه،فالتصرف بدونهما لا دلیل علیه،و لیس هذا من باب الأنفال التی أذنوا(علیهم السلام)لشیعتهم فی التصرّف فیه حال الغیبة (3)،لأنّ ذلک حقّهم،فلهم الإذن فیه مطلقا،بخلاف الأرض المفتوحة عنوة،فإنّها للمسلمین قاطبة،و لم ینقل عنهم

ص:55


1- 1) راجع الوسائل 12:161 ب«51 و 52»من أبواب ما یکتسب به.
2- 2) حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:300.
3- 3) الوسائل 6:378 ب«4»من أبواب الأنفال و ما یختص بالإمام.

و لا یملکها المتصرف علی الخصوص.و لا یصح بیعها،و لا هبتها، و لا وقفها(1).

و یصرف الامام حاصلها فی المصالح(2)،مثل سدّ الثغور،و معونة الغزاة،و بناء القناطر.و ما کانت مواتا وقت الفتح فهو للإمام خاصة(3)،و لا یجوز إحیاؤه إلاّ بإذنه إن کان موجودا.

(علیهم السلام)الإذن فی هذا النوع.و کیف کان فظاهر الأصحاب أنّ الخراج و المقاسمة لازمة للجائر،حیث یطلبه،أو یتوقّف علی إذنه.

قوله:«و لا یجوز بیعها و لا وقفها و لا هبتها».

أی لا یصحّ شیء من ذلک فی رقبتها مستقلّة.أمّا لو فعل ذلک بها تبعا لآثار المتصرّف من بناء و غرس و زرع،فجائز علی الأقوی.فإذا باعها بائع مع شیء من هذه الآثار دخلت فی البیع علی سبیل التبع.و کذا الوقف و غیره.و یستمر کذلک ما دام شیء من الآثار باقیا.فإذا ذهبت أجمع،انقطع حقّ المشتری و الموقوف علیه و غیرهما عنها.هکذا ذکره جمع من المتأخّرین (1)،و علیه العمل.

قوله:«و یصرف الامام حاصلها فی المصالح».

المراد بالمصالح مصالح المسلمین،مثل بناء القناطر و المساجد،و ترتیب أئمّة الصلوات،و المؤذّنین،و القضاة،و الجند و نحو ذلک.

قوله:«و ما کان مواتا وقت الفتح فهو للإمام خاصة.إلخ».

موات هذه الأرض تلحق بالأنفال،لا یجوز إحیاء شیء منه إلاّ بإذن الإمام مع ظهوره.و فی حال الغیبة یملکه المحیی.و یعلم الموات بوجوده الآن مواتا،مع عدم سبق أثر العمارة القدیمة علیه،و عدم القرائن الدالة علی کونه عامرا قبل ذلک، کسواد العراق،فإن أکثره کان معمورا وقت الفتح،و بسببه سمیت أرض السواد.

و ما یوجد منها عامرا الآن یرجع فیه إلی قرائن الأحوال،کما مرّ قبل (2).و منها ضرب

ص:56


1- 1) راجع القواعد 1:126،الدروس:63،و حاشیة المحقق الثانی علی الشرائع:301 و جامع المقاصد 4:97.
2- 2) فی ص 54.

و لو تصرّف فیها من غیر إذنه،کان علی المتصرّف طسقها(1).

و یملکها المحیی عند عدمه،من غیر إذن(2).

و کلّ أرض فتحت صلحا،فهی لأربابها و علیهم ما صالحهم الإمام(3).

و هذه تملک علی الخصوص،و یصحّ بیعها،و التصرّف فیها بجمیع أنواع التصرف.و لو باعها المالک من مسلم صحّ،و انتقل ما علیها إلی ذمة البائع.هذا إذا صولحوا علی أن الأرض لهم.أما لو صولحوا علی أنّ الأرض للمسلمین،و لهم السکنی،و علی أعناقهم الجزیة،کان حکمها حکم الأرض المفتوحة عنوة،عامرها للمسلمین،و مواتها للإمام.و لو أسلم الذّمی سقط ما ضرب علی أرضه،و ملکها علی الخصوص.

الخراج،و أخذ المقاسمة من ارتفاعه،فإن انتفی الجمیع فالأصل یقتضی عدم تقدّم العمارة،فیکون ملکا لمن فی یده.

قوله:«و لو تصرّف فیها من غیر إذنه کان علی المتصرّف طسقها».

الطسق:فارسی معرب.و أصله تسک.[1]و المراد به أجرتها.

قوله:«و یملکها المحیی عند عدمه من غیر إذن».

أی فی حال غیبته.و إطلاق المحیی یشمل المؤمن و المخالف و الکافر.و قد صرّح به الشهید(رحمه اللّه)فی بعض ما نقل عنه (1).و یحتمل کون الحکم مختصّا بشیعته، عملا بظاهر الإذن (2).

قوله:«و کلّ أرض فتحت صلحا فهی لأربابها،و علیهم ما صالحهم الإمام».

هذه تسمّی أرض الجزیة،إذ لیس علی أهلها الکفّار سوی المال المضروب علی

ص:57


1- 2) حکاه المحقق الثانی فی حاشیته علی الشرائع:302.
2- 3) الوسائل 6:378 ب«4»من أبواب الأنفال و ما یختص بالإمام.

و کل أرض أسلم أهلها علیها فهی لهم علی الخصوص(1)،و لیس علیهم شیء فیها،سوی الزکاة إذا حصلت شرائطها.

خاتمة

خاتمة کل أرض ترک أهلها عمارتها(2)،کان للإمام تقبیلها ممّن یقوم بها، و علیه طسقها لأربابها.

و کل ارض موات،سبق إلیها سابق(3) فأحیاها،کان أحقّ بها.

الأرض،إذا لم یقع الصلح علی أنّ الأرض للمسلمین،و إلاّ کانت کالمفتوحة عنوة کخیبر.و إنّما یکون أرض جزیة،و یلزمهم ما صولحوا علیه ما داموا علی الکفر،فلو أسلموا صارت-کالأرض التی أسلم أهلها علیها طوعا-ملکا لأربابها بغیر عوض.

قوله:«و کل أرض أسلم أهلها علیها فهی لهم علی الخصوص.

إلخ».

هذا هو القسم الثالث من أقسام الأرض،و هی أرض من أسلم أهلها علیها طوعا.و قد عدّ من ذلک المدینة المشرّفة و البحرین و أطراف الیمن.و هذه تترک فی ید أربابها ملکا لهم،یتصرّفون فیها کیف شاءوا،إذا قاموا بعمارتها.فلو ترکوها و خربت، کانت للمسلمین قاطبة،و کان للإمام تقبیلها ممّن یعمرها بما شاء.

قوله:«کل أرض ترک أهلها عمارتها.إلخ».

و ذلک کالأرض المتقدمة التی أسلم علیها أهلها،و أرض الجزیة،و غیرها من المملوکات.و لا ینحصر أجرتها فیما قبّل به الامام،بل لهم الأجرة،و ما زاد من مال التقبیل لبیت المال،لما تقدّم من أنّ حاصلها یصیر للمسلمین.

قوله:«و کل أرض موات سبق إلیها سابق.إلخ».

الأرض الموات لا تخلو،إمّا أن تکون مواتا من أصلها بحیث لم یجر علیها ید مالک،أو لا.و الأولی للإمام(علیه السلام)لا یجوز إحیاؤها إلاّ بإذنه فی حال حضوره،و فی غیبته یملکها المحیی.و إن جری علیها ید مالک ثمَّ خربت فلا یخلو، إمّا أن یکون قد انتقلت إلیه بالشراء و نحوه،أو بالإحیاء.و الاولی لا یزول ملکه عنها

ص:58

و إن کان لها مالک معروف فعلیه طسقها.و إذا استأجر مسلم دارا من حربیّ،ثمَّ فتحت تلک الأرض،لم تبطل الإجارة و إن ملکها المسلمون.

بالخراب إجماعا،نقله العلاّمة(رحمه اللّه)فی التذکرة (1)عن جمیع أهل العلم.و الثانیة -و هی التی ملکت بالإحیاء-لا یخلو إمّا أن یکون مالکها معیّنا أو غیر معیّن.و الثانیة تکون للإمام(علیه السلام)من جملة الأنفال،یملکها المحیی لها فی حال الغیبة أیضا،فإن ترکها حتی خربت زال ملکه عنها،و جاز لغیره تملّکها و هکذا.و الاولی- و هی التی قد خربت و لها مالک معروف-فقد اختلف الأصحاب فی حکمها،فذهب الشیخ(رحمه اللّه) (2)إلی أنّها تبقی علی ملک مالکها،لکن یجوز إحیاؤها لغیره، و یبقی أحق بها،لکن علیه طسقها لمالکها،و اختاره المصنف.و ذهب آخرون إلی إنّها تخرج عن ملک الأوّل،و یسوغ إحیاؤها لغیره،و یملکها المحیی.و اختاره العلاّمة (3).و هو أقوی.و الأخبار الصحیحة (4)دالة علیه.و شرط فی الدروس (5)إذن المالک،فإن تعذّر فالحاکم.فإن تعذّر جاز الاحیاء بغیر إذن.و دلیله غیر واضح.

و فی المسألة قول آخر،و هو عدم جواز إحیائها مطلقا بدون إذن مالکها،و لا یملک بالإحیاء،کالمنتقلة بالشراء و شبهه.و اختاره المحقق الشیخ علی (6)(رحمه اللّه).و له شواهد من الأخبار (7)،إلاّ أنّ الأوّل أقوی و أصحّ سندا،و أوضح دلالة.و باقی الأقوال مخرّجة.

ص:59


1- 1) التذکرة 2:401.
2- 2) النهایة:420.
3- 3) التذکرة 2:401.
4- 4) الوسائل 17:328 ب«3»من أبواب إحیاء الموات ح 1 و 2.
5- 5) الدروس:291.
6- 6) رسالة الأرض المندرسة فی المجموعة الثانیة من رسائل المحقق الکرکی:201-202 و حاشیته علی الشرائع:303«مخطوط».
7- 7) التهذیب 7:148 ح 658،الوسائل 17:329 ب«3»من أبواب إحیاء الموات ح 3.راجع أیضا رسالة الأرض المندرسة:203.
الثالث:فی قسمة الغنیمة

الثالث:فی قسمة الغنیمة.

یجب أن یبدأ بما شرطه الإمام،کالجعائل و السلب(1)،إذا شرط للقاتل،و لو لم یشرط لم یختص به.

ثمَّ بما یحتاج الیه من النفقة مدّة بقائها حتی تقسّم،کأجرة الحافظ و الراعی و الناقل،و بما یرضخه للنساء(2) و العبید و الکفّار،إن قاتلوا بإذن الإمام،فإنّه لا سهم للثلاثة.

ثمَّ یخرج الخمس،و قیل:بل یخرج الخمس مقدّما،عملا بالآیة، و الأوّل أشبه(3).ثمَّ تقسّم أربعة أخماس بین المقاتلة،و من حضر القتال و لو قوله:«کالجعائل و السلب».

السّلب-بفتح اللام-المال المتّصل بالمقتول،کالثیاب،و العمامة،و القلنسوة، و الدرع،و المغفر،و البیضة،و الجوشن،و السلاح،و الدابة المرکوبة،و الجنیب الذی یستعین به،و نحوها.و فی اشتراط کونه مع ذلک محتاجا إلیه فی القتال نظر،و عدم الاشتراط لا یخلو من قوة،و هو اختیار الشیخ (1).و تظهر الفائدة فی مثل الهمیان الذی للنفقة،و المنطقة،و الطوق المتّخذ للزینة.

قوله:«و بما یرضخه للنساء».

الرضخ العطاء الّذی لیس بالکثیر.و المراد هنا العطاء الّذی لا یبلغ سهم الفارس،إن کان المرضخ له فارسا،و لا الراجل إن کان راجلا.و الخنثی المشکل فی حکم المرأة،لعدم العلم بالذکورة التی هی شرط وجوب الجهاد.و قیل:له نصف سهم و نصف رضخ کالمیراث.

قوله:«و قیل:بل یخرج الخمس مقدّما عملا بالآیة،و الأوّل أشبه».

تقدیم السلب و الجعائل علی الخمس متّجه،لخروجها عن اسم الغنیمة التی أوجب اللّه تعالی فیها الخمس بالآیة (2).و أمّا تقدیم الرضخ علیه فغیر واضح،لأنّ

ص:60


1- 1) المبسوط 2:67.
2- 2) الأنفال:41.

لم یقاتل،حتی الطفل و لو ولد بعد الحیازة و قبل القسمة(1).و کذا من اتّصل بالمقاتلة من المدد(2)،و لو بعد الحیازة و قبل القسمة.

ثمَّ یعطی الراجل سهما،و الفارس سهمین،و قیل:ثلاثة،و الأوّل أظهر(3).

الرضخ فی الحقیقة نوع من قسمة الغنیمة،غایته أنّه ناقص عن السهام،و ذلک غیر مانع،کما أنّ نقص سهم الراجل عن سهم الفارس غیر مؤثر فی تقدیم الخمس علیه.

و إطلاق اسم الغنیمة علی المال المدفوع رضخا واضح،فوجوب الخمس فیه قویّ.

و فی المختلف (1)قدّم الخمس علی الجمیع،إن لم یشترط الإمام لأرباب الحقوق حقوقهم من غیر خمس،و الأوسط أوسط.

قوله:«حتی الطفل و لو ولد بعد الحیازة قبل القسمة».

الطفل-لغة (2)-المولود،و هو یشمل الذکر و الأنثی.لکنّ المراد هنا الذکر بقرینة المقام،لما تقدّم من أنّ الأنثی لا سهم لها.و إطلاق الفتاوی یقتضی عدم الفرق بین کونه من أولاد المقاتلة و غیرهم،و بین حضور أبویه أو أحدهما و عدمه.

قوله:«و کذا من اتّصل بالمقاتلة من المدد».

أی لحقوا بهم لیقاتلوا معهم،لا بمجرد المشارکة أو غیرها من الأغراض،کما لو کان تاجرا أو بیطارا.نعم لو قصدوا الجهاد و الصنعة معا استحقوا.و لو اشتبه الحال،قال الشیخ (3):یسهم لهم،لأنّهم حضروا،و السهم یستحق بالحضور إلاّ مع علم عدمه.و هو حسن.

قوله:«و للفارس سهمین،و قیل:ثلاثة،و الأول أظهر».

المشهور الأوّل،و علیه العمل،و إن کان فی المستند (4)-من جهة النقل- ضعف.

ص:61


1- 1) المختلف:328.
2- 2) الصحاح 5:1751.
3- 3) المبسوط 2:72.
4- 4) انظر الوسائل 11:78 ب«38»من أبواب جهاد العدو ح 1.

و من کان له فرسان فصاعدا،أسهم لفرسین دون ما زاد.و کذا الحکم لو قاتلوا فی السفن و إن استغنوا عن الخیل.و لا یسهم للإبل و البغال و الحمیر،و انّما یسهم للخیل و ان لم تکن عرابا.و لا یسهم من الخیل للقحم،و الرازح(1)،و الضرع،لعدم الانتفاع بها فی الحرب،و قیل:یسهم مراعاة للاسم.و هو حسن.

و لا یسهم للمغصوب إذا کان صاحبه غائبا.و لو کان صاحبه حاضرا،کان لصاحبه سهمه(2).

و یسهم للمستأجر و المستعار.و یکون السهم للمقاتل.و الاعتبار بکونه فارسا،عند حیازة الغنیمة،لا بدخوله المعرکة(3).

قوله:«و لا یسهم من الخیل القحم و الرازح.إلخ».

القحم-بفتح القاف و سکون الحاء-الکبیر الهرم.و الرازح-بالراء المهملة، ثمَّ الزای بعد الألف،ثمَّ الحاء المهملة-قال الجوهری:هو الهالک هزالا (1).و المراد هنا الضعیف الذی لا یقوی بصاحبه علی القتال.و الضرع-بفتح الضّاد المعجمة و الرّاء-هو الصغیر الذی لا یرکب،کذا فسّره الفقهاء،و فی الصّحاح«الضرع- بالتحریک-الضعیف،و إنَّ فلانا لضارع الجسم،أی نحیف ضعیف» (2).و القول بالمنع من الإسهام له لابن الجنید (3)،و تردّد العلاّمة (4)و جماعة (5)،و ما اختاره المصنف لا بأس به.

قوله:«و لو کان صاحبه حاضرا کان لصاحبه سهمه».

و له مع ذلک الأجرة علی الغاصب.

قوله:«و الاعتبار بکونه فارسا عند حیازة الغنیمة لا بدخول المعرکة».

لا إشکال فی عدم اعتباره عند دخول المعرکة،و إنّما الکلام فی اشتراط کونه

ص:62


1- 1) الصحاح 1:365 مادة«رزح».
2- 2) الصحاح 3:1249 مادة«ضرع».
3- 3) نقله عنه العلامة فی التذکرة 1:435.
4- 4) المنتهی 2:951.
5- 5) راجع جامع المقاصد 3:416.

و الجیش یشارک السریّة فی غنیمتها إذا صدرت عنه(1).و کذا لو خرج منه سریّتان.أمّا لو خرج جیشان من البلد الی جهتین،لم یشرک أحدهما الآخر.و کذا لو خرجت السریّة من جملة عسکر البلد،لم یشرکها العسکر، لأنّه لیس بمجاهد.

و یکره تأخیر قسمة الغنیمة(2) فی دار الحرب،إلاّ لعذر.

علی الوصف عند الحیازة،أو یعتبر کونه کذلک عند القسمة،لأنّه محل اعتبار الفارس و الراجل لیدفع إلیهما حقهما،فالذی اختاره المصنف و أکثر الجماعة الأوّل،و هو واضح علی القول بأنّه یملک بها،فلا یتحقق الملک إلاّ بذلک.و ینبّه علی اعتبار الثانی استحقاق المولود،و المدد اللاحق بعد الغنیمة و قبل القسمة.و اختاره المحقّق الشیخ علی (1)،و لا بأس به.و قد اختلفت نسخ القواعد فی هذه المسألة،ففی بعضها اعتبار الحیازة لا القسمة کما هنا،و فی بعضها اعتبارها إلی القسمة،فلا بدّ من وجوده فارسا فی الحال بأسرها من الحیازة إلی القسمة،و فی بعضها اعتبار الحیازة أو القسمة، و ظاهر الاکتفاء بأحدهما.و یحتمل أن یکون موضع تردّد،و اختیار«أو»لینبه علی القولین المتقدمین الدالّین علی أنّ وقت الملک هل هو الحیازة أو القسمة؟.

قوله:«و الجیش یشارک السریّة فی غنیمتها إذا صدرت عنه».

و کذا تشارکه السریّة فی غنیمته،و هو موضع وفاق،فلا وجه لترکه.

و کذا لو تعدّدت السّرایا الصادرة من جیش واحد،فإنّ کلاّ منها یشارک الآخر.و مثله الرسول المنفذ من الجیش لمصلحة،و الدلیل،و الطلیع،و الجاسوس، و نحوهم.

قوله:«و یکره تأخیر قسمة الغنیمة.إلخ».

لا إشکال فی جواز القسمة حیث شاء،و إنّما الخلاف فی الأولویة،فالمشهور

ص:63


1- 1) جامع المقاصد 3:417.

و کذا یکره إقامة الحدود فیها(1).

مسائل أربع

مسائل أربع:

الأولی:المرصد للجهاد،لا یملک رزقه من بیت المال

الأولی:المرصد للجهاد،لا یملک رزقه من بیت المال،إلاّ بقبضه.

فإن حلّ وقت العطاء ثمَّ مات،کان لوارثه المطالبة به،و فیه تردد(2).

أنّ القسمة فی أرض العدو هی الأولی،و أنّ التأخیر مع عدم العذر-کالخوف من المشرکین أو قلّة العلف و نحوهما-مکروه.و ابن الجنید عکس الحکم،فاختار أن لا یقسّم إلاّ بعد الخروج من دارهم (1).و المختار الأوّل،و مستنده فعل النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فإنّه کذلک کان یفعل،رواه عنه الخاصّة (2)و العامّة (3).

قوله:«و کذا یکره إقامة الحدود فیها».

علّل (4)ذلک بالخوف من أن یحمل المحدود الغیرة،فیدخل إلی دار الحرب.

و استثنوا من ذلک ما لو قتل مسلما عمدا،فإنّه یقتصّ منه فی دار الحرب،لانتفاء المانع حینئذ.و علی هذا ینبغی استثناء جمیع الحدود الموجبة للقتل کالرجم.

قوله:«فإن دخل وقت العطاء ثمَّ مات کان لوارثها المطالبة به،و فیه تردد».

منشأ التردّد من استحقاق المطالبة قبل الموت،فیکون لوارثه ذلک کحق الشفعة و غیره،و من أنّه لا یملکه إلاّ بقبضه و هو منتف.و لا منافاة بین استحقاق المطالبة و عدم الملک،بل عدم استحقاق الوارث ذلک أیضا،کما فی مستحق الزکاة و غیرها من الحقوق لو مات بعد المطالبة بها و قبل القبض.و بهذا ظهر ضعف القول

ص:64


1- 1) نقله عنه العلامة فی المنتهی 2:954.
2- 2) المبسوط 2:35.
3- 3) سنن البیهقی 9:56.
4- 4) راجع جامع المقاصد 3:422.
الثانیة:قیل:لیس للأعراب من الغنیمة شیء

الثانیة:قیل:لیس للأعراب من الغنیمة شیء،و إن قاتلوا مع المهاجرین،بل یرضخ لهم.و نعنی بهم من أظهر الإسلام و لم یصفه(1)، و صولح علی إعفائه عن المهاجرة،و ترک النصیب.

الثالثة:لا یستحق أحد سلبا و لا نفلا

الثالثة:لا یستحق أحد سلبا و لا نفلا،فی بدأة(2) و لا رجعة،إلاّ أن یشترط له الإمام.

الرابعة:الحربی لا یملک مال المسلم بالاستغنام

الرابعة:الحربی لا یملک مال المسلم بالاستغنام.و لو غنم المشرکون أموال المسلمین و ذراریهم ثمَّ ارتجعوها،فالأحرار لا سبیل علیهم.أمّا الأموال و العبید فلأربابها قبل القسمة.

الأول.

قوله:«قیل:لیس للأعراب من الغنیمة شیء-إلی قوله-و لم یصفه».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،و به روایة حسنة (1)،و أنّ النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم صالح الأعراب علی أن یدعهم فی دیارهم و لا یهاجروا،علی أنّه إن دهمه عدوان،یستفزّهم و یقاتل بهم،و لیس لهم فی الغنیمة نصیب.و إنّما أنکره ابن إدریس (2)بناء علی أصله.و حکایة المصنّف له قولا یشعر بتردّده فیه.و المراد بالأعراب هنا من کان من أهل البادیة،و قد أظهر الشهادتین علی وجه حکم بإسلامه ظاهرا، و لا یعرف من معنی الإسلام و مقاصده و أحکامه سوی الشهادتین.

قوله:«و لا یستحق أحد سلبا و لا نفلا فی بدأة».

قد تقدم (3)تعریف السلب بالتحریک،و أمّا النفل-بالفتح أیضا-فهو ما یجعله الإمام لبعض المجاهدین من الغنیمة بشرط،مثل أن یقول:من قتل فلانا المشرک،أو حمل الرایة،أو عمل کذا فله کذا،بحسب ما یراه من المصلحة.و البدأة

ص:65


1- 1) الکافی 5:26 ح 1،التهذیب 6:148 ح 261،الوسائل 11:84 ب«41»من أبواب جهاد العدو ح 2.
2- 2) السرائر 2:21.
3- 3) فی ص:60.

و لو عرفت بعد القسمة،فلأربابها القیمة من بیت المال(1).و فی روایة تعاد علی أربابها بالقیمة،و الوجه إعادتها علی المالک،و یرجع الغانم بقیمتها علی الإمام،مع تفرق الغانمین.

-بفتح الباء و سکون الدال،ثمَّ الهمزة المفتوحة-السریّة الأولی،أو عند دخول الجیش إلی دار الحرب.و الرجعة،الثانیة أو عند رجوعه.

قوله:«و لو عرفت بعد القسمة فلأربابها القیمة من بیت المال.

إلخ».

ما ذکره المصنف من الوجه هو الوجه،لکن بشرط تفرق الغانمین،و إلاّ ارتجعت العین و نقضت القسمة.و الظاهر أنّ الحکم مع تفرقهم و انحصارهم بحیث لا یعسر جمعهم کذلک.و لو کان الحق معهم بالسویة،کالمال الممتزج بمتساوی الأجزاء لم یحتج إلی نقضها،بل رجع علی کل واحد بالنسبة.و المراد برجوعه علی الإمام رجوعه بالقیمة علی بیت المال یدفعه إلیه الإمام،لا من خاصته.

ص:66

الرکن الثالث فی أحکام أهل الذّمة
اشارة

الرکن الثالث فی أحکام أهل الذّمة

و النظر فی أمور
اشارة

و النظر فی أمور:

الأوّل:من تؤخذ منه الجزیة

الأوّل:من تؤخذ منه الجزیة.

تؤخذ ممّن یقرّ علی دینه،و هم الیهود،و النصاری،و من لهم شبهة کتاب و هم المجوس(1).و لا یقبل من غیرهم إلاّ الإسلام.

و الفرق الثلاث،إذا التزموا شرائط الذّمة أقروا،سواء کانوا عربا أو عجما(2).

قوله:«و من لهم شبهة کتاب و هم المجوس».

نبّه بقوله:«شبهة کتاب»علی أنّ ما بأیدی المجوس غیر معلوم کونه کتابهم، لما ورد (1)من أنّهم قتلوا نبیّهم،و أحرقوا کتابهم،و کان باثنی عشر ألف جلد ثور،و فی أیدیهم صحف یزعمون أنّها من ذلک الکتاب،فأقرّوا علی دینهم لهذه الشبهة،و قول النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«سنّوا بهم سنّة أهل الکتاب» (2).و خالف فی ذلک ابن أبی عقیل فألحقهم بباقی المشرکین (3).

قوله:«سواء کانوا عربا أو عجما».

نبّه به علی خلاف بعض العامة،

ص:67


1- 1) الکافی 3:567 ح 4،التهذیب 4:113 ح 332،الوسائل 11:96 ب«49»من أبواب جهاد العدو.
2- 2) الفقیه 2:29 ح 105،الوسائل 11:97 ب«49»من أبواب جهاد العدو ح 5 و 9.
3- 3) استظهره من عبارته العلامة فی المختلف:333.

و لو ادّعی أهل حرب أنّهم منهم،و بذلوا الجزیة،لم یکلّفوا البیّنة و أقرّوا.و لو ثبت خلافها،انتقض العهد(1).

و لا تؤخذ الجزیة من الصبیان،و المجانین،و النساء.

حیث زعم أنّ الجزیة لا یؤخذ من العرب (1).

و هو مردود بالإجماع منّا و من فریقه،و فعل النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فإنّه أخذها منهم (2).و زعم جماعة من العامة أن نصاری تغلب من العرب لا یؤخذ منهم الجزیة،بل یؤخذ منهم الصدقة مضاعفة (3).و ذهب ابن الجنید (4)منّا إلی عدم أخذها منهم أیضا لا لذلک،بل لأنّهم لا یقرّون علی دینهم،لإخلالهم بالشرط الذی شرطه علیهم رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم من أنّهم لا ینصروا أولادهم.و استقربه فی المختلف،محتجّا بأنهم انتقلوا إلی النصرانیة بعد الفتح،فلا یکون مقبولا (5).

قوله:«و لو ادّعی أهل حرب أنّهم منهم-إلی قوله-انتقض العهد».

إنّما لم یکلّفوا البیّنة،لأنّ الدین أمر قلبی،و شعاراته الظاهرة لیست جزءا منه، فربّما تعذّر إقامة البیّنة،و لقبول قولهم فی دینهم الذین یدینون به.و یتحقق ثبوت خلافها بإخبار شاهدین عدلین باطلاعهم علیهم بخلاف ما یدّعونه،و إن کان العدلان منهم،بأن أسلما و تعدّلا،ثمَّ أخبرا بذلک،لا بإقرار الواحد منهم بالنسبة إلیهم،و إن قبل فی حقه.و حیث یثبت خلاف مدّعاهم و ینتقض العهد،یجوز اغتیالهم،و لا یجب ردّهم إلی مأمنهم.و الفرق بینهم و بین من تقدّم من أهل الحرب الذین یتوهمون الأمان،فیوجب لهم الجزیة،علم هؤلاء بفساد السبب الموجب للأمان،لتعلیقه علی شیء یعلمون عدمه،فیکون نفی الأمان عندهم معلوما.

ص:68


1- 1) نسب ذلک الی أبی یوسف.أنظر المغنی لابن قدامة 10:561.
2- 2) انظر الطبقات الکبری لابن سعد 2:166.
3- 3) انظر خراج أبی یوسف 247-248 و المغنی لابن قدامة 10:581.
4- 4) راجع المختلف:336.
5- 5) راجع المختلف:336.

و هل تسقط عن الهمّ؟قیل:نعم،و هو المرویّ،و قیل:لا(1).و قیل:

تسقط عن المملوک(2).

و تؤخذ ممّن عدا هؤلاء،و لو کانوا رهبانا أو مقعدین.و تجب علی الفقیر،و ینظر بها حتی یوسر.و لو ضرب علیهم جزیة،فاشترطوها علی النساء،لم یصحّ الصلح.و لو قتل الرجال قبل عقد الجزیة،فسأل النساء إقرارهنّ ببذل الجزیة،قیل:یصح،و قیل:لا،و هو الأصحّ(3).

و لو کان بعد عقد الجزیة،کان الاستصحاب حسنا(4).

قوله:«و هل تسقط عن الهمّ؟قیل:نعم و هو المرویّ،و قیل:لا».

الروایة بالسقوط ضعیفة (1)،و مثله الأعمی و الراهب.و فصّل بعضهم (2)بأنّه إن کان ذا رأی و قتال أخذت منه،و إلاّ فلا.و الأقوی الوجوب مطلقا للعموم.

قوله:«و قیل:تسقط عن المملوک».

هذا هو الأجود،بناء علی أنّه لا یقدر علی شیء.و روی أنّها تؤخذ منه (3).

قوله:«و لو قتل الرجال قبل عقد الجزیة-إلی قوله-و هو الأصح».

ما اختاره المصنف هو الأقوی،لأنّ النساء لا جزیة علیهنّ.نعم لو کنّ فی حصن،و لم یمکن فتحه جاز عقد الأمان لهنّ،کما لو طلبن ذلک من دار الحرب.

و لا جزیة فی الموضعین.

قوله:«و لو کان بعد عقد الجزیة،کان الاستصحاب حسنا».

المراد بالاستصحاب هنا استصحاب العقد الذی وقع مع الرجال،و إثبات الجزیة علی النساء.و ما حسّنه المصنّف غیر واضح،فإنّه کما یمتنع إقرارهنّ بالجزیة ابتداء،فکذا استدامة للعقد السابق،فالمنع فی الموضعین أقوی.

ص:69


1- 1) المحاسن:327 ح 81،الکافی 5:28 ح 6،علل الشرائع:376 ب«104»ح 1،الفقیه 2:28 ح 102،الوسائل 11:47 ب«18»من أبواب جهاد العدو ح 1.
2- 2) راجع المختلف:335،القواعد 1:103.
3- 3) الفقیه 2:29 ح 106،الوسائل 11:97 ب«49»من أبواب جهاد العدو ح 6.

و لو أعتق العبد الذمّی،منع من الإقامة فی دار الإسلام،إلاّ بقبول الجزیة.و المجنون المطبق،لا جزیة علیه،فإن کان یفیق وقتا،قیل:

یعمل بالأغلب(1).و لو أفاق حولا وجبت علیه و لو جنّ بعد ذلک.و کلّ من بلغ من صبیانهم یؤمر بالإسلام،أو بذل الجزیة.فإن امتنع صار حربیّا.

الثانی:فی کمیة الجزیة

الثانی:فی کمیة الجزیة.

و لا حدّ لها،بل تقدیرها الی الإمام بحسب الأصلح.و ما قرّره علیّ (علیه السلام)محمول علی اقتضاء المصلحة(2) فی تلک الحال.

و قال شارح الترددات:إنّ معنی الاستصحاب استدامة الأمان للنساء،من غیر ضرب جزیة علیهنّ،حیث قد ثبت لهنّ الأمان مع الرجال ضمنا،فیستصحب الوفاء (1).و هذا التوجیه غریب،فإنّ السیاق إنّما هو فی بذل الجزیة،لا فی الأمان خاصة.

قوله:«فإن کان یفیق وقتا،قیل:یعمل بالأغلب».

الأقوی أنّ المجنون لا جزیة علیه مطلقا،إلاّ أن تتحقق له إفاقة سنة متوالیة، لإطلاق النّص (2).

قوله:«و ما قرّره علی-علیه السلام-محمول علی اقتضاء المصلحة».

هذا جواب عن حجّة بعض الأصحاب (3)،حیث حکم بأنّها مقدّرة بما قدّره علیّ علیه السلام و هو علی الفقیر اثنی عشر درهما،و علی المتوسّط أربعة و عشرون، و علی الغنی ثمانیة و أربعون فی کل سنة (4).و تقریر الجواب أنّ ذلک محمول علی اقتضاء المصلحة فی ذلک الوقت هذا التقدیر،فلا یجب العمل به لو اقتضت المصلحة

ص:70


1- 1) إیضاح ترددات الشرائع:258.
2- 2) الکافی 3:567 ح 3،الفقیه 2:28 ح 101،التهذیب 4:114 ح 334،الوسائل 11:100 ب«51»من أبواب جهاد العدو.
3- 3) راجع المنتهی 2:965.
4- 4) المقنعة:272،الوسائل 11:116 ب«68»من أبواب جهاد العدو ح 8.

و مع انتفاء ما یقتضی التقدیر،یکون الأولی(1) اطراحه تحقیقا للصّغار.

و یجوز وضعها علی الرؤوس،أو علی الأرض.و لا یجمع بینهما، و قیل بجوازه ابتداء،و هو الأشبه(2).

خلافه.و ممّا یؤیّد ذلک أنّ علیّا(علیه السلام)زاد فی الوضع عمّا قدره النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بحسب ما رآه من المصلحة،فکذا القول فی غیره.و هذا هو الأقوی و مختار الأکثر.

قوله:«و مع انتفاء ما یقتضی التقدیر یکون الأولی.إلخ».

أی حیث بیّنا أنّ تقدیر علیّ علیه السلام لا یقتضی الاستمرار،و انتفی ما یقتضی التقدیر،فالأولی إطراحه و عدم إعلام الذّمی بقدر ما علیه،بل یؤخذ منه إلی أن ینتهی إلی القدر الذی اقتضته المصلحة،تحقیقا لمعنی الصغار المذکور فی الآیة (1)، فإنّ المشهور فی تعریفه أنّه التزام الجزیة علی ما یحکم به الإمام من غیر أن تکون مقدّرة،و التزام أحکامنا علیهم.و اقتصر بعضهم (2)فیه علی الوصف الثانی.و فسّره بعضهم (3)بأن تؤخذ الجزیة من الذمّی قائما،و المسلم جالس.و قیل غیر ذلک.و زاد فی التذکرة أنّ الذمّی یخرج یده من جیبه،و یحنی ظهره،و یطأطئ رأسه،و یصبّ ما معه فی کفة المیزان،و یأخذ المستوفی بلحیته،و یضرب فی لهزمتیه.و اللّهزمتان فی اللّحیین مجمع اللّحم بین الماضغ و الاذن (4).

قوله:«و لا یجمع،و قیل بجوازه ابتداء،و هو الأشبه».

احترز بقوله:«ابتداء»عمّا لو وضعها علی رأس بعض منهم،و علی أرض بعض آخر،فانتقلت الأرض التی وضعت علیها إلی من وضعت علی رأسه،فإنّه یجتمع علیه الأمران،لکن ذلک لیس ابتداء،بل بسبب انتقال الأرض إلیه.و القول بعدم جواز الجمع هو الظاهر من صحیحة محمّد بن مسلم عن الصادق علیه

ص:71


1- 1) التوبة:29.
2- 2) المبسوط 2:38.
3- 3) نسبة الشیخ فی المبسوط 2:38 الی بعض الناس.راجع أیضا المختلف:334.
4- 4) التذکرة 1:444.

و یجوز أن یشترط علیهم،مضافا إلی الجزیة،ضیافة مارة العساکر، و یحتاج أن تکون الضیافة معلومة(1).

و لو اقتصر علی الشرط،وجب أن یکون زائدا عن أقل مراتب الجزیة(2).

السلام (1)،و هو الأولی.

قوله:«و یجوز أن یشترط علیهم مضافا إلی الجزیة،ضیافة مارة العساکر،و یحتاج أن تکون الضیافة معلومة».

بأن یقدر القوت و الأدم و علف الدواب،و جنس کل واحد منها،و وصفه بما یرفع الجهالة،و عدد أیام الضیافة،کما فعله النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم مع نصاری نجران و غیرهم (2).و کما یجوز اشتراط ضیافة مارّة العساکر،یجوز اشتراط ضیافة مطلق المارّة من المسلمین،بل هذا هو المشهور فی الأخبار (3)و الفتاوی،و هو الذی شرطه النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.

قوله:«و لو اقتصر علی الشرط وجب أن یکون زائدا علی أقل مراتب الجزیة».

أی اقتصر علی شرط الضیافة،من غیر أن یصرّح بکونها مضافة إلی الجزیة، کما صرّح به فی القسم الأوّل،فإنّ الإطلاق أیضا یقتضی المغایرة.و یجب کونها زائدة علی أقل ما یمکن فرضه جزیة،کدینار مثلا،فإنّه أقل ما یوضع علی الفقیر،بناء علی ما ورد فی بعض الأخبار (4)من التقدیر.و علی القول بعدمه تکون الضیافة زائدة علی أقل ما تقتضی المصلحة وضعه علیهم من الجزیة.و لا یقتضی الإطلاق کون الضیافة من نفس الجزیة،للتأسی بالنبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فإنّه شرط الضیافة زیادة

ص:72


1- 1) الظاهر ان مراده ما رواه فی الکافی 3:566 ذیل ح 1،الفقیه 2:27 ذیل حدیث 98،الوسائل 11 :114 ب«68»من أبواب جهاد العدو ح 2.و راجع أیضا ح 2 فی الکافی و التهذیب 4:118 ح 338،و ح 3 فی الوسائل.
2- 2) سنن البیهقی 9:195.
3- 3) سنن البیهقی 9:196.
4- 4) سنن البیهقی 9:193.

و إذا أسلم قبل الحول،أو بعده قبل الأداء،سقطت الجزیة علی الأظهر(1).

علی الدینار الذی رتبه علی کل نفس،و لأنّه لو شرط الضیافة من الجزیة،أو کان الإطلاق یقتضیه و لم یمرّ بهم أحد،خرج الحول بغیر جزیة،و لأنّ مصرف الجزیة مصرف الغنیمة بخلاف الضیافة فإنّها لا تختص بذلک،بل یجوز اشتراطها لسائر المسلمین،فلا بدّ معها من جزیة.و بهذا التفسیر صرّح العلاّمة فی التذکرة (1)و غیره.

و ربّما احتملت العبارة و نظائرها معنی آخر،و هو أن یکون المراد أنّه مع الاقتصار علی شرط الضیافة علیهم من غیر أن یذکر الجزیة،یکون الضیافة قائمة مقام الجزیة، و یجب حینئذ کونها زائدة علی أقل ما یجب الجزیة لتتحقق الجزیة فی ضمنها،و تکون فی قوة جزیة و ضیافة.و علی هذا الاحتمال ینبغی اختصاص ما قابل الجزیة من الضیافة بأهل الفیء.و نظیر هذه العبارة فی قیام الاحتمال عبارة القواعد (2).و الحق أنّ المراد هو المعنی الأوّل.و به صرّح فی التذکرة،محتجّا علیه بفعل النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و استلزام شرط الضیافة من الجزیة سقوطها لو لم یمرّ بهم أحد.

قوله:«و لو أسلم قبل الحول أو بعده قبل الأداء سقطت الجزیة علی الأظهر».

الخلاف فی الثانی خاصّة،و هو ما لو أسلم بعد الحول و قبل الأداء.و وجه السقوط حینئذ أنّ الجزیة لا تؤخذ من المسلم،و أنّ الإسلام یجبّ ما قبله،و أنّ أخذها مشروط بالصّغار الممتنع علی المسلم.و هو حسن.و وجه العدم أنّها دین مستحقّ قبل الإسلام،فلا یسقط بالإسلام،کالخراج و الدّین.

و الفرق علی الأوّل أنّها عقوبة،فلا یتحقق مع الإسلام،بخلاف الدّین.و لا فرق بین أن یسلم لیسقط عنه الجزیة أو لا،خلافا للشیخ (3).و یستثنی من إسلامه

ص:73


1- 1) التذکرة 1:441،المنتهی 2:967.
2- 2) القواعد 1:113.و فیه«و یشترط ان یکون زائدا علی أقل ما یجب علیهم من الجزیة لو اقتصر علی الضیافة».
3- 3) التهذیب 4:135.

و لو مات بعد الحول،لم تسقط،و أخذ من ترکته،کالدّین.

الثالث:فی شرائط الذمة

الثالث:فی شرائط الذمة،و هی ستة:

الأوّل :قبول الجزیة.

الثانی :أن لا یفعلوا ما ینافی الأمان،مثل العزم علی حرب المسلمین،أو إمداد المشرکین.و یخرجون عن الذمّة بمخالفة هذین الشرطین(1).

الثالث :أن لا یؤذوا المسلمین،کالزنا بنسائهم و اللواط بصبیانهم، و السرقة لأموالهم،و إیواء عین المشرکین،و التجسّس لهم.فإن فعلوا شیئا من ذلک و کان ترکه مشترطا فی الهدنة،کان نقضا.و إن لم یکن مشترطا، قبل الحول ما لو کان قبل (1)دفع قسط ما مضی من المدّة قبل الإسلام،فإنّ الوجه حینئذ عدم ردّه علیه،کما لو دفعها بعد الحول و قبل الإسلام.و اختاره فی التذکرة (2)، مع احتمال ردّه،بناء علی سقوطه،کما یسقط المتخلّف.و الفرق تحقق الصّغار للمسلم فی الثانی دون الأوّل.

قوله:«و یخرجون عن الذمّة بمخالفة هذین الشرطین».

لا فرق فی ذلک بین أن یشترط علیهم فی العقد أو لا.و فی حکمهما الشرط السادس،و هو التزامهم أحکام الإسلام،لأنّ الصغار لا یتحقق بدونه،علی المختار من تفسیره،فکان ذکره هنا أولی.

و اعلم أنّ الشرط الأوّل و الأخیر لا بدّ من ذکرهما فی عقد الذمة لفظا.و لا یجوز الإخلال بهما و لا بأحدهما،و لا یعتدّ بعقد الذمّة من دونهما.

و أمّا الشرط الثانی فإطلاق العقد یقتضیه،و لا یجب التعرّض لذکره،

ص:74


1- 1) کذا فی ما لدینا من النسخ الخطیة و نسخة«ج»ناقصة.الا ان فی«ن»بدل«قبل»«قد»و لکن شطب علیه و کتب فی الهامش«قبل»و الظاهر ان«قد»هو الصحیح.فتأمل.
2- 2) التذکرة 1:442.

کانوا علی عهدهم،و فعل بهم ما یقتضیه جنایتهم من حدّ أو تعزیر.و لو سبّوا النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم قتل السابّ(1).و لو نالوه بما دونه عزّروا إذا لم یکن شرط علیهم الکفّ.

الرابع :أن لا یتظاهروا بالمناکیر،کشرب الخمر،و الزنا،و أکل لحم الخنزیر،و نکاح المحرّمات.و لو تظاهروا بذلک نقض العهد و قیل:لا ینقض(2)،بل یفعل معهم ما یوجبه شرع الإسلام،من حدّ أو تعزیر.

الخامس :أن لا یحدثوا کنیسة،و لا یضربوا ناقوسا،و لا یطیلوا بناء،و یعزرون لو خالفوا.و لو کان ترکه مشترطا فی العهد انتقض.

السادس :أن یجری علیهم أحکام المسلمین.

و ها هنا مسائل

و ها هنا مسائل:

الأولی:إذا خرقوا الذمة فی دار الإسلام

الأولی:إذا خرقوا الذمة فی دار الإسلام،کان للإمام ردّهم إلی و بمخالفته ینتقض العهد و إن لم یشترط فیه.و أمّا باقی الشرائط فإنّما ینتقض العهد بمخالفتها مع شرطها فی متن العقد،و إلاّ فلا.

قوله:«و لو سبّوا النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم قتل السابّ».

و کذا القول فی سبّ باقی الأنبیاء و الملائکة،و مثله الإمام عندنا.و یجوز قتله لکلّ سامع مع الأمن،و لا یتوقف علی إذن الإمام أو نائبه و إن أمکن،و ینتقض عهده.

قوله:«و لو تظاهروا بذلک نقض العهد،و قیل:لا ینقض».

الأقوی أنّه لا ینقض إلاّ مع شرطه فی العقد،و الإخلال به.و للشیخ (1)قول بعدم النقض به و إن شرط علیهم،لأنّه لا ضرر فیه علی المسلمین.و هو ضعیف.

و مثله القول فی الشرط الخامس.و التفصیل فیها بالشرط و عدمه أقوی.

ص:75


1- 1) المبسوط 2:44.

مأمنهم،و هل له قتلهم و استرقاقهم و مفاداتهم؟قیل:نعم،و فیه تردّد(1).

الثانیة:إذا أسلم بعد خرق الذمّة قبل الحکم فیه

الثانیة:إذا أسلم بعد خرق الذمّة قبل الحکم فیه،سقط الجمیع، عدا القود و الحدّ،و استعادة ما أخذ.و لو أسلم بعد الاسترقاق أو المفاداة، لم یرتفع ذلک عنه.

الثالثة:إذا مات الإمام،و قد ضرب لما قرّره من الجزیة أمدا معینا

الثالثة:إذا مات الإمام،و قد ضرب لما قرّره من الجزیة أمدا معینا، أو اشترط الدوام،وجب علی القائم مقامه بعده إمضاء ذلک.

و إن أطلق الأوّل،کان للثانی تغییره بحسب ما یراه صلاحا.

و یکره أن یبدأ المسلم الذمّی بالسلام(2).

قوله:«و هل له قتلهم و استرقاقهم و مفاداتهم؟قیل:نعم،و فیه تردّد».

ینشأ من أنّهم دخلوا دار الإسلام بأمان،فوجب ردّهم إلی مأمنهم،و من فساد الأمان من قتلهم،فلم یبق لهم أمان و لا شبهة أمان،فیتخیر الإمام فیهم بین القتل و الاسترقاق،و المنّ و الفداء.و هذا هو الأقوی.

قوله:«و یکره أن یبدأ الذمّی بالسلام».

هذا هو المشهور.و یظهر من التذکرة (1)التحریم.و النّهی المطلق فی الأخبار (2)یدلّ علیه.و علی تقدیر بدأة الذّمی فلیقتصر من جوابه علی قوله:«و علیک» للخبر (3).و فی التذکرة«یردّ بغیر السلام،بأن یقول:هداک اللّه أو أنعم اللّه صباحک أو أطال اللّه بقاک.و لو ردّ بالسلام اقتصر علی قوله:و علیک» (4).انتهی.و لو أکمل

ص:76


1- 1) التذکرة 1:446.
2- 2) الکافی 2:648 ح 2،قرب الإسناد:62،الوسائل 8:432 ب«28»من أبواب أحکام العشرة ح 5 و 6 و 7،و ص 452 ب«49»ح 1 و 9.
3- 3) الوسائل 8:452 ب«49»من أبواب أحکام العشرة.
4- 4) التذکرة 1:407.

و یستحب أن یضطر إلی أضیق الطرق(1).

الرابع:فی حکم الأبنیة

الرابع:فی حکم الأبنیة.

و النظر فی البیع و الکنائس،و المساکن،و المساجد.

البیع و الکنائس

البیع و الکنائس لا یجوز استئناف البیع و الکنائس فی بلاد الإسلام(2).و لو استجدّت له الجواب بالسلام فالظاهر کراهته أیضا (1)إن لم نقل بتحریم ابتدائه به.و لو اضطرّ المسلم إلیه لکونه طبیبا یحتاج إلیه و نحو ذلک،لم یکره له السلام علیه و لا الدّعاء له، لصحیحة عبد الرحمن بن الحجّاج،عن الکاظم علیه السلام و فیه:«إنّه لا ینفعه دعاؤک» (2).

و أمّا التسلیم علی باقی الکفّار و الردّ علیهم فلم یتعرّضوا له.و الظاهر تحریمه مع عدم الضرورة.و ینبغی أن یقول عند ملاقاتهم:«السلام علی من اتبع الهدی» کما فعله النبیّ (3)صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بمشرکی قریش.

قوله:«و یستحب أن یضطر إلی أضیق الطرق».

بمعنی منعهم من جادّة الطریق إذا اجتمعوا هم و المسلمون فیه،و اضطرارهم إلی طرفه الضیّق لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا تبدؤوا الیهود و النصاری بالسلام،فإذا لقیتم أحدهم فی طریق فاضطرّوه إلی أضیقه» (4).

و لیکن التضییق علیهم بحیث لا یقعون فی وهدة،و لا یصدمون جدارا.و لو خلت الطریق من مرور المسلمین فلا بأس بسلوکهم حیث شاؤوا.

قوله:«لا یجوز استئناف البیع و الکنائس فی بلاد الإسلام».

ظاهر کلامهم فی هذا المقام أنّ البیع و الکنائس للیهود و النصاری،لاشتراکهم فی المنع من إحداث المعابد.و لکن قال فی الصحاح (5):إنّ کلّ واحدة من البیعة

ص:77


1- 1) کذا فی«ه»و فی سائر النسخ الخطیة«خاصة»بدل«أیضا».
2- 2) الکافی 2:650 ح 7 و 8،الوسائل 8:456 ب«53»من أبواب أحکام العشرة ح 1.
3- 3) الکافی 2:649 ح 5،الوسائل 8:453 ب«49»من أبواب أحکام العشرة ح 7.
4- 4) صحیح مسلم 4:1707 ح 13،مسند أحمد 2:266.
5- 5) الصحاح 3:972 مادة«کنس»و 1189 مادة«بیع».

وجب إزالتها،سواء کان البلد ممّا استجدّه المسلمون(1)،أو فتح عنوة،أو صلحا علی أن تکون الأرض للمسلمین.و لا بأس بما کان قبل الفتح(2)، و بما استحدثوه فی أرض فتحت صلحا،علی أن تکون الأرض لهم.و إذا انهدمت کنیسة ممّا لهم استدامتها،جاز إعادتها.و قیل:لا(3)،[إذا کانت فی بکسر الباء و الکنیسة للنصاری.فعلی هذا یکون معبد الیهود مخلا بذکره.و کان علیه التنبیه بذکر باقی المعابد،کصومعة الراهب و غیرها من أنواع البیوت المتّخذة لصلاتهم و عباداتهم،لاشتراک الجمیع فی الحکم،و هو المنع من إحداثه فی أرض المسلمین.

قوله:«سواء کان البلد ممّا استجدّه المسلمون».

مثل الکوفة و بغداد و البصرة و سرّ من رأی و جملة بلاد الجزائر.و احترز بالاستئناف عمّا لو کان موجودا فی الأرض قبل أن یمصّرها المسلمون،فإنّه یقرّ علی حاله مثل کنیسة الروم فی بغداد،فإنها کانت فی قری لأهل الذمة فأقرّت علی حالها.

قوله:«أو فتح عنوة-إلی قوله-و لا بأس بما کان قبل الفتح».

لا خلاف فی المنع من إحداث ذلک بالأرض المفتوحة عنوة،لأنّها صارت ملکا للمسلمین.و أمّا ما کان موجودا قبل الفتح،فإن هدمه المسلمون وقت الفتح لم یجز تجدیده،لأنّه بمنزلة الأحداث فی ملک المسلمین،و إن لم یهدموه فالمشهور وجوب إقراره لهم.و لم ینقل المصنف و الأکثر فی ذلک خلافا.و نقل فی التذکرة (1)،عن الشیخ (2)(رحمه اللّه)أنّه لا یجوز إبقاؤه،لما تقدّم من الدلیل علی المنع من الإحداث.

و العمل علی المشهور.و قد فتح الصحابة کثیرا من البلاد عنوة و لم یهدموا شیئا من الکنائس،و حصل الإجماع علی ذلک،فإنّها موجودة فی بلاد الإسلام من غیر نکیر.

و تردّد فی التذکرة،حیث نقل المنع عن الشیخ ساکتا علیه.

قوله:«و إذا انهدمت کنیسة ممّا لهم استدامتها جاز إعادتها و قیل:لا».

وجه الجواز أنّ إقرارهم علی إبقائها یقتضی الإعادة،فإنّها تخرب علی تطاول

ص:78


1- 1) التذکرة 1:445.
2- 2) المبسوط 2:45-46.

أرض المسلمین،و أمّا إذا کانت فی أرضهم فلا بأس].

و أمّا المساکن

و أمّا المساکن فکلّ ما یستجدّه الذمّی،لا یجوز أن یعلو به علی المسلمین من مجاوریه.و یجوز مساواته علی الأشبه(1).

الأزمان،و لأنّ الإعادة مساویة للاستدامة،و لأنّ المعابد من ضرورات الأدیان،فإذا أقرّوا علی الدین مکّنوا من اتّخاذ المعبد خرج منه الابتداء فتبقی الإعادة.و فی هذه الوجوه نظر.و وجه المنع قوله علیه السلام:«لا کنیسة فی الإسلام» (1).

قوله:«لا یجوز أن یعلو به-إلی قوله-و یجوز مساواته علی الأشبه».

المراد أن لا یعلو علی بناء جیرانه،دون غیرهم من المسلمین.و المنع من العلوّ موضع وفاق بین المسلمین،و أمّا المساواة فمنعها الشیخ (2)و جماعة (3)لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الإسلام یعلو و لا یعلی علیه» (4)و لا بأس به.و لا فرق بین کون بناء الجار معتدلا أو فی غایة الانخفاض.نعم لو کان نحو السّرداب لم یکلّف الذمّی بمثله،لعدم صدق البناء.و هل یعتبر فی العلوّ و عدمه نفس البناء أو مجرّد الهواء؟ نظر.و تظهر الفائدة فیما کان بیت الذمّی علی أرض مرتفعة،و دار المسلم فی منخفضة،فعلی الأول یجوز للذمّی أن یرتفع عنه بحیث لا یبلغ طول حائط المسلم، و علی الثانی یعتبر ارتفاع الأرض عن المسلم من جملة البناء.و قطع فی الدروس (5)بالأوّل،و جوّز مع انعکاس الحکم أن یرتفع الذمّی إلی أن یقارب دار المسلم،و إن أدّی إلی الإفراط فی الارتفاع.و لیس ببعید.ثمَّ المنع من ذلک لحقّ الدّین،لا لمحض حقّ الجار،فلا یقدح فی المنع رضا الجار.

ص:79


1- 1) نصب الرایة 3:454،کنز العمال 1:316 ح 1486.
2- 2) المبسوط 2:46.
3- 3) راجع السرائر 1:476،التذکرة 1:446،الدروس:161 و جامع المقاصد 3:463.
4- 4) الفقیه 4:243 ح 778،الوسائل 17:376 ب«1»من أبواب موانع الإرث ح 11.
5- 5) الدروس:161.

و یقرّ ما ابتاعه من مسلم علی علوّه کیف کان.و لو انهدم،لم یجز أن یعلو به علی المسلم،و یقتصر علی المساواة(1) فما دون.

و أمّا المساجد

و أمّا المساجد فلا یجوز أن یدخل المسجد الحرام إجماعا،و لا غیره من المساجد عندنا.

و لو اذن لهم لم یصحّ(2) الإذن،لا استیطانا،و لا اجتیازا،و لا امتیارا(3).

و لا یجوز لهم استیطان الحجاز علی قول مشهور(4)،و قیل:المراد به قوله:«و لو انهدم لم یجز أن یعلو به علی المسلم،و یقتصر علی المساواة».

بناء علی جواز المساواة ابتداء.و الأجود المنع،فیقتصر علی الأدون.

قوله:«و لا غیره من المساجد عندنا و لو اذن لهم لم یصحّ».

«اذن»علی البناء للمجهول.و المراد بالآذن المسلم،أی لا یجوز دخول الذمّی المسجد بإجماع الإمامیة،و إن أذن له المسلم فی الدخول.و نبّه به علی خلاف أکثر العامة،حیث جوّزوا دخوله بإذن المسلم.

قوله:«و لا امتیارا».

هو افتعال من المیرة،و هو الطعام أو جلبه.

قوله:«و لا یجوز لهم استیطان الحجاز علی قول مشهور».

نسبه إلی الشهرة،لعدم الظفر بنص فیه من طرقنا.لکن ادّعی فی التذکرة (1)علیه الإجماع،فالعمل به متعیّن.و القول بتحریم مطلق الحجاز أقوی،عملا بدلالة العرف و اللغة،فیدخل فیه البلدان مع الطائف و ما بینهما،و إنّما سمّی حجازا لحجزه بین نجد و تهامة (2)-بکسر التاء-بلد وراء مکة.و قد یطلق (3)علی مکّة تهامة (4).

ص:80


1- 1) التذکرة 1:445.
2- 2) راجع معجم البلدان 2:63 و 218.
3- 3) فی«ه»و قیل یطلق.
4- 4) راجع لسان العرب 12:72.

مکّة و المدینة،و فی الاجتیاز به و الامتیار منه،تردّد.و من أجازه،حدّه بثلاثة أیّام(1).

و لا جزیرة العرب،و قیل:المراد بها مکة و المدینة و الیمن(2) و مخالیفها، و قیل:هی من عدن إلی ریف عبادان طولا،و من تهامة و ما والاها إلی أطراف الشام عرضا.

الخامس:فی المهادنة

الخامس:فی المهادنة.

قوله:«و فی الاجتیاز به و الامتیار منه تردّد.و من أجازه،حدّه بثلاثة أیام».

منشأ التردّد من إطلاق الأمر (1)بإخراجهم منه،و من أن المتبادر منه منع السکنی.و القول بالجواز أشهر.و شرط فی التذکرة (2)إذن الإمام.و جوّزه الشیخ (3)بإذن و غیره.أمّا الحرم فلا یجوز لهم دخوله مطلقا.

قوله:«و لا جزیرة العرب،و قیل:المراد بها مکّة و المدینة و الیمن.

إلخ».

القول الثانی هو الأشهر بین أهل اللغة،و علیه العمل.و إنّما سمّیت جزیرة لأنّ بحر الهند-و هو بحر الحبشة-و بحر فارس و الفرات،أحاطت بها.و إنّما نسبت إلی العرب لأنّها منزلهم و مسکنهم و معدنهم.و عدن-بفتح الدال-بلد بالیمن.

و الریف:الأرض التی فیها زرع و خصب،و الجمع أریاف.و عبّادان-بفتح العین و تشدید الباء الموحّدة-جزیرة یحیط بها شعبتان من دجلة و الفرات.و المخالیف:

الکور،واحدها مخلاف.

ص:81


1- 1) سنن البیهقی 9:207.
2- 2) التذکرة 1:445.
3- 3) المبسوط 2:48.

و هی المعاقدة علی ترک الحرب مدّة معینة(1).

و هی جائزة إذا تضمّنت مصلحة(2) للمسلمین،إمّا لقلّتهم عن قوله:«و هی المعاقدة علی ترک الحرب مدّة معینة».

إطلاق المعاقدة علی ما ذکر،یشمل کونها بعوض و غیر عوض،و کلاهما جائز.

و به صرّح فی التذکرة (1)،فإنّه زاد فی التعریف قوله:«بعوض و غیر عوض».و فی القواعد (2)جعل بدل ذلک قوله:«بغیر عوض»زیادة علی التعریف،و أراد بذلک أنّ العوض لیس شرطا فیها،لا أن ترک العوض فیها لازم بحیث ینافیها،بل یجوز اشتراط العوض فیها و إن لم تکن مبنیّة علیه،لأنّه شرط سائغ لا ینافی موضوعها.

قوله:«و هی جائزة إذا تضمّنت مصلحة».

یمکن أن یرید بالجواز هنا معناه الأعم،و هو ما عدا الحرام،لیدخل فیه الوجوب.و حینئذ فیجوز للإمام الهدنة مع المصلحة.لکن مع حاجة المسلمین إلیها لضعفهم،أو رجاء تألّف الکفار و دخولهم فی الإسلام،تجب.و بهذا صرّح فی القواعد (3).و یمکن أن یرید به معناه الأخص،فلا یجب قبولها مطلقا،و إن کانت جائزة مع المصلحة.و بهذا المعنی قطع فی التذکرة،لقوله تعالی وَ إِنْ جَنَحُوا لِلسَّلْمِ فَاجْنَحْ لَها (4)فیتخیر المسلم فی فعل ذلک برخصة قوله تعالی وَ لا تُلْقُوا بِأَیْدِیکُمْ إِلَی التَّهْلُکَةِ (5)و بما تقدم،و ان شاء قاتل حتی یلقی اللّه شهیدا،لقوله تعالی وَ قاتِلُوا فِی سَبِیلِ اللّهِ الَّذِینَ یُقاتِلُونَکُمْ (6).قال:و کذلک فعل مولانا الحسین علیه السلام و النفر الّذین وجّههم رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و کانوا عشرة فقاتلوا حتی قتلوا (7).

ص:82


1- 1) التذکرة 1:447.
2- 2) قواعد الأحکام 1:115.
3- 3) قواعد الأحکام 1:115.
4- 4) الأنفال:61.
5- 5) البقرة:195.
6- 6) البقرة:190.
7- 7) التذکرة 1:447.

المقاومة،أو لما یحصل به الاستظهار(1)،أو لرجاء الدخول فی الإسلام مع التربّص.

و متی ارتفع ذلک،و کان فی المسلمین قوّة(2) علی الخصم،لم یجز.

و یجوز الهدنة أربعة أشهر.و لا یجوز أکثر من سنة،علی قول مشهور(3).

قوله:«أو لما یحصل به الاستظهار».

أی لرجاء حصول ذلک،کزیادة القوة.

قوله:«و متی ارتفع ذلک و کان فی المسلمین قوّة.إلخ».

أشار بقوله«ذلک»إلی المذکور سابقا،و هو اعتبار المصلحة،أی و متی ارتفعت المصلحة فی الهدنة لم یجز،لوجوب قتال المشرکین فی کلّ عام إلی أن یسلموا، أو یدخلوا فی الذمّة إن کانوا من أهلها،و ذلک لا یسمّی هدنة.و المراد بالهدنة الممتنعة ما زادت مدّتها عن أربعة أشهر،لأنّ الهدنة أربعة أشهر جائزة مع المصلحة و بدونها، لأن اللّه تعالی سوّغ ترک الحرب فی هذه المدة فی آیة السیاحة (1).و إنّما ترک القید، اتّکالا علی ما یذکره عن قریب.و الحاصل أنّ ترک القتال أربعة أشهر سائغ بالمهادنة و غیرها،فإذا طلبوا المهادنة ذلک القدر کان سائغا.و فی جوازها أکثر من ذلک خلاف یأتی.

قوله:«و لا یجوز أکثر من سنة علی قول مشهور».

تحریم المهادنة و ترک القتال مع المکنة أکثر من سنة ممّا لا خلاف فیه،و قد صرّح فی التذکرة (2)بالإجماع علی عدم جوازها أکثر من سنة،کما أنّ جوازها أربعة أشهر فما دون إجماعی أیضا،و إنّما الخلاف فیما بین المدّتین،فنسبة المصنّف الحکم الأوّل إلی الشهرة لیس بجیّد.و کأنّ الباعث له علی ذلک استضعاف دلیله،مع عدم تحقّق الإجماع عنده،و إن لم یعلم بالمخالف،فإنّ ذلک لا یکون إجماعا،کما نبّه علیه

ص:83


1- 1) التوبة:2.
2- 2) التذکرة 1:447.

و هل یجوز أکثر من أربعة أشهر؟قیل:لا،لقوله تعالی فَاقْتُلُوا الْمُشْرِکِینَ حَیْثُ وَجَدْتُمُوهُمْ (1)و قیل:نعم،لقوله تعالی وَ إِنْ جَنَحُوا لِلسَّلْمِ فَاجْنَحْ لَها (2)،و الوجه مراعاة الأصلح(1).

و لا تصح إلی مدة مجهولة،و لا مطلقا،إلاّ أن یشترط الإمام لنفسه الخیار فی النقض متی شاء(2).و لو وقعت الهدنة علی ما لا یجوز فعله لم یجب الوفاء،مثل التظاهر بالمناکیر،و إعادة من یهاجر من النساء.

المصنّف فی أوائل المعتبر (3).و وجه ضعف الدلالة أنّ الشیخ (4)و الجماعة احتجّوا علی ذلک بقوله تعالی فَإِذَا انْسَلَخَ الْأَشْهُرُ الْحُرُمُ فَاقْتُلُوا الْمُشْرِکِینَ حَیْثُ وَجَدْتُمُوهُمْ (5)فإنّه أوجب القتال عند الانسلاخ،و هو متحقّق فی کل سنة مرّة.و فیه أنّ الأمر لا یقتضی التکرار.

قوله:«و هل یجوز أکثر من أربعة؟قیل:لا-إلی قوله-و الوجه مراعاة الأصلح».

الوجه هو الوجه.و الجواب عن الآیة الاولی أنّ الأمر لا یقتضی الفور عند المحقّقین.

و السّلم فی الآیة الثانیة-بفتح السین و کسرها-الصلح،یذکّر و یؤنث،و من ثمَّ أعاد ضمیر«لها»إلیه مؤنثا،فإنّ التأنیث فیه أفصح.و اللام یجوز أن تکون بمعنی إلی،لأنّ«جنح»بمعنی مال،فیکون اللام هی المعدّیة للفعل،و یجوز أن تکون معدّیة للفعل بنفسها،و أن تکون تعلیلیة بمعنی من أجلها.

قوله:«و لا تصح إلی مدّة مجهولة و لا مطلقا-إلی قوله-متی شاء».

یمکن عود الاستثناء إلی کلّ من الجملتین،أعنی المتضمنة للمدة المجهولة و المتضمنة للإطلاق،لاشتراکهما فی الحکم و هو المنع.أمّا فی المطلق فلاقتضائه

ص:84


1- 1) التوبة:5.
2- 2) الأنفال:61.
3- 3) المعتبر 1:31.
4- 4) المبسوط 2:50-51.
5- 5) التوبة:5.

فلو هاجرت و تحقق إسلامها،لم تعد.لکن یعاد علی زوجها ما سلّم إلیها من مهر خاصة(1)،إذا کان مباحا.و لو کان محرّما لم یعد و لا قیمته.

تفریعان

تفریعان

الأول:إذا قدمت مسلمة فارتدّت،لم تردّ

الأول:إذا قدمت مسلمة فارتدّت،لم تردّ،لأنّها بحکم المسلمة.

الثانی:لو قدم زوجها،و طالب المهر فماتت بعد المطالبة،دفع الیه مهرها

الثانی:لو قدم زوجها،و طالب المهر فماتت بعد المطالبة،دفع الیه مهرها.

و لو ماتت قبل المطالبة لم یدفع الیه،و فیه تردّد(2).

و لو قدمت فطلّقها بائنا لم یکن له المطالبة.و لو أسلم فی العدّة التأبید،و هو غیر جائز.و أمّا فی مجهول المدة فلأنّه عقد مشتمل علی أجل،فیشترط فیه العلم کغیره،دفعا للضرر.و وجه الجواز مع شرط الخیار ارتفاع الجهالة حینئذ، فإنّ ذلک واقع بمشیئة الجمیع.

قوله:«لکن یعاد علی زوجها ما سلّم إلیها من مهر خاصة.إلخ».

احترز ب«خاصة»عن النفقة و غیرها ممّا غرمه علیها،فإنّه لا یعاد علیه.و کذا لا یعاد المهر إلاّ إذا طلبه الزوج أو وکیله،من الإمام أو نائبه،فیدفعه إلیه من بیت المال،و إن کانت عینه باقیة.و یستفاد من قوله:«ما سلّم إلیها»أنّه لو لم یکن قد سلّم إلیها المهر أو بعضه،لم یدفع إلیه شیء.و الأمر فیه کذلک،عملا بظاهر الآیة (1).و شرط بعض الأصحاب (2)مع ذلک کون الطلب فی العدّة،إذ لا زوجیة بعد العدّة،فلا تفویت حتی یعوّض عنه بالمهر.

قوله:«و لو ماتت قبل المطالبة لم یدفع إلیه و فیه تردّد».

منشؤه من أنّ الحیلولة حصلت بالموت،فلا یستحقّ مهرا،و من سبق الإسلام

ص:85


1- 1) الممتحنة:10.
2- 2) حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:195«مخطوط».

الرجعیة،کان أحق بها.أمّا إعادة الرجال،فمن أمن علیه الفتنة بکثرة العشیرة،و ما ماثل ذلک من أسباب القوة،جاز إعادته،و إلاّ منعوا منه.

و لو شرط فی الهدنة إعادة الرجال مطلقا،قیل:یبطل الصلح(1)،لأنّه کما یتناول من یؤمن افتتانه،یتناول من لا یؤمن.و کل من وجب ردّه لا یجب حمله،و إنّما یخلّی بینه و بینهم.

و لا یتولّی الهدنة علی العموم،و لا لأهل البلد و الصقع،و إلاّ الإمام(2) علیه الموجب للحیلولة،فیجب.و یشکل بأنّ الاستحقاق مشروط بالمطالبة،لا بمجرد الحیلولة،و لم یتحقّق إلاّ بعد الموت،فلم یؤثر،إذ لم یمنع حینئذ منها،و إنّما منعه الموت.و الأقوی أنّه لا شیء له.

قوله:«و لو شرط فی الهدنة إعادة الرجال مطلقا،قیل:یبطل الصلح.إلخ».

الظاهر من الإطلاق أنّه لم یقیّد شرط إعادة الرجال بقید،بل أطلق الإعادة.

و وجه البطلان تناول الإطلاق من لا یؤمن افتتانه و هو غیر جائز،و من إمکان حمل المطلق علی ما یصحّ.و الأقوی البطلان.و لو أرید بالإطلاق اشتراط إعادة من یؤمن افتتانه و من لا یؤمن مصرحا بذلک،کان الشرط فاسدا قطعا،و یتبعه فساد الصلح علی الأقوی.و یمکن أن یرید هذا المعنی،و یکون نسبة البطلان إلی القیل،بناء علی التردّد فی فساد العقد المشتمل علی شرط فاسد.و سیأتی فی البیع ما یشعر بتوقف المصنف فی ذلک کما هنا.

قوله:«و لا یتولّی الهدنة علی العموم و لا لأهل البلد و الصقع،إلاّ الإمام أو من یقوم مقامه».

احترز بالعموم عن هدنة غیرهما لآحاد المشرکین و أهل القریة الصغیرة،فإنّه جائز کما مرّ (1)،لأنّ جواز أمانهم یتضمّن المهادنة علی ترک الحرب.و الصقع-بضم الصاد-الناحیة.

ص:86


1- 1) راجع ص 29.

أو من یقوم مقامه.

و من لواحق هذا الطرف
اشارة

و من لواحق هذا الطرف مسائل:

الأولی:کلّ ذمّی انتقل عن دینه إلی دین لا یقرّ أهله علیه

الأولی:کلّ ذمّی انتقل عن دینه إلی دین لا یقرّ أهله علیه،لا یقبل منه،إلاّ الإسلام أو القتل.أمّا لو انتقل إلی دین یقرّ أهله،کالیهودی ینقل إلی النصرانیة أو المجوسیّة،قیل:یقبل،لأنّ الکفر ملّة واحدة، و قیل:لا،لقوله تعالی وَ مَنْ یَبْتَغِ غَیْرَ الْإِسْلامِ دِیناً فَلَنْ یُقْبَلَ مِنْهُ (1)، و إن عاد إلی دینه،قیل:یقبل،و قیل:لا،و هو الأشبه(2).

و لو أصرّ فقتل،هل یملک أطفاله؟قیل:لا،استصحابا لحالتهم الاولی.(3) قوله:«أمّا لو انتقل إلی دین یقرّ أهله،قیل:یقبل لأنّ الکفر ملّة واحدة،و قیل:لا للآیة».

عدم القبول أقوی لعموم الآیة (1).و لا یلزم من کون الکفر ملّة واحدة إقراره مع معارضة الآیة.و الحقّ أنّه کالملّة الواحدة لا نفس الملّة،للقطع بأنّها ملل متعددة متباینة.

قوله:«و إن عاد إلی دینه قیل:یقبل،و قیل:لا،و هو الأشبه».

عدم القبول أقوی لعموم الآیة أیضا.و لا یلزم من جواز استدامته جواز ابتدائه،لمعارضة الآیة للثانی دون الأوّل،و لأنّ الاستدامة أقوی من الابتداء،فلا یلزم من تأثیر القویّ فی الإقرار تأثیر الضعیف فیه.

قوله:«و لو أصرّ فقتل،هل یملک أطفاله؟قیل:لا،استصحابا لحالهم الاولی».

عدم تملکهم أقوی،لأنّه لم یقع منهم ما یوجب ذلک.و وجه التملک تبعیتهم له فی الأحکام.و العموم ممنوع.

ص:87


1- 1) آل عمران:85.
الثانیة:إذا فعل أهل الذمّة ما هو سائغ فی شرعهم،و لیس بسائغ فی الإسلام

الثانیة:إذا فعل أهل الذمّة ما هو سائغ فی شرعهم،و لیس بسائغ فی الإسلام،لم یتعرّضوا.و إن تجاهروا به،عمل بهم ما تقتضیه الجنایة، بموجب شرع الإسلام.و إن فعلوا ما لیس بسائغ فی شرعهم،کالزنی و اللواط،فالحکم فیه کما فی المسلم.

و إن شاء الحاکم دفعه إلی أهل نحلته،لیقیموا الحدّ فیه بمقتضی شرعهم.(1)

الثالثة:إذا اشتری الکافر مصحفا لم یصحّ البیع

الثالثة:إذا اشتری الکافر مصحفا لم یصحّ البیع،و قیل:یصح و یرفع یده،و الأوّل أنسب بإعظام الکتاب العزیز.(2)و مثل ذلک کتب قوله:«و إن شاء الحاکم دفعه إلی أهل نحلته لیقیموا الحدّ فیه بمقتضی شرعهم».

هذا إذا کان له-مع تحریمه عندهم-عقوبة،إذ لا یلزم من تحریمه ذلک.

و حینئذ فیجوز دفعه إلیهم،سواء وافقونا فی العقوبة کمّا و کیفا،أم لا.

و إن لم یکن له عندهم عقوبة،تعیّن حدّه لئلا یعطّل.و هذا التقیید هو الظاهر من عبارة المصنّف فی تعلیله.

قوله:«إذا اشتری الکافر مصحفا-إلی قوله-و الأول أنسب بإعظام الکتاب العزیز».

انّما قال:إنّه«أنسب»لعدم وقوفه علی دلیل صریح فی بطلان العقد،و غایة ما فیه التحریم،و هو لا یقتضی الفساد مطلقا فی العقود،فیصح البیع و یجبر علی بیعه لمسلم،لکن مناسبة التعظیم لکتاب اللّه تعالی تقتضیه.و ألحق الشیخ (1)به کتب

ص:88


1- 1) المبسوط 2:62.

أحادیث النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،و قیل:یجوز علی کراهیة،و هو الأشبه.

الرابعة:لو أوصی الذمّی ببناء کنیسة أو بیعة

الرابعة:لو أوصی الذمّی ببناء کنیسة أو بیعة،لم یجز لأنّها معصیة(1).

و کذا لو أوصی بصرف شیء فی کتابة التوراة و الإنجیل،لأنّها محرّفة.

و لو أوصی للراهب و القسّیس جاز،کما تجوز الصدقة علیهم(2).

الأحادیث النبویّة،و لا ریب أنّه أحوط و أولی.

قوله:«لو أوصی الذمّی ببناء کنیسة أو بیعة،لم یجز لأنّها معصیة.

إلخ».

المعروف من البیعة و الکنیسة کونهما بیتا لعبادتهم،فمن ثمَّ لم تجز الوصیة،لأنّ صلاتهم معصیة.أمّا لو جعلها للمارّة منهم،أو ممّا یعمّ المسلمین جاز،لأنّ مجرد نزولهم لیس بمعصیة،إلاّ أنّ فی ذلک خروجا عن مفهوم الکنیسة و البیعة.و لو شرک فی وصیته بین النزول و الصلاة،ففی بطلان الوصیة فی الصلاة خاصة،فیبنی بنصف الثلث لنزول المارة،أو یصح من الثلث و یمنعون من الصلاة فیها، وجهان.

و اعلم أنّ الشهید (1)(رحمه اللّه)قیّد المنع بکون وصیته فی موضع لا یجوز لهم استحداثها فیه،فلو کان فی أرضهم صحّت الوصیة.و الظاهر أنّ هذا التقیید لیس بشیء،بل الکلام إنّما هو مع جواز إحداثهم،لأنّ المنع هنا من جهة الوصیة حیث اشتملت علی محرم،فلیس لنا أن ننفذها لو ترافعوا إلینا،لأنّ المراد من صحتها ترتّب أثرها علیها و تنفیذها.و لو لم یترافعوا إلینا لم نتعرض لهم.و کذا القول فی نظائره.

قوله:«و لو أوصی للراهب و القسّیس،جاز کما تجوز الصدقة علیهم».

أی تجوز وصیة الذمّی لهما،إذ لیست وصیة فی محرّم،فإنّ الصدقة علیهما و علی

ص:89


1- 1) الدروس:240.
الخامسة:یکره للمسلم أجرة رمّ الکنائس و البیع

الخامسة:یکره للمسلم أجرة رمّ الکنائس و البیع،من بناء و نجارة و غیر ذلک.

غیرهما من أهل الذمّة جائزة،و الوصیة فی معناها.و ضمیر«علیهم»یمکن عوده إلی أهل الذمّة و إن لم یتقدّم لهم ذکر،لدلالة المقام و سیاق الکلام.

و یمکن عوده إلی القسّیس و الراهب مجازا،أو بناء علی أنّ أقل الجمع اثنان، أو إلحاقا لهما بالمتعدد،بسبب لام الجنس و إن کان ذلک لا یخلو من تکلّف،و الأوّل أجود.

ص:90

الرکن الرابع فی قتال أهل البغی
اشارة

الرکن الرابع فی قتال أهل البغی(1) یجب قتال من خرج علی إمام عادل،إذا ندب إلیه الإمام(2) عموما أو قوله:«فی قتال أهل البغی».

البغی-لغة (1)-یطلق علی مجاوزة الحدّ،و علی الظلم،و علی الاستعلاء،و علی الاستطالة،و علی طلب الشیء،یقال:بغی الشیء إذا طلبه.و فی عرف الفقهاء الخروج عن طاعة الإمام علی الوجه الآتی.و یمکن اشتقاق الباغی من کلّ واحد من المعانی السابقة،لتجاوزه للحدّ المرسوم له،و لأنّه ظالم بذلک،و لاستعلائه، و استطالته علی الإمام،و طلبه ذلک.

قوله:«یجب قتال من خرج علی إمام عادل إذا ندب إلیه الإمام».

إطلاق العبارة یقتضی عدم الفرق فی الخارج بین القلیل و الکثیر حتی الواحد، کابن ملجم(لعنه اللّه).و بذلک صرح العلاّمة فی التذکرة (2)و المنتهی (3)و قوّاه.و هو حسن.و اعتبر الشیخ (4)(رحمه اللّه)کثرتهم و منعتهم،فلو کانوا نفرا یسیرا کالواحد

ص:91


1- 1) انظر الصحاح 6:2281 و 2282،جمهرة اللغة لابن درید 1:371 و 2:1025.
2- 2) التذکرة 1:454.
3- 3) المنتهی 2:983.
4- 4) المبسوط 7:264.

خصوصا أو من نصبه الإمام.و التأخّر عنه کبیرة.

و إذا قام به من فیه غناء،سقط عن الباقین(1)،ما لم یستنهضه الإمام علی التعیین.

و الفرار فی حربهم،کالفرار فی حرب المشرکین،و تجب مصابرتهم حتی یفیئوا أو یقتلوا.

و من کان من أهل البغی لهم فئة یرجع إلیها،جاز الإجهاز علی جریحهم و اتباع مدبرهم،و قتل أسیرهم.

و من لم یکن له فئة،فالقصد بمحاربتهم تفریق کلمتهم،فلا یتبع لهم مدبر،و لا یجهز علی جریحهم،و لا یقتل لهم مأسور.

مسائل
اشارة

مسائل:

الاولی:لا یجوز سبی ذراری البغاة

الاولی:لا یجوز سبی ذراری البغاة،و لا تملّک نسائهم إجماعا.

و الاثنین و العشرة فلیسوا أهل بغی،بل قطّاع طریق.و یعتبر مع ذلک خروجهم عن قبضة الإمام منفردین عنه فی بلد أو بادیة،فلو کانوا معه فلیسوا بأهل بغی،و أن یکون لهم تأویل سائغ عندهم،و إلاّ فهم قطّاع طریق حکمهم حکم المحارب.

قوله:«و إذا قام به من فیه غناء سقط عن الباقی».

الغناء-بفتح الغین المعجمة-النفع و الإجزاء.و الکلام فی هذه الأحکام کما تقدّم فی حرب المشرکین (1).

ص:92


1- 1) فی أول کتاب الجهاد.
الثانیة:لا یجوز تملّک شیء من أموالهم التی لم یحوها العسکر

الثانیة:لا یجوز تملّک شیء من أموالهم التی لم یحوها العسکر(1)،سواء کانت ممّا ینقل کالثیاب و الآلات،أو لا ینقل کالعقارات،لتحقق الإسلام المقتضی لحقن الدم و المال.

و هل یؤخذ ما حواه العسکر ممّا ینقل و یحوّل؟(2)قیل:لا،لما ذکرناه من العلّة،و قیل:نعم،عملا بسیرة علیّ علیه السلام.و هو الأظهر.

الثالثة:ما حواه العسکر للمقاتلة خاصة

الثالثة:ما حواه العسکر للمقاتلة خاصة،یقسم للراجل سهم و للفارس سهمان،و لذی الفرسین أو الأفراس ثلاثة.

قوله:«لا یجوز تملّک شیء من أموالهم التی لم یحوها العسکر».

هذا موضع وفاق،و قد ادّعی الإجماع علی ذلک جماعة من الأصحاب (1)حتی الشهید فی الدروس (2).و منه یستفاد تحریم أموال سائر فرق الإسلام و إن حکم بکفرهم،لأنّ هذا الوصف ثابت فی البغاة و زیادة،مضافا إلی ما دلّ علیه من الکتاب (3)و السنّة (4).و کذا یحرم سبی نسائهم،و تملّک ذراریهم علی المشهور.

قوله:«و هل یؤخذ ما حواه العسکر ممّا ینقل و یحوّل؟.إلخ».

القول بالجواز للأکثر،و منهم المصنف و العلاّمة فی المختلف (5).و من حججهم سیرة علی علیه السلام فی أهل الجمل،فإنّه قسّمه بین المقاتلین،ثمَّ ردّه علی أربابه (6).و القول بالمنع للمرتضی (7)و ابن إدریس (8).و قوّاه فی الدروس (9)محتجّا

ص:93


1- 1) منهم ابن زهرة فی الغنیة«الجوامع الفقهیة»:522،و ابن إدریس فی السرائر 2:16-19،و العلامة فی التحریر 1:156 و المنتهی 2:988.
2- 2) الدروس:164.
3- 3) البقرة:188.
4- 4) انظر الوسائل 17:308 ب«1»من أبواب کتاب الغصب.
5- 5) المختلف:337.
6- 6) الجمل للشیخ المفید:216-217.و لیس فیه انه علیه السلام رده علیهم.
7- 7) مسائل الناصریات«الجوامع الفقهیة»:261.
8- 8) السرائر 2:19.
9- 9) الدروس:164.
خاتمة

خاتمة من منع الزکاة لا مستحلا،فلیس بمرتد،و یجوز قتاله حتی یدفعها.و من سبّ الإمام العادل،وجب قتله(1).

و إذا قاتل الذمّی مع أهل البغی،خرق الذمّة.و للإمام أن یستعین بأهل الذمّة فی قتال أهل البغی.و لو أتلف الباغی علی العادل مالا أو نفسا فی حال الحرب،ضمنه(2).

و من أتی منهم بما یوجب حدّا،و اعتصم بدار الحرب،فمع الظفر یقام علیه الحد(3).

علیه بسیرة علی علیه السلام أیضا فی البصرة،فإنّه أمر بردّ أموالهم،فأخذت حتی القدر کفّأها صاحبها لمّا عرفها،و لم یصبر علی أربابها (1).و الظاهر من الأخبار (2)أنّ ذلک بطریق المنّ لا الاستحقاق.

قوله:«و من سبّ الإمام العادل،وجب قتله».

لأنّه کافر و یجب قتله علی کلّ سامع مع الأمن،و قد تقدّم (3).

قوله:«و لو أتلف الباغی علی العادل مالا أو نفسا فی حال الحرب ضمنه».

المراد بالعادل هنا من کان متابعا (4)للإمام العادل،و ان کان ذمیّا (5).

قوله:«و من أتی منهم ما یوجب حدّا و اعتصم بدار الحرب فمع الظفر یقام علیه الحدّ».

نبه بذلک علی خلاف بعض العامة،حیث ذهب الی عدم وجوب حدّهم

ص:94


1- 1) المبسوط 7:266.
2- 2) انظر الوسائل 11:57 ب«25»من أبواب جهاد العدو.
3- 3) فی ص:74.
4- 4) فی«ک»مبایعا.
5- 5) فی«ه»کافرا.

..........

بذلک،إلحاقا لهم بأهل الحرب (1).و هو ممنوع،لأنّه متلبس بالإسلام،و معتقد وجوب العبادات الإسلامیة و الحدود الشرعیة،فیقام علیه کغیره من المسلمین.

ص:95


1- 1) نسبه ابن قدامة فی المغنی 9:14 الی ابی حنیفة.

ص:96

کتاب الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر

اشارة

ص:97

ص:98

کتاب الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر

الأول:الکلام فیه

الأول:الکلام فیه المعروف :هو کلّ فعل حسن،اختصّ بوصف زائد علی حسنه، إذا عرف فاعله ذلک،أو دلّ علیه(1).

قوله:«المعروف:هو کل فعل حسن اختصّ بوصف زائد علی حسنه إذا عرف فاعله ذلک،أو دلّ علیه».

المراد بالفعل الحسن هنا الجائز بالمعنی الأعم،الشامل للواجب و المندوب و المباح و المکروه.و قد عرّفوه بأنّه ما للقادر علیه المتمکّن من العلم بحاله أن یفعله، أو ما لم یکن علی صفة تؤثر فی استحقاق الذمّ.و یقابله القبیح.

و خرج بقوله:«اختصّ بوصف زائد علی حسنه»المباح،فإنّه لا یختصّ بوصف زائد.و لا بدّ من إخراج المکروه أیضا،لأنّه لیس بمعروف، مع دخوله فی تعریفی الحسن،بل قد صرّحوا بدخوله فیه،و أنّه یقابل القبیح خاصة، و المراد به الحرام.و فی خروج المکروه بالوصف الزائد نظر،لأنّه لم یشترط فی الوصف کونه راجحا،و لا شکّ أنّ الوصف المرجوح یطلق علیه اسم الوصف الزائد علی الحسن.و کأنّه لمّا أخرج المباح من المعروف اقتضی خروج المکروه بطریق أولی،لکن هذا القدر لا یکفی فی صحّة التعریف.

و قوله:«إذا عرف فاعله ذلک،أو دلّ علیه» قید للمعروف من حیث یؤمر به،لا له فی حدّ ذاته،لأنّ العلم به غیر شرط فی کونه حسنا و معروفا.و قد یطلق الحسن علی ما له مدخل فی استحقاق المدح،فیتناول الواجب و المندوب خاصة.

و کأنّ إرادة هذا المعنی هنا أولی،لیتحقق خروج المکروه.و لا یجوز أن یرید المصنّف

ص:99

و المنکر :کلّ فعل قبیح،عرف فاعله قبحه،أو دلّ علیه(1).

و الأمر بالمعروف،و النهی عن المنکر واجبان إجماعا،و وجوبهما علی الکفایة،یسقط بقیام من فیه کفایة،و قیل:بل علی الأعیان.و هو الأشبه(2).

هذا المعنی،و إلاّ لاستغنی عن زیادة القیود فی التعریف.

قوله:«و المنکر کلّ فعل قبیح عرف فاعله قبحه،أو دلّ علیه».

المراد بالقبیح الحرام کما مرّ.و تعریفه ما لیس للعالم بحاله القادر علیه أن یفعله،أو الذی علی صفة یؤثر فی استحقاق الذمّ.و علی هذا فالمکروه خارج من القسمین،فلا یتحقق النهی عنه و لا الأمر به،و کان ینبغی إدراجه فی النهی،فإنّ النهی عنه مستحب،کالأمر بالمندوب،کما صنع بعض الأصحاب (1).و الظاهر أنّ سبب إهماله عدم دخوله فی اللفظین-أعنی المعروف و المنکر-و اشتهار استعمال العنوان بهذین اللفظین.و یمکن دخوله فی المندوب باعتبار استحباب ترکه،فاذا کان ترکه مندوبا تعلّق الأمر به.و هذا هو الأولی.

قوله:«و وجوبهما علی الکفایة،یسقط بقیام من فیه کفایة،و قیل:بل علی الأعیان،و هو أشبه».

ما اختاره المصنّف(رحمه اللّه)من وجوبه علی الأعیان مذهب الشیخ (2)(رحمه اللّه)و تبعه علیه جماعة من المتأخرین (3)،عملا بعموم الآیات (4)و الأحادیث (5).

و أقوی القولین الأوّل،لقوله تعالی:

ص:100


1- 1) کما فی الوسیلة لابن حمزة:207،و الکافی للحلبی:264.
2- 2) النهایة:299.
3- 3) منهم ابن حمزة فی الوسیلة:207،و العلامة فی التذکرة 1:458،و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 3 :485.
4- 4) آل عمران:114،110،الأعراف:199.
5- 5) الوسائل 11:393 ب«1»من أبواب الأمر و النهی.

و المعروف ینقسم إلی الواجب و الندب.فالأمر بالواجب واجب، و بالمندوب مندوب.و المنکر لا ینقسم،فالنهی عنه کلّه واجب.

الثانی:فی شروط النهی عن المنکر

الثانی:فی شروط النهی عن المنکر و لا یجب النهی عن المنکر،ما لم تکمل شروط أربعة(1):

الأوّل :أن یعلمه منکرا،لیأمن الغلط فی الإنکار.

وَ لْتَکُنْ مِنْکُمْ أُمَّةٌ یَدْعُونَ إِلَی الْخَیْرِ وَ یَأْمُرُونَ بِالْمَعْرُوفِ وَ یَنْهَوْنَ عَنِ الْمُنْکَرِ (1)،و لأنّ الغرض الشرعی وقوع المعروف و ارتفاع المنکر،و لا یظهر تعلّق الغرض بمباشر معین.و العمومات غیر منافیة لذلک،لأنّ الواجب الکفائی یخاطب به جمیع المکلّفین کالواجب العینی،و إنّما یسقط بقیام بعضهم به عن الباقین،حتی لو لم یمکن حصوله إلاّ بقیام الکلّ وجب القیام علی الکلّ،فقد اشترکا فی الحکم من هذه الجهة،و فی سقوط الوجوب بعد حصول المطلوب من ترک المنکر و فعل المعروف،لفقد شرط الوجوب الذی هو إصرار العاصی.و إنّما تظهر فائدة القولین فی وجوب قیام الکلّ به قبل حصول الغرض-و إن قام به من فیه الکفایة-علی القول بالوجوب العینی،و سقوط الوجوب عمّن زاد علی من فیه الکفایة من القائمین علی القول الآخر،بل بظن قیام من فیه الکفایة علی ما هو المشهور بینهم،و ان کان هذا القسم موضع النظر.

قوله:«و لا یجب النهی عن المنکر ما لم تکمل شروط أربعة».

لا فرق فی الاشتراط بالأمور الأربعة بین الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر، فتخصیصه النهی لا یظهر وجهه.

و قد یناقش فی اعتبار الشرط الأوّل،نظرا إلی أنّ عدم العلم بالمعروف و المنکر لا ینافی تعلّق الوجوب بمن لم یعلم،و إنّما ینافیه نفس الأمر و النهی،حذرا من الوقوع فی الأمر بالمنکر و النهی عن المعروف.و حینئذ فیجب علی من علم بوقوع المنکر أو ترک المعروف،من شخص معیّن فی الجملة،بنحو شهادة عدلین،أن یتعلّم ما یصح معه الأمر و النهی،ثمَّ یأمر أو ینهی،کما یتعلّق بالمحدث وجوب الصلاة،و یجب علیه تحصیل شروطها.و حینئذ فلا منافاة بین عدم جواز أمر الجاهل و نهیه حالة جهله،

ص:101


1- 1) آل عمران:104.

الثانی :أن یجوّز تأثیر إنکاره(1)،فلو غلب علی ظنّه،أو علم أنّه لا یؤثر،لم یجب.

الثالث :ان یکون الفاعل له مصرّا علی الاستمرار(2).فلو لاح منه أمارة الامتناع،أو أقلع عنه،سقط الإنکار.

الرابع :أن لا یکون فی الإنکار مفسدة.فلو ظنّ توجّه الضرر الیه أو إلی ماله،أو إلی أحد من المسلمین،سقط الوجوب.

و بین وجوبهما علیه،کما یجب الصلاة علی المحدث و الکافر،و لا یصحّ منهما علی تلک الحالة.

قوله:«و ان یجوّز تأثیر إنکاره.إلخ».

المراد بالتجویز فی هذا المحل أن لا یکون التأثیر عنده ممتنعا،بل یکون ممکنا بحسب ما یظهر له من حاله.و هذا یقتضی الوجوب ما لم یعلم عدم التأثیر و ان ظنّ عدمه،لأنّ التجویز قائم مع الظن.و هذا هو الذی یقتضیه إطلاق الأوامر،لکنّ المصنّف(رحمه اللّه)و العلاّمة (1)أسقطا الوجوب بظن العدم،مع فرضهما فی أوّل کلامهما التجویز فی الوجوب.و فی الدروس (2)جعل شرط الوجوب إمکان التأثیر و أطلق،و هو أجود.

نعم یتمشّی ذلک فی الشرط الرابع کما ذکره،لأنّ الضرر المسوغ للتحرز منه یکفی فیه ظنّه،کما فی نظائره من الموارد الشرعیة،بخلاف الأوّل،لأنّ غایته أن یظهر عدم التأثیر،و لا ضرر فیه.و من ثمَّ قیل هنا:إنّ الوجوب عند عدم تجویز التأثیر یندفع،دون الجواز،بل الاستحباب،بخلافه مع ظنّ الضرر،فإنّ الجواز یرتفع أیضا مع الوجوب.

قوله:«و أن یکون الفاعل له مصرّا علی الاستمرار.إلخ».

لا إشکال فی الوجوب مع الإصرار،و إنّما الکلام فی سقوطه بمجرّد ظهور أمارة

ص:102


1- 1) التذکرة 1:458.
2- 2) الدروس:164.
الثالث :مراتب الإنکار

و مراتب الإنکار ثلاث:بالقلب،و هو یجب وجوبا مطلقا(1)، و باللسان،و بالید.

و یجب دفع المنکر بالقلب أوّلا،کما إذا عرف أنّ فاعله ینزجر بإظهار الکراهة.و کذا إن عرف أنّ ذلک لا یکفی،و عرف الاکتفاء بضرب من الإعراض و الهجر،وجب و اقتصر علیه.

و لو عرف أنّ ذلک لا یرفعه،انتقل إلی الإنکار باللّسان،مرتّبا للأیسر من القول فالأیسر.

الامتناع،فإنّ الأمارة علامة ضعیفة یشکل معها سقوط الواجب المعلوم.و فی الدروس (1)أنّه مع ظهور الأمارة یسقط قطعا.و یلحق بعلم الإصرار اشتباه الحال، فیجب الإنکار و إن لم یتحقق الشرط الذی هو الإصرار.و مثله القول فی الأمر بالمعروف.و ینبغی عند فقد هذا الشرط-مع سقوط الوجوب-ثبوت تحریمه أیضا.

و کذا القول فی الشرط الرابع.

قوله:«و مراتب الإنکار ثلاث:بالقلب،و هو یجب وجوبا مطلقا».

اعلم أنّ الإنکار القلبی یطلق فی کلامهم علی معنیین:

أحدهما:إیجاد کراهة المنکر فی القلب،بأن یعتقد وجوب المتروک،و تحریم المفعول،مع کراهته للواقع.

و الثانی:الإعراض عن فاعل المنکر،و إظهار الکراهة له بسبب ارتکابه.

و المعنی الأوّل یجب علی کلّ مکلّف،لأنّه من مقتضی الإیمان و احکامه،سواء کان هناک منکر واقع أم لا،و سواء جوّز به التأثیر أم لا،إلاّ أنّ هذا المعنی لا یکاد یدخل فی معنی الأمر بالمعروف و لا النهی عن المنکر،لاقتضائهما طلب الفعل أو الترک،و لا طلب فی هذا المعنی،فلا یعدّ معتقده آمرا و لا ناهیا،بخلاف المعنی الثانی،فإنّ الإنکار و الطلب یتحققان فی ضمنه.و وجوبه مشروط بالشرائط

ص:103


1- 1) الدروس:165.

و لو لم یرتفع إلاّ بالید،مثل الضرب و ما شابهه،جاز(1).

المذکورة،لأنّه یظهر علی فاعله حتما،و یجری فیه خوف ضرر و عدمه،و تجویز التأثیر و عدمه.و من هذا یعلم أنّ المعنی الأوّل لا یدخل فی إطلاق قوله:«و لا یجب النهی ما لم تکمل شروط أربعة».

إذا تقرّر ذلک،فقول المصنف:«و مراتب الإنکار ثلاث:بالقلب،و هو یجب وجوبا مطلقا»إن أراد به المعنی الأوّل-کما هو الظاهر من الإطلاق-أشکل دخوله فی مراتب الإنکار و النهی،و بأنّ هذا القسم لا یشترط بالشروط المذکورة،مع دخوله فی مطلق النهی أوّلا و آخرا.إلاّ أن یقال:قید الإطلاق هنا فی قوة الاستثناء ممّا تقدّم.و إن أراد به المعنی الثانی کما یشعر به قوله:«و یجب دفع المنکر بالقلب أوّلا کما إذا عرف.إلخ»لم یکن للتقیید بالإطلاق فائدة،لأنّ إظهار الکراهة الذی جعله معنی الإنکار القلبی ثانیا مشروط بتجویز التأثیر و انتفاء المفسدة،کغیره من باقی المراتب بغیر اشکال.فاللازم حینئذ إمّا ترک الإطلاق،أو ترک التشبیه بقوله:

«کما إذا عرف أنّ فاعله ینزجر.إلخ».

و یمکن أن یکون(رحمه اللّه)قد حاول ذکر المعنیین معا،فأشار إلی الأوّل بالإطلاق،و الی الثانی بالتمثیل المذکور،إلاّ أنّ نظم العبارة بذلک غیر جیّد.و کذلک عبارة العلاّمة فی سائر کتبه (1)،بل فیها ما هو أزید تهافتا،فإنّه یصرّح بجعل الواجب القلبی المطلق هو إظهار الإعراض.و کأنّ الأولی فی ذلک کلّه ترک قید الإطلاق، و إرادة المعنی الثانی،لأنّه هو الذی یدخل فی حقیقة الطلب،و یمکن عدّه فی الأمر و النهی.

قوله:«و لو لم یرتفع إلاّ بالید مثل الضرب و ما شابهه،جاز».

و یجب فیه الاقتصار علی الأسهل فالأسهل،کما فی اللّسان،فلا یبرح بالضرب مع حصول الغرض بدونه.و جعل الضرب مثالا تنبیها علی أنّ عمل الید لا ینحصر

ص:104


1- 1) التذکرة 1:458،المنتهی 2:993،التحریر 1:157،القواعد:118-119،الإرشاد 1: 352.

و لو افتقر إلی الجراح أو القتل،هل یجب؟قیل:نعم(1)،و قیل:لا، إلاّ بإذن الإمام،و هو الأظهر.

الرابع:فی المقیم للحد

الرابع:فی المقیم للحد و لا یجوز لأحد إقامة الحدود،إلاّ للإمام مع وجوده،أو من نصبه لإقامتها.

و مع عدمه،یجوز للمولی إقامة الحدّ علی مملوکه(2).

فیه،بل یمکن تأدّیه بنحو فرک الاذن و غمز البدن.و المراد بالجواز فی قوله:«جاز» معناه الأعمّ،لأنّ الانتقال إلی ذلک حین لا ینفع اللّسان واجب.

قوله:«و لو افتقر الی الجرح أو القتل،هل یجب؟قیل:نعم.

إلخ».

القول الأول للسیّد المرتضی (1)(رحمه اللّه)،و تبعه علیه العلاّمة فی المختلف (2)و المنتهی (3)،و التحریر (4)،لعموم الأوامر (5)و إطلاقها،و لأنّ القتل و الجرح غیر مطلوبین بالذات.و هو حسن بالنسبة إلی الجرح،أمّا القتل فغیر واضح،لأنّ الأدلّة لا تتناوله،لفوات معنی الأمر و النهی معه،إذ الغرض من هذه المراتب ارتکاب المأمور أو المنهی لما طلب منه.و شرطه تجویز التأثیر،و هو لا یتحقق مع القتل،و کونه مؤثرا فی غیر المأمور و المنهی غیر کاف،لأنّ المعتبر بالذات هو،و الشرط معتبر فیه خاصة.و القول الثانی أشهر،لکنّ دلیله فی غیر القتل غیر واضح.و علی القول بالمنع یجوز ذلک للفقیه الجامع لشرائط الفتوی إن سوّغنا له إقامة الحدود حالة الغیبة.

قوله:«و مع عدمه یجوز للمولی إقامة الحدّ علی مملوکه».

جواز إقامة السیّد الحدّ علی مملوکه هو المشهور بین الأصحاب،لم یخالف فیه

ص:105


1- 1) نقله عنه الشیخ فی الاقتصاد:150.
2- 2) المختلف:339.
3- 3) المنتهی 2:993.
4- 4) التحریر 1:157.
5- 5) انظر الوسائل 11:403 ب«3»من أبواب الأمر و النهی.

و هل یقیم الرجل الحدّ علی ولده و زوجته؟فیه تردّد(1).

و لو ولی وال من قبل الجائر(2)،و کان قادرا علی إقامة الحدود،هل له إقامتها؟قیل:نعم،بعد أن یعتقد أنّه یفعل ذلک بإذن الإمام الحق، إلاّ الشاذ[1].و شرطه العلم بمقادیر الحدود،لئلاّ یتجاوز حدّه،و مشاهدة الموجب، أو إقرار المملوک الکامل به.أمّا ثبوته بالبیّنة فیتوقف علی الحاکم الشرعی.و إطلاق المولی یشمل الذکر و الأنثی.و عبّر الشیخ (1)(رحمه اللّه)بالإنسان الشامل لهما أیضا.

و کذلک یشمل الحرّ و العبد.و تردّد فی الدروس (2)فی إقامة المرأة علی رقیقها،و المکاتب علی رقیقه،و الفاسق مطلقا.و أراد المصنّف بعدم الإمام علیه السلام عدم ظهوره و بسط یده،و هو حال الغیبة،و إن کانت العبارة غیر جیّدة.

قوله:«و هل یقیم الرجل الحدّ علی ولده و زوجته؟فیه تردّد».

منشأ التردّد من دعوی الشیخ(رحمه اللّه)ورود الرخصة فی ذلک (3)،و من أصالة المنع،و عدم ظهور موجب الترخّص.و قد ظهر بذلک أنّ المنع أقوی.و یظهر من المختلف (4)أنّ موضع النزاع ما لو کان الأب و الزوج بل المولی فقیها،و حینئذ فیتجه الجواز،لما سیأتی (5)من جواز إقامة الفقیه الحدود فی حال الغیبة.و لا فرق فی الزوجة بین الدائم و المنقطع و لا فی الزوجین بین الحرّین و العبدین و المفترقین،فیجتمع علی الأمة ولایة الزوج و السیّد.و لا فرق فی الحدّ بین ما یوجب الجلد،أو الرجم،أو القتل.و لا یشترط الدخول.

قوله:«و لو ولی وال من قبل الجائر.إلخ».

ظاهر کلام الأصحاب و صریح بعضهم أنّ هذا المتولّی غیر فقیه شرعی،و إنّما

ص:106


1- 2) النهایة:301.
2- 3) الدروس:165.
3- 4) النهایة:301.
4- 5) المختلف:339.
5- 6) فی ص:107.

و قیل:لا،و هو أحوط.

و لو اضطره السلطان إلی إقامة الحدود،جاز حینئذ إجابته،ما لم یکن قتلا ظلما،فإنّه لا تقیة فی الدماء(1).

و قیل:یجوز للفقهاء العارفین إقامة الحدود(2)،فی حال غیبة الإمام، کما لهم الحکم بین الناس،مع الأمن من ضرر سلطان الوقت.

و یجب علی الناس مساعدتهم علی ذلک.

جاز له إقامة الحدود علی أهلها تقیّة للجائر،کما یجوز التقیّة فی غیر الحدود کالفتوی و العبادة.و أوجبوا علیه أن ینوی النیابة عن الإمام الحق لا الجائر.و یقرب ذلک إن بلغ الأمر حدّ الإجبار،أو کان فقیها،و إلاّ فالمنع أقرب.و لا یتحقّق قصد النیابة عن الإمام علیه السلام مع عدم اتصاف النائب بصفات الفتوی،فیکون القصد غیر مؤثر فی التجویز.و لو أرید به الفقیه لم یکن لإفراده عن تولّی الفقهاء فی حال الغیبة إقامة الحدود-کما سیأتی ان شاء اللّه تعالی-وجه.إلاّ أن یقال:إنّه باعتبار صورة النیابة عن الجائر یتوهم المنع،و ان جاز هناک.و هو ضعیف.

قوله:«ما لم یکن قتلا ظلما،فإنّه لا تقیّة فی الدماء».

ألحق به الشیخ (1)(رحمه اللّه)الجرح و هو مناسب لتعلیل المصنّف،فإنّ التقیّة المنفیّة فی الدماء نکرة فی سیاق النفی فیعمّ.و فی بعض العبارات لا تقیّة فی قتل النفوس،فیخرج الجرح الذی لا یفضی الیه.و لا یحضرنی مستند أرتّب علیه الحکم.

قوله:«و قیل:یجوز للفقهاء العارفین إقامة الحدود.إلخ».

هذا القول مذهب الشیخین (2)(رحمهما اللّه)و جماعة من الأصحاب (3).و به

ص:107


1- 1) لم نعثر علیه فی کتب الشیخ(رحمه اللّه).
2- 2) راجع المقنعة:810 و النهایة 301.
3- 3) راجع المراسم:261 و الکافی للحلبی:423 و قواعد العلامة:119 و التنقیح الرائع 1:596 و جامع المقاصد 3:490.

و لا یجوز أن یتعرض لإقامة الحدود،و لا للحکم بین الناس،إلاّ عارف بالأحکام(1)،مطّلع علی مئاخذها،عارف بکیفیة إیقاعها علی الوجوه الشرعیة.

روایة (1)عن الصادق علیه السلام فی طریقها ضعف.و لکن روایة عمر بن حنظلة مؤیدة لذلک (2)،فإنّ إقامة الحدود ضرب من الحکم،و فیه مصلحة کلیة و لطف فی ترک المحارم،و حسم لانتشار المفاسد.و هو قویّ.و لا یخفی أن ذلک مع الأمن من الضرر علیه و علی غیره من المؤمنین.

قوله:«و لا للحکم بین الناس إلاّ عارف بالأحکام.إلخ».

المراد بالعارف المذکور الفقیه المجتهد،و هو العالم بالأحکام الشرعیة بالأدلة التفصیلیة.و جملة شرائطه مفصّلة فی مظانّها.و هذا الحکم-و هو عدم جواز الحکم لغیر المذکور-موضع وفاق بین أصحابنا.و قد صرّحوا فیه بکونه إجماعیا.و فی حکمه الإفتاء.و الفرق بینهما أنّ الحکم إنشاء قول فی حکم شرعی یتعلّق بواقعة شخصیّة، کالحکم علی زید بثبوت دین لعمرو فی ذمته.و الفتوی حکم شرعی علی وجه کلیّ، کالحکم بأنّ قول ذی الید مقدّم علی الخارج مع الیمین،أو إخبار عن حکم معیّن بحیث یمکن جعله کلّیا،کقوله:«صلاة زید باطلة،لأنّه تکلّم فیها عمدا»فإنّه و إن کان حکما جزئیا،لکن یمکن جعله کلّیا،بحیث یکون هذا الجزئی من جملة أفراده، کقوله:«کلّ من تکلّم فی صلاته عمدا بطلت صلاته»بخلاف الحکم.

و إنّما یمتنع الفتوی لغیر المتّصف إذا أسندها إلی نفسه،أو یطلق بحیث لا یتمیّز.أمّا إذا حکاها عن مجتهد،یجوز العمل بفتواه فإنّ ذلک جائز،و یجوز التمسّک

ص:108


1- 1) لعل المراد بها روایة أبی خدیجة المرویة فی التهذیب 6:303 ح 846،و الوسائل 18:100 ب«11» من أبواب صفات القاضی ح 6.
2- 2) الکافی 7:412 ح 5،الفقیه 3:5 ح 18،التهذیب 6:301 ح 845،الوسائل 18:98 ب «11»من أبواب صفات القاضی ح 1.

و مع اتّصاف المتعرّض للحکم بذلک،یجوز الترافع الیه(1)،و یجب علی الخصم اجابة خصمه،إذا دعاه للتحاکم عنده.

بقوله مع عدالته،إلاّ أنّ مثل هذه الحکایة لا تعدّ فتوی،بل حکایة لها أو روایة،و لو أطلق علیه الفتوی کان مجازا.

و قد صرّح الأصحاب فی هذا الباب من کتبهم المختصرة و المطولة و فی غیره، باشتراط حیاة المجتهد فی جواز العمل بقوله،و أنّ المیّت لا یجوز العمل بقوله.و لم یتحقّق إلی الآن فی ذلک خلاف ممّن یعتدّ بقوله من أصحابنا،و ان کان للعلامة فی ذلک خلاف مشهور.و تحقیق المسألة فی موضع آخر.

قوله:«و مع اتّصاف المتعرض للحکم بذلک یجوز الترافع إلیه.

إلخ».

المشار إلیه ب«ذلک»هو کونه عارفا بالأحکام،مطّلعا علی مئاخذها علی الوجه المعتبر.و الأصل فی ذلک ما رواه عمر بن حنظلة،قال:سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن رجلین من أصحابنا یکون بینهما منازعة فتحاکما إلی السلطان و الی القضاة أ یحلّ ذلک؟فقال:«من تحاکم الی الطاغوت فحکم له فإنّما یأخذ سحتا،و إن کان حقّه ثابتا،لأنّه أخذه بحکم الطاغوت،و قد أمر اللّه تعالی أن یکفر بها».قلت:کیف یصنعان؟قال:«انظروا إلی من کان منکم قد روی حدیثنا،و نظر فی حلالنا و حرامنا، و عرف أحکامنا،فلیرضوا به حاکما،فإنّی قد جعلته علیکم حاکما،فإذا حکم بحکمنا فلم یقبل منه،فإنّما بحکم اللّه استخفّ و علینا ردّ،و الرادّ علینا رادّ علی اللّه، و هو علی حدّ الشرک باللّه عزّ و جلّ» (1)و نحوه أخبار أخر.

و قد استنبط الأصحاب الشرائط المعتبرة فی الاجتهاد من هذا الحدیث،بل من قوله:«و عرف أحکامنا»فإن معرفتها یتوقف علی ما ذکر.و دلّ أیضا علی أنّ کلّ من کان متصفا بذلک فهو منصوب من قبله علیه السلام علی وجه کلّی،و من هذا شأنه

ص:109


1- 1) مرّ ذکر مصادره فی الصفحة المقابلة هامش(2).

و لو امتنع و آثر المضی إلی قضاة الجور،کان مرتکبا للمنکر(1).

لا ینعزل بموت الإمام الناصب له،و إن کان فی موت المنصوب علی الخصوص خلاف.

إذا تقرّر ذلک فیجب علی من عرف الأحکام علی الوجه المذکور الحکم و الإفتاء کفایة،کما یجب علیه تحصیل تلک المرتبة کذلک علی المشهور.و قیل:إنّ وجوب تحصیلها عینی.و هو ضعیف،و لکن قد یصیر الواجب الکفائی عینیا،کما إذا لم یکن ثمَّ قائم به،فإنّه یجب علی الجمیع النهوض إلیه إلی أن یوجد من فیه الکفایة.و لا یکفی ظن وصول الناهض الی المطلوب،فإنّ علی کلّ خیر مانعا.و إنّما یجب علیه الإفتاء و الحکم إذا لم یخف علی نفسه أو علی أحد المؤمنین،و إلاّ لم یجز التعرض الیه بحال.

قوله:«و لو امتنع و آثر المضی إلی قضاة الجور کان مرتکبا للمنکر».

الضمیر المستتر یعود علی الخصم الذی دعاه خصمه إلی قاضی الحق،فإنّه حینئذ باختیاره المضی إلی قاضی الجور یکون مرتکبا للمنکر فاسقا،لأنّ ذلک کبیرة عندنا.و کذا القول فی المدّعی إذا قدم غریمه ابتداء إلیهم،مع إمکان تحصیل حقه بدونه.و قد روی الشیخ فی الصحیح،عن عبد اللّه بن سنان،عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:«أیّما مؤمن مؤمنا فی خصومة إلی قاض أو سلطان جائر،فقضی علیه بغیر حکم اللّه،فقد شرکه فی الإثم» (1).

و عن أبی بصیر قال:قلت لأبی عبد اللّه علیه السلام قول اللّه عزّ و جلّ وَ لا تَأْکُلُوا أَمْوالَکُمْ بَیْنَکُمْ بِالْباطِلِ وَ تُدْلُوا بِها إِلَی الْحُکّامِ (2)فقال:«یا أبا بصیر إنّ اللّه عزّ و جلّ قد علم أنّ فی الأمّة حکاما یجورون،أما إنّه لم یعن حکام العدل،و لکنّه عنی حکام الجور،یا با محمّد إنّه لو کان لک علی رجل حق،فدعوته إلی حاکم أهل

ص:110


1- 1) الکافی 7:411 ح 1،الفقیه 3:3 ح 4،التهذیب 6:218 ح 515،الوسائل 18:2 ب«1» من أبواب صفات القاضی ح 1.
2- 2) البقرة:188.

و لو نصب الجائر قاضیا مکرها له،جاز الدخول معه دفعا لضرره، لکن علیه اعتماد الحق و العمل به ما استطاع(1).

و ان اضطرّ إلی العمل بمذاهب أهل الخلاف جاز(2)،إذا لم یمکن التخلّص من ذلک،ما لم یکن قتلا لغیر مستحق،و علیه تتبّع الحق ما أمکن.

العدل،فأبی علیک إلاّ أن یرافعک الی حکام أهل الجور لیقضوا علیک،کان ممّن حاکم إلی الطاغوت،و هو قول اللّه عزّ و جلّ أَ لَمْ تَرَ إِلَی الَّذِینَ یَزْعُمُونَ أَنَّهُمْ آمَنُوا بِما أُنْزِلَ إِلَیْکَ وَ ما أُنْزِلَ مِنْ قَبْلِکَ یُرِیدُونَ أَنْ یَتَحاکَمُوا إِلَی الطّاغُوتِ (1).و الأخبار فی ذلک کثیرة.إذا تقرر ذلک فیجب-کفایة-السعی علی رفع ذلک،و إن کان الحکم بالمتخاصمین آکد.

قوله:«و لو نصب الجائر قاضیا مکرها له جاز الدخول معه دفعا لضرره لکن علیه اعتماد الحق،و العمل به ما استطاع».

إنّما یتوقف الجواز علی الإکراه مع عدم اتّصاف الحاکم بشرائط الفتوی،و تمکّنه من إجراء الأحکام علی وجهها الشرعی،و الأمر بالمعروف و النهی عن المنکر،و إلاّ جاز قبول الولایة بل قد یجب.و بدون ذلک لا یجوز إلاّ مع الإکراه.و یتحقّق بالخوف من المخالفة علی نفسه أو ماله،أو عرضه.و یختلف ذلک بحسب اختلاف أحوال الناس فی احتمال الإهانة و عدمها.

قوله:«و ان اضطرّ الی العمل بمذاهب أهل الخلاف جاز.

إلخ».

لا فرق فی ذلک بین الفقیه الشرعی و غیره.و یجب علیه حینئذ التعلّق من

ص:111


1- 1) الکافی 7:411 ح 3،تفسیر العیاشی 1:85 ح 205،التهذیب 6:219 ح 517،الوسائل 18 :3 ب«1»من أبواب صفات القاضی ح 3،و الآیة فی سورة النساء:60.

..........

مذاهب أهل الخلاف بالأقرب إلی الحقّ فالأقرب إذا أمکنه.و قد روی عن زین العابدین علی بن الحسین علیهما السلام:«إذا کنتم فی أئمّة جور،فامضوا فی أحکامهم،و لا تشهّروا أنفسکم فتقتلوا» (1)و لو حکم بمذهب أهل الخلاف مع إمکان إنفاذه بالحقّ کان آثما ضامنا.و قد تقدّم الکلام فی استثناء القتل و الجرح من الإکراه،و أنّه لا تقیّة فیه.و اللّه الموفّق.

تمَّ القسم الأول من کتاب شرائع الإسلام،و هو قسم العبادات.و به تمَّ الجزء الأول من هذا التعلیق علی ید مصنّفه العبد الفقیر إلی عفو اللّه تعالی و رحمته،و شفاعة نبیّه، و أئمّته زین الدین بن علی بن أحمد الشامی العاملی أحسن اللّه تعالی معاملته،و شرّف خاتمته.و فرغ منه یوم الأربعاء لثلاثة مضت من شهر رمضان سنة إحدی و خمسین و تسعمائة من الهجرة الطاهرة النبویّة صلوات اللّه تعالی علی من شرّفت به.و نسأل من الجواد الکریم بحقّه علیه،و بحقّ ما یراه علیه حقّا أن یصلّی علیه و علی آله الطاهرین،و أن یوفّق لإکماله، و یجعله خالصا لوجهه،موجبا لرضاه و إقباله،نافعا کأصله للمستفیدین،و ذخرا ناجحا یوم الدین.

و الحمد للّه ربّ العالمین و صلاته علی سیّد رسله محمد و آله أجمعین.

ص:112


1- 1) الفقیه 3:3 ح 3،التهذیب 6:224 ح 536،الوسائل 18:5 ب«1»من أبواب صفات القاضی ح 7.

القسم الثانی فی العقود

اشارة

القسم الثانی فی العقود،و فیه خمسة عشر کتابا بسم اللّه الرحمن الرحیم الحمد للّه ربّ العالمین و الصلاة علی سیّدنا محمّد و آله الطاهرین القسم الثانی فی العقود و فیه خمسة عشر کتابا.

ص:113

ص:114

کتاب التجارة

اشارة

ص:115

کتاب التجارة و هو مبنیّ علی فصول:

قوله:«کتاب التجارة».

قد سبق فی کلام المصنّف فی زکاة التجارة-کغیره-ما یدلّ علی أنّ المراد بالتجارة عقد المعاوضة بقصد الاکتساب عند التملّک فاعتبروا فیها قصد الاکتساب.

فإن أرادوا منها هنا هذا المعنی،ففی کثیر من أفرادها المذکورة فی هذا الکتاب استطراد،فإنّ هذه الأقسام المعدودة لها أعمّ من کونها بقصد الاکتساب و القوت، و الادّخار.و إن أرادوا بها هنا ما هو أعم ممّا سبق لتطابق جمیع الأفراد المذکورة،کانت التجارة فی اصطلاحهم من الألفاظ المشترکة،و هو خلاف الظاهر،بل المعروف کون التجارة مأخوذا فی مفهومها إرادة الاسترباح و التکسّب کما سبق،فالاستطراد فیما خرج عن ذلک أولی.

و بقی فی العبارة أمر آخر،و هو أنّ المصنّف(رحمه اللّه)قد جعلها فی صدر الکتاب شاملة للبیع و الصلح و الإجارة و غیرها من عقود المعاوضات،کما یعلم ذلک من تضاعیف الأقسام،ثمَّ عقدها بعد ذلک للبیع خاصّة إلی آخر الکتاب.و لا یخفی ما فیه من التجوّز،و کان الأنسب-کما فعل الشیخ الشهید (1)(رحمه اللّه)فی الدروس -أن یعنون الفصل الأول من الکتاب بکتاب المکاسب،فإنّ الأقسام المذکورة کلّها أفراد المکاسب أعم من البیع و غیره،ثمَّ یذکر بعد ذلک کتاب البیع الذی هو بعض ما یحصل به علی بعض الوجوه،و هو ما لو قصد به التکسّب،فلو قصد به القنیة أو القوت لم یکن داخلا فی المکاسب بالمعنی المتقدّم.و حینئذ فبین البیع و المکاسب عموم

ص:116


1- 1) الدروس:325.و فی«ن»و«و»و«ه»کما فعل الشیخ و الشهید.و رجحنا حذف الواو کما فی«ک»و«م» لبعض القرائن فی العبارة.و الشیخ فی النهایة:356 ذکر المکاسب أولا ثمَّ عقبه بکتاب المتاجر.

ص:117

الفصل الأوّل فیما یکتسب به
اشارة

الفصل الأوّل فیما یکتسب به و هو ینقسم الی محرّم،و مکروه،و مباح(1)

فالمحرّم منه أنواع
اشارة

فالمحرّم منه أنواع:

الأوّل:الأعیان النجسة

الأوّل:الأعیان النجسة.

و خصوص من وجه،یجتمعان فی بیع الأعیان للتکسّب بها،و ینفرد البیع بقصد القنیة و نحوها،و تنفرد المکاسب بتحصیلها بالمنافع و الصلح و نحوه.

قوله:«فیما یکتسب به،و ینقسم الی محرّم و مکروه و مباح».

قد جعل المصنّف الأقسام ثلاثة کما تری،و ذکر جماعة (1)انقسامها إلی الأحکام الخمسة بإضافة الوجوب و الندب،و عدّوا من الواجب ما یضطر الیه لمؤنته و مئونة عیاله،و من المندوب ما یقصد به التوسعة علیهم حیث تندفع الحاجة بغیره.و کلّ من التقسیمین حسن،و إن کان ما هنا أحسن،إذ لا خلل فی الثلاثة،و لا تداخل فی الخمسة،فإنّ مورد القسمة فی الثلاثة ما یکتسب به،و هو العین و المنفعة،و ظاهر أنّ الوجوب و الندب لا یرد علیهما من حیث أنّهما عین خاصة و منفعة،بل بسبب أمر عارض و هو فعل المکلّف.و مورد الخمسة الاکتساب الذی هو فعل المکلّف،و من شأنه أن یقبل القسمة إلی الخمسة فیما یمکن فیه تساوی الطرفین باعتبار العوارض اللاحقة له.

و اعلم أنّ غرض الفقیه بالذات من بحث العقود حکمها من حیث تصحّ و تفسد،و أمّا من حیث تجب أو تندب لیترتّب علیها الثواب فهو من وظائف العبادة،

ص:118


1- 1) منهم العلامة فی القواعد 1:119،و ابن فهد الحلی فی المهذب البارع 2:334،و السیوری فی التنقیح الرائع 2:4.

کالخمر،و الأنبذة(1)،و الفقاع و کلّ مائع نجس،عدا الأدهان لفائدة الاستصباح بها تحت السماء(2).

أو من حیث تحرم فیترتّب علیها العقاب،فهو بالعبادة أشبه من حیث وجوب ترکها، لکن لا محذور فی ذکر ذلک هنا استطرادا باعتبار اختلاف جهة المکاسب،فإنّها قد تکون عبادة من جهة،و معاملة من أخری،و کذا باقی العقود کالصلح و الإجارة،و مثله النکاح.

قوله:«و الأنبذة».

جمع نبیذ،و هو الشراب المخصوص المسکر المعمول من التمر،و جمعه باعتبار تعدّد أفراده،أو غلب علی باقی المسکرات المعمولة من الأرز و الذرة و غیرهما اسم النبیذ،و إن اختصّت باسم آخر.و ضابط المحرّم هنا کلّ مسکر مائع بالأصالة.و فی حکمه الجامدات کالحشیشة إن لم یفرض لها نفع آخر،و قصد ببیعها المنفعة المحلّلة.

قوله:«و کلّ مائع نجس عدا الأدهان لفائدة الاستصباح بها تحت السماء».

بناء علی أنّ المائعات النجسة لا تقبل التطهیر بالماء،فإنّه أصحّ القولین.و لو قلنا بقبولها الطهارة جاز بیعها مع الإعلام بحالها.و لا فرق فی عدم جواز بیعها علی القول بعدم قبولها الطهارة بین صلاحیتها للانتفاع علی بعض الوجوه و عدمه،و لا بین الإعلام بحالها و عدمه،علی ما نصّ علیه الأصحاب و غیرهم.

و أمّا الأدهان النجسة بنجاسة عارضة،کالزیت تقع فیه الفأرة،فیجوز بیعها لفائدة الاستصباح بها،و إنّما أخرج هذا الفرد بالنصّ (1)،و إلاّ فکان ینبغی مساواتها لغیرها من المائعات النجسة التی یمکن الانتفاع بها فی بعض الوجوه.

و قد ألحق بعض الأصحاب (2)ببیعها للاستصباح بها بیعها لتعمل صابونا،أو لیدهن بها الأجرب و نحو ذلک.و یشکل بأنّه خروج عن مورد النصّ المخالف

ص:119


1- 1) الوسائل 12:66 ب«6»من أبواب ما یکتسب به.
2- 2) حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:328«مخطوط».راجع أیضا جامع المقاصد 4:13.

..........

للأصل،فإن جاز لتحقق المنفعة فینبغی مثله فی المائعات النجسة التی ینتفع بها، کالدبس یطعم للنحل و نحوه.

و المشهور بین الأصحاب تقیید جواز الاستصباح بها بکونه تحت السماء،بل ادّعی علیه ابن إدریس الإجماع (1).و فی الحکم بالتخصیص نظر.و فی دعوی الإجماع منع.و الأخبار (2)الصحیحة مطلقة.و المقیّد لها بحیث یجب الجمع بینهما غیر معلوم.فالقول بالجواز مطلقا متّجه.و الیه ذهب الشیخ فی المبسوط (3)،و العلاّمة فی المختلف (4).و موضع الخلاف ما إذا کان الدهن متنجسا بالعرض،فلو کان نفسه نجاسة کألیات المیتة،و المبانة من الحیّ لم یصحّ الانتفاع به مطلقا،لإطلاق النهی (5)عن استعمال المیتة.و نقل الشهید (6)(رحمه اللّه)عن العلاّمة جواز الاستصباح به تحت السماء کغیره.و هو ضعیف.

و اعلم أنّه علی القول باختصاص جواز الاستصباح بالدهن النجس بتحتیة السماء فهو تعبّد محض،لا لنجاسة دخانه،فإنّ دخان الأعیان النجسة عندنا طاهر،لاستحالته کرماده.و فی المختلف (7)استبعد استحالة کلّه،و جوّز تصاعد شیء من أجزاء الدهن قبل احالة النار له بسبب السخونة المکتسبة من النار إلی أن یلقی الظلال،فیتأثر بنجاسته،و جعله وجه المنع من الاستصباح به تحت الظلال.

ثمَّ أفتی بالجواز مطلقا ما لم یعلم أو یظن بقاء شیء من أعیان الدهن.

و حیث جاز استعماله علی بعض الوجوه،جاز بیعه للعالم بحاله.و لو باعه من

ص:120


1- 1) السرائر 2:222.
2- 2) الوسائل 12:66 ب«6»من أبواب ما یکتسب به.
3- 3) المبسوط 6:283.
4- 4) المختلف:685.
5- 5) الوسائل 16:368 ب«34»من أبواب الأطعمة المحرمة.
6- 6) نسبه إلیه فی جامع المقاصد 4:13.
7- 7) المختلف:686.

و المیتة(1)،و الدم و أرواث و أبوال ما لا یؤکل لحمه(2)،و ربّما قیل:بتحریم الأبوال کلّها إلاّ بول الإبل خاصة،و الأول أشبه،و الخنزیر و جمیع أجزائه، دون الإعلام،قیل:صحّ البیع و فعل حراما،و تخیّر المشتری لو علم.و یشکل الجواز بناء علی تعلیله بالاستصباح،فإنّ مقتضاه الإعلام بالحال،و البیع لتلک الغایة.

قوله:«و المیتة».

أی مجموعها من حیث هو مجموع.و فی حکمه اجزاؤها التی تحلّها الحیاة، و هی التی یصدق علیها الموت حقیقة،أمّا ما لا تحلّه الحیاة منها فیجوز بیعه إذا کانت طاهرة.و یمکن أن یرید بالمیتة مسلوب الحیاة ممّا تحلّه منها،فیشمل الجملة و الأجزاء و المبان من الحیّ.

قوله:«و أرواث و أبوال ما لا یؤکل لحمه.إلخ».

لا إشکال فی عدم جواز بیع بول و روث ما لا یؤکل لحمه،لنجاسته و خبثه، و ان فرض له نفع لندوره،و أمّا روث و بول ما یؤکل لحمه،فقد ذهب جماعة (1)إلی جوازه مطلقا،نظرا إلی أنّه عین طاهرة ینتفع بها.

و آخرون (2)الی المنع من بیع العذرات و الأبوال کلّها،لاستخباثها،إلاّ بول الإبل،للاستشفاء بها،و للنصّ (3)علیها.و الأول أقوی خصوصا فی العذرات، للانتفاع بها فی الزرع و غیره نفعا بیّنا مع طهارتها.و أمّا الأبوال فکذلک إن فرض لها نفع مقصود،و إلاّ فلا.

و قول المصنّف:«و الأوّل أشبه»یرید بالأول ما دلّ علیه القول الأوّل بمفهومه،إذ منطوقه المنع من بیع أرواث و أبوال ما لا یؤکل لحمه،و هذا ممّا لا شبهة فیه،و إنّما الکلام فی اختصاص الحکم به،حتی یجوز بیع ذلک ممّا یؤکل لحمه.

و ذلک غیر مذکور فی القولین معا،لکنّه مفهوم من القول الأوّل،فإنّ مفهومه الوصفی

ص:121


1- 1) کابن إدریس فی السرائر 2:219،و العلامة فی المختلف:340،و المنتهی 2:1008.
2- 2) کالشیخ المفید فی المقنعة:587،و الشیخ الطوسی فی النهایة:364،و سلار فی المراسم:170.
3- 3) الکافی 6:338 باب ألبان الإبل ح 1،التهذیب 9:100 ح 437،الوسائل 17:87 ب«59» من أبواب الأطعمة المباحة.

و جلد الکلب و ما یکون منه(1).

الثانی:ما یحرم لتحریم ما قصد به

الثانی:ما یحرم لتحریم ما قصد به،کآلات اللّهو(2)،مثل العود جواز بیع ذلک ممّا یؤکل لحمه،فیعود الأشبه إلیه،باعتبار دلالته المفهومیة،لا باعتبار منطوقه،و هو تحریم ذلک ممّا لا یؤکل لحمه،فإنّه موضع وفاق،و غیر مناف للقول الثانی.

قوله:«و جلد الکلب و ما یکون منه».

نبّه بتخصیص جلد الکلب و ما یکون منه بعد تعمیم الحکم فی الخنزیر و جمیع أجزائه،علی أنّ جملة الکلب یجوز بیعها علی وجه من الوجوه،بخلاف أجزائه منفردة کجلده،فإنّه لا یجوز بیعها کالخنزیر.و ضمیر«ما یکون منه»یمکن عوده الی الجلد، بمعنی تحریم بیع ما یتخذ من جلده من آلة و غیرها،لعدم وقوع الذکاة علیه، فیستوی فی الحکم جمیع الآلات،و الی الکلب بمعنی تحریم بیع ما یکون منه،أی من الکلب،بمعنی تحریم بیع جمیع أجزائه من عظم و غیره،فیکون إشارة إلی المنع من بیع الأجزاء،دون الجملة،بخلاف الخنزیر.و کلا المعنیین صحیح.

قوله:«ما یحرم لتحریم ما قصد به کآلات اللّهو.إلخ».

آلات اللّهو و نحوها إن لم یمکن الانتفاع بها فی غیر الوجه المحرم،و لم یکن لمکسورها قیمة،فلا شبهة فی عدم جواز بیعها لانحصار منفعتها فی المحرم.و إن أمکن الانتفاع بها فی غیر الوجه المحرم علی تلک الحالة منفعة مقصودة،و اشتراها لتلک المنفعة،لم یبعد جواز بیعها،إلاّ أنّ هذا الفرض نادر،فإنّ الظاهر أنّ ذلک الوضع المخصوص لا ینتفع به إلاّ فی المحرّم غالبا،و النادر لا یقدح.و من ثمَّ أطلقوا المنع من بیعها.

و لو کان لمکسورها قیمة،و باعها صحیحة لتکسر،و کان المشتری ممّن یوثق بدیانته،ففی جواز بیعها حینئذ وجهان.و قوّی فی التذکرة (1)جوازه مع زوال الصفة.

و هو حسن.و الأکثر أطلقوا المنع.

ص:122


1- 1) التذکرة:1:465.

و الزّمر،و هیاکل العبادة المبتدعة،کالصلیب و الصنم(1)،و آلات القمار، کالنرد و الشطرنج،و ما یفضی الی المساعدة علی محرم،کبیع السلاح لأعداء الدّین(2)، و هل الحکم فی أوانی الذهب و الفضّة کذلک؟یحتمله بناء علی تحریم عملها، و الانتفاع بها فی الأکل و الشرب،و عدمه لجواز اقتنائها للادّخار،و تزیین المجلس، و الانتفاع بها فی غیر الأکل و الشرب،و هی منافع مقصودة.و فی تحریم عملها مطلقا نظر.

قوله:«و هیاکل العبادة المبتدعة،کالصلیب و الصنم».

الأصل فی الهیکل أنّه بیت الصنم،کما نصّ علیه الجوهری (1)و غیره (2)و أمّا إطلاقه علی نفس الصنم،فلعلّه من باب المجاز،إطلاقا لاسم المحلّ علی الحالّ.

قوله:«و ما یفضی إلی مساعدة علی محرم کبیع السلاح لأعداء الدین».

لا فرق فی أعداء الدین بین کونهم مسلمین أو کفّارا،لاشتراکهم فی الوصف، و هو الإعانة علی المحرّم المنهیّ (3)عنها.و منهم قطّاع الطریق و نحوهم.و إنّما یحرم مع قصد المساعدة،أو فی حال الحرب،أو التهیّؤ له،أمّا بدونها فلا.و لو باعهم لیستعینوا به علی قتال الکفّار لم یحرم،کما دلّت علیه الروایة (4).

و هذا کلّه فیما یعدّ سلاحا کالسیف و الرمح،أمّا ما یعدّ جنة-کالبیضة و الدرع و لباس الفرس،المسمّی بالتجفاف،بکسر التاء-فلا یحرم.و علی تقدیر النهی عن البیع،لو باع هل یصحّ و یملک الثمن أم یبطل؟قولان،أظهرهما الثانی،لرجوع النهی إلی نفس المعوض.

ص:123


1- 1) الصحاح 5:1851 مادة«هکل».
2- 2) العین 3:377.
3- 3) المائدة:2.
4- 4) الوسائل 12:69 ب«8»من أبواب ما یکتسب به.

و إجارة المساکن و السفن للمحرمات،و کبیع العنب لیعمل خمرا(1)،و بیع الخشب لیعمل صنما.و یکره بیع ذلک لمن یعملها.

الثالث:ما لا ینتفع به

الثالث:ما لا ینتفع به،کالمسوخ(2) برّیة کانت-کالقرد و الدبّ،و فی الفیل تردّد،و الأشبه جواز بیعه للانتفاع بعظمه(3)- قوله:«و اجارة السفن و المساکن للمحرمات،و بیع العنب لیعمل خمرا.إلخ».

المراد ببیعه لأجل الغایة المحرمة،سواء اشتراطها فی نفس العقد،أم حصل الاتفاق علیها،فلو باعه لمن یعملها بدون الشرط،فإن لم یعلم أنّه یعملها کذلک لم یحرم علی الأقوی و إن کره.و إن علم أنّه یعملها ففی تحریمه وجهان،أجودهما ذلک.

و الظاهر أنّ غلبة الظن کذلک.و علیه تنزل الأخبار (1)المختلفة ظاهرا.

قوله:«ما لا ینتفع به کالمسوخ».

بناء علی عدم وقوع الذکاة علیها،أمّا لو جوّزناه جاز بیعها لمن یقصد منفعتها مذکاة.و کذا لو اشتبه القصد،حملا لفعل المسلم علی الصحیح.و لو علم منه قصده منفعة محرمة-کلعب الدبّ و القرد-لم یصحّ.و لو قصد منه حفظ المتاع أمکن جوازه لذلک،و عدمه لأنّه منفعة نادرة و غیر موثوق بها.و به قطع العلاّمة (2).

قوله:«و فی الفیل تردّد،و الأشبه جواز بیعه للانتفاع بعظمه».

وجه التردّد من عدم وقوع الذکاة علیه کباقی المسوخ،بناء علی ذلک،و من عظم الانتفاع بعظمه،و ورود النصّ به،و أنّ الصادق علیه السلام کان له منه مشط (3).و الأقوی جواز بیعه.

ص:124


1- 1) الوسائل 12:125 ب«39 و 41»من أبواب ما یکتسب به.
2- 2) القواعد 1:120،المنتهی 2:1016،التحریر 1:161.
3- 3) الکافی 5:226 ح 1،التهذیب 7:133 ح 585،الوسائل 12:123 ب«37»من أبواب ما یکتسب به ح 2.

أو بحریّة،کالجرّی(1)،و الضفادع و السلاحف و الطافی(2)،و السباع کلّها إلاّ الهرّ و الجوارح طائرة کانت کالبازی،أو ماشیة کالفهد.و قیل:یجوز بیع السباع کلّها تبعا،للانتفاع بجلدها أو ریشها.و هو الأشبه(3).

قوله:«کالجرّی».

هو-بکسر الجیم و تشدید الراء مکسورة-سمک طویل أملس،لا فلس له.

و لیس من المسوخ بحریّة غیره و غیر الدعموص،فقوله:«و السلاحف و الضفادع» معطوف علی المسوخ،و هو مغایر لها.و التقدیر:لا یجوز بیع ما لا ینتفع به،کالمسوخ و الضفادع و السلاحف.

قوله:«و الطافی».

هو من السمک المحلّل ما مات فی الماء،وصف بذلک لأنّه إذا مات فیه طفا علی وجهه.

قوله:«و السباع کلّها،و قیل:یجوز بیع السباع کلّها تبعا للانتفاع بجلدها،أو ریشها،و هو الأشبه».

هذا القول هو الأقوی،لوقوع الذکاة علیها،و کونها طاهرة منتفعا بها.و قول المصنّف:«إلاّ الهرّ و الجوارح»استثناء من القول بالمنع من بیع السباع.و یفهم منه أنّها مستثناة علی القولین.و لیس بجیّد.بل قد قیل بعدم جواز بیع شیء من السباع البتّة.و منهم من استثنی الفهد خاصة.و منهم من استثنی الفهد و سباع الطیر خاصة.فما حکاه المصنّف أوّلا من المنع و الاستثناء هو أحد الأقوال فی المسألة.و لعلّ تخصیصه من بین الأقوال لقوّته،حیث وقع النصّ (1)الصحیح علی جواز بیع الفهد و سباع الطیر،فاستضعف حکایة خلافه خصوصا مع ضعف مستنده.

و أمّا الهرّ فنسب جواز بیعه فی التذکرة (2)إلی علمائنا،و هو یعطی الاتفاق علیه،

ص:125


1- 1) الکافی 5:226 ح 4،التهذیب 6:386 ح 1148،الوسائل 12:123 ب«37»من أبواب ما یکتسب به ح 1.
2- 2) التذکرة 1:464.
الرابع:ما هو محرّم فی نفسه

الرابع:ما هو محرّم فی نفسه،کعمل الصور المجسّمة(1)،و الغناء(2)، فاستثناؤه هنا.حسن.و یؤیّد ذلک قول الصادق علیه السلام:«لا بأس بثمن الهرّ» (1).

قوله:«کعمل الصور المجسّمة».

إطلاق الصور یشمل ذوات الأرواح و غیرها،کصور الشجر.و التقیید بالمجسّمة یخرج الصور المنقوشة علی نحو البساط و الورق.و قد صرّح جماعة (2)من الأصحاب بتحریم التماثیل المجسّمة و غیرها.و خصّه آخرون (3)بذوات الأرواح المجسّمة.و الذی رواه الصدوق فی کتاب عقاب الأعمال فی الصحیح،عن أبی عبد اللّه علیه السلام أنّه قال:«ثلاثة یعذّبون یوم القیامة،و عدّ منهم من صوّر صورة من الحیوان یعذّب حتی ینفخ فیها،و لیس بنافخ فیها» (4).و هذا یدل بإطلاقه علی تحریم تصویر ذوات الأرواح مطلقا.و لا دلیل علی تحریم غیرها.و هذا هو الأقوی.

قوله:«و الغناء».

الغناء-بالمد-مدّ الصوت المشتمل علی الترجیع المطرب،فلا یحرم بدون الوصفین-أعنی الترجیع مع الإطراب-و إن وجد أحدهما.کذا عرّفه جماعة من الأصحاب (5).و ردّه بعضهم (6)إلی العرف،فما سمّی فیه غناء یحرم و ان لم یطرب.

و هو حسن.و لا فرق فی ذلک بین کونه فی شعر و قرآن و غیرهما.و استثنی منه الحداء- بالمدّ-و هو سوق الإبل بالغناء لها،و فعل المرأة له فی الأعراس،إذا لم تتکلّم بالباطل، و لم تعمل بالملاهی،و لم تسمّع (7)صوتها الأجانب من الرجال.و ذهب جماعة من

ص:126


1- 1) التهذیب 6:356 ح 1017،تفسیر العیاشی 1:321 ح 114،الوسائل 12:83 ب«14»من أبواب ما یکتسب به ح 3.
2- 2) کابن البراج فی المهذب 1:344.
3- 3) کالسیوری فی التنقیح الرائع 2:11.
4- 4) عقاب الأعمال:266.
5- 5) کالشهید فی الدروس:190.
6- 6) کالسیوری فی التنقیح الرائع 2:11.
7- 7) کذا فی«ه»و«و»و فی سائر النسخ لم یسمع.

و معونة الظالمین بما یحرم(1)،و نوح النائحة بالباطل(2)،و حفظ کتب الضلال، و نسخها لغیر النقض(3)،و هجاء المؤمنین(4)، الأصحاب منهم العلاّمة فی التذکرة[1]إلی تحریم الغناء مطلقا،استنادا الی أخبار (1)مطلقة.و وجوب الجمع بینها و بین ما دلّ علی الجواز هنا من الأخبار الصحیحة (2)متعیّن،حذرا من اطراح المقید.

قوله:«و معونة الظالمین بما یحرم».

احترز بهم عن مساعدتهم بالأعمال المحلّلة،کالخیاطة و غیرها،فإنّه جائز، و إن کان أخذ الأجرة منه مکروها من حیث معاملة الظالمین.

قوله:«و نوح النائحة بالباطل».

یتحقق نوحها بالباطل بوصفها للمیّت بما لیس فیه.و یجوز بالحق إذا لم یسمعها الأجانب.

قوله:«و حفظ کتب الضلال و نسخها لغیر النقض».

المراد حفظها من التلف،أو علی ظهر القلب.و کلاهما محرّم لغیر النقض و الحجّة علی أهلها،لمن له أهلیتها،لا مطلقا،خوفا علی ضعفاء البصیرة من الشبهة.

و مثله نسخها.و کذا یجوزان للتقیة.و بدونها یجب إتلافها إن لم یمکن افراد مواضع الضلال،و إلاّ اقتصر علیها حذرا من إتلاف ما یعدّ مالا من الجلد و الورق،إذا کان لمسلم أو محترم المال.

قوله:«و هجاء المؤمنین».

هو-بکسر الهاء و المدّ-ذکر المعایب بالشعر.و خرج ب«المؤمنین»غیرهم، فیجوز هجاؤه کما یجوز لعنه.و لا فرق فی المؤمن هنا بین الفاسق و غیره،اللهمّ إلاّ أن

ص:127


1- 2) الوسائل 12:225 ب«99»من أبواب ما یکتسب به.
2- 3) الوسائل 12:84 ب«15»من أبواب ما یکتسب به.

و تعلّم السحر(1)،و الکهانة(2)،و القیافة(3)، یدخل هجاء الفاسق فی مراتب النهی عن المنکر،بحیث یتوقف ردعه علیه،فیمکن جوازه حینئذ إن فرض.

قوله:«و تعلّم السحر».

هو کلام،أو کتابة،أو رقیة،أو أقسام،أو عزائم و نحوها یحدث بسببها ضرر علی الغیر.و منه عقد الرجل عن زوجته،بحیث لا یقدر علی وطئها،و إلقاء البغضاء بینهما.و منه استخدام الملائکة و الجنّ،و استنزال الشیاطین فی کشف الغائبات، و علاج المصاب،و استحضارهم و تلبّسهم ببدن صبی أو امرأة،و کشف الغائب علی لسانه.فتعلّم ذلک و أشباهه و عمله و تعلیمه کلّه حرام.و التکسّب به سحت.و یقتل مستحلّه.و لو تعلّمه لیتوقّی به،أو لیدفع به المتنبی بالسحر،فالظاهر جوازه.و ربّما وجبت علی الکفایة کما اختاره الشهید(رحمه اللّه)فی دروسه (1).و یجوز حلّه بالقرآن و الاقسام کما ورد فی روایة العلاء.[1] و هل له حقیقة،أو هو تخیل؟الأکثر علی الثانی.و یشکل بوجدان أثره فی کثیر من الناس علی الحقیقة.و التأثر بالوهم إنّما یتم لو سبق للقابل علم بوقوعه.و نحن نجد أثره فیمن لا یشعر به أصلا حتی یضرّ به.و لو حمل تخییله علی ما یظهر من تأثیره فی حرکات الحیّات و الطیران و نحوهما أمکن،لا فی مطلق التأثیر به و إحضار الجانّ و شبه ذلک،فإنّه أمر معلوم لا یتوجه دفعه.

قوله:«و الکهانة».

هی-بکسر الکاف-عمل یوجب طاعة بعض الجانّ له،و اتّباعه له،بحیث یأتیه بالأخبار الغائبة.و هو قریب من السحر.

قوله:«و القیافة».

هی الاستناد الی علامات و مقادیر یترتب علیها إلحاق بعض الناس ببعض

ص:128


1- 1) الدروس:327.

و الشعبذة(1)،و القمار(2)،و الغشّ بما یخفی(3)،کشوب اللّبن بالماء،و تدلیس الماشطة(4)، و نحوه.و انّما یحرم إذا جزم به،أو رتّب علیه محرما.

قوله:«و الشعبذة».

عرّفوها[1]بأنّها الحرکات السریعة التی یترتب علیها الأفعال العجیبة،بحیث یلتبس علی الحسّ الفرق بین الشیء و شبهه،لسرعة الانتقال منه الی شبهه.

قوله:«و القمار».

هو اللعب بالآلات المعدّة له،کالنّرد و الشّطرنج.و منه اللّعب بالخاتم و الجوز و نحوهما.و ما یترتب علی ذلک کلّه من التکسّب حرام یجب ردّه علی مالکه.و لو فعله الصبیان فالمکلّف بردّه الولی.و لو جهل مالکه أصلا تصدّق به عنه.و لو انحصر فی قوم معیّنین وجب محاللتهم و لو بالصلح.

قوله:«و الغش بما یخفی».

احترز به عمّا لا یخفی،کمزج الحنطة بالتراب،و جیّدها بردیئها،و نحو ذلک، فإنّه لا یحرم و ان کره.ثمَّ علی تقدیر الخفاء فالبیع صحیح.و حکمه حکم ما لو ظهر فی المبیع عیب من غیر الجنس.و ربّما احتمل البطلان بناء علی أنّ المقصود بالبیع هو اللّبن،و الجاری علیه العقد هو المشوب،فیکون کما لو باعه هذا الفرس فظهر حمارا.

و قد ذکروا (1)فی هذا المثال اشکالا من حیث تغلیب الإشارة أو الاسم.و الفرق بینه و بین ما نحن فیه واضح.

قوله:«و تدلیس الماشطة».

أی تدلیسها المرأة بإظهار محاسن لیست فیها،من تحمیر وجهها و وصل شعرها و نحوه.و هو محرّم إذا أرید به التدلیس،کما دلّت علیه العبارة.و مثله ما لو فعلته المرأة

ص:129


1- 2) جامع المقاصد 4:25.راجع أیضا الذکری:272.

و تزیین الرجل بما یحرم علیه(1).

الخامس:ما یجب علی الإنسان فعله

الخامس:ما یجب علی الإنسان فعله(2)،کتغسیل الموتی،و تکفینهم، و تدفینهم.و قد یحرم الاکتساب بأشیاء أخر،تأتی فی أماکنها إن شاء اللّه تعالی.

بنفسها من غیر ماشطة.و لو انتفی التدلیس-کما لو کانت مزوّجة-فلا تحریم.

و اشترط جماعة (1)فی ذلک إذن الزوج.

قوله:«و تزیین الرجل بما یحرم علیه».

المحرّم علیه من الزینة هو المختصّ بالنّساء،کلبس السوار و الخلخال، و الثیاب المختصة بها بحسب العادة.و یختلف ذلک باختلاف الازمان و الأصقاع.

و منه تزیینه بالذهب و إن قلّ،و بالحریر زیادة عمّا استثنی له.و کذا یحرم علی المرأة التزیین بزینة الرجل،و التحلّی بحلیته المختصّة به،کلبس المنطقة و العمامة و التقلّد بالسّیف.و لا فرق فی الأمرین بین مباشرة الفاعل لذلک بنفسه،و تزیین غیره له،إلاّ أنّ المناسب للعبارة هنا فعل الغیر بهما لیتکسّب به،أمّا فعلهما بأنفسهما فلا یعدّ تکسّبا،إلاّ علی تجوّز بعید.

قوله:«ما یجب علی الإنسان فعله.إلخ».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،و علیه الفتوی.و ذهب المرتضی (2)إلی جواز أخذ الأجرة علی ذلک لغیر الولیّ،بناء علی اختصاص الوجوب به،و هو ممنوع،فإنّ الوجوب الکفائی لا یختصّ به.و إنّما فائدة الولایة توقف الفعل علی إذنه،فیبطل منه ما وقع بغیره ممّا یتوقّف علی النیّة.و خرج ب«ما یجب فعله»من ذلک ما یستحبّ، کتغسیله بالغسلات المسنونة،من تثلیث الغسل،و غسل یدیه و فرجه،و وضوئه-علی القول بندبه-و تکفینه بالقطع المندوبة،و حفر قبره قامة مع تأدّی الفرض بدونها، و نقله الی ما یدفن فیه مع إمکان دفنه فی القریب،فإنّ أخذ الأجرة علی ذلک کلّه

ص:130


1- 1) جامع المقاصد 4:25.
2- 2) نقله عنه المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 4:36.
مسألة:

أخذ الأجرة علی الأذان حرام]

مسألة:

أخذ الأجرة علی الأذان حرام(1)،و لا بأس بالرزق من بیت المال.

و کذا الصلاة بالناس،و القضاء علی تفصیل(2) سیأتی جائز،للأصل،و عدم المانع،خلافا لبعض الأصحاب[1]محتجّا بإطلاق النهی (1).

قوله:«أخذ الأجرة علی الأذان حرام.إلخ».

هذا هو المشهور بین الأصحاب.و علیه العمل.و ذهب المرتضی (2)الی جواز أخذ الأجرة علیه،تسویة بینها و بین الارتزاق.و هو متروک.و الفرق بینهما أنّ الأجرة تفتقر الی تقدیر العمل و العوض و ضبط المدة و الصیغة الخاصّة،و أمّا الارتزاق فمنوط بنظر الحاکم،لا یقدّر بقدر.و محلّه من بیت المال ما أعدّ للمصالح،من خراج الأرض و مقاسمتها و نحوهما.و لا فرق فی تحریم أخذ الأجرة بین کونها من معیّن و من أهل البلد و المحلّة و بیت المال.

و هل یوصف أذان آخذ الأجرة بالتحریم فلا یعتدّ به،أم یکون أخذ الأجرة خاصة محرما؟نصّ بعض الأصحاب (3)علی الأوّل.و وجّهه العلاّمة فی المختلف (4)بأنّ الأذان علی هذا الوجه لا یکون مشروعا،فیکون محرّما.و هو متجه،لکن یشکل بأنّ النیة غیر معتبرة فیه،و المحرّم هو أخذ المال،لا نفس الأذان،فإنّه عبادة أو شعار.

و أمّا أخذ ما یعدّ للمؤذنین من أوقاف مصالح المساجد و نحوها فلیس بأجرة،و إن کان مقدّرا و کان هو الباعث علی الأذان.نعم لا یثاب فاعله علیه إلاّ مع تمحّض إرادة القربة الی اللّه تعالی به.

قوله:«و القضاء علی تفصیل».

التفصیل الموعود به هو أنّه إن تعیّن علیه بتعیین الإمام،أو بعدم قیام أحد به

ص:131


1- 2) قال فی الحدائق 18:213:«و أنت خبیر بانا لم نقف علی نهی فی هذا الباب».
2- 3) حکی العلامة فی المختلف:90 عن السید فی المصباح کراهة أخذ الأجرة علیه.
3- 4) کابن البراج فی المهذب 1:345.
4- 5) المختلف:342.

و لا بأس بأخذ الأجرة علی عقد النکاح(1).

و المکروهات ثلاثة
اشارة

و المکروهات ثلاثة:

ما یکره لأنّه یفضی الی محرّم أو مکروه غالبا

ما یکره لأنّه یفضی الی محرّم أو مکروه(2) غالبا،کالصرف،و بیع الأکفان،و الطعام،و الرقیق،و اتخاذ الذبح و النحر صنعة.

غیره،حرم علیه أخذ الأجرة علیه مطلقا،لأنّه حینئذ یکون واجبا،و الواجب لا یصحّ أخذ الأجرة علیه.و إن لم یتعین علیه،فإن کان له غنی عنه لم یجز أیضا،و إلاّ جاز.و قیل:یجوز مع عدم التعیّن مطلقا.و قیل:یجوز مع الحاجة مطلقا.و من الأصحاب (1)من جوّز أخذ الأجرة علیه مطلقا.و الأصحّ المنع مطلقا،إلاّ من بیت المال علی جهة الارتزاق،فیتقیّد بنظر الإمام.و لا فرق فی ذلک بین أخذ الأجرة من السلطان و من أهل البلد و المتحاکمین،بل الأخیر هو الرشوة التی وردت فی الخبر أنّها کفر باللّه و برسوله (2).

قوله:«و لا بأس بأخذ الأجرة علی عقد النکاح».

أی علی مباشرة الصیغة من أحد الجانبین أو منهما،فإنّ ذلک غیر واجب،أمّا تعلیم الصیغة و إلقاؤها علی المتعاقدین فهو من باب تعلیم الواجب،فلا یجوز أخذ الأجرة علیه.و کذا غیره من العقود.و أمّا الخطبة-بالضم-بمعنی حمد اللّه تعالی، و الصلاة علی رسوله،و ذکر ما یناسب مقام العقد عنده،و-بالکسر-بمعنی طلب الزوجة من نفسها،أو ولیّها،أو أقاربها،و محاورتهم فی ذلک،فیجوز أخذ الأجرة علیه أیضا،لأنّه لیس بواجب.

قوله:«ما یکره لأنه یفضی الی محرّم أو مکروه.إلخ».

قد علّل فی الأخبار (3)إفضاء هذه المذکورات الی المحرم أو المکروه،فعلّل

ص:132


1- 1) کالشیخ المفید فی المقنعة:588 و الشیخ الطوسی فی النهایة:367.
2- 2) الکافی 5:126 ح 1،التهذیب 6:368 ح 1062،الوسائل 12:61 ب«5»من أبواب ما یکتسب به ح 1.
3- 3) الوسائل 12:97 ب«21»من أبواب ما یکتسب به ح 1،4،6.
و ما یکره لضعته

و ما یکره لضعته،کالنساجة(1)، الصرف بأنّه لا یسلم فاعله من الربا،و بیع الأکفان بتمنی الوباء،و الطعام بتمنی الغلاء.و ورد فی بیع الرقیق بأنّ شرّ الناس من باع الناس،و أنّ الجزّار تسلب الرحمة من قلبه.و المستفاد من الأخبار أنّ المکروه اتخاذ هذه الأمور حرفة و صنعة،لا مجرّد فعلها،کما لو احتاج الی صرف دینار أو ذبح شاة و نحو ذلک.و التعلیل یقتضیه أیضا فی غیر بیع الرقیق.و یظهر من العبارة أنّ کراهة ما عدا الذبح و النحر عامة لمتخذها صنعة و غیره،بقرینة تقییدهما باتخاذهما صنعة.و مقتضی الدلیل عدم الفرق.

و اعلم أنّ هذه العواقب المفضی إلیها،بعضها محرّم و هو الربا و محبة الوباء و تمنّی الغلاء،و بعضها مکروه کعاقبة بیع الرقیق،فإنّ المراد من قوله:«شرّ الناس من باعهم»أقلهم خیرا و برکة،لا أنّ فیه شرّا یترتب علیه محرّم.هذا هو الظاهر،و إن أرید به هذا المعنی،و أنّ بیعهم یفضی الی فعل المحرّم المستلزم للشرّ،فهو أیضا من قبیل المحرّم.و أمّا عاقبة الجزارة-و هی قسوة القلب-فالظاهر أنّها مکروهة لا غیر.

و قد ورد أنّ قاسی القلب بعید من رحمة اللّه تعالی (1).و فی بعض الأخبار (2)تعلیل بیع الطعام بأنّه لا یسلم من الاحتکار.و حینئذ فیبنی علی أنّ الاحتکار هل هو مکروه أو محرّم؟فیلحق بأحد الوصفین.و قد ظهر بذلک معنی قول المصنّف بأنّ هذه الأمور تفضی إلی محرّم أو مکروه،و أنّ أکثرها محرّم أو کلّها.و هو السرّ فی تقدیم ذکره.

قوله:«و ما یکره لضعته،کالنساجة».

أراد بالنساجة هنا ما یعم الحیاکة،و کلاهما مکروه مؤکّدا فی الأخبار (3)،حتی ورد فی بعضها عن الصادق علیه السلام:«إنّ ولد الحائک لا ینجب إلی سبعة بطون» (4).و هل اللفظان مترادفان کما یشعر به اقتصار المصنف علی أحدهما،أو یختص النساجة ببعض الأجناس کالرقیق و الحیاکة بغیره،أو یکون النساجة أعمّ من

ص:133


1- 1) الکافی 2:329 ح 1،الوسائل 11:337 ب«76»من أبواب جهاد النفس و ما یناسبه ح 3.
2- 2) الوسائل 12:97 ب«21»من أبواب ما یکتسب به ح 1.
3- 3) مستدرک الوسائل 13:97 ب«20».
4- 4) لم نعثر علی هذه الروایة فی کتب الحدیث.

و الحجامة إذا اشترط(1)،و ضراب الفحل(2).

و ما یکره لتطرق الشبهة

و ما یکره لتطرق الشبهة،ککسب الصبیان(3)،و من لا یتجنب المحارم.و قد تکره أشیاء تذکر فی أبوابها إن شاء اللّه تعالی.

و ما عدا ذلک مباح.

الحیاکة مطلقا؟احتمالات.و فی الصحاح (1):نسج الثوب و حاکه واحد.

قوله:«و الحجامة إذا اشترط».

أی اشتراط الأجرة علی فعله،سواء عیّنها أم أطلق،فلا یکره لو عمل بغیر شرط و ان بذلت له بعد ذلک،کما دلّت علیه الأخبار (2).هذا فی طرف الحاجم.أمّا المحجوم فعلی الضدّ،یکره له أن یستعمله من غیر شرط،و لا یکره معه،فکراهة کسب الحجام مخصوصة باشتراطه.

قوله:«و ضراب الفحل».

أی یکره التکسب به،بأن یؤاجره لذلک.و منع منه بعض العامة.

و النصوص (3)مصرّحة بجوازه.و لا بدّ من ضبطه بالمرة و المرات،أو بالمدة.و لو دفع إلیه صاحب الدابّة علی جهة الهدیة و الکرامة فلا کراهة.

قوله:«ککسب الصبیان».

أی الکسب المجهول أصله،فإنّه یکره لولیهم التصرف فیه علی الوجه السائغ،و کذا یکره لغیره شراؤه من الولی،لما یدخله من الشبهة الناشئة من اجتراء الصبی علی ما لا یحلّ،لجهله،أو لعلمه بارتفاع القلم عنه.و لو علم یقینا اکتسابه له من المباح فلا کراهة،کما أنّه لو علم تحصیله،أو بعضه حیث لا یتمیز،من حرام -کالقمار-وجب اجتنابه.و فی حکم الصبیان من لا یتورع عن المحارم،کالإماء فی بعض البلاد.

ص:134


1- 1) الصحاح 4:1582 مادة«حوک».
2- 2) الوسائل 12:71 ب«9»من أبواب ما یکتسب به ح 1،9.
3- 3) الوسائل 12:77 ب«12»من أبواب ما یکتسب به ح 1،2.
مسائل
اشارة

مسائل:

الاولی:لا یجوز بیع شیء من الکلاب إلاّ کلب الصید

الاولی:لا یجوز بیع شیء من الکلاب(1) إلاّ کلب الصید.و فی کلب الماشیة و الزرع و الحائط تردد،و الأشبه المنع.نعم،یجوز إجارتها.

قوله:«لا یجوز بیع شیء من الکلاب.إلخ».

لا خلاف فی جواز بیع کلب الصید فی الجملة،لکن خصّه الشیخ (1)(رحمه اللّه)بالسلوقی.کما لا خلاف فی عدم صحة بیع کلب الهراش،و هو ما خرج عن الکلاب الأربعة و لم یکن جروا.و الأصح جواز بیع الکلاب الثلاثة،لمشارکتها لکلب الصید فی المعنی المسوّغ لبیعه.و دلیل المنع ضعیف السند قاصر الدلالة.و فی حکمها الجر و القابل للتعلیم.و لا یشترط فی جواز اقتنائها وجود ما أضیفت إلیه،فلو هلکت الماشیة أو باعها،و حصد الزرع،و استغلّ الحائط لم یزل ملکه عنها.و کلب الدار ملحق بکلب الحائط.

و اعلم أنّ العلاّمة فی النهایة (2)استشکل جواز بیع کلب الصید مطلقا.و فی القواعد (3)ما یؤذن بالخلاف فیه.لکن ادّعی جماعة من الأصحاب الإجماع علیه (4)، کما بیناه.و لا نعلم خلافا لأحد منهم فی غیر السلوقی،فإن کان فیه خلاف فهو ضعیف جدّا،بل الظاهر عدمه.و یمکن کون الإشکال و الخلاف عائدین إلیه بالنظر إلی مجموع أفراده،و ان حصل الاتفاق علی بعضها.و امّا إجارتها فلا إشکال فی جوازها،لأنّ لها منافع محللة مقصودة،و هو الفارق بین البیع و الإجارة نظرا إلی نجاسة أعیانها.

ص:135


1- 1) النهایة:364.
2- 2) نهایة الإحکام 2:462.
3- 3) قواعد الاحکام 1:120.
4- 4) راجع الغنیة«الجوامع الفقهیة»:524،المهذب البارع 2:347،المقتصر:164.

و لکل واحد من هذه الأربعة دیة(1)،لو قتله غیر المالک.

الثانیة:الرشا حرام

الثانیة:الرشا حرام(2)،سواء حکم لباذله أو علیه،بحق أو باطل.

الثالثة:إذا دفع الإنسان مالا إلی غیره لیصرفه فی قبیل،و کان المدفوع إلیه بصفتهم

الثالثة:إذا دفع الإنسان مالا إلی غیره(3) لیصرفه فی قبیل،و کان المدفوع إلیه بصفتهم،فان عیّن له،عمل بمقتضی تعیینه.و ان أطلق، جاز أن یأخذ مثل أحدهم من غیر زیادة.

الرابعة:الولایة من قبل السلطان العادل جائزةو ربّما وجبت

الرابعة:الولایة من قبل السلطان العادل جائزة.و ربّما وجبت،کما إذا عیّنه إمام الأصل،أو لم یمکن دفع المنکر أو الأمر بالمعروف إلاّ بها.

قوله:«و لکلّ واحد من هذه الأربعة دیة.إلخ».

ربّما فهم بعضهم (1)من ثبوت دیاتها جواز بیعها،نظرا إلی أنّها أموال محترمة کباقی الحیوانات.و فیه منع ظاهر،فانّ ثبوت الدیات لها ربّما دلّ علی عدم جواز بیعها،التفاتا إلی أنّ ذلک فی مقابلة القیمة،فإنک تجد کلما له دیة لا قیمة له،کما فی الحرّ.و ماله قیمة لا دیة له،کما فی الحیوان المملوک غیر الآدمی.

قوله:«الرشا حرام.إلخ».

الرشا-بضم أوله و کسره مقصورا-جمع رشوة-بهما-و هو أخذ الحاکم مالا لأجل الحکم.و علی تحریمه إجماع المسلمین.و عن الباقر علیه السلام:«أنّه الکفر باللّه تعالی و برسوله» (2).و کما یحرم علی المرتشی یحرم علی المعطی،لإعانته علی الإثم و العدوان،إلاّ أن یتوقف علیه تحصیل حقه،فیحرم علی المرتشی خاصّة.

قوله:«إذا دفع الإنسان مالا الی غیره.إلخ».

قد اختلف فی هذه المسألة کلام المصنف،فجوّز هنا للوکیل الأخذ،و منعه فی النافع (3).و کذلک اختلف فیها کلام الشیخ (4)،ثمَّ ابن إدریس (5)،ثمَّ العلاّمة (6)

ص:136


1- 1) کالعلامة فی المختلف:341.
2- 2) الکافی 5:126 ح 1،التهذیب 6:368 ح 1062،الوسائل 12:61-62 ب«5»من أبواب ما یکتسب به ح 1.
3- 3) المختصر النافع:118.
4- 4) النهایة:366،المبسوط 2:403.
5- 5) السرائر 1:463 و ج 2:223.
6- 6) المختلف:343.التحریر 1:162.

..........

بعد المصنف.و وجه هذا الاضطراب من أصالة الجواز،و کون الوکیل متّصفا بما عیّن له من أوصاف المدفوع إلیهم،لأنّه المفروض.و یدلّ علی الجواز ما رواه الحسین بن عثمان عن الکاظم علیه السلام،فی رجل اعطی مالا یفرّقه فیمن یحلّ له،إله أن یأخذ شیئا لنفسه و لم یسم له؟قال:«یأخذ منه لنفسه مثل ما یعطی غیره» (1).

و مثلها روایة عبد الرحمن بن الحجاج،عن الکاظم علیه السلام (2).لکن فی طریقها محمد بن عیسی عن یونس.و فی هذا السند کلام.و هاتان الروایتان ذکرهما الشیخ فی التهذیب فی کتاب الزکاة.و قلّ من تعرّض لهما فی الاحتجاج،مع کونهما معتبرتی الاسناد.

و من روایة عبد الرحمن بن الحجاج الدالّة علی المنع.و هی صحیحة السند، غیر أنّها مقطوعة لم یصرح فیها باسم الإمام،فإنّه قال فیها:سألته عن رجل أعطی رجلا مالا لیقسّمه فی محاویج أو فی مساکین و هو محتاج،أ یأخذ منه لنفسه و لا یعلمه؟ قال:«لا یأخذ منه شیئا حتی یأذن له صاحبه» (3).

و الظاهر أنّ المسؤول هو الصادق أو الکاظم علیهما السلام،لأنّ عبد الرحمن بن الحجاج روی عنهما،فمن ثمَّ عمل بها الجماعة.و أیضا فجلالة حال هذا الراوی و ثقته توجب الظن الغالب بکون المسؤول هو الامام،لکن لتطرق الاحتمال قام الإشکال.و قلّ من ذکر من الأصحاب أنّ وجه مخالفتها کونها مقطوعة،و انّما یعترفون بصحتها ساکتین علیها.

و اعلم أنّ العلاّمة قال فی تحریر الأحکام (4)عند ذکر الروایة:إنّها صحیحة

ص:137


1- 1) الکافی 3:555 ح 2،التهذیب 4:104 ح 295،الوسائل 6:200 ب«40»من أبواب المستحقین للزکاة ح 2.
2- 2) الکافی 3:555 ح 3،التهذیب 4:104 ح 296،الوسائل 6:200 ب«40»من أبواب المستحقین للزکاة ح 3.
3- 3) التهذیب 6:352 ح 1000،الاستبصار 3:54 ح 176،الوسائل 12:206 ب«84»من أبواب ما یکتسب به ح 3.
4- 4) تحریر الأحکام 1:162.

و تحرم من قبل الجائر إذا لم یأمن اعتماد ما یحرم.و لو أمن ذلک و قدر علی الأمر بالمعروف[و النهی عن المنکر]استحبت(1).

عبد الرحمن بن الحجاج عن الصادق علیه السلام.و هو شهادة بالاتصال.و لعله (رحمه اللّه)اطّلع علی المسؤول من محل آخر غیر المشهور من کتب الحدیث.

و الشیخ (1)(رحمه اللّه)جمع بین الروایات بحمل هذه علی الکراهة،و لا بأس به.

و لو دلّت القرائن الحالیة أو المقالیة علی تسویغ أخذه،قوی القول بالجواز.

و حینئذ فیأخذ کغیره،لا أزید.هکذا شرطه کلّ من سوّغ له الأخذ،و صرّح به فی الروایتین المجوزتین.و ظاهر هذا الشرط أنّه لا یجوز له تفضیل بعضهم علی بعض، لأنّه من جملتهم.و یتّجه ذلک إذا کان المعیّن للصرف محصورا،امّا لو کانوا غیر محصورین-کالفقراء-فجواز التفاضل مع عدم قرینة خلافه أوضح،خصوصا إذا کان المال من الحقوق الواجبة کالزکاة،فإنّ التسویة فیها لیست بلازمة.و المسألة مفروضة فیما هو أعمّ من الواجب و الندب.

و یجوز له ان یدفع إلی عیاله و أقاربه کما یدفع إلی غیرهم علی القولین،اقتصارا فی موضع المنع علی مدلول الروایة و هو نفسه.

و لا فرق علی القولین بین أن یقول له الآمر اقسمه أو اصرفه أو ادفعه إلیهم أو ضعه فیهم أو غیره،لاشتراک الجمیع عرفا فی المعنی.

و منهم من فرّق فجوّز له الأخذ إن کانت الصیغة«ضعه فیهم»أو ما أدّی معناه،و منعه إن کانت الصیغة بلفظ«ادفعه»أو«اصرفه»و نحوهما.و لیس بشیء.

قوله:«و لو أمن ذلک و قدر علی الأمر بالمعروف استحبّت».

هذه المسألة قد سبق شطر منها فی کتاب الأمر بالمعروف (2)،و أنّه یجوز اقامة الحدود،علی الوجه الذی فصلناه.و قد أطلقوا هنا جواز التولیة أو استحبابها فی الفرض المذکور،مع الأمن من اعتماد المحرّم،و القدرة علی الأمر بالمعروف.و مقتضی هذا الشرط وجوب التولیة،لأنّ القادر علی الأمر بالمعروف یجب علیه و ان لم یولّه

ص:138


1- 1) الاستبصار 3:54 ذیل ح 176.
2- 2) ص 106-107.

و لو أکره جاز له الدخول دفعا للضرر الیسیر،علی کراهیّة.و تزول الکراهیة لدفع الضرر الکثیر(1)،کالنفس،أو المال،أو الخوف علی بعض المؤمنین.

الخامسة:إذا أکرهه الجائر علی الولایة

الخامسة:إذا أکرهه الجائر علی الولایة(2)،جاز له الدخول و العمل بما یأمره،مع عدم القدرة علی التفصّی،إلاّ فی الدماء المحرمة،فإنّه لا تقیة فیها.

الظالم.و لعل وجه عدم الوجوب کونه بصورة النائب عن الظالم،و عموم النهی (1)عن الدخول معهم،و تسوید الاسم فی دیوانهم،فاذا لم یبلغ حدّ المنع،فلا أقل من الحکم بعدم الوجوب.و لا یخفی ما فی هذا التوجیه.

قوله:«جاز له الدخول دفعا للضرر الیسیر علی کراهیة و تزول الکراهیة بدفع الضرر الکثیر.إلخ».

قد تقدّم (2)فی باب الأمر بالمعروف أنّ ضابط الإکراه المسوغ للولایة،الخوف علی النفس أو المال أو العرض،علیه أو علی بعض المؤمنین،علی وجه لا ینبغی تحمّله عادة،بحسب حال المکره فی الرفعة و الضعة،بالنسبة إلی الإهانة.و أمّا ما ذکره هنا من الضرر الیسیر و الکثیر فی الحکم بالکراهة و عدمها،فیمکن الرجوع فیه إلی العرف،فما عدّ یسیرا منه ینبغی تحمّله،دون الکثیر.و لا یخفی أنّ المراد مع عدم تمکنه من الأمر بالمعروف،و عدم أمنه من الدخول فی المحرّم،و إلاّ لم یکره و إن لم یکره.بل یجوز الدخول مع الإکراه،و إن علم الدخول فی المحرم،کما سیأتی.

قوله:«إذا أکرهه الجائر علی الولایة.إلخ».

قد ذکر المصنف(رحمه اللّه)فی هذه المسألة شرطین:أحدهما الإکراه،و الثانی:

عدم قدرة المأمور علی التفصیّ،و هما متغایران،فإنّ الإکراه یجوز أن یجامع القدرة- کما عرفت من تعریفه-فالثانی-أخصّ من الأوّل.و الظاهر أنّ مشروطهما مختلف،

ص:139


1- 1) الوسائل ج 12:138 ب«45»من أبواب ما یکتسب به ح 10،12.
2- 2) ص 111.

..........

فالأول شرط لأصل قبول الولایة،و الثانی شرط للعمل بما یأمره من المظالم،و هما متغایران أیضا،لأنّ التولیة لا یستلزم الأمر بالمظالم،بل یجوز أن یولّیه شیئا من الأحوال و یرد أمره إلی رأیه،کما قد علم فی المسألة السابقة من جواز قبول الولایة بل استحبابها إذا تمکن من إقامة الحق.و أمّا أمره بشیء من المحرمات فقد یکون مع الولایة،و قد ینفک عنها کما إذا ألزم الظالم شخصا بأخذ شیء من الأموال المحرّمة أو الأعمال کذلک.

إذا تقرر ذلک فنقول:إن أخذت الولایة منفکّة عن الأمر فجواز قبولها لا یتوقف علی الإکراه مطلقا کما ذکره هنا،بل قد یجوز،و قد یکره،و قد یستحب،بل قد یجب-کما تقدّم-فجعل الإکراه شرطا فی قبول الولایة مطلقا غیر جیّد.و أمّا العمل بما یأمره به من الأمور المحرمة فإنّه مشروط بالإکراه خاصة-کما سلف فی باب الأمر بالمعروف-ما لم یبلغ الدماء،و لا یشترط فیه الإلجاء إلیه بحیث لا یقدر علی خلافه،و قد صرّح الأصحاب بذلک فی کتبهم (1)،فاشتراطه عدم القدرة علی التفصی غیر واضح،إلاّ أن یرید به أصل الإکراه،فیکون التعبیر عنه بذلک غیر حسن.

فتبیّن أنّ کل واحد من الشرطین غیر جید لمشروطه،إن جعلنا المشروط متعدّدا و إن جعلناه متحدا مرکبا من الأمرین-بمعنی جواز الولایة و العمل بما یأمره مع الإکراه و عدم القدرة علی التفصی-حسن قید الإکراه،و غایر ما سبق.لکن یبقی الکلام فی الشرط الثانی،فإنّ الإکراه مسوّغ لامتثال الأمر و إن قدر علی المخالفة مع خوف الضرر المتقدم.و یبقی أیضا مسألة ما لو أکره علی الفعل و ان لم یکن متولّیا لولایة فإنّه یجوز له الامتثال.و بقی فی العبارة أمر آخر،و هو تعلیق العمل بما یأمره مطلقا علی شرط،مع ظهور أنّ أمره قد لا یکون بمحرّم،الذی هو مناط الاشتراط.

لکن الأمر هنا سهل لظهور المراد.و مقتضی استثناء الدماء أنّه لا فرق فیها بین أن

ص:140


1- 1) منهم الشیخ فی النهایة:357 و الشهید فی الدروس:330 و العلاّمة فی التذکرة 1:583.
السادسة:جوائز الجائر إن علمت حراما بعینها فهی حرام

السادسة:جوائز الجائر إن علمت حراما بعینها فهی حرام(1)،[و إلاّ فهی حلال].و ان قبضها أعادها علی المالک.فإن جهله أو تعذر الوصول إلیه تصدّق بها عنه(2).

و لا یجوز إعادتها علی غیر مالکها مع الإمکان(3).

یکون بطریق القتل أو الجرح.و به صرّح الشیخ(رحمه اللّه)فی الکلام (1).و ربّما قیل بقصره علی القتل.و قد تقدّم الکلام (2)فیه.و شمل قوله«و العمل بما یأمره إلاّ فی الدماء»کونه بطریق المباشرة للفعل مثلا أو التسبیب کالإفتاء فیها و الأمر بها.و بهذا حصلت المغایرة بین هذه المسألة و المتقدمة فی کتاب الأمر بالمعروف،فانّ تلک مخصوصة بالحکم لأنّه فرضها فی القضاء.

قوله:«جوائز الظالم ان علمت حراما بعینها فهی حرام».

التقیید بالعین إشارة إلی جواز أخذها و إن علم أنّ فی ماله مظالم،کما هو مقتضی حال الظالم،و لا یکون حکمه حکم المال المختلط بالحرام فی وجوب اجتناب الجمیع،للنص (3)علی ذلک.نعم یکره أخذها حینئذ.

قوله:«و ان جهله أو تعذر الوصول الیه تصدق بها عنه».

المراد بالمالک ما یعمّ المأخوذ منه و وارثه،لأنّه یصیر بعد موته مالکا.و انما یجوز الصدقة عنه بها مع الیأس من معرفته و الوصول إلیه.و لو ظهر بعد ذلک و لم یرض بالصدقة،ضمن له القیمة أو المثل.و یجوز له دفعها إلی الحاکم،و إبقاؤها أمانة فی یده،و لا ضمان فیهما.و لو اشتبه المالک فی قوم محصورین،تعین علیه التخلص منهم و لو بطریق الصلح.

قوله:«و لا یجوز اعادتها علی غیر مالکها مع الإمکان».

احترز به عمّا لو أخذها الظالم المذکور أو غیره منه قهرا،فإنّه لا یحرم علیه لعدم

ص:141


1- 1) فی«م»و الحجریتین(الخلاف).و لم نعثر علیه فیما لدینا من کتب الشیخ قدس سره.
2- 2) فی ص 107.
3- 3) الوسائل 12:156 ب«51»من أبواب ما یکتسب به.
السابعة:ما یأخذه السلطان الجائر(1) من الغلات باسم المقاسمة

السابعة:ما یأخذه السلطان الجائر(1) من الغلات باسم المقاسمة، و الأموال باسم الخراج عن حق الأرض،و من الأنعام باسم الزکاة،یجوز ابتیاعه،و قبول هبته،و لا تجب اعادته علی أربابه،و ان عرف بعینه.

الاختیار.و هل یضمن حینئذ؟قیل:نعم،لعموم قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم «علی الید ما أخذت حتی تؤدّی» (1).و الأقوی التفصیل،و هو أنّه إن کان قبضها من الظالم عالما بکونها مغصوبة،ضمن،و استمر الضمان و إن أخذت منه قهرا.و إن لم یعلم حالها حتی قبضها ثمَّ تبین کونها مغصوبة و لم یقصر فی إیصالها إلی مالکها و لا فی حفظها،لم یضمن.و الفرق بین الحالتین واضح،فإنّ یده فی الأول عادیة فیستصحب حکم الضمان،کما لو تلفت بغیر تفریط،و فی الثانی أمانة فیستصحب کما لو تلفت بغیر تفریط،و الفرض کون الأخذ قهریا.و عبارة المصنف تشمل الأمرین،و تدل بمفهومها علی جواز دفعها مع عدم الإمکان.و لا کلام فیه إنّما الکلام فی الضمان.و صرّح بعض الأصحاب (2)بالضمان فی الصورتین.و التفصیل أجود.

قوله:«ما یأخذه السلطان الجائر.إلخ».

المقاسمة حصة من حاصل الأرض تؤخذ عوضا عن زراعتها،و الخراج مقدار من المال یضرب علی الأرض أو الشجر حسبما یراه الحاکم.و نبّه بقوله«باسم المقاسمة و اسم الخراج»علی أنّهما لا یتحققان إلاّ بتعیین الإمام العادل،إلاّ أنّ ما یأخذه الجائر فی زمن تغلّبه،قد أذن أئمتنا علیهم السلام فی تناوله منه،و أطبق علیه علماؤنا لا نعلم فیه مخالفا،و ان کان ظالما فی أخذه،و لاستلزام ترکه و القول بتحریمه الضرر و الحرج العظیم علی هذه الطائفة.

و لا یشترط رضی المالک و لا یقدح فیه تظلمه،ما لم یتحقق الظلم بالزیادة عن

ص:142


1- 1) عوالی اللئالی 1:224 ح 106 و 389 ح 22،سنن البیهقی 6:95،المستدرک علی الصحیحین 2 :47،سنن ابن ماجه 2:802 ح 2400،مسند أحمد 5:12-13،سنن الترمذی 3:566 ح 1266.
2- 2) راجع جامع المقاصد 4:44.

..........

المعتاد أخذه من عامة الناس فی ذلک الزمان.و اعتبر بعض الأصحاب (1)فی تحققهما اتفاق السلطان و العمال علی القدر،و هو بعید الوقوع و الوجه.و کما یجوز ابتیاعه و استیهابه،یجوز سائر المعاوضات.و لا یجوز تناوله بغیر إذن الجائر.و لا یشترط قبض الجائر له،و ان أفهمه قوله«ما یأخذه الجائر»فلو أحاله به،أو وکّله فی قبضه،أو باعه و هو فی ید المالک،أو ذمّته حیث یصح البیع،کفی،و وجب علی المالک الدفع.

و کذا القول فیما یأخذه باسم الزکاة.و لا یختص ذلک بالأنعام-کما افادته العبارة-بل حکم زکاة الغلات و الأموال کذلک.لکن یشترط هنا ان لا یأخذ الجائر زیادة عن الواجب شرعا فی مذهبه،و أن یکون صرفه لها علی وجهها المعتبر عندهم، بحیث لا یعدّ عندهم غاصبا،إذ یمتنع الأخذ منه عندهم أیضا.و یحتمل الجواز مطلقا،نظرا إلی إطلاق النصّ (2)و الفتوی.و یجیء مثله فی المقاسمة و الخراج،لأنّ مصرفهما بیت المال،و له أرباب مخصوصون عندهم أیضا.

و هل تبرأ ذمة المالک من إخراج الزکاة مرة أخری؟یحتمله،کما فی الخراج و المقاسمة مع أنّ حق الأرض واجب لمستحق مخصوص،و للتعلیل (3)بکون دفع ذلک حقا واجبا علیه.و عدمه،لأنّ الجائر لیس نائب المستحقین فیتعذّر النیة،و لا یصح الإخراج بدونها.و علی الأول تعتبر النیة عند الدفع إلیه،کما یعتبر فی سائر الزکوات.

و الأقوی عدم الاجتزاء بذلک،بل غایته سقوط الزکاة عمّا یأخذه إذا لم یفرّط فیه.

و وجوب دفعه إلیه أعمّ من کونه علی وجه الزکاة أو المضی معهم فی أحکامهم، و التحرز علی الضرر بمباینتهم.

و لو أقطع الجائر أرضا مما تقسم أو تخرج،أو عاوض علیها،فهو تسلیط منه علیهما،فیجوز للمقطع أو المعاوض أخذهما من الزارع و المالک،کما یجوز احالته علیه.

ص:143


1- 1) لاحظ التنقیح الرائع 2:19.
2- 2) الوسائل 12:161 ب«52»من أبواب ما یکتسب به ح 5.
3- 3) کذا فی«ن».و فی سائر النسخ و التعلیل.
الفصل الثانی فی عقد البیع،و شروطه،و آدابه
العقد

العقد:هو اللفظ الدالّ(1) علی نقل ملک،من مالک إلی آخر، بعوض معلوم.

و الظاهر أنّ الحکم مختصّ بالجائر المخالف للحق،نظرا إلی معتقده من استحقاقه ذلک عندهم،فلو کان مؤمنا لم یحلّ أخذ ما یأخذه منهما،لاعترافه بکونه ظالما فیه.و إنّما المرجع حینئذ إلی رأی حاکمهم الشرعی،مع احتمال الجواز مطلقا، نظرا إلی إطلاق النص و الفتوی.و وجه التقیید أصالة المنع إلاّ ما أخرجه الدلیل، و تناوله للمخالف متحقق،و المسؤول عنه للأئمة علیهم السلام انّما کان مخالفا للحق،فیبقی الباقی.و ان وجد مطلق فالقرائن دالة علی ارادة المخالف منه،التفاتا الی الواقع أو الغالب.

قوله:«العقد هو اللفظ الدال.إلخ».

اختلفت عبارات الأصحاب فی حقیقة البیع،فجعله جماعة-منهم المصنف فی النافع (1)،و الشهید (2)(رحمه اللّه)-نفس الإیجاب و القبول الناقلین لملک الأعیان.

و احتجّوا علیه بأنّ ذلک هو المتبادر عرفا من معنی البیع فیکون حقیقة فیه.

و ذهب آخرون (3)إلی أنّه أثر العقد،و هو انتقال العین.إلخ.و ردّه الشهید (رحمه اللّه)فی بعض تحقیقاته إلی الأول،نظرا إلی أنّ الصیغة المخصوصة سبب فی الانتقال،فأطلق اسم المسبب علی السبب،و عرّف المغیّی بالغایة.و فیه نظر لأنّ الإطلاق المذکور مجازیّ،یجب الاحتراز عنه فی التعریفات الکاشفة للماهیّة،إلاّ مع

ص:144


1- 1) المختصر النافع:118.
2- 2) الدروس:334.
3- 3) کالشیخ فی المبسوط 2:76،و ابن إدریس فی السرائر 2:240،و العلامة فی التحریر 1:164.

..........

قیام قرینة واضحة،و هو منتف.و أمّا التعریف بالغایة بهذا المعنی فغیر جائز،لأنّ حملها علی المغیّی حمل المواطاة-أعنی حمل هو هو-و الغایة مما لا یصح حملها علیه کذلک.و إنّما تدخل الغایة فی التعریفات علی معنی أخذ لفظ یمکن حمله علی المعرّف،یشیر إلی الغایة و غیرها من العلل التی لا یصح حملها علیه حمل المواطاة و هو هنا منتف.

إذا تقرر ذلک فعد إلی عبارة المصنف فقوله:«العقد هو اللفظ الدال.إلخ»بحسب ظاهره تعریف لعقد البیع،لا للبیع نفسه،فلا یکون أحد التعریفین،بل تعریف لمعنی آخر.و یشعر بکون البیع لیس هو العقد،فیکون اختیارا للمعنی الآخر،و هو الانتقال أو ما قاربه،فیختلف نظره فی الکتابین.کما اختلف نظر العلاّمة،حیث عرّفه فی کثیر من کتبه بالمعنی الأول (1)،و اختار فی المختلف (2)الثانی.

و یمکن حمل عبارة المصنف علی ما یوافق النافع بجعل الإضافة فی قوله«عقد البیع»بیانیّة،و اللام فی قوله«العقد»للعهد الذکری،فیکون العقد عبارة عن البیع«و هو اللفظ الدال.إلخ».

ثمَّ اللفظ فی التعریف بمنزلة الجنس البعید للبیع،إذ جنسه القریب-علی هذا التقدیر-نفس الإیجاب و القبول المقیّدین بما یخرج غیره من العقود.و باقی التعریف بمنزلة الخاصة المرکبة،یخرج بها غیره من العقود الدال لفظها علی إباحة منفعة،أو تسلّط علی تصرّف،أو نقل الملک بغیر عوض،کالهبة و الودیعة و العاریة و المضاربة و الوکالة و الوصیة و غیرها من العقود التی لا تجمع ما ذکر من المحترزات.

و دخل فی إطلاق الملک ما کان ملکا للعاقد و لغیره،فدخل بیع الوکیل و الولیّ.و خرج بقید المعلوم،الهبة المشترط فیها مطلق الثواب،و هبة الأدنی للأعلی-

ص:145


1- 1) تحریر الاحکام 1:164،القواعد:123 نهایة الاحکام 2:447.
2- 2) المختلف:347.

..........

علی قول من أوجب العوض-و مطلق الهبة،علی قول الشیخ فی المبسوط (1).و دخل فیه بیع المکره،حیث یقع صحیحا،فإنّه لم یعتبر التراضی کما فعل غیره.

و بقی فیه أمور:

الأوّل:یرد علی طرده،اللفظ الدال علی ما ذکر بلفظ الإخبار،فإنّه لیس ببیع،لأنّه من قبیل الإنشاء.و لیس فی التعریف ما یخرجه.

الثانی:أنّ الملک یشمل الأعیان و المنافع،فینتقض فی طرده أیضا بالإجارة، فإنّ عقدها أیضا لفظ دال علی نقل الملک-و هو المنفعة-بعوض معلوم.

الثالث:ینتقض أیضا بالهبة المشروط فیها عوض معین،فانّ التعریف یشملها و لیست بیعا.

الرابع:یدخل فیه أیضا الصلح المشتمل علی نقل الملک بعوض معین،فإنّه لیس بیعا عند المصنف.

الخامس:ینتقض فی عکسه بإشارة الأخرس و نحوه المفیدة للبیع،فإنّها لیست لفظا،مع صحة البیع إجماعا.فلا بدّ من إدخاله فی التعریف،بأنّ یقول:«اللفظ أو ما قام مقامه»و نحوه.

السادس:ان کان المعرّف البیع الصحیح،و أرید ذکر شرائط صحته فی التعریف،لم یحسن الاقتصار علی معلومیة العوض،فانّ المعوّض کذلک و غیرهما من الشروط (2).و قد یستغنی عن الجمیع بقوله:«اللفظ الدال علی النقل»فانّ البیع الذی لا یجتمع شرائط صحته لا تدل صیغته علی نقل الملک.و ان أرید الأعمّ من الصحیح و الفاسد،استغنی عن التعرض لمعلومیة العوض.و التحقیق أنّه یستغنی عنها مطلقا،لأنّ شرط الشیء غیر داخل فی حقیقته،فلا یکون له دخل فی تعریف ماهیّته.

و یمکن أن یقال:إنّ ذکر معلومیة العوض لیس علی وجه الاشتراط،بل

ص:146


1- 1) المبسوط 3:310.
2- 2) کذا فی النسخ و لعل الصحیح:فان المعوّض کذلک و کذلک غیرهما من الشروط.

و لا یکفی التقابض(1) من غیر لفظ،و إن حصل من الامارات ما یدلّ علی ارادة البیع.

تخصیص لمورد المعرّف،لئلاّ ینتقض باللفظ الدال علی نقل العین بعوض مجهول، فإنّه لیس بیعا صحیحا،و المقصود تعریف الصحیح.لکن یبقی فیه الإخلال بمعلومیة المعوّض و کمال المتعاقدین،فإنّ ذکرهما یحقّق مورد البیع،و یمنع من دخول غیر المقصود فیه،فلا وجه لتخصیص معلومیة العوض.

و یبقی الکلام فی دلالة«اللفظ الدال علی النقل»علی ذلک کلّه،فإنّه بدون الأمور المعتبرة فی صحة البیع شرعا لا یدل علی النقل المذکور،لأنّ الغرض الدلالة شرعا بحیث یتحقق معه النقل.و إلاّ فمجرد إفهام النقل مع عدم وقوعه شرعا غیر کاف فی تحقق المعرّف.

قوله:«و لا یکفی التقابض.إلخ».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،بل کاد یکون إجماعا،غیر أنّ ظاهر کلام المفید (1)(رحمه اللّه)یدلّ علی الاکتفاء فی تحقق البیع بما دلّ علی الرضا به من المتعاقدین إذا عرفاه و تقابضا.و قد کان بعض مشایخنا المعاصرین (2)یذهب إلی ذلک أیضا،لکن یشترط فی الدال کونه لفظا.و إطلاق کلام المفید أعمّ منه.و النصوص المطلقة من الکتاب و السنة الدالة علی حلّ البیع و انعقاده من غیر تقیید بصیغة خاصة یدلّ علی ذلک،فإنّا لم نقف علی دلیل صریح فی اعتبار لفظ معین،غیر أنّ الوقوف مع المشهور هو الأجود،مع اعتضاده بأصالة بقاء ملک کل واحد لعوضه إلی أن یعلم الناقل.فلو وقع الاتفاق بینهما علی البیع،و عرف کل منهما رضا الآخر بما یصیر إلیه من العوض المعین،الجامع لشرائط البیع غیر اللفظ المخصوص،لم یفد اللزوم.

لکن هل یفید إباحة تصرف کل منهما فیما صار إلیه من العوض،نظرا إلی إذن کل منهما للآخر فی التصرف،أم یکون بیعا فاسدا من حیث اختلال شرطه و هو الصیغة الخاصة؟المشهور الأول.فعلی هذا یباح لکل منهما التصرف،و یجوز له

ص:147


1- 1) المقنعة:591.
2- 2) فی هامش«ن»و«ک»و«و»:«هو السید حسن بن السید جعفر رحمه اللّه».

..........

الرجوع فی المعاوضة ما دامت العین باقیة،فإذا ذهبت لزمت.أمّا جواز التصرف، فلما مرّ من تسلیط کل منهما الآخر علی ما دفعه إلیه و أذن له فیه،و لا معنی لإباحة التصرف إلاّ ذلک.و أمّا لزومها مع التلف،فلرضاهما بکون ما أخذه کل منهما عوضا عما دفعه،فاذا تلف ما دفعه کان مضمونا علیه،إلاّ أنّه قد رضی بکون عوضه هو ما بیده،فان کان ناقصا فقد رضی به،و ان کان زائدا فقد رضی به الدافع،فیکون بمنزلة ما لو دفع المدیون عوضا عمّا فی ذمته،و رضی به صاحب الدین.و فیه نظر.

و إذا تقرر ذلک فتنقیح المحل یتم بمباحث:

الأول:هل المراد بالإباحة الحاصلة بالمعاطاة قبل ذهاب العین افادة ملک متزلزل کالمبیع فی زمن الخیار،و بالتصرف یتحقق لزومه،أم الإباحة المحضة التی هی بمعنی الإذن فی التصرف،و بتحققه یحصل الملک له و للعین الأخری؟.

یحتمل الأول،بناء علی أنّ المقصود للمتعاقدین انّما هو الملک،فاذا لم یحصل کانت فاسدة،و لم یجز التصرّف فی العین،و أنّ الإباحة إذا لم تقتض الملک فما الذی أوجب حصوله بعد ذهاب العین الأخری؟!.

و عبارة العلامة فی التحریر کالصریحة فی إفادة هذا المعنی،لأنّه قال:«الأقوی عندی أنّ المعاطاة غیر لازمة،بل لکل منهما فسخ المعاوضة ما دامت العین باقیة» (1).

و مقتضی تجویز الفسخ ثبوت الملک فی الجملة.و کذا تسمیتها معاوضة،و الحکم باللزوم بعد الذهاب.

و یحتمل الثانی،التفاتا إلی انّ الملک لو حصل بها لکانت بیعا و مدّعاهم نفی ذلک،و احتجاجهم بانّ الناقل للملک لا بدّ أن یکون من الأقوال الصریحة فی الإنشاء،المنصوبة من قبل الشارع.و إنّما حصلت الإباحة باستلزام إعطاء کل منهما الآخر سلعته مسلطا له علیها الإذن فی التصرف فیها بوجوه التصرفات،فاذا حصل کان الآخر عوضا عمّا قابله لتراضیهما علی ذلک،و قبله یکون کل واحد من العوضین

ص:148


1- 1) تحریر الاحکام 1:164

..........

باقیا علی ملک مالکه،فیجوز له الرجوع فیه.و لو کانت بیعا قاصرا عن إفادة الملک المترتب علیه لوجب کونها بیعا فاسدا إذا لم یجتمع شرائط صحته.و ما جاء من قبل الشارع أنّ البیع علی قسمین:فما حصل فیه الإیجاب و القبول علی وجههما لازم،و ما حصل فیه التراضی بدونه جائز.و من ثمَّ ذهب العلامة فی النهایة (1)إلی کونها بیعا فاسدا،و أنّه لا یجوز لأحدهما التصرّف فیما صار إلیه أصلا.

و علی الوجهین یتفرع النماء،فان قلنا بالأول کان تابعا للعین فی الانتقال و عدمه،و ان قلنا بالثانی احتمل کونه مباحا لمن هو فی یده کالعین و عدمه.و أمّا وطء الجاریة فالظاهر أنّه کالاستخدام یدخل فی الإباحة ضمنا.و أما العتق فعلی الأوّل یکون جائزا لأنّه مملوک،و علی الثانی یتجه العدم،إذ لا عتق إلاّ فی ملک.و هذا ممّا یؤیّد الأوّل،لأنّ من أجاز المعاطاة سوّغ أنواع التصرفات.

الثانی:لو تلفت العینان معا تحقّق الملک فیهما.و لو تلفت إحداهما خاصة فقد صرّح جماعة (2)بالاکتفاء به فی تحقق ملک الأخری،نظرا إلی ما قدّمناه من جعل الباقی عوضا عن التالف،لتراضیهما علی ذلک.و یحتمل هنا العدم،التفاتا إلی أصالة بقاء الملک لمالکه،و عموم الناس مسلطون علی أموالهم (3).و الأوّل أقوی،فإنّ من بیده المال مستحق قد ظفر بمثل حقه بإذن مستحقه فیملکه،و ان کان مغایرا له فی الجنس و الوصف،لتراضیهما علی ذلک.

الثالث:لو تلف بعض إحداهما احتمل کونه کتلف الجمیع.و به صرّح بعض الأصحاب (4)محتجا بامتناع الترادّ فی الباقی إذ هو موجب لتبعض الصفقة، و بالضرر.لأنّ المطلوب هو کون إحدیهما فی مقابل الأخری.و فیه نظر،فإنّ تبعض الصفقة لا یوجب بطلان أصل المعاوضة،بل غایته جواز فسخ الآخر،فیرجع إلی

ص:149


1- 1) نهایة الاحکام 2:449.
2- 2) التنقیح الرائع 2:25،الدروس:335،جامع المقاصد 4:58.
3- 3) عوالی اللئالی 1:457 ح 198،عنه البحار 2:272 ح 7.
4- 4) راجع جامع المقاصد 4:58.

..........

المثل أو القیمة،کما فی نظائره.و أمّا الضرر الحاصل من التبعیض المنافی لمقصودهما من جعل إحداهما فی مقابلة الأخری فمستند إلی تقصیرهما فی التحفظ بإیجاب البیع، کما لو تبایعا بیعا فاسدا.و یحتمل حینئذ أن یلزم من العین الأخری فی مقابلة التالف (1)و یبقی الباقی علی أصل الإباحة بدلالة ما قدمناه.

الرابع:لو نقل أحدهما العین عن ملکه،فان کان لازما کالبیع و الهبة بعد القبض و الوقف و العتق فکالتالف.و إن کان جائزا کالبیع فی زمن الخیار فالظاهر أنّه کذلک،لصدق انتقال الملک عنه،فیکون کالتلف.و عودها بالفسخ إحداث ملک آخر،بناء علی أنّ المبیع یملک بالعقد،و إن کان هناک خیار.أمّا الهبة قبل القبض فالظاهر أنّها غیر مؤثرة،لأنّها جزء السبب المملّک،مع احتماله لصدق التصرف،و قد أطلق جماعة کونها تملک بالتصرف.

الخامس:لو تصرف فیها تصرفا غیر ناقل للملک و لا جزء سببه،فان لم تتغیر العین به عن صفتها-کالاستخدام[و الانتفاع بالإناء] (2)و لبس الثوب-فلا أثر له فی اللزوم،و إن أوجب تغییرا إلی حالة اخری-کطحن الحنطة و صبغ الثوب-احتمل کونه کذلک لأصالة بقاء الملک مع بقائه،و لزوم المعاطاة بذلک.و به جزم بعض الأصحاب (3)،لما تقدم من امتناع الترادّ بسبب الأثر المتجدد.و عندی فیه إشکال.

السادس:لو اشتبهت بغیرها،أو امتزجت بحیث لا یتمیز،فان کان بالأجود فکالتلف.و إن کان بالمساوی أو الأردإ احتمل کونه کذلک،لامتناع الترادّ علی الوجه الأول.و اختاره جماعة[1].و یحتمل العدم فی الجمیع،لأصالة البقاء.

السابع:لو رجع فی العین أو بعضها و قد استعملها من هی فی یده،لم یرجع علیه بالأجرة.و لو کانت قد نمت،فإن کان باقیا رجع به.و ان کان تالفا فلا، لتسلیطه علی التصرف فیه بغیر عوض.

ص:150


1- 1) کذا فی النسخ و لعل الصحیح«ما فی مقابلة التالف».
2- 2) هذه الزیادة وردت فی«ک».
3- 3) لعل المراد به ابن إدریس.راجع السرائر 2:250.

..........

الثامن:علی تقدیر لزومها بأحد الوجوه المذکورة،فهل تصیر بیعا أو معاوضة برأسها؟یحتمل الأول،لأنّ المعاوضات محصورة و لیست أحدها.و کونها معاوضة برأسها یحتاج إلی دلیل.و یحتمل الثانی،لإطباقهم علی أنّها لیست بیعا حال وقوعها، فکیف تصیر بیعا بعد التلف.

و تظهر الفائدة فی ترتب الأحکام المختصة بالبیع علیها-کخیار الحیوان-لو کان التالف الثمن أو بعضه.و علی تقدیر ثبوته،فهل الثلاثة من حین المعاطاة أم من حین اللزوم؟کلّ محتمل.و یشکل الأول بقولهم:«إنّها لیست بیعا»و الثانی بأنّ التصرف لیست معاوضة بنفسه.اللهم إلاّ أن تجعل المعاطاة جزء السبب و التلف تمامه.و الأقوی عدم ثبوت خیار الحیوان هنا،بناء علی أنّها لیست لازمة.و إنّما یتم علی قول المفید و من تبعه.أما خیار العیب و الغبن فیثبتان علی التقدیرین،کما أنّ خیار المجلس منتف.

التاسع:لو وقعت المعاملة بقبض أحد العوضین خاصة-کما لو دفع إلیه سلعة بثمن وافقه علیه،أو دفع إلیه ثمنا عن عین موصوفة بصفات السلم فتلف العوض المقبوض-ففی لحوق أحکام المعاطاة،و لزوم الثمن المسمی و المثمن الموصوف،نظر، من عدم صدق اسمها،لأنّها مفاعلة تتوقف علی العطاء من الجانبین و لم یحصل، و الاقتصار بما خرج عن الأصل علی موضع الیقین إن کان.و من صدق التراضی علی المعاوضة،و تلف العین المدعی کونه کافیا فی التقابض من الجانبین،و الظاهر أنّ الحکم واحد.و قد ذکر أولهما شیخنا الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (1)،و ألحقه بها.

العاشر:ذکر بعض الأصحاب (2)و رود المعاطاة فی الإجارة و الهبة،بأن یأمره بعمل معین و یعین له عوضا،فیستحق الأجر بالعمل.و لو کان إجارة فاسدة لم یستحق شیئا مع علمه بالفساد،بل لم یجز له العمل و التصرف فی ملک المستأجر،مع اطباقهم علی جواز ذلک و استحقاق الأجر،إنّما الکلام فی تسمیته معاطاة فی الإجارة.

و ذکر فی مثال الهبة،ما لو وهبه بغیر عقد،فیجوز للقابض إتلافه،و یملکه به.و لو

ص:151


1- 1) الدروس:335.
2- 2) راجع جامع المقاصد 4:59.

سواء کان فی الحقیر أو الخطیر(1)،و یقوم مقام اللفظ،الإشارة مع العذر(2).

و لا ینعقد إلاّ بلفظ الماضی(3).فلو قال:اشتر أو ابتع أو أبیعک،لم کانت هبة فاسدة لم یجز.و لا بأس به،إلاّ أنّ فی مثال الهبة نظرا،من حیث إنّ الهبة لا تختص بلفظ،بل کل لفظ یدل علی التملیک بغیر عوض کاف فیها،کما ذکروه فی بابه.و جواز التصرف فی المثال المذکور موقوف علی وجود لفظ یدل علیها،فیکون کافیا فی الإیجاب.اللهمّ إلاّ أن یعتبر القبول القولی مع ذلک،و لا یحصل فی المثال، فیتجه ما قاله.

قوله:«سواء کان فی الحقیر أو الخطیر».

ردّ به علی بعض العامة،حیث اکتفی بالمعاطاة فی المحقّرات،و أقامها فیه مقام البیع.و اختلفوا فی تحدیدها،فقال بعضهم (1):«ما لم یبلغ نصاب السرقة»و أحالها آخرون علی العرف (2)،کرطل خبز و غیره مما یعتاد فیه المعاطاة.و هو تحکّم.و الذی اختاره متأخرو الشافعیة (3)و جمیع المالکیة (4)انعقاد البیع بکل ما دلّ علی التراضی، و عدّه الناس بیعا.و هو قریب من قول المفید (5)و شیخنا المتقدم (6).و ما أحسنه و أمتن دلیله،إن لم ینعقد الإجماع علی خلافه.

قوله:«و یقوم مقام اللفظ الإشارة مع العذر».

کما فی الأخرس،و من بلسانه آفة،فإنّه یکفی فی انعقاد بیعه و قبوله له الإشارة المفهمة.و فی حکمها الکتابة علی ورق،أو لوح،أو خشب،أو تراب،و نحوها.

و اعتبر العلاّمة (7)فی الکتابة انضمام قرینة تدل علی رضاه.

قوله:«و لا ینعقد الا بلفظ الماضی.إلخ».

إنّما اعتبر فی العقد لفظ الماضی،لأنّ الغرض منه الإنشاء و هو صریح فیه،

ص:152


1- 1) راجع المجموع 9:164.
2- 2) راجع المجموع 9:164،کفایة الأخیار 1:147.
3- 3) راجع السراج الوهاج:173،کفایة الأخیار 1:147.
4- 4) راجع حلیة العلماء 4:14،رحمة الأمة:127،المغنی لابن قدامة 4:5.
5- 5) المقنعة:591.
6- 6) المراد به السید حسن بن السید جعفر.راجع ص 147 هامش 2.
7- 7) نهایة الاحکام 2:451.

یصح و إن حصل القبول.

و کذا فی طرف القبول(1)،مثل أن یقول:بعنی أو تبیعنی،لأنّ ذلک أشبه بالاستدعاء أو بالاستعلام.

و هل یشترط تقدیم الإیجاب(2) علی القبول؟فیه تردّد،و الأشبه عدم الاشتراط.

لاحتمال الوعد بالمستقبل،و عدم اقتضاء الأمر إنشاء البیع من جانب الآمر و إنّما أنشأ طلبه.و أما الماضی فإنّه و ان احتمل الاخبار،إلاّ أنّه أقرب إلی الإنشاء،حیث دلّ علی وقوع مدلوله فی الماضی،فإذا لم یکن ذلک هو المقصود کان وقوعه الآن حاصلا فی ضمن ذلک الخبر.و الغرض من العقود لیس هو الاخبار،و إنّما هذه الصیغة منقولة شرعا من الإخبار إلی الإنشاء.و الماضی ألصق بمعناه.

قوله:«و کذا فی طرف القبول.إلخ».

نبّه بذلک علی خلاف ابن البرّاج (1)،حیث جوّزه بهما.و المشهور خلافه.

قوله:«و هل یشترط تقدیم الإیجاب.إلخ».

وجه العدم من أصالة الجواز،و أنّه عقد فیجب الوفاء به،و لتساویهما فی کون کل منهما ینقل ملکه إلی الآخر،فاذا جاز للبائع التقدم،جاز للمشتری،و لأنّ الناقل للملک هو الرضا المدلول علیه بالألفاظ الصریحة و لا مدخل للترتیب فی ذلک،و لجواز تقدیمه فی النکاح بغیر اشکال فلیکن فی غیره کذلک،فانّ النکاح مبنی علی الاحتیاط زیادة علی غیره.

و ذهب جماعة (2)من الأصحاب إلی اعتبار تقدیمه،بل ادّعی علیه الشیخ فی الخلاف[1]الإجماع،للشّک فی ترتّب الحکم مع تأخیره،مع أنّ الأصل خلافه،

ص:153


1- 1) نقل العلامة فی المختلف:348 عن الکامل،راجع المهذب 1:350.
2- 2) منهم ابن حمزة فی الوسیلة:237،و ابن إدریس فی السرائر 2:249،و العلامة فی التذکرة 1:462.

و لو قبض المشتری(1) ما ابتاعه بالعقد الفاسد،لم یملکه،و کان مضمونا علیه.

و أمّا الشروط
اشارة

و أمّا الشروط

فمنها ما یتعلق بالمتعاقدین

فمنها ما یتعلق بالمتعاقدین و هو البلوغ،و العقل، و الاختیار.

فانّ القبول مبنی علی الإیجاب لأنّه رضا به فلا بدّ من تأخّره.و تجویز التقدیم فی النکاح لمصلحة استحیاء المرأة.و الأقوی الأول.

و موضع الخلاف ما لو کان القبول بلفظ ابتعت أو شریت أو اشتریت أو تملکت منک کذا بکذا،بحیث یشتمل علی ما کان یشتمل علیه الإیجاب،أمّا لو اقتصر علی القبول،أو قال:قبلت،و إن أضاف إلیه باقی الأرکان لم یکف بغیر اشکال.و حینئذ فلا فرق بین الإیجاب و القبول،و إنّما کل منهما أحد شقّی العقد.و فی الحقیقة هذه الألفاظ المتقدمة المعدّة قبولا قائمة مقامه لا نفسه،و إنّما القبول علی الحقیقة«قبلت» و هو ممّا لا یصح الابتداء به.

قوله:«و لو قبض المشتری.إلخ».

لا إشکال فی ضمانه إذا کان جاهلا بالفساد،لأنّه أقدم علی ان یکون مضمونا علیه،فیحکم علیه به،و إن تلف بغیر تفریط،و لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:

«علی الید ما أخذت حتی تؤدی» (1).و من القواعد المقررة فی هذا الباب أنّ کل عقد یضمن بصحیحه یضمن بفاسده،و أنّ ما لا یضمن بصحیحه لا یضمن بفاسده.

و لا فرق-مع جهله-بین کون البائع عالما بالفساد أو جاهلا،مع احتمال عدم الضمان لو علم،لتسلیطه علی إتلافه،مع علمه بکونه باقیا علی ملکه.و کذا لو کانا عالمین بالفساد.و لو کان البائع جاهلا به و المشتری عالما فالضمان أولی.و الأقوی ثبوته فی جمیع الصور،فیترادّان العینین مع بقائهما،و بدلهما مع تلفهما،و یرجع صاحب المنافع المستوفاة بها.و لو فاتت بغیر استیفاء فوجهان.و لو زادت العین فللمالک،إلاّ أن

ص:154


1- 1) عوالی اللئالی 1:224،ح 106 و 389 ح 22،سنن البیهقی 6:95،سنن ابن ماجه 2:802 ح 2400،سنن الترمذی 3:566 ح 1266،مسند أحمد 5:8،12،13.

فلا یصحّ بیع الصبی و لا شراؤه(1)،و لو أذن له الولی.

و کذا لو بلغ عشرا عاقلا،علی الأظهر(2).و کذا المجنون،و المغمی علیه،و السکران غیر الممیّز،و المکره،و لو رضی کل منهم بما فعل بعد زوال عذره،عدا المکره للوثوق بعبارته(3).

و لو باع المملوک أو اشتری بغیر إذن سیّده لم یصحّ.فان أذن له جاز.

تکون الزیادة بفعل الآخر جاهلا،فهی له،عینا کانت کالصبغ،أو صفة کالصنعة.

قوله:«فلا یصحّ بیع الصبی و لا شراؤه.إلخ».

لا فرق فی الصبی بین الممیز و غیره،و لا بین کون المال له أو للولی أو لغیرهما، أذن مالکه أم لا،فلا یصح لبائعه التصرف فیما صار إلیه،و ان کان مالکه قد اذن، لأنّه بیع فاسد،فیلزمه الحکم السابق فی الرجوع علی القابض.نعم،لیس له علی الصبی رجوع بعوض ماله لو تلف أو أتلفه،لأنّه فرّط فیه بتسلیطه علیه مع عدم أهلیته.و لو أمره ولیّه بالدفع إلیه فدفع،فان کان مال الولی برئ من ضمانه و کان هو المفرِّط،و إن کان مال الصبی لم یبرأ.و لو کان عوض ما ابتاعه من الصبی أو باعه فالمال للدافع و هو المضیّع،فلا عبرة بإذن الولی فی ضمانه و لا ضمان الصبی.

قوله:«و کذا لو بلغ عشرا عاقلا علی الأظهر».

هذا هو الأقوی.و قیل بجواز بیعه بالوصفین.و هو ضعیف.و المراد بالعقل هنا الرشد،فغیر الرشید لا یصح بیعه-و ان کان عاقلا-اتّفاقا.

قوله:«و لو رضی کل منهم بما فعل-إلی قوله-عدا المکره للوثوق بعبارته».

الفرق بینهم و بین المکره واضح،إذ لا قصد لهم إلی العقد و لا أهلیة لهم،لفقد شرطه و هو العقل،بخلاف المکره،فإنّه بالغ عاقل،و لیس ثمَّ مانع إلاّ عدم القصد إلی العقد حین إیقاعه،و هو مجبور بلحوقه له بالإجازة،فیکون کعقد الفضولی حیث انتفی القصد إلیه من مالکه الذی یعتبر قصده حین العقد،فلما لحقه القصد بالإجازة صحّ.

و حینئذ،فلا مانع من الصحة إلاّ تخیل اشتراط مقارنة القصد للعقد و لا دلیل

ص:155

..........

علیه.و ینبّه علی عدم اعتباره عقد الفضولی.و عموم الأمر بالوفاء (1)بالعقد یشمله.

فلا یقدح فیه اختصاص عقد الفضولی بنصّ.و بهذا یظهر ضعف ما قیل هنا من انتفاء القصد أصلا و رأسا مع عدم الرضا،و أن الظاهر من کون العقود بالقصود، القصد المقارن لها دون المتأخر.

و یمکن أن یقال:إنّ القصد من المکره حاصل دون من سبق،لأنّ غیر العاقل لا یقصد إلی اللفظ و لا إلی مدلوله،بخلاف المکره،فإنّه باعتبار کونه عاقلا قاصد إلی ما یتلفظ به و یفعله بشعوره،لکنّه بالإکراه غیر قاصد إلی مدلوله،و ذلک کاف فی صلاحیته و قبوله للصحة إذا لحقه القصد إلی مدلوله بإجازته.

و مثله القول فی عقد الفضولی فإنّه قاصد إلی اللفظ الصادر منه،لأنّ المفروض أهلیته و جمعه للشرائط المعتبرة فی صحة العقد إلاّ الملک.و لا یتحقق منه قصد مدلوله -أعنی نقل الملک و التسلیط علی التصرف و غیرهما من احکام العقد-لأنّ ذلک من وظائف المالک،فإذا أجازه المالک و قصد إلی ذلک صحّ.و یتفرع علیه ما لو عقد الفضولی فی حالة لا یکون فیها أهلا للقصد إلی اللفظ-کالنائم و السکران و الصبی و المجنون-فإنّ الإجازة اللاحقة له من المالک لا تؤثر.و من ثمَّ حکموا بأنّ الولی لو أجاز عقد الصبی لم یصحّ.و هذا واضح بیّن.

و قد نبّه الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس علی ما یوافق ذلک،و ان کان فی نفسه لا یخلو من مناقشة.فقال فی بیع الفضولی إذا لحقه الرضا:«و الأقرب أنّ الرضا کاف فیمن قصد إلی اللفظ دون مدلوله،فلو أکره حتی ارتفع قصده لم یؤثر الرضا، کالسکران» (2).و هو تنبیه حسن،إلاّ أنّ فی تحقق ذلک فی المکره،بحیث یتلفظ بالعقد غیر قاصد إلی لفظه کالسکران نظرا،فإنّ الإکراه علی اللفظ بحیث یکون حرکة اللسان من المکره غیر متحقق و لا مقدور للمکره.و إنّما یتحقق الإکراه بحمل المکره للمکره علی الفعل باختیاره،خوفا من المکره علی نفسه أو ماله أو ما فی

ص:156


1- 1) المائدة:1.
2- 2) الدروس:335.

و لو أمره آمر أن یبتاع له نفسه من مولاه،قیل:لا یجوز،و الجواز أشبه(1).

و أن یکون البائع مالکا،أو ممّن له أن یبیع عن المالک،کالأب، و الجدّ للأب،و الوکیل،و الوصیّ،و الحاکم،و أمینه.

حکمهما،مع حضور عقله و تمییزه،بخلاف المجنون و السکران و نحوهما.غیر أنّ ما ادعاه(رحمه اللّه)إذا بلغ الإلجاء إلیه و تحقق وقوعه،فالأمر فیه کما قاله.

لکن یبقی فی هذا کله اشکال من وجه آخر،و هو أنّ الهازل قد حکموا بفساد عقده،و لم یذکروا لزومه لو لحقه الرضا به.و ظاهر حاله أنّه قاصد إلی اللفظ دون مدلوله،لأنّه بالغ عاقل،فاللازم حینئذ إمّا إلحاقه بالمکره فی لزوم عقده مع لحوق الرضا،أو إبداء الفرق بکونه غیر قاصد للّفظ.و فیه تأمّل.

و اعلم أنّ بیع المکره انّما یتوجه إلیه البطلان إذا کان بغیر حق،فلو أکره بحقّ بأن توجّه علیه بیع ماله لوفاء دین علیه،أو شراء مال أسلم إلیه فیه،فأکرهه الحاکم علیه،صحّ بیعه و شراؤه،فإنّه إکراه بحق.و مثله تقویم العقد علی معتق نصیبه منه، و تقویمه فی فکّه من الرّق لیرث،و إکراهه علی البیع لنفقته و نفقة زوجته مع امتناعه، و بیع الحیوان إذا امتنع من الإنفاق علیه،و العبد إذا أسلم عند الکافر،و العبد المسلم و المصحف إذا اشتراهما الکافر و سوّغناه،فإنّهما یباعان علیه قهرا،و الطعام عند المخمصة یشتریه خائف التلف،و المحتکر مع عدم وجود غیره و احتیاج الناس إلیه.

فکل هذه الصور مستثناة من قولهم:«إنّ بیع المکره غیر صحیح».و ضابطها الإکراه بحقّ،کما قدّمناه.

قوله:«و لو أمره آمر أن یبتاع له نفسه من مولاه،قیل:لا یجوز و الجواز أشبه».

وجه المنع اعتبار التغایر بین المتعاقدین،و عبارة العبد کعبارة سیده،أو اشتراط إذن المولی فی تصرف العبد،و لم یسبق له منه إذن.و یندفع الأوّل بأنّ المغایرة الاعتباریة کافیة.و من ثمَّ اجتزأنا بکون الواحد الحقیقی موجبا قابلا،فهنا أولی.

و الثانی بأنّ مخاطبة السید له بالبیع فی معنی التوکیل له فی تولّی القبول.و به یظهر جواب ما قیل من أنّ قوله«من مولاه»مستدرک،لأنّه لا یشتری نفسه إلاّ منه،فإنّه

ص:157

فلو باع ملک غیره،وقف علی اجازة المالک أو ولیّه،علی الأظهر(1).

ربّما احترز به عن شرائه نفسه من وکیل مولاه،فإنّه قد لا یصحّ،نظرا إلی وقوعه بغیر اذن المولی،بخلاف ما لو وقع مع المولی،فإنّه فی معنی الاذن.و الأقوی الجواز.

قوله:«فلو باع ملک غیره وقف علی اجازة المالک أو ولیّه علی الأظهر».

هذا قول الأکثر.و یدل علیه وجود المقتضی للصحة،و هو العقد الجامع للشرائط.و لیس ثمَّ مانع إلاّ إذن المالک،و بحصولها بعد یزول المانع و یجتمع الشرائط.و اشتراط المالکیة فی المبیع أعمّ من کونه شرطا للّزوم أو للصحة.و یؤیّده حدیث عروة البارقی (1)،حیث أمره النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بشراء شاة بدینار،فاشتری شاتین به،ثمَّ باع إحداهما به،و ردّه مع الأخری،فأجازه النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و بارک له فی صفقة یمینه.و فی المنع أحادیث (2).و هی من الطرفین عامّیة،إلاّ أنّ ما هنا أشهر و أدلّ علی المطلوب.

و لا فرق فی ذلک بین البیع و الشراء،و ان کانت المسألة و الروایة مفروضة فی البیع.ثمَّ علی تقدیر الإجازة و لزوم العقد،فهل هی ناقلة لملک من بیده المال من حینها،أم کاشفة عن حصوله من حین عقد البیع؟الأقوی الثانی.و تظهر الفائدة فی النماء المتخلل بینهما و فی أحکام أخر تأتی إن شاء اللّه تعالی.

ثمَّ ان اتّحد العقد فالحکم واضح،و إن ترتّبت العقود علی الثمن أو المثمن أو هما،و أجاز الجمیع صحّ أیضا.و إن أجاز أحدهما،فإن کان هو المثمن صح فی المجاز و ما بعده من العقود.و إن کان هو الثمن صحّ و ما قبله.کذا أطلقه جماعة من الأصحاب (3).

و الفرق بین المقامین أنّ إجازة المبیع توجب انتقاله عن ملک المالک المجیز إلی

ص:158


1- 1) عوالی اللئالی 3:205 ح 36،مستدرک الوسائل 13 مال الولی برئ من ضمانه و کان هو المفرِّط،و إن کان مال الصبی لم یبرأ.و لو کان ب«18»ح 1 ثاقب المناقب:112،سنن الترمذی 3:559 ح 1258،سنن أبی داود 3:256 ح 3384.
2- 2) سنن البیهقی 5:339.
3- 3) راجع إیضاح الفوائد 1:418 و جامع المقاصد 4:70،71.

..........

المشتری،فتصحّ العقود المتأخّرة عنه المترتّبة علی فعل المشتری،و تبطل السابقة لعدم الإجازة.و إجازة الثمن توجب انتقاله إلی ملک المجیز،فتبطل التصرفات المتأخرة عنه فیه،حیث لم یجزها،و تصح السابقة،لأنّ ملک الثمن المتوسط یتوقف علی صحة العقود السابقة،و إلاّ لم یمکن تملّک ذلک الثمن.مثاله:ما لو کان الفضولی قد باع مال المالک بکتاب مثلا،ثمَّ باع الکتاب بسیف،ثمَّ باع السیف بثوب،ثمَّ باع الثوب بفرس،فأجاز المالک بیع الثوب بالفرس،فإنّ ملکه حینئذ للفرس یتوقف علی تملّک الثوب،و إنما یملک الثوب إذا ملک العوض الذی اشتری به و هو السیف و إنما یملک السیف إذا ملک العوض الذی اشتری به و هو الکتاب.فظهر أنّ إجازته للعقد المتأخر یستلزم اجازة العقود السابقة،و إلاّ لم یتمّ،فیحکم بصحة ذلک کلّه،حملا لفعل المسلم علی الوجه المعتدّ به شرعا.

و هذا الحکم صحیح فی هذا المثال و نظائره،إلاّ أنّ مسألة ترتب العقود علی الثمن أعمّ منه.فإنّ من صوره ما لو بیع الثمن-و هو الکتاب فی هذا المثال-مرارا، کما لو باعه ذلک الفضولی بمائة،ثمَّ باعه المشتری بمائتین،ثمَّ باعه المشتری الثانی بثلاثمائة،فأجاز المالک العقد الأخیر،فإنّه لا یقتضی إجازة ما سبق،بل لا یصحّ سواه،مع أنّه یصدق علیه أنّ العقود ترتبت علی الثمن،و لم یتمّ الحکم بصحة ما قبل المجاز.

و أمّا مسألة سلسلة العقود علی المثمن،فصحة العقود اللاحقة للمجاز مبنیّة علی أنّ الإجازة کاشفة،لیظهر ملک کل بائع متأخر حین بیعه و ان کان فی ثانی الحال،أمّا لو جعلناها ناقلة للملک من حین الإجازة،فالبائع لم یکن مالکا حین بیعه،و انّما ملک بعده بالإجازة،و الإجازة کانت لمالک العین و لم یحصل،و عند اجازته للعقد السابق خرج اللاحق عن ملکه فلم یمکنه الإجازة،فتبنی صحة البیع المتأخر حینئذ علی من باع فضولیا ثمَّ انتقل إلیه الملک،فانّ فی لزوم البیع حینئذ،أو توقفه علی اجازته ثانیا وجهان.و قد ظهر بذلک أنّ إطلاقهم الحکم فی السلسلتین یحتاج إلی تنقیح.

ص:159

و لا یکفی سکوته مع العلم،و لا مع حضور العقد.

فإن لم یجز،کان له انتزاعه من المشتری(1)،و یرجع المشتری علی البائع بما دفعه إلیه،و ما اغترمه من نفقة،أو عوض عن اجرة أو نماء،إذا لم یکن عالما أنّه لغیر البائع،أو ادّعی البائع أنّ المالک أذن له.

و ان لم یکن کذلک،لم یرجع بما اغترم(2)،و قیل:لا یرجع بالثمن مع العلم بالغصب(3).

قوله:«فان لم یجز کان له انتزاعه من المشتری.إلخ».

إذا لم یجز المالک البیع یرجع فی عین ماله و نمائها-متصلا و منفصلا-و عوض منافعها المستوفاة و غیرها،و بقیمة الهالک من ذلک أو مثله.و المعتبر بالقیمة یوم التلف علی الأقوی،إن کان التفاوت بسبب السوق،و بالأعلی إن کان بسبب الزیادة العینیة کالسمن،أو الوصفیة کالعلم بصنعة ثمَّ نسیانها.ثمَّ المشتری یرجع بذلک کله علی البائع مع أحد الوصفین،و هما الجهل بکونها لغیر البائع،و ادّعاء البائع الإذن فی البیع.و لو رجع علیه المالک بالقیمة مع التلف رجع بها علی البائع،و ان زادت علی الثمن المدفوع إلیه.و لا فرق فی ذلک بین أن یکون قد حصل للمشتری نفع فی مقابلة ما غرم أولا،علی الأقوی،لغروره و دخوله علی ان یکون ذلک له بغیر عوض.

قوله:«و إن لم یکن کذلک لم یرجع بما اغترم».

لأنّه حینئذ غاصب مفرّط،فلا یرجع بشیء یغرمه للمالک مطلقا.

قوله:«و قیل:لا یرجع بالثمن مع العلم بالغصب».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،مطلقین الحکم فیه،الشامل لکون الثمن باقیا و تالفا.و وجّهوه بکون المشتری قد دفعه الیه و سلّطه علیه،مع علمه بعدم استحقاقه له،فیکون بمنزلة الإباحة.و هذا یتمّ مع تلفه،أمّا مع بقائه فلا،لأنّه ماله و هو متسلط علیه بمقتضی الخبر (1).و لم یحصل منه ما یوجب نقله عن ملکه، لأنّه إنّما دفعه عوضا عن شیء لا یسلم له،لا مجانا.فمع تلفه یکون آذنا فیه،أمّا

ص:160


1- 1) عوالی اللئالی 1:457 ح 198.

و کذا لو باع ما یملک و ما لا یملک،مضی بیعه فیما یملک،و کان فیما لا یملک موقوفا(1)[علی الإجازة].

مع بقائه فله أخذه لعموم النصوص الدالة علی ذلک.بل یحتمل الرجوع بالثمن مطلقا-و هو الذی اختاره المصنف(رحمه اللّه)فی بعض تحقیقاته (1)-لتحریم تصرّف البائع فیه،حیث إنّه أکل مال بالباطل فیکون مضمونا علیه.لو لا ادّعاء العلاّمة فی التذکرة (2)الإجماع علی عدم الرجوع مع التلف،لکان فی غایة القوة.و حیث لا إجماع علیه مع بقاء العین،فلیکن القول به متعینا.

فان قیل:کیف یجامع تحریم تصرف البائع فی الثمن عدم رجوع المشتری به فی حال،فإنّه حینئذ لا محالة غاصب آکل للمال بالباطل.فاللازم إمّا جواز تصرفه، أو جواز الرجوع علیه مطلقا.

قلنا:هذا الإلزام فی محلّه.و من ثمَّ قلنا:إنّ القول بالرجوع مطلقا متّجه، لکن لمّا أجمعوا علی عدمه مع التلف کان هو الحجة.و حینئذ نقول:إن تحقق الإجماع فالأمر واضح،و إلاّ فمن الجائز أن یکون عدم جواز رجوع المشتری العالم عقوبة له، حیث دفع ماله معاوضا به علی محرّم.و علی هذا یکون البائع مخاطبا بردّه أو ردّ عوضه مع التلف،فان بذله أخذه المشتری،و ان امتنع منه بقی للمشتری فی ذمّته،و إن لم یجز له مطالبته به.و نظیر ذلک ما لو حلف المنکر علی عدم استحقاق المال فی ذمته، فإنّه لا یجوز حینئذ للمدّعی مطالبته و لا مقاصّته،و ان کان الحق مستقرا فی ذمّة المنکر فی نفس الأمر.و ذلک لا یمنع من تکلیفه بردّه،و عقوبته علیه لو لم یردّه.و لا فرق فی هذا الحکم بین کون البائع غاصبا صرفا مع علم المشتری به،أو فضولیا و لم یجز المالک کما هو مقتضی الفرض.

قوله:«و کان فیما لا یملک موقوفا».

الموقوف هو البیع المضمر فی«کان»،أی کان البیع فیما لا یملک موقوفا علی

ص:161


1- 1) لم نعثر علیه فی ما لدینا من کتب المحقق رحمه اللّه.
2- 2) لم نجده فی التذکرة راجع المختلف:348.

و یقسّط الثمن بان یقوّما جمیعا(1)،ثمَّ یقوّم أحدهما،و یرجع علی البائع بحصّته من الثمن،إذا لم یجز المالک.

اجازة المالک.و لا بعد فی کون البیع الواحد لازما موقوفا باعتبارین،حیث یشتمل علی شیئین مختلفین فی الحکم.

قوله:«و یقسّط الثمن بان یقوّما جمیعا.إلخ».

المراد أنّه یقوّم أحدهما منفردا،ثمَّ ینسب إلی المجموع،و یؤخذ له من الثمن بتلک النسبة،لا أنّه یسقط من الثمن بقدر ما یقوّم به،کما قد یشعر به إطلاق العبارة،لأنّ القیمة المذکورة قد تستوعب مجموع الثمن أو تزید علیه.مثال ذلک:

أن یقوّما معا،فاذا قیل:قیمتهما عشرون،ثمَّ یقوّم أحدهما:المستحق أو غیره،إذ لا تفاوت هنا،لتحقق العلم بقیمة المردود،فاذا قیل:قیمة أحدهما عشرة،فنسبتها إلی المجموع النصف،فیرجع بنصف الثمن کائنا ما کان،و هکذا.فلو فرض کون مجموع الثمن عشرة کان الرجوع فی المثال بخمسة،و هی نسبة أحدهما إلی المجموع.

فلو لا اعتبار النسبة لزم أخذ الثمن و المثمن الباقی بغیر عوض.

و انّما یعتبر قیمتهما مجتمعین إذا لم یکن لاجتماعهما مدخل فی زیادة قیمة کل واحد منفردا،کعبدین و ثوبین مثلا.أمّا لو استلزم اجتماعهما زیادة القیمة- کمصراعی باب،کل واحد لمالک-فإنهما لا یقوّمان مجتمعین،إذ لا یستحق مالک کل واحد حصته إلاّ منفردا،فلا یستحق ما یزید باجتماعهما.و طریق تقویمهما علی هذا أن یقوّم کل واحد منهما منفردا،و ینسب قیمة أحدهما إلی مجموع القیمتین، و یؤخذ من الثمن بتلک النسبة.فإذا قوم کل منهما منفردا بعشرة،یؤخذ نصف الثمن،لأنّه نسبة إحداهما إلی المجموع.

و هذا الحکم کله فی مثال المصنف واضح،لأنّه فرضه فی بیع ما یملکه البائع و ما لا یملکه فی عقد.فلو فرض کونهما لمالک واحد،کما لو باع الفضولی المصراعین معا،فأجاز مالکهما فی أحدهما دون الآخر،ففی تقدیرهما مجتمعین-کالغصب- کالغاصب أو منفردین-کما لو کانا لمالکین-نظر.

ص:162

و لو أراد المشتری ردّ الجمیع،کان له ذلک(1).

و کذا لو باع ما یملک و ما لا یملکه المسلم(2)،أو ما لا یملکه مالک، کالعبد مع الحرّ،و الشاة مع الخنزیر،و الخل مع الخمر.

قوله:«و لو أراد المشتری ردّ الجمیع کان له ذلک».

لتبعض الصفقة علیه.و هذا یتمّ مع جهله بکون أحدهما ملکا لغیر البائع.

أمّا مع علمه فلا خیار له.و کذا القول فی کل موضع یثبت فیه الخیار لتبعیض الصفقة،فإنّه مقید بجهل ذی الخیار بالحال قبل البیع.فان قیل:کیف یصحّ البیع فی البعض مع أنّ التراضی إنّما وقع علی المجموع،و بدونه یمتنع صحة العقد؟قلنا:

العقد فی نفسه صحیح،لکنّه غیر لازم.فإذا طرأ علی الصحة بطلان البیع فی البعض بسبب عدم الإجازة بقی الباقی محکوما بصحته،إذ لا دلیل علی بطلانه بعد الحکم بالصحة.غایة ما فی الباب جبره بالخیار مع جهله.و لو کان عالما فلا إشکال فی صحة ذلک البعض لقدومه علی ذلک.

قوله:«و کذا لو باع ما یملک و ما لا یملکه المسلم.إلخ».

طریق تقویم ذلک أن یقوم الحر لو کان عبدا بالوصف الذی هو علیه من کبر و صغر،و بیاض و سواد و غیرها.و أمّا الخمر و الخنزیر فیرجع فیهما إلی قیمتهما عند مستحلّیهما،لا بمعنی قبول قولهم فی القیمة،لاشتراط عدالة المقوّم،بل یمکن فرضه فی تقویم عدلین قد أسلما عن کفر یشتمل علی استحلالهما،أو مطّلعین علی قیمتهما عندهم،لکثرة المخالطة لهم و عدم احتشامهم فیهما.و لو قیل بقبول إخبار جماعة منهم کثیرة یؤمن اجتماعهم علی الکذب،و یحصل بقولهم الظن الغالب المقارب للعلم،أمکن.

و بقی فی المسألة إشکال من وجهین:

أحدهما:أنّ المشتری لهذین الشیئین إن کان جاهلا بما لا یملک توجّه ما ذکر، لقصده إلی شرائهما،فإذا لم یتم له الأمران وزّع الثمن.أمّا إذا کان عالما بفساد البیع فیما لا یملک أشکل صحة البیع مع جهله بما یوجبه التقسیط،لإفضائه إلی الجهل بثمن المبیع حال البیع،لأنّه فی قوة بعتک العبد بما یخصّه من الألف إذا وزّعت علیه

ص:163

و الأب و الجدّ للأب یمضی تصرفهما(1)،ما دام الولد غیر رشید.

و تنقطع ولایتهما بثبوت البلوغ و الرشد.

و یجوز لهما أن یتولّیا طرفی العقد(2)،فیجوز أن یبیع عن ولده[من غیره] و علی شیء آخر،و هو باطل.

و قد نبّه علی ذلک العلاّمة فی التذکرة،و قال:إنّ البطلان حینئذ لیس ببعید من الصواب (1).

و الثانی:أنّ هذا الحکم-أعنی التوزیع-إنّما یتم أیضا قبل اقباض المشتری الثمن،أو بعده مع جهله بالفساد.أمّا مع علمه فیشکل التقسیط لیرجع بقسطه، لتسلیطه البائع علیه و اباحته له،فیکون کما لو دفعه إلی بائع مال غیره،کالغاصب.

و قد تقدم أنّ الأصحاب لا یجیزون الرجوع بالثمن،إمّا مطلقا أو مع تلفه،فینبغی هنا مثله.إلاّ أن یقال:ذلک خرج بالإجماع،و إلاّ فالدلیل قائم علی خلافه،فیقتصر فیه علی مورده.و هو حسن إن تمَّ.

قوله:«و الأب و الجدّ یمضی تصرفهما.إلخ».

مفهوم صدر العبارة زوال ولایتهما عنه بثبوت الرشد و ان لم یبلغ،لأنّه جعل هذه الولایة فی زمن عدم الرشد.و مفهوم عجزها أنّ ولایتهما لا تنقطع ما لم یجتمع الوصفان البلوغ و الرشد.و الثانی هو الصواب.و أمّا الأول فمفهومه لا یعمل به علی ما حقّق فی الأصول.و کأنّ الموجب لتعبیره کذلک قصد إثبات حکم الولایة لهما علیه و إن بلغ و طعن فی السّن ما دام غیر رشید.و ترک الاحتراز من تحقق الرشد قبل البلوغ،لظهور حکم الحجر علی الصبیّ مطلقا.

و یشترط فی ثبوت ولایتهما علی غیر الرشید استمرار سفهه قبل البلوغ، لیستصحب حکم الولایة لهما علیه من الصغر.فلو بلغ و رشد ثمَّ زال رشده لم تعد ولایتهما،بل یکون للحاکم.و کذا القول فی المجنون.

قوله:«و یجوز لهما أن یتولّیا طرفی العقد.إلخ».

هذا هو الأصح.و کذا یجوز تولّی طرفیه فی کل موضع یثبت للمتولی الولایة

ص:164


1- 1) التذکرة 1:565.

و عن نفسه من ولده،و عن ولده من نفسه.

و الوکیل یمضی تصرّفه علی الموکّل،ما دام الموکّل حیّا جائز التصرّف.و هل یجوز أن یتولی طرفی العقد؟(1)قیل:نعم،و قیل:لا، و قیل:إن علم الموکل جاز،و هو الأشبه.فإن أوقع قبل إعلامه وقف علی الإجازة.

و الوصیّ لا یمضی تصرّفه إلاّ بعد الوفاة.و التردّد فی تولّیه لطرفی العقد،کالوکیل(2).و قیل:یجوز أن یقوّم علی نفسه(3)،و أن یقترض إذا کان من الجانبین،و لو بالاستنابة،فإنّ المغایرة الاعتباریة کافیة فی ذلک.

قوله:«و هل یجوز أن یتولی طرفی العقد.إلخ».

جواز تولی الوکیل طرفی العقد یقع فیه الإشکال فی موضعین:

أحدهما:مطلق مباشرة الإیجاب و القبول معا.و الأصحّ جوازه کما تقدم (1).

و الثانی:بیعه ما و کلّ فیه من نفسه،فقد قیل:إنّه لا یجوز مع عدم اذن الموکل فیه صریحا،بان یقول له:بعه و لو من نفسک،أو یعلمه هو فیقول:أبیعه و لو من نفسی،فیرضی الموکّل بذلک.و الثانی الجواز مع الإطلاق.و هذا هو الذی نقل المصنف الخلاف فیه دون الأول.و الأصحّ الجواز مع الاعلام،و مع القرینة الدالة علی أنّ الموکل إنّما یرید البیع لا خصوصیة المشتری.أمّا لو تولی الطرفین بالوکالة عن المشتری أیضا فإنّه یصحّ،نظرا إلی جواز تولی الطرفین فی غیره،و إن کانت العبارة هنا وقعت مطلقة.

قوله:«و الوصی لا یمضی تصرّفه الا بعد الوفاة.و التردد فی تولّیه طرفی العقد کالوکیل».

أی تولیة طرفیه لنفسه کما تقدّم.أمّا لغیره فیصح بغیر تردّد من المصنف فی المسألتین.و الأصحّ الجواز مطلقا.

قوله:«و قیل:یجوز ان یقوّم علی نفسه.إلخ».

هذا القول هو المشهور بین الأصحاب.و کثیر منهم لم یذکر خلافا.و شرط

ص:165


1- 1) فی التعلیقة السابقة.

ملیّا.

و أما الحاکم و أمینه،فلا یلیان(1) إلاّ علی المحجور علیه،لصغر،أو سفه،أو فلس،أو حکم علی غائب.

و أن یکون المشتری مسلما،إذا ابتاع عبدا مسلما(2)، بعضهم (1)-مع ملاءته-الرهن علیه،حذرا من إفلاسه و زیادة دیونه،فیحفظ الرهن مال الطفل.و هو حسن.و کذا یعتبر الاشهاد،حفظا للحق.و إنّما یصحّ له التقویم علی نفسه مع کون البیع مصلحة للطفل،إذ لا یصحّ بیع ماله بدونها مطلقا.أمّا الاقتراض فشرطه عدم الإضرار بالطفل،و ان لم تکن المصلحة موجودة،و قد تقدم تعریف الملاءة فی الزکاة (2).

قوله:«أمّا الحاکم و امینه فلا یلیان.إلخ».

یشترط فی الصغیر عدم الأب و الجد له و ان علا،و فی السفیه ذلک أو تجدده بعد البلوغ و الرشد،فلو بلغ سفیها لم تزل عنه ولایة الأب و الجد.و کذا القول فی الجنون و الفلس.

قوله:«و أن یکون المشتری مسلما إذا ابتاع عبدا مسلما».

یمکن أن یرید بالمسلم من حکم بإسلامه ظاهرا،لأنّ ذلک هو المتبادر من لفظ المسلم و إجراء أحکامه علیه.فیدخل فیه فرق المسلمین المحکوم بکفرهم، کالخوارج و النواصب.و یمکن أن یرید به المسلم حقیقة نظرا إلی أنّ غیره إذا حکم بکفره دخل فی دلیل المنع الدال علی انتفاء السبیل للکافر علی المسلم.و هذا هو الأولی،لکن لم أقف علی مصرّح به.و فی حکم العبد المسلم،المصحف و أبعاضه، دون کتب الحدیث النبویة.و تردّد فی التذکرة (3)فیها.

ص:166


1- 1) ذکره المحقق الثانی فی جامع المقاصد 4:86 و نسبه الی الشهید فی بعض حواشیه.
2- 2) راجع الجزء الأول:356.
3- 3) التذکرة 1:463.

و قیل:یجوز و لو کان کافرا،و یجبر علی بیعه من مسلم،و الأول أشبه(1).

و لو ابتاع الکافر أباه المسلم،هل یصحّ؟فیه تردّد،و الأشبه الجواز(2)، لانتفاء السبیل بالعتق.

و منها ما یتعلق بالمبیع

و منها ما یتعلق بالمبیع.و قد ذکرنا بعضها فی الباب الأول،و نزیدها هنا شروطا:

الأول:أن یکون مملوکا

الأول:أن یکون مملوکا،فلا یصحّ بیع الحرّ،و ما لا منفعة فیه کالخنافس و العقارب(3)،و الفضلات المنفصلة عن الإنسان کشعره و ظفره قوله:«و قیل یجوز و لو کان کافرا و یجبر علی بیعه و الأول أشبه».

الأشبه أشبه،فإن الجبر لا ینفی أصل السبیل.

قوله:«و لو ابتاع أباه المسلم هل یصح؟فیه تردد،و الأشبه الجواز.إلخ».

هذا هو الأقوی.و فی حکم الأب کل من ینعتق علی الکافر،فلو عمّم کان أولی.و فی حکمه کل شراء.یستعقب العتق،کما لو أقر بحریة عبد غیره ثمَّ اشتراه فإنّه ینعتق علیه بمجرد الشراء.و مثله لو قال لغیره:«أعتق عبدک المسلم عنی و علیّ ثمنه»إن سوغناه،فإنّه شراء ضمنی.

و إنّما یمتنع دخول العبد المسلم فی ملک الکافر اختیارا،کالشراء و الاستیهاب و نحوهما.أما غیره کالإرث و إسلام عبده الکافر فلا،بل یجبر علی بیعه بثمن المثل علی الفور إن وجد راغب،و إلاّ حیل بینهما بمسلم الی ان یوجد الراغب.و نفقته زمن المهلة علیه،و کسبه له.

و فی حکم البیع الإجارة الواقعة علی عینه.أمّا علی ذمّته فالأجود الصحة،کما لو استدان منه.و کذا رهنه عنده.أمّا لو وضع علی ید مسلم فلا.

و فی عاریته له قولان،أجودهما المنع.و فی إیداعه له وجهان،أجودهما الصحة.لأنّه فیها خادم لا ذو سبیل.

قوله:«کالخنافس و العقارب.إلخ».

لعدم عدّها مالا عرفا و شرعا.و لا اعتبار بما یورد فی الخواصّ من منافعها،

ص:167

و رطوباته عدا اللبن(1)،و لا ما یشترک المسلمون فیه قبل حیازته کالکلأ و الماء(2) و السموک و الوحوش قبل اصطیادها،و الأرض المأخوذة عنوة.و قیل:یجوز بیعها،تبعا لآثار المتصرّف(3).و فی بیع بیوت مکة تردّد(4).و المرویّ المنع.

فإنّها مع ذلک لا تعدّ مالا.

قوله:«عدا اللبن».

لأنّه ظاهر ینتفع به نفعا ظاهرا،فیجوز بیعه،و أخذ العوض علیه فی إجارة الظئر،خلافا لبعض العامّة.

قوله:«و لا ما یشترک المسلمون فیه کالکلأ و الماء».

هذا إذا کانت فی مباح لیتوقف ملکها علی الحیازة.أمّا لو کانت فی ملکه فالوجه أنّها له تبعا للملک،فیصح بیعها،و یحرم علی غیره أخذها منه بغیر إذنه.و به صرّح فی التذکرة (1).فعلی هذا،لو باع الأرض لم یدخل الکلأ و لا الماء إلاّ أن ینصّ علیهما أو یذکر لفظا یعمهما.

قوله:«و الأرض المأخوذة عنوة و قیل:یجوز بیعها تبعا لآثار المتصرّف».

هذا القول قویّ.و قد تقدّم البحث فیه فی الجهاد (2).

قوله:«و فی بیع بیوت مکة تردد.إلخ».

منع الشیخ (3)(رحمه اللّه)من بیع بیوت مکة و إجارتها،و منع المسلمین من سکناها إذا کانت خالیة،محتجّا بالخبر (4)،و آیة الإسراء من المسجد الحرام (5)مع أنّه کان فی دار أمّ هانی.و المشهور الجواز،و علیه العمل.و تسمیة مکة مسجدا مجاز

ص:168


1- 1) التذکرة 1:465.
2- 2) فی ص:56.
3- 3) الخلاف 3:188 مسألة 316.
4- 4) مستدرک الحاکم 2:53،و عنه کنز العمال 12:206 ح 34683،سنن الدار قطنی 3:57 ح 223.
5- 5) الإسراء:1.

أما ماء البئر فهو ملک لمن استنبطه.و ماء النهر لمن حفره(1).و مثله کل ما یظهر فی الأرض من المعادن فهی لمالکها تبعا لها.

الثانی:أن یکون طلقا

الثانی:أن یکون طلقا،فلا یصحّ بیع الوقف(2)،ما لم یؤدّ بقاؤه إلی للحرمة و الشرف و المجاورة.و قد أضاف اللّه سبحانه دورها إلی أربابها فی قوله:

لِلْفُقَراءِ الْمُهاجِرِینَ الَّذِینَ أُخْرِجُوا مِنْ دِیارِهِمْ (1)و المفهوم منه الملک.

قوله:«أمّا ماء البئر فهو ملک لمن استنبطه،و ماء النهر لمن حفره».

فیجوز بیعه جملة و بیع بعضه کیلا و وزنا و جزافا،و لو علی الشاطئ لأنّه مال مملوک متموّل.

قوله:«فلا یصحّ بیع الوقف.إلخ».

قد اضطربت فتوی الأصحاب فی هذه المسألة اضطرابا عظیما،حتی من الرجل الواحد فی الکتاب الواحد،کما وقع للمصنف(رحمه اللّه)فإنّه هنا شرط فی جواز بیعه ثلاثة شرائط:اختلاف أربابه بحیث یؤدی بقاءه إلی خرابه،و کون البیع أعود،و فی الوقف اکتفی فی الجواز بوقوع الخلف بین أربابه بحیث یخشی خرابه فاکتفی بخوف الخراب.و هنا شرط الأداء إلیه،و لم یشترط مع ذلک کون البیع أعود.

و الأقوی فی هذه المسألة ما دلّت علیه صحیحة علی بن مهزیار (2)من جواز البیع إذا وقع بین أرباب الوقف خلف شدید.و علله علیه السلام بأنّه ربما جاء فیه تلف الأموال و النفوس.و الظاهر أنّ خوف أدائه إلیهما أو الی أحدهما لیس بشرط،بل ظاهره أنّه عرضة لذلک.و ما عدا هذه الصورة لا دلیل علیه.

نعم،فی روایة (3)جعفر بن حنّان (4)جواز بیعه مع حاجة أربابه إلیه بحیث لا یکفیهم غلته إذا اتفقوا علیه کلهم و کان البیع خیرا لهم.و عمل بها بعض

ص:169


1- 1) الحشر:8.
2- 2) الکافی 7:36 ح 30،الفقیه 4:178 ح 628،التهذیب 9:130 ح 557،الاستبصار 4:98 ح 381،الوسائل 13:304 ب«6»من أبواب أحکام الوقوف و الصدقات ح 5.
3- 3) الکافی 7:35 ح 29،الفقیه 4:179 ح 630،التهذیب 9:133 ح 565،الاستبصار 4:99 ح 382،الوسائل 13:306 ب«6»من أبواب أحکام الوقوف و الصدقات ح 8.
4- 4) فی«ک»حیان کما فی الکافی.

خرابه،لاختلاف بین أربابه،و یکون البیع أعود،علی الأظهر،و لا بیع أمّ ولد،ما لم یمت ولدها،أو فی ثمن رقبتها مع إعسار مولاها،و فی اشتراط موت المالک تردّد(1).

الأصحاب (1).و فی سندها جهالة بجعفر بن حنّان (2).و زاد بعضهم (3)ما لو خرب و تعطّل و لم یبق فیه نفع علی ذلک الوجه أصلا.و هو حسن،لفوات مقصود الوقف حینئذ من تحبیس الأصل و تسییل المنفعة.و ذلک کما لو خلقت حصر المسجد أو جذعه بحیث لا یصلحان للانتفاع فیه،فیجوز بیعهما للوقود و نحوه.و باقی الأقوال کلها مدخولة.و دلیل المنع عام.

و حیث یجوز البیع یشتری بثمنه ما یکون وقفا علی ذلک الوجه إن أمکن.و یجب تحصیل الأقرب إلی صفة الموقوف الأوّل فالأقرب.و المتولی لذلک الناظر الخاص إن کان،أو الموقوف علیه إن کان منحصرا،و إلاّ فالناظر العام.

قوله:«و لا بیع أم الولد-إلی قوله-و فی اشتراط موت المالک تردّد».

الأقوی عدم اشتراط موته،لإطلاق النص (4).و المراد بإعساره أن لا یکون له من المال ما یوفی ثمنها زائدا علی المستثنیات فی وفاء الدین.و هذان الفردان المستثنیان مورد النص (5).و قد ألحق بهما الأصحاب مواضع أخر،کبیعها إذا مات قریبها لتعتق و ترث،و بیعها علی من تنعتق علیه،و بشرط العتق علی قول،و إذا جنت علی غیر المولی لیدفع ثمنها أو رقبتها فی الجنایة،و إذا کان علوقها بعد الارتهان أو بعد الإفلاس،و إذا عجز عن نفقتها،و إذا مات مولاها و لم یخلّف سواها و علیه دین مستغرق إذ لا یتصور عتقها حینئذ،و فی کفنه إذا لم یخلّف سواها،و إذا أسلمت قبل مولاها الکافر،و إذا کان ولدها غیر وارث.و زاد بعضهم ما لو جنت علی مولاها أو

ص:170


1- 1) فی هامش«ن»و«و»(هو الشیخ علی رحمه اللّه.منه)راجع جامع المقاصد 4:97.
2- 2) فی«ک»ضعف لجهالة جعفر.
3- 3) کالسید فی الانتصار:226،و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 4:97.
4- 4) الکافی 6:192 ح 2،التهذیب 8:238 ح 859،الاستبصار 4:12 ح 35،الوسائل 13:51 ب«24»من أبواب بیع الحیوان ح 2.
5- 5) الوسائل الباب المذکور آنفا.

و لا بیع الرهن إلاّ مع الإذن(1).و لا یمنع جنایة العبد من بیعه و لا من عتقه،عمدا کانت الجنایة أو خطأ،علی تردد(2).

قتلته خطأ.

قوله:«و لا بیع الرهن إلاّ مع الإذن».

یجوز کون المحکوم بعدم جواز بیعه للرهن هو الراهن و المرتهن.أمّا الراهن فظاهر أنّه لا یجوز بیعه للرهن إلاّ مع إذن المرتهن،لأنّه ممنوع من التصرف فیه.و أمّا المرتهن فلا یجوز له بیع الرهن إذا لم یکن وکیلا فیه،بل یتوقف بیعه علی إذن المالک.

فان امتنع استأذن الحاکم.فان تعذّر جاز له حینئذ البیع بنفسه علی الأقوی.و کیف کان فلا یجوز له بیع الرهن مطلقا بل علی بعض الوجوه،أو لا یجوز مطلقا-کما أطلقه جماعة منهم المصنف فی بابه-أی لا یجوز بیعه من حیث هو مرتهن.و حینئذ فلا ینافی جواز بیعه إذا کان وکیلا،لأنّ الجواز من حیث کونه وکیلا لا غیر.

قوله:«و لا یمنع-إلی قوله-عمدا کانت الجنایة أو خطأ علی تردّد».

التردد فی العمد،فقد أبطل الشیخ (1)بیعه فیه،لتخیّر المجنی علیه بین استرقاقه و قتله.و هو غیر مانع من صحة البیع،لعدم اقتضائه خروجه عن ملک مالکه.نعم یصیر لزوم البیع مراعی برضا المجنی علیه بفدائه بالمال.فان قبل و فکّه المولی لزم البیع.و إن قتله أو استرقه بطل.

و لو کان المشتری جاهلا بالجنایة تخیّر بین الفسخ و الإمضاء قبل استقرار حاله، لأنّه عیب فی الجملة،و فی معرض التلف.

و لو کانت الجنایة خطأ کان التخییر للمولی بین بذله و فدائه بأقل الأمرین من قیمته و أرش الجنایة،فإنّ أرش الجنایة إن کان أقلّ من قیمته فهو اللازم بمقتضاها، و ان کانت القیمة أقل فالجانی لا یجنی علی أکثر من نفسه،فیصح البیع و یکون التزاما بالفداء علی أصحّ القولین.ثمَّ إن فداه،و إلاّ جاز للمجنیّ علیه استرقاقه فینفسخ البیع،لأنّ حقه أسبق.و للمشتری الخیار أیضا إذا لم یعلم ببقاء الحق فی رقبته،فان فسخ رجع بالثمن.و کذا إن لم یفسخ و کانت الجنایة مستوعبة لرقبته فأخذ بها،فان

ص:171


1- 1) المبسوط 2:135.
الثالث:أن یکون مقدورا علی تسلیمه

الثالث:أن یکون مقدورا علی تسلیمه،فلا یصحّ بیع الآبق منفردا،و یصحّ منضما(1) إلی ما یصحّ بیعه.و لو لم یظفر به،لم یکن له رجوع علی البائع(2)،و کان الثمن مقابلا للضمیمة.

المشتری یرجع بالثمن أیضا.و إن کانت غیر مستوعبة لرقبته رجع بقدر أرشه.و لو کان عالما بعیبه راضیا بتعلق الحق به لم یرجع بشیء،لأنّه اشتری معیبا عالما بعیبه.

ثمَّ إن فداه السید أو المشتری فالبیع بحاله،و إلاّ بطل مع الاستیعاب.و فداء المشتری له کقضاء دین غیره،یعتبر فی رجوعه علیه اذنه فیه.

قوله:«فلا یصحّ بیع الآبق منفردا و یصحّ منضمّا.إلخ».

أی إلی ما یصحّ بیعه منفردا فتخرج ضمیمته إلی آبق آخر،و ما لا ینفرد بالبیع لقلته و نحوه.و یعتبر کونها من مالک العبد لیستحق جمیع الثمن،إذ لو کانت من غیره لم یستحق شیئا فیمتنع صحة بیعه.و فی صحیحة رفاعة (1)عن الکاظم علیه السلام دلیل علیه.و کما یجوز بیع الواحد منضما فکذا الأکثر.و لو کان مع الثمن المتمول آبق آخر صحّ أیضا لوجود المقتضی فی الجمیع.و انما یمتنع بیع الآبق مع تعذر تسلیمه، فلو أمکن صحّ،و إن سمّی آبقا.و لو أمکن للمشتری خاصة فالأقوی الجواز.

و لا یلحق به غیره مما فی معناه،کالبعیر الشارد و الفرس العائر علی الأقوی، اقتصارا فیما خالف الأصل علی المنصوص.فعلی هذا یبطل البیع للغرر.و یحتمل الصحة مراعاة بالتسلیم.

قوله:«و لو لم یظفر به لم یکن له رجوع علی البائع.إلخ».

بمعنی أنّه لا یوزّع علیها و علی الآبق و یرجع بحصته منه،بل ینزّل الآبق بالنسبة إلی الثمن منزلة المعدوم.و لیس المراد أنّ الآبق یخرج عن کونه مبیعا لینحصر الثمن فی الضمیمة إذا تعذر تحصیله-کما یقتضیه ظاهر العبارة بل ظاهر عبارة الجمیع -لأنّ الآبق جزء من المثمن،و البیع قد وقع علیهما،و القدرة علی تسلیمه لیست شرطا فی صحة البیع،و مقتضی البیع توزیع الثمن علی جمیع المثمن.فلمّا تخیل من ذلک

ص:172


1- 1) الکافی 5:194 ح 9،التهذیب 7:124 ح 541،الوسائل 12:262 ب«11»من أبواب عقد البیع ح 1.

و یصحّ بیع ما جرت العادة بعوده،کالحمام الطائر(1)،و السموک المملوکة المشاهدة فی المیاه المحصورة(2).

رجوع المشتری بشیء عند تعذر قبضه،نبهوا علیه بقولهم«إنّ الثمن فی مقابلة الضمیمة»و المراد أنّه مستحق بأسره بإزاء ما دفع من الضمیمة.و تظهر الفائدة فی دخول الآبق فی ملک المشتری و ان لم یقدر علی تحصیله،فیصحّ له عتقه عن الکفارة و غیرها ممّا یترتب علی الملک.

و یشترط فی الآبق ما یشترط فی سائر المبیع غیر القدرة علی القبض.و یلحقه احکام المبیع کذلک،فیعتبر کونه معلوما عند المشتری بالمشاهدة،أو الوصف الرافع للجهالة،موجودا عند العقد،فلو ظهر تالفا قبله،أو مستحقا لغیر البائع،أو مخالفا لوصف البائع،أو معیبا،ففی إلحاقه بتعذره فلا یؤثر فی صحة البیع و لا یستحق أرشا و لا ردّا،أو یلحق کل واحد حکمه،فیبطل فی الأولین ما قابله،و یتخیر فی الأخیرین،نظر.

قوله:«و یصحّ بیع ما جرت العادة بعوده کالحمام الطائر».

تنزیلا للعادة منزلة الواقع،فیکون بمنزلة بیع العبد المنفذ فی الأشغال، و الدابّة المرسلة فی المرعی.و تردّد العلاّمة فی النهایة (1)فی الصحة بسبب انتفاء القدرة فی الحال علی التسلیم،و أنّ عوده غیر موثوق به،إذ لیس له عقل باعث.و هو احتمال موجّه،و إن کان الأول أقوی.

قوله:«و السموک المملوکة المشاهدة فی المیاه المحصورة».

المعتبر من المشاهدة ما یزول به الغرر،فلا یعتبر عدّه فی الماء،لأنّ ذلک غیر شرط فی صحة بیع السمک فی الماء.صرح به العلاّمة فی التذکرة (2).و اشترط-مع ما ذکر-شرطا آخر،و هو إمکان صیده،فلو کان الماء فی برکة محصورة لکنها کبیرة جدّا و فیها ما یمنع من صیده عادة،لم یجز.و هو حسن.

ص:173


1- 1) نهایة الإحکام 2:481.
2- 2) التذکرة 1:466.

و لو باع ما یتعذر تسلیمه إلاّ بعد مدّة،فیه تردّد.و لو قیل بالجواز مع ثبوت الخیار للمشتری کان قویا(1).

الرابع:أن یکون الثمن معلوم القدر و الجنس و الوصف

الرابع:أن یکون الثمن معلوم القدر و الجنس و الوصف.

فلو باع بحکم أحدهما لم ینعقد.و لو تسلّمه المشتری فتلف،کان مضمونا علیه بقیمته یوم قبضه،و قیل:بأعلی القیم(2) من قبضه إلی یوم تلفه.

و ان نقض فله أرشه.و ان زاد بفعل المشتری،کان له قیمة الزیادة و ان لم یکن عینا(3).

قوله:«و لو باع ما یتعذّر تسلیمه-إلی قوله-کان قویا».

منشأ التردّد من العجز الحالیّ،و إمکان التسلیم فی الجملة،غایته مع نقص وصف و هو فوات المنفعة قبل الإمکان.و الأقوی الجواز.ثمَّ ان کان المشتری عالما بالحال فلا خیار له،و إلاّ ثبت له الخیار.

قوله:«کان مضمونا علیه بقیمته یوم قبضه و قیل بأعلی القیم».

قد تقدم أنّ المقبوض بالبیع الفاسد مضمون علی القابض،لکن لم یذکر کیفیة الضمان،فلذا أعاده.و وجه ما اختاره من ضمانه بقیمة یوم القبض أنّه مضمون علیه من ذلک الوقت بسبب فساد البیع المضمون به کما یضمن بصحیحه.و وجه الثانی أنّ زیادة العین مضمونة مع بقائها فکذا مع تلفها،و لأنّه فی کل وقت مخاطب بأداء العین فالانتقال إلی القیمة إنّما هو عند تعذر دفعها.فضعف القول بضمانها بالقیمة عند القبض،و ظهر أنّ الثانی أقوی،لکن بشرط أن یکون التفاوت بسبب نقص فی العین أو زیادة،فلو کان باختلاف السوق لم یضمن و اعتبر قیمتها یوم التلف.

و لا یخفی أنّ هذا کله فی القیمی،أمّا المثلی فیضمن بمثله.فان تعذر فبقیمته یوم الإعواز علی الأقوی.و کما تضمن العین تضمن منافعها،سواء استوفاها أم لا، علی الأقوی.

قوله:«و ان زاد بفعل المشتری کان له قیمة الزیادة و ان لم یکن عینا».

هذا مع جهله،أمّا مع علمه فلیس له إلاّ الزیادة العینیة التی یمکن فصلها،

ص:174

الخامس:أن یکون المبیع معلوما

الخامس:أن یکون المبیع معلوما،فلا یجوز بیع ما یکال أو یوزن أو یعدّ جزافا(1) و لو کان مشاهدا کالصبرة(2)،و لا بمکیال مجهول.

و یجوز ابتیاع جزء من معلوم بالنسبة مشاعا،سواء کانت أجزاؤه متساویة أو متفاوتة.

و لا یجوز ابتیاع شیء مقدّر منه،إذا لم یکن متساوی الأجزاء، کالذراع من الثوب(3)، فالوصفیة کالصنعة لا یستحق بسببها شیء.و بالجملة فحکمه مع العلم حکم الغاصب.و هذا هو أصح الأقوال فی المسألة.و المصنف لم یذکر فیها خلافا استضعافا لها،مع أنّه أشار إلیه فی مختصره (1).

قوله:«فلا یجوز بیع ما یکال أو یوزن أو یعدّ جزافا».

هذا هو المشهور و علیه الفتوی.و ذهب بعض الأصحاب (2)إلی جوازه مع المشاهدة.و هو ضعیف.

قوله:«و لو کان مشاهدا کالصّبرة».

جوّز ابن الجنید (3)بیع الصبرة مع المشاهدة دون غیرها،فلذا خصّها المصنف بالذکر،و هو ضعیف.

قوله:«و لا یجوز ابتیاع شیء مقدّر منه-إلی قوله-کالذراع من الثوب».

أی شیء مقدّر غیر معین کذراع منه.أمّا لو عینه فی جهة کما لو قال من هذا الطرف إلی حیث ینتهی،ففی صحته قولان،أجودهما الصحة،لانتفاء الغرر بذلک.و لو قصدا بالمعیّن الإشاعة و کان المجموع معلوم القدر کذراع من ثوب عشرة

ص:175


1- 1) المختصر النافع 1:120.
2- 2) الظاهر ان المراد به هو ابن الجنید کما صرح به فی عبارته التالیة.
3- 3) نقله عنه العلامة فی المختلف:386.

أو الجریب من الأرض(1)،أو عبد من عبدین أو من عبید،أو شاة من قطیع.

و کذا لو باع قطیعا و استثنی منه شاة أو شیاها غیر مشار إلی عینها.

و یجوز ذلک من المتساوی الأجزاء کالقفیز من کرّ.و کذا یجوز لو کان من أصل مجهول،کبیع مکّوک من صبرة مجهولة القدر(2).

و إذا تعذّر عدّ ما یجب عدّه(3)،جاز ان یعتبر بمکیال و یؤخذ بحسابه.

أذرع،صحّ أیضا و کان شریکا بالنسبة.و لو اختلفا فی القصد،قدّم قول مدّعی الإشاعة،ترجیحا لجانب الصحة.

قوله:«و الجریب من الأرض».

الجریب-من الأرض و الطعام-مقدار معلوم.قاله الجوهری (1).و قیل:إنّ مقداره من الأرض عشرة أذرع.

قوله:«و کذا یجوز لو کان من أصل مجهول کمکّوک من صبرة مجهولة القدر».

إذا علم اشتمالها علی المبیع،و إلاّ فلا.و هل ینزّل علی الإشاعة أو یکون المبیع مکّوکا فی الجملة؟ وجهان،أقربهما الثانی.و تظهر الفائدة فیما لو تلف بعضها فعلی الإشاعة یتلف من المبیع بالنسبة،و علی الثانی یبقی المبیع ما بقی قدر المبتاع.

قوله:«و إذا تعذر عدّ ما یجب عدّه.إلخ».

ینبغی أن یراد بالتعذر هنا المشقة و التعسّر علی وجه التجوّز،لا حقیقة التعذّر.

و قد عبر الشهید(رحمه اللّه)بالتعسّر (2)،و هو أجود.و إنّما عبّر المصنف و غیره بالتعذّر تبعا للحدیث عن الصادق علیه السلام حین سئل عن الجواز لا نستطیع أن نعدّه، فیکال بمکیال ثمَّ یعدّ ما فیه ثمَّ یکال ما بقی علی حساب ذلک من المعدود؟فقال:

«لا بأس به» (3).

ص:176


1- 1) الصحاح 1:98.
2- 2) الدروس:337.
3- 3) الکافی 5:193 ح 3،الفقیه 3:140 ح 617،التهذیب 7:122 ح 533،الوسائل 12:258ب«7»من أبواب عقد البیع.

و یجوز بیع الثوب و الأرض مع المشاهدة(1) و ان لم یمسحا.و لو مسحا کان أحوط،لتفاوت الغرض فی ذلک،و تعذر إدراکه بالمشاهدة.

و تکفی مشاهدة المبیع(2) عن وصفه،و لو غاب وقت الابتیاع،إلاّ أن و فی حکمه الموزون و المکیل حیث یشقّ وزنهما و کیلهما.و قد سئل الصادق علیه السلام:الرجل اشتری مائة راویة زیتا،فاعترض راویة أو راویتین فاتزنهما،ثمَّ أخذ سائره علی قدر ذلک؟فقال:«لا بأس» (1).و لیس فی هذه الروایة تقیید بالعجز و لا بالمشقّة،فینبغی القول بجوازه مطلقا،للروایة،و لزوال العذر بذلک و حصول العلم.و التفاوت الیسیر مغتفر کما فی اختلاف المکاییل و الموازین.و لا قائل بالفرق بین الثلاثة حتی یتوجه القول بالاجزاء فی الموزون خاصة للروایة،و لأنّ المعدود أدخل فی الجهالة و أقلّ ضبطا.

قوله:«و یجوز بیع الثوب و الأرض مع المشاهدة.إلخ».

نقل فی التذکرة (2)الإجماع علی جواز بیعهما بالمشاهدة.و الظاهر أنّه أراد به من أهل العلم کافّة،فما ذکره المصنف من الاحتیاط لیس علی جهة الخلاف،بل لتأکید الوضوح.و نقل فی الدروس (3)عن ظاهر الخلاف (4)المنع،فلعلّه أشار بالاحتیاط إلیه.و المراد بمشاهدة الثوب الکافیة فی صحة بیعه مشاهدته منشورا،فلو کان مطویا لم یکف إلاّ مع تقلیبه علی وجه یوجب معرفته،کما لو کان غیر متفاوت و لا منقوش نقشا یختلف و یخفی فی مطاویه.و مثله القول فی البسط و الزلالی و نحوها.

قوله:«و یکفی مشاهدة المبیع.إلخ».

نبّه بذلک علی خلاف بعض العامة حیث اشترط مقارنة الرؤیة للبیع،فلو تقدمت بطل عنده.و إجماعنا و أکثر أهل العلم علی خلافه،لکن بشرط ان لا یکون مما یتغیر فی تلک المدة عادة،و الاّ بطل البیع،لأنّه حینئذ مجهول.

ص:177


1- 1) الکافی 5:194 ح 7،الفقیه 3:142 ح 625،التهذیب 7:122 ح 534،الاستبصار 3:102 ح 357،الوسائل 12:255 ب«5»من أبواب عقد البیع ح 1.
2- 2) التذکرة 1:470.
3- 3) الدروس:337.
4- 4) لم نعثر علیه فیما لدینا من کتب الشیخ(قدس سره).

یمضی مدة جرت العادة بتغیر المبیع فیها.و إذا احتمل التغییر،کفی البناء علی الأول.و یثبت له الخیار إن ثبت التغیر.و ان اختلفا فیه،فالقول قول المبتاع مع یمینه،علی تردّد(1).

فان کان المراد منه الطعم أو الریح،فلا بدّ من اختباره بالذوق أو الشم.و یجوز شراؤه من دون ذلک بالوصف،کما یشتری الأعمی الأعیان المرئیّة.

و هل یصح شراؤه من غیر اختبار و لا وصف،علی أنّ الأصل الصحة؟فیه تردّد،و الاولی الجواز(2).و له الخیار بین الرد و الأرش،ان خرج قوله:«و ان اختلفا فیه،فالقول قول المبتاع مع یمینه،علی تردّد».

وجه التردد من أنّ البائع یدعی علیه الاطلاع علی المبیع علی الصفة الموجودة و الرضا به،و المشتری ینکره،فیکون القول قوله لأصالة عدمه،و من تحقّق الاطّلاع القدیم المجوّز للبیع،و أصالة عدم التغیر،و لزوم العقد،فیکون القول قول البائع.

و الأول أقوی لما ذکر،و لأنّ الأصل عدم وصول حقّه إلیه،فیکون فی معنی المنکر، و ان کان بصورة المدّعی،فیحلف علی أنّ المبیع لیس بالصفة التی اشتراه علیها.

و المعتبر من التغیّر الموجب للتخییر هنا ما اختلف بسببه الثمن اختلافا لا یتسامح بمثله غالبا،أو یوجب اختلاف الرغبات.و بالجملة فالرؤیة بمثابة الشرط للصفات الکائنة عند الرؤیة،فکلما فات منها کان کما لو تبین الخلف بالشرط.

فرع لو اتفقا علی تغیّره،لکن اختلفا فی تقدّمه علی البیع و تأخّره،فإن شهدت القرائن بأحدهما حکم به من غیر یمین،و ان احتمل الأمران فالوجهان،من أصالة عدم وصول حق المشتری إلیه،و أصالة عدم تقدّم التغیّر.

قوله:«و هل یصحّ شراؤه من غیر اختبار و لا وصف،علی أنّ الأصل الصحة؟فیه تردد،و الأولی الجواز.إلخ».

موضع الخلاف ما لو کان المبیع مشاهدا بحیث ترتفع الجهالة عنه من جهة

ص:178

معیبا.و یتعین الأرش مع إحداث حدث فیه.و یتساوی فی ذلک الأعمی و المبصر(1).و کذا ما یؤدّی اختباره الی فساده کالجوز و البطیخ و البیض،فإنّ شراءه جائز مع جهالة ما فی بطونه.و یثبت للمشتری الأرش بالاختبار مع العیب دون الردّ(2).

القوام و اللون و غیرهما،و إنّما تخلف عنه الطعم و الریح.و حینئذ فالأقوی صحة البیع احالة له علی مقتضی طبعه.فان ظهر بخلاف المعروف منه تخیّر المشتری،فإنّ طعم العسل و الدبس و ریح المسک و نحوها أمر مضبوط عرفا،فیجوز الاعتماد علی مقتضی طبعه،إذ لیس المراد بأصل شرط العلم بالمبیع أن ترتفع الجهالة عنه بکل وجه،فإنّ رؤیة ظاهر الصبرة و نحوها کافیة مع احتمال المخالفة.و کذلک البیع بالوصف.

قوله:«و یتساوی فی ذلک الأعمی و المبصر».

نبّه بذلک علی خلاف سلاّر (1)،حیث ذهب إلی تخیّر الأعمی بین الردّ و الأرش،و ان تصرّف.و حینئذ ف«ذلک»فی العبارة إشارة إلی قوله«و یتعین الأرش مع احداث حدث فیه»المتصل به.

قوله:«فإنّ شراءه جائز-إلی قوله-دون الرد».

مقتضی إطلاق العبارة جواز شرائه مطلقا من غیر اشتراط الصحة.و یکون الإطلاق منزلا علیه.و فی بعض عبارات الأصحاب جاز شراؤه بشرط الصحة (2).

و فی عبارة الشیخ (3)و جماعة (4)بشرط الصحة و البراءة من العیوب.و عبارة المصنف أجود.ثمَّ إن أطلق اقتضی الصحة،و رجع بأرش العیب مع ظهوره بعد الکسر، و لا ردّ،للتصرّف.و ان شرط البائع البراءة من العیوب صحّ،و لا خیار لو ظهر معیبا.

کذا أطلقه الجماعة.و یشکل فیما لو ظهر کله معیبا و لم یکن لمکسوره قیمة کالبیض،

ص:179


1- 1) المراسم فی الفقه الإمامی:180.
2- 2) جامع المقاصد 4:95.
3- 3) النهایة:404.
4- 4) منهم ابن إدریس فی السرائر 2:331،و ابن حمزة فی الوسیلة:246-247.

و إن لم یکن لمکسوره قیمة،رجع بالثمن کله(1).

و لا یجوز بیع سمک الآجام(2) و لو کان مملوکا،لجهالته،و ان ضمّ إلیه فإنّ مقتضی الشرط سلامة الثمن کله للبائع[1]،و هو مناف لمقتضی العقد،إذ لا شیء فی مقابلة الثمن حینئذ،فیکون أکل مال بالباطل،فیتّجه حینئذ بطلان الشرط.و قد نبّه علی هذا فی الدروس (1).

قوله:«و إن لم یکن لمکسوره قیمة رجع بالثمن کله».

بمعنی بطلان البیع لعدم وجود عوض فی مقابلة الثمن.لکن هل یحکم ببطلان البیع من أصله نظرا إلی عدم تقوّم المثمن فی نفس الأمر من حین العقد،أم من حین ظهور الفساد لأنّه کان مالا متقوّما ظاهرا؟ وجهان.و تظهر الفائدة فیما لو تبرّأ البائع من عیبه،و فیما لو افتقر إلی مئونة لنقله و کسره.

و الذی یظهر أنّ المؤنة علی المشتری مطلقا،لعدم المقتضی لرجوعه بها،و ان کان الفعل فی ملک غیره.و قد عرفت حکم التبری من العیب فی ذلک،فتنتفی فائدة الخلاف.

قوله:«و لا یجوز بیع سمک الإجام.إلخ».

المراد به السمک الذی لیس بمشاهد و لا محصور،کما یظهر من إضافته إلی الآجام.و الآجام جمع أجمة-بالتحریک-و هی غابة القصب.و القول بالجواز مع الضمیمة مذهب الشیخ (2)و جماعة (3)استنادا إلی أخبار (4)ضعیفة.و الذی اختاره المتأخّرون (5)أنّ المقصود بالبیع إن کان هو القصب و جعل السمک تابعا له صحّ البیع،و إن انعکس أو کانا مقصودین لم یصحّ.و هو الأقوی.و کذا القول فی کل

ص:180


1- 2) الدروس:337.
2- 3) النهایة:401.
3- 4) منهم ابن حمزة فی الوسیلة:246،و الفاضل الآبی فی کشف الرموز 1:449.
4- 5) الوسائل 12:264 ب«12»من أبواب عقد البیع.
5- 6) منهم العلامة فی المختلف:387،و الحلی فی إیضاح تردّدات الشرائع 1:271.

القصب أو غیره،علی الأصحّ.و کذا اللبن(1) فی الضرع،و لو ضم إلیه ما یحتلب منه.و کذا الجلود و الأصواف و الأوبار و الشعر(2) علی الأنعام،و لو ضمّ إلیه غیره.و کذا ما فی بطونها.و کذا إذا ضمهما(3).و کذا ما یلقح الفحل.

مجهول ضمّ إلی معلوم،کالحمل و اللبن الذی فی الضرع و غیرهما.

قوله:«و کذا اللبن.إلخ».

جوّزه الشیخ (1)مع الضمیمة و لو إلی ما یوجد فی مدة معلومة،استنادا إلی روایة ضعیفة (2)،و الوجه المنع،إلاّ علی التفصیل السابق.نعم لو صالح علی ما فی الضرع،أو علی ما سیوجد مدة معلومة،فالأجود الصحة.

قوله:«و کذا الجلود و الأصواف و الأوبار و الشعر.إلخ».

أی لا یصحّ بیع جمیع ذلک،و لا کل واحد منها منفردا،و لا مع ضمّ شیء آخر إلیه،لجهالته،و لأنّ ما عدا الجلود من المذکورات موزون فلا یباع جزافا.و الأقوی جواز بیع ما عدا الجلد منفردا و منضمّا مع مشاهدته و ان جهل وزنه،لأنّه حینئذ غیر موزون کالثمرة علی الشجرة،و ان کان موزونا لو قلع کالثمرة.و فی بعض الأخبار (3)دلالة علیه.و ینبغی مع ذلک جزّه فی الحال أو شرط تأخیره إلی مدة معلومة.

قوله:«و کذا ما فی بطونها و کذا إذا ضمّهما».

الضمیر المثنی یعود إلی النوعین السابقین،و هما ما فی بطونها و ما علی ظهورها من الصوف و الشعر و الوبر.و المراد أنّه لا یصح بیع کل واحد منهما منفردا،و لا منضما إلی غیره،و لا أحدهما منضمّا إلی الآخر.و حیث عرفت أنّ بیع ما علی الظهور من المذکورات صحیح،فیجوز ضم ما فی البطن إلیه إذا کان المقصود بالذات هو ما علی الظهر،کما تقدم فی القاعدة.و کذا یصح بیعه مع ضمیمته إلی کل مقصود،کالحامل و غیرها.

ص:181


1- 1) النهایة:400.
2- 2) الوسائل 12:259 ب«8»من أبواب عقد البیع ح 2.
3- 3) الوسائل 12:261 ب«10»من أبواب عقد البیع ح 1.
مسألتان

مسألتان:

الأولی:المسک طاهر،یجوز بیعه فی فأره

الأولی:المسک طاهر،یجوز بیعه(1) فی فأره،و ان لم یفتق و فتقه أحوط.

الثانیة:یجوز أن یندر للظروف ما یحتمل الزیادة و النقیصة

الثانیة:یجوز أن یندر للظروف(2) ما یحتمل الزیادة و النقیصة.و لا یجوز وضع ما یزید إلاّ بالمراضاة.و یجوز بیعه مع الظروف من غیر وضع.

و أمّا الآداب
اشارة

و أمّا الآداب:

فیستحب أن یتفقّه فیما یتولاّه(3)، قوله:«المسک طاهر یجوز بیعه.إلخ».

الفأر بالهمز،جمع فأرة بها أیضا،کالفأرة فی غیره.و هی الجلدة المشتملة علی المسک.یجوز بیعه فیه و ان لم یفتق،بناء علی أصل السلامة.فإن ظهر بعد الفتق معیبا لزمه حکمه.و المراد بفتقه-علی ما ذکره جماعة (1)-إدخال خیط فیه ثمَّ إخراجه و شمّه.

قوله:«یجوز أن یندر للظروف.إلخ».

الإندار-بالدال المهملة-الإسقاط.و المراد إسقاط قدر معین للظروف یحتمل کونها بذلک القدر أو یزید یسیرا،أو ینقص یسیرا،فلو علم یقینا زیادة المسقط علی وزنها لم یصحّ إلاّ بتراضی المتبایعین،لأنّ فی ذلک تضییعا لمال أحدهما بخلاف ما إذا کان برضاهما.و کما لا یجوز وضع ما یزید کذا ما ینقص،لاشتراکهما فی المعنی.و المراد ببیعه بالظروف من غیر وضع جعل مجموع الموزون من الظرف و المظروف بسعر واحد.و لا یضر جهل وزن کل واحد،لأنّ معرفة الجملة کافیة کنظائره مما یباع منضمّا.

قوله:«یستحب أن یتفقّه فیما یتولاّه».

المراد بالتفقّه هنا العلم بالأحکام الشرعیة المتعلقة بما یزاوله من المتجر و لو

ص:182


1- 1) منهم الشهید فی اللمعة الدمشقیة:64،الدروس:337،و المحقق الثانی فی جامع المقاصد 4:96.

و أن یسوّی البائع بین المبتاعین فی الإنصاف(1)،و أن یقیل من استقاله(2)،و أن یشهد الشهادتین،و یکبّر اللّه سبحانه إذا اشتری(3)،و أن یقبض لنفسه ناقصا و یعطی راجحا(4).

بالتقلید،لیعرف صحیح العقد من فاسده،و یسلم من الربا،و یعمل بمقتضی أحکامه.و قد قال علی علیه السلام:«من اتّجر بغیر علم فقد ارتطم فی الربا ثمَّ ارتطم» (1).و کان علیه السلام یقول علی المنبر:«یا معشر التّجار الفقه ثمَّ المتجر، الفقه ثمَّ المتجر،و اللّه للربا فی هذه الأمة أخفی من دبیب النملة علی الصفا،التاجر فاجر،و الفاجر فی النار،إلاّ من أخذ الحق،و اعطی الحق» (2).

قوله:«و أن یسوّی البائع بین المبتاعین فی الإنصاف».

بمعنی أنّه لا یفاوت بینهم بسبب المماکسة و عدمها،و لا بین الصغیر و الکبیر و نحوهما.أما لو فاوت بینهما بسبب الفضل و الدین فلا بأس.

قوله:«و أن یقیل من استقاله».

عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:«أیّما عبد مسلم أقال مسلما فی بیع،أقاله اللّه عثرته یوم القیامة» (3).

قوله:«و أن یشهد الشهادتین،و یکبّر اللّه تعالی إذا اشتری».

و لیکن التکبیر ثلاثا،و لیقل بعده:«اللهم إنّی اشتریته التمس فیه من فضلک،فاجعل لی فیه فضلا،اللهم إنّی اشتریته التمس فیه رزقا فاجعل لی فیه رزقا».و محله بعد الشراء.

قوله:«و أن یقبض لنفسه ناقصا و یعطی راجحا».

و لو تنازعا فی تحصیل الفضیلة،قدّم من بیده المیزان،أو المکیال.

ص:183


1- 1) الکافی 5:154 ح 23،الفقیه 3:120 ح 513،التهذیب 7:5 ح 14،الوسائل 12:283 ب «1»من أبواب آداب التجارة ح 2.
2- 2) الکافی 5:150 ح 1،الفقیه 3:121 ح 519،التهذیب 7:6 ح 16،الوسائل 12:282 ب «1»من أبواب آداب التجارة ح 1.
3- 3) الکافی 5:153 ح 16،الفقیه 3:122 ح 526،مصادقة الاخوان:72 ح 1،التهذیب 7:8 ح 26،الوسائل 12:286 ب«3»من أبواب آداب التجارة ح 2.

و یکره مدح البائع لما یبیعه،و ذمّ المشتری لما یشتریه(1)،و الیمین علی البیع(2)،و البیع فی موضع یستتر فیه العیب(3)،و الربح علی المؤمن إلاّ مع الضرورة(4)، قوله:«و یکره مدح البائع لما یبیعه،و ذم المشتری لما یشتریه».

لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«من باع و اشتری فلیحفظ خمس خصال،و إلاّ فلا یشتر و لا یبع:الربا،و الحلف،و کتمان العیب،و الحمد إذا باع،و الذم إذا اشتری» (1).و لو ذمّ سلعة نفسه صادقا فلا بأس.

قوله:«و الیمین علی البیع».

و کذا الشراء،قال الکاظم علیه السلام:«ثلاثة لا ینظر اللّه إلیهم،أحدهم:

رجل اتّخذ اللّه عز و جل بضاعة لا یشتری إلاّ بیمین،و لا یبیع إلاّ بیمین» (2).

قوله:«و البیع فی موضع یستتر فیه العیوب».

کالموضع المظلم،حذرا من الغشّ.قال هشام بن الحکم:کنت أبیع السابریّ فی الظلال،فمرّ بی الکاظم علیه السلام فقال:«یا هشام إنّ البیع فی الظلال غشّ، و الغشّ لا یحلّ» (3).

و مثله إظهار جیّد المتاع و کتم ردیّه،فقد قال النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم لفاعل ذلک:«ما أراک إلاّ قد جمعت خیانة و غشّا للمسلمین» (4).

قوله:«و الربح علی المؤمن إلاّ مع الضرورة».

فیربح قوت یومه موزّعا علی سائر المعاملین المؤمنین فی ذلک الیوم.هذا إذا

ص:184


1- 1) الکافی 5:150 ح 2،الفقیه 3:120 ح 515،التهذیب 7:6 ح 18،الوسائل 12:284 ب «2»من أبواب آداب التجارة ح 2.
2- 2) الکافی 5:162 ح 3،التهذیب 7:13 ح 56،الوسائل 12:309 ب«25»من أبواب آداب التجارة ح 2.
3- 3) الکافی 5:160-161 ح 6،الفقیه 3:172 ح 770،التهذیب 7:13 ح 54،الوسائل 12: 342 ب«58»من أبواب آداب التجارة ح 1.
4- 4) الکافی 5:161 ح 7،التهذیب 7:13 ح 55،الوسائل 12:209 ب«86»من أبواب ما یکتسب به ح 8.

و علی من یعده بالإحسان(1)،و السوم ما بین طلوع الفجر إلی طلوع الشمس(2) ،و الدخول إلی السوق أوّلا،و مبایعة الأدنین(3).

اشتری منه للقوت و کان بمائة درهم فصاعدا،أمّا لو اشتری للتجارة فلا بأس.قال الصادق علیه السلام:«ربح المؤمن علی المؤمن حرام إلاّ أن یشتری بأکثر من مائة درهم،فاربح علیه قوت یومک،أو یشتریه للتجارة فاربحوا علیهم و ارفقوا بهم» (1).

قوله:«و علی من یعده بالإحسان».

بأن یقول له:«هلم أحسن إلیک»،فیجعل إحسانه الموعود به ترک الربح علیه.قال الصادق علیه السلام:«إذا قال الرجل للرجل:هلم أحسن بیعک،یحرم علیه الربح» (2).

قوله:«و السوم ما بین طلوع الفجر الی طلوع الشمس».

أی الاشتغال بالتجارة ذلک الوقت،لأنّه وقت دعاء و مسألة.و فی الحدیث:

«إنّ الدعاء فیه أبلغ فی طلب الرزق من الضرب فی البلاد» (3).و فی خبر آخر:«نهی رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عن السوم ما بین طلوع الفجر إلی طلوع الشمس» (4).

قوله:«و مبایعة الأدنین».

فسّروا بمن لا یبالی بما قال و لا ما قیل فیه،و بالذی لا یسرّه الإحسان و لا تسوؤه الإساءة،و بالذی یحاسب علی الدون.و السفلة بمعناهم.و فی الحدیث (5)

ص:185


1- 1) الکافی 5:154 ح 22،التهذیب 7:7 ح 23،الوسائل 12:293 ب«10»من أبواب آداب التجارة ح 1.
2- 2) الکافی 5:152 ح 9،الفقیه 3:173 ح 774 مرسلا،و فیه:«فقد حرم علیه الربح»،التهذیب 7 :7 ح 21،الوسائل 12:292 ب«9»من أبواب آداب التجارة ح 1.
3- 3) الخصال 2:616.
4- 4) الکافی 5:152 ح 12،الفقیه 3:122 ح 529،التهذیب 7:8 ح 28،الوسائل 12:295 ب «12»من أبواب آداب التجارة ح 2.
5- 5) الکافی 5:158 ح 5 و 159 ح 8،الفقیه 3:100 ح 388،التهذیب 7:10 ح 36 و 37.

و ذوی العاهات(1) و الأکراد(2)،و التعرض للکیل أو الوزن إذا لم یحسنه(3)، و الاستحطاط من الثمن بعد العقد(4)،و الزیادة فی السلعة وقت النداء(5)، النهی عن معاملة و مخالطة من لم ینشأ فی الخیر.

قوله:«و ذوی العاهات».

أی ذوی النقص فی أبدانهم.و علّل فی عدة أخبار بأنّهم أظلم شیء (1).

قوله:«و الأکراد».

للحدیث عن الصادق علیه السلام،و فیه النهی عن مخالطتهم (2).و علّله بأنّ الأکراد حیّ من أحیاء الجنّ کشف اللّه عنهم الغطاء.

قوله:«و التعرض للکیل أو الوزن إذا لم یحسنه».

حذرا من الزیادة و النقصان المؤدیین إلی المحرم.و فی الأخبار النهی عنه (3).

و حرّمه بعض الأصحاب (4).

قوله:«و الاستحطاط من الثمن بعد العقد».

لنهی النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عنه (5)،و عن الصادق علیه السلام:

«الوضیعة بعد الصفقة حرام» (6).و المراد تأکید الکراهة.

قوله:«و الزیادة فی السلعة وقت النداء».

بل یصبر حتی یسکت،ثمَّ یزید إن أراد.قال الصادق علیه السلام:«کان

ص:186


1- 1) الوسائل 12:307 ب«22»من أبواب آداب التجارة.
2- 2) الکافی 5:158 ح 2،علل الشرائع 2:527 ح 1 و 2،الفقیه 3:100 ح 390 مرسلا،التهذیب 7:11 ح 42،الوسائل 12:307 ب«23»من أبواب آداب التجارة ح 1.
3- 3) الکافی 5:159-160 ح 4،الفقیه 3:123 ح 533 بإسناده عن میسر بن حفص،التهذیب 7: 12 ح 47،الوسائل 12:292 ب«8»من أبواب آداب التجارة ح 1.
4- 4) لم نعثر علیه و فی مفتاح الکرامة 4:137 أنّه لم یجد القائل به.
5- 5) الکافی 5:286 ح 1،الفقیه 3:145 ح 641 و فی سنده«إبراهیم بن زیاد»،التهذیب 7:80 ح 345 و 233 ح 1017،الوسائل 12:333 ب«44»من أبواب آداب التجارة ح 1.
6- 6) الکافی 5:286 ح 2 و فیه«بعد الضمّة»،الفقیه 3:147 ح 646،التهذیب 7:80 ح 346، الوسائل 12:334 ب«44»من أبواب آداب التجارة ح 6.و فی هذه الثلاث«بعد الضمنة».

و دخول المؤمن فی سوم أخیه،علی الأظهر(1)،و أن یتوکّل حاضر لباد(2)،و قیل:

یحرم،و الأول أشبه.

أمیر المؤمنین علیه السلام یقول:«إذا نادی المنادی فلیس لک أن تزید،و انّما یحرّم الزیادة النداء،و یحلّها السکوت» (1).

قوله:«و دخول المؤمن فی سوم أخیه علی الأظهر».

المراد بالدخول فی سومه أن یطلب المتاع الذی یرید أن یشتریه،بأن یزید فی الثمن لیقدّمه،أو یبذل للمشتری متاعا غیر ما اتّفق علیه هو و البائع.و قد نهی عنه فی الأخبار،قال صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا یسوم الرجل علی سوم أخیه» (2).و هو خبر معناه النهی،و الأصل فی النهی التحریم.فمن ثمَّ ذهب الشیخ (3)و جماعة (4)إلی تحریمه،و استظهر المصنف الکراهة للأصل،و الجهل بسند الحدیث.و لو صحّ تعیّن القول بالتحریم.و انّما یحرم أو یکره بعد تراضیهما أو قربه،فلو ظهر منه ما یدل علی عدم الرضا و طلب الزیادة أو جهل حاله،لم یحرم و لم یکره اتفاقا.و لو طلب الداخل من الطالب الترک له لم یحرم،و فی کراهته وجه.و لا کراهة فی ترک الملتمس منه قطعا، بل ربّما استحبّ إجابته إذا کان مؤمنا.

قوله:«و أن یتوکّل حاضر لباد.إلخ».

المراد بالبادی الغریب الجالب للبلد،أعم من کونه من البادیة أو قرویا.

و معناه أن یحمل البدوی أو القروی متاعه إلی بلد فیأتیه البلدی و یقول:أنا أبیعه لک بأغلی مما تبیعه به.قیل:أو یعرّفه السعر و یقول:أنا أبیع لک و أکون سمسارا.و قد ورد النهی عنه أیضا،قال صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا یبیع حاضر لباد،دعوا

ص:187


1- 1) الکافی 5:305-306 ح 8،الفقیه 3:172 ح 769،التهذیب 7:227 ح 994،الوسائل 12 :337 ب«49»من أبواب آداب التجارة ح 1.
2- 2) الوسائل 12:338 ب«49»من أبواب آداب التجارة ح 3،دعائم الإسلام 2:34 ح 74، و عنه المستدرک 13:285 ح 1.
3- 3) المبسوط 2:160.
4- 4) منهم الراوندی فی فقه القرآن 2:45،و ابن إدریس فی السرائر 2:235.
و یلحق بذلک مسألتان

و یلحق بذلک مسألتان:

الأولی:تلقی الرکبان مکروه

الأولی:تلقی الرکبان مکروه،و حدّه أربعة فراسخ إذا قصده،و لا یکره إن اتفق(1).و لا یثبت للبائع الخیار،إلاّ أن یثبت الغبن الفاحش.

و الخیار فیه علی الفور مع القدرة.و قیل:لا یسقط إلاّ بالإسقاط،و هو الأشبه.

الناس یرزق اللّه بعضهم من بعض» (1).و الکلام فی دلالته علی التحریم و فی سنده کما تقدم.و قد شرطوا فی تحریمه أو کراهیته شروطا خمسة:

الأول:أن یکون الحاضر عالما بورود النهی.و هو شرط یعم جمیع المناهی.

الثانی:أن یظهر من ذلک المتاع سعة (2)فی البلد،فلو لم یظهر إمّا لکبر البلد أو لعموم وجوده و رخص السعر،فلا تحریم و لا کراهة،لأنّ المقتضی للنهی تفویت الربح و فقد الرفق (3)علی الناس و لم یوجد هنا.

الثالث:أن یکون المتاع المجلوب مما یعمّ الحاجة إلیه،فما لا یحتاج إلیه إلاّ نادرا لا یدخل تحت النهی.

الرابع:أن یعرض الحضری ذلک علی البدوی و یدعوه إلیه،فإن التمس الغریب ذلک لم یکن به بأس.

الخامس:أن یکون الغریب جاهلا بسعر البلد،فلو علم به لم یکره،بل یکون مساعدته محض الخیر.

و فی اشتراط ما عدا الأخیر نظر،لإطلاق النص،و عدم منافاة التعلیل له.أمّا الأخیر فالتعلیل یشعر به.و علی القول بالتحریم لو أوقع البیع صحّ و ان أثم.و لا بأس بشراء البلدی له،للأصل،و عدم تناول النهی له.

قوله:«تلقی الرکبان-إلی قوله-ان اتفق».

أطلق المصنف القول بالکراهة هنا.و الخلاف فیه و الکلام کما سبق،فقد

ص:188


1- 1) الکافی 5:168 ح 1،التهذیب 7:158 ح 697،الفقیه 3:174 ح 778،الوسائل 12:327ب«37»من أبواب آداب التجارة ح 1 و 3.
2- 2) فی«ه»سعر،و فی هامش«و»نقلا عن حفید الشارح أن فی نسخة الأصل ما یحتمل التاء و الراء.
3- 3) فی«ک»فقد الرزق.

..........

ذهب جماعة إلی تحریمه (1)،عملا بظاهر النهی الوارد فی الاخبار.روی منهال القصاب عن الصادق علیه السلام أنّه قال:«لا تتلقّ و لا تشتر ما یتلقی و لا تأکل منه» (2).و الأصل فیه التحریم،فحمله علی الکراهة لیس بجید.نعم یمکن ردّه بجهالة بعض سنده.و منه یظهر وجه ما اختاره المصنف و جماعة (3)من الکراهة عملا بالأصل،و یکفی فی إثبات الکراهة أمثال ذلک.

و المراد بالتلقی الخروج أربعة فراسخ فما دون إلی الرکب القاصد إلی بلد،للبیع علیهم أو الشراء منهم فهنا قیود:

الأول:کون الخروج بقصد ذلک،فلو خرج لا له فاتفق الرکب لم یکره و لم یحرم.

الثانی:تحقق مسمّی الخروج من البلد،فلو تلقی الرکب فی أول وصوله إلی البلد لم یثبت الحکم،و إن لم یکن قد عرف السعر.و لو دخل بعض الرکب فتلقّی البعض الخارج،قیل:یسقط النهی أیضا.و یشکل بصدق التلقی للخارج منه،إلاّ أن یقال:لا یصدق علی بعضه اسم الرکب.

الثالث:أن لا یتجاوز أربعة فراسخ،فلو زاد کان سفرا للتجارة لا بأس به.

الرابع:جهل الرکب بسعر البلد فیما یبیعه و یشتریه،فلو علم بهما أو بأحدهما لم یثبت الحکم فیه،کما یشعر به التعلیل فی قوله:«لا یتلقّ أحدکم تجارة خارجا من المصر،و المسلمون یرزق اللّه بعضهم من بعض» (4).و الظاهر أنّ الاعتبار بعلم من

ص:189


1- 1) منهم الشیخ فی المبسوط 2:160 و الخلاف 3:172 مسألة 282 و ابن إدریس فی السرائر 2:237.
2- 2) الکافی 5:168 ح 2،الفقیه 3:174 ح 779،التهذیب 7:158 ح 696،الوسائل 12:326ب«36»من أبواب آداب التجارة ح 2.
3- 3) منهم الشیخ فی النهایة:375،و أبو الصلاح الحلبی فی الکافی:360،و ابن حمزة فی الوسیلة:260.
4- 4) الکافی 5:168 ح 1،التهذیب 7:158 ح 697،الفقیه 3:174 ح 778،الوسائل 12:326ب«36»من أبواب آداب التجارة ح 5.

و کذا حکم النّجش(1)،و هو أن یزید لزیادة من واطأه البائع.

یعامل خاصة.

الخامس:أن یکون التلقی للبیع علیه أو للشراء منه،فلو خرج لغیرهما من المقاصد و لو فی بعض المعاملات کالإجارة لم یثبت الحکم.و فی إلحاق الصلح و نحوه من عقود المعاوضات (1)،یحتمله للعلة،و عدمه اقتصارا فیما خالف الأصل علی المتیقن.

و لعل إلحاق الصلح هنا أقوی.و یحتمل قصر الحکم علی الشراء منهم خاصة،نظرا إلی ظاهر قوله علیه السلام:«لا یتلقّ أحدکم تجارة».و لو قلنا بالتعمیم فینبغی قصر البیع علی ما فیه خطر و غبن،فلو خرج لأن یبیع علیهم المأکول و نحوه فلا بأس.

إذا تقرر ذلک فنقول:لو خرج و اشتری منهم،أو باع علیهم،انعقد البیع، و إن قلنا بالتحریم،لأنّ النّهی عن أمر خارج عن حقیقة البیع،خلافا لابن الجنید (2).ثمَّ إن ظهر فیه غبن تخیر الرکب بین فسخ البیع و إمضائه.و الأقوی أنّه علی الفور،اقتصارا فی مخالفة عموم لزوم البیع و الوفاء بالعقد علی موضع الیقین.

و وجه التراخی أنّ ثبوت أصل الخیار إجماعی فیستصحب إلی أن یثبت المزیل.

و اختاره المصنف هنا،و هو وجیه.

قوله:«و کذا حکم النجش.إلخ».

یحتمل کون المشبه به المشار إلیه ب«ذا»مجموع الحکم السابق،و هو الکراهة مع صحة البیع،و ثبوت الخیار،و کونه علی التراخی علی الخلاف.و هذه الجملة أحد الأقوال فی المسألة.و یمکن کونه الأخیر،و هو کون الخیار فیه علی التراخی.و هو یستلزم صحة البیع،و لا یکون متعرضا لحکمه من حیث التحریم أو الکراهة.

و الأقوی تحریمه،لأنّه غش و خدیعة،و ثبوت باقی الأحکام السابقة.و ما عرّفه به المصنف غیر جید،لأنّ الزیادة لزیادة من واطأه البائع یکون من المشتری المخدوع، و هو لا یتعلق به تحریم و لا کراهة إجماعا،و إنّما المحرم نفس تلک الزیادة من الخارج التی أوجبت انخداع المشتری.فالأجود فی تعریفه أنّه الزیادة فی السلعة ممن لا یرید

ص:190


1- 1) کذا فی«ه».و فی«ب،ن،و،ک»المغابنات.
2- 2) نقله عنه العلامة فی المختلف:346.

الثانیة:الاحتکار مکروه(1)،و قیل:حرام،و الأوّل أشبه.

شراءها لیحضّ غیره علیه،و إن لم یکن بمواطاة البائع.فإذا اتفق ذلک فالبیع صحیح،و یتخیر المشتری مع ظهور الغبن کما تقدم.و قیل:لا خیار هنا.و قیل بثبوته مع مؤاطاة البائع لا غیر.و الأول أقوی.

و فی حکمه ما لو قال البائع:أعطیت فی هذه السلعة کذا،و صدّقه المشتری، فإنّه یتخیر لو ظهر الغبن،و إن کان البائع صادقا.و لو کان کاذبا فکالنجش فی التحریم،و یزید عنه بالکذب.و لا یلحق به ترک الزیادة فی السلعة لیشتریها بالثمن القلیل،للأصل.

قوله:«الاحتکار مکروه.إلخ».

الاحتکار افتعال من الحکرة-بالضم-و هو جمع الطعام و حبسه یتربص به الغلاء.و الأقوی تحریمه،لصحیحة إسماعیل بن زیاد[1]عن الصادق علیه السلام قال:«قال رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا یحتکر الطعام إلاّ خاطئ» (1).

و المراد به فاعل الذنب.و قال صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الجالب مرزوق و المحتکر ملعون» (2).

و القول بالکراهة للشیخ فی المبسوط (3)،و جماعة (4)،لقول الصادق علیه السلام:«یکره أن یحتکر الطعام» (5).و جوابه القول بالموجب،فانّ المکروه أحد

ص:191


1- 2) الفقیه 3:169 ح 749،التهذیب 7:159 ح 701،الاستبصار 3:114 ح 403،الوسائل 12 :314 ب«27»من أبواب آداب التجارة ح 8 و 12.
2- 3) الکافی 5:165 ح 6،الفقیه 3:169 ح 751،توحید الصدوق:390 ذیل ح 36،التهذیب 7 :159 ح 702،الاستبصار 3:114 ح 404،الوسائل 12:313 ب«27»من أبواب آداب التجارة ح 3.
3- 4) المبسوط 2:195.
4- 5) منهم المفید فی المقنعة:616،و أبو الصلاح الحلبی فی الکافی فی الفقه:360.
5- 6) الکافی 5:165 ح 5،التهذیب 7:160 ح 708،الاستبصار 3:115 ح 411،الوسائل 12: 313 ب«27»من أبواب آداب التجارة ح 2.

و انّما یکون فی الحنطة و الشعیر و التمر و الزبیب و السمن،و قیل:و فی الملح(1)، بشرط أن یستبقیها للزیادة فی الثمن،و لا یوجد بائع و لا باذل(2).

و شرط آخرون أن یستبقیها(3) فی الغلاء ثلاثة أیام،و فی الرخص معانی الحرام،فاذا دلّت تلک الاخبار علی التحریم،تعیّن حمل المکروه علیه.

قوله:«و انّما یکون فی الحنطة و الشعیر-إلی قوله-و قیل:و فی الملح».

هذا القول قوی.و فی روایة إضافة الزیت (1)،و هو حسن.

قوله:«بشرط أن یستبقیها للزیادة فی الثمن و أن لا یوجد بائع و لا باذل».

إطلاق کلامه مع شرطیة یقتضی عدم الفرق بین کون هذه الأشیاء من غلته أو شرائها لذلک.و قد صرّح العلاّمة (2)بأنّ الاحتکار لا یتحقق إلاّ بشرائها و حبسها.

و فی حسنة الحلبی (3)دلالة علیه.و الأقوی عموم التحریم مع استغنائه عنه،و حاجة الناس إلیها،فمع حاجته إلیها و لو فی المآل،لمؤنته و وفاء دینه و نحوهما،أو وجود باذل غیره لا یحرم،نعم یستحب مساواة الناس حالة الغلاء،و لو ببیع ما یزید عن حاجته، و ما عنده من الجید إذا لم یکن عند الناس إلاّ الردیّ و استعمال ما یأکلون،کما روی من فعل الصادق علیه السلام (4).

قوله:«و شرط آخرون أن یستبقیها».

أی شرطوا ذلک مضافا إلی ما تقدم.و الأقوی تقییده بالحاجة لا بالمدّة.

ص:192


1- 1) الکافی 5:165 ذیل ح 3،الفقیه 3:168 ح 744،التهذیب 7:160 ح 706،الوسائل 12: 315 ب«28»من أبواب آداب التجارة ح 2.
2- 2) المنتهی 2:1007،نهایة الإحکام 2:513 و یلاحظ ان کلمة یشتری طبع خطاء فی المنتهی «یشترط».
3- 3) الکافی 5:164 ح 3،الفقیه 3:168 ح 746،التهذیب 7:160 ح 706،الوسائل 12:315 ب«28»من أبواب آداب التجارة ح 1.
4- 4) الوسائل 12:321 ب«32»من أبواب آداب التجارة ح 1 و 2.

أربعین.و یجبر المحتکر علی البیع و لا یسعّر علیه،و قیل:یسعّر،و الأول أظهر(1).

قوله:«و لا یسعّر علیه،و قیل:یسعّر،و الأول أظهر».

الأظهر أظهر إلاّ مع الإجحاف،و إلاّ لانتفت فائدة الإجبار،إذ یجوز أن یطلب فی ماله ما لا یقدر علی بذله،أو یضرّ بحال الناس،و الغرض دفع الضرر.

ص:193

الفصل الثالث فی الخیار
اشارة

الفصل الثالث فی الخیار و النظر فی أقسامه،و أحکامه.

أمّا أقسامه
اشارة

أمّا أقسامه فخمسة:

الأول:خیار المجلس

الأول:خیار المجلس(1).

فاذا حصل الإیجاب و القبول،انعقد البیع،و لکل من المتبایعین خیار الفسخ(2) ما داما فی المجلس.

قوله:«خیار المجلس».

اضافة هذا الخیار إلی المجلس اضافة إلی بعض أمکنته،فإنّ المجلس موضع الجلوس،و لیس بمعتبر فی تحقق هذا الخیار،بل المعتبر فیه مکان العقد مطلقا،أو ما فی معناه.و الأصل فیه قول النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«البیّعان بالخیار ما لم یفترقا» (1).و هو أوضح دلالة من عبارة الفقهاء،إلاّ أنّه قد صار بمنزلة الحقیقة العرفیة،و إن کان للتسمیة فیه خصوص لغة.و نظیره فی التجوز ما تقدم فی شرائط القصر أن لا یکون سفره أکثر من حضره.و قد حررناه فی محلّه.

قوله:«و لکل من المتبایعین خیار الفسخ.إلخ».

إطلاق المتبایعین یشمل المالکین و الوکیلین و المتفرقین،لأنّ المتبایعین من فعلا البیع،و هو إن کان عبارة عن الإیجاب و القبول،فظاهر إطلاقه علی من أوقع الصیغة،سواء کان مالکا أم وکیلا،و ان کان عبارة عن نفس«انتقال الأعیان.

إلخ».ففاعل الانتقال و محدثه هو المتعاقدان أیضا.

لکن الحکم فی المالکین واضح،و أمّا الوکیلان،فان لم ینصّ لهما الموکل علی

ص:194


1- 1) الکافی 5:170 ح 4 و 5،التهذیب 7:24 ح 100،الوسائل 12:345 ب«1»من أبواب الخیار ح 1 و 2 و فی المصادر:«حتی یفترقا»انظر مسند أحمد 2:9 و 73،و صحیح البخاری 3:76-77.

و لو ضرب بینهما حائل(1) لم یبطل الخیار.و کذا لو أکرها(2) علی التفرق و لم یتمکنا من التخایر.

الخیار لم یکن لهما الفسخ،فینتفی الحکم عنهما.و ان وکّلهما فیه،فان کان قبل العقد بنی علی التوکیل فیما لا یملکه الموکل،هل یصحّ بوجه أم لا؟و سیأتی فی بابه إن شاء اللّه تعالی.فان لم نجوّزه لم یکن لهما ذلک أیضا،و إن جوّزناه أو کان التوکیل فیه بعد العقد فی المجلس کان لهما الخیار ما لم یتفرقا،عملا بإطلاق الخبر.

و هل یثبت مع ذلک للموکلین إذا حضرا المجلس؟قیل:نعم،لأنّ الخیار لهما بالأصالة،و لأنّهما بیّعان عرفا إذ یصدق علی البائع أنّه باع متاعه إذا کان قد وکّل فی بیعه و باعه الوکیل.و کذا المشتری.و یحتمل العدم،لأنّهما لیسا بائعین بمعنی موقعی الصیغة،و لا ناقلین للملک،و انما أوقعها و نقله الوکیلان.و یحتمل أن لا یکون الخیار الا لهما،لأنّهما المالکان حقیقة المستحقان للخیار،إذ الأصل فی الوکیلین أن لا یستحقا خیارا،فلا یتناولهما الخبر.

ثمَّ علی تقدیر ثبوت الخیار للجمیع أو للمالکین فهل المعتبر تفرق الوکیلین أم المالکین أم الجمیع؟کلّ محتمل.و یشکل تثنیة (1)ضمیر یفترقا فی بعض الموارد.و من ثمَّ قیل بأنّ المراد بهما المالکان،و الضمیر لهما،و دخول الوکیلین فی الحکم بأمر خارج.

و الوجه ثبوته لکل واحد منهما،و اعتبار تفرق کل واحد منهما فی خیار نفسه،لا فی خیار الآخر.و المسألة من المشکلات.

قوله:«و لو ضرب بینهما حائل.إلخ».

لا فرق فی الحائل بین الرقیق کالستر،و الغلیظ کالحائط،و المانع من الاجتماع کالنهر العظیم و غیرها،لعدم صدق الافتراق بذلک،فإنّ المفهوم منه تباعدهما عن الحد الذی کانا علیه.و نبّه بذلک علی خلاف بعض العامة حیث أبطله به.

قوله:«و کذا لو أکرها.إلخ».

المراد بالتخایر اختیار العقد و البقاء علیه،بان یقولا:تخایرنا،أو اخترنا إمضاء

ص:195


1- 1) کذا فی«ک»و فی«ن»بسبب،و فی سائر النسخ التی عندنا«بتشتت».

و یسقط باشتراط سقوطه فی العقد(1)،و بمفارقة کل واحد منهما صاحبه و لو بخطوة،و بإیجابهما إیّاه أو أحدهما و رضا الآخر.و لو التزم أحدهما سقط خیاره دون صاحبه.

العقد،أو أمضیناه،أو التزمنا به،و ما أدّی هذا المعنی.و یتحقق ذلک بمنعهما من الکلام بأن یسدّ فوهما،أو هدّدا علی التکلم،فإنّه حینئذ لا یسقط خیارهما بالتفرق، بل لهما الفسخ عند زوال المانع.لکن هل یعتبر حینئذ مجلس الزوال،أو یکون الخیار علی الفور؟وجهان.و لو أخرج أحدهما کرها،و منع،فالحکم فیه ما ذکر.

و اعلم أنّ قید التخایر هنا کنایة عن الفسخ،لأنّ التزام العقد و اختیاره لا یتوقف علی الکلام،بل لو تفرقا ساکتین لزم،و إنّما یتوقف علیه الفسخ،فیکون المنع معتبرا فیه،لا فی التخایر.

قوله:«و یسقط باشتراط سقوطه فی العقد.إلخ».

مسقطات هذا الخیار أربعة،ذکر المصنف منها ثلاثة:

الأول:اشتراط سقوطه فی متن العقد،فإنّه یسقط کغیره،لأنّه شرط سائغ، یتعلق به غرض صحیح فیصحّ،لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«المؤمنون عند شروطهم» (1).و لو شرط أحدهما خاصة سقوطه،سقط بالنسبة إلیه دون صاحبه.

الثانی:مفارقة کل منهما صاحبه.و یتحقق بانتقال أحدهما من مکانه بحیث یبعد عن صاحبه و إن قلّ.فلو انتقلا أو أحدهما لا کذلک،بأن تماشیا مصطحبین، أو تقرّب کل واحد إلی صاحبه لم یضرّ.

الثالث:إیجابهما العقد و اختیارهما له،بان یقولا:اخترنا العقد،أو التزمناه، أو أسقطنا الخیار.و لو أوجبه أحدهما خاصة سقط خیاره و بقی خیار الآخر.و لو رضی بما اختاره صاحبه فهو فی حکم الاختیار،إذ لا یختص بلفظ،بل کل ما دلّ علی الرضا به کاف.

ص:196


1- 1) الاستبصار 3:232 ح 835،التهذیب 7:371 ح 1503،الوسائل 15:30 ب«20»من أبواب المهور ح 4.

و لو خیّره فسکت(1)،فخیار الساکت باق،و کذا الآخر،و قیل:فیه یسقط، و الأول أشبه.

و لو کان العاقد واحدا عن اثنین(2) کالأب و الجدّ،کان الخیار ثابتا،ما لم یشترط سقوطه،أو یلتزم به عنهما بعد العقد،أو یفارق المجلس الذی عقد فیه،علی قول.

الرابع:التصرّف.فإن کان من المشتری کان التزاما بالبیع و بطل خیاره، و بقی خیار البائع.و إن کان من البائع کان فسخا للبیع،و بطل خیارهما.و لا فرق بین التصرّف الناقل للملک و غیره،لکن لو وقع الناقل من المشتری مع بقاء خیار البائع،ففی صحته اشکال.

قوله:«و لو خیّره فسکت.إلخ».

أمّا بقاء خیار الساکت فظاهر.و أمّا القائل،فالأقوی أنّه کذلک،لعدم حصول أحد الأمور المسقطة،فإنّ تخییره صاحبه لا یدل علی اختیاره الإمساک بإحدی الدلالات.و حدیث«ما لم یفترقا»متناول له.و القول بسقوط خیاره للشیخ (1)(رحمه اللّه)،استنادا إلی ما روی عنه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بعد قوله«ما لم یفترقا»:«أو یقل أحدهما لصاحبه:اختر» (2).و فی هذه الزیادة نظر (3).

قوله:«و لو کان الواحد عاقدا عن اثنین.إلخ».

عقد الواحد عن اثنین یشمل ما لو کانا خارجین عنه کالوکیل عن المتبایعین، و ما لو کان أحدهما،کالأب یعقد للصبی علی ماله أو بالعکس،و کما لو کان أحد المتبایعین وکیلا عن الآخر،فإنّه یصدق أیضا أنّ الواحد عاقد عن اثنین و قائم مقامهما،و إن کان هو أحدهما.و الخیار المحکوم بثبوته أعم من کونه لذلک العاقد و لو

ص:197


1- 1) نسبه إلیه فی جامع المقاصد 4:285.و لکن صریح عبارته فی المبسوط 2:82 و الخلاف 3:21 خلاف ذلک.قال العلامة فی المختلف:350 بعد نقل قول الشیخ عن الخلاف و المبسوط:«و قیل یسقط خیار الآخر».
2- 2) مسند أحمد 2:73.
3- 3) ورد فی هامش«ک»هذه الزیادة(مجهولة السند.بخطه).

..........

بالولایة-کما لو کان أبا أو جدا یبیع من نفسه،فانّ الخیار له و للطفل،و له مراعاة الجانبین،لکن فی الطفل یراعی مصلحته-و کونه کغیره،کما لو کان وکیلا فی العقد خاصة،فإنّ الخیار للمتبایعین لا له،ان قلنا به.و قوله«ما لم یشترط سقوطه أو یلتزم به عنهما»إنّما یتم فی من له الاشتراط و الالتزام،کالأب و الجد الذی مثل بهما.

فلو کان وکیلا فی إیقاع الصیغة لم یکن له ذلک.و لو أرید العموم کان المراد ما لم یشترط أو یلتزم حیث یکون له ذلک.و أیضا فالالتزام عنهما لا یدخل فیه ما لو کان هو أحدهما إلاّ بتکلف.ففی العبارة قصور عن تأدیة الحکم المطلوب من المسألة.

إذا تقرر ذلک ففی حکم خیار المجلس هنا ثلاثة احتمالات:

الأول:ما حکاه المصنف من ثبوته ما لم یحصل أحد الأمرین أو یفارق العاقد المجلس الذی عقد فیه.و وجهه أنّ المعتبر فی سقوط خیار المتعاقدین مفارقة أحدهما مجلس العقد،و لمّا کان ذلک متعذرا هنا لأنّ الواحد لا یفارق نفسه اعتبر فیه الممکن، و هو مفارقته مجلس العقد،لأنّه مشبه لمفارقة أحد المتعاقدین.و هذا القول نقله الشیخ فی المبسوط (1)و لم یذکر قائله.و یضعّف بأنّ الواقع فی الحدیث هو الافتراق لا مفارقة مجلس العقد،فلو خرجا منه مصطحبین لم یبطل خیارهما،و ان بقیا مدة طویلة.فلا یتم ما وجّهه.

الثانی:ثبوته دائما ما لم یلتزماه أو یشترطا سقوطه.و وجهه قد علم من السابق، فإنّ المسقط هو المفارقة و لم تتحقق.و المفهوم من قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم«ما لم یفترقا»إرادة السلب،لا عدم الملکة أی عدم الافتراق عما من شأنه الافتراق،أو محتمل لهما،فیثبت الخیار بمقتضی صدر الحدیث،و یحصل الشک فی المسقط، فیستصحب إلی ان یثبت المزیل.و هذا الاحتمال قطع به العلاّمة فی التذکرة[1]،و هو

ص:198


1- 1) المبسوط 2:78.
الثانی:خیار الحیوان

الثانی:خیار الحیوان.

و الشرط فیه کلّه ثلاثة أیّام(1) للمشتری خاصة،دون البائع علی الأظهر(2).

ظاهر اختیار الدروس (1)،فإنّه حکم بثبوت الخیار،و أبطله بما یبطل به خیار المتعاقدین،و من جملته التفرق،و لم یتحقق هنا.مع احتماله-علی بعد-القول الأول.

الثالث:عدم ثبوته أصلا،عملا بظاهر الحدیث من اعتبار المغایرة بین المتعاقدین،الموجب لترتب التفرق علیهما.و هذا الاحتمال لم یذکره فی التذکرة،و لا أشار إلیه فی الدروس،بل جزم بثبوت الخیار.و کذلک عبارة الکتاب لیس فیها اشعار به،فإنّ قوله«علی قول»یشیر به إلی ما جرت عادتهم به من نقل القول الذی ذکره فی المبسوط،و هو سقوط الخیار بمفارقة العاقد المجلس،فیرجع إلی قوله«أو یفارق المجلس».مع أنّ ظاهر الحدیث أدلّ علیه من الآخرین.و المسألة لا تخلو من إشکال،و ان کان القول الأوسط أوسط.

قوله:«و الشرط فیه کلّه ثلاثة أیّام».

أراد بالشرط هنا الخیار فی الثلاثة مجازا.و أخذ ذلک من لفظ الحدیث الصحیح عن الصادق علیه السلام:«الشرط فی الحیوان کله ثلاثة أیام للمشتری» (2).و نبّه بقوله«کله»علی خلاف أبی الصلاح،حیث ذهب إلی أنّ الخیار فی الأمة مدة الاستبراء (3).و الحدیث حجة علیه.

قوله:«للمشتری خاصة دون البائع علی الأظهر».

نبّه بالأظهر علی خلاف المرتضی(رضی اللّه عنه)حیث ذهب إلی أنّ الخیار

ص:199


1- 1) الدروس:359.
2- 2) الکافی 5:169 ح 2،التهذیب 7:24 ح 102،الوسائل 12:350-351 ب«4»من أبواب الخیار ح 1.
3- 3) الکافی فی الفقه:353.

و یسقط باشتراط سقوطه فی العقد،و بالتزامه بعده،و بإحداثه فیه حدثا کوطء الأمة و قطع الثوب،و بتصرفه فیه(1)،سواء کان تصرفا لازما کالبیع،أو لم یکن کالهبة قبل القبض و الوصیة.

لهما (1).و صحیحة محمد بن مسلم عن الصادق علیه السلام قال:«البائعان بالخیار ثلاثة أیّام فی الحیوان» (2)صریحة الدلالة علی ما یدّعیه.و ما تقدم فی صحیحة الحلبی من إثبات خیاره للمشتری غیر مناف لثبوته للبائع،إلاّ من حیث المفهوم المخالف، و هو ضعیف.فالقول به فی غایة القوة إن لم یثبت الإجماع علی خلافه.و حملت الروایة علی ما لو باع حیوانا بحیوان،و هو تخصیص بغیر مخصص.و علی أنّ الخیار للمشتری و علی البائع،فهو بالنسبة إلیهما مدة ثلاثة أیّام.و یضعّف بأنّ مقتضی الخبر کونه لهما، کما فی قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«البیّعان بالخیار ما لم یفترقا» (3).و علی أنّ إثبات الخیار للمجموع من حیث هو مجموع،فلا یدلّ علی ثبوته للأفراد.و فیه ما مرّ.و فی الدروس (4)الشهرة بل الإجماع علی خلافه،و هو یؤذن بدعوی الإجماع فإن ثبت فهو الحجة،و إلاّ فلا.

و یبقی الکلام فیما لو باع حیوانا بحیوان،فقد قیل بثبوته لهما کما مرّ،نظرا إلی تحقق الحکمة من الجانبین،فإنّ اختصاص الحیوان بالخیار لاشتماله علی أمور باطنة لا یطلع علیها غالبا إلاّ بالتروّی و الاختبار مدة.و فیه جمع بین الاخبار المختلفة ظاهرا.و قیل بعدمه و أنّ الخیار للمشتری مطلقا،التفاتا إلی الحدیث السابق (5)، و الشهرة أو الإجماع.و الأوّل أقوی.و لو کان الثمن خاصّة حیوانا ثبت الخیار للبائع خاصة علی الأقوی.

قوله:«و بتصرّفه فیه.إلخ».

لا خلاف فی سقوطه بالتصرف،و لأنّه دلیل علی الرضا،و لقول الصادق علیه

ص:200


1- 1) الانتصار:207.
2- 2) التهذیب 7:23-24 ح 99 و فیه:«المتبایعان»،الوسائل 12:349 ب«3»من أبواب الخیار ح 3.
3- 3) راجع ص 194.
4- 4) الدروس:361.
5- 5) فی ص 199.
الثالث:خیار الشرط

الثالث:خیار الشرط.

و هو بحسب ما یشترطانه أو أحدهما،لکن یجب أن یکون مدة مضبوطة(1).و لا یجوز أن یناط بما یحتمل الزیادة و النقصان کقدوم الحاج.

السلام:«فإن أحدث المشتری فیما اشتری حدثا قبل ثلاثة أیام فذلک رضا منه فلا شرط له»قیل:و ما الحدث؟قال:«إن لامس،أو قبّل،أو نظر منها إلی ما یحرم علیه قبل الشراء» (1).و إطلاق التصرف و الحدث یشمل الناقل و غیره،بل مطلق الانتفاع کرکوب الدابّة و تحمیلها،أو حلب ما یحلب،و لبس الثوب و صبغه و قصارته،و سکنی الدار و نحو ذلک.و لو قصد به الاستخبار ففی منعه من الردّ قول لا بأس به،فان استثناه (2)اعتبر منه ما یعلم به الحال بان یرکب الدابّة قدرا یظهر به فراهتها و عدمه، و یحلب الشاة بحیث یعلم حالها و نحو ذلک،فلو زاد عنه منع.و لو ساق الدابّة إلی منزله،فإن کان قریبا بحیث لا یعدّ تصرّفا عرفا فلا أثر له،و إن کان بعیدا کثیرا احتمل قویا منعه.و بالجملة فکل ما یعدّ تصرّفا و حدثا یمنع،و إلاّ فلا.

قوله:«لکن یجب ان یکون مدة مضبوطة».

لا فرق فی المدّة المشترطة بین کونها متصلة بالعقد و منفصلة عنه مع ضبطها، فلو شرطاها متأخرة صار العقد لازما بعد المجلس و جائزا فیها.و فی جواز جعلها متفرقة کذلک وجهان،أجودهما ذلک.و خرج بقوله«مدّة مضبوطة»ما لو جعلاها محتملة للزیادة و النقصان،فإنّه لا یصح قولا واحدا،و ما لو أطلقا،فإنّه لا یصح علی الأقوی،خلافا للشیخ (3)(رحمه اللّه)حیث جعله مع الإطلاق ثلاثة أیام،مدّعیا فیه النص و الإجماع.و هما ممنوعان.أمّا الإجماع فواضح،و أمّا النص فلم نقف علیه

ص:201


1- 1) الکافی 5:169 ح 2،التهذیب 7:24 ح 102،الوسائل 12:350-351 ب«4»من أبواب الخیار ح 1.
2- 2) کذا فی أکثر النسخ و فی«م»و هامش«ه»بعنوان نسخة بدل و هامش«و»بعنوان ظاهرا«استثنیناه». و لکلّ وجه.
3- 3) الخلاف 3:20 مسألة 25.

و لو شرط کذلک بطل البیع(1).

و لکل منهما أن یشترط الخیار لنفسه،و الأجنبی،و له مع الأجنبی.

و یجوز اشتراط المؤامرة(2)،و اشتراط مدة یردّ البائع(3) فیها الثمن إذا شاء،و یرتجع المبیع.

کذلک إلاّ فی خیار الحیوان.

قوله:«و لو شرط کذلک بطل البیع».

بناء علی بطلانه بالشرط الفاسد،و هو الأقوی.و قیل:مع فساد الشرط یصح العقد مجردا عنه.و هو ضعیف.

قوله:«و یجوز اشتراط المؤامرة».

هی مفاعلة من الأمر بمعنی اشتراط البائع أو المشتری أو هما استیمار من سمّیاه فی العقد،و الرجوع إلی أمره.و لا بدّ من تعیین مدة مضبوطة لذلک،فیلزم العقد من جهتهما و یتوقف علی أمره.فلیس للشارط أن یفسخ حتی یستأمره و یأمره بالرد،لأنّه جعل الخیار له دونه،خلافا للتحریر (1)و الفرق بین المؤامرة و جعل الخیار للأجنبی أنّ الغرض من المؤامرة الانتهاء إلی أمره،لا جعل الخیار له،فلو اختار المؤامر الفسخ أو الإمضاء لم یؤثر،بخلاف من جعل له الخیار.

قوله:«و اشتراط مدّة یرد البائع.إلخ».

هذا راجع إلی اشتراط الخیار للبائع مدة مضبوطة،لکن مع قید زائد و هو ردّ الثمن.و الأصل فی جوازه-قبل الإجماع-الأخبار عن أهل البیت علیهم السلام (2).

و حینئذ فإذا ردّ البائع الثمن،أو مثله مع الإطلاق،فسخ البیع.و لا یکفی مجرد الردّ.

و لو شرط ارتجاع بعضه ببعض الثمن،أو الخیار فی البعض،ففی صحته نظر،من مخالفة النصوص،و عموم«المؤمنون عند شروطهم» (3).و هو أوجه.و لو شرط المشتری

ص:202


1- 1) التحریر 1:166.
2- 2) انظر الوسائل 12:354 ب«7»من أبواب الخیار.
3- 3) الاستبصار 3:232 ح 835،التهذیب 7:371 ح 1503،الوسائل 15:30 ب«20»من أبواب المهور ح 4.
الرابع:خیار الغبن

الرابع:خیار الغبن.

من اشتری شیئا،و لم یکن من أهل الخبرة(1)،و ظهر فیه غبن لم تجر العادة بالتغابن به، ارتجاع الثمن إذا ردّ المبیع صحّ،و یکون الفسخ مشروطا بردّه.و لا یتعدی إلی مثله، بخلاف الثمن.

قوله:«من اشتری شیئا و لم یکن من أهل الخبرة.إلخ».

المشهور بین الأصحاب-خصوصا المتأخرین منهم-ثبوت خیار الغبن،و کثیر من المتقدمین لم یذکره.و نقل عن المصنف فی الدرس[1]القول بعدمه.و الأخبار بخصوصه خالیة منه،نعم ورد فی تلقی الرکبان تخیرهم إذا غبنوا (1).و استدلوا علیه أیضا بخبر الضرار (2).و یظهر من التذکرة (3)عدم الخلاف بین علمائنا فیه.و کیف کان فالأجود ثبوته.

إذا تقرر ذلک فثبوته مشروط بأمرین ذکرهما المصنف:

أحدهما:جهالة المغبون بالقیمة.و المراد بها وقت العقد،فلو عرف القیمة ثمَّ زاد أو نقص مع علمه،أو تجددت الزیادة أو النقیصة بعده،فلا غبن و لا خیار له إجماعا.و لا فرق فی الجاهل بها بین من یمکنه معرفتها و لو بالتوقیف،و غیره.

و ثانیهما:الزیادة أو النقیصة الفاحشة التی لا یتسامح الناس بمثلها عادة،بأن یبیعه ما یساوی مائة بخمسین و نحوها،فلو تبین التفاوت الیسیر الذی یتسامح به فی العادة،کالدرهم فی المائة بل الخمسة دراهم فیها،فلا غبن.و بالجملة فلا تقدیر لذلک شرعا،و ما هذا شأنه یرجع فیه إلی العادة.

ص:203


1- 2) راجع مستدرک الوسائل 13:281 ب«29»من أبواب آداب التجارة ح 3 و 4.و راجع أیضا مسند أحمد 2:284 و 403.و لفظ الحدیث علی اختلافه ان صاحب السلعة بالخیار إذا دخل السوق.
2- 3) الوسائل 12:364 ب«17»من أبواب الخیار ح 3 و 4 و 5.
3- 4) التذکرة 1:522.

کان له فسخ العقد إذا شاء(1).

و لا یسقط ذلک الخیار بالتصرف(2)،إذا لم یخرج عن الملک،أو یمنع مانع من ردّه کالاستیلاد فی الأمة،و العتق، و طریق معرفة الثانی ظاهر،لأنّه یمکن إقامة البینة علی القیمة،فیناط بها.و أمّا الأول فإن أمکن إقامة البینة علیه فواضح،و لکن هل یقبل قول مدّعیه فی الجهالة حیث تمکن فی حقه؟الظاهر ذلک،لأصالة عدم العلم،و لأنّ العلم و الجهل من الأمور التی تخفی غالبا،فلا یطّلع علیها إلاّ من قبل من هی به.

و یحتمل عدم قبول قوله،لأصالة لزوم العقد،و وجوب الوفاء به،فیستصحب إلی أن یثبت المزیل.و یشکل بأنّه ربما تعذر إقامة البینة،و لم یمکن معرفة الخصم بالحال،فلا یمکنه الحلف علی عدمه،فیسقط الدعوی بغیر بینة و لا یمین.نعم لو علم ممارسته لذلک النوع فی ذلک الزمان و المکان بحیث لا تخفی علیه قیمته لم یلتفت إلی قوله.

قوله:«کان له فسخ العقد إذا شاء».

قد یستفاد من إطلاق المشیئة أنّ الخیار فیه علی التراخی،کما هو أحد القولین فی المسألة،و وجهه ثبوت أصل الخیار،فیستصحب إلی أن یثبت المزیل،لانتفاء الدلیل علی خصوص الفوریة.و الأقوی أنّه علی الفور،لما تقدم فی نظیره من عموم الأمر بالوفاء بالعقد (1)،و أنّ الأصل بناء العقود علی اللزوم،فیقتصر فیما خالفه علی موضع الیقین،و هو القدر الذی یمکن حصوله فیه،و لإفضاء التراخی إلی الإضرار بالمردود علیه حیث یختلف الزمان و یؤدی الی تغیر المبیع،نعم لو جهل أصل الخیار أو الفوریة عذّر إلی حین العلم بها.

قوله:«و لا یسقط ذلک الخیار بالتصرف.إلخ».

إطلاق العبارة یشمل ما لو کان المتصرف الغابن فیما وصل إلیه من العوض، و المغبون فی العین المغبون فیها.و مقتضی قوله:«إذا لم یخرج عن الملک»أنّه مع

ص:204


1- 1) المائدة:1.

..........

الخروج یسقط الخیار،و هو یتم إذا کان التصرّف المخرج من ذی الخیار،فإنّه لا یمکنه ردّ العین المنتقلة عنه.و أمّا الآخر فیمکنه الفسخ حینئذ و الرجوع بالمثل أو القیمة علی من نقل العین.و بهذا صرّح جمع من الأصحاب (1).

و تحریر أقسام المسألة أنّ التصرف إمّا أن یکون فی المبیع خاصة،أو فی الثمن خاصة،أو فیهما.و علی التقادیر الثلاثة،فالمغبون إمّا البائع أو المشتری أو هما.و علی التقادیر التسعة فالتصرّف إمّا أن یخرج عن الملک،أو ما فی حکمه و هو المانع من الردّ، أو لا.ثمَّ المخرج و ما فی حکمه إمّا ان یزول بحیث یعود الملک إلی الناقل بغیر مانع، أو یستمر.ثمَّ التصرف المانع من الردّ إمّا أن یرد علی العین،أو المنفعة کالإجارة.

و زوال المانع من الردّ إمّا أن یکون قبل العلم بالغبن،أو بعده.فأقسام المسألة خمسة و أربعون قسما.

و تحقیق الحکم فیها جملة،أنّ المغبون إن کان هو البائع لم یسقط خیاره بتصرّف المشتری،سواء أخرج المبیع عن ملکه أم لا،لأصالة بقاء الخیار،و عدم الدلیل الدال علی سقوطه،فإنّ ضرر البائع لا یسقط اعتباره بتصرّف من لا ضرر علیه،فإن فسخ و وجد العین باقیة علی ملک المشتری و لم یتغیّر بفعله تغیّرا یوجب زیادة القیمة و لا مانع من ردّها،أخذها.و إن وجدها متغیّرة بأن وجد الثوب مقصورا،أو مصبوغا،أو الحنطة مطحونة،أو البستان محروثا و نحو ذلک،فإن کان العمل صفة محضة أخذ العین.و فی استحقاق المشتری أجرة عمله وجه قویّ.و إن کان عینا کالصّبغ کان شریکا بنسبته.

و لو وجد العین ناقصة فإن لم یکن النقص بفعل المشتری أخذها إن شاء،و لا شیء له.و إن کان بفعله،فالظاهر أنّه کذلک،لأنّه تصرّف فی ملکه تصرّفا مأذونا فیه،فلا یتعقّبه ضمان.

ص:205


1- 1) راجع المهذب البارع 2:376-377 و جامع المقاصد 4:295.

..........

و لو وجدها ممتزجة بغیرها فإن کان بمساو أو أردأ صار شریکا.و لو کان بأجود ففی سقوط خیاره،أو کونه شریکا بالنسبة،أو الرجوع إلی الصلح و نحوه، احتمالات.و الثالث لا یخلو من قوة،لبقاء ماله،و أصالة بقاء خیاره.و لو مزجها بغیر الجنس بحیث لا تتمیّز فکالمعدومة.

و إن وجدها منتقلة عنه بعقد لازم کالبیع،أو ما فی حکمه کالعتق،رجع إلی المثل أو القیمة.و کذا لو وجدها علی ملکه مع عدم إمکان ردّها،کما لو وجد الأمة أمّ ولد.

و لو زال المانع من الرّد قبل الحکم بالعوض بأن رجع إلی ملکه،أو مات الولد احتمل أخذ العین،و العدم لبطلان حقّه بالخروج فلا یعود.و یحتمل الفرق بین انتقالها بالبیع و نحوه و مانع الاستیلاد،فیبطل فی الأوّل دون الثانی،لزوال الملک فی الأوّل المبطل للرجوع فی العین،بخلاف الثانی،فإنّ الملک باق و إنّما منع من الردّ مانع و قد زال.و هذا الوجه لا یخلو من قوّة.

و لو کان العود بعد الحکم بالعوض،سواء قبضه أم لا،لم یرجع إلی العین، مع احتماله لو کان قبل أخذ العوض.

و لو کان العقد الناقل مما یمکن إبطاله کالبیع بخیار للمشتری،و الهبة قبل القبض،احتمل قویّا إلزامه بالفسخ.فإن امتنع فسخ الحاکم،فان تعذّر قیل:

یفسخ المغبون.بل قیل:إنّ له الفسخ مطلقا.و هو بعید.

و إن وجد المانع من الردّ نقل المنافع علی وجه اللزوم کالإجارة و التحبیس جاز له الفسخ،و انتظار انقضاء المدّة و تصیر ملکه من حینه.و تظهر الفائدة فی ملک ما لا یدخل فی تلک المنفعة المنقولة من حمل،و ثمرة،و استخدام،و عتق و نحوها.و هل یردّ العوض عاجلا؟یحتمله،لعود الملک إلیه بالفسخ و دخوله علی تحمّل الصبر،و عدمه نظرا إلی المانع من الانتفاع التام.و الأوّل أقوی.و مثله یأتی فی الشفیع إذا أخذ بها و وجد العین مشغولة بنظائر ذلک.

ص:206

و لا یثبت به أرش(1).

و لو لم یکن النقل لازما کالإعارة،فللمغبون الفسخ و إعادة العین.

هذا کلّه إذا لم یکن قد تصرّف فی الثمن تصرّفا یمنع من ردّه،فلو تصرّف کذلک احتمل قویّا سقوط خیاره،کما لو تصرّف المشتری المغبون فی العین.و إطلاق جماعة من الأصحاب (1)الحکم ببطلان رجوع المغبون مع تصرّفه المانع و تعلیلهم یشمله.

و إن کان المغبون هو المشتری لم یسقط خیاره بتصرّف البائع فی الثمن مطلقا، فیرجع إلی العین أو المثل أو القیمة.و ما تقدّم من التفصیل آت هنا.و أمّا تصرّفه فیما غبن فیه قبل علمه بالغبن،فان کان ناقلا للملک لازما أو مانعا من الردّ کالاستیلاد سقط خیاره.اللهم إلاّ ان یعود إلی ملکه بحیث لا ینافی الفوریة،أو یموت الولد کذلک و لم یحصل تغیّر فی العین،أو تنقضی مدة الإجارة کذلک،فیحتمل قویا جواز الردّ.و ما تقدم من الاحتمالات آت هنا.و لو کان غیر لازم فسخ العقد و ردّها.و لو نقصت العین أو تغیرت قبل العلم بالغبن أو قبل الفوریة،ففی منعه من الردّ احتمال.و ممّا ذکرناه یعلم حکم ما لو کانا مغبونین،و ما لو تصرّفا معا بوجوه التصرّفات.

و اعلم أنّ هذه المسألة من المهمّات،و فروعها متکثرة و الأصحاب لم یحرّروها علی وجهها.و فی کثیر من فروعها اشکال ناش من عدم النص و الفتوی.

قوله:«و لا یثبت به أرش».

بمعنی أنّ اللازم من الغبن الخیار،لا التفاوت بین الثمن و القیمة الموجب للغبن،سواء بذله الغابن أم لا.

و قد استشکل فی التذکرة (2)فی ثبوت الخیار للمغبون،لو بذل الغابن التفاوت،مع دعواه الإجماع علی عدم ثبوت الأرش به.و وجه التردّد من انتفاء موجب

ص:207


1- 1) راجع التذکرة 1:523،المهذب البارع 2:376.
2- 2) التذکرة 1:523.
الخامس:خیار التأخیر

الخامس:خیار التأخیر.

من باع و لم یقبض الثمن(1)،و لا سلّم المبیع،و لا اشترط تأخیر الثمن، فالبیع لازم ثلاثة أیّام.فإن جاء المشتری بالثمن،و إلاّ کان البائع أولی بالمبیع.

الغبن و هو النقص مع بذله،و من ثبوت الخیار فلا یزول إلاّ بدلیل،و لم یثبت أنّ زوال الضرر یقتضی زواله.و الأصح بقاء الخیار.نعم لو تراضیا علی کون التفاوت فی مقابلة الفسخ صحّ،و کان معاوضة أخری.

قوله:«من باع و لم یقبض الثمن.إلخ».

هذا النوع من الخیار مما أطبق الجمهور علی عدمه کما أطبق أصحابنا علی ثبوته.و أخبارهم (1)به متظافرة.و خبر الضرار (2)یرشد إلیه.و هو مشروط بثلاثة شروط:

الأوّل:عدم قبض الثمن.

الثانی:عدم تقبیض المبیع.

الثالث:عدم اشتراط التأجیل فی الثمن و المثمن،و بعض کل واحد منهما و لو ساعة،اقتصارا فیما خالف الأصل علی مورده.و قبض بعض کل واحد منهما کلا قبض مجتمعا و منفردا،لصدق عدم قبض الثمن و إقباض المثمن،فیتناوله النص.و لو قبض الجمیع أو أقبض الجمیع فلا خیار،و إن عاد بعد ذلک إلیه.و شرط القبض المانع من الخیار کونه بإذن مالکه،فلو وقع بدونه فلا أثر له.و کذا لو ظهر مستحقّا لغیر المشتری أو بعضه.

و لا یسقط هذا الخیار بمطالبة البائع بالثمن بعد الثلاثة،و إن کان قرینة الرّضا بالعقد،عملا بالاستصحاب.و لو بذل المشتری الثمن بعدها قبل الفسخ احتمل سقوط الخیار.و هو الذی قطع به العلاّمة فی کتبه (3)،محتجا بزوال المقتضی لثبوته،

ص:208


1- 1) الوسائل 12:356 ب«9»من أبواب الخیار.
2- 2) الوسائل 12:364 ب«17»من أبواب الخیار ح 3،4،5.
3- 3) قواعد الأحکام 1:143،التذکرة 1:523.

و لو تلف،کان من مال البائع(1) فی الثلاثة و بعدها،علی الأشبه.

و إن اشتری ما یفسد من یومه،فإن جاء بالثمن قبل اللّیل،و إلاّ فلا بیع له(2).

و هو الضرر بالتأخیر.و یحتمل بقاؤه عملا بالاستصحاب،و زوال مقتضیة بعد ثبوته لم یؤثّر فی نظائره.

و اعلم أنّ للشیخ (1)(رحمه اللّه)قولا بجواز الفسخ متی تعذّر الثمن،و قوّاه الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (2).و کأنّ مستنده خبر الضرار،إذ لا نصّ فیه بخصوصه.و لیس ببعید،إلاّ أنّ التمسّک بلزوم العقد و وجوب الوفاء به أقوی.

و أخذه مقاصّة یرفع الضرر إن تمکّن من أخذ العین،و إلاّ فلا یرفع بالفسخ.

قوله:«و لو تلف کان من مال البائع.إلخ».

الخلاف فی تلفه قبل الثلاثة،فقد قال المفید (3)(رحمه اللّه)و من تبعه:إنّه من المشتری،لأنّ المبیع انتقل إلیه و التأخیر لمصلحته.و ذهب الأکثر إلی أنّه من ضمان البائع،لعموم الدلیل الدال علی أنّ کل مبیع تلف قبل قبضه فهو من مال بائعه.

و هو الأقوی.

قوله:«و لو اشتری ما یفسد من یومه،فإن جاء بالثمن قبل اللیل، و إلاّ فلا بیع له».

مستند ذلک ما روی عن الصادق و الکاظم علیهما السلام،فیمن اشتری ما یفسد من یومه و ترکه حتی یأتیه بالثمن،قال:«إن جاء فیما بینه و بین اللیل و إلاّ فلا بیع له» (4).و عبارة المصنف أجود عبارات الأصحاب قبل الشهید(رحمه اللّه)و أنسب

ص:209


1- 1) حکاه عنه الشهید فی الدروس:362.
2- 2) الدروس:362.
3- 3) المقنعة:592.
4- 4) الکافی 5:172 ح 15،التهذیب 7:25 ح 108،الاستبصار 3:78 ح 262،الوسائل 12: 358 ب«11»من أبواب الخیار ح 1.و فی نسخة«ک»أو الکاظم علیه السلام.

و خیار العیب یأتی فی بابه(1) إن شاء اللّه تعالی.

بمدلول الروایة،و أکثرهم عبّر عن ذلک بعبارة ردیّة لا تؤدّی المطلوب بل ضدّه، فقال:«و الخیار فیما یفسد لیومه إلی اللیل».و الغرض کما علم من الروایة أنّ البیع لازم إلی اللیل،ثمَّ یثبت للبائع الخیار.

و یبقی فی المسألة إشکال عام،و هو أنّ الغرض من إثبات هذا الخیار تلافی ضرر البائع قبل تلف المبیع،بأن یفسخ البیع و یبیعه لغیره قبل تلفه.و هذا المعنی یقتضی أنّ الفسخ یکون قبل التلف.و إذا کان مبدء الخیار دخول اللیل فلیس المبیع مما یفسد لیومه الذی هو بیاض نهار البیع،فإنّه بمضیّه یثبت الخیار،و الحال أنّ المسألة مفروضة فیما یفسد لیومه.و الروایة أیضا دالة علیه.و حینئذ فثبوت الخیار بعد فساده لا وجه له،و إنّما ینبغی ثبوته إذا خیف فساده بحیث یتلافی أمره قبله.

و أجود ما اتّفق هنا عبارة الدروس (1)فإنّه فرض المسألة فیما یفسده المبیت، و أثبت الخیار عند انقضاء النهار.ثمَّ استقرب تعدیته إلی کلّ ما یتسارع إلیه الفساد عند خوف ذلک،و أنّه (2)لا یتقیّد باللیل.و اکتفی فی الفساد بنقص الوصف و فوت الرغبة،کما فی الخضراوات و اللحم و العنب و کثیر من الفواکه.و استشکل فیما لو استلزم التأخیر فوات السوق.و هذا التفریع کلّه حسن،إلاّ أنّ فیه خروجا عن موضع النص.نعم،یمکن استفادته من إیمائه،و من خبر الضرار المنفی (3)مع أنّ المستند مرسل،لکنه لا رادّ له.و علی هذا لو کان مما یفسد فی یومین تأخّر الخیار عن اللیل إلی حین خوف الفساد.و احتمل فی التذکرة (4)ثبوته من اللیل،و هو بعید.

قوله:«و خیار العیب یأتی فی بابه».

إنّما أفرده فی باب عن باقی أنواع الخیار لکثرة مباحثه،و تشعّب مسائله،

ص:210


1- 1) الدروس:362.
2- 2) فی«ک»فإنّه.
3- 3) المتقدم فی ص 208 هامش رقم 2.
4- 4) التذکرة 1:523.
و أمّا أحکامه
اشارة

و أمّا أحکامه فتشتمل علی

مسائل

مسائل:

الأولی:خیار المجلس لا یثبت فی شیء من العقود عدا البیع

الأولی:خیار المجلس لا یثبت فی شیء من العقود عدا البیع(1).

و خیار الشرط یثبت فی کل عقد(2) عدا النکاح و الوقف،و کذا الإبراء و الطلاق و العتق،إلاّ علی روایة شاذّة (1).

فحسن جعله فصلا برأسه،بخلاف غیره،فإنّ مباحثه متقاربة.

قوله:«خیار المجلس لا یثبت فی شیء من العقود عدا البیع».

هذا ممّا لا خلاف فیه بین علمائنا.و یدلّ علیه قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فی الحدیث السابق:«البیّعان بالخیار ما لم یفترقا» (2).و الأصل فی غیره اللزوم، و وجوب الوفاء بالعقد.

و نبّه بذلک علی خلاف الشافعی (3)حیث أثبته فیما شابه البیع من عقود المعاوضات،کصلح المعاوضة،و الإجارة،و المزارعة،و المساقاة علی خلاف فی ذلک عندهم.

و أمّا الشیخ (4)(رحمه اللّه)فأثبته فی المبسوط فی عقود جائزة مثل الوکالة، و المضاربة،و الودیعة.و هو غیر جیّد،لأنّ العقود الجائزة یصحّ فسخها فی المجلس و بعده،فلا معنی لإثبات خیار المجلس فیها.

قوله:«و خیار الشرط یثبت فی کل عقد.إلخ».

أمّا جواز الشرط فی العقود،فلعموم الأخبار (5)الدالة علی جواز الاشتراط.

و نبّه بذلک علی خلاف الشافعی (6)،حیث نفاه فی کثیر من العقود.و یستثنی من

ص:211


1- 1) الظاهر ان المراد بها خصوص ما ورد فی العتق.راجع الکافی 6:179 ح 3،و التهذیب 8: 222 ح 795،و الوسائل 16:15 ب«12»من أبواب العتق ح 2.
2- 2) راجع الوسائل 12:345 ب«1»من أبواب الخیار و کذا سنن ابن ماجه 2:736 باب البیّعان بالخیار ما لم یفترقا و سنن أبی داود 3:272 باب خیار المتبایعین.
3- 3) الام 3:4،مختصر المزنی:75.
4- 4) المبسوط 2:82.
5- 5) الوسائل 12:352 ب«6»من أبواب الخیار.
6- 6) السراج الوهّاج:185،المجموع 9:192.
الثانیة:التصرّف یسقط خیار الشرط،کما یسقط خیار الثلاثة

الثانیة:التصرّف یسقط خیار الشرط(1)،کما یسقط خیار الثلاثة.

البیع ما یتعقّبه العتق،کشراء القریب،فإنّه لا یثبت فیه خیار الشرط و لا المجلس.

و کذا شراء العبد نفسه-إن جوّزناه-لأنّه مناف لمقتضاه.

و أمّا استثناء ما ذکر،فلأنّ النکاح لا یقصد فیه المعاوضة،و الوقف إزالة ملک علی وجه القربة.و مثله العتق.و قریب منه الإبراء.و هذه المواضع محلّ وفاق،و هو الحجة،و أمّا التعلیل فلا یصلح لتخصیص النصّ العام.و کذا القول فی الطلاق، و فی معناه الخلع و المبارات.و فی معنی العتق التدبیر،و إن کان جائزا فی حال الحیاة، و المکاتبة المطلقة،أمّا المشروطة فجوّز جماعة فیها خیار الشرط للمولی (1)،و للعبد عند الشیخ (2).

و استثنی الشیخ(رحمه اللّه)أیضا من العقود الصرف،مدّعیا الإجماع (3).

و أطبق المتأخّرون علی ثبوته فیه،و منع الإجماع.و هو حسن،لعموم الخبر.

و اعلم أنّ استثناء المصنّف الطلاق و العتق من العقود،إمّا منقطع لأنّهما من باب الإیقاع،أو محمول علی إطلاق العقد علی ما یعمّ الإیقاع تجوّزا.و کذا القول فی الإبراء،إن لم یشترط فیه القبول.

قوله:«التصرّف یسقط خیار الشرط.إلخ».

قد تقدّم (4)الکلام فی التصرّف.و ضابطه ما یعدّ تصرّفا عرفا،کلبس الثوب للانتفاع،و رکوب الدابّة له،و استخدام العبد،و حلب الشاة،و نقله عن الملک، و إن لم یکن لازما.

و قد استثنی من ذلک رکوبها لدفع الجموح إذا عسر قودها و سوقها فی طریق

ص:212


1- 1) راجع الخلاف 3:18 مسألة 21،السرائر 2:246،المهذّب 1:357،التحریر 1:166،جامع المقاصد 4:304.
2- 2) الخلاف 3:18 مسألة 21،المبسوط 2:82.
3- 3) المبسوط 2:79.
4- 4) فی ص 201.

و لو کان الخیار لهما و تصرّف أحدهما سقط خیاره(1).و لو أذن أحدهما و تصرّف الآخر،سقط خیارهما(2).

الردّ،و علف الدابّة و سقیها فیه،و قبل التمکّن من الردّ،و استعمال المبیع للاختبار قدرا یظهر به حاله،فلو زاد و لو خطوة منع.و لو وضع علی الدابّة سرجا و نحوه و رکبها للاختبار بادر بعد تحصیل الغرض إلی نزعه فإن أبقاه منع،لأنّه انتفاع و استعمال.

و یعذر فی ترک العذار و اللجام لخفّتهما،و للحاجة إلیهما فی وقودها.و کذا نعلها مع حاجتها إلیه بحیث یضرّها المشی إلی المالک بغیر نعل،و إلاّ کان تصرّفا.و لو وقع التصرّف نسیانا ففی منعه من الردّ نظر،من صدقه،و عدم قصده.

قوله:«و لو کان الخیار لهما و تصرف أحدهما سقط خیاره».

هذا فی طرف المشتری واضح،فإنّ تصرّفه یوجب البیع له،و یسقط خیاره[فی المبیع] (1).و أمّا فی طرف البائع فهو فسخ للبیع،فإنّ الضابط أنّ ما کان إجازة من المشتری کان فسخا من البائع.و إطلاق سقوط الخیار حینئذ تکلّف.نعم یمکن ثبوت الحکم فی طرف البائع إذا تصرّف فی الثمن،فإنّه یسقط خیاره فی المبیع،و معه یصحّ الحکم.

قوله:«و لو أذن أحدهما و تصرف الآخر سقط خیارهما».

أمّا خیار المتصرّف فواضح،و أمّا الآذن فوجه سقوط خیاره دلالة الإذن علی الرضا بالتصرّف،فیکون التزاما من البائع بالبیع.و أمّا من المشتری،فلأنّ تصرّف البائع یبطل البیع،فلا یبقی لخیار المشتری أثر.و لو لم یتصرّف المأذون لم یبطل خیاره.و فی بطلان خیار الآذن نظر،من دلالته علی الرّضا المزیل لحقّه،و من عدم استلزام الرّضا بالتصرّف زوال الخیار،لأنّ غایته قبل وقوعه أن تکون الإزالة بیده و لا یقتضی الزوال بالفعل.و أطلق جماعة کونه مبطلا،و عدم البطلان أوضح.و لو کان التصرّف غیر ناقل للملک،ففی إبطاله لخیار الآذن أیضا نظر،لعین ما ذکر.

ص:213


1- 1) من«ک».
الثالثة:إذا مات من له الخیار،انتقل إلی الوارث

الثالثة:إذا مات من له الخیار(1)،انتقل إلی الوارث من أیّ أنواع الخیار کان.

قوله:«إذا مات من له الخیار.إلخ».

لا شبهة فی کون الخیار-مطلقا-موروثا،لأنّه حق من الحقوق کالشفعة و القصاص.ثمَّ إن کان الخیار خیار شرط ثبت للوارث فی بقیّة المدّة المضروبة،فلو کان غائبا أو حاضرا و لم یبلغه الخبر حتی انقضت المدة،سقط خیاره بانقضائها کالمورّث.و إن کان خیار غبن اعتبرت الفوریة فیه حین بلوغه الخبر و علمه بالفوریة، و إن طالت المدة.

و إن کان خیار مجلس و کان الوارث حاضرا فی مجلس البیع،قام مقامه فی الخیار.و هل یقوم فی اعتبار التفرّق أو یبقی الحکم معلّقا بمفارقة المیّت أو الآخر؟ وجهان،أجودهما الثانی،عملا بظاهر النص (1)،فإنّ ضمیر«یتفرّقا»عائد إلی المتبایعین،و التفرق یصدق هنا بانتقال الحیّ،و بنقل المیّت مع عدم المصاحبة،و معها یبقی إلی أن یتفرّقا.و ربّما احتمل هنا سقوط الخیار بالموت،لأن مفارقة الدنیا أبعد من مفارقة المجلس.و فی الأولویّة منع،فإنّ المتبادر من التفرّق التباعد بالمکان کما سبق،و إنّما هو ظاهر فی الجسم لا فی الرّوح.مع أنّ الرّوح لا یعلم مفارقتها للمجلس،فیستصحب الحکم.

و لو کان الوارث غائبا عن المجلس ففی ثبوته له حین بلوغه الخبر فوریا،أو امتداده بامتداد مجلس الخبر،أو سقوط الخیار بالنسبة إلی المیّت أوجه.و لو قیل بثبوت الخیار للوارث إذا بلغه الخبر،و امتداده إلی أن یتفرّق المیّت و مبایعة کان وجها.

هذا کله مع اتحاد الوارث،فلو تعدّد فکذلک،إلاّ أنّ ثبوت الخیار لکل واحد فی مجلسه إذا کان غائبا بعید.و لو اختلفا فی الفسخ و الإجازة قدّم الفاسخ.و فی انفساخ الجمیع أو فی حصّته خاصة،ثمَّ یتخیّر الآخر لتبعض الصفقة،وجهان، أجودهما الأوّل.و لو اعتبرنا تفرق الوارث و الآخر ففارق أحد الورثة لم یؤثر،لعدم

ص:214


1- 1) تقدّم فی ص 194.

و لو جنّ،قام ولیّه مقامه(1).و لو زال العذر،لم ینقض تصرّف الولی.و لو کان المیت مملوکا مأذونا،ثبت الخیار لمولاه.

الرابعة:المبیع یملک بالعقد

الرابعة:المبیع یملک بالعقد(2).و قیل:به،و بانقضاء الخیار.و الأوّل أظهر.فلو تجدّد له نماء کان للمشتری.و لو فسخ العقد،رجع علی البائع بالثمن،و لم یرجع البائع بالنماء.

صدق الافتراق بین المتبایعین،نظرا إلی قیام الجمیع مقام المورّث.و فی هذه الفروع کلها إشکال.

قوله:«و لو جنّ قام ولیه مقامه.إلخ».

الکلام هنا کالموت بالنظر إلی حضور الولیّ و غیبته،لو کان (1)خیار المجلس.

و مثله ما لو خرس،و لم یمکنه الإشارة المفهمة،و إلاّ اعتبرت إشارته کاللفظ.

قوله:«المبیع یملک بالعقد.إلخ».

ما اختاره المصنّف هو مذهب الأکثر،و علیه العمل.و المشهور أنّ القول المحکیّ للشیخ (2)(رحمه اللّه)،إلاّ أنّه صرّح بأنّ ذلک مع کون الخیار للبائع أولهما، فلو کان للمشتری ملک من حین العقد.و حینئذ فلا یصلح نسبة إطلاق القول بتوقّف الملک علی انقضاء الخیار إلیه.و یظهر من ابن الجنید (3)إطلاق القول بذلک، فلعلّ القول المحکیّ إشارة إلیه.

ثمَّ علی القول به مطلقا أو مقیّدا،فهل یکون انقضاء الخیار مع عدم الفسخ کاشفا عن ملک المشتری من حین العقد،أم ناقلا له؟کلّ محتمل.و یظهر من الشیخ اختیار الأوّل.و تظهر الفائدة فی النماء المنفصل کاللبن،و الحمل،و الثمرة المتجدّدة زمن الخیار،فعلی المشهور للمشتری،و کذا علی الکشف إذا لم یفسخ،و علی الآخر للبائع،و فی الأخذ بالشفعة زمنه،و فی جریانه فی حول الزکاة لو کان زکویا،و فیما لو

ص:215


1- 1) فی«ه»و لو کان.
2- 2) الخلاف 3:22 مسألة 29.
3- 3) نقله عنه الشهید فی الدروس:360،و ابن فهد فی المقتصر من شرح المختصر:170.
الخامسة:إذا تلف المبیع قبل قبضه،فهو من مال بائعه

الخامسة:إذا تلف المبیع قبل قبضه(1)،فهو من مال بائعه،و إن تلف بعد قبضه،و بعد انقضاء الخیار،فهو من مال المشتری.

اشتری زوجته،فإنّه یبطل النکاح علی القول بالانتقال،و علی الآخر لا یبطل حتی ینقضی الخیار.

ثمَّ إن کان الخیار له جاز له وطؤها و بطل خیاره،و کان النکاح الذی تحقّق به التصرّف واقعا بالزوجیة علی الثانی،و بالملک علی الآخرین (1).و تظهر الفائدة فیما لو رتّب علی أحدهما حکما من الأحکام.

و لو کان الخیار لهما أو للبائع،ففی جواز وطئه وجهان.و علی الوجهین یترتب علیه أثره من حکم الاستیلاد و غیره.و لو طلّقها فی زمن الخیار قبل الوطء وقع علی القول بعدم الملک و کون انقضاء الخیار ناقلا له من حینه.و علی القولین الآخرین لا یقع،لعدم مصادفته الزوجیة.

قوله:«إذا تلف المبیع قبل قبضه.إلخ».

المراد أنّه ینفسخ العقد بتلفه من حینه،و یرجع الثمن إلی ملک المشتری.فلو کان قد تجدّد له نماء بعد العقد و قبل التلف فهو للمشتری.و لیس للمشتری مطالبة البائع بالمثل أو القیمة،و إن کان الحکم بکونه من مال البائع یوهم ذلک.و إنّما عبّروا بذلک تبعا للنص (2)،و المراد منه ما ذکرناه.و حینئذ فیقدّر دخوله فی ملک البائع قبل التلف آنا مّا،و یکون التلف کاشفا عنه.و مثله دخول الدّیة فی ملک المیّت،و العبد المأمور بعتقه فی ملک المعتق عنه.

و حکی فی التذکرة (3)وجها بأنّ الفسخ هنا یکون من أصله،و علیه فلا یحتاج إلی التقدیر.و هذا کلّه إذا کان تلفه من اللّه تعالی،أمّا لو کان من أجنبی أو من البائع تخیّر المشتری بین الرجوع بالثمن و بین مطالبة المتلف بالمثل أو القیمة.و لو کان التلف

ص:216


1- 1) فی«ب»بالزوجیة علی الثانی و علی الکشف فی الثانی و بالملک علی الآخر.
2- 2) الکافی 5:171 ح 12،التهذیب 7:21 ح 89 و 230 ح 1003،الوسائل 12:358 ب«10» من أبواب الخیار ح 1.
3- 3) التذکرة 1:474.

و إن کان فی زمن الخیار من غیر تفریط،و کان الخیار للبائع فالتّلف من المشتری.و إن کان الخیار للمشتری فالتّلف من البائع(1).

فرعان

فرعان

الأول:خیار الشرط یثبت من حین التفرّق

الأول:خیار الشرط یثبت من حین التفرّق(2)،و قیل:من حین العقد،و هو الأشبه.

من المشتری و لو بتفریطه فهو بمنزلة القبض،فیکون التلف منه.

قوله:«و إن کان فی زمن الخیار-إلی قوله-فالتلف من البائع».

إذا تلف المبیع بعد القبض فی زمن الخیار،سواء کان خیار الحیوان،أم المجلس،أم الشرط،فلا یخلو إمّا أن یکون التلف من المشتری،أو من البائع،أو من أجنبیّ.و علی التقادیر الثلاثة،فإمّا أن یکون الخیار للبائع خاصّة،أو للمشتری خاصّة،أو للأجنبیّ،أو للثلاثة،أو للمتبایعین،أو للبائع و الأجنبیّ،أو للمشتری و الأجنبی.فجملة أقسام المسألة أحد و عشرون.

و ضابط حکمها أنّ التلف إن کان من المشتری فلا ضمان علی البائع مطلقا، لکن ان کان له خیار أو لأجنبی و اختار الفسخ رجع علی المشتری بالمثل أو القیمة.

و إن کان التلف من البائع،أو من أجنبی،تخیّر المشتری بین الفسخ و الرجوع بالثمن،و بین مطالبة المتلف بالمثل أو القیمة،إن کان له خیار.و ان کان الخیار للبائع و المتلف أجنبی تخیّر کما مرّ،و رجع علی المشتری أو الأجنبی.و إن کان التلف بآفة من عند اللّه تعالی،فإن کان الخیار للمشتری،أو له و لأجنبی،فالتلف من البائع، و إلاّ فمن المشتری.

قوله:«خیار الشرط یثبت من حین التفرق.إلخ».

القول الأول للشیخ (1)(رحمه اللّه)و من تبعه (2)،نظرا إلی أنّ اجتماع الخیارین

ص:217


1- 1) المبسوط 2:85.
2- 2) راجع السرائر 2:247،إیضاح ترددات الشرائع 1:274،التنقیح الرائع 2:45.
الثانی:إذا اشتری شیئین،و شرط الخیار فی أحدهما علی التعیین

الثانی:إذا اشتری شیئین،و شرط الخیار فی أحدهما علی التعیین، صحّ(1).و إن أبهم بطل.

یوجب تأکید الحکم و الحکمة التی هی مناط الخیار و هی الارتفاق،و التأسیس خیر منه،و اجتماع المثلین،و أنّ الخیار بعد ثبوت العقد،و لا یثبت إلاّ بعد التفرّق.

و الأقوی الثانی،لأنّه قضیّة اللفظ،و لعدم العلم بغایة المجلس،فیحصل الشک فی مبدأ خیار الشرط و احتماله الزیادة و النقصان،و هو یوجب الغرر.

و أجیب عن حجّة الشیخ بأنّ الخیار أمر واحد غایته فی المجلس أن یکون له جهتان،و لا بعد فیه،کما أنّه قد یجتمع خیار المجلس و العیب عند الشیخ (1)أیضا.

و مثله القول فی مبدأ خیار الحیوان.و لو کان الشرط للمشتری فی حیوان فلازم دلیلهم أنّ مبدأ خیار الشرط انقضاء الثلاثة بعد التفرّق،و لکن لم یصرّحوا به.و الأقوی أنّ مبدأ الجمیع العقد،فقد یجتمع للخیار جهات کثیرة حسب (2)تعدّد الخیار.فعلی ما اخترناه لو شرط کونه من حین التفرّق لم یصحّ الشرط،لأنّه مجهول،و یبطل معه العقد،و لو شرطاه بعد الثلاثة فی الحیوان صحّ،لأنّه معلوم.و علی قول الشیخ لو شرطاه من حین العقد صحّ،لعموم«المؤمنون عند شروطهم» (3)و هو شرط مضبوط.

و یحتمل البطلان،نظرا إلی ما ذکروه فی بعض أدلّته من اجتماع المثلین،و توقّفه علی ثبوت العقد.

قوله:«و شرط الخیار فی أحدهما علی التعیین صحّ».

فیثبت الخیار فیه دون الآخر،فإن فسخ البیع فیه لم یکن للآخر الفسخ لتبعّض الصفقة،لأنّه قدم علی ذلک،و خیاره مشروط بالجهالة.

ص:218


1- 1) لم نجد التصریح به فی ما لدینا من کتب الشیخ(قدس سره).
2- 2) فی«ه»حیث تعدّد الخیار.
3- 3) التهذیب 7:371 ح 1503،الاستبصار 3:232 ح 835،الوسائل 15:30 ب«20»من أبواب المهور ح 4.
و یلحق بذلک

خیار الرؤیة]

و یلحق بذلک خیار الرؤیة و هو بیع الأعیان من غیر مشاهدة،فیفتقر ذلک إلی ذکر الجنس.

و نرید به هنا اللفظ الدال(1) علی القدر الذی یشترک فیه أفراد الحقیقة، کالحنطة مثلا،أو الأرز،أو الإبریسم.

و إلی ذکر الوصف،و هو اللفظ الفارق بین أفراد ذلک الجنس، کالصرابة فی الحنطة(2)،أو الحدارة،أو الدّقة(3).

و یجب أن یذکر کل وصف یثبت الجهالة فی ذلک المبیع عند ارتفاعه(4).و یبطل العقد مع الإخلال بذینک الشرطین أو أحدهما،و یصحّ قوله:«و نرید به هنا اللفظ الدال.إلخ».

نبّه بقوله«هنا»علی أنّ الجنس المصطلح علیه عند الفقهاء لیس هو الجنس المنطقی،بل اللفظ الدال علی الحقیقة النوعیة،و بالوصف اللفظ الدالّ علی أصناف ذلک النوع،و لا مشاحّة فی الاصطلاح.

قوله:«کالصرابة فی الحنطة».

الصرابة فیها خلوّها من الخلیط المعتبر کالشعیر.و إنّما یعتبر وصفه إذا کان النوعان موجودین متعارفین بین المتبایعین،فلو لم یتعارف بینهما غیر الصرب کما یتّفق فی بعض البلاد،لم یفتقر إلی ذکره.

قوله:«و الحدارة أو الدقة».

الحدارة تقابل الدقة.و إنّما یعبّر بها و بغیرها لمن علم بمعناها،فلو جهلاه أو أحدهما لم یکف،بل لو وقع فی نفس العقد،أبطله للجهالة.

قوله:«و یجب أن یذکر کل وصف یثبت الجهالة فی ذلک المبیع عند ارتفاعه».

المراد جهالة توجب اختلاف أثمان تلک الأصناف المشترکة،بحیث لا یتسامح عادة بذلک التفاوت،لا مطلق الجهالة.و الضابط فی ذلک الأوصاف المعتبرة فی

ص:219

مع ذکرهما،سواء کان البائع رآه دون المشتری،أو بالعکس،أو لم یریاه جمیعا،بأن وصفه لهما ثالث.فإن کان المبیع علی ما ذکره،فالبیع لازم، و إلاّ کان المشتری بالخیار(1) بین فسخ البیع و بین التزامه.و إن کان المشتری رآه دون البائع،کان الخیار للبائع.و إن لم یکونا رأیاه(2)،کان الخیار لکلّ واحد منهما.

و لو اشتری ضیعة،رأی بعضها و وصف له سائرها(3)، السّلم،و ستأتی مفصّلة إن شاء اللّه تعالی.

قوله:«و إلاّ کان المشتری بالخیار».

أی إذا ظهر ناقصا عن تلک الأوصاف،و إلاّ لم یکن له خیار.و کذا القول فی البائع لو ظهر المبیع زائدا.

قوله:«و لو لم یکونا رأیاه.إلخ».

إذا ظهر زائدا من وجه و ناقصا من آخر-کما لو وصف لهما الثوب بأنّ طوله عشرون ذراعا.و عرضه ذراع،فظهر خمسة عشر طولا فی عرض ذراع و نصف مثلا، أو وصف لهما العبد بأنّه کاتب خاصة،فظهر خیاطا خاصة-فیتخیران.أمّا لو ظهر زائدا خاصة أو ناقصا کذلک،تخیّر البائع أو المشتری خاصّة.و إنّما ترک المصنف التقیید بالزیادة و النقصان فی الأقسام الثلاثة اتّکالا علی ظهورها.

قوله:«و لو اشتری ضیعة رأی بعضها و وصف له سائرها».

أراد بسائرها باقیها،و هو الذی لم یکن رآه.و إطلاق لفظ سائر علی الباقی هو الموافق للوضع اللغوی (1)،و أمّا إطلاقه علی الجمیع فقد نسبه فی درّة الغواص (2)إلی أوهام الخواص.و منه قول النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم لغیلان حین أسلم،و عنده

ص:220


1- 1) راجع الفائق فی غریب الحدیث 1:41 فی مادة(أزر)و النهایة فی غریب الحدیث و الأثر 2:327 فی باب السین مع الهمزة.
2- 2) درة الغواص:4،رقم 1.

ثبت له الخیار فیها أجمع،إذا لم تکن علی الوصف(1).

عشر نسوة:«اختر أربعا منهنّ،و فارق سائرهن» (1)أی من بقی بعد الأربع التی یختارهنّ.و من شواهد کتاب سیبویه:

تری الثور فیها یدخل الظل رأسه و سائره باد الی الشمس أجمع

(2)و علی تقدیر إطلاقه علی الجمیع أیضا-کما ادّعاه بعضهم-فالمراد هنا الأوّل.

و الضیعة العقار«بالفتح».قاله الجوهری (3).

قوله:«ثبت له الخیار فیها أجمع إذا لم تکن علی الوصف».

أی الذی رآه و الذی وصف له.و لیس له الفسخ فیما ظهر مخالفا خاصة،و هو الذی لم یره،لأنّه مبیع واحد.و هذا الخیار-أعنی خیار الرؤیة-علی الفور فی أجود القولین:و ثبوته لدفع الغرر،فلو شرطا إسقاطه،لم یصحّ.

ص:221


1- 1) السنن الکبری 7:181.
2- 2) راجع کتاب سیبویه 1:181.
3- 3) الصحاح 3:1252.
الفصل الرابع فی أحکام العقود
اشارة

الفصل الرابع فی أحکام العقود و النظر فی أمور ستة:

الأول:فی النقد و النسیئة

الأول:فی النقد و النسیئة(1).

قوله:«فی النقد و النسیئة».

النقد مأخوذ من قولک:«نقدته الدراهم و نقدت له»أی أعطیته فانتقدها،أی قبضها.و المراد به البیع بثمن حالّ،فکأنّه مقبوض بالفعل أو القوّة.

و النسیئة مأخوذة من النسء،و هو تأخیر الشیء.قال الهروی:سمعت الأزهری یقول:أنسأت الشیء إنساء نسأ،اسم وضع موضع المصدر الحقیقی[1].

و المراد بها البیع مع تأجیل الثمن و تأخیره.

و اعلم أنّ البیع بالنسبة إلی تعجیل الثمن و المثمن و تأخیرهما و التفریق أربعة أقسام:فالأول بیع النقد.و الثانی بیع الکالی بالکالی.و مع حلول المثمن و تأجیل الثمن هو النسیئة.و بالعکس السلف.و کلّها صحیحة عدا الثانی.فقد ورد النهی عنه فی الأخبار (1).و هو-بالهمز-بیع النسیئة بالنسیئة علی ما فسّره جماعة من أهل اللغة (2)،اسم فاعل من المراقبة،کأنّ کل واحد من المتبایعین یکلأ صاحبه،أی یراقبه لأجل ماله الذی فی ذمّته.و فیه حینئذ إضمار،أی بیع مال الکالی بمال الکالئ، أو اسم مفعول کالدافق،فلا إضمار.

ص:222


1- 2) دعائم الإسلام 2:33 ح 70 و عنه المستدرک 13:405 ح 1.راجع سنن البیهقی 5:290. و للاستزادة من المصادر راجع أیضا جواهر الکلام 23:98 و الحدائق 19:118-119.
2- 3) انظر کتاب العین 5:407 و تهذیب اللغة 10:360 و النهایة 4:194.

و من ابتاع متاعا مطلقا،أو اشترط التعجیل،کان الثمن حالاّ(1).

و ان اشترط تأجیل الثمن،صحّ.و لا بد من أن تکون مدّة الأجل معیّنة(2)، لا یتطرّق إلیها احتمال الزیادة و النقصان.

و لو اشترط تأجیل الثمن،و لم یعیّن أجلا،أو عیّن أجلا مجهولا کقدوم الحاج،کان البیع باطلا.

و لو باع بثمن حالا و بأزید منه إلی أجل،قیل:یبطل،و المروی أنّه یکون للبائع أقلّ الثمنین فی أبعد الأجلین(3).و لو باع کذلک إلی وقتین قوله:«من ابتاع مطلقا أو اشترط التعجیل کان الثمن حالا».

اشتراط التعجیل مطلقا یفید تأکیده،لحصوله بدونه.نعم لو عیّن زمانه و أخلّ به المشتری و لم یمکن إجباره علیه،أفاد تسلّط البائع علی الفسخ،وفاقا للدروس (1).

و یحتمل قویا جوازه مع الإطلاق کغیره من الشروط.

و اعلم أنّ اشتراط التعجیل فی الثمن من المشتری-کما تقتضیه العبارة-خال عن النکتة فی الأغلب،فکان نسبته إلی البائع أو الإطلاق أولی.

قوله:«و إن اشترط تأجیل الثمن،صحّ.و لا بدّ من أن تکون مدّة الأجل معیّنة.إلخ».

لا فرق فی المدّة المعیّنة،بین الطویلة و القصیرة،فلو شرطاها ألف سنة و نحوها صحّ،و إن علم أنّهما لا یعیشان إلیها عادة،للعموم (2)،و لأنّ الوارث یقوم مقامهما، لکن یحلّ بموت المشتری.و فی ثبوت الخیار لوارثه-نظرا إلی أنّ للأجل قسطا من الثمن.و قد فات-نظر.و لا فرق فی ذلک بین تسلیم البائع المبیع فی المدّة و عدمه، فلو منعه منه ظلما حتی انقضت المدة،جاز له أخذ الثمن حینئذ،و انقطع الأجل.

قوله:«و لو باع بثمن حالا-إلی قوله-و المروی انه یکون للبائع أقل الثمنین فی أبعد الأجلین».

الروایة المذکورة

ص:223


1- 1) الدروس:338.
2- 2) الوسائل 12:352 ب«6»من أبواب الخیار.

متأخّرین کان باطلا.

و إذا اشترط تأخیر الثمن إلی أجل،ثمَّ ابتاعه البائع قبل حلول الأجل،جاز،بزیادة کان أو بنقصان،حالاّ أو مؤجّلا،إذا لم یکن شرط ذلک فی حال بیعه(1).و إن حلّ الأجل فابتاعه بمثل ثمنه من غیر زیادة جاز.

و کذا ان ابتاعه بغیر جنس ثمنه،بزیادة أو نقیصة،حالاّ أو مؤجّلا.

عن علی علیه السلام (1).و فی سندها جهالة أو ضعف.و قد عمل بها جماعة من الأصحاب (2)،و عدّوها إلی ما لو باع إلی وقتین متأخرین.و الأقوی البطلان.

و قول المصنف«فی أبعد الأجلین»تبع فیه الروایة،و سمّی الحال أجلا باعتبار ضمّه إلی الأجل فی التثنیة،و هو قاعدة مطّردة،و منه الأبوان و القمران.

و تثنیتهما بالأجلین،لأنّه أخف کالحسنین و العمرین (3).و المراد بأبعدهما الأجل.و فیه تجوّز آخر من حیث ثبوت أفعل التفضیل مع عدم الاشتراک فی المصدر،لأنّ الحالّ لا بعد فیه.

قوله:«إذا لم یکن شرط ذلک فی حال بیعه».

لا فرق فی البطلان مع الاشتراط بین المؤجّل و غیره.و المراد بشرطه فی حال البیع شرطه فی متن العقد،فلو کان فی أنفسهما ذلک و لم یشترطاه لم یضر.و لو شرطاه قبل العقد لفظا،فان کانا یعلمان بأنّ الشرط المتقدّم لا حکم له،فلا أثر له،و إلاّ اتّجه بطلان العقد،کما لو ذکراه فی متنه،لأنّهما لم یقدما إلاّ علی الشرط،و لم یتمّ لهما فیبطل العقد.

و اختلف کلامهم فی تعلیل البطلان مع الشرط المذکور.فعلّله فی التذکرة (4)

ص:224


1- 1) الکافی 5:206،الفقیه 3:179 ح 812،التهذیب 7:47 ح 201 و 53 ح 230،الوسائل 12 367 ب«2»من أبواب أحکام العقود ح 1،2.
2- 2) منهم المفید فی المقنعة:595،و الشیخ فی النهایة:388.
3- 3) فی«ه»و«ک»و القمرین.
4- 4) التذکرة 1:546.

و ان ابتاعه بجنس ثمنه بزیادة أو نقیصة،فیه روایتان،أشهرهما الجواز(1) (1).

و لا یجب علی من اشتری مؤجّلا،أن یدفع الثمن قبل الأجل و إن طولب.و لو دفعه تبرّعا،لم یجب علی البائع أخذه.

فإن حلّ فمکّنه منه،وجب علی البائع أخذه.فإن امتنع من أخذه، ثمَّ هلک من غیر تفریط و لا تصرّف من المشتری،کان من مال البائع، علی الأظهر(2).و کذا فی طرف البائع إذا باع سلما.و کذا کلّ من کان له حق حالّ أو مؤجّل فحلّ،ثمَّ دفعه و امتنع صاحبه من أخذه،فإنّ تلفه من صاحبه الذی یجب علیه قبضه علی الوجه المذکور.

باستلزامه الدور،لأنّ بیعه له یتوقف علی ملکه له المتوقف علی بیعه.و ردّ بأنّ الموقوف علی حصول الشرط هو اللزوم لا الانتقال،و یمنع توقّف تملّک المشتری علی تملّک البائع،بل تملکه موقوف علی العقد المتأخّر عن ملک المشتری،و لأنّه وارد فی باقی الشروط،کشرط العتق و البیع للغیر،مع صحّته إجماعا.

و علّل أیضا بعدم حصول القصد إلی نقله عن البائع.و یضعّف بأنّ الغرض حصوله،و إرادة شرائه بعد ذلک لا ینافی حصول قصد النقل،و إلاّ لم یصحّ إذا قصدا ذلک و إن لم یشترطاه،و قد صرّحوا بصحّته.

قوله:«و إن ابتاعه بجنس ثمنه بزیادة أو نقیصة فیه روایتان أشبههما الجواز».

الجواز مطلقا قویّ،و الروایة (2)المستدل بها علی المنع قاصرة عن الدلالة،لو سلّم سندها.

قوله:«فإن حلّ فمکّنه منه وجب علی البائع أخذه-إلی قوله-علی الأظهر».

هذا هو الأقوی،لکن بشرط تعذّر الوصول إلی الحاکم،و إلاّ رفع أمره إلیه،

ص:225


1- 1) الوسائل 13:74 ب«12»من أبواب السلف ح 4.
2- 2) الوسائل 13:74 ب«12»من أبواب السلف ح 3.

و یجوز بیع المتاع حالاّ و مؤجلا بزیادة عن ثمنه،إذا کان المشتری عارفا بقیمته(1).و لا یجوز تأخیر ثمن المبیع،و لا شیء من الحقوق المالیة بزیادة فیها.و یجوز تعجیلها بنقصان منها(2).

و من ابتاع شیئا بثمن مؤجّل و أراد بیعه مرابحة،فلیذکر الأجل(3).

فإن باع و لم یذکره،کان المشتری بالخیار بین ردّه و إمساکه بما وقع علیه فان أخلّ به لم یبرئ من ضمانه.قیل:و یجوز للمشتری التصرّف فیه بعد تعیینه فیرجع إلی ذمّته،و لو تجدّد له نماء فهو له.و مقتضی ذلک أنّه لا یخرج عن ملکه،و إنّما یکون تلفه من البائع عقوبة له.و فیه نظر.

قوله:«و یجوز شراء المتاع حالاّ و مؤجلا-إلی قوله-عارفا بقیمته».

مقتضی الشرط أنّه لو لم یکن عارفا بالقیمة لا یصحّ البیع.و لیس بجیّد،بل یجوز شراؤه مطلقا،و إن ثبت له خیار الغبن.و یمکن أن یرید بالجواز اللزوم مجازا، و مع الجهل لا یلزم حیث یثبت الغبن.و لا بدّ من تقیید الصحة مع الزیادة بعدم استلزامه السّفه بأن یتعلّق بالزیادة غرض صحیح عند العقلاء،إمّا لقلّتها أو لترتّب غرض آخر یقابل الزیادة،کالصبر علیه بدین حال و نحو ذلک.

قوله:«و یجوز تعجیلها بنقصان منها».

بإبراء أو صلح-و هو المسمّی بصلح الحطیطة-و نحوهما،و بدون ذلک لا یلزم الوفاء.

قوله:«و أراد بیعه مرابحة فلیذکر الأجل».

و کذا لو أراد بیعه تولیة أو مواضعة،لأنّ للأجل قسطا من الثمن.و إنّما خصّ المرابحة لأنّها مورد النص (1)،و للخلاف الآتی.

ص:226


1- 1) الوسائل 12:400 ب«25»من أبواب أحکام العقود.

العقد.و المرویّ أنّه یکون للمشتری من الأجل مثل ما کان للبائع(1).

النظر الثانی:فیما یدخل فی المبیع
اشارة

النظر الثانی:فیما یدخل فی المبیع.

و الضابط الاقتصار علی ما یتناوله اللفظ،لغة أو عرفا(2).فمن باع بستانا دخل الشجر و الأبنیة فیه(3).و کذا من باع دارا،دخل فیها الأرض و الأبنیة،و الأعلی و الأسفل،إلاّ أن یکون الأعلی مستقلا،بما تشهد العادة قوله:«و المروی أنّه یکون للمشتری من الأجل مثل ما کان للبائع».

روی ذلک هشام بن الحکم فی الحسن عن الصادق علیه السلام (1)،و فی معناها روایات أخر (2)،و عمل بها جماعة من الأصحاب (3).و الأقوی ما اختاره المصنف من تخییره بین أخذه حالا بالثمن-لأنّه الذی وقع علیه العقد-و بین الفسخ، للتدلیس.

قوله:«و الضابط الاقتصار علی ما یتناوله اللفظ لغة أو عرفا».

ینبغی أن یراد بالعرف ما یعمّ الخاص و العام.و یمکن أن یدخل فیه عرف الشرع،فإنّه من أفراد العرف الخاص،فإن لم یدخل فلا بدّ من إدخاله أیضا بلفظ یدلّ علیه،بل هو مقدّم علی العرف،کما أنّ العرف مقدّم علی اللغة،و إن کان فی العبارة مؤخّرا.و قد حقّق العلاّمة قطب الدین الرازی(رحمه اللّه)بأنّ المراد تناول اللفظ بالدلالة المطابقیة و التضمنیة لا الالتزامیة،فلا یدخل الحائط لو باع السقف (4).و هو حسن.

قوله:«فمن باع بستانا دخل الشجر و الأبنیة فیه».

لا إشکال فی دخول الشجر فیه،لأنّه داخل فی مفهومه لغة و شرعا.و کذا

ص:227


1- 1) الکافی 5:208 ح 3،التهذیب 7:47 ح 203،الوسائل 12:400 ب«25»من أبواب أحکام العقود ح 2.
2- 2) انظر الباب المتقدم من الوسائل.
3- 3) منهم الشیخ فی النهایة:389،و ابن حمزة فی الوسیلة:243.
4- 4) راجع جامع المقاصد 4:366.

بخروجه،مثل أن یکون مساکن منفردة.

و تدخل الأبواب و الأغلاق المنصوبة(1)،فی بیع الدار و إن لم یسمّها.

و کذا الأخشاب المستدخلة فی البناء و الأوتاد المثبتة فیه،و السلّم المثبت فی الأرض.أما البناء فإن کان حائطا له دخل أیضا،لما ذکر.و إن کان غیره ففی دخوله وجهان،من أنّه من توابعه،و إطلاق البستان علیه ظاهرا إذا قیل:باع فلان بستانه و فیه بناء،و من عدم دخوله فی مسمّاه لغة،و لهذا یسمّی بستانا و إن لم یکن فیه بناء، بخلاف ما لو لم یکن فیه شجر فتنتفی دلالة المطابقة و التضمّن،و أما انتفاء دلالة الالتزام فلعدم کونه لازما له بحیث یلزم من تصوّره تصوّره.و الأقوی فی ذلک الرجوع إلی العرف،فإن عدّ فیه جزءا منه أو تابعا له دخل و إلاّ فلا،و یختلف ذلک باختلاف البقاع و الأزمان و أوضاع البناء.

و اعلم أنّ البستان أعمّ من الکرم فی اللغة و العرف العام،فلو باعه الکرم بلفظ البستان دخل فیه الشجر و الأرض کما ذکر،و البناء علی التفصیل،و العریش الذی یوضع علیه القضبان و نحوها إذا کانت مثبتة دائما أو أکثریا،و لو کانت ممّا تنقل فی أکثر الأحیان إلی غیره رجع فیه إلی العرف.و کذا یدخل الطریق و الشرب،لدلالة العرف علی ذلک کلّه و إن لم یدخل فی مفهومه.

و إن باعه بلفظ الکرم دخل شجر العنب قطعا لدلالة الکرم علیه لغة مطابقة.

و أمّا الأرض و العریش و الطریق و الشرب و البناء فیرجع فیها إلی العرف،فإن أفاد دخولها فی مسمّاه دخل،و إلاّ فلا.و لو أفاد دخول بعضها خاصة اختص به.و کذا القول فی باقی الأشجار النابتة معه.و مع الشک فی تناول العرف لها لا یدخل.

قوله:«و تدخل الأبواب و الاغلاق المنصوبة.إلخ».

الوجه فی دخول جمیع هذه اقتضاء العرف کونها من أجزاء الدار و توابعها و مرافقها.و لو کان فی الدار حمّام معدّ لها أو حوض أو بئر دخل أیضا.و فی حکمها الخوابی المثبتة فی الأرض أو الحیطان،بحیث تصیر من أجزائها و توابعها عرفا.

ص:228

الأبنیة علی حذو الدرج.و فی دخول المفاتیح تردّد،و دخولها أشبه(1).و لا تدخل الرحی المنصوبة(2) إلاّ مع الشرط.

و قد قیل فی کثیر من ذلک بعدم الدخول.ففی التذکرة (1)نفی دخول السلالم المستقرة (2)و الرفوف و الأوتاد المثبتة،لخروجها عن اسم الدار.و الأوّل أقوی لقضاء العرف به.و فی أکثر کتبه (3)نفی دخول الخوابی مطلقا.و هو یتمّ فی المنقولة دون المثبتة المدلول علی دخولها بالعرف.و لو کان السلّم غیر مثبت لم یدخل قطعا.

قوله:«و فی دخول المفاتیح تردد و دخولها أشبه».

وجه التردّد من خروجها عن اسم الدار و کونها منقولة فتکون کالآلات المنتفع بها فیها،و من أنّها من توابع الدار و کالجزء من الأغلاق المحکوم بدخولها.و الأقوی الدخول،إلاّ أن یشهد العرف بغیره کمفاتیح الأقفال و نحوها،کما لا یدخل القفل نفسه.و مثلها فی الإشکال ألواح الدّکاکین المجعولة أبوابا منقولة للارتفاق،و لسعة الباب (4).و الأقوی دخولها أیضا.

قوله:«و لا تدخل الرحی المنصوبة».

أی التی ثبت حجرها الأسفل.و إنّما لم تدخل لأنّها لا تعدّ من الدّار لغة و لا عرفا،و إنّما أثبتت لسهولة الارتفاق بها کیلا تتزعزع و تتحرک عند الاستعمال.و للشیخ قول (5)بدخول الرحی المثبتة لصیرورتها من أجزاء الدار و توابعها بالتثبیت،و الأعلی تابع للأسفل.

ص:229


1- 1) التذکرة 1:572.
2- 2) فی«ک»و«ب»المسمّرة.
3- 3) لم نجد النفی المطلق إلا فی القواعد 1:148.راجع المختلف:392 و التحریر 1:174.
4- 4) فی«ک»و«ه»للارتفاق بسعة الباب.
5- 5) الخلاف 3:82 مسألة 133.

و لو کان فی الدار نخل أو شجر،لم یدخل فی المبیع.فإن قال:

«بحقوقها»قیل:یدخل،و لا أری هذا شیئا(1).بل لو قال:«و ما دار علیها حائطها»أو ما شاکله،لزم دخوله.و لو استثنی نخلة(2) فله الممرّ إلیها، و المخرج منها،و مدی جرائدها من الأرض.

و لو باع أرضا و فیها نخل أو شجر،کان الحکم کذلک(3).و کذا لو کان قوله:«و لو کان فی الدار نخل-إلی قوله-قیل:یدخل،و لا أری هذا شیئا».

القول للشیخ (1)(رحمه اللّه)بل یفهم منه أنّها تدخل،و إن لم یقل:«بحقوقها» محتجا بأنّها من حقوقها.و المنع متوجّه إلی الأمرین معا.و الأقوی عدم الدخول مطلقا إلاّ مع دلالة اللفظ أو القرائن علیه،کقوله«و ما اشتملت علیه»،أو«ما أغلق علیه بابها»،أو لمساومته علی الشجر أیضا،أو بذل ثمنا لا یصلح إلاّ لهما و نحو ذلک.و لو کثر الشجر بحیث یطلق علیه اسم البستان و نحوه،فأولی بعدم الدخول مع الإطلاق.

قوله:«و إن استثنی نخلة.إلخ».

إذا استثنی شجرة من البستان و نحوه،أو اشتراها من مالکها خاصّة،لم تدخل الأرض فی البیع،لکن یستحق من منفعتها ما یتوقّف علیه الانتفاع بالشجرة و ثمرتها، من الدخول إلیها،و سقیها،و حرثها،و جمع ثمرها،و وضعه فی المکان المعتاد له.

و یستحق أیضا مدی جرائدها فی الهواء،و عروقها فی الأرض،فلیس لمالک الأرض عطف شیء منها،و لا قطعه،و لا العمل فی الأرض بما یضرّ بالعروق،و لا الانتفاع بما استحقّته زمن بقائها بالزرع و نحوه إن أضرّ بها،و لو لم یضرّ بها ففی جوازه احتمال وجیه،لأنّه مالک للأرض،و إنّما استحق مالک الشجرة ما یحتاج إلیه بطریق الاستتباع لتوقّف الانتفاع علیه لا الملک،فیقتصر فیه علی موضع الیقین.و کذا لا یجوز لمالک الشجرة الانتفاع بما یخرج عن متعلقاتها من الزرع تحتها،و الإقامة عندها زیادة علی المعتاد فی أمثالها،مع احتماله أیضا.

قوله:«و لو باع أرضا و فیها نخل أو شجر فالحکم کذلک».

أی لا یدخل فی بیع الأرض مع الإطلاق،کما لا یدخل فی بیع الدار،و إن

ص:230


1- 1) المبسوط 2:105.

فیها زرع،سواء کانت له أصول تستخلف أو لم یکن،لکن تجب تبقیته فی الأرض حتی یحصد.

و لو باع نخلا قد أبّر ثمرها فهو للبائع(1)،لأنّ اسم النخلة لا یتناوله، و لقوله علیه السلام:«من باع نخلا مؤبّرا،فثمرته للبائع إلاّ أن یشترطه المشتری» (1).و یجب علی المشتری تبقیته نظرا إلی العرف(2).و کذا لو اشتری قال:«بحقوقها»إلاّ علی قول الشیخ (2)(رحمه اللّه).و لو قال:«و ما دار علیه حائطها»،أو«ما اشتملت علیه»أو«ما أغلق علیه بابها»و نحوه دخلت.

و الظاهر أنّه لا یعتبر هنا کون الأرض ذات حائط أو باب،بل هذه الألفاظ دالة علی دخول ما اشتملت علیه بطریق الحقیقة إن کان لها ذلک،و إلاّ فبطریق الکنایة.و قد ذکر ذلک جماعة من الأصحاب (3)،و لا بأس به.

قوله:«و لو باع نخلا قد أبّر ثمرها فهو للبائع».

التأبیر تشقیق طلع الإناث و ذرّ طلع الذکور فیه لیجیء رطبها أجود مما لم یؤبّر.

و العادة الاکتفاء بتأبیر البعض و الباقی یتشقق بنفسه و تهب (4)ریح الذکور إلیه.و قد لا یؤبّر شیء و یتشقّق الکل و یتأبّر بالریاح،خصوصا إذا کانت الذکور فی ناحیة الصّبا،فهبّ الصّبا وقت التأبیر.و مستند الحکم النص عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و الأئمّة علیهم السلام (5)و إجماع المسلمین علیه،إلاّ من شذّ من العامة.

قوله:«و یجب علی المشتری تبقیته نظرا الی العرف».

ظاهر العبارة أنّ النظر إلی العرف دلیل وجوب التبقیة علی المشتری.و لیس ببعید،فإنّ الثمرة المقطوعة قبل أوانها لا قیمة لها فی الأغلب،خصوصا ثمرة النخل،

ص:231


1- 1) انظر الوسائل 12:407 ب«32»من أحکام العقود و کذا صحیح البخاری 3:102 و صحیح مسلم 3:1172،و سنن النسائی 7:297.
2- 2) الذی مرّ ذکره فی الصفحة المقابلة.و فی خصوص هذه المسألة راجع الخلاف 3:81 مسألة 132.
3- 3) راجع القواعد 1:148 و التنقیح الرائع 2:62.و جامع المقاصد 4:368.
4- 4) فی«ه»و«ن»ینبثّ.
5- 5) مر ذکر مصادره فی الهامش رقم(1).

ثمرة کان للمشتری تبقیتها علی الأصول،نظرا إلی العادة.و إن باع النخل،و لم یکن مؤبّرا،فهو للمشتری علی ما أفتی به الأصحاب(1).

فالعادة تقتضی إبقاءه للبائع إذا باع الشجرة و یمکن أن یرید به وجوب تبقیته بما دلّ العرف علیه بحسب تلک الشجرة فی ذلک المحلّ.فما کانت عادته أن یؤخذ بسرا یبقی إلی أن تتناهی حلاوته،و ما یؤخذ رطبا إذا تناهی ترطیبه،و ما یؤخذ تمرا إذا انتهی نشافه.و هذا المعنی هو المقصود فی أکثر العبارات،إلاّ أنّ تفصیله یأتی فی عبارة المصنف عن قریب،فهو إمّا تفصیل بعد الإجمال،أو تأسیس لمعنی آخر،إذا أرید الأول.

قوله:«فلو باع النخل-إلی قوله-علی ما أفتی به الأصحاب».

إنّما نسب القول إلی فتوی الأصحاب لقصور المستند النقلی عن إفادة الحکم المذکور،فإنّه إنّما دلّ علی أنّ النخل المؤبّر ثمرته للبائع لا علی أنّ ما لا یؤبّر ثمرته للمشتری،إلاّ من حیث المفهوم الضعیف.و الأصل یقتضی بقاء الملک لبائعه،و عدم انتقاله إلی المشتری،إذ العقد إنّما وقع علی الأصول و هی مغایرة للثمرة.

و النص الوارد فی ذلک من طریق العامة قول النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:

«من باع نخلا قد أبّرت،فثمرتها للبائع،إلاّ أن یشترط المبتاع» (1).

و من طریق الخاصّة قول الصادق علیه السلام:«من باع نخلا قد لقّح فالثمرة للبائع،إلاّ أن یشترط المبتاع.قضی رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بذلک» (2).

و عنه علیه السلام قال:قال أمیر المؤمنین علیه السلام:«من باع نخلا قد أبّره،فثمرته للذی باع،إلاّ أن یشترط المبتاع» (3).

و عنه علیه السلام قال:«قضی رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم أنّ ثمرة

ص:232


1- 1) صحیح مسلم 3:1172 ح 1543.
2- 2) الکافی 5:177 ح 12،التهذیب 7:87 ح 369 و الوسائل 12:407 ب«32»من أحکام العقود ح 2.
3- 3) الکافی 5:177 ح 14،التهذیب 7:87 ح 370 و الوسائل الباب المتقدم ح 3.

و لو انتقل النخل بغیر البیع،فالثمرة للناقل(1)،سواء کانت مؤبرة أو لم تکن،و سواء انتقلت بعقد معاوضة کالإجارة و النکاح،أو بغیر عوض کالهبة و شبهها.

و الأبار یحصل و لو تشقّقت من نفسها فأبَّرتها اللواقح،و هو معتبر فی الإناث.و لا یعتبر فی فحول النخل(2)، النخل للذی أبّرها،إلاّ أن یشترط المبتاع» (1).

و هذه الأحادیث کلّها کما تری إنّما تدل علی أنّ الثمرة قبل التأبیر للمشتری من حیث المفهوم،و دلالته ضعیفة.فمن ثمَّ أسنده المصنّف إلی فتوی الأصحاب،و هو یؤذن بدعوی الإجماع علیه.

و فی المختلف،قال بعد اعترافه بضعف دلالة الأخبار:«لکن الإجماع یعضدها» (2)مع أنّه نقل عن ابن حمزة (3)أنّ الاعتبار فی دخول الثمرة و عدمه ببدوّ الصلاح و عدمه،فمتی باعها بعده فالثمرة للبائع،و قبله للمشتری إلاّ مع الشرط، فکأنّهما لم یعتبرا خلافه.

قوله:«و لو انتقل النخل بغیر البیع فالثمرة للناقل».

لا خلاف فی ذلک عندنا،و لأنّ هذا الحکم-و هو کون الثمرة بعد ظهورها للمشتری-علی خلاف الأصل،فیقتصر فیه علی موضع النّص،و هو البیع.

و نبّه به علی خلاف الشافعی (4)حیث ألحق بالبیع ما شابهه من عقود المعاوضات قیاسا علیه.

قوله:«و لا یعتبر فی فحل النخل».

لما تقدم من أنّ الحکم معلّق علی التأبیر،و لا یتحقق فی الذکور،لأنّه علی ما

ص:233


1- 1) الکافی 5:178 ح 17،التهذیب 7:87 ح 371 و الوسائل الباب المتقدم ح 1.
2- 2) المختلف:377.
3- 3) راجع الوسیلة:250.
4- 4) المجموع 11:345.

و لا فی غیر النخل من أنواع الشجر،اقتصارا علی موضع الوفاق،فلو باع شجرا فالثمرة للبائع علی کلّ حال.

و فی جمیع ذلک،له تبقیة الثمرة حتی تبلغ أوان أخذها،و لیس للمشتری إزالتها إذا کانت قد ظهرت(1)،سواء کانت ثمرتها فی کمام کالقطن و الجوز،أو لم تکن،إلاّ أن یشترطها المشتری.و کذا إن کان المقصود من الشجر ورده،فهو للبائع تفتَّح أو لم یتفتّح.

فروع

فروع

الأوّل:إذا باع المؤبَّر و غیره

الأوّل:إذا باع المؤبَّر و غیره،کان المؤبَّر للبائع و الآخر للمشتری(2).

و کذا لو باع المؤبَّر لواحد،و غیر المؤبَّر لآخر.

عرفت ذرّ طلع الفحل فی کمام الأنثی بعد شقّه.و العکس و إن کان ممکنا،إلاّ أنّ الغالب خلافه،و الإطلاق محمول علی الغالب،بل منزّل علیه.فعلی هذا متی ظهرت أکمة الفحول فهی للبائع و إن لم تشقق.

قوله:«و لا فی غیر النخل من أنواع الشجر-إلی قوله-إذا کانت قد ظهرت».

هذا شرط لکونها للبائع.و المراد أنّ ثمرة غیر النخل متی ظهرت-أی وجدت -عند العقد،سواء کانت بارزة کالتین،أم مستترة فی کمام کالجوز،أم فی ورد کالتفاح قبل تناثر نوره،فإنّ جمیع ذلک لا یدخل فی بیع الأصل متی کانت الثمرة موجودة.

و کذا القول فیما یکون المقصود منه الورد أو الورق،و لو کان وجوده علی التعاقب فالموجود منه حال البیع للبائع،و المتجدد للمشتری.و مع الامتزاج یرجع إلی الصلح.

قوله:«إذا باع المؤبَّر و غیره کان المؤبَّر للبائع و الآخر للمشتری».

إطلاق الحکم یشمل ما لو کان المؤبّر بعض البستان کشجرات معیّنة و غیر المؤبّر

ص:234

الثانی:تبقیة الثمرة علی الأصول(1)،یرجع فیها إلی العادة فی تلک الثمرة

الثانی:تبقیة الثمرة علی الأصول(1)،یرجع فیها إلی العادة فی تلک الثمرة،فما کان یخترف بسرا یقتصر علی بلوغه،و ما کان لا یخترف فی العادة إلاّ رطبا فکذلک.

الباقی،و ما لو کان التبعیض فی الشجرة الواحدة بأنّ یؤبّر بعض النخلة و یترک الباقی، فیکون المؤبّر فیهما للبائع و الآخر للمشتری،عملا بظاهر النص (1)،فإنّ تعلیق الحکم علی الوصف یشعر بالعلیّة،فیکون التأبیر هو العلة،فمتی وجد ترتّب علیه حکمه،و یتخلف عن الباقی.و بهذا الإطلاق أفتی الشهید(رحمه اللّه)فی الدروس (2).

و فرّق فی التذکرة (3)بین تأبیر بعض النخلة و تأبیر بعض النخلات،فحکم فی الأول بکون الجمیع للبائع،محتجّا علیه بأنّه یصدق علیه أنّه قد باع نخلا قد أبّر، فیدخل تحت نص أنّه للبائع،و بما فی افتراقهما فی الحکم من العسر و عدم الضبط.

و فی الثانی بتفریق الحکم کما ذکر هنا.

و یحتمل هنا ثالث و هو دخول الجمیع فی البیع،لصدق عدم التأبیر فی المجموع الذی هو مورد النص.و الأقوی الأول.

قوله:«تبقیة الثمرة علی الأصول.إلخ».

الاختراف اجتناء الثمرة،و منه سمّی فصل الخریف،لأنّ الثمر یخترف فیه.

و هذا الحکم مع اتفاق العادة واضح.فلو اضطربت عمل بالأغلب.و مع التساوی یحتمل الحمل علی الأقل،اقتصارا فیما خالف الأصل علیه،فإنّ الأصل تسلط المشتری علی ملکه و منع غیره من الانتفاع به،و الأکثر لثبوت أصل الحق، فیستصحب إلی أن یثبت المزیل،و وجوب التعیین للاختلاف المؤدی إلی الجهالة، فیبطل العقد بدونه.

ص:235


1- 1) راجع ص 231 هامش رقم(1).
2- 2) الدروس:340.
3- 3) التذکرة 1:573.
الثالث:یجوز سقی الثمرة و الأصول

الثالث:یجوز سقی الثمرة و الأصول،فإن امتنع أحدهما أجبر الممتنع.فإن کان السقی یضر أحدهما،رجحنا مصلحة المبتاع(1)،لکن لا یزید عن قدر الحاجة.فإن اختلفا،رجع فیه إلی أهل الخبرة.

الرابع:الأحجار المخلوقة فی الأرض و المعادن(2)،تدخل فی بیع الأرض

الرابع:الأحجار المخلوقة فی الأرض و المعادن(2)،تدخل فی بیع الأرض،لأنّها من أجزائها،و فیه تردد.

قوله:«یجوز سقی الثمرة و الأصول-إلی قوله-رجحنا مصلحة المبتاع».

إنّما رجحت مصلحته،لأنّ البائع هو الذی أدخل الضرر علی نفسه ببیع الأصل و تسلیط المشتری علیه.

و احتمل فی الدروس (1)تقدیم البائع.و وجهه أنّ حقّه أسبق و کان یقتضی الاستمرار کیف شاء.فإذا باع الأصل و کان بقاء الثمرة مستثنی،لم یخرج ما کان له من الحق.

و ذهب بعض الأصحاب (2)إلی جواز فسخ العقد بینهما مع التشاحّ.و الأشهر الأول.لکن یشکل فیما لو کان نقص الأصول یحیط بقیمة الثمرة و زیادة،فإنّه حینئذ ینبغی تقدیم مصلحته مع ضمانه لقیمة الثمرة،جمعا بین الحقَّین.

قوله:«الأحجار المخلوقة فی الأرض و المعادن.إلخ».

وجه التردّد فی الحجارة من کونها من أجزاء الأرض لغة،و من عدم صدق اسمها علیها عرفا.و فی المعادن من کونها کالحجارة و خروجها عن حقیقة الأرض، و عدم دلالتها علیها بإحدی الدلالات.و الأقوی دخول الحجارة دون المعادن.

و الفرق أنّ الحجارة من أجزاء الأرض،بخلاف المعادن لخروجها عن حقیقتها و طبیعتها.

ص:236


1- 1) الدروس:350.
2- 2) راجع المبسوط 2:103.
النظر الثالث:فی التسلیم
اشارة

النظر الثالث:فی التسلیم.

إطلاق العقد یقتضی تسلیم المبیع و الثمن(1)،فإن امتنعا أجبرا،و إن امتنع أحدهما أجبر الممتنع،و قیل:یجبر البائع أوّلا.و الأوّل أشبه(2)،سواء کان الثمن عینا أو دینا.و لو اشترط البائع تأخیر التسلیم إلی مدّة معیّنة جاز،کما لو اشترط المشتری تأخیر الثمن.و کذا لو اشترط البائع سکنی الدار،أو رکوب الدابّة مدّة معینة،کان أیضا جائزا.

ثمَّ إن کانت الحجارة مضرّة بالزرع أو الغرس و لم یعلم بها المشتری تخیّر،و إلاّ فلا.و لو اشتملت علی منفعة زائدة علی وضعها،کما لو ظهرت مصنعا أو معصرة للزیت أو العنب و نحوهما،فإن علم بها البائع،و إلاّ تخیر أیضا.

و احترز بالمخلوقة عن الموضوعة فیها و المدفونة فإنّها لا تدخل،بل هی کالمتاع فیها یجب علی البائع تفریغها منه قبل التسلیم،و تسویة الحفر إن کانت.

ثمَّ إن علم المشتری بها فلا خیار له،و إلاّ فإن استلزم التفریغ فوات شیء من المنافع معتدّ به تخیّر.و لا یجب علی المشتری قبول تملکها لو بذلت له (1)،بل علی المالک المبادرة إلی النقل،و لا أجرة للمشتری عن زمانه.

قوله:«إطلاق العقد یقتضی تسلیم المبیع و الثمن».

احترز بالإطلاق عما لو شرط تأجیل أحدهما،أو تسلیمه قبل الآخر،فإنّه حینئذ یختص وجوب التسلیم بالحالّ و ما شرط تقدیمه أوّلا.و لو شرط تأجیلهما و کانا عینین صحّ أیضا،و کان خارجا من الإطلاق.و لو کانا فی الذمة بطل،لأنّه بیع الکالی بالکالی کما مرّ (2).

قوله:«و قیل:یجبر البائع أوّلا.و الأول أشبه».

القول للشیخ(رحمه اللّه)محتجا بأنّ الثمن تابع للمبیع (3).و فیه منع،لاستواء

ص:237


1- 1) فی«ک»و لو بذلت له.
2- 2) قد مرّ فی ص 222.
3- 3) المبسوط 2:148.

و القبض هو التخلیة،سواء کان المبیع ممّا لا ینقل کالعقار،أو ممّا ینقل و یحوّل کالثوب و الجوهر و الدابّة.و قیل:فیما ینقل،القبض بالید،أو الکیل فیما یکال،أو الانتقال به فی الحیوان.و الأول أشبه(1).

العقد فی إفادة الملک لکل منهما،فیجبرهما الحاکم معا مع إمکانه،کما یجبر الممتنع منهما من قبض ماله،فإن تعذّر فالظاهر أنّه کالدَّین إذا بذله المدیون فامتنع من قبوله.

قوله:«و القبض هو التخلیة-إلی قوله-و الأول أشبه».

اعلم أنّ القبض من المعانی المعتبرة شرعا المترتب علیها أحکام.فمن أحکامها فی البیع انتقال ضمان المبیع إلی المشتری بعده إن لم یکن له خیار،و کونه علی البائع قبله،و جواز بیع ما اشتراه بعد القبض مطلقا،و تحریمه أو کراهته قبله علی بعض الوجوه،و امتناع فسخ البائع بتأخیر الثمن کما مرّ (1).و لم یرد له تعریف من قبل الشارع شامل لجمیع أفراد المبیع.

نعم،روی معاویة بن وهب فی الصحیح،قال:سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن الرجل یبیع المبیع قبل أن یقبضه؟فقال:«ما لم یکن کیل،أو وزن،فلا تبعه حتی تکیله،أو تزنه،إلاّ أن تولیه» (2).فجعل قبض المکیل و الموزون کیله أو وزنه بالنسبة إلی جواز بیعه.

و روی عقبة بن خالد،عنه علیه السلام فی رجل اشتری متاعا من آخر، و واجبه،غیر أنّه ترک المتاع عنده و لم یقبضه،فسرق المتاع.من مال من یکون؟قال:

«من مال صاحب المتاع حتی یقبض المتاع و یخرجه من بیته،فإذا أخرجه من بیته فالمبتاع ضامن لحقه حتی یردّ ماله إلیه» (3).فجعل علیه السلام النقل هو القبض بالنسبة إلی نقل الضمان.

ص:238


1- 1) مرّ فی ص 208.
2- 2) التهذیب 7:35 ح 146،الوسائل 12:389 ب«16»من أبواب أحکام العقود ح 11.
3- 3) الکافی 5:171 ح 12،التهذیب 7:21 ح 89 و 230 ح 1003،الوسائل 12:358 ب«10» من أبواب الخیار ح 1.

..........

و هذان الخبران حجّة علی من اکتفی فیه بالتخلیة مطلقا.و الثانی حجة علی من اکتفی بها فی نقل الضمان،لا فی زوال التحریم أو الکراهة قبل القبض،کالشهید فی الدروس حیث نفی عنه البأس (1)،فإنّ الخبر مصرّح بأنّه لا یخرج من ضمان البائع حتی ینقل،نعم یمکن ردّه نظرا إلی سنده.فیبقی الکلام فی تسمیتها قبضا.

و الأجود الرجوع فی معناه إلی العرف فی غیر المنصوص،و هو المکیل و الموزون، لأنّ القاعدة ردّ مثل ذلک إلیه حیث لم یرد له تحدید شرعی.و العرف یدل علی أنّ إقباض غیر المنقول یتحقق بالتخلیة مع رفع ید البائع عنه،و عدم مانع للمشتری من قبضه.و أمّا فی المنقول فلا یتحقق إلاّ باستقلال ید المشتری به،سواء نقله أم لا.

و کذا فی طرف البائع بالنسبة إلی الثمن.و هذا مطّرد فی المکیل و الموزون و غیرهما،إلاّ أنّهما خرجا عنه بالنص الصحیح،فیبقی الباقی.و هذا هو الأقوی.

و تنقیح ذلک یتم بمباحث الأول :المراد بالتخلیة-حیث یعتبر رفع المانع للمشتری من قبض المبیع إن کان،و الإذن له فیه.و لا یختص ذلک بلفظ،بل کل ما دلّ علیه کاف فیه.و قد لا یکتفی فیها باللفظ الصریح مع وجود المانع منها.

الثانی :لو کان المبیع بید المشتری قبل الابتیاع،فإن کان بغیر إذن البائع فلا بدّ من تجدید الإذن فی تحققه بالنسبة إلی رفع التحریم أو الکراهة.و أمّا بالنسبة إلی نقل الضمان فیحتمل قویا تحقّقه بدونه،کما لو قبضه بعده بغیر إذن البائع.و یحتمل توقف الأمرین علی تجدیده لفساد الأول شرعا،فلا یترتّب علیه أثر.و لو کان بإذنه- کالودیعة و العاریة-لم یفتقر إلی تجدید إذن و لا تخلیة.

الثالث :ما یکتفی فیه بالتخلیة إن کان عقارا،فقبضه رفع ید البائع عنه مع

ص:239


1- 1) الدروس:342.

..........

تمکّن (1)المشتری کما مرّ.و لا یشترط مع ذلک مضی زمان یمکن فیه وصول المشتری إلیه أو وکیله،لأنّ ذلک لا مدخل له فی القبض عرفا.نعم لو کان بعیدا جدّا بحیث یدلّ العرف علی عدم قبضه بالتخلیة-کما لو کان ببلاد اخری-اتّجه اعتبار مضیّ الزمان.و الحاصل أنّ مرجع الأمر إلی العرف حیث لم یضبطه الشرع.

و إن کان منقولا کالحیوان فعلی ما اخترناه من اشتراط نقله أو وضع الید علیه، الحکم واضح.و علی الاکتفاء بالتخلیة،یحتمل کونه کالعقار لما مرّ،و اعتبار مضیّ الزمان یتمکّن من قبضه و نقله لإمکان ذلک فیه،بخلاف العقار.

الرابع :لو کان المبیع مشغولا بملک البائع،فإن کان منقولا کالصندوق المشتمل علی أمتعة البائع و اعتبرنا نقله،فنقله المشتری بالأمتعة،کفی فی نقل الضمان مطلقا.و یحتمل توقّفه علی إذن البائع فی نقل الأمتعة.و إن کان عقارا کالدار،ففی الاکتفاء بالتخلیة قبل نقل المتاع وجهان،أجودهما ذلک.و هو خیرة التذکرة (2).

الخامس :لو کان مشترکا بین البائع و غیره،فعلی ما اخترناه،إن کان منقولا فلا بدّ من إذن الشّریک فی تحقّق القبض،لتوقّفه علی إثبات الید و التصرّف فی حصة الشریک.و إن کان غیر منقول ففی توقّفه علیه قولان،أجودهما العدم،لأنّ حقیقة قبض ما هذا شأنه رفع ید المالک عنه،و تخلیة المشتری بینه و بینه،و هذا لا یقتضی التصرّف فی مال الشریک.و وجه الاشتراط أنّ وضع الید و التسلط علی التصرّف لا یمکن بدون التصرّف فی حصة الشریک.و علی تقدیر التوقّف علی إذنه بوجه،فإن أذن الشریک فیه و إلاّ نصب الحاکم من یقبضه أجمع،بعضه أمانة و بعضه لأجل البیع.و اختار العلاّمة فی المختلف (3)الاکتفاء حینئذ بالتخلیة،لأنّ المانع الشرعی من النقل کالمانع العقلی فی العقار.ذکر ذلک فی باب الهبة،و الحکم واحد بل فیها

ص:240


1- 1) فی«ک»تمکین.
2- 2) التذکرة 1:563.
3- 3) المختلف:488.

..........

أقوی.

السادس :لو کان المبیع فی مکان لا یختص بالبائع،کفی فی المنقول نقله من حیّز إلی آخر.و إن کان فی موضع یختص به،فإن نقله فیه من مکان إلی آخر بإذنه کفی أیضا.و إن کان بغیر اذنه کفی فی نقل الضمان خاصة،کما مرّ.و لو اشتری المحل معه کفت التخلیة فی البقعة.و فیه وجهان،أصحّهما الافتقار إلی النقل،کما لو انفرد بالبیع.و لو أحضره البائع فقال له المشتری:ضعه،ففعل،تمَّ القبض، لأنّ البائع حینئذ کالوکیل فیه.و إن لم یقل شیئا،أو قال:لا أریده،ففی وقوعه بذلک وجهان.و ینبغی الاکتفاء به فی نقل الضمان،کما لو وضع المغصوب بین یدی المالک دون غیره.

السابع :لو کان المبیع مکیلا أو موزونا،فلا یخلو إمّا أن یکون قد کیل قبل البیع أو وزن،أولا،بأن أخبر البائع المشتری بکیله أو وزنه،أو باعه قدرا منه معیّنا من صبرة مشتملة علیه.فإن کان الأخیر فلا بدّ فی تحقق قبضه من کیله أو وزنه للنصّ المتقدّم (1).و إن کان الأول ففی الافتقار إلی اعتباره ثانیا لأجل القبض،أو الاکتفاء بالاعتبار السابق، وجهان من إطلاق توقّف الحکم علی الکیل أو الوزن و قد حصلا، و قوله علیه السلام:«لا تبعه حتی تکیله أو تزنه»لا یدلّ علی أزید من حصولهما الشامل لما کان قبل البیع،و من کون الظاهر أنّ ذلک لأجل القبض لا لأجل صحّة البیع،فلا بدّ له من اعتبار جدید بعد العقد.و به صرّح العلاّمة (2)و الشهید (3)(رحمه اللّه)و جماعة و هو الأقوی.و یدلّ علیه قوله علیه السلام فی الخبر السابق«إلاّ أن تولّیه» (4)فإنّ الکیل السابق شرط لصحّة البیع أو ما قام مقامه،فلا بدّ منه فی التولیة و غیرها.و مقتضی قوله علیه السلام:«إلاّ أن تولّیه»أنّه معها لا یتوقف علی کیل أو

ص:241


1- 1) فی ص 238 هامش رقم(2).
2- 2) القواعد 1:150.
3- 3) الدروس:342.
4- 4) فی ص 238 هامش رقم(2).

..........

وزن،فدلّ ذلک علی أنّهما لأجل القبض،لا لأجل صحّة البیع.

و أمّا الثانی فإن اکتفینا بالاعتبار الأول فی الأول (1)کفی الإخبار فیه.و اختارهما فی التذکرة (2)و إن لم یکتف بالسابق فی الأول لم یکتف بالإخبار فی الثانی بطریق أولی.

و قد روی محمد بن حمران قال:قلت لأبی عبد اللّه علیه السلام:اشترینا طعاما،فزعم صاحبه أنّه کاله،فصدّقناه،و أخذناه بکیله؟فقال:«لا بأس».

فقلت:أ یجوز أن أبیعه کما اشتریته بغیر کیل؟قال:لا،أمّا أنت فلا تبعه حتی تکیله» (3).

الثامن :ألحق فی الدروس (4)المعدود بالمکیل و الموزون فاعتبر فی قبضه عدّه بعد البیع و لم یکتف بعدّه السابق.و فیه نظر،لعدم النص و تحقق القبض فیه عرفا مع نقل المشتری له کغیره من المنقولات.و إلحاقه بهما نظرا إلی اشتراط اعتباره فی صحّة بیعه لا یوجب ذلک عندنا.و اکتفی فیه أیضا عن اعتبار المکیل و الموزون و المعدود بنقله.

و الخبر الصحیح حجّة علیه.

و قریب منه مختار العلاّمة فی المختلف (5)،فإنّه اکتفی فیهما بأحد أمور ثلاثة:

النقل،و القبض بالید،و الاعتبار بالکیل أو الوزن.و فی النقل ما مرّ،و فی القبض بالید ما دلّ علیه خبر عقبة بن خالد (6)من اعتبار النقل.

و ما فی الدروس (7)أیضا إلی أنّ التخلیة کافیة مطلقا فی نقل الضمان لا فی زوال التحریم أو الکراهة عن البیع قبل القبض.و خبر عقبة حجّة علیه ان اعتبره.

ص:242


1- 1) فی«ب»الأولین.
2- 2) التذکرة 1:561.
3- 3) التهذیب 7:37 ح 157،الوسائل 12:256 ب«5»من أبواب عقد البیع و شروطه ح 4.
4- 4) الدروس:342.
5- 5) المختلف:393.
6- 6) الکافی 5:171 ح 12،التهذیب 7:21 ح 89 و 230 ح 1003،الوسائل 12:358 ب «10»من أبواب الخیار.
7- 7) الدروس:342.

و إذا تلف المبیع قبل تسلیمه إلی المشتری،کان من مال البائع.و کذا إن نقصت قیمته بحدث فیه،کان للمشتری ردّه،و فی الأرش تردّد(1).

و یتعلّق بهذا الباب مسائل

و یتعلّق بهذا الباب مسائل

الأولی:إذا حصل للمبیع نماء

الأولی:إذا حصل للمبیع نماء،کالنتاج أو ثمرة النخل أو اللقطة، کان ذلک للمشتری(2).فإن تلف الأصل،سقط الثمن عن المشتری،و له النماء.و لو تلف النماء من غیر تفریط،لم یلزم البائع درکه.

قبل القبض لا ینافی ذلک،لأنّ الاعتبار بهما قبض و زیادة.و حینئذ فلو قیل بالاکتفاء فی نقل الضمان فیهما بالنقل،عملا بمقتضی العرف و الخبر الآخر.و بتوقف البیع ثانیا علی الکیل أو الوزن أمکن،إن لم یکن إحداث قول[ثالث] (1).و هذه المسألة من المهمّات،و مما تعمّ به البلوی فی کثیر من أبواب الفقه،کالرهن و الهبة و الوصیة و غیرها، فلذلک خرجنا فیها عن موضع التعلیق.و بقی فیها مباحث أخر مهمّة.

قوله:«و کذا ان نقصت قیمته-إلی قوله-و فی الأرش تردد».

موضع التردد ما لو کان التعیّب من قبل اللّه تعالی.و منشؤه من تعیبه علی ملک المشتری لا من قبل أحد،و من أنّه مضمون علی البائع بأجمعه،فضمان أجزائه أولی.

و الأقوی أنّ له الأرش إن لم یفسخ.و لو کان التعیّب من أجنبی أو من البائع تخیر المشتری بین الرجوع علی المتلف بالأرش،و بین فسخ العقد.فإن فسخ رجع البائع علی الأجنبی بالأرش.

قوله:«إذا حصل للمبیع نماء کالنتاج أو ثمرة النخل أو اللقطة کان ذلک للمشتری».

لأنّ التلف إنّما یبطل البیع من حینه،فیکون النماء السابق و ما فی حکمه کلقطة العبد التی یمکن تملّکها و لو بعد التعریف للمشتری.و یکون هذا النماء فی ید البائع أمانة،اقتصارا فیما خالف الأصل-و هو ضمان مال الغیر مع عدم العدوان-علی ما و التحقیق هنا أنّ الخبر الصحیح دلّ علی النهی عن بیع المکیل و الموزون قبل

ص:243


1- 1) فی«ک»فقط.
الثانیة:إذا اختلط المبیع بغیره فی ید البائع اختلاطا لا یتمیّز

الثانیة:إذا اختلط المبیع بغیره فی ید البائع اختلاطا لا یتمیّز،فإن دفع الجمیع إلی المشتری جاز.و إن امتنع البائع،قیل:ینفسخ البیع، لتعذّر التسلیم.و عندی أنّ المشتری بالخیار(1)،إن شاء فسخ،و إن شاء کان شریکا للبائع،کما إذا اختلط بعد القبض.

الثالثة:لو باع جملة فتلف بعضها

الثالثة:لو باع جملة فتلف بعضها(2)،فان کان للتالف قسط من الثمن،کان للمشتری فسخ العقد،و له الرضا بحصة الموجود من الثمن، کبیع عبدین،أو نخلة فیها ثمرة لم تؤبَّر.و إن لم یکن له قسط من الثمن، کان للمشتری الردّ،أو أخذه بجملة الثمن،کما إذا قطعت ید العبد.

اعتباره بهما،لا علی أنّ القبض لا یتحقق بدونهما.و کون السؤال فیه وقع عن البیع دلّ علیه الدلیل.

قوله:«إذا اختلط المبیع بغیره-إلی قوله-و عندی أنّ المشتری بالخیار».

ما اختاره المصنف هو الأقوی،لأنّ التسلیم ممکن کما فی بیع الجزء المشاع.

و ثبوت الخیار یجبر عیب الشرکة.و لا فرق بین أن یختلط بمثله و أجود و أدون،باختیار البائع و بغیر اختیاره.و ینبغی فیما لو مزج بالأجود بغیر اختیاره ثبوت الخیار له أیضا، لتضرّره بذلک مع اختیار المشتری الشرکة.و حیث یفتقر القسمة إلی مئونة فهی علی البائع لأنّ هذا العیب مضمون علیه،و التخلیص واجب علیه،لوجوب تسلیم المبیع إلی المشتری بعینه.و لا یسقط الخیار ببذل البائع له ما امتزج به.

قوله:«لو باع جملة فتلف بعضها.إلخ».

ضابط الأول ما یمکن إفراده بالبیع کأحد العبدین و القفیزین،و الثانی ما لا یمکن إفراده به کید العبد.و الفرق بینهما الموجب لاختلاف الحکم أنّ الأول لا یبقی مع فواته أصل المبیع بل بعضه،و الأرش جزء من الثمن،و الثمن موزّع علی أجزاء المبیع.و الثانی یبقی معه أصل المبیع.و الجزء التالف بمنزلة الوصف،کید العبد و نحوها من أعضائه التی فواتها لا یخلّ ببقاء العبد،فإذا فات لم یکن له قسط من

ص:244

الرابعة:یجب تسلیم المبیع مفرّغا

الرابعة:یجب تسلیم المبیع مفرّغا(1)،فلو کان فیه متاع وجب نقله، أو زرع قد أحصد وجب إزالته.و لو کان للزرع عروق تضرّ(2)،کالقطن و الذرة،أو کان فی الأرض حجارة مدفونة أو غیر ذلک،وجب علی البائع إزالته و تسویة الأرض.و کذا لو کان له فیها دابّة أو شیء لا یخرج إلاّ بتغیر شیء من الأبنیة،وجب إخراجه و إصلاح ما یستهدم.

الثمن،و لا أرش له،لأنّ الأرش هو مقدار حصته من الثمن.هذا وجه ما اختاره المصنّف.

و الأقوی ثبوت الأرش فیه کالأوّل،لأنّ القیمة تزید بوجوده و تنقص بعدمه، ففواته من أظهر العیوب،و لأنّ المبیع هو المجموع و قد فات بعضه،فیتخیّر المشتری بین الردّ-لتبعض الصفقة فی الموضعین-و الأرش.

و هذا کلّه إذا کان الفائت جزءا من المبیع.أمّا لو کان وصفا محضا،کما لو کان العبد کاتبا فنسی الکتابة قبل القبض،فللمشتری الردّ خاصة،أو الإمساک بجمیع الثمن،لأنّ الفائت لیس جزءا من المبیع.و من ثمَّ لو شرط کونه کاتبا فظهر بخلافه لم یستحق سوی الردّ.

قوله:«یجب تسلیم المبیع مفرّغا.إلخ».

المراد وجوب کل واحد من التسلیم و التفریغ،و لکن لا یتوقف صحة التسلیم علیه،فلو سلّمه مشغولا فتسلَّمه،حصل القبض عندنا،و یجب التفریغ مع ذلک.

و احترز بقوله:«قد أحصد»عما لو لم یکن قد بلغ ذلک،فإنّه یجب الصبر علیه إلی أوان حصاده إن اختار البائع إبقاءه.ثمَّ إن کان المشتری عالما بالحال،و إلاّ تخیر بین الفسخ و الصبر إن احتاج إلی مضیّ زمان یفوت فیه شیء من النفع معتد به.

قوله:«و لو کان للزرع عروق تضر.إلخ».

لا ریب فی وجوب الإخراج و التفریغ لتوقّف التسلیم علیه.ثمَّ إن استلزم نقصا فی المبیع کان علی البائع أرشه،لأنّه إتلاف لبعض المبیع بحق وجب علیه.

و مع جهل المشتری بالحال فله الفسخ.

ص:245

الخامسة:لو باع شیئا،فغصب من ید البائع

الخامسة:لو باع شیئا،فغصب(1) من ید البائع،فإن أمکن استعادته فی الزمان الیسیر،لم یکن للمشتری الفسخ،و إلاّ کان له ذلک.و لا یلزم البائع أجرة المدّة،علی الأظهر(2).فأمّا لو منعه البائع عن التسلیم(3)،ثمَّ سلّم بعد مدّة،کان له الأجرة.

و یلحق بهذا بیع ما لم یقبضو فیه مسائل

و یلحق بهذا بیع ما لم یقبض.و فیه مسائل:

قوله:«لو باع شیئا فغصب.إلخ».

المراد هنا بالیسیر ما لا یشتمل علی منفعة مقصودة،بحیث یستلزم فواتها نقصا معتبرا،و فوات غرض مقصود عرفا علی المشتری.و الکثیر یقابله.و یجب علی البائع استعادته مع الإمکان مطلقا،لأنّ التسلیم واجب علیه،و لا یتم إلاّ بها.و یشمل قوله: «و إلاّ کان له ذلک» ما لو تعذر استعادته أصلا،و ما لو أمکن لکن بعد مضیّ زمان کثیر،فإنّ المشتری یتخیر حینئذ بین الفسخ و الرجوع إلی الثمن،و بین الرضا بالمبیع و ارتقاب حصوله،و له حینئذ الانتفاع بما لا یتوقف علی القبض کعتق العبد و نحوه.ثمَّ إن تلف فی ید الغاصب فهو مما تلف قبل قبضه فیبطل البیع و إن رضی بالصبر،مع احتمال کون الرضا به قبضا.و کذا لو رضی بکونه فی ید البائع.

قوله:«و لا یلزم البائع أجرة المدة علی الأظهر».

إنّما لا یضمن الأجرة مع کون العین مضمونة علیه لأنّها بمنزلة النماء،و قد تقدم أنّه غیر مضمون.و وجه اللزوم أن ذلک نقص دخل علی المبیع قبل القبض، فیکون فی ضمان البائع،و لأنّ المنفعة کالنماء المتّصل،و قد قیل:إنّه مضمون،کما لو سمن فی ید المشتری ثمَّ هزل.و الأول الأقوی.و حینئذ فیختص ضمانها بالغاصب.

قوله:«أمّا لو منعه البائع عن التسلیم.إلخ».

ینبغی تقییده بما إذا کان الحبس بغیر حق،فلو حبسه لیقبض الثمن أو لیتقابضا معا و نحو ذلک فلا اجرة علیه،لإذن الشارع له فیه فلا یتعقّبه الضمان.

و حیث یکون الحبس سائغا فالنفقة علی المشتری،لأنّه ملکه،فإن امتنع منها رفع البائع أمره إلی الحاکم،فإن تعذّر أنفق بنیّة الرجوع و رجع بها علیه،کما فی نظائره.

ص:246

الاولی:من ابتاع متاعا و لم یقبضه ثمَّ أراد بیعه

الاولی:من ابتاع متاعا و لم یقبضه ثمَّ أراد بیعه،کره ذلک إن کان ممّا یکال أو یوزن،و قیل:إذا کان طعاما لم یجز،و الأول أشبه(1).

قوله:«من ابتاع متاعا و لم یقبضه-إلی قوله-و الأول أشبه».

إنّما کان أشبه،لأنّ فیه جمعا بین الأخبار المختلفة التی دلّ بعضها علی الجواز کروایة جمیل (1)،و ابن الحجاج الکرخی (2)،عن الصادق علیه السلام،و بعضها علی المنع مطلقا کصحیحة الحلبی (3)،و منصور بن حازم (4)،عنه علیه السلام،و بعضها علی المنع إلاّ تولیة کصحیحة معاویة بن وهب (5)،عنه علیه السلام،بحمل النهی علی الکراهة لئلا تسقط أخبار الجواز.

و هذا الجمع إنّما یتم لو کانت الأخبار متکافئة فی وجوب العمل بها،لکنّ الأمر هنا لیس کذلک،لأنّ أخبار المنع صحیحة متظافرة،و خبر التسویغ فی طریق أوّلهما علی بن حدید و هو ضعیف،و الآخر مجهول،فالقول بالمنع أوضح.و هو خیرة العلاّمة فی التذکرة (6)و الإرشاد (7)،و الشیخ فی المبسوط (8)-بل ادّعی علیه الإجماع-و جماعة من الأصحاب (9).نعم تبقی الأخبار الدالة علی النهی مطلقا مقیدة بغیر التولیة، جمعا بینها و بین ما قید به مع صحّة الجمیع.

ثمَّ علی القول بالمنع مطلقا کما اختاره جماعة،أو علی بعض الوجوه و هو فی غیر

ص:247


1- 1) الکافی 5:179 ح 3،التهذیب 7:36 ح 151،الوسائل 12:388 ب«16»من أحکام العقود ح 6.
2- 2) الفقیه 3:131 ح 569،التهذیب 7:39 ح 164 و الوسائل الباب المتقدم ح 19.
3- 3) الکافی 5:178 ح 2 و الوسائل المتقدم ح 5.
4- 4) الفقیه 3:129 ح 560،التهذیب 7:35 ح 147 و الوسائل الباب المتقدم ح 1.
5- 5) التهذیب 7:35 ح 146 و الوسائل 12:389 ب«16»من أبواب أحکام العقود ح 11.
6- 6) التذکرة 1:474.
7- 7) إرشاد الأذهان 1:382.
8- 8) المبسوط 2:119.
9- 9) کابن حمزة فی الوسیلة:252 و ابن البراج فی المهذب 1:385 و الشهید فی غایة المراد:103.

..........

التولیة أو ما الحق بها،لو باع هل یقع باطلا أو یأثم خاصة؟صرّح ابن أبی عقیل (1)بالأول،فإنّه قال:و بالبطلان وردت السنة عن رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.

و یؤیّده أنّ النهی هنا راجع إلی نفس المبیع فیبطل،کبیع المجهول و نحوه،و لتعلّق النهی فیه بمصلحة لا تتم إلاّ بإبطاله.

و بالثانی قطع العلاّمة فی المختلف قال فیه:و لو قلنا بالتحریم لم یلزم بطلان البیع (2).و لم یذکر دلیله.و کأنّه نظر إلی أنّ النهی فی المعاملات لا یقتضی الفساد.

و یشکل بما مرّ.

و اعلم أنّ أکثر الأصحاب جعلوا موضع الخلاف هو الطعام،و أکثر الأخبار المانعة مصرّحة به.و أطلق فی صحیحة منصور بن حازم،و معاویة بن وهب النهی عن بیع المکیل أو الموزون إلاّ تولیة.و به صرّح ابن أبی عقیل (3).و هو الظاهر،لعدم التنافی بین المطلق و المقید (4)حتی یجمع بینهما بالحمل علی المقید (5)،کما فی حمل ما أطلق فیه النهی علی غیر التولیة لتحقّق المنافاة.

ثمَّ علی القول باختصاص النهی بالطعام،فهل یعمّ کل ما أعدّ للأکل-کما هو موضوعة لغة (6)-أو یختص بالحنطة و الشعیر،لأنّه معناه شرعا،کما نبّه علیه فی موارد منها فی حلِّ طعام أهل الکتاب فی الآیة الشریفة (7)؟کلٌّ محتمل.و بالثانی صرّح الفاضل فخر المحققین فی بعض فوائده (8).و لعلّه الأجود،اقتصارا فی الحکم بما

ص:248


1- 1) راجع المختلف:393.
2- 2) راجع المختلف:393.
3- 3) راجع المختلف:393.
4- 4) فی«ک»و«ب»العام و الخاص.و فی«ه»جمع بین النسختین.
5- 5) فی«ک»و«ب»الخاص.و فی«ه»جمع بینهما أیضا.
6- 6) راجع مجمل اللغة 2:582،الصحاح 5:1974 و النهایة 3:126.
7- 7) المائدة:5.راجع الوسائل 16:380 ب«51»من أبواب الأطعمة المحرّمة.
8- 8) حکاه المحقق الکرکی عن بعض الفوائد المنسوبة إلیه.راجع جامع المقاصد 4:398.

و فی روایة یختص التحریم بمن یبیعه بربح،فأمّا التولیة فلا(1).و لو ملک ما یرید بیعه بغیر بیع(2)،کالمیراث و الصداق للمرأة و الخلع،جاز و إن لم یقبضه.

خالف الأصل علی المتیقّن.

قوله:«و فی روایة یختص التحریم بمن یبیعه بربح،أمّا التولیة فلا».

هی روایة علی بن جعفر،عن أخیه موسی علیهما السلام قال:سألته عن الرجل یشتری الطعام،أ یصلح بیعه قبل أن یقبضه؟قال:«إذا ربح لم یصلح حتی یقبض،و إن کان تولیة،فلا بأس» (1).و هذه الروایة ذکرها فی التهذیب (2)بغیر إسناد.لکن فی معناها أخبار (3)کثیرة[صحیحة فینبغی أن نقول بها] (4)إلاّ أنّها مصرّحة بالمنع مما عدا التولیة،و هذه جعل محلّ المنع فیها المرابحة،و بینهما واسطة.

قوله:«و لو ملک ما یرید بیعه بغیر بیع.إلخ».

المنع-علی القول به-مشروط بأمرین:انتقاله بالبیع،و نقله به.فلو انتقل بغیره أو نقله بغیره لم یحرم.أمّا الأول فلا نعلم فیه خلافا،و أمّا الثانی فهو المشهور، غیر أنّ الشیخ (5)(رحمه اللّه)ألحق به الإجارة،محتجّا بأنّها ضرب من البیوع.و هو ممنوع.و کذلک منع من الکتابة،بناء علی أنّها بیع العبد من نفسه.و هو مع تسلیمه لا یستلزم المنع،لأنّ العبد لیس مما یکال أو یوزن،و غایة المنع عندنا أن یکون المبیع مقدّرا بهما.

و قد استثنی بعض المانعین من المیراث ما لو کان الموروث مبیعا للمورّث قبل قبضه له،فإنّه لا یجوز للوارث بیعه حینئذ.و فیه نظر،لأنّ انتقاله إلی الوارث بالإرث

ص:249


1- 1) مسائل علی بن جعفر:124 ح 84،قرب الاسناد:114 بتفاوت،الوسائل 12:389 ب«16» من أبواب أحکام العقود ح 9.
2- 2) التهذیب 7:36 ح 153.
3- 3) راجع الباب المذکور من الوسائل.
4- 4) فی«ک»فقط.
5- 5) المبسوط 2:120.
الثانیة:لو کان له علی غیره طعام من سلم

الثانیة:لو کان له علی غیره طعام من سلم(1)،و علیه مثل ذلک،فأمر غریمه أن یکتال لنفسه من الآخر،فعلی ما قلناه یکره،و علی ما قالوه یحرم،لأنّه قبضه عوضا عمّا له قبل أن یقبضه صاحبه.

واسطة بین البیعین.و کذا القول فی الصداق إذا کان المصدق قد اشتراه و لم یقبضه ثمَّ أصدقه و أرادت المرأة أن تبیعه قبل القبض.و مثله عوض الخلع من جانب المرأة المشتریة له قبل القبض إذا أراد الزوج بیعه.و الاستثناء فی الجمیع غیر واضح لثبوت الواسطة.

قوله:«لو کان له علی غیره طعام من سلم.إلخ».

قد عرفت أنّ المنع أو الکراهة مشروط بشرطین:انتقاله بالبیع،و نقله به.و ما ذکر فی هذا الفرض و إن کان بیعا حیث إنّ السِّلم فرد من أفراده،إلاّ أنّ الواقع من المسلم إمّا حوالة لغریمه فی القبض،أو وکالة له فیه،و کلاهما لیس ببیع،إلاّ أنّ الشیخ(رحمه اللّه)ذکر هذا الحکم فی المبسوط (1)و الخلاف (2)،و قطع بعدم صحته، و تبعه علیه جماعة (3).

و یظهر من المصنف و جماعة (4)اختیار صحّته،تحریما علی القول به،أو کراهة علی القول الآخر.و فیه نظر واضح.و الجواب بأنّ الواقع حوالة،و أنّ الحوالة ملحقة بالبیع،فی حیّز المنع.

و أجاب الشهید(رحمه اللّه)فی بعض تحقیقاته عن الإشکال،بأنّ مورد السلم لمّا کان ماهیة کلیّة ثابتة فی الذمّة منطبقة علی أفراد لا نهایة لها،فأیّ فرد عیّنه المسلم إلیه تشخّص ذلک الفرد و انصبّ العقد علیه،فکأنّه لمّا قال الغریم:«اکتل من غریمی فلان»قد جعل عقد المسلم معه واردا علی ما فی ذمّة غریمه المستلف منه و لمّا یقبضه بعد،و لا ریب أنّه مملوک له بالبیع،فاذا جعل مورد السلم الذی هو بیع یکون

ص:250


1- 1) المبسوط 2:122.
2- 2) الخلاف 3:99 مسألة 162.
3- 3) راجع المهذّب 1:387.
4- 4) راجع قواعد الاحکام 1:151 و إیضاح الفوائد 1:508 و جامع المقاصد 4:399.

و کذا لو دفع إلیه مالا،و قال:اشتر به طعاما.فإن قال:اقبضه لی ثمَّ اقبضه لنفسک،صحّ الشراء دون القبض،لأنّه لا یجوز أن یتولی طرفی القبض،و فیه تردّد(1).و لو قال:اشتر لنفسک(2)،لم یصحّ الشراء و لا یتعیّن له بالقبض.

بیعا للطعام قبل قبضه،فیتحقق الشرطان،و یلتحق بالباب.قال:و هذا من لطائف الفقه.

و هذا التحقیق غایة ما یقال فی توجیه کلام الشیخ و من تبعه،إلاّ أنّه مع ذلک لا یخلو من نظر،لأنّ مورد السلم و نظائره من الحقوق الثابتة فی الذمّة لمّا کان أمرا کلیا،کان البیع المتحقق به هو الأمر الکلّی.و ما یتعیّن لذلک من الأعیان الشخصیة بالحوالة و غیرها لیس هو نفس المبیع،و إن کان الأمر الکلّی إنّما یتحقق فی ضمن الأفراد الخاصة فإنّها لیست عینه،و من ثمَّ لو ظهر المدفوع مستحقّا أو معیبا رجع الحقّ إلی الذمّة،و المبیع المعیّن لیس کذلک.و نظیر ذلک ما حقّقه الأصولیون من أنّ الأمر بالکلی لیس أمرا بشیء من جزئیاته الخاصة،و إن کان لا یتحقق إلاّ بها.و حینئذ فانصباب العقد علی ما قبض،و کونه حینئذ بیعا غیر واضح.فالقول بالتحریم عند القائل به فی غیره غیر متوجه.نعم لا بأس حینئذ بالکراهة،خروجا من خلاف الشیخ و الجماعة،و تحرّزا مما هو مظنة التحریم.

قوله:«و کذا لو دفع الیه مالا-إلی قوله-و فیه تردد».

منشأ التردد من منع الشیخ (1)تولی الواحد طرفی القبض،محتجّا علیه بأنّه لا یجوز أن یکون وکیلا لغیره فی قبض حق نفسه من نفسه،و تبعه علیه ابن البراج (2)، و من أصالة الجواز،و لأنّه وکّله فی الإقباض،و المغایرة الاعتباریة فی القابض و المقبوض منه کافیة.و مثله تولی طرفی العقد.و هو الأقوی.

قوله:«و لو قال:اشتر لنفسک.إلخ».

لأنّ مال الغیر یمتنع شراء شیء به لنفسه ما دام علی ملک الغیر.و هذا هو

ص:251


1- 1) المبسوط 2:121.
2- 2) المهذب 1:387.
الثالثة:لو کان المالان قرضا،أو المال المحال به قرضا

الثالثة:لو کان المالان قرضا،أو المال المحال به قرضا(1)،صحّ ذلک قطعا.

الرابعة:إذا قبض المشتری المبیع ثمَّ ادّعی نقصانه

الرابعة:إذا قبض المشتری المبیع ثمَّ ادّعی نقصانه،فإن لم یحضر کیله و لا وزنه،فالقول قوله فیما وصل إلیه مع یمینه،إذا لم یکن للبائع بیّنه.و إن کان حضر،فالقول قول البائع مع یمینه،و البیّنة علی المشتری(2).

الفارق بین هذه و السابقة.

و استقرب فی المختلف جواز ذلک (1)،و جعله قبضا للطعام بجنس الدراهم، أو قرضا للدراهم.و الأقوی ما هنا،لعدم وجود ما یدلّ علی مدّعاه.نعم لو علم من الدافع إرادة أحد الأمرین،و قبل القابض ذلک،صحّ.و کذا لو علم منه إرادة معنی غیرهما یصح،کما لو کان التعبیر بکون الشراء له لکونه آئلا إلی ذلک،و القصد استیفاؤه بعد الشراء و قبضه له،و نحو ذلک.

قوله:«لو کان المالان قرضا،أو المال المحال به قرضا صحّ ذلک قطعا».

لانتفاء الشرطین معا فی الأول و الثانی فی الثانی.و لا وجه لتخصیص القرض بالمحال به،بل متی کان أحدهما قرضا صحّ،لعین ما ذکر.

قوله:«إذا قبض المشتری المبیع-إلی قوله-فالقول قول البائع مع یمینه،و البینة علی المشتری».

إنّما کان القول قول البائع فی الثانیة،مع أنّ الأصل عدم وصول حق المشتری إلیه فی الصّورتین،عملا بالظاهر من أنّ صاحب الحق إذا حضر استیفاء حقّه یحتاط لنفسه و یعتبر مقدار حقّه،فیکون هذا الظاهر مرجّحا لقول البائع،و مقوّیا لجانبه، و معارضا للأصل،فیقدّم قوله بیمینه.و هذه مما رجّح فیها الظاهر علی الأصل،و هو

ص:252


1- 1) المختلف:394.
الخامسة:إذا أسلفه فی طعام بالعراق،ثمَّ طالبه بالمدینة

الخامسة:إذا أسلفه فی طعام بالعراق(1)،ثمَّ طالبه بالمدینة،لم یجب علیه دفعه.و لو طالبه بقیمته،قیل:لم یجز،لأنّه بیع الطعام علی من هو علیه قبل قبضه.و علی ما قلناه یکره.

قلیل.

و یمکن توجیهه بوجه لا یحصل به التعارض،بأن یقال:إنّه عند قبضه للحق و قبل دعواه الاختبار المؤدّی إلی النقصان کان یعترف بوصول حقّه إلیه و قبضه له کملا،فإذا ادّعی بعد ذلک النقصان کان مدّعیا لما یخالف الأصل،إذا الأصل براءة ذمّة البائع من حقّه بعد قبضه،و یخالف الظاهر أیضا کما قلناه،فیبقی الأصل و الظاهر علی خلاف دعواه.

فإن قیل:هذا یستلزم قبول قول البائع مطلقا لعین ما ذکرتم من التعلیل.

قلنا:إذا لم یحضر المشتری الاعتبار لا یکون معترفا بوصول حقّه إلیه،لعدم اطلاعه علیه،حتی لو فرض حصول ما یقتضی الاعتراف یکون مبنیا علی ظاهر الحال، و معتمدا علی قول غیره الذی یمکن تطرق الخلل إلیه کثیرا،بخلاف ما لو حضر.

و أیضا فإنّ البناء علی ظاهر الحال لا یقتضی الإقرار بوصول حقّه إلیه بوجه، حتی لو صرّح بأنّ الذی وصل إلیَّ تسلّمته علی أنّه مجموع المبیع بناء علی الظاهر و رکونا إلی قول الغیر،لم یکن إقرارا بوصول جمیع حقّه إلیه.بخلاف ما لو أقرّ بقبض الجمیع بناء علی حضوره الاعتبار،فإنّه یکون إقرارا صحیحا،فتحقّق الفرق.و لو أنّه مع فرض حضوره ادّعی عدم قبض جمیع حقّه محوّلا لها عن دعوی الغلط،قبل قوله أیضا لأصالة عدم قبض الجمیع.و ما ذکر من الأصل الآخر و الظاهر منتف هنا، إذ لا یلزم من حضور المشتری الاعتبار قبضه لجمیع حقّه.و هو واضح.و هذه من الحیل التی یترتب علیها الحکم الشرعی،فإنّه مبنیّ علی القواعد الظاهرة المنضبطة.

قوله:«إذا أسلفه فی طعام بالعراق.إلخ».

إنّما لم یکن علیه دفعه فی غیر بلده،لأنّ مال السلم یتعیّن دفعه فی بلده عند الإطلاق،و فی موضع التعیین إن فرض،علی ما یأتی من التفصیل.و علی کل حال فدفعه فی غیر بلد یتعین دفعه فیه غیر واجب،سواء کانت قیمته فی بلد المطالبة مخالفة

ص:253

..........

لقیمته فی بلده أو مساویة.و هذا لا شبهة فیه.إنّما الکلام فیما لو طالبه بقیمته فی البلد التی یجب[1]علیه دفعه فیها،فإنّ البحث فیها حینئذ فی موضعین:

أحدهما:أن یرضی المسلم إلیه بدفعها،و فی جوازه قولان:

أحدهما العدم،نظرا إلی أنّ القیمة عوض عن مال السلم قبل قبضه و بیعه له،و هو غیر جائز،لأنّ المفروض کونه طعاما.و الثانی-و هو الأقوی-الجواز،لمنع کون ذلک بیعا،بل استیفاء للحقّ،غایته بغیر جنسه.و مثل هذا لا یسمّی بیعا، فلا یحرم.نعم،ربّما قیل بکراهته خروجا من خلاف الشیخ،و تخلّصا من عرضة التحریم.

و الثانی:أن یطلب القیمة،و لا یرضی المسلم إلیه بدفعها،فهل یجبر علیه، بناء علی الجواز فی الأول؟الأکثر علی العدم،لأنّ الواجب فی ذمّته هو الطعام لا القیمة،و ما فی ذمّته لا یجب دفعه فی البلد المذکور،فأولی أن لا یجب دفع ما لم یجر علیه المعاوضة و لم یقتضه عقد السلم.

و ذهب بعض الأصحاب و منهم العلاّمة فی التذکرة (1)إلی وجوب دفع القیمة حینئذ،محتجا بأنّ الطعام الذی یلزمه دفعه معدوم فکان کما لو عدم الطعام فی بلد یلزمه التسلیم فیه.و فیه منع ظاهر إذ لیس ثمَّ طعام یلزم دفعه حتی ینتقل إلی القیمة.

و علّل أیضا بأنّ منع المالک من المطالبة بحق حالّ و جعله متوقفا علی الوصول إلی بلد السلم ضرر ظاهر،فإنّه ربما لم یکن له عزم العود إلی تلک البلد أصلا،أو أنّ الوصول إلیه یحتاج إلی أضعاف المسلم فیه من المؤن،أو أنّ المسلم إلیه قد لا یظفر به بعد ذلک فیفوت حقّه بالکلیة،و ما یقتضیه العقد من ارتفاق المسلم إلیه بالتسلیم

ص:254


1- 2) التذکرة 1:561.

..........

فی البلد المعیّن قد یحمله (1)المسلم إلیه،فلو لا الانتقال إلی القیمة لضاع حقه،إذ لیس له المطالبة بالعین،فلو لم یجعل له المطالبة بالقیمة علی الوجه الذی ینتفی به ضرر المسلم لأدّی إلی ضیاع حقّه رأسا.

و أنت خبیر بأنّ هذه العلل لا توجب الانتقال إلی القیمة متی طلبها المسلم بل مع خوف ضیاع حقّه بدونه،للعلم بأنّه یتخلف الضرر فی موارد کثیرة غیر ما ذکر، کما لو کان المسلم إلیه مصاحبا له فی الطریق إلی البلد المعیّن للتسلیم،أو وکّل فی تسلیمه فیه،و نحو ذلک،فإن ذلک هو الذی اقتضاه الأمر الشرعیّ،فالعدول عنه إلی القیمة مطلقا غیر جید.

نعم،لو فرض الضرر فی بعض موارده،کما لو علم بالقرائن أنّ المدیون لا یرجع إلی تلک البلد،و لم یوکل فی الإیفاء توکیلا یوجب تحصیل الحق و أنّ الحق یفوت بالتأخیر اتّجه حینئذ رفع الأمر إلی الحاکم لیجبره علی أحد الأمرین:دفع العین أو القیمة فی بلد التسلیم،أو دفع العین فیها بوجه یمکن.

و ربما قیل بجواز المطالبة بالعین إن کانت القیمة فی تلک البلد مثل قیمته فی بلد التسلیم أو أدون،و بالقیمة فی بلد التسلیم إن کانت أکثر.أما الأوّل فلأنّ المفروض کون الحقّ حالا و الاستحقاق له ثابت.و تعیّن بلد التسلیم إنّما کان للارتفاق،و مع تساوی القیمة فی البلدین أو نقصانها فی بلد المطالبة لا یزول الارتفاق،بل یزید فی بعض صوره،فلا وجه لتأخیره.و أمّا الثانی فلوجوب التسلیم لما ذکر مع تعذر المثل شرعا بسبب الزیادة.

و هذا القول لیس بعیدا من الصّواب،إلاّ أنّ فیه منع حصول الارتفاق فیما ذکر مطلقا،لجواز أن یکون المدیون قادرا علی عین الحق فی بلد التسلیم عاجزا عنها فی الآخر و إن کان أنقص قیمة،فیحصل الضرر علیه بذلک،مع مخالفة ما شرط له من الارتفاق،أو دلّ علیه الإطلاق،«و المؤمنون عند شروطهم إلاّ من عصی

ص:255


1- 1) فی«ک»تحمّله.

و إن کان قرضا،جاز أخذ العوض بسعر العراق(1).و إن کان غصبا، لم یجب دفع المثل،و جاز دفع القیمة بسعر العراق.و الأشبه جواز مطالبة الغاصب بالمثل حیث کان،و بالقیمة الحاضرة عند الإعواز(2).

اللّه» (1).فالقول بالمنع من المطالبة عینا و قیمة أوجه.و هو الأشهر.

قوله:«و لو کان قرضا جاز أخذ العوض بسعر العراق».

لا شبهة فی جواز أخذ عوض القرض إذا تراضیا علیه،لانتفاء المانع منه و هو بیع الطعام المنتقل بالبیع قبل قبضه.و إنّما الکلام فی وجوب دفع العوض فی غیر بلد القرض،لأنّ إطلاقه منزّل علی قبضه فی بلده فلیس للمقرض المطالبة به فی غیره، کما أنّه لو بذله له المقترض لم یجب علیه قبضه أیضا،لما فی نقله إلی ما عیّنه الشارع موضعا للقبض من المؤنة.و إذا لم یجب علیه دفع عین الحق فکذا قیمته،لعدم وقوع المعاوضة علیها.و قد تقدّم تحریر المقام فیما سبق (2).و الحکم واحد.

و اختار فی المختلف وجوب دفع المثل وقت المطالبة،فإن تعذر فالقیمة ببلد القرض (3).و فیهما معا نظر.

قوله:«فإن کان غصبا لم یجب دفع المثل-إلی قوله-عند الإعواز».

القول الأول للشیخ (4)(رحمه اللّه).و ساوی بینه و بین القرض فی الحکم.

و ما اختاره المصنف هو الأقوی،لأنّه حق ثبت علیه بعدوانه فیعمّ کل مکان، و هو مؤاخذ بأسوإ (5)الأحوال.و وجه وجوب القیمة عند الإعواز أنّه وقت الانتقال من المثل إلی القیمة فی المثلی.

و استقرب فی المختلف (6)فی القیمة قول الشیخ،و هو قیمة بلد القرض،لأنّه

ص:256


1- 1) الوسائل 15:30 ب«20»من أبواب المهور ح 4.و لیس فیه«إلا من عصی اللّه».
2- 2) فی ص 254.
3- 3) المختلف:395.
4- 4) المبسوط 2:123.
5- 5) فی«ک»بأشق.
6- 6) المختلف:395.
السادسة:لو اشتری عینا بعین،و قبض أحدهما ثمَّ باع ما قبضه

السادسة:لو اشتری عینا بعین(1)،و قبض أحدهما ثمَّ باع ما قبضه، و تلفت العین الأخری فی ید بائعها،بطل البیع الأول،و لا سبیل إلی إعادة ما بیع ثانیا،بل یلزم البائع قیمته لصاحبه.

النظر الرابع:فی اختلاف المتبایعین
اشارة

النظر الرابع:فی اختلاف المتبایعین.

إذا عین المتبایعان نقدا وجب،و إن أطلقا انصرف إلی نقد البلد، إن کان فیه نقد غالب،و إلاّ کان البیع باطلا(2).و کذا الوزن.

غصبه هناک،فاذا تعذّر المثل وجب علیه قیمته فیه،و نقل ما اختاره المصنف هنا عن والده.و یشکل بما قلناه.و یحتمل وجوب أعلی القیم من حین الغصب إلی حین الدفع.

قوله:«لو اشتری عینا بعین.إلخ».

إنّما لم یفسخ البیع الثانی لأنّ العین المبیعة کانت ملکا خالصا للبائع،و إنّما طرأ البطلان علی العقد بعد انتقال العین فلا یؤثر فیما سبق من التصرّفات،بل یلزم البائع الثانی دفع المثل إن کانت العین مثلیّة و القیمة إن کانت قیمیّة،کما لو تلفت العین.

و هل المعتبر قیمته یوم البیع،أو یوم تلف العین الأخری؟یحتمل الأول،لأنّه وقت تعذّر المثل،و الثانی لأنّ القیمة حینئذ لم تکن لازمة للبائع،و إنّما لزمت بتلف العین الأخری الموجب لبطلان البیع.و هو الأجود.

و یستفاد من ذلک أنّ تلف المبیع قبل قبضه إنّما یبطل العقد من حینه لا من أصله و إلاّ لا ستردّ العین.و تظهر الفائدة فی ذلک،و فی النماء.

قوله:«فإن کان فیه نقد غالب و الا کان البیع باطلا».

إذا تعدد النقد فی البلد کان بمنزلة المشترک لا یحمل علی أحد معانیه إلاّ بقرینة،فإن غلب أحد النقود حمل علیه،لأنّ الأغلبیة تکون قرینة أحد أفراد المشترک،و إن تساوت و لم یعیّن بطل العقد،لعدم الترجیح و اختلاف الغرض.

ثمَّ الغلبة قد تکون فی الاستعمال،و قد تکون فی الإطلاق،بمعنی أنّ الاسم یغلب علی أحدهما و إن کان غیره أکثر استعمالا،کما یتفق ذلک فی زماننا فی بعض

ص:257

فإن اختلفا

فهنا مسائل

فهنا مسائل:

الأولی:إذا اختلفا فی قدر الثمن

الأولی:إذا اختلفا فی قدر الثمن(1)،فالقول قول البائع مع یمینه، إن کان المبیع باقیا موجودا،و قول المشتری مع یمینه إن کان تالفا.

أسماء النقود.فإن اتفقت الغلبة فیهما فلا إشکال فی الحمل علیه،و إن اختلفت بأن کان أحدهما أغلب استعمالا،و الآخر أغلب وصفا،ففی ترجیح أحدهما أو یکون بمنزلة المتساوی نظرا إلی تعارض المرجحین نظر،و إن کان ترجیح أغلبیة المتعارف أوجه.و کذا القول فی الکیل و الوزن.

قوله:«إذا اختلفا فی قدر الثمن.إلخ».

هذا هو المشهور بین الأصحاب.بل ادّعی علیه الشیخ الإجماع (1).و به روایة مرسلة عن الصادق علیه السلام،فی الرجل یبیع الشیء،فیقول المشتری:هو بکذا و کذا بأقل مما قال البائع؟قال:«القول قول البائع إذا کان الشیء قائما بعینه مع یمینه» (2).

و هذه الروایة تدلّ بمنطوقها علی الأول،و هو تقدیم قول البائع مع قیام عین المبیع.و استفید الثانی من مفهومها،و لأنّه موافق للأصل،و لأنّه لا قائل فیه بخلافه مع القول فی الشق الآخر بما دلت علیه.و مرسلها أحمد بن أبی نصر،و قد استثناه بعض الأصحاب (3)من المنع من المراسیل مع من استثنی.و علی تقدیر عدمه فهو منجبر بالشهرة بین الأصحاب و عملهم بمضمونها.

و احتجوا له أیضا بأنّ المشتری مع قیام السلعة یدّعی تملّکها و انتقالها إلیه بما ادّعاه من العوض و البائع ینکره،فیقدّم قوله لأنّه منکر.و أمّا مع تلفها فإنّ البائع یدّعی قدرا زائدا فی ذمّة المشتری و هو ینکره فیکون القول قوله.

ص:258


1- 1) الخلاف 3:147 مسألة 236.
2- 2) الکافی 5:174 ح 1،الفقیه 3:171 ح 765،التهذیب 7:26 ح 109 و 229 ح 1001 و الوسائل 12:383 ب(11)من أبواب أحکام العقود ح 1.
3- 3) راجع عدّة الأصول 1:386.ذکری الشیعة:4.

..........

و فیه نظر،لاتّفاقهما علی انتقال العین إلی المشتری و ملکه لها،و إنّما الخلاف بینهما فیما یستحق فی ذمّة المشتری،فلا وجه لتقدیم قول البائع،بل المشتری هو المنکر فی الموضعین.فالمعتبر حینئذ هو النص.

و فی المسألة أقوال أخر:

منها:أنّ القول قول من هی فی یده،إلاّ أن یحدث المشتری فیه حدثا،فیکون القول قوله مطلقا.و هو خیرة ابن الجنید (1).و نفی عنه البأس فی التذکرة (2).و وجه الأوّل أنّ من لیس فی یده یدّعی انتزاعه بما یقرّبه من الثمن و ذو الید ینکر ذلک، فیکون القول قوله ترجیحا لذی الید،فإنّ الخارج هو المدّعی.و أمّا حدث المشتری فهو دلیل الید.

و فیه ما مرّ.

و منها:أنّ القول قول المشتری مع قیام السلعة أو تلفها فی یده،أو فی ید البائع بعد الإقباض،و الثمن معیّن،و الأقلّ لا یغایر أجزاء الأکثر.و لو کان مغایرا تحالفا و فسخ البیع.اختاره فی المختلف (3).و احتج علی الأول بأنّ المشتری منکر،و علی الثانی بأنّ التخالف فی عین الثمن،و کل منهما ینکر ما یدّعیه الآخر فیتخالفان.

و هذا القول یرجع الی تقدیم قول المشتری مطلقا حیث یکون الاختلاف فی کمیة الثمن-و سیأتی-و تغایره مع عدم تعیین الثمن خاصة،و ظاهر (4)أنّ مدخلیته ضعیفة.

و منها:أنّهما یتحالفان مطلقا لأنّ کلا منهما مدّع و منکر،و ذلک لأنّ العقد الذی

ص:259


1- 1) راجع المختلف:395.
2- 2) التذکرة 1:575.
3- 3) راجع المختلف:395.
4- 4) فی«ه»فظاهر.

..........

تضمّن الأقل و تشخص به ینکره البائع،و العقد الذی تضمّن الثمن الأکثر و تشخص به ینکره المشتری،فیکون هذا النزاع فی قوة ادّعاء کل منهما عقدا ینکره الآخر، فیتحالفان و یبطل البیع.

و فیه منع المغایرة الموجبة لما ذکر،لاتفاقهما علی عقد واحد،و علی انتقال المبیع إلی المشتری به،و ثبوت الثمن الأقل فی ذمّته،و إنّما یختلفان فی الزائد و أحدهما یدّعیه و الآخر ینکره،فلا وجه للتحالف.و هذا القول احتمله العلامة فی کثیر من کتبه (1)، و صحّحه ولده فی الإیضاح (2)،و نسبه فی الدروس (3)إلی الندور مع أنّه اختاره فی قواعده (4).

و منها:أنّ القول قول المشتری مطلقا،لاتفاقهما علی وقوع البیع و انتقال المبیع إلی المشتری.و إنّما الخلاف بینهما فیما یستحق فی ذمّته،فیکون القول قوله فی نفی الزائد مطلقا،لأنّه منکر.و هذا القول لم یذکره أحد من أصحابنا فی کتب الخلاف.

و ذکره العلاّمة فی القواعد (5)احتمالا.و نقله فی التذکرة (6)عن بعض العامة،و قوّاه.

و الذی یظهر أنّه أقوی الأقوال،إن لم یتعین العمل بالأول،نظرا إلی الخبر أو الإجماع غیر أنّ فیهما ما قد عرفت.

و تنقیح المسألة یتم بأمور:

الأول:هذا البحث کلّه إذا وقع النزاع بعد قبض المشتری،أو قبله مع بقاء عین المبیع.أمّا لو وقع بعد تلفه فی ید البائع،فإنّ العقد ینفسخ،و لا یظهر للنزاع

ص:260


1- 1) المختلف:395-396،القواعد 1:154.
2- 2) إیضاح الفوائد 1:520.
3- 3) الدروس:352.
4- 4) القواعد و الفوائد 1:305 قاعدة 103.
5- 5) القواعد 1:154.
6- 6) التذکرة 1:575.

..........

أثر،إن لم یکن البائع قد قبض الثمن.و لو کان قبضه کان کالدین فی ذمّته أو الأمانة عنده،فیقدّم قوله فی قدره.و مثله ما لو اختلفا فی قدر الثمن بعد قبض البائع له و الإقالة أو الفسخ بأحد وجوهه.

الثانی:موضع الخلاف أیضا ما لو کان الثمن فی الذمّة،لیمکن جریان الأقوال،فلو کان معیّنا،کما لو قال البائع:بعتک بهذا العبد أو الدینار،فقال:بل بهذه الأمة أو الدراهم،فإنّه یتعین التحالف قطعا،لأنّ کلا منهما مدّع و منکر،و هو ضابط التحالف.و هذا لا یطلق علیه اختلاف فی القدر،نعم قد یتفق مع التعیین الاختلاف فی القدر،کما لو قال:بعتک بهذین الدینارین،أو الثوبین مثلا،فقال:

بل بأحدهما معیّنا،فإنّ الحکم فیه کالذمّة،و الأقوال جاریة فیه.و بهذین الأمرین یظهر أنّ ما فصّله العلاّمة فی المختلف (1)یرجع إلی تقدیم قول المشتری مطلقا، فیکون موافقا لما قوّاه فی التذکرة (2).

الثالث:علی القول المشهور الفارق بین قیام العین و تلفها،لو کانت العین باقیة لکنها قد انتقلت عن المشتری انتقالا لازما کالبیع و العتق و الوقف و الهبة اللازمة، فهل ینزّل منزلة التلف أم لا؟قیل بالأول لما تقدّم من التعلیل.و قد عرفت ما فیه.

و لمساواته للتلف فی الخروج عن حد الانتفاع بالنسبة إلی المشتری،فیکون تلفا حکمیا.و یشکل بمنع ذلک و کونه علة الحکم،فإنّ من الجائز کون التلف الحقیقی علة لقبول قول المشتری فی الأوّل،نظرا إلی امتناع الرجوع إلیها فی اعتبار ما یدّعیه، و صیرورته منکرا بکلّ وجه،مع أنّ الحکم إنّما تعلق فی تقدیم قول البائع علی قیام العین من غیر اعتبار بالعلّة،و هو متحقق مع انتقالها عن ملکه بأیّ وجه فرض.و لو انتقلت انتقالا غیر لازم-کالبیع فی زمن الخیار للبائع،و الهبة قبل القبض،أو بعده حیث یجوز له الفسخ-ففی قیامه مقام التلف احتمالان،و أولی بالعدم.

ص:261


1- 1) المختلف:395.
2- 2) التذکرة 1:575.

..........

الرابع:لو تلف بعض المبیع خاصة أو انتقل عن ملکه،ففی تنزیله منزلة تلف الجمیع،أو بقاء الجمیع،أو إلحاق کل جزء بأصله احتمالات.و إن کان الأول أوجه،نظرا إلی عدم صدق قیام عین المبیع الذی هو مناط تقدیم قول البائع،کما صرّح به فی الخبر (1)،و لأنّ هذا الحکم علی خلاف الأصل فیقتصر فیه علی موضع الیقین و هو قیام جمیع العین،و یبقی فیما عداه علی الأصل من قبول قول المنکر و هو المشتری.

و لا ترد المعارضة بأنّ تقدیم قوله مخصوص بتلف المبیع و هو غیر متحقق،لأنّا قد بیّنا أنّ هذا الحکم إنّما أخذ من مفهوم الخبر لا من منطوقه.و التحقیق أنّه أخص من المفهوم.و موضع النزاع داخل فیه،فإنّ ضابطه علی ما اقتضاه المنطوق أنّه متی لم تکن عین الشیء قائمة لا یکون القول قول البائع،و هو مفهوم الشرط المعتبر عند المحققین،فیدخل فیه ما لو تلف البعض،مضافا إلی ما حققناه من موافقته للأصل.

الخامس:لو امتزج المبیع بغیره،فإن بقی التمیّز فعینه قائمة،و إن لم یتمیّز احتمل بقاؤه کذلک،لأنّه موجود فی نفسه و إنّما عرض له عدم التمیّز من غیره.

و المفهوم من قیام عینه وجوده،خصوصا عند من جعل التلف فی مقابلته،فإنّه لیس بتالف قطعا.و یحتمل عدمه نظرا إلی ثبوت الواسطة و عدم ظهور عینه فی الحس، و یمنع إرادة الوجود من قیام العین.

و هذا کلّه مع مزجه بجنسه کالزّیت یخلط بمثله،و النوع الواحد من الحنطة کالصفراء تخلط بمثلها،أمّا لو خلط بغیر جنسه بحیث صارا حقیقة أخری کالزیت یعمل صابونا،فإنّه حینئذ بمنزلة التالف.و أمّا تغیّر أوصافه بزیادة و نقصان،فلا یقدح فی قیام عینه بوجه.

السادس:حیث حکمنا بالتحالف إمّا مطلقا،أو مع الاختلاف فی عین الثمن،حلف کل منهما یمینا واحدة علی نفی ما یدّعیه الآخر،لا علی إثبات ما

ص:262


1- 1) المتقدم فی ص:258 هامش رقم(2).

..........

یدّعیه،و لا جامعة بین الأمرین،فإذا حلفا انفسخ العقد و رجع کل منهما الی عین ماله إن کانت موجودة،و مثلها أو قیمتها إن کانت تالفة.

و البادی بالیمین منهما من ادّعی علیه أوّلا علی سبیل الاستحقاق،فإن حلف الأول و نکل الثانی عن الیمین فان قضینا بالنکول ثبت ما یدّعیه الحالف،و إلاّ حلف یمینا ثانیة علی إثبات ما یدّعیه.و إنّما لم یکتف بالیمین الجامعة مع تحقق فائدتها فی مثل ذلک،لأنّ یمین الإثبات بعد النکول فلا یتقدم علیه.

السابع:إذا وقع الفسخ بالتحالف فهل یبطل العقد من أصله و ینزّل البیع منزلة المعدوم،أم من حین التحالف أو الفسخ؟وجهان:

اختار أوّلهما العلاّمة فی التذکرة (1)محتجا علیه بأنّ الیمین قد أسقطت الدعوی من رأس فکأنّه لم یبع،کما لو ادّعی علی الغیر بیع شیء أو شراءه فأنکر و حلف،فإنّ الدعوی تسقط،و یکون الملک باقیا علی حاله،و لم یحکم بثبوت عقد حتی یحکم بانفساخه.

و یشکل باتفاقهما علی وقوع عقد ناقل للملک،أمّا فی الثمن الموصوف فظاهر، و أمّا فی المعیّن الذی أوجب التحالف لاختلافه،فالمبیع أیضا متفق علی انتقاله من البائع إلی المشتری،و إنّما الاختلاف فی انتقال الثمن المعیّن.فیمکن أن یتوجّه ذلک فی هذا الثمن دون المثمن فی الموضعین.و اختار ثانیهما فی القواعد[1]،و تبعه فی الدروس (2).

و التحقیق ما أشرنا إلیه من أنّ البیع لا یبطل إلاّ من حینه،و أمّا الثمن فیبقی علی حکم الملک بالحلف کما مثّل به فی التذکرة (3).فالإطلاق فی الموضعین غیر جید.

ص:263


1- 1) التذکرة 1:578.
2- 3) الدروس:353.
3- 4) التذکرة 1:575.

..........

و تظهر فائدة القولین فیما لو وقع التحالف بعد انتقال العین من المشتری بعقد لازم کالبیع و شبهه،أو خرجت عن ملکه بعتق و وقف و نحوهما.فعلی الأول تبطل العقود و غیرها،و ترجع العین إلی البائع.و به قطع فی التذکرة (1)تفریعا علی أصله.

و علی الثانی یرجع إلی القیمة یوم الانتقال.و به قطع فی القواعد (2)تفریعا علی أصله.

و لو تلف رجع بقیمته علی القولین.

الثامن:لو تلف البعض أو انتقل عن ملک المشتری انتقالا لازما رجع البائع فی الموجود قطعا،و بقیمة التالف،و فی المنتقل الوجهان.و هذا بخلاف ما تقدم فی البحث الرابع.و الفرق أنّ الحکم هناک معلّق فی النص علی قیام العین و هو غیر متحقق مع تلف البعض،و هنا یرجع بالتحالف إلی ماله فیأخذ منه الموجود کیف کان و قیمة الذاهب.

و لو امتزج صار شریکا بالنسبة.و لو تعیّب رجع بأرش العیب.و لو وجد العین مستأجرة أو مرهونة،انتظر انقضاء المدّة،أو الفکّ.و فی تخییره بینه و بین القیمة معجّلة وجه.

التاسع:لو اختلفا فی قیمة التالف فالذی تقتضیه أصول المذهب قبول قول منکر الزائد مع یمینه،کما فی نظائره حتی الغصب.و فیه قول آخر بتقدیم قول المالک.و قد أغرب العلاّمة هنا،فحکم بالرجوع إلی قیمة مثله موصوفا بصفاته (3).

و هو بأصول العامة ألیق،نظرا إلی أنّ الوصف یفید أهل الخبرة ظنّ القیمة فیکون مناسبا لرفع النزاع.

العاشر:الظاهر أنّ العقد یبطل بمجرد التحالف و إن لم یفسخه فاسخ.و به قطع فی التذکرة (4)محتجا بما أسلفناه عنه من أنّ یمین کلّ منهما تسقط دعوی الآخر،

ص:264


1- 1) التذکرة 1:579.
2- 2) القواعد 1:154.
3- 3) القواعد 1:155.
4- 4) التذکرة 1:578.
الثانیة:إذا اختلفا فی تأخیر الثمن و تعجیله

الثانیة:إذا اختلفا فی تأخیر الثمن و تعجیله(1)،أو فی قدر الأجل،أو فی اشتراط رهن من البائع علی الدرک،أو ضمین عنه،فالقول قول البائع مع یمینه.

فیکون الملک باقیا علی حاله،و لم یحکم بثبوت عقد حتی یحکم بانفساخه.و هذا علی القول ببطلانه من أصله.و أمّا علی القول ببطلانه من حینه،فالظاهر أنّه کذلک لانتفاء دعوی کل منهما بیمین صاحبه فینفسخ حینئذ،و لأنّ إمضائه علی وفق الیمینین متعذّر،و علی وفق أحدهما تحکّم.و هو ظاهر فتوی القواعد (1).

و حکی فی التذکرة (2)عن الشافعی القائل بالتحالف وجهین فی انفساخه به، أو توقّفه علی الفسخ.

و توقّف فی الدروس (3)فی الوجهین،فعلی الثانی یفسخه المتعاقدان أو أحدهما، أو یرضی أحدهما بدعوی الآخر،أو یفسخه الحاکم إذا یئس من توافقهما و امتنعا من فسخه لئلاّ یطول النزاع.ثمَّ إن توافقا علی الفسخ،أو فسخه الحاکم،انفسخ ظاهرا و باطنا.و إن بدر أحدهما فإن کان المحق فکذلک،و إلاّ انفسخ ظاهرا.

قوله:«إذا اختلفا فی تأخیر الثمن و تعجیله.إلخ».

لأنّه فی هذه المواضع کلّها منکر.و ذلک لأنّهما اتفقا علی صدور العقد و حصول الملک و الثمن المعیّن،و إنّما اختلفا فی قدر زائد،و البائع ینکره فیقدّم قوله فی نفیه.

و ربما قیل بالتحالف هنا بناء علی القول فی المسألة السابقة لاشتراکهما فی الوجه الذی اقتضاه،و هو دعوی امتناع العمل بالمتفق علیه،إذ لیس هناک متفق علیه،لأنّ أحدهما یسند الملک الی سبب مخصوص،و الآخر ینفیه و یسنده إلی سبب آخر،ففی الحقیقة الملک بقول أحدهما غیر الملک بقول الآخر،و کلٌّ منهما مدّع و مدعی علیه فیتحالفان.

ص:265


1- 1) القواعد 1:154.
2- 2) التذکرة 1:578.
3- 3) الدروس:352-353.
الثالثة:إذا اختلفا فی المبیع

الثالثة:إذا اختلفا فی المبیع(1)،فقال البائع:بعتک ثوبا،فقال:بل ثوبین،فالقول قول البائع أیضا.فلو قال:بعتک هذا الثوب(2)،فقال:بل هذا الثوب،فهاهنا دعویان،فیتحالفان و تبطل دعواهما.

و لیس بواضح،لأنّ السبب الناقل للملک-و هو العقد-لا نزاع بینهما فیه و لا تعدّد،و إنّما الخلاف فیما صاحبه من الأمور المذکورة،و هو أمر خارج عن السبب.

نعم،هو مقید بما یذکر فیه منها،فما ثبت منها کان قیدا له،و لا یلزم من ذلک اختلافه،فتنازعهما یرجع إلی وجود تلک القیود و عدمه،فیقدّم المنکر.و هذا بعینه آت فی المسألة السابقة.

قوله:«لو اختلفا فی المبیع.إلخ».

هذا النزاع نظیر النزاع فی قدر الثمن،و وجه تقدیم قول البائع فیه من حیث إنّه منکر لبیع الزائد مع اتفاقهما علی أمر مشترک،و هو بیع الثوب الواحد.و احتمال التحالف آت هنا بتوجیهه السابق و جوابه.

و لا یخفی أنّ ذلک کلّه حیث لا یکون المتنازع معیّنا،کهذا الثوب فیقول المشتری بل هذان لغیر المذکور،فإنّه حینئذ یتعیّن القول بالتحالف.و لو کان الأوّل أحدهما فالقول قول البائع کالأوّل.و حیث لا یکون ذلک مستلزما للاختلاف فی الثمن،کبعتک ثوبا بألف،فقال المشتری:بل ثوبین بألفین،فإنّه یقوی التحالف أیضا،إذ لا مشترک هنا یمکن الأخذ به.

قوله:«فلو قال بعتک هذا الثوب.إلخ».

الحکم هنا واضح بعد الإحاطة بما سلف،فإذا حلف البائع علی نفی ما یدّعیه المشتری بقی علی ملکه،فإن کان الثوب المذکور فی یده و الاّ انتزعه من ید المشتری.

و إذا حلف المشتری علی نفی ما یدّعیه البائع،و کان الثوب فی یده،لم یکن للبائع مطالبته به،لأنّه لا یدّعیه.و إن کان فی ید البائع لم یکن له التصرّف فیه،لأنّه معترف بأنّه للمشتری،و له ثمنه فی ذمّته.فإن کان البائع قد قبض الثمن ردّه علی المشتری، و یأخذ الثوب قصاصا.و إن لم یکن قبضه أخذ الثوب قصاصا أیضا بذلک الثمن.

ص:266

و لو اختلف ورثة البائع(1) و ورثة المشتری کان القول قول ورثة البائع فی المبیع،و ورثة المشتری فی الثمن.

الرابعة:إذا قال:بعتک بعبد فقال:بل بحرّ

الرابعة:إذا قال:بعتک بعبد(2) فقال:بل بحرّ،أو بخلّ فقال:بل و لو زاد فهو مال لا یدّعیه أحد.کذا فصّل فی التذکرة (1).و علی ما تقدم (2)من التفصیل فی الفسخ ظاهرا و باطنا-علی بعض الوجوه-ینتفی ذلک.

و اعلم أنّ ضابط التحالف المقطوع به ادّعاء کلّ منهما علی صاحبه ما ینفیه الآخر،بحیث لا یتفقان علی أمرکما هنا.و مثله ما لو اختلفا فی الثمن المعیّن،أو فیهما معا.و مثله ما لو ادّعی أحدهما البیع و الآخر الصلح.

و لو اتفقا علی أمر،و اختلفا فی وصف زائد أو قدر،بحیث کانت الدعوی من طرف واحد،حلف المنکر.و یتعدّی ذلک الی غیر البیع من العقود اللازمة،کالصلح و الإجارة.

قوله:«و لو اختلف ورثة البائع.إلخ».

أی لو اختلفا فی قدر الثمن أو المثمن فالقول قول ورثة البائع فی قدر المبیع، کما أنّ القول فیه قول مورثّهم و قول ورثة المشتری فی الثمن،و ان لم نقل به فی مورثّهم، لأنّهم منکرون،و اقتصارا فیما خالف الأصل علی مورده.و ذهب جماعة من الأصحاب (3)إلی أنّ حکمهم حکم المورّث فی جمیع الأحکام،و هو حسن.و لو قلنا بالتحالف بین المورّثین ثبت بین الورثة قطعا.و لو اختلف الورثة فی عین المبیع أو عین الثمن-حیث یثبت التحالف-فالحکم فیهم کذلک.فإطلاق المصنّف تقدیم قول ورثة البائع فی المبیع و ورثة المشتری فی الثمن منزّل علی ما ذکرناه.

قوله:«إذا قال:بعتک بعبد.إلخ».

نبّه بقوله:«فالقول قول مدّعی صحة العقد»علی علّة الحکم،و هو

ص:267


1- 1) التذکرة 1:577.
2- 2) فی ص 265.
3- 3) راجع القواعد 1:155،الدروس:352 و التنقیح الرائع 2:34.

بخمر،أو قال:فسخت قبل التفرّق و أنکره الآخر،فالقول قول من یدّعی صحّة العقد مع یمینه،و علی الآخر البیّنة.

النظر الخامس:فی الشروط
اشارة

النظر الخامس:فی الشروط و ضابطه ما لم یکن مؤدّیا إلی جهالة المبیع(1) أو الثمن،و لا مخالفا للکتاب و السنة.

أصالة الصحّة فی العقود،فإنّ الظاهر من العقود الجاریة بین المسلمین الصحّة، فیکون قول مدّعی الصحّة موافقا للأصل.و هذا یتمّ فی المسألة الاولی.و أمّا الثانیة فمدّعی الفسخ لا ینکر صحة العقد بل یعترف به و یدّعی أمرا آخر،لکن لمّا کان الأصل عدم طروّ المبطل الموجب لاستمرار الصحّة أطلق علیه الصحة مجازا و أراد به بقائها.

و ربّما استشکل الحکم فی الأوّل مع التعیین،ک«بعتک بهذا العبد»فیقول:

«بل بهذا الحرّ»فإنّ منکر نقل العبد إن کان هو المشتری فهو ینفی ثبوت الثمن فی ذمّته،و إن کان هو البائع فهو ینفی انتقال عبده عنه،فالأصل معهما فی الموضعین، و لأنّه یرجع الی إنکار البیع،فیقدّم قول منکره.نعم،لو لم یعیّنا فی الصورتین توجّه ما ذکر.

قوله:«و ضابطه ما لم یکن مؤدّیا إلی جهالة المبیع.إلخ».

ضمیر«ضابطه»یعود إلی الشرط المدلول علیه بالشروط تضمّنا.و المراد منه ما هو أخصّ من ذلک،و هو الشرط السائغ.و حینئذ فالعبارة لا تخلو من تکلّف،فإنّ الشروط المعقود لها الباب أعمّ من الصحیحة و الباطلة،و الضابط مختصّ بالصحیح.

و المراد أنّ ضابط ما یصحّ اشتراطه ما لم یکن مؤدّیا إلی جهالة المبیع أو الثمن.و ذلک کاشتراط تأجیل أحدهما مدّة مجهولة،فإنّ للأجل قسطا من الثمن،و هو مجهول فیتجهّل العوضان.

و قوله:«و لا مخالفا للکتاب و السنّة» کان مغنیا عن ذکر المؤدّی إلی جهالة العوضین،لاستلزامه الغرر المنهیّ عنه فی السنّة المطهّرة.و مثال ما خالف الکتاب

ص:268

و یجوز أن یشترط ما هو سائغ(1) داخل تحت قدرته،کقصارة الثوب و خیاطته.

و لا یجوز اشتراط ما لا یدخل فی مقدوره،کبیع الزرع علی أن یجعله سنبلا(2)،أو الرطب علی أن یجعله تمرا.

و السنّة-مع ما ذکر-اشتراط أن لا یبیعه،أو لا یعتقه،أو لا یطأ،أو لا یهب.

و ضابطه ما ینافی مقتضی العقد،بأن یقتضی عدم ترتّب الأثر الذی جعل الشارع العقد من حیث هو هو بحیث یقتضیه و رتّبه علیه.کذا حقّقه جماعة (1).

و یشکل باشتراط عدم الانتفاع زمانا معیّنا،فإنّ مقتضی العقد إطلاق التصرّف فی کلّ وقت،و باشتراط إسقاط خیار المجلس و الحیوان و ما شاکل ذلک ممّا أجمع علی صحة اشتراطه.و عبارة المصنّف لا تنافی ذلک،لأنّ کلّ ما صحّ اشتراطه فلیس منافیا للکتاب و السنّة.

قوله:«و یجوز أن یشترط ما هو سائغ.إلخ».

أی یشترط ذلک علی البائع،فإنّ إطلاق العقد و إن لم یقتضیه إلاّ أنّه شرط سائغ مقدور غیر مناف لمقتضی العقد،فیدخل تحت عموم الأمر بالوفاء بالشرط (2).

و مثله ما لو شرط البائع علی المشتری قصارة ثوب معیّن،أو خیاطته.

و المراد من شرطه المذکور تحصیل تلک المنفعة بنفسه أو بغیره،لیصحّ إطلاق کونه مقدورا،فلو شرط فعله بنفسه اعتبر فی صحّته قدرته علیه،بأن یکون عالما بالصنعة قادرا علیها.فإن عیّن زمانا لا یمکن فیه تحصیل الشرط فهو باطل،لأنّه غیر مقدور.

قوله:«و لا یجوز اشتراط ما لا یدخل فی مقدوره-إلی قوله-علی أن یجعله سنبلا».

فإنّ ذلک غیر مقدور للبائع،بل للّه تعالی.و لا فرق فی البطلان بین أن یشترط

ص:269


1- 1) راجع جامع المقاصد 4:414.و فی مفتاح الکرامة 4:730 نسب ذلک إلی جماعة و لم یذکرهم.
2- 2) راجع الوسائل 12:352 ب 6 من أبواب الخیار حدیث 1،2،5 و 15:30 ب 20 من أبواب المهور ح 4.

و لا بأس باشتراط تبقیته(1).و یجوز ابتیاع المملوک بشرط أن یعتقه(2)، علیه أن یجعله هو أو اللّه تعالی،لاشتراکهما فی عدم المقدوریّة.و فی بعض حواشی الشهید (1)-رحمه اللّه-أنّ المراد به اشتراط أن یجعل اللّه الزرع سنبلا،لا اشتراط أن یجعله البائع سنبلا،فإنّ ذلک و إن کان باطلا أیضا إلاّ أنّه غیر مراد هنا،لأنّهم إنّما تعرَّضوا لما (2)یجوز أن یتوهّمه عاقل لا ما یمنعه.و هذا حسن إذا أرادوه،و إن اشترک الأمران فی البطلان.

قوله:«و لا بأس باشتراط تبقیته».

لأنّ ذلک مقدور له.و هل یشترط تعیین المدّة،أم یحال علی المتعارف من البلوغ لأنّه مضبوط عرفا؟الظاهر الاکتفاء بالثانی.و إطلاقهم یدلّ علیه.

قوله:«و یجوز ابتیاع المملوک بشرط أن یعتقه».

إطلاق الحکم یشمل ما لو شرط عتقه عن المشتری،و أطلقه،و شرطه عن البائع،و عن (3)کفّارة،و تبرعا،و بعوض.و الحکم فی الأوّلین إجماعیّ.و أمّا الثالث فقال فی التذکرة:إنّه یجوز أیضا عندنا،لأنّه شرط لا ینافی الکتاب و السنّة (4).و فی القواعد (5)یجوز اشتراطه مطلقا،أو عن المشتری.و مفهومه عدم الجواز عن البائع، و به قطع فی الدروس (6).و یؤیّده قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«لا عتق إلاّ فی ملک» (7)،و البائع لیس مالکا.

ص:270


1- 1) حکاه عنه المحقق الکرکی،راجع جامع المقاصد 4:416.
2- 2) کذا فی«ک»و فی غیرها یفرضوا.
3- 3) فی«ن»عن کفارة.و لعله أولی.
4- 4) التذکرة 1:492.
5- 5) قواعد الأحکام 1:153.
6- 6) الدروس:343.
7- 7) الکافی 6:179 ح 2،الفقیه 3:69 ح 232،التهذیب 8:217 ح 774،الاستبصار 4:5 ح 15، الوسائل 16:7 ب«5»من کتاب العتق ح 2 و فیه:«لا عتق إلاّ بعد ملک».

..........

و أمّا عتقه عن الکفّارة،فإن کانت علی المشتری و شرط البائع عتقه عنها صحّ.

و فائدة الشرط التخصیص لهذا العبد بالإعتاق.و إن لم یشرط (1)بنی علی أنّ العتق هل هو حقّ للّه تعالی أو للبائع أو للعبد أو للجمیع،فإنّه من حیث إنّ فیه معنی القربة و العبادة یرجّح الأوّل،و من حیث الاشتراط من البائع و تعلّق غرضه به و أن الشرط من جملة العوضین یدلّ علی الثانی،و من استلزامه زوال الحجر عن العبد و تحریره یکون حقّا له.و التحقیق أنّه لا منافاة بین هذه الحقوق،فیجوز اجتماعها فیه.

و یتفرّع علی ذلک المطالبة بالعتق،فمن کان له الحقّ فله المطالبة به.

و أمّا عتقه عن الکفّارة[1]فإن قلنا الحقّ فیه للّه تعالی لم یجز،کالمنذور.و إن قلنا إنّه للبائع فکذلک إن لم یسقط حقّه.و إن أسقطه جاز،لسقوط وجوب العتق حینئذ.

و کذا إن قلنا إنّه للعبد.و علی ما اخترناه لا یصحّ مطلقا.و شرط العتق مستثنی من الشروط القابلة لإسقاط مستحقّها.و أولی بالمنع لو کانت علی البائع أو غیره.

و أمّا عتقه تبرّعا فلا شبهة فی جوازه بشرط أن یکون بسبب مباح،فلو نکّل به فانعتق لم یأت بالشرط،و یکون بمنزلة التالف.

و ظاهر الشرط یقتضی إیقاعه مباشرة اختیارا مجانا،فلو شرط علیه عوضا من خدمة و غیرها لم یأت به.

و حیث یفوت الشرط یتخیّر البائع بین فسخ البیع و الإمضاء کباقی الشروط، لکن لو فسخ هنا رجع إلی القیمة کالتالف أیضا،لبناء العتق علی التغلیب،مع احتمال فساده،لوقوعه علی خلاف ما وجب.و یحتمل ضعیفا سقوط الشرط هنا و نفوذ العتق.

و هل یشترط وقوعه من المشتری مباشرة،أم یکفی وقوعه مطلقا؟ وجهان.

و تظهر الفائدة فیما لو باعه بشرط العتق،فعلی الأوّل یحتمل بطلان البیع،لأنّ شرط

ص:271


1- 1) کذا فی النسخ و الظاهر و ان لم یعتق.

أو یدبّره(1)،أو یکاتبه(2).و لو شرط أن لا خسارة(3)،أو شرط ألاّ یعتقها،أو لا یطأها،قیل:یصح البیع و یبطل الشرط.

العتق مستحقّ علیه،فلا یجوز نقله إلی غیره،و صحّته مع تخیّر البائع.ثمَّ إن أعتق المشتری الثانی قبل فسخه نفذ و قدّر کالتالف،و إلاّ أخذه.و علی الثانی یصحّ،کما لو أعتقه بوکیله.و الذی یدلّ علیه الإطلاق و الحکم فی باقی الشروط أنّه لا یقتضی مباشرتها بنفسه إلاّ مع التعیین،و هذا الشرط لا یزید علی غیره.

قوله:«أو یدبّره».

فإن شرط تدبیرا مطلقا أو معیّنا تعیّن،و إن أطلق تخیّر بین المطلق و المقیّد.فإن اختار الثانی،کتعلیقه بوفاته فی هذه السنة و لم یتّفق الشرط،وجب علیه التدبیر ثانیا، لأنّ الغرض ترتّب العتق و لم یحصل،مع احتمال العدم،لقیامه بالشرط المطلق.و هل یجوز للمشتری الرجوع فی هذا التدبیر؟یحتمله نظرا إلی أصله،و عدمه التفاتا إلی وجوب الوفاء بالشرط،و عدم حصول غرض البائع،و الرجوع به إبطال له،و هو ینافی صحّة الشرط.و لو أخلّ المشتری بالتدبیر تخیّر البائع بین فسخ البیع و الإمضاء، فیرجع بالتفاوت،کما سیأتی فی شرط العتق (1).

قوله:«أو یکاتبه».

فیتخیّر المشتری مع الإطلاق بین الکتابة المطلقة و المشروطة،و مع التعیین یتعیّن ما شرط.و کذا القول فی الأجل و القدر.و لو تشاحّ المشتری و العبد فیه رجع إلی القیمة السوقیة،فلا یجب علی المشتری النقصان عنها.و لو طلب الزیادة أجبر علی القیمة إن أمکن،و إلاّ تخیّر البائع بین الفسخ و الإمضاء.و فی جواز رجوعه فی المشروط عند عجزه وجهان،نظرا إلی الأصل،و الوفاء بالشرط،مع احتمال براءة المشتری من الشرط لوفائه به،و الفسخ طار سائغ له شرعا.

قوله:«و لو شرط أن لا خسارة.إلخ».

أی شرط ألاّ خسارة علی المشتری لو باع المبیع فخسر،بل یکون علی البائع،

ص:272


1- 1) یأتی اشتراط العتق فی ص 274.

و لو شرط فی البیع أن یضمن إنسان بعض الثمن أو کلّه صحّ البیع و الشرط(1).

تفریع إذا اشترط العتق فی بیع المملوک

تفریع إذا اشترط العتق فی بیع المملوک(2)فإن أعتقه فقد لزم البیع،و إن امتنع کان للبائع خیار الفسخ.

فإنّ هذا الشرط باطل،لمنافاته لمقتضی العقد و ثبوت الملک.و کذا القول فی شرط البائع عدم عتق المشتری و وطئه.

و هل یبطل البیع أیضا أم یختص البطلان بالشرط؟قولان أجودهما الأوّل،لأنّ التراضی لم یقع إلاّ علی المجموع من حیث هو مجموع،فإذا بطل بعضه و امتنع نفوذه شرعا انتفی متعلق التراضی،فیکون الباقی تجارة لا عن تراض.و وجه صحّة البیع أنّ التراضی قد تعلّق بکلیهما،فإذا امتنع أحدهما بقی الآخر.و هو مذهب الشیخ (1)(رحمه اللّه).و القولان آتیان فی کل بیع تضمّن شرطا فاسدا.و مثله ما شابهه من العقود اللازمة.

قوله:«و لو شرط فی البیع أن یضمن إنسان بعض الثمن أو کلّه صحّ البیع و الشرط».

لأنّ ذلک و إن لم یقتضه العقد لکنّه شرط یعود علی المتعاقدین فیه مصلحة کالأجل،فیصحّ اشتراطه،للعموم.و مثله اشتراط ضمین للبائع علی بعض المبیع أو کلّه لو کان سلما،بل غیر حاضر مطلقا.

و یشترط تعیین الضامن بالمشاهدة أو الوصف،کرجل موسر ثقة،و نحو ذلک، أو یمیّزه بنسبة،فلو أطلق بطل علی الأقوی.و یحتمل الجواز،و یحمل علی ما دلّ علیه الوصف.و مثله ما لو شرط رهنا علی أحدهما.و لو هلک المعیّن منهما أو مات،فإن کان بعد الرهن أو الضمان لم یؤثّر،و لو کان قبله ثبت الفسخ لمن شرط له،لفوات الشرط.

قوله:«إذا شرط العتق فی بیع المملوک.إلخ».

ظاهره ثبوت الخیار بمجرّد امتناع المشروط علیه و إن قدر المشروط له علی

ص:273


1- 1) المبسوط 2:148،الخلاف 3:157 مسألة 249.

..........

إجباره علی الوفاء.و هو أحد القولین فی المسألة.و وجهه أصالة عدم وجوب الوفاء و للمشروط له وسیلة إلی التخلّص بالفسخ.ففائدة الشرط حینئذ جعل البیع اللاّزم عرضة للزوال عند فقد الشرط،و لزومه عند الإتیان به.و القول الآخر وجوب الوفاء بالشرط،و عدم تسلّط المشروط له إلاّ مع تعذّر تحصیله،لعموم الأمر بالوفاء بالعقد (1)،و«المؤمنون عند شروطهم إلاّ من عصی اللّه» (2).و هذا هو الأجود.فعلی هذا لو امتنع من الوفاء و لم یمکن إجباره رفع أمره إلی الحاکم لیجبره،إن کان مذهبه ذلک،فإن تعذّر فسخ.

و لشیخنا الشهید(رحمه اللّه)فی بعض تحقیقاته تفصیل ثالث (3)،و هو أن الشرط الواقع فی العقد اللازم إن کان العقد کافیا فی تحقّقه و لا یحتاج بعده إلی صیغة، فهو لازم لا یجوز الإخلال به،کشرط الوکالة فی عقد الرهن و نحوه.و إن لم یکن کافیا فی تحقّقه بل یحتاج إلی أمر آخر وراء ذکره فی العقد فلیس بلازم،بل یقلب العقد اللاّزم المشروط فیه جائزا،کشرط رهن شیء علی الثمن،فإنّه لا یصیر رهنا بمجرّد الشرط،بل لو جعله رهنا لم یصحّ،لعدم لزوم الثمن لذمّة المشتری حینئذ الذی هو شرط صحة الرهن،بل لا بدّ له من صیغة أخری بعد البیع.و جعل السرّ فیه أن اشتراط ما العقد کاف فی تحقّقه کجزء من الإیجاب و القبول،فهو تابع لهما فی الجواز و اللزوم،و اشتراط ما سیوجد أمر منفصل عن العقد و قد علّق علیه العقد،و المعلّق علی الممکن ممکن.و بذلک یندفع التعجب من أن اشتراط الجائز فی اللازم یجعل

ص:274


1- 1) المائدة:1.
2- 2) التهذیب 7:371 ح 1503،الاستبصار 3:232 ح 835 و الوسائل 15:30 ب«20»من أبواب المهور ح 4.و لیس فیها(الا من عصی اللّه).
3- 3) لم نعثر علیه.

و إن مات العبد قبل عتقه کان البائع بالخیار أیضا(1).

الجائز لازما،و اشتراط اللازم فی اللازم یجعل اللازم جائزا.و هذا التفصیل حسن، و هو أجود من القول بجوازه مطلقا،لکن القول باللزوم مطلقا أجود،لما أسلفناه.

و اعلم أنّ الخیار المذکور حیث یثبت فهل هو علی الفور أو التراخی؟ وجهان، تقدّم مثلهما و وجههما (1).و أصالة عدم الفوریة بعد ثبوت أصل الخیار یرجّح الثانی.

قوله:«و إن مات العبد قبل عتقه کان البائع بالخیار أیضا».

لا إشکال فی ثبوت الخیار مع موته،فإن اختار الفسخ رجع بجمیع القیمة، و ردّ الثمن إن کان قبضه.إنّما الکلام فیما لو اختار الإمضاء،هل یرجع علی المشتری بما یقتضیه شرط العتق من القیمة،فإنّه یقتضی نقصانا من الثمن،أم یلزم مع الإجازة ما عیّن من الثمن خاصة؟ذهب العلامة (2)و جماعة (3)إلی الأوّل،لاقتضاء الشرط نقصانا و لم یحصل.و یظهر من الدروس (4)الثانی،محتجا علیه بأنّ الشروط لا یوزّع علیها الثمن.و ردّ بأن الثمن لم یوزّع علی الشرط بحیث یجعل بعضه مقابلا له، و إنما الشرط محسوب مع الثمن،و قد حصل باعتباره نقصان فی القیمة.و طریق تدارکه ما ذکر.

و طریق معرفة ما یقتضیه الشرط أن یقوّم العبد بدون الشرط،و یقوّم معه، و ینظر التفاوت بین القیمتین،و ینسب إلی القیمة التی هی مع شرط العتق،و یؤخذ من المشتری-مضافا إلی الثمن-بمقدار تلک النسبة من الثمن.فلو کانت قیمته بدون الشرط مائة،و معه ثمانین،فالتفاوت بعشرین نسبتها إلی الثمانین الربع،فیؤخذ

ص:275


1- 1) راجع ص:204.
2- 2) قواعد الأحکام 1:153.
3- 3) راجع المهذّب البارع 2:403 و حاشیة المحقق الکرکی علی الشرائع:335-336«مخطوط».
4- 4) الدروس:343.
النظر السادس:فی لواحق من أحکام العقود

النظر السادس:فی لواحق من أحکام العقود.

الصُّبرة لا یصحّ بیعها إلاّ مع المعرفة بکیلها أو وزنها.فلو باعها أو جزءا منها مشاعا مع الجهالة بقدرها لم یجز.و کذا لو قال:بعتک کل قفیز منها بدرهم(1)،أو بعتکها کل قفیز بدرهم.

و لو قال:بعتک قفیزا منها أو قفیزین مثلا صحّ.

من المشتری مقدار ربع الثمن مضافا إلیه،و ذلک هو الذی تسامح به البائع فی مقابلة شرط العتق.

و ان اختار الفسخ و الرجوع بالقیمة ففی اعتبار وقتها أوجه،أجودها یوم التلف،لأنّه وقت الانتقال إلی القیمة،إذ قبله کان الحکم متعلقا بالعین،و لأنّ ضمان العین لا یقتضی ضمان القیمة مع وجودها،فلا ینتقل إلی القیمة إلا وقت القیمة.

و ثانیها یوم القبض،لأنّه أوّل دخوله فی ضمان المشتری.و ثالثها أعلی القیم من حین القبض إلی التلف،لأنّه فی جمیع ذلک مضمون علیه.و قد ظهر من وجه الأول جواب الآخرین.

قوله:«و کذا لو قال:بعتک کل قفیز منها بدرهم أو بعتکها کل قفیز بدرهم».

وجه البطلان فی الأوّل واضح،لعدم العلم بقدر المبیع مطلقا،لأنّ مرجع هذا العقد إلی تخیّر المشتری فی أخذ ما شاء منها،بحیث یکون ضابط سعر ما یأخذه أنّ کلّ قفیز منه بدرهم،فإن أخذ قفیزا لزمه درهم،و ان أخذ قفیزین لزمه درهمان، و هکذا.و لا فرق فی البطلان بهذا الوجه بین کون الصّبرة معلومة أو مجهولة.

و أما الثانی فوجه بطلانه مع الجهالة بقدر الصّبرة أنه لا یعلم قدر ما یشتمل علیه من المقادیر المذکورة،فیکون غررا حال البیع و إن علم بعد ذلک.و للشیخ (1)- رحمه اللّه-قول بجواز البیع حینئذ،لأنّ التقدیر المذکور یزیل الغرر،و المشهور

ص:276


1- 1) الخلاف 3:162 مسألة 259.

و بیع ما یکفی فیه المشاهدة جائز(1)،کأن یقول:بعتک هذه الأرض، أو هذه الساحة،أو جزءا منها مشاعا.

و لو قال بعتکها(2) کلّ ذراع بدرهم لم یصح،إلا مع العلم بذرعانها.

و لو قال:بعتک عشرة أذرع منها و عیّن الموضع جاز،و لو أبهمه لم یجز،(3) خلافه.نعم،لو باعه عددا معیّنا من المکیل کعشرة أقفزة منها مع علمهما باشتمالها علیها صحّ.و لا فرق حینئذ بین المعلومة القدر و المجهولة.و لو کانت معلومة القدر و باعها کل قفیز بدرهم صحّ أیضا.

و الحاصل أنّ المعلومة یصحّ بیعها جملة،و جزءا منها مشاعا و معیّنا،و بیعها کل قفیز بکذا،و المجهولة لا یصح بیع شیء ممّا ذکر،سوی الجزء المعیّن الذی علم اشتمالها علیه،و أنّ بیع کلّ قفیز من الصّبرة بکذا باطل مطلقا.

قوله:«و بیع ما یکفی فیه المشاهدة جائز.إلخ».

نبّه بالمثال علی أنّ الأرض یکفی فیها المشاهدة و إن لم تمسح،و هو أشهر القولین و أقربهما،و مثلها الثوب.و یظهر من الخلاف (1)المنع فیهما.و نقل بعض تلامذة المصنف-رحمه اللّه-أنّ السّاجة فی العبارة بالجیم،قال.و لا یجوز بالحاء المهملة.

قوله:«و لو قال بعتکها.إلخ».

لمّا اکتفی فی الأرض بالمشاهدة أمکن کونها مجهولة الأذرع حال البیع،فإذا باعها کلّ ذراع بدرهم و لا یعلم قدر ذرعانها لم یصحّ من حیث الجهل بکمیّة الثمن، و إن کانت هی معلومة علی وجه یصحّ البیع.و هذا هو الفارق بینها و بین الصّبرة المعلومة حیث صحّ بیعها کلّ قفیز بدرهم،لأنّ معلومیّتها إنّما تکون من جهة الکیل فیستلزم العلم بقدر الثمن.و لو اکتفینا بالمشاهدة فیها-کما ذهب إلیه ابن الجنید (2)-اشترط فی بیعها کلّ قفیز بدرهم معرفة ما یشتمل علیه منه.

قوله:«و لو قال بعتک عشرة أذرع منها و عیّن الموضع جاز،و لو أبهمه لم یجز».

یمکن أن یرید بتعیین الموضع تعیین المبدأ و المنتهی،و الجواز حینئذ موضع

ص:277


1- 1) ظاهر الخلاف 3:198 مسألة«4»من باب السلم.
2- 2) حکاه عنه الشهید فی الدروس:336.

لجهالة المبیع،و حصول التفاوت فی أجزائها،بخلاف الصبرة.

و لو باعه أرضا علی أنّها جربان معیّنة فکانت أقلّ فالمشتری بالخیار بین فسخ البیع و بین أخذها بحصّتها من الثمن،و قیل:بل بکلّ الثمن، و الأول أشبه(1).

وفاق.و یمکن أن یرید به تعیین مبدأ المبیع،سواء أضاف إلیه تعیین المنتهی أم لا، لارتفاع الجهالة فی الجملة بسبب التعیین المذکور و ضبط الأذرع.و فی صحّته حینئذ خلاف،و الأجود الصحة.و مثله القول فی الثوب،و قد تقدّم.و یجب تقیید الصحّة بتساوی الأرض أو تقاربها،و إلاّ فالبطلان أجود.

قوله:«و لو باعه أرضا علی أنها جربان معیّنة-إلی قوله-و الأوّل أشبه».

القول الأوّل مذهب الأکثر،و وجهه أنّ المبیع مقدّر بقدر معیّن و لم یحصل ذلک القدر،فیقسّط الثمن علیه و علی الفائت إن اختار المشتری الإمضاء.و له الفسخ لفوات بعض المبیع،و هو لا یقصر عن فوات وصف.و یشکل التقسیط بأنّ الفائت لا یعلم قسطه من الثمن،لأنّ المبیع مختلف الأجزاء،فلا تمکن قسمته علی عدد الجربان.و وجه الثانی أنّ المبیع الذی تناولته الإشارة هو الأرض المعیّنة لا غیر،فإن رضی بها أخذها بما وقع علیه عقدها من الثمن،لأنّ العقد وقع علیه.

و علی الأوّل لو لم یعلم البائع بالنقصان هل یثبت له الخیار أیضا؟یحتمله،لأنّه لم یرض إلاّ ببیعها بالثمن أجمع و لم یسلّم له.و علی تقدیر الثبوت هل یسقط ببذل المشتری جمیع الثمن؟یحتمله،لحصول ما رضی به-و به قطع فی المختلف (1)- و عدمه،لثبوت الخیار فلا یزول بذلک،کالغبن لو بذل الغابن التفاوت.

و للشیخ (2)قول ثالث بأنّ البائع إن کان له أرض تفی بالناقص بجنب الأرض

ص:278


1- 1) المختلف:390.
2- 2) النهایة:420.

و لو زادت کان الخیار للبائع بین الفسخ و الإجازة بکلّ الثمن(1)،و کذا کلّ ما لا یتساوی اجزاؤه.

و لو نقص ما یتساوی أجزاؤه(2)،ثبت الخیار للمشتری بین الردّ، و أخذه بحصته من الثمن.

المبیعة فعلیه الإکمال منها،و إلاّ أخذه المشتری بجمیع الثمن أو فسخ.و استند فی ذلک إلی روایة (1)لا تنهض حجة فی ذلک.

قوله:«و لو زادت کان الخیار للبائع بین الفسخ و الإجازة بکل الثمن».

وجهه أنّ المبیع هو العین الشخصیة الموصوفة بکونها مقدارا مخصوصا بالثمن المعیّن،و فوات الوصف لا یخرج الجمیع (2)عن کونه مبیعا.

نعم،یتخیّر البائع لفوات الوصف.و یحتمل کون الزیادة للبائع،فیتخیر المشتری بین الفسخ و الرضا فی الباقی بجمیع الثمن.

و استقرب فی المختلف (3)تخیّر البائع بین تسلیم المبیع زائدا و بین تسلیم القدر المشروط،فإن رضی بالجمیع فلا خیار للمشتری،لأنّه زاده خیرا،و إن اختار الثانی تخیّر المشتری بین الفسخ و الأخذ بجمیع الثمن المسمّی،فإن رضی بالأخذ فالبائع شریک له.ثمَّ احتمل حینئذ تخیّره لتضرّره بالشرکة،و عدمه لأنّه رضی ببیع الجمیع بهذا الثمن،فإذا وصل إلیه الثمن فی البعض کان أولی،و لأنّ الضرر حصل بتقریره.

و یحتمل بطلان البیع من رأس،لأنّ البائع لم یقصد بیع الزائد،و المشتری لم یقصد شراء البعض،و هذه آتیة فی متساوی الأجزاء کالحنطة.

قوله:«و لو نقص ما یتساوی أجزاؤه.إلخ».

وجه ذلک قد علم ممّا سبق فی مختلف الأجزاء.و یزید هنا أنّ التقسیط ممکن

ص:279


1- 1) الفقیه 3:151 ح 663،التهذیب 7:153 ح 675،الوسائل 12:361 ب 14 من أبواب الخیار.
2- 2) فی«ک»المبیع.
3- 3) المختلف:391.

و لو جمع بین شیئین مختلفین(1) فی عقد واحد بثمن واحد،کبیع و سلف،أو إجارة و بیع،أو نکاح و إجارة،صحّ،و یقسّط العوض علی قیمة المبیع و اجرة المثل و مهر المثل.

بسبب تساوی الأجزاء.و یشکل بما مرّ أیضا من أنّ مجموع المثمن المقابل لمجموع الثمن هو ذلک الموجود،غایة ما فی الباب أنّه لم یعلم النقصان.و اختار العلاّمة فی القواعد (1)تساوی المسألتین فی طرفی الزیادة و النقصان فی الحکم بتخیّر البائع أو المشتری بین الفسخ و الإمضاء بالجمیع.و هو متّجه.

قوله:«و لو جمع بین شیئین مختلفین.إلخ».

لا خلاف عندنا فی صحّة ذلک کلّه،لأنّ الجمیع بمنزلة عقد واحد،و العوض فیه معلوم بالإضافة إلی الجملة،و هو کاف فی انتفاء الغرر و الجهالة،و إن کان عوض کلّ منهما بخصوصه غیر معلوم حال العقد.و کون کلّ واحد بخصوصه بیعا فی المعنی (2)،أو بعضه[1]إجارة أو غیرها،الموجب لعوض معلوم،لا یقدح لأنّ لهذا العقد جهتین،فبحسب الصورة هو عقد واحد،فیکفی العلم بالنسبة إلیه.

ثمَّ إن احتیج إلی التقسیط قسّط علی ما ذکر،لأنّ العوض المبذول فی مقابلة المتعدّد إنّما بذل فی مقابلة کلّ واحد،کما لو باع أمتعة متعددة فی عقد واحد بثمن واحد.

و اعتبار ثمن المثل و أجرته موضع وفاق،أمّا مهر المثل فربّما استشکل بما سیأتی -إن شاء اللّه تعالی-من أنّ المفوّضة ترجع إلی مهر السنّة لو زاد مهر المثل عنه،و هنا لمّا لم یتعیّن لها مهر مقدّر ابتداء أشبهت المفوّضة،فیحتمل کونها کذلک،و لا یتمّ إطلاق مهر المثل.و الأصحّ اعتباره مطلقا،لأنّها لیست مفوّضة بل مسماة المهر،غایته

ص:280


1- 1) قواعد الأحکام 1:153.
2- 2) فی«ن»المعیّن.

و کذا یجوز بیع السمن بظروفه(1).و لو قال:بعتک هذا السمن بظروفه کلّ رطل بدرهم کان جائزا.

عدم العلم بقدر ما یخصّه ابتداء.و علی تقدیر التفویض فالرجوع إلی مهر السنّة- علی تقدیر زیادة مهر المثل-فی موضع المنع.

قوله:«و کذا یجوز بیع السمن بظروفه.إلخ».

لا بدّ فی المسألتین من معرفة وزن الظرف و المظروف جملة،و انّما یمتازان بأنّ تقسیط (1)الثمن علیهما فی الأولی علی ثمن مثلهما،و فی الثانیة علیهما باعتبار الوزن.

و تظهر الفائدة لو کان کلّ واحد منهما لواحد،أو ظهر أحدهما مستحقا،و أرید معرفة ما یخصّ کلّ واحد منهما.فعلی الأول یقسّط الثمن علی ثمن مثلهما،بأن یقال:قیمة الظرف مثلا درهم،و قیمة السمن تسعة،فیخصّ الظرف عشر الثمن کائنا ما کان.

و علی الثانی یوزن الظرف منفردا و ینسب إلی الجملة،و یؤخذ له من الثمن بتلک النسبة.

ص:281


1- 1) کذا فی«و»و فی سائر النسخ یقسّط.
الفصل الخامس فی أحکام العیوب
اشارة

الفصل الخامس فی أحکام العیوب من اشتری مطلقا أو بشرط الصحة اقتضی سلامة المبیع من العیوب(1)،فإن ظهر فیه عیب سابق علی العقد فالمشتری خاصة بالخیار بین فسخ العقد أو أخذ الأرش.و یسقط الردّ بالتبرّی من العیوب(2).

قوله:«من اشتری شیئا مطلقا أو بشرط الصحة اقتضی سلامة المبیع من العیوب».

اشتراط الصحّة یفید مجرّد التأکید،لأنّ الإطلاق یقتضی السلامة،لأنّها الأصل فی الأعیان،فإذا ظهر عیب تخیّر کما سیأتی.و ربّما قیل:إنّ فائدة اشتراط الصحّة جواز الفسخ و ان تصرف لو ظهر عیب،فیفید فائدة زائدة علی الإطلاق، کاشتراط الحلول.

قوله:«و یسقط الرد بالتبرّی من العیوب».

لا فرق فی ذلک بین علم البائع و المشتری بالعیوب،و جهلهما،و التفریق،و لا بین الحیوان و غیره،و لا بین العیوب الباطنة و غیرها عندنا،و لا بین الموجودة حالة العقد و المتجدّدة التی توجب ردّا أو أرشا.و لا یقدح فی الثانی کون البراءة ممّا لم یجب بعد، لأنّ التبرّی انّما هو من الخیار الثابت بسببها (1)بمقتضی العقد لا بالعیب.

و هل یدخل المتجدّد بعد العقد و قبل القبض،أو فی زمن خیار المشتری،فی البراءة السابقة المطلقة؟ وجهان،من العموم،و من أنّ مفهومه التبرّی من الموجود حال العقد.

ص:282


1- 1) فی«ک»سببها.

و بالعلم بالعیب قبل العقد(1)،و بإسقاطه بعد العقد(2) و کذا الأرش(3).

و یسقط الرد بإحداثه فیه حدثا کالعتق و قطع الثوب،سواء کان قبل العلم بالعیب أو بعده(4) قوله:«و بالعلم بالعیب قبل العقد».

أی علم المشتری به قبله،فإنّ قدومه علیه حینئذ رضا بالعیب.

قوله:«و بإسقاطه بعد العقد».

أی إسقاط المشتری خیار العیب.و لا یختص بلفظ،بل کلّ ما دلّ علیه من الألفاظ کاف فیه.و به یسقط الردّ و الأرش،لأنّهما متعلق الخیار و لازمه،فاذا أسقط الملزوم تبعه اللازم.و لو قیّد الإسقاط بأحدهما اختصّ به.

قوله:«و کذا الأرش».

عطف علی قوله«و یسقط الرد»الشامل للمواضع الثلاثة.و الحکم فی الأوّلین مطلق،أما الأخیر فإنّما ینتفیان مع الإطلاق أو التصریح بالتعمیم،أما لو خصّ أحدهما اختص بالحکم،کما قلناه.

قوله:«و یسقط الرد بإحداثه فیه حدثا کالعتق و قطع الثوب سواء کان قبل العلم أو بعده».

نبّه بالمثالین علی أنّه لا فرق فی الحدث بین الناقل عن الملک و غیره.و قد تقدّم تفصیله فی باب الخیار (1).و منه رکوب الدابة و لو فی طریق الردّ،و حلبها،و نقلها الی بلده البعید (2)،دون سقیها و علفها.و لو توقّف ردّها علی رکوبها لجماحها بحیث یعسر قودها و سوقها،لم یقدح رکوبها.

و نبّه بقوله:«سواء کان قبل العلم أو بعده» علی خلاف ابن حمزة (3)حیث جعل التصرف بعد العلم مانعا من الأرش کما یمنع من الردّ.و هو ضعیف،إذ لا

ص:283


1- 1) فی ص 200-201 و 212-213.
2- 2) کذا فی«ک»و فی«ه»البلد البعیدة.و فی«ب»و«ن»بلده البعیدة و فی«و»بلدها البعیدة.و یحتمل ان یکون الصحیح بلدة بعیدة.
3- 3) الوسیلة:257.

و بحدوث عیب بعد القبض(1).و یثبت الأرش(2).

و لو کان العیب الحادث قبل القبض لم یمنع الردّ(3).

دلالة للتصرّف علی إسقاطه.و الأصل یقتضی بقاءه.نعم،یدلّ علی الالتزام بالعقد فیسقط الرد.

قوله:«و بحدوث عیب بعد القبض».

فإنّه مانع من الردّ بالعیب السابق،دون الأرش.و لا فرق فی العیب الحادث بین کونه من جهة المشتری أو غیر جهته.و یستثنی منه ما لو کان المبیع حیوانا و حدث فیه العیب فی الثلاثة من غیر جهة المشتری،فإنّه حینئذ لا یمنع من الردّ و لا الأرش، لأنّه حینئذ مضمون علی البائع.و الظّاهر أنّ کلّ خیار مختصّ بالمشتری کذلک.

قوله:«و یثبت الأرش».

فی الصورتین.و یثبت أیضا فی صورتین أخریین،إحداهما:إذا اشتری من ینعتق علیه،فإنه ینعتق بنفس الملک،و یتعیّن الأرش لو ظهر معیبا.و فی ردّه الی صورة التصرف تکلّف.و الثانیة:ما تقدّم من إسقاطه الردّ دون الأرش.

و قد ینعکس الحکم فی بعض الموارد،فیثبت الردّ دون الأرش،کما لو زادت قیمة المعیب عن الصحیح،أو بقیت القیمة،کما لو ظهر العبد خصیّا،فإن المشتری یتخیّر بین الردّ و الإمساک مجّانا.

و لو حصل مانع من الرد،کحدوث عیب و تصرّف،سقط الأمران معا.

و یشکل حینئذ الصبر علی العیب و الردّ،فإنّهما إضرار.و یمکن ترجیح البقاء اعتبارا بالمالیة،و هی باقیة.و کما لو اشتری ربویا بجنسه و ظهر عیب من الجنس،فله الردّ دون الأرش،حذرا من الربا.و مع التصرّف یسقطان-کما مرّ-علی الإشکال.

قوله:«و لو کان العیب الحادث قبل القبض لم یمنع الردّ».

فیتخیّر بینه و بین الأرش علی المشهور،لأنّ ضمان البائع للجملة قبل القبض یقتضی ضمان الأجزاء.و شرط الشیخ (1)-رحمه اللّه-فی رجوع المشتری حینئذ بالأرش

ص:284


1- 1) الخلاف 3:109 مسألة 178.

و إذا أراد بیع المعیب فالأولی إعلام المشتری بالعیب،أو التبرّی من العیوب مفصّلة(1).و لو أجمل جاز(2).

رضا البائع به،مدّعیا فیه الإجماع،و هما ممنوعان و حمل علی أنّه أراد به إجماع العامة.

و هو حمل بعید.

قوله:«و إذا أراد بیع المعیب فالأولی إعلام المشتری بالعیب أو التبرّی من العیوب مفصّلة».

الأصل فی«الأولی»أن یکون علی وجه الاستحباب.و هو یتم فی العیب الظاهر،و هو الذی یمکن للمشتری أن یطّلع علیه.أمّا الخفیّ کشوب اللبن بالماء فالأقوی وجوب الإعلام به.و قد تقدّم تحریمه.

و مقتضی جعله التبرّی قسیما للإعلام أنّه لو تبرّی من العیب الخفیّ مجملا أو مفصّلا سقط وجوب الإعلام أیضا و تبرّی به-و به صرّح فی الدّروس (1)-و إن کان قد فعل محرّما.

و یشکل فی مزج اللبن بالماء،فإنّ الماء لیس من جنس اللّبن،و قد باعه علی أنّه لبن،فینبغی بطلان البیع فضلا عن البراءة،لأنّ المبیع المقصود غیر معلوم القدر للمشتری.و لو قیل بالصحة نظرا إلی أنّ الجملة معلومة القدر،کما لو باع ماله و مال غیره،فینبغی عدم سقوط الخیار.

قوله:«و لو أجمل جاز».

المراد بالإجمال ذکرها مطلقة أو عامة،کبرئت من عیبه،أو من جمیع العیوب، أو من العیوب،فإنّه یتناول کلّ عیب نظرا إلی العموم.و خالف فیه بعض الأصحاب (2)فحکم بأنّه لا یبرأ بإجمال العیوب،لأنّه بیع مجهول.و هو ضعیف،إذ لا جهل مع المشاهدة و اعتبار ما یجب اعتباره فی صحّة البیع،و العیب الحاصل فیه غیر مانع من صحّة البیع.

ص:285


1- 1) الدروس:364.
2- 2) راجع المهذب 1:392.

و إذا ابتاع شیئین صفقة و علم بعیب فی أحدهما لم یجز ردّ المعیب منفردا،و له ردّهما أو أخذ الأرش(1).و کذا لو اشتری اثنان شیئا کان لهما ردّه أو إمساکه مع الأرش،و لیس لأحدهما ردّ نصیبه دون صاحبه(2).

قوله:«و إذا ابتاع شیئین صفقة-إلی قوله-و له ردهما و أخذ الأرش».

لما یتضمن ردّ أحدهما خاصة من ضرر تبعیض الصفقة علی البائع،فلا یندفع إلا بردّهما معا،إن لم یتصرف فیهما و لا فی أحدهما،أو بأخذ أرش المعیب.و متی تصرّف فی أحدهما-و إن کان الصحیح-سقط ردّ المعیب،لأنّهما بمنزلة مبیع واحد.

قوله:«و کذا لو اشتری اثنان شیئا-إلی قوله-دون صاحبه».

هذا هو المشهور بین الأصحاب.و وجهه ما تقدّم من التعیّب بالتشقیص،مع أنّه عقد واحد.و ذهب الشیخ (1)و جماعة (2)إلی جواز التفرّق هنا،للعموم،و لجریانه مجری عقدین بسبب تعدّد المشتری،فإنّ التعدّد فی البیع یتحقق بتعدّد البائع، و بتعدّد المشتری،و بتعدّد العقد،و لأنّ التعیّب جاء من قبله حیث باع من اثنین.

و هذا إنّما یتمّ مع علمه بالتعدّد.و لو قیل بجواز التفرّق مع علمه بالتعدّد دون جهله کان وجها-و اختاره العلامة فی التحریر (3)-و ان کان القول بالجواز مطلقا متوجّها.

و ینبغی علی القول به أن یثبت للبائع الخیار فی الباقی،لتبعیض الصفقة،مع جهله بالتعدّد.و لا فرق علی القولین بین تعدّد العین و اتّحادها،و لا بین أن یقتسما قبل التفرّق و عدمه.و لو کان المبیع عینین لکل واحد من المشتریین واحدة معیّنة،و علم البائع بالحال و باعهما فی عقد واحد،فجواز التفرّق هنا أوضح،و إن أمکن تمشّی الخلاف فیه،نظرا إلی اتّحاد العقد.

هذا کلّه إذا ظهر العیب فی المبیع.أمّا لو ظهر العیب فی الثَّمن،فإن کان فی جمیعه فلا إشکال فی التخییر،و إن کان فی بعضه ففی جواز ردّه خاصة-نظرا إلی ما

ص:286


1- 1) المبسوط 2:351،الخلاف 3:333 مسألة 10 کتاب الشرکة.
2- 2) راجع السرائر 2:345،إیضاح الفوائد 1:494،جامع المقاصد 4:334.
3- 3) التحریر 1:274.

و إذا وطئ الأمة ثمَّ علم بعیبها لم یکن له ردّها.فان کان العیب حبلا جاز له ردّها،و یرد معها نصف عشر قیمتها لمکان الوطء.و لا تردّ مع الوطء لغیر عیب الحبل(1).

ادّعی من أنّ العقد فی قوّة المتعدّد بسبب تعدّد المشتری-وجه.و ربما اختاره بعض الأصحاب.

و یضعّف بأنّ التعدّد بالنسبة إلیه غیر واضح.و الفرق بین المبیع و الثمن أنّ المشتری الذی یردّ انّما یردّ تمام حصته،فیکون کأنّه ردّ تمام المبیع،نظرا إلی تعدّده بالنسبة إلیه.و هذا لا یأتی فی الثمن،لأنّ البائع إذا ردّه إنّما یردّه علیهما معا،إذ الفرض کونه مشترکا بینهما،فإذا ردّ المعیب فقد ردَّ علی مستحقّه بعض حقّه و بقی البعض الآخر عنده،و هو ممتنع.نعم،لو دفع کلّ من المشتریین جزءا من الثمن متمیّزا،و اشتریا بالمجموع شیئا مشترکا،فظهر بأحدهما عیب،و کان المعیب مساویا لحصّة صاحبه،اتّجه جواز ردّه خاصة لمالکه،لتحقّق التعدّد.

و اعلم أنّ هذا الحکم کلّه فیما لو تعدّد المشتری،أمّا لو تعدّد المستحق للمبیع مع اتّحاد المشتری ابتداء،کما لو تعدّد وارث المشتری الواحد،فإنّه لیس لهم التفرق، لاتّحاد الصفقة،و التعدّد طار،مع احتماله.

قوله:«و إذا وطئ الأمة ثمَّ علم بعیبها-إلی قوله-لغیر عیب الحبل».

تحریر هذه المسألة یتوقّف علی مقدّمات:

الاولی :إنّ تصرّف المشتری فی المبیع المعیب یمنع من ردّه و إن جاز له أخذ الأرش.

الثانیة :إنّ الحمل فی الأمة عیب،سواء شرط خلوها من الحمل أم لا،لأنّ ولادتها تشتمل علی الخطر،و هو نقص محض،إن قلنا إن الحمل لا یدخل فی بیع الأمة کما هو المشهور،و إلاّ کان نقصا من وجه و زیادة من وجه.و هو کاف فی ثبوت الخیار أیضا.

الثالثة :إنّ الوطی تصرّف،بل هو من أقوی أنواع التصرّف،فالأصل فیه أن

ص:287

..........

یکون مانعا من الردّ.

الرابعة :إن وطی المالک حال الوطی لا یستعقب علیه ضمانا للبضع،لأنّه تصرّف فی ماله،و إن فسخ فی المبیع بعد ذلک بوجه من الوجوه المجوّزة له.

الخامسة :إنّ المولی لو وطئ أمته جاز له بیعها مع عدم تبین الحمل.ثمَّ إن ظهر بها حمل منه تبیّن بطلان البیع،لکونها أمّ ولد.و هذه المقدّمات کلّها إجماعیة.

السادسة :أنّ وطی أمة الغیر جهلا بتحریمه یوجب علی الواطی عشر قیمتها إن کانت بکرا،و نصف العشر إن کانت ثیّبا،لدلالة النصوص (1)علی هذا التقدیر.

السابعة :إنّ الفسخ بالعیب یبطل العقد من حینه لا من أصله،لتحقّق الملک بالعقد،و جواز الاستمرار علیه،فلا معنی لرفع ما قد ثبت.

إذا تقرّرت هذه المقدّمات فنقول:إذا اشتری أمة و تصرّف فیها ثمَّ علم فیها بعیب سابق لم یجز له ردّها،بل یتعیّن الأرش.لکن وردت النصوص (2)هنا باستثناء مسألة،و هی:ما لو کان العیب حبلا،و کان التصرّف بالوطی،فإنّه حینئذ یردّها و یردّ معها نصف العشر،لمکان الوطی.و هذا الحکم کما تری مخالف لهذه المقدّمات من حیث جواز الردّ مع التصرّف و فی وجوب شیء علی المشتری،مع أنّه وطئ أمته،و فی إطلاق وجوب نصف العشر،مع أنّ ذلک عقر الثیّب،و المسألة مفروضة فیما هو أعمّ منها.

و لأجل هذه المخالفات التجأ بعض الأصحاب (3)إلی حملها علی کون الحمل من المولی البائع،فإنّها تکون حینئذ أمّ ولد و یکون البیع باطلا،و الوطی فی ملک الغیر جهلا فیلزم فیه العقر.و إطلاق نصف العشر مبنیّ علی الأغلب من کون الحمل مستلزما للثیبوبة،فلو فرض-علی بعد-کونها حاملا بکرا کان اللاّزم العشر.

ص:288


1- 1) الوسائل 12:416 ب«5»من أبواب أحکام العیوب ح 4.
2- 2) الوسائل 12:416 ب«5»من أبواب أحکام العیوب ح 1،8،9.
3- 3) راجع المختلف:373.

..........

و فی هذا الحمل دفع لهذه الإشکالات،إلاّ أنّه مدافع لإطلاق النصوص بالحمل،و بنصف العشر،من غیر تقیید بکونه من المولی و کونها ثیبا.و فیه أیضا أنّه لا وجه لتقیید التصرّف بکونه بالوطی،بل اللاّزم حینئذ الردّ علی کلّ حال،لبطلان البیع.و لیس تقیید الحمل المطلق فی النصوص الصحیحة و فتوی أکثر الأصحاب، و کون المردود نصف العشر خاصّة،أولی من استثناء هذا النوع من التصرّف من بین سائر التصرّفات.

و کون المنفعة مضمونة علی المشتری،إمّا بناء علی أنّ الفسخ یبطل العقد من أصله،نظرا إلی أنّ العیب یقتضی تزلزل العقد،فمع اختیار الردّ یکشف لنا عن عدم الملک،و أنّ العقد موقوف علی اختیار الرضا بالعیب،أو أنّ ضمان المنفعة قد وجد فی المصرّاة المردودة،علی ما سیأتی (1).و یکفی فی التخصیص بکون المردود نصف العشر موافقته للغالب الأکثر من کون الحامل لا تکون بکرا.

و بالجملة فالعدول عن ظواهر هذه النصوص الکثیرة-مع عمل أکثر الأصحاب بها-لمناسبة الأصول غیر واضح.و علی هذا فیکون الردّ علی وجه الجواز لا اللّزوم إن لم یکن الحمل من المولی،و یختص بالوطی.

و هل تلحق به مقدّماته من اللّمس و القبلة و النظر بشهوة؟ وجهان،من الأولویّة،و استلزامه لها غالبا،و من الاقتصار فیما خالف الأصل علی مورد النصّ.

و توقّف فی الدروس (2).و له وجه إن کان وقوع تلک الأشیاء علی وجه الجمع بینها و بین الوطی.و لو اختصّ التصرّف بها فالإلحاق به من باب مفهوم الموافقة أوجه،و إن کان استثناؤها مطلقا متوجّها،للملازمة.

و هل یختصّ الحکم بالوطی المتعارف فی القبل أم یعمّ الدُّبر؟ وجهان،

ص:289


1- 1) فی ص 292.
2- 2) الدروس:364.
القول فی أقسام العیوب
اشارة

القول فی أقسام العیوب و الضابط أن کلّ ما کان فی أصل الخلقة فزاد أو نقص فهو عیب(1).

فالزیادة کالإصبع الزائدة،و النقصان کفوات عضو،و نقصان الصفات کخروج المزاج عن مجراه الطبیعی،مستمرّا کان کالممراض،.

أجودهما الإلحاق،لأنّه وطی فی الجملة،فیتناوله النصّ (1).و هل الواجب معه العشر أو نصفه؟ وجهان أیضا،من صدّق وطی البکر الموجب للعشر،و من أنّ الظاهر المتبادر إلی الفهم تعلیله بإزالة البکارة،و هو الفارق بینها و بین الثّیب.و الأجود الثانی،عملا بإطلاق الأمر بالنصف فی النصّ معلّقا علی الوطی،فیتناول صورة النزاع.

و لو کان العیب غیر الحبل فلا ردّ مع الوطی،اقتصارا علی موضع الیقین،کما أنه لو تصرّف بغیره فلا ردّ و إن کان العیب الحمل.

قوله:«و الضابط أن کلّ ما کان فی أصل الخلقة فزاد أو نقص فهو عیب».

المراد بأصل الخلقة الموجود فی خلقة أکثر النّوع الذی یعتبر فیه ذلک بالنظر إلی الذّات و الصفات.و لا یعتبر مع ذلک کون الزائد أو الناقص موجبا لنقصان المالیّة، لإطلاق النصّ (2)،و الاتفاق علی أنّ الخصاء عیب مع إیجابه زیادة المالیّة،و کذا عدم الشعر علی الرکب،و هو واقعة ابن أبی لیلی مع محمد بن مسلم (3).و زاد العلاّمة (4)علی الضابط قید کونه موجبا له،مع موافقته علی ما ذکرناه ممّا لا یوجبه.فعدم القید أجود.

ص:290


1- 1) المتقدم فی ص 288.
2- 2) الوسائل 12:410 ب«1»من أبواب أحکام العیوب.
3- 3) الکافی 5:215 ح 12،التهذیب 7:65 ح 282،الوسائل 12:410 ب 1 من أبواب أحکام العیوب.
4- 4) التحریر 1:182.

أو عارضا و لو کحمی یوم(1).و کل ما یشترطه المشتری علی البائع ممّا یسوغ فأخلّ به یثبت به الخیار،و إن لم یکن فواته عیبا،کاشتراط الجعودة فی الشعر و التأشیر فی الأسنان(2)،و الزجج فی الحواجب.

و ها هنا مسائل

و ها هنا مسائل:

الأولی:التصریة تدلیس

الأولی:التصریة تدلیس(3) یثبت به الخیار بین الرد و الإمساک.

قوله:«أو عارضا و لو کحمّی یوم».

المعروف من حمّی یوم أنّها التی تأتی فی یوم من الأیام و تذهب فیه ثمَّ لا تعود، فلو عادت کل یوم لم تسمّ حمّی یوم بل حمّی الورد،أو یوما بعد یوم فحمی الغبّ الی آخر الأسبوع.و حینئذ فثبوت العیب بحمّی الیوم یتحقق بأن یشتریه فیجده محموما، أو یحمّ قبل القبض،فإنّه یجوز له الفسخ و إن ذهبت عنه الحمّی فی ذلک الیوم.و لیس المراد بها ما ینوب یوما معینا من الأسبوع،کما فسّره بعضهم،فإنّ تلک لا تسمی حمّی یوم،و لا ما تأتی کلّ یوم،کما مرّ.

قوله:«و التأشیر فی الأسنان».

فی الصحاح:تأشیر الأسنان تحزیزها و تحدید أطرافها (1).و الزجج دقّة فی الحاجبین و طول،و زجّجت المرأة حاجبها:دقّقته و طوّلته (2).و إطلاق اشتراط ذلک یقتضی کونه خلقیا لا متکلّفا.نعم لو شرط ما یشمل التکلّفی صحّ،و ثبت له الخیار لو وجده علی الخلاف.

قوله:«التصریة تدلیس».

التصریة مصدر قولک:صرَّیت،إذا جمعت،من الصری و هو الجمع،تقول صری الماء فی الحوض و نحوه إذا جمعه (3)،و صرّیت الشاة تصریة إذا لم تحلبها أیّاما

ص:291


1- 1) الصحاح 2:579 مادة«أشر».
2- 2) الصحاح 1:319 مادّة«زجج».
3- 3) معجم مقاییس اللغة 3:346.

و یردّ(1) معها مثل لبنها أو قیمته مع التعذر،و قیل:یرد ثلاثة أمداد من طعام.

حتی یجتمع اللبن فی ضرعها،و الشاة مصرّاة (1).و تسمّی المصرّاة محفّلة (2)أیضا و هو من الحفل و هو الجمع،و منه قیل للجمع محفل.و المراد هنا أن تربط أخلاف (3)الشاة و نحوها و لا تحلب یومین أو أکثر فیجتمع اللبن بضرعها،و یظن الجاهل بحالها کثرة ما تحلبه کلّ یوم،فیرغب فی شرائها بزیادة.

و الأصل فی تحریمه-مع الإجماع-النص عن النبی صلّی اللّه علیه و آله،و هو من طرق العامّة (4)،و لیس فی أخبارنا تصریح به،لکنّه فی الجملة موضع وفاق.

و التدلیس تفعیل من الدلس-محرّکا-و هو الظلمة،کأنّ المدلّس بمخادعته آت فی الظلمة.[و المراد به إخفاء عیب السلعة] (5).

قوله:«و یردّ.إلخ».

«مع التعذّر»قید فی المردود بقسمیه و هو المثل و القیمة،أی یردّ مثل اللبن مع تعذّره لأنّه مثلی،فإن تعذّر فقیمته وقت الدفع و مکانه،فإنّه وقت الانتقال إلی القیمة فی المثلی.

و المراد باللّبن الموجود حال البیع،لأنّه جزء من المبیع،فإذا فسخ البیع ردّه کما یردّ المصرّاة.أمّا المتجدّد بعد العقد ففی وجوب ردّه وجهان،من إطلاق الردّ فی الأخبار،و من أنه نماء المبیع الّذی هو ملکه،و العقد إنما ینفسخ من حینه،و هو الأقوی.فعلی هذا لو امتزج الموجود حالته بالمتجدّد صار شریکا و رجعا إلی الصُّلح.

ص:292


1- 1) راجع الصحاح 6:2400 مادة«صری»و معجم مقاییس اللغة 3:346.
2- 2) الصحاح 4:1671 مادة«حفل».
3- 3) وردت فی نسخة«ن»و«و»و«ک»هذه العبارة فی الحاشیة:«الأخلاف جمع خلفة-بکسر المعجمة و سکون اللام و بالفاء-حلمة الضرع»منه رحمه اللّه فی«ن».و فی«و»:بخطه قدس سره.
4- 4) سنن أبی داود 3:270 ح 3444،سنن ابن ماجه 2:753 ح 2239،و السنن الکبری 5:318- 319.راجع أیضا معانی الأخبار ص 282.الوسائل 13:360 ب«13»من أبواب الخیار.
5- 5) فی نسخة«ک»و«و».

و تختبر بثلاثة أیام(1).

و المراد بتعذّر ردّ اللبن عدمه أصلا،أمّا لو تغیّر فی ذاته أو صفته،بأن عمله جبنا أو حمض و نحو ذلک،ففی الانتقال إلی بدله،أو ردّه مع الأرش إن أوجب نقصا،وجهان،أجودهما الثانی.و لو عمل فیه عملا قبل العلم بالعیب صار شریکا بنسبته.

و القول بردّ المثل أو القیمة مع التعذّر هو مقتضی ضمان الأموال حیث لا دلیل علی ما یخالفه.و القول بردّ ثلاثة أمداد من طعام للشیخ (1)-رحمه اللّه-استنادا إلی روایة (2).و له قول آخر بردّ صاع من تمر أو صاع من برّ (3)،لأن ذلک هو المنصوص عن النّبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فی حکم المصرّاة (4)،إلا أنه لیس من طرقنا،فالرجوع إلی الأصول المتّفق علیها أولی.

قوله:«و تختبر بثلاثة أیّام».

یرید أنّه إذا لم یعلم کونها مصرّاة تختبر بثلاثة أیّام،فإن اتّفقت فیها الحلبات اتفاقا تقریبیّا لا یخرج عن العادة بحسب حالها فی نفسها و مکانها فلیست مصرّاة.و إن اختلفت الحلبات فی الثلاثة،بأن کانت ما عدا الأولی أقلّ،فهی مصرّاة.و کذا لو کان بعضها ناقصا و الأخر زائدا عن الأولی أو مساویا.

هذا کلّه إذا لم یثبت کونها مصرّاة بغیر الاختبار،فلو ثبت بإقرار البائع أو البینة جاز الفسخ قبل الثلاثة لکن بشرط النقصان،فلو تساوت أو زادت هبة من اللّه تعالی فالأشهر زوال الخیار لزوال الموجب له،مع احتمال بقائه.و مثله ما لو لم یعلم بالعیب حتی زال،أو لم تعلم الأمة بالعتق حتی مات الزوج،أو طلّق.

و حیث ثبتت التصریة بالاختبار فالخیار بعد الثلاثة بلا فصل علی الفور،

ص:293


1- 1) لم نجده فیما لدینا من کتب الشیخ(ره)راجع التنقیح الرائع 2:80 و مفتاح الکرامة 4:647.
2- 2) الکافی 5:173 ح 1،التهذیب 7:25 ح 107،الوسائل 12:360 ب«13»من أبواب الخیار ح 1.
3- 3) المبسوط 2:125.
4- 4) البخاری 3:92.

و تثبت التصریة(1) فی الشاة قطعا،و فی الناقة و البقرة علی تردّد.

و لو صرّی أمة لم یثبت الخیار،مع إطلاق العقد(2).

و کذا لو صرّی البائع أتانا(3).

و بالإقرار أو البینة یمتدّ بامتداد الثلاثة،بشرط عدم التصرّف بغیر الاختبار.و فی کلام الأصحاب فی هذا المقام اختلاف کثیر،و المحصّل ما ذکرناه.

قوله:«و تثبت التصریة.إلخ».

وجه التردّد من عدم النصّ عندنا ظاهرا علی هذا الحکم،لکن الشّاة محلّ وفاق،فیحتمل إلحاق الناقة و البقرة بها لمساواتهما لها فی العلّة الموجبة للخیار،و هی کون اللّبن مقصودا مع التدلیس.و ادّعی الشیخ (1)الإجماع علی إلحاقهما بها،فإن ثبت فهو الحجّة،و إلاّ ففی إثبات الحکم المخالف للأصل بغیر نصّ و لا إجماع إشکال.

و طرّد ابن الجنید (2)الحکم فی سائر الحیوانات حتی الآدمی.و فی بعض الأخبار من طرق العامة (3)ما یدل علیه.و هو مناسب لمقابلة (4)المدلّس.و فی الدروس أنه لیس بذلک البعید (5).

قوله:«و لو صرّی أمة لم یثبت الخیار مع إطلاق العقد».

لعدم النص،و کون التصرّف مانعا منه.نعم،مع الشرط یثبت الخیار إن لم یتصرّف و لو بالحلب،و إلاّ فالأرش.و یفهم من العبارة ثبوته و إن تصرّف به،کما فی المصرّاة.

قوله:«و کذا لو صرّی البائع أتانا».

هی-بفتح الهمزة-الحمارة،و لا یقال فیها أتانة.و الحکم فیها کالأمة من حیث

ص:294


1- 1) الخلاف 3:105 مسألة 170.
2- 2) حکاه عنه فی المختلف:372.
3- 3) راجع سنن النسائی 7:254،و سنن أبی داود 3:271 ح 3446.
4- 4) فی«و»المعاملة.
5- 5) الدروس:363.

و لو زالت تصریة(1) الشاة و صار ذلک عادة قبل انقضاء ثلاثة أیام سقط الخیار.و لو زال بعد ذلک لم یسقط.

الثانیة:الثیبوبة لیست عیبا

الثانیة:الثیبوبة لیست عیبا(2).

عدم النص،و کون زیادة اللبن غیر مقصود غالبا،إلاّ مع الشرط فیلزم حکمه.

قوله:«و لو زالت التصریة.إلخ».

هذا یتوجّه إذا کان ثبوت التصریة بغیر الاختبار،أما به فقد تقدّم أنّها لا تعلم إلاّ بمضیّ الثلاثة.و أما زوال التصریة بعد الثلاثة فیمکن فیه فرضها بالاختبار أیضا، بأن ینقص اللبن فی الثلاثة ثمَّ یزید بعدها علی الحدّ الّذی کان أوّلا،فإنّه لا یسقط الخیار السابق لسبق استقراره.و قد تقدّم أنّ الخیار حینئذ یکون بعد الثلاثة بلا فصل علی الفور،فیجب أن یحمل بقاؤه فی هذه الصّورة علی وجه لا ینافی الفوریّة،بأن یصحّ الفسخ الفوری بعدها و إن تحقق الزوال بعد ذلک،بمعنی ان الزیادة المتجدّدة لا تکون کاشفة عن بطلان الاختبار و لا مبطلة له.و یمکن مصاحبته لزمانها فی جاهل الفوریة و الخیار.

قوله:«الثیبوبة لیست عیبا».

هکذا أطلق الأصحاب و الأکثر من غیرهم،نظرا إلی أن أکثر الإماء لا یوجدن إلاّ ثیّبات،فکانت الثیبوبة بمنزلة الخلقة الأصلیة و إن کانت عارضة.و یشکل ذلک فی الصغیرة التی لیست محلّ الوطی،فإنّ أصل الخلقة و الغالب فی مثلها البکارة، فینبغی أن تکون الثیبوبة عیبا.و نقل مثل ذلک فی التذکرة عن بعض الشافعیة،و نفی عنه البأس (1)،و هو کذلک.بل یمکن القول بکونها عیبا مطلقا،نظرا إلی الأصل.

و هو ظاهر ابن البراج (2).

ص:295


1- 1) التذکرة 1:539.
2- 2) راجع المهذب 1:395،و المنقول من کاملة فی المختلف:372.و لکن مورد کلامه الاشتراط.

نعم لو شرط البکارة فکانت ثیّبا(1) کان له الردّ إن ثبت أنّها کانت ثیّبا.

و إن جهل ذلک لم یکن له الردّ،لأنّ ذلک قد یذهب بالخطوة.

الثالثة:الإباق الحادث عند المشتری،لا یردّ به العبد

الثالثة:الإباق الحادث عند المشتری،لا یردّ به العبد(2).أما لو أبق عند البائع کان للمشتری ردّه.

قوله:«نعم لو شرط البکارة فکانت ثیّبا.إلخ».

لا ریب أنّ البکارة وصف مقصود للعقلاء فیصح اشتراطه.و یثبت بمخالفته التخییر بین الردّ و الإمساک لفوات الشرط،إن ثبت أنّها کانت ثیّبا حال البیع بالبیّنة أو إقرار البائع،أو قرب زمان الاختبار من زمان البیع بحیث لا یمکن تجدّد الثیبوبة فیه.و هل یثبت له الأرش مع اختیار الإمساک؟الأقوی ذلک،لأنّ فواته ممّا یؤثّر فی نقصان القیمة تأثیرا بیّنا.و یحتمل العدم،لأنّ الأرش جزء من الثمن،و هو لا یوزّع علی الشروط.و ذهب بعض الأصحاب (1)إلی عدم التخیّر بفوات البکارة مطلقا، و المشهور الأوّل.

و لو انعکس الفرض بأن شرط الثیبوبة فظهرت بکرا،فالأقوی تخیّره أیضا بین الردّ و الإمساک لکن بغیر أرش،لجواز تعلّق غرضه بذلک،کعجزه عن البکر.و قیل لا ردّ هنا لزیادة قیمة البکر.

قوله:«الإباق الحادث عند المشتری لا یردّ به العبد.إلخ».

ظاهر العبارة الاکتفاء فی عیب الإباق بوقوعه مرّة عند البائع،و به صرّح فی التذکرة (2).و شرط بعض الأصحاب اعتیاده ذلک (3)،و هو أقوی.و أقلّ ما یتحقّق بمرّتین.و لا یشترط فی جواز الردّ به إباقه عند المشتری بل متی تحقّق ذلک عند البائع جاز الردّ.و لو تجدّد الإباق عند المشتری فی الثلاثة من غیر تصرّف فهو کما لو وقع عند البائع.

ص:296


1- 1) منهم الشیخ فی النهایة:394،و ابن البراج فی المهذّب 1:395.
2- 2) التذکرة 1:538.
3- 3) فی مفتاح الکرامة 4:615 بعد نقل هذا القول:«و لم أجد هذا القائل».
الرابعة:إذا اشتری أمة لا تحیض(1) فی ستة أشهر و مثلها تحیض کان

ذلک عیبا]

الرابعة:إذا اشتری أمة لا تحیض(1) فی ستة أشهر و مثلها تحیض کان ذلک عیبا،لأنّه لا یکون إلاّ لعارض غیر طبیعی.

الخامسة:من اشتری زیتا أو بزرا فوجد فیه ثفلا

الخامسة:من اشتری زیتا أو بزرا(2) فوجد فیه ثفلا،فإن کان ممّا جرت العادة بمثله.لم یکن له ردّ و لا أرش،و کذا إن کان کثیرا و علم به.

قوله:«إذا اشتری أمة لا تحیض.إلخ».

الحکم بکون ذلک عیبا مذهب الأکثر،و هو موافق للأصل من کون ذلک وصفا مطلوبا یترتّب علیه قبول الحمل و صحّة المزاج.

و استدلّوا علیه بصحیحة داود بن فرقد عن الصادق علیه السلام«قال:سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن رجل اشتری جاریة مدرکة،فلم تحض عنده حتّی مضی لها ستّة أشهر،و لیس بها حمل.قال:إن کان مثلها تحیض و لم یکن ذلک من کبر فهذا عیب تردّ به» (1).

و فی دلالته علی اعتبار ستّة أشهر نظر،فإنّه علیه السلام إنّما علّق الحکم علی حیض مثلها و أراد به نفی الصغر و الیأس،و إن کان ذلک مستفادا من إثبات الإدراک و نفی کونه عن کبر،فإنّ من المعلوم أنّ مثلها تحیض فی تلک المدّة و أقل منها،و السؤال وقع عن تأخّر الحیض ستّة أشهر،و الجواب لم یتقید به،و حینئذ فلو قبل بثبوت الخیار متی تأخّر حیضها عن عادة أمثالها فی تلک البلاد کان حسنا.و یظهر من ابن إدریس نفی الحکم رأسا (2).و الحقّ خلافه.

قوله:«من اشتری زیتا أو بزرا.إلخ».

البزر-بکسر الباء و فتحها-زیت الکتان،و أصله محذوف المضاف أی دهن البزر و الثفل-بالضمّ-و الثافل ما استقرّ تحت الشیء[من کدره] (3).و الحکم باستثناء

ص:297


1- 1) الکافی 5:213 ح 1،الفقیه 3:285 ح 1357،التهذیب 7:65 ح 281 و الوسائل 12:413 ب«3»من أحکام العیوب.
2- 2) السرائر 2:304-305.
3- 3) فی«ه».
السادسة:تحمیر الوجه و وصل الشعر و ما شابهه تدلیس

السادسة:تحمیر الوجه و وصل الشعر(1) و ما شابهه تدلیس یثبت به الخیار دون الأرش.و قیل:لا یثبت به الخیار،و الأوّل أشبه.

القول فی لواحق هذا الفصل
اشارة

القول فی لواحق هذا الفصل و فیه مسائل:

الأولی:إذا قال البائع:«بعت بالبراءة»و أنکر المبتاع

الأولی:إذا قال البائع:«بعت بالبراءة»و أنکر المبتاع فالقول قوله مع یمینه(2)،إذا لم یکن للبائع بیّنة.

ما جرت العادة به لا شبهة فیه،لأنّ مثل ذلک لیس عیبا،لاقتضاء طبیعة الذّهن کون ذلک فیه غالبا.

و ربّما أشکل الحکم فیما لو کان کثیرا و علم به،باعتبار الجهل بقدر المقصود بالذات الموجب للغرر،و المشاهدة فی مثل ذلک غیر کافیة.و ربّما اندفع بأنّ معرفة مقدار الجمیع کافیة،کما فی معرفة مقدار السمن بظروفه جملة من دون العلم بالتفصیل.

قوله:«تحمیر الوجه و وصل الشعر.إلخ».

القول بعدم الخیار فی ذلک و شبهه للشیخ-رحمه اللّه-فی الخلاف (1)،محتجا علیه بوجوب الوفاء بالعقد،فیحتاج الخیار إلی دلیل،و لم یثبت کون هذه الأشیاء عیوبا.و الأکثر علی ثبوت الخیار بذلک،لأنّه تدلیس،و لأنّ الأغراض تختلف فی ذلک،فربما رغب المشتری فیما شاهده أوّلا و لم یسلم له،و هو الأجود.نعم،لو شرط أحد هذه فظهر بالخلاف تخیّر بین الردّ و الإمساک إجماعا.و کیف کان فلا أرش له، لأنّه لیس عیبا.

قوله:«إذا قال البائع:بعتک بالبراءة-إلی قوله-فالقول قوله مع یمینه».

لأصالة عدم التبرّی.و مثله ما لو ادّعی علیه العلم بالعیب.و زاد فی

ص:298


1- 1) الخلاف 3:111 مسألة:183.
الثانیة:إذا قال المشتری:«هذا العیب کان عند البائع فلی ردّه»و أنکر البائع

الثانیة:إذا قال المشتری:«هذا العیب کان عند البائع فلی ردّه» و أنکر البائع فالقول قوله مع یمینه(1)،إذا لم یکن للمشتری بیّنة و لا شاهد حال یشهد له.

الثالثة:یقوّم المبیع صحیحا و معیبا،و ینظر فی نسبة النقیصة من

القیمة]

الثالثة:یقوّم المبیع صحیحا و معیبا،و ینظر فی نسبة النقیصة من القیمة،فیؤخذ من الثّمن بنسبتها(2).

التذکرة (1)دعواه علیه التقصیر فی الردّ،و هو یتمّ فی خیار فوریّ لا فی خیار العیب.

قوله:«إذا قال المشتری هذا العیب کان عند البائع فلی رده و أنکر البائع فالقول قوله مع یمینه.إلخ».

أی قول البائع،لأصالة عدم التقدّم.و المراد بشاهد الحال نحو زیادة الإصبع،و اندمال الجرح،مع قصر زمان البیع بحیث لا یحتمل تأخره عادة.و یعتبر کونه مفیدا للقطع،فیقدّم قول المشتری بغیر یمین.و لو شهد الحال للبائع کذلک، کطراوة الجرح مع تطاول زمان البیع،فلا یمین علیه أیضا.

و حیث یفتقر البائع إلی الیمین یحلف علی القطع بعدم العیب،لا علی عدم العلم،إن کان اختبر المبیع قبل البیع،و اطّلع علی خفایا أمره،کما یشهد بالقطع علی الإعسار،و بالعدالة و غیرهما ممّا یکتفی فیه بالاختبار الظاهر.و لو لم یکن اختبره ففی جواز حلفه علی القطع،عملا بأصالة العدم،و اعتمادا علی ظاهر السّلامة،نظر.

و استقرب فی التذکرة (2)هنا الاکتفاء بالحلف علی نفی العلم.و هو حسن،لاعتضاده بأصالة عدم التقدّم،فیحتاج المشتری إلی إثباته.

قوله:«یقوّم المبیع-إلی قوله-فیؤخذ من الثمن بنسبتها».

أشار بذلک إلی کیفیّة معرفة قدر الأرش حیث یثبت.و هو تارة یکون للمشتری بأن یجده معیبا،و تارة یکون للبائع بأن یفسخ بخیاره بعد تعیّبه فی ید المشتری عیبا

ص:299


1- 1) التذکرة 1:541.
2- 2) التذکرة 1:541.

فإن اختلف أهل الخبرة فی التقویم عمل علی الأوسط(1).

مضمونا.و قوله:«و یؤخذ من الثمن بنسبتها»یتمّ فی الأول دون الثانی،لأن البائع لا یأخذ من الثمن،بل یأخذ تفاوت ما بین القیمتین.

و فی قوله:«و ینظر فی نسبة النقیصة»و قوله:«بنسبتها»حذف تقدیره إلی قیمته صحیحا،و إلی قیمة الصحیح،فإن النسبة ممکنة إلی القیمتین معا.و المعتبر هو قیمة الصحیح.

و إنّما احتیج إلی هذه النسبة لجواز اختلاف الثمن و القیمة،فلو أخذ تفاوت ما بین القیمتین لأمکن أخذ الثمن و المثمن،کما إذا کان الثمن خمسین،و قوّم المبیع صحیحا بمائة،و معیبا بخمسین،فعلی اعتبار النّسبة یؤخذ نصف الثمن و هو خمسة و عشرون،و لو أخذ التفاوت کان مجموع الثّمن.و ما أطلقه المتقدّمون من أخذ تفاوت ما بین المعیب و الصحیح مبنیّ علی الغالب من بیع الشیء بقیمته.و الأمر الضابط ما ذکر من اعتبار النسبة.

و المعتبر فی قیمته صحیحا حالة العقد،لأنّه حین الانتقال إلی ملک المشتری، و وقت استحقاق الأرش.و یحتمل حین القبض،لأنّه حین استقرار الملک،و انتقال الضّمان،إذ المبیع قبله معرض للانفساخ لو حصل التلف.و یضعف بأن ذلک لا دخل له فی اعتبار القیمة،مع کون استحقاق الأرش قبله.و قوّی الشیخ (1)اعتبار أقلّ الأمرین من قیمته یوم العقد و القبض،أخذا من العلّتین.و هو ضعیف.

قوله:«فإن اختلف أهل الخبرة فی التقویم عمل علی الأوسط».

المراد بالأوسط قیمة منتزعة من مجموع القیم،نسبتها إلیه کنسبة الواحد إلی عدد تلک القیم.فمن القیمتین نصف مجموعهما،و من الثلاث ثلثه،و هکذا.و إنّما اعتبر ذلک لانتفاء التّرجیح لقیمة علی اخری،و لانتفاء الوسط فی نحو القیمتین و الأربع،فلم یبق إلاّ أن یراد بالوسط معنی آخر،و هو انتزاع قیمة من المجموع بحیث لا یکون القیمة المنتزعة أقرب إلی واحدة منها.و طریقه أن تجمع القیم

ص:300


1- 1) المبسوط 2:132.

..........

الصحیحة علی حدة،و المبیعة کذلک،و تنسب إحداهما إلی الأخری،و تأخذ بتلک النسبة.و لا فرق فی ذلک بین اختلاف المقوّمین فی القیمة الصحیحة و المعیبة معا و فی إحداهما.و توضیح ذلک یتمّ بصور:

الاولی: أن یختلف المقوّمون فیهما معا،بأن قالت إحدی البیّنتین:إنّ قیمته إثنا عشر صحیحا و عشرة معیبا.و الأخری:ثمانیة صحیحا و خمسة معیبا.فالتفاوت بین مجموع القیمتین الصحیحتین و مجموع المعیبتین الربع،فیرجع بربع الثمن،فلو کان الثمن اثنی عشر فالأرش ثلاثة.و یحتمل أن ینسب معیب کلّ قیمة إلی صحیحها،و یجمع قدر النّسبة،و یؤخذ من المجتمع بنسبة القیم.ففی المثال تفاوت ما بین المعیبة و الصحیحة علی قول الاولی السدس،و علی قول الثانیة ثلاثة أثمان، و مجموع ذلک من الاثنی عشر ستّة و نصف،یؤخذ نصفها ثلاثة و ربع.

و لو کانت البیّنات ثلاثا فقالت إحداها کالأولی،و الثانیة قیمته عشرة صحیحا و ثمانیة معیبا،و الثالثة ثمانیة صحیحا و ستّة معیبا،فالقیم الصحیحة ثلاثون،و المعیبة أربعة و عشرون،و التفاوت بینهما ستّة هی خمس الصحیحة،فیرجع بخمس الثمن.

و علی الاحتمال یجمع سدس الثمن و خمسه و ربعه،و یؤخذ ثلث المجموع،و هو یزید عن الأوّل فی المثال بثلث خمس.

الثانیة: أن تتّفق البیّنات علی القیمة الصحیحة،و تختلف فی المعیبة،کأن اتفقت علی أنّ قیمته إثنا عشر صحیحا،ثمَّ قالت إحداهما (1):عشرة معیبا،و قالت الأخری:ستّة.فطریق أخذ التفاوت إمّا بتنصیف المعیبتین و نسبة النصف إلی الصحیحة فیظهر الثلث،أو بجمع القیمتین و تکریر الصحیحة مرّتین و نسبة المجموع الی المجموع.و علی الاحتمال بنسبة العشرة إلی الاثنی عشر و أخذ السدس،ثمَّ الستّة إلی الاثنی عشر و أخذ النصف،و یؤخذ نصف المجتمع و هو الثلث.و هنا یتّحد الوجهان.

ص:301


1- 1) فی«ب»إحداها.
الرابعة:إذا علم بالعیب و لم یردّ لم یبطل خیاره

الرابعة:إذا علم بالعیب و لم یردّ لم یبطل خیاره و لو تطاول(1)،إلاّ أن یصرّح بإسقاطه.و له فسخ العقد بالعیب، و لو کانت البیّنات ثلاثا و اتّفقت علی الاثنی عشر صحیحا،و قالت الثالثة:إنّ قیمته ثمانیة معیبا،کرّرت الصحیحة ثلاثا و ضممت الثمانیة إلی الأخریین،أو ضممت نسبة«الثمانیة إلی الاثنی عشر»إلی مجموع النّسبتین،و أخذت ثلث المجموع،و هو الثلث علی الوجهین أیضا،و علی هذا القیاس.

الثالثة: أن تتفق البیّنات علی المعیبة دون الصحیحة،کأن اتّفقت علی أنّ قیمته ستّة معیبا،و قالت إحدی البیّنتین:قیمته ثمانیة صحیحا،و اخری (1):عشرة.

فإن شئت جمعت الصحیحتین ثمانیة عشر،و المعیبتین اثنی عشر،و التفاوت بینهما الثلث،و هو الأرش.و إن شئت أخذت نصف الصحیحتین،و نسبته إلی المعیبة، و هو الثلث أیضا.و علی الاحتمال تجمع التفاوت و هو ربع و خمسان و تأخذ نصفه، و یحصل الاختلاف بین الأمرین.

و لو کانت البینات ثلاثا بأن قالت ثالثة:إنّ قیمته إثنا عشر صحیحا.فإن شئت جمعت الصحیحة ثلاثین،و أخذت ثلثها و جعلته القیمة الصحیحة،و نسبته إلی المعیبة،و أخذت من الثمن بنسبة التفاوت،و هو خمسان.و إن شئت ضاعفت المعیبة إلی ثمانیة عشر،و نسبتها إلی الثلاثین.و علی الاحتمال تجمع تفاوت ما بین الثمانیة و الستّة و هو الربع،و بینها و بین العشرة و هو الخمسان،و بینها و بین الاثنی عشر و هو النصف،و تأخذ ثلث الجمیع،و یظهر بین الأمرین تفاوت أیضا.و قس علی هذا ما شئت.

قوله:«إذا علم بالعیب و لم یردّ لم یبطل خیاره و لو تطاول».

هذا هو المعروف فی المذهب لا نعلم فیه خلافا.نعم،جعله فی التذکرة (2)

ص:302


1- 1) کذا فی النسخ و الظاهر(الأخری).
2- 2) التذکرة 1:529.

سواء کان غریمه حاضرا أو غائبا(1).

الخامسة:إذا حدث العیب بعد العقد و قبل القبض

الخامسة:إذا حدث العیب بعد العقد و قبل القبض کان للمشتری ردّه،و فی الأرش تردّد(2).و لو قبض بعضه ثمَّ حدث فی الباقی حدث کان الحکم کذلک فیما لم یقبض(3).

أقرب،و هو یشعر بالخلاف لکن لا نعلم قائله،و إنّما خالف فیه الشافعی (1)فجعله علی الفور،و هو محتمل إن لم یثبت الإجماع بتقریب الدلیل السابق فی نظائره.

قوله:«سواء کان غریمه حاضرا أو غائبا».

نبّه بذلک علی خلاف أبی حنیفة (2)حیث شرط حضور الغریم فی جواز الفسخ.

قوله:«إذا حدث العیب-إلی قوله-و فی الأرش تردّد».

منشؤه من أنّ ضمان الجملة یقتضی ضمان الأجزاء و الأوّل ثابت فی التلف قبل القبض فیکون الثانی کذلک،و من أصالة اللزوم و براءة البائع خرج منه التلف فیبقی الباقی.و هو خیرة الشیخ (3)و ابن إدریس (4).و الأوّل أصحّ،و قد تقدّم مثله.

قوله:«و لو قبض بعضه ثمَّ حدث فی الباقی حدث کان الحکم کذلک فیما لم یقبض».

بمعنی أنّه لو تعیّب یتخیّر المشتری بین أخذ أرشه و ردّ الجمیع،و لیس له الاقتصار علی ردّ المعیب خاصّة،و إن کان ظاهر العبارة قد یدلّ علیه،و هذا هو أصحّ القولین.

و ربما قیل بجواز الاقتصار علی ردّ المعیب،نظرا إلی أنّ سبب الردّ هو العیب الحادث فی البعض،و قد حدث حین کان ذلک البعض مضمونا وحده،فیتعلّق به

ص:303


1- 1) المغنی لابن قدامة 4:258.
2- 2) حلیة الفقهاء 4:237.
3- 3) المبسوط 2:127 و الخلاف 3:109 مسألة 178.
4- 4) السرائر 2:305.

و ما یحدث فی الحیوان بعد القبض و قبل انقضاء الخیار لا یمنع الرد فی الثلاثة(1).

السادسة:ردّ المملوک من أحداث السّنة

السادسة:روی أبو همام عن الرضا علیه الصلاة و السلام قال:

«یردّ المملوک من أحداث السّنة:من الجنون،و الجذام،و البرص» (1).و فی روایة علیّ بن أسباط عنه علیه السلام«أحداث السنة:الجنون و الجذام و البرص،و القرن،یردّ الی تمام السنة(2) من یوم اشتراه» (2).و فی معناه روایة محمد بن علی عنه علیه السلام (3).

جواز الردّ دون المقبوض.و استلزام تبعض الصفقة یردّه.

قوله:«و ما یحدث فی الحیوان-إلی قوله-لا یمنع الردّ فی الثلاثة».

المفهوم من قوله:«لا یمنع الردّ»و جعل الثلاثة ظرفا له أن الردّ بخیار الثلاثة،لا بهذا العیب الحادث.و وجه عدم منعه من ذلک ظاهر،لأنّ العیب الحادث فی الثلاثة من غیر جهة المشتری مضمون علی البائع کالسابق،فلا یکون مؤثّرا فی رفع الخیار.و هذا هو المنقول من مذهب المصنف فی المسألة (4).

و نقل عن شیخه ابن نما ثبوت الخیار فی المسألة المفروضة (5)بالعیب الحادث، بناء علی ما ذکر من التعلیل،فإنّ العیب الحادث فی الثلاثة لما کان مضمونا علی البائع کالسابق لزمه التخییر بین الردّ به و أخذ أرشه.

و تظهر فائدة الخلاف فی ثبوت الخیار بعد انقضاء الثلاثة و عدمه،فعلی الأوّل یرتفع دون الثّانی،إذ لا یتقیّد خیار العیب بالثلاثة،غایته حصول الخیار فیها بعلّتین و هو غیر قادح،إذ لیست عللا حقیقیة حتی یمتنع اجتماعها و إنّما هی معرّفات،کما فی خیار المجلس و الحیوان و الشرط و الغبن و العیب،فإنّه یمکن اجتماعها علی عین واحدة.و تظهر الفائدة فیما لو شرط إسقاط بعضها.و قول ابن نما هنا أوجه.

قوله:«روی أبو همام عن الرضا علیه الصلاة و السلام-إلی قوله- یردّ إلی تمام السنة».

المراد أنّ هذه الأمراض إذا حدثت ما بین البیع و تمام السنة یردّ بها المملوک،

ص:304


1- 1) الکافی 5:217 ح 17،التهذیب 7:63 ح 273،الوسائل 12:411 ب«2»من أحکام العیوب ح 2.
2- 2) الکافی 5:216 ح 16،التهذیب 7:63 ح 274،الوسائل الباب المتقدم ح 4.
3- 3) التهذیب 7:64 ح 275،الوسائل الباب المتقدم ذیل ح 2.
4- 4) راجع الدروس:367.
5- 5) راجع الدروس:367.
فرع

فرع هذا الحکم یثبت مع الأحداث.فلو أحدث ما یغیّر عینه أو صفته ثبت الأرش(1) و سقط الردّ.

و إن لم یکن الردّ فی السّنة،لأنّ خیار العیب لیس علی الفور.و العبارة قد تدلّ علی خلاف ذلک.

و المشهور ثبوت الحکم للأربعة.و لکن یبقی فی حکم الجذام إشکال،فإنّه یوجب العتق علی المالک قهرا،کما سیأتی.و حینئذ فإن کان حدوثه فی السّنة دلیلا علی تقدّمه علی البیع،لما قیل فی تعلیل الردّ بهذه الأحداث:إنّ وجودها فی السّنة دلیل علی حدوثها قبل البیع،لأنّها تکمن فی البدن سنة ثمَّ تخرج،فیکون عتقه علی البائع، فیکشف ظهوره عن بطلان البیع،فلا یتّجه الخیار.و إن عمل علی الظاهر کان حدوثه فی ملک المشتری موجبا لعتقه قبل أن یختار الفسخ،إذ لیس له اختیار حتی یتحققه،و متی تحقّقه حکم بعتقه شرعا قبل الفسخ،فیشکل جوازه بعد العتق.و قد تقدّم نظیره.

و یمکن حلّه بأنّ الحکم بعتقه بالجذام مشروط بظهوره بالفعل،کما هو ظاهر النص،و لا یکتفی بوجوده فی نفس الأمر،فلا یعتق علی البائع قبل بیعه لعدم ظهوره،و لا بعده قبل الفسخ لعدم ملکه،و عتقه علی المشتری موقوف أیضا علی ظهوره و هو متأخّر عن سبب الخیار،فیکون السابق مقدّما فیتخیّر،فإن فسخ عتق علی البائع بعده،و إن اختار الإمضاء عتق علی المشتری بعده،فینبغی تأمّل ذلک.

قوله:«فلو أحدث ما یغیّر-إلی قوله-ثبت الأرش».

الأجود أنّ مطلق التصرّف مانع من الردّ کغیرها من العیوب و ان لم یوجب تغیرا.

ص:305

الفصل السادس فی المرابحة و المواضعة و التولیة
اشارة

الفصل السادس فی المرابحة و المواضعة و التولیة(1)

القول فی المرابحة
اشارة

القول فی المرابحة و الکلام فی العبارة،و الحکم.

أمّا العبارة

أمّا العبارة فإن یخبر برأس ماله فیقول:بعتک-و ما جری مجراه- بربح کذا.و لا بد أن یکون رأس ماله معلوما و قدر الربح معلوما(2).

قوله:«الفصل السادس فی المرابحة و المواضعة و التولیة».

المرابحة مفاعلة من الربح،و هی تقتضی فعلا من الجانبین.و وجهه هنا أنّ العقد لمّا توقّف علی الرّضا و الصیغة من الجانبین کان کلّ منهما فاعلا للربح و إن اختصّ بملک أحدهما.و مثله القول فی المواضعة.

و اعلم أنّ العقد باعتبار الإخبار برأس المال و عدمه أربعة أقسام،لأنّه إمّا أن یخبر به أولا،و الثانی المساومة،و هی أفضل أقسامه،و الأوّل إمّا أن یبیع معه برأس المال،أو بزیادة علیه،أو نقصان عنه،و الأوّل التولیة،و الثانی المرابحة،و الثالث المواضعة.

و قد یجتمع فی عقد واحد الأقسام الأربعة،بأن تکون العین ملکا لأربعة، اشتری أحدهم ربعها بعشرین،و الآخر بخمسة عشر،و الثالث بعشرة،و أخبروا بذلک،و الرابع لم یبیّن الحال،و باعوها بستّین،فإنّ الثمن یقسّط علی أجزائها لا علی ثمنها،فالبیع بالنسبة إلی الأوّل مواضعة،و إلی الثانی تولیة،و إلی الثالث مرابحة، و إلی الرابع مساومة.

قوله:«و لا بد أن یکون رأس ماله معلوما و قدر الربح معلوما».

أی معلوما للمتعاقدین معا حالة البیع.و لا یکفی علم أحدهما،و لا تجدّد

ص:306

و لا بد من ذکر الصّرف و الوزن(1) إن اختلفا.و إذا کان البائع لم یحدث فیه حدثا،و لا غیره،فالعبارة عن الثمن أن یقول:اشتریت بکذا،أو رأس ماله کذا،أو تقوّم علیّ،أو هو علیّ.و إن کان عمل فیه ما یقتضی الزیادة قال:رأس ماله کذا،و عملت فیه بکذا.و ان کان عمل فیه غیره بأجرة،صحّ أن یقول:تقوّم علیّ،أو هو علیّ.

و لو اشتری بثمن و رجع بأرش عیبه أسقط قدر الأرش،و أخبر بالباقی(2)،بأن یقول:رأس مالی فیه کذا.و لو جنی العبد ففداه السید لم یجز له أن یضمّ الفدیة إلی ثمنه.و لو جنی علیه فأخذ أرش الجنایة لم یضعها من الثمن(3).و کذا لو حصل منه فائدة،کنتاج الدابّة و ثمرة الشجرة.

علمهما بعد العقد،و إن اقتضاه الحساب المنضبط،کما لو علما بالثمن و جعلا ربح کلّ عشرة درهما و لا یعلمان ما یتحصل من المجموع حالة العقد.

قوله:«و لا بدّ من ذکر الصرف و الوزن».

هذا إذا تعدّدت النقود و اختلف صرفها و وزنها،بأن کان صرف بعض الدّنانیر عشرة دراهم و بعضها أکثر،و کذا الوزن.أمّا لو اتّحد النّقد لم یفتقر إلی أحدهما.

قوله:«و لو اشتری بثمن-إلی قوله-و أخبر بالباقی».

لأنّ الأرش جزء من الثمن،فلا بدّ من بیانه،و إن کان قوله:اشتریته بکذا -و هو المن الأصلی-حقا،لطرو النقصان الّذی هو بمنزلة الجزء.

قوله:«و لو جنی علیه فأخذ أرش الجنایة لم یضعها من الثمن».

الفرق بین الجنایة و العیب أنّ أرش العیب ثابت بأصل العقد،و کأنّه مستثنی من الثمن،بخلاف أرش الجنایة الطاریة فإنّها حق آخر،کنتاج الدابّة.و لا یرد مثله فی العیب الحادث بعد العقد،و قبل القبض،أو بعده فی زمن الخیار،لأنّ ذلک کله مستحقّ بأصل العقد و مقتضاه فکان کالموجود حاله.نعم،لو نقص بالجنایة وجب علیه الإخبار بالنقص.

ص:307

و یکره نسبة الربح إلی المال(1).

و أمّا الحکم ففیه مسائل

و أمّا الحکم ففیه مسائل:

الاولی:من باع غیره متاعا جاز أن یشتریه منه بزیادة و نقیصة

الاولی:من باع غیره متاعا جاز أن یشتریه منه بزیادة و نقیصة، حالاّ و مؤجّلا،بعد قبضه.و یکره قبل قبضه إذا کان ممّا یکال أو یوزن علی الأظهر(2).و لو کان شرط فی حال البیع أن یبیعه لم یجز(3).

و ان کان ذلک من قصدهما و لم یشترطاه لفظا کره(4).

قوله:«و یکره نسبة الربح إلی المال».

لأنّه یصیر بصورة الرّبا.و لا یحرم،للأصل،خلافا للشیخ (1)فی أحد قولیه، استنادا إلی روایة (2)لا دلالة لها علیه،مع إمکان حملها علی الکراهة.

قوله:«و یکره قبل قبضه إذا کان مما یکال أو یوزن علی الأظهر».

قد تقدّم (3)أنّ المنع أقوی.

قوله:«و لو کان شرط فی حال البیع أن یبیعه لم یجز».

قد تقدّم (4)الکلام فی ذلک و فی علله،و أنّها کلّها مدخولة.و ضمیر«لم یجز» ینبغی عوده إلی البیع لیقع باطلا کما هو الواقع،لا إلی الشرط،فإنّ عدم جوازه قد لا یبطل العقد.و إنّما یبطل لو کان الشرط أن یبیعه بعد العقد بلا فصل،فلو شرط بیعه بعد مدة أو إقالته فیه بعدها صحّ.

قوله:«و ان کان ذلک من قصدهما و لم یشترطاه لفظا کره».

ای لم یشرط فی نفس العقد،فلا عبرة بشرطه قبله.نعم لو توهّم لزوم ذلک، أو نسی ذکره فیه مع ذکره قبله اتّجه الفساد،کما لو شرطه فیه.

قیل علیه:إنّ مخالفة القصد للّفظ تقتضی بطلان العقد،لأن العقود تتبع

ص:308


1- 1) النهایة:389.
2- 2) راجع الوسائل 12:385 ب«14»من أبواب أحکام العقود.
3- 3) تقدّم فی ص 247.
4- 4) تقدّم فی ص 247-248.

إذا عرفت هذا،فلو باع غلامه سلعة ثمَّ اشتراه منه بزیادة جاز أن یخبر بالثمن الثانی(1)،إن لم یکن شرط إعادته،و لو شرط لم یجز،لأنّه خیانة.

القصود،فکیف یصحّ العقد مع مخالفة اللفظ للقصد؟! و أجیب بأنّ القصد و إن کان معتبرا فی الصحّة فلا یعتبر فی البطلان،لتوقّف البطلان علی اللفظ و القصد،و کذلک الصّحة،و لم یوجد فی الفرض (1).

و فیه منع ظاهر،فإن اعتبارهما معا فی الصحّة یقتضی کون تخلف أحدهما کافیا فی البطلان،و یرشد إلیه عبارة السّاهی و الغالط و المکره و غیرها،فإن المتخلّف الموجب للبطلان هو القصد خاصّة،و إلاّ فاللفظ موجود.

و الذی ینبغی فهمه أنه لا بدّ من قصدهما إلی البیع المترتّب علیه أثر الملک للمشتری علی وجه لا یلزمه ردّه،و إنما یفتقر (2)قصدهما لردّه بعد ذلک بطریق الاختیار،نظرا إلی وثوق البائع بالمشتری أنّه لا یمتنع من ردّه إلیه بعقد جدید بمحض اختیاره و مروّته.

قوله:«فلو باع غلامه سلعة ثمَّ اشتراه منه بزیادة جاز أن یخبر بالثمن الثانی».

المراد بغلامه الحرّ،لیتصوّر صحّة بیعه.و مع ذلک یشکل الجواز مع قصد زیادة الثمن بذلک لیربح فیه،من حیث إنّه تدلیس و غرور منهیّ عنه.و استقرب الشهید (3)-رحمه اللّه-التحریم.و هو حسن.

و قوله:«و لو شرط لم یجز لأنّه خیانة». یقتضی التّحریم مع عدم الشرط أیضا إذا کان قصدهما ذلک لتحقّق الخیانة.و مجرّد عدم لزوم الإعادة علی تقدیر عدم شرطها لا یرفع الخیانة،مع اتّفاقهما علیها.بل ینبغی فرض التحریم فی صورة عدم

ص:309


1- 1) فی«ک»بدل قوله و لم یوجد فی الفرض«فکما یتوقف الصحة علیها کذلک یتوقف البطلان علیها الی ان یوجد فی الفرض».و لعل الصحیح«علیهما»فی الموردین.
2- 2) فی«ک»یقتضی.
3- 3) الدروس:344 و اللّمعة الدمشقیة:71.
الثانیة:لو باع مرابحة فبان رأس ماله أقلّ کان المشتری بالخیار

الثانیة:لو باع مرابحة فبان رأس ماله أقلّ کان المشتری بالخیار بین ردّه و أخذه بالثمن.و قیل:یأخذه بإسقاط الزیادة(1).

و لو قال:اشتریته بأکثر لم یقبل منه،و لو أقام بیّنة.و لا یتوجّه علی المبتاع یمین،إلا أن یدّعی علیه العلم(2).

شرط الإعادة،لأنّ التحریم لا یتحقّق إلا مع صحّة البیع لیمکن فرض الزیادة، و مع شرط الإعادة یقع البیع باطلا،کما سلف عن قریب (1)،فلا تتحقّق الخیانة و لا التحریم.و یمکن أن یقال بالتحریم و إن قلنا بفساد العقد،نظرا إلی قصد الغرور و السّعی علی تحصیل المحرّم،کما یقال فی[النّجش و] (2)الرّبا إنّه حرام و یفسد البیع.

و ضابط التحریم قصد الحیلة بذلک علی الزّیادة،فلو اشتراه منه ابتداء من غیر مواطاة جاز.و حیث یتحقّق النّهی و باع بالإخبار تخیّر المشتری بین ردّه و أخذه بالثمن،کما سیأتی.و لا فرق فی تحریم الحیلة بین کون غریمه غلامه و ولده و أجنبی.

قوله:«لو باع مرابحة-إلی قوله-و قیل:یأخذ بإسقاط الزیادة».

ما اختاره المصنّف هو الأقوی،لأنّه الثمن الّذی وقع علیه العقد فلا یثبت غیره.و ثبوت الکذب فی الإخبار ینجبر بلحوق الخیار.

و الأقوی أنّ بقاءه علی ملک المشتری غیر شرط فی الخیار،فله الفسخ مع تلفه أو خروجه عن ملکه مع ردّ مثله أو قیمته،لأصالة بقاء الخیار.و علی القول بإسقاط الزیادة یسقط ربحها أیضا و لا خیار له،لأنّه قد رضی بالأکثر فأولی أن یرضی بالأقلّ.و یحتمل ثبوت الخیار أیضا لغروره و کذبه.و قد یکون له غرض فی الشراء بذلک المبلغ،لإبرار قسم،أو إنفاذ وصیة.

قوله:«و لو قال اشتریته بأزید-إلی قوله-إلا أن یدّعی علیه العلم».

إنّما لم یقبل منه لأنّ قوله الثانی مناف للأوّل فیلغی،و لا تقبل بینته علی ذلک،

ص:310


1- 1) فی ص 308.
2- 2) فی«ب»و«و»و«ک».
الثالثة:إذا حطّ البائع بعض الثمن

الثالثة:إذا حطّ البائع بعض الثمن جاز للمشتری أن یخبر بالأصل.و قیل:ان کان قبل لزوم العقد صحّت(1)،و الحق بالثمن،و أخبر بما بقی.و ان کان بعد لزومه کان هبة مجدّدة،و جاز له الإخبار بأصل الثمن.

الرابعة:من اشتری أمتعة صفقة(2) لم یجز بیع بعضها مرابحة

الرابعة:من اشتری أمتعة صفقة(2) لم یجز بیع بعضها مرابحة،تماثلت أو اختلفت،سواء قوّمها أو بسط الثمن علیها بالسویة أو باع خیارها،إلاّ بعد أن یخبر بذلک.

لأنّه کذّبها بإقراره الأوّل.و یشکل بجواز الغلط،و الاستناد إلی أمر کإخبار الوکیل ثمَّ یظهر خلافه،فیتّجه القبول إن أظهر لإنکاره تأویلا محتملا،بمعنی سماع بینته علیه،لا توجّه الیمین علیه بمجرد الدعوی و ثبوت مقتضاها.و لو ادّعی علی المشتری العلم بکون الثمن زائدا توجّهت علیه الیمین بنفیه،سواء ادّعی الغلط أم لا،و هو مقتضی إطلاق العبارة.و ربما قیل بسماع دعواه مطلقا،نظرا إلی إمکان الغلط.و لا بأس به.

قوله:«لو حطّ البائع-إلی قوله-و قیل إن کان قبل لزوم العقد صحت».

القائل بذلک الشیخ (1)نظرا إلی أنّ الملک لمّا کان عنده لا یحصل إلاّ بانقضاء الخیار فاللاحق به قبله بحکمه.و یضعف بمنع اللزوم،فإنّ الثمن ما وقع علیه العقد،و لا أثر لوقت انتقاله فی ذلک.

قوله:«من اشتری أمتعة صفقة.إلخ».

المستند مع النص (2)أنّ المبیع المقابل بالثمن هو المجموع لا الأفراد،و إن تقوّم بها و قسط الثمن علیها فی بعض الموارد،کما لو تلف بعضها أو ظهر مستحقّا.و هذا

ص:311


1- 1) المبسوط 2:144.
2- 2) راجع الوسائل 12:396 ب«21»من أحکام العقود.

و کذا لو اشتری دابّة حاملا فولدت و أراد بیعها منفردة عن الولد(1).

الخامسة:إذا قوّم علی الدلاّل متاعا،و ربح علیه أو لم یربح،و لم

یواجبه البیع]

الخامسة:إذا قوّم علی الدلاّل متاعا،و ربح علیه أو لم یربح،و لم یواجبه البیع،لم یجز للدلاّل بیعه مرابحة إلاّ بعد الإخبار بالصّورة(2).و لا یجب علی التّاجر الوفاء،بل الربح له،و للدلاّل اجرة المثل،سواء کان التاجر دعاه أو الدلاّل ابتدأه(3).

التعلیل شامل للمتماثلة و المختلفة.

و ردّ بالتسویة علی ابن الجنید (1)حیث جوّزه فی المتماثلة کقفیزی حنطة.و هو ضعیف.و مقتضی الاستثناء أنّه لو أخبر بالحال جاز بیعه مرابحة.و لیس کذلک.و لعلّ المسامحة لکونه حینئذ بصورة المرابحة فاستثناها مجازا.

قوله:«و کذا لو اشتری حاملا فولدت و أراد بیعها منفردة عن الولد».

لأنّ الثمن مع وجود الحمل حالة البیع یقابل المجموع،و لیس للأبعاض ثمن،بخلاف ما لو تجدّد الحمل،فإنه حینئذ یکون الثمن فی مقابلة الأمّ خاصّة، کالثمرة المتجدّدة.

قوله:«إذا قوّم علی الدلاّل متاعا-إلی قوله-إلا بعد الأخبار بالصورة».

الکلام فی هذا الاستثناء کما مرّ،فإنّ مفهومه جواز البیع مرابحة مع الإخبار.

و لیس کذلک،لعدم تحقّق البیع بالتقویم،بل هو بصورة المرابحة،و من ثمَّ لا یجب علی التاجر الوفاء.

قوله:«بل الربح له-إلی قوله-أو الدّلال ابتدأه».

إنّما کان له الأجرة فی الموضعین،لانتفاء البیع فیهما،مع کونه مأمورا بعمل له اجرة فی العادة،فإذا فات المشترط رجع إلی أجرة المثل.

و نبّه بالتسویة بین الأمرین علی خلاف الشیخ (2)-رحمه اللّه-حیث فرّق بینهما،

ص:312


1- 1) راجع المختلف:368 و التنقیح الرائع 2:59.
2- 2) النهایة:389.
و أمّا التولیة

و أمّا التولیة فهی أن یعطیه المتاع برأس ماله من غیر زیادة،فیقول:

ولیتک،أو بعتک،أو ما شاکله(1) من الألفاظ الدالة علی النقل.

فحکم بکون الزائد للدلاّل إن کان التاجر ابتدأه بذلک،و أنّه لو لم یزد شیئا فلا شیء له.و إن کان الدلاّل ابتدأ التاجر بذلک فالزیادة للتاجر،و لا شیء للدلاّل،استنادا إلی أخبار صحیحة (1).

و یمکن تنزیلها علی کون الواقع من التاجر-علی تقدیر ابتدائه-جعالة فیلزم ما عینه،و لا یقدح فیها الجهالة کما اعترضه ابن إدریس (2)،لأنّ الجهالة فی مال الجعالة-إذا لم تؤدّ إلی النّزاع-غیر قادح،کما سیأتی إن شاء اللّه تعالی.و صحیحة محمد بن مسلم (3)و زرارة (4)تؤذنان به.و مثله ما لو قال:من ردّ عبدی فله ثیابه.و لو لم یحصل زیادة فلا شیء له،کما لو یوجد علی العبد ثیاب.

و أمّا إذا کان المبتدئ هو الدلاّل،فیحمل عدم وجوب شیء علیه علی أنّه لم یشترط له شیئا،و إلاّ فلو عقّب کلام الدلاّل بلفظ یدلّ علی الرّضا بما عیّنه کان کما لو ابتدأه،کما لو قال لمن ذهب عبده:«أردّ عبدک علی أنّ لی نصفه أو ثیابه»ابتداء منه،فقال مولی العبد:«نعم لک ذلک»فإنّه یستحق ما عین له.فعلی هذا یتمّ کلام الشیخ-رحمه اللّه-و الروایات،من غیر منافاة لکلام الأصحاب.نعم،یبقی فیه البحث عن کون جهالة عوض الجعالة علی هذا الوجه هل هو قادح أم لا؟ثمَّ علی تقدیر قدحه یجب اجرة المثل فی الموضعین.

قوله:«فیقول:ولیتک،أو بعتک أو ما شاکله».

إن وقع بلفظ بعتک و نحوه من الألفاظ المعتبرة فی مطلق البیع أکمله بذکر الثمن،أو ب«ما قام علیّ»،و نحوه.و إن وقع بلفظ ولّیتک جعل مفعوله العقد و اقتصر

ص:313


1- 1) الوسائل 12:381 ب«10»من أبواب أحکام العقود ح 1،2،3،4.
2- 2) السرائر 2:294.
3- 3) الکافی 5:195 ح 2،التهذیب 7:53 ح 231 و الوسائل:المتقدم ح 1.
4- 4) التهذیب 7:54 ح 232 و الوسائل المتقدم ح 2.
و أمّا المواضعة

و أمّا المواضعة فإنّها مفاعلة من الوضع.فإذا قال:«بعتک بمائة و وضیعة درهم من کل عشرة»فالثمن تسعون(1).و کذا لو قال:«مواضعة العشرة»(2).و لو قال:«من کل أحد عشر»کان الثمن أحدا و تسعین إلاّ جزءا من أحد عشر جزء من درهم.

علیه.و لو قال ولّیتک السلعة احتمل الإجزاء.

قوله:«فاذا قال بعتک بمائة-إلی قوله-فالثمن تسعون».

لأنّ الوضع من نفس العشرة یقتضی ذلک،حملا ل«من»علی الظاهر من التبعیض.و ذکر جماعة من الأصحاب (1)احتمال کون الثمن أحدا و تسعین إلاّ جزءا من أحد عشر جزءا من درهم،حملا ل(من)علی ابتداء الغایة،و یکون التقدیر من کلّ عشرة تسلم لی.و مثله ما لو قال لکلّ عشرة درهم،لأنّ الوضیعة للعشرة غیر العشرة،فهو بمنزلة ما لو قال:«من کل أحد عشر».

قوله:«و کذا لو قال:«مواضعة العشرة».

حملا للإضافة علی معنی(من)أی من کلّ عشرة.و یحتمل کونها بمعنی اللاّم،أی لکلّ عشرة،فیکون الثمن أحدا و تسعین إلاّ جزءا من أحد عشر کما مرّ.

و ربّما قیل ببطلان العقد،لتکافؤ الاحتمالین الموجب لجهالة الثمن.

و ربّما رجّح الأوّل بأن وضیعة العشرة لا تکون إلاّ من نفس العشرة دون ما عداها،لأنّ الموضوع من جنس الموضوع منه،فتکون الإضافة بمعنی(من).و الثّانی بأنّ المواضعة علی حدّ المرابحة للتقابل بینهما،فکما اقتضت المرابحة المعنی الثانی فکذا المواضعة.

و یضعّف الأوّل بأنّ اللفظ لا بدّ فیه من تقدیر،و کلا التقدیرین محتمل.و الثانی بمنع الملازمة و قیام الاحتمال،إن لم تدلّ القرینة علی أحدهما.

هذا غایة ما قرّروه فی المسألة.و فیه بحث،لأن المراد من الجنس الّذی تکون الإضافة المعنویّة فیه بمعنی(من)أن یکون المضاف جزئیّا من جزئیّات المضاف إلیه،

ص:314


1- 1) راجع الإرشاد 1:373،غایة المراد:95 و جامع المقاصد 4:261.

..........

بحیث یصحّ إطلاقه علی المضاف و علی غیره أیضا و الإخبار به عنه،کخاتم فضّة، و باب ساج،لا جزءا من کلّ،حیث لا یصحّ إطلاقه علیه،کبعض القوم،و ید زید،فإنک ترید بالقوم الکل و الکل لا یطلق علی بعضه.و کذا القول فی ید زید.

و الحاصل أنّ«من»الّتی تتضمنّها الإضافة هی التبیینیّة لا التبعیضیة،کما فی خاتم فضة،و أربعة دراهم.و شرط(من)التبیینیّة أن یصحّ إطلاق المجرور بها علی المبیّن،کما فی قوله تعالی فَاجْتَنِبُوا الرِّجْسَ مِنَ الْأَوْثانِ (1).و قد صرّح بهذا التحقیق الشیخ الرضیّ (2)و ابن هشام (3)،و ناهیک بهما.و حینئذ فینتفی القول بحمل الإضافة فی المسألة علی معنی(من)رأسا،لأن الموضوع المضاف بعض العشرة،و لا یصح الإخبار به عنه،فیتعیّن کونها بمعنی اللاّم.نعم،یمکن مع ذلک کون الوضیعة من نفس العشرة کما یستفاد ذلک من إضافته إلی الثمن.و کذا نظائره من المرابحة و غیرها.

و اعلم أنّ التعبیر بالوضیعة هنا أولی من المواضعة،لأنها مفاعلة لا تدخل فی الباب،و إنّما الغرض وضع الدرهم من العشرة،أو لها،و الوضیعة تؤدّی هذا المعنی بحمل الفعیل علی المفعول.

ص:315


1- 1) الحج:30.
2- 2) شرح الرضی علی الکافیة 2:207 فی الإضافة المعنویة.
3- 3) شرح شذور الذهب:330.
الفصل السابع فی الربا
اشارة

الفصل السابع فی الربا(1) و هو یثبت فی البیع(2) مع وصفین:الجنسیة،و الکیل أو الوزن.و فی القرض مع اشتراط النفع.

أما الثانی فسیأتی.و أما الأوّل فیقف بیانه علی أمور:

قوله:الفصل السابع فی الرّبا .

الرّبا-لغة (1)-الزیادة.قال اللّه تعالی فَلا یَرْبُوا عِنْدَ اللّهِ (2).و-شرعا-بیع أحد المتماثلین-المقدّرین بالکیل أو الوزن فی عهد صاحب الشرع صلّی اللّه علیه و آله أو فی العادة-بالآخر،مع زیادة فی أحدهما حقیقة أو حکما،أو اقتراض أحدهما مع الزیادة و إن لم یکونا مقدّرین بهما،إذا لم یکن باذل الزیادة حربیّا،و لم یکن المتعاقدان والدا مع ولده،و لا زوجا مع زوجته.و علی القول بثبوته فی کلّ معاوضة یبدّل البیع بالمعاوضة علی أحد المتماثلین،إلی أخره.و قد یعرّف بأنه زیادة أحد العوضین المتماثلین،إلی أخره،نظرا إلی مناسبة المنقول عنه.

و تحریمه ثابت بالنصّ و الإجماع،و هو من أعظم الکبائر الموبقات،حتی إنّ الدرهم منه أعظم من سبعین زنیة کلّها بذات محرم،رواه هشام بن سالم عن الصادق علیه السلام (3).

قوله:«و هو یثبت فی البیع».

ظاهره اختصاص الرّبا بالبیع.و هو أحد القولین فی المسألة،إلاّ أنّ المصنّف

ص:316


1- 1) انظر الصحاح 6:2349،معجم مقاییس اللغة 2:483.
2- 2) الروم:39.
3- 3) الکافی 5:144 ح 1،الفقیه 3:174 ح 782،التهذیب 7:14 ح 61،الوسائل 12:422 ب«1» من أبواب الربا ح 1.
الأوّل:فی بیان الجنس

الأوّل:فی بیان الجنس.و ضابطه:کل شیئین یتناولهما لفظ خاص(1)،کالحنطة بمثلها،و الأرز بمثله.و یجوز بیع المتجانس وزنا بوزن نقدا(2)،و لا یجوز مع زیادة.و لا یجوز إسلاف أحدهما فی الآخر علی الأظهر(3).

-رحمه اللّه-قد صرّح فی باب الغصب بثبوته فی کلّ معاوضة.و هو ظاهر اختیاره فی الصلح أیضا.و هو الأقوی،عملا بإطلاق قوله تعالی وَ حَرَّمَ الرِّبا (1).

قوله:«الجنس و ضابطه کل شیئین یتناولهما لفظ خاص».

المراد باللفظ الخاص ما یکون مفهومه نوعا بالإضافة إلی ما تحته،فالجنس فی هذا الباب هو المعبّر عنه فی المنطق بالنوع،و أهل اللغة یسمّونه جنسا أیضا،و لا مشاحّة فی الاصطلاح.و المراد بالشیئین الّذین یتناولهما اللفظ أفراد ذلک النوع، کالصّفراء و الحمراء فی الحنطة،و یستثنی من ذلک الشعیر،فإنّه هنا من أفراد الحنطة، مع عدم تناول لفظها له،و خروجه بالنّص (2).و أما العلس و السلت-علی القول بأنّهما من أفراد الحنطة و الشعیر-فدخولهما فیهما ظاهر،و إن اختصّا باسم آخر،و إلاّ فمقتضی الاسم عدم اللّحاق.

قوله:«و یجوز بیع المتجانسین وزنا بوزن نقدا».

هذا إذا کان أصلهما الوزن،أما لو کان أصلهما الکیل ففی الاکتفاء بتساویهما وزنا خاصّة نظر،من کون الوزن أضبط،حتی قیل إنه أصل للکیل،و من ورود الشّرع و العرف بالکیل،فلا یعتبر بغیره.و ظاهر کلام المصنّف اختیار الأول،و هو متّجه،بل نقل بعضهم (3)الإجماع علی جواز بیع الحنطة و الشعیر وزنا،مع الإجماع علی کونهما مکیلین فی عهده صلّی اللّه علیه و آله.

قوله:«و لا یجوز إسلاف أحدهما فی الآخر علی الأظهر».

هذا هو المشهور لا نعلم فیه خلافا،إلاّ ما یظهر من الشیخ فی الخلاف (4)

ص:317


1- 1) البقرة:275.
2- 2) الوسائل 12:438 ب«8»من أبواب الربا حدیث 1،2،3،4.
3- 3) راجع جامع المقاصد 4:272.
4- 4) الخلاف 3:46 ذیل المسألة 65.

و لا یشترط التقابض قبل التفرّق إلاّ فی الصرف.و لو اختلف الجنسان جاز التماثل و التفاضل نقدا.و فی النسیئة تردّد،و الأحوط المنع(1).

و الحنطة و الشعیر جنس واحد فی الرّبا علی الأظهر،لتناول اسم الطعام لهما(2).و ثمرة النخل جنس واحد و إن اختلفت أنواعه،و کذا ثمرة الکرم.

و المبسوط (1)،فإنه یشعر بکراهة السلف،و لا نعلم مأخذه.و ربّما حمل علی إرادة التحریم،فإنّه بعض معانی المکروه و قد استعمله الشیخ فی ذلک فی غیر موضع.

قوله:«و فی النسیئة تردّد،و الأحوط المنع».

الجواز أقوی،للأخبار الصحیحة[1].و القول بالمنع للشیخ-رحمه اللّه-فی أحد قولیه (2)،استنادا إلی خبر (3)ظاهر فی الکراهة،و نحن نقول بها.

قوله:«و الحنطة و الشعیر جنس واحد-إلی قوله-لتناول اسم الطعام لهما».

نبّه بقوله«فی الرّبا»علی أنّهما فی غیره-کالزّکاة-جنسان إجماعا،لاختلاف مفهومهما لغة و عرفا.و أمّا فی الرّبا فالأظهر أنّهما جنس واحد،لصحیحة الحلبی (4)، و ابی بصیر (5)،و هشام بن سالم (6)،و عبد الرحمن بن أبی عبد اللّه (7)عن الصادق علیه

ص:318


1- 1) المبسوط 2:89.
2- 3) المبسوط 2:89.
3- 4) ما یظهر منه الکراهة عدة اخبار.راجع الأبواب المذکورة من الوسائل.
4- 5) الکافی 5:187 ح 3،التهذیب 7:94 ح 399،الوسائل 12:438 ب«8»من أبواب الرّبا ح 4.
5- 6) الکافی 5:187 ح 2،الفقیه 3:178 ح 803،التهذیب 7:95 ح 402 و الوسائل الباب المتقدم ح 3.
6- 7) الکافی 5:187 ح 1،التهذیب 7:96 ح 409 و الوسائل الباب المتقدم ح 1.
7- 8) الکافی 5:188 ح 5،التهذیب 7:96 ح 410 و الوسائل الباب المتقدم ح 2.

و کل ما یعمل من جنس واحد یحرم التفاضل فیه(1)،کالحنطة بدقیقها،و الشعیر بسویقه،و الدبس المعمول من التّمر بالتّمر،و کذا ما یعمل من العنب بالعنب.

و ما یعمل من جنسین یجوز بیعه بهما(2)،و بکل واحد منهما،بشرط أن یکون فی الثمن زیادة عن مجانسه.

السلام،بل ادّعی الشیخ فی الخلاف (1)علیه الإجماع،و هو الحجة علی من خالف، نظرا إلی اختلافهما صورة و شکلا و لونا و طعما و إدراکا و حسّا و اسما،فإنّ ذلک کلّه غیر مسموع فی مقابلة النصوص الصحیحة.و فی احتجاج المصنف-رحمه اللّه-بتناول اسم الطّعام لهما علی الاتحاد نظر،فإنّه لا یلزم منه اتّحادهما مع تحقّق الاختلاف المذکور،و إنّما الموجب للاتحاد النصّ و الإجماع.

قوله:«و کل ما یعمل من جنس واحد یحرم التفاضل فیه.إلخ».

فلا یجوز بیع أحدهما بالآخر متفاضلا إذا کانا مکیلین أو موزونین.و لو کان أحدهما مکیلا و الآخر موزونا،کالحنطة و دقیقها،و السمسم و الشّیرج،ففی اعتبار تساویهما بالوزن أو بالکیل وجهان یأتیان.

قوله:«و ما یعمل من جنسین یجوز بیعه بهما.إلخ».

لا یشترط فی جواز بیعه بهما مساواة جملة الثمن له قدرا،لأنّ کل جنس ینصرف إلی ما یخالفه.و لا یعتبر معرفة کلّ واحد من الجنسین،بل یکفی معرفة المجموع.

و أمّا إذا بیع بأحدهما فإنّه یشترط زیادته علی مجانسه زیادة متموّلة،بحیث یمکن فرض کونها عوضا فی البیع منفردة.و قد یفرض هنا أیضا الجهل بقدر المجانس للثمن مع العلم بزیادته علیه،بأن یعلم أنّ المجانس لا یبلغ النصف،فیبیعه بقدر ثلثی المجموع مثلا.

و فی حکم المعمول من جنسین ضمّ أحدهما إلی الآخر و بیعهما فی عقد واحد و إن تمیّزا،لتساوی الفرضین فی العلّة المسوّغة للبیع عندنا.

ص:319


1- 1) الخلاف 3:47 مسألة 66.

و اللحوم مختلفة بحسب اختلاف أسماء الحیوان،فلحم البقر و الجوامیس جنس واحد،لدخولها تحت نظر لفظ البقر(1).و لحم الضّأن و المعز جنس واحد.لدخولهما تحت لفظ الغنم.و الإبل عرابها و بخاتیّها(2) جنس واحد.

و الحمام جنس واحد(3).و یقوی عندی أنّ کلّ ما یختصّ منه باسم فهو جنس واحد کالفخاتی و الورشان.

قوله:«اللحوم مختلفة-إلی قوله-لدخولهما تحت لفظ البقر».

هذا الحکم محلّ وفاق.و المراد أنّهما داخلا تحت البقر لغة،و إلاّ فالعرف یأبی ذلک مع أنّه مقدّم علی اللّغة.و قد تقدّم أنّ مناط الاتّحاد تناول اللّفظ الخاص لهما، فلو لا الإجماع علی الحکم لکان فیه نظر.و ینبّه علیه ما قوّاه المصنّف فی أفراد الحمام المختصّ باسم،کما سیأتی.

قوله:«عرابها و بخاتیها».

هو-بفتح الباء و تشدید الیاء المثنّاة من تحت-جمع بختیّ-بضم الباء و تشدید الیاء أیضا-الإبل الخراسانیة.

قوله:«الحمام جنس واحد.إلخ».

قد تقدّم فی الحجّ (1)تعریف الحمام علی اختلاف فیه،و أنّ الفخاتی و الورشان من أفراده.و وجه الخلاف هنا الشکّ فی أن مقولیّة الحمام علی ما تحته مقولیّة النوع علی الأصناف،أو الجنس علی الأنواع.علی الأوّل یحرم بیع بعضها ببعض مطلقا، و علی الثانی یختصّ کلّ نوع بحکمه.و لمّا کان الوقوف علی ذاتیّات الحقائق عزیزا جدّا،و لم یکن من جهة الشرع قاطع بشیء،حصل الخلاف.و بهذا یحصل الفرق بین أفراد الحمام و أفراد البقر بالنسبة إلی الجاموس،فإنّه قد ثبت شرعا أنّهما نوع واحد، و من ثمَّ ضمّ أحدهما إلی الآخر فی الزّکاة.و عموم قوله تعالی أَوْفُوا بِالْعُقُودِ (2)

ص:320


1- 1) ج 2:429.
2- 2) المائدة:1.

و کذا السموک(1).

و الوحشی من کلّ جنس مخالف لأهلیّه.و الألبان تتبع اللحمان فی التجانس و الاختلاف.و لا یجوز التفاضل بین ما یستخرج من اللّبن و بینه،کزبد البقر مثلا بحلیبه و مخیضه و أقطه(2).و الأدهان تتبع ما تستخرج منه،فدهن السمسم جنس،و کذا ما یضاف إلیه،کدهن البنفسج(3) و النیلوفر.و دهن البزر جنس آخر.

یقتضی جواز بیع بعضها ببعض کیف کان إلی أن یتحقّق المنع.و یؤیّده أنّ العرف أیضا لا یسمّی هذین الفردین حماما.و لا شک أنّ الحکم باتّحاد النوع أولی.

و اعلم أنّ الطیر-من حمام و غیره-إنّما یتصوّر الرّبا فیه إذا بیع لحمه وزنا،أمّا لو بیع جزافا فلا.و لو بیع عددا-کما هو الغالب-ففی ثبوت الرّبا فیه خلاف یأتی (1).

و الأقوی عدمه.

قوله:«و کذا السموک».

الحکم المشبّه به المشار إلیه ب(ذا)هو ما سبق فی الطیر،أی هو جنس واحد.

و یقوی أنّ ما یختص باسم منه فهو جنس علی انفراده.و یحتمل کون المشار الیه هو کونه جنسا واحدا.و الحاصل أن فی اتّحاد جنس السمک أو تعدّده بتعدد أسمائه خلافا،نظرا إلی الشکّ فی مقولیّته،کما تقدّم فی الحمام.

قوله:«و لا یجوز التفاضل بین ما یستخرج-إلی قوله-و مخیضه و أقطه».

هذا الحکم محلّ وفاق نقله فی التذکرة عن علمائنا أجمع (2)،و لو لا ذلک لا نقدح فیه الإشکال السابق،نظرا إلی اختلاف الاسم و الطبیعة.

قوله:«فدهن السمسم جنس و کذا ما یضاف الیه کدهن البنفسج».

إضافته إلیه لا تخرجه عن أفراد نوع الدهن،فإنّه لیس مرکّبا منه و ممّا یضاف

ص:321


1- 1) یأتی فی ص 322.
2- 2) التذکرة 1:479.

و الخلول تتبع ما تعمل منه،فخلّ العنب مخالف لخلّ الدبس(1).

و یجوز التفاضل بینهما نقدا،و فی النسیئة تردّد(2).

الثانی:اعتبار الکیل و الوزن
اشارة

الثانی:اعتبار الکیل و الوزن.

فلا ربا إلاّ فی مکیل أو موزون.و بالمساواة فیهما یزول تحریم الرّبویات.فلو باع ما لا کیل فیه و لا وزن متفاضلا جاز و لو کان معدودا -کالثوب بالثوبین و الثیاب،و البیضة بالبیضتین و البیض-نقدا،و فی النّسیئة تردّد(3)،و المنع أحوط.

إلیه،بل هو عین الدهن یکتسب باختلاطه به مدّة خاصیّته ثمَّ ینزع منه.

قوله:«فخل العنب مخالف لخلّ الدّبس».

أی خلّ دبس التمر.و قد یطلق الدّبس علی ما یعمّ دبس العنب،و یختص خلّ العنب بخلّ الخمر.

قوله:«و فی النسیئة تردد».

هذا هو الخلاف المتقدّم (1)فی بیع أحد الربویین بالآخر المخالف متفاضلا نسیئة.و الأقوی جوازه.

قوله:«و لو کان معدودا کالثوب بالثوبین-الی قوله-نقدا و فی النسیئة تردد».

ظاهره أنّ الخلاف مختصّ بالنسیئة،و لیس کذلک،بل قد ذهب جماعة (2)إلی ثبوته فی المعدود مطلقا،استنادا إلی إطلاق روایة (3)ظاهرة فی الکراهة.و الأقوی

ص:322


1- 1) تقدّم فی ص 318.
2- 2) راجع المقنعة:605 و المراسم:179.
3- 3) التهذیب 7:120 ح 521،الاستبصار 3:101 ح 352،الوسائل 12:449 ب«16»من أبواب الربا ح 7.

و لا ربا فی الماء،لعدم اشتراط الکیل و الوزن فی بیعه(1).

و یثبت فی الطین الموزون کالأرمنیّ علی الأشبه(2).و الاعتبار بعادة الشرع،فما ثبت أنّه مکیل أو موزون فی عصر النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم بنی علیه.و ما جهل الحال فیه رجع الی عادة البلد(3).

اختصاصه بالمکیل و الموزون مطلقا،للأخبار الصحیحة (1)الدالّة علی الحصر فیهما.

قوله:«و لا ربا فی الماء لعدم اشتراط الکیل و الوزن فی بیعه».

لا فرق فی ذلک بین بیعه جزافا و مکیلا و موزونا،لانتفاء اعتبارهما فیه.و فی حکمه التراب و الحجارة و الحطب.و لا عبرة ببیعه موزونا فی بعض البلاد.

قوله:«و یثبت فی الطین الأرمنی علی الأشبه».

الأقوی اتّباع العادة فیه،فإن استقرّت علی کیله أو وزنه-کما هو الواقع-ثبت فیه الربا،و إلاّ فلا.و کذا القول فی غیره من التّراب،کالطین الخراسانی.

قوله:«و الاعتبار بعادة الشرع-إلی قوله-رجع إلی عادة البلد».

قد ثبت أنّ أربعة کانت مکیلة فی عهده صلّی اللّه علیه و آله،و هی الحنطة، و الشعیر،و التمر،و الملح،فلا یباع بعضها ببعض إلاّ کیلا،و إن اختلفت فی الوزن.

و استثنی فی التذکرة (2)ما یتجافی منه فی المکیال کالقطع الکبار من الملح فیباع وزنا لذلک.

و ما عداها إن ثبت له فی عهده صلّی اللّه علیه و آله أحد الأمرین و إلاّ رجع فیه إلی عادة البلد.و لو عرف أنّه کان مقدّرا فی عهده صلّی اللّه علیه و آله،و جهل اعتباره بأحدهما،احتمل التخییر،و تعیّن الوزن لأنّه أضبط،و اختاره فی التذکرة[1]،و هو حسن.و لا فرق بین بلده صلّی اللّه علیه و آله و ما أقرّ أهله علیه فی غیره.

ص:323


1- 1) انظر الوسائل 12:434 ب«6»من أبواب الربا.
2- 2) التذکرة 1:483.

و لو اختلف البلدان فیه(1) کان لکلّ بلد حکم نفسه.و قیل:یغلّب جانب التقدیر و یثبت التحریم عموما.

و المراعی فی المساواة وقت الابتیاع.فلو باع لحما نیّا بمقدّد متساویا جاز.و کذا لو باع بسرا برطب.و کذا لو باع حنطة مبلولة بیابسة لتحقّق المماثلة.و قیل بالمنع،نظرا إلی تحقّق النقصان(2) عند الجفاف،أو إلی انضیاف أجزاء مائیة مجهولة.و فی بیع الرطب بالتمر تردّد(3)،و الأظهر اختصاصه بالمنع،اعتمادا علی أشهر الروایتین.

قوله:«و لو اختلف البلدان فیه.إلخ».

ما اختاره المصنّف هو الأقوی،لأنّ المعتبر هو العرف عند عدم الشرع،و کما أنّ عرف تلک التقدیر فیلزمه حکمه،فعرف الأخری الجزاف فیلزمه حکمه،صرفا للخطاب إلی المتعارف من الجانبین.و وجه عموم التحریم صدق اسم المکیل و الموزون علی ذلک النوع فی الجملة.

قوله:«و المراعی فی المساواة وقت الابتیاع-إلی قوله-و قیل بالمنع نظرا إلی تحقّق النقصان».

هذه المسألة من جملة أفراد منصوص العلة.و قد اختلف الأصحاب فی تعدیته إلی غیره ممّا شارکه فیها،و الأخبار الصحیحة (1)ظاهرة فی التعدیة.و هو الأقوی.

قوله:«و فی بیع الرطب بالتمر تردّد.إلخ».

هذا هو مورد النصّ من منصوص العلة لمّا سئل النبی صلّی اللّه علیه و آله عن بیع الرطب بالتّمر،فقال:«أ ینقص إذا جفّ؟فقالوا نعم،فقال:لا إذن» (2).و عن الباقر علیه السلام قال:«قال أمیر المؤمنین علیه السلام:و یکره أن یباع التّمر بالرطب

ص:324


1- 1) الوسائل 12:445 ب«14»من أبواب الرّبا ح 1،2،6.
2- 2) سنن أبی داود 3:251 ح 3359،سنن ابن ماجه 2:761 ح 2264،سنن النسائی 7:268.
فروع

فروع

الأول:إذا کانا فی حکم الجنس الواحد

الأول:إذا کانا فی حکم الجنس الواحد،و أحدهما مکیل و الآخر موزون،کالحنطة و الدقیق،فبیع أحدهما بالآخر وزنا جائز.و فی الکیل تردّد(1)،و الأحوط تعدیلهما بالوزن.

عاجلا بمثل کیله،من أجل أنّ التمر ییبس فینقص من کیله» (1).و عن الصادق علیه السلام:«لا یصلح التّمر بالرطب،لأنّ الرطب رطب و التّمر یابس،فاذا یبس الرطب نقص» (2).فأشاروا علیهم السلام إلی أنّ علّة المنع النقصان بالجفاف.فمن الأصحاب (3)من عدّاه إلی المنع من بیع کل رطب بیابسه،کالعنب بالزبیب.

و منهم (4)من اقتصر علی المنصوص.و بالغ ابن إدریس (5)فجوّز الجمیع.و إلی قوله أشار المصنّف بقوله:«و فی بیع الرطب بالتّمر تردّد»حیث جعله موضع التردّد،ثمَّ حکم بتحریمه و عدم تعدیته.

و أشار المصنّف فی دلیله ب«أشهر الروایتین»إلی روایة سماعة قال:«سئل أبو عبد اللّه علیه السلام عن العنب بالزبیب،فقال:«لا یصلح إلاّ مثلا بمثل،و التّمر بالرطب مثلا بمثل» (6).و جوابه القدح فی سند الروایة.و الأقوی التّحریم و التعدیة إلی کلّ ما فیه العلّة المذکورة.و محلّ تحقیق المسألة الأصول.

قوله:«إذا کانا فی حکم الجنس الواحد-إلی قوله-و فی الکیل تردد».

منشأ التردّد من أنّ الکیل أصل للحنطة فیستصحب فی فروعها،و من أنّ

ص:325


1- 1) الفقیه 3:178 ح 805،التهذیب 7:95 ح 408،الوسائل 12:445 ب«14»من أبواب الربا ح 2.
2- 2) التهذیب 7:90 ح 384،الاستبصار 3:93 ح 315،الوسائل 12:446 ب«14»من أبواب الربا ح 6.
3- 3) الوسیلة:253،المختلف:356.
4- 4) المبسوط 2:90،و الخلاف 3:64 مسألة 105.
5- 5) السرائر 2:258-259.
6- 6) الکافی 5:190 ح 16،التهذیب 7:97 ح 417 و الوسائل 12:445 ب«14»من أبواب الربا ح 3.
الثانی:بیع العنب بالزبیب جائز

الثانی:بیع العنب بالزبیب جائز.(1)و قیل:لا،طردا لعلّة الرطب بالتّمر،و الأوّل أشبه.و کذا البحث فی کل رطب مع یابسه.

الثالث:یجوز بیع الأدقّة بعضها ببعض،مثلا بمثل

الثالث:یجوز بیع الأدقّة بعضها ببعض،مثلا بمثل.و کذا الأخباز،و الخلول و إن جهل مقدار ما فی کل واحد من الرطوبة(2)،اعتمادا علی ما تناوله الاسم.

الوزن أضبط،و أنّه أصل للکیل،و لأنّ من أفراد هذه القاعدة ما لا یمکن فیه القول بالکیل کالحنطة بالخبز،و السمسم بالشیرج.و اختار الفاضل (1)اعتبار الکیل فیما هو أصله و أطلق.و هو حسن.لکن یشکل بنحو ما ذکرناه،فإنّ اعتباره بالوزن حینئذ أحسن.

قوله:«بیع العنب بالزبیب جائز».

المنع أقوی،و قد تقدّم (2).

قوله:«و کذا الأخبار و الخلول و إن جهل مقدار ما فی کل واحد من الرطوبة».

لا بدّ فی الجواز من اشتراکهما فی أصل الرطوبة،فلو کان أحد الخبزین رطبا و الآخر یابسا لم یصح،بناء علی ما سلف من القاعدة.و فی العبارة إشارة إلیه،حیث أثبت لکلّ واحد رطوبة جهل مقدارها.

و لو علم أنّ رطوبة أحدهما أکثر من رطوبة الآخر مع اشتراکهما فی الأصل ففی الجواز نظر،من صدق الاسم فی المثلین،و من العلم بزیادة حقیقة أحدهما علی الآخر.و لعلّ الأقرب الجواز،لأنّ الرطوبة غیر مقصودة،و الحقیقة مطلقة علیهما.

و کذا لو علمت الرطوبة فی أحدهما و انتفت من الآخر،کخلّ الزبیب،و خلّ العنب الخالص.

ص:326


1- 1) المختلف:356.
2- 2) فی ص 325.
تتمة فیها مسائل ست

تتمة فیها مسائل ست:

الاولی:لا ربا بین الوالد و ولده

الاولی:لا ربا بین الوالد و ولده(1)،و یجوز لکل منهما أخذ الفضل من صاحبه.و لا بین المولی و مملوکه.و لا بین الرجل و زوجته.

قوله:«لا ربا بین الوالد و ولده.إلخ».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،بل الإجماع علیه،فإنّ المرتضی-رحمه اللّه -و إن خالف فی بعض کتبه (1)،و حکم بثبوت الرّبا بینهم،حملا للخبر المنفی (2)علی النّهی،کقوله تعالی فَلا رَفَثَ وَ لا فُسُوقَ وَ لا جِدالَ فِی الْحَجِّ (3)و عملا بعموم القرآن (4)الوارد بتحریم الرّبا،إلا أنّه رجع عنه (5)محتجّا بوجود الإجماع علی خلافه.

و نبّه بقوله:(و یجوز لکل واحد منهما أخذ الفضل) علی خلاف ابن الجنید (6)حیث نفی الربا بین الوالد و ولده،بشرط أن یأخذ الوالد الفضل،و أن لا یکون للولد وارث و لا علیه دین.و إطلاق النصّ (7)حجة علیه.

و الحکم مختصّ بالولد النسبی بالنسبة إلی الأب،فلا یتعدّی الحکم إلی الأمّ، و لا إلی الجدّ مع ولد الولد،و لا إلی ولد الرّضاع،علی إشکال فیهما،اقتصارا بالرّخصة علی مورد الیقین.و وجه العدم إطلاق اسم الولد علیهما،و من ثمَّ حرمت امرأته علی الأب و الجد من آیة حلائل الأبناء (8).

و لا فرق فی الزّوجة بین الدائم و المنقطع علی الظاهر لإطلاق النصّ (9)،خلافا

ص:327


1- 1) جوابات المسائل الموصلیات،ضمن رسائل السید المرتضی 1:182.
2- 2) الوسائل 12:436 ب«7»من أبواب الربا ح 1.
3- 3) البقرة:197.
4- 4) البقرة:275.
5- 5) الانتصار:213.
6- 6) حکاه عنه العلاّمة فی المختلف:353.
7- 7) الوسائل 12:436 ب«7»من أبواب الربا.
8- 8) النساء:23.
9- 9) انظر الوسائل الباب المتقدم ح 5.

و لا بین المسلم و أهل الحرب(1).و یثبت بین المسلم و الذمّی علی الأشهر(2).

للتذکرة (1)حیث خصّها بالدائم،معلّلا بأن التفویض فی مال الرجل إنما یثبت فی حقّ العقد الدائم،فإنّ للزوجة أن تأخذ من مال الرجل المأدوم.و فی معارضة مثل ذلک للنصّ منع ظاهر.

و الحکم بنفی الربا بین السیّد و مملوکه إما لعدم صحّة البیع،بناء علی أنه لا یملک،فیصدق عدم الربا،و إما بناء علی أنه یملک.و کان الأولی بالقائل بعدم ملکه ترک ذکره،لکن لمّا ورد النصّ (2)به تعرّضوا له.و یشترط مع القول بملکه أن لا یکون مشترکا،فلو کان کذلک ثبت بینه و بین کلّ من الشرکاء.و المدبّر و أمّ الولد فی حکم القنّ.أمّا المکاتب بقسمیه فلا علی الظاهر،مع احتماله.

قوله:«و لا بین المسلم و أهل الحرب».

هذا إذا أخذ المسلم الفضل،و إلاّ حرم.و لا فرق بین الحربیّ المعاهد و غیره، و لا بین کونه فی دار الحرب و الإسلام.و أطلق جماعة (3)نفی الرّبا هنا من غیر فرق بین أخذ المسلم الزیادة و الحربی.و التفصیل أقوی.

قوله:«و یثبت بین المسلم و الذمی علی الأشهر».

هذا هو المشهور (4)،لعموم الأدلّة.و ذهب السید المرتضی (5)و ابنا بابویه (6)و جماعة[1]إلی عدم ثبوته،للروایة المخصّصة (7)له کما خصّصت غیره ممّن سبق.

و الأوّل أولی.فإن قلنا بعدم ثبوته لزم تقییده بما مرّ من أخذ المسلم الزیادة.

ص:328


1- 1) التذکرة 1:485.
2- 2) راجع الوسائل الباب المتقدم حدیث 1،3.
3- 3) راجع النهایة:376،الوسیلة:254.
4- 4) فی«ب»:الأشهر.
5- 5) الانتصار 212-213.
6- 6) المقنع:126 و حکاه العلاّمة فی المختلف:353 عنهما.
7- 8) الفقیه 3:176 ح 792 و الوسائل 12:437 ب«7»من أبواب الربا ح 5.
الثانیة:لا یجوز بیع لحم بحیوان من جنسه

الثانیة:لا یجوز بیع لحم بحیوان من جنسه،کلحم الغنم بالشاة، و یجوز بغیر جنسه(1)،کلحم البقر بالشاة،لکن بشرط أن یکون اللّحم حاضرا.

الثالثة:یجوز بیع دجاجة فیها بیضة بدجاجة خالیة

الثالثة:یجوز بیع دجاجة فیها بیضة بدجاجة خالیة،و بیع شاة فی ضرعها لبن(2) بشاة فی ضرعها لبن أو خالیة،أو بلبن و لو کان من لبن جنسها(3).

الرابعة:القسمة تمییز أحد الحقین و لیست بیعا

الرابعة:القسمة تمییز أحد الحقین و لیست بیعا،فتصحّ فیما فیه الربا،و لو أخذ أحدهما الفضل(4).و تجوز القسمة کیلا و خرصا.و لو کانت قوله:«لا یجوز بیع لحم بحیوان من جنسه کلحم الغنم بالشاة و یجوز بغیر جنسه».

هذا هو المشهور بین الأصحاب.و خالف فیه ابن إدریس (1)فحکم بالجواز، لأنّ الحیوان غیر مقدّر بأحد الأمرین.و هو قویّ مع کونه حیّا،و إلاّ فالمنع أقوی.

و الظاهر أنّه موضع النزاع.

قوله:«یجوز بیع دجاجة فیها بیضة بدجاجة خالیة و بیع شاة فی ضرعها لبن».

الوجه فی ذلک أنّ الدجاجة و الشاة لیستا مقدّرتین بالوزن حال حیاتهما،و ما فی بطنهما غیر مقدّر أیضا ما دام کذلک کالثمرة علی الشجرة،و لأنه تابع.و نبّه بذلک علی خلاف الشافعی (2)حیث منع منه محتجّا بأنّ له قسطا من الثمن،و هو ممنوع.

قوله:«أو بلبن و إن کان من لبن جنسها».

لا فرق بین کون الثمن زائدا عمّا فیها من اللبن و ناقصا،لما تقدّم من التعلیل، و إن کان الفرض بعیدا.و مثله بیع نخلة فیها تمر بتمر مثله.

قوله:«القسمة لیست بیعا فتصحّ فیما فیه الربا و لو أخذ أحدهما الفضل».

هذا موضع وفاق.

ص:329


1- 1) السرائر 2:258.
2- 2) الأمّ 3:27،81،مختصر المزنی:77.

الشرکة فی رطب و تمر متساویین فأخذ أحدهما الرطب جاز.

الخامسة:یجوز بیع مکّوک من الحنطة بمکوک و فی أحدهما عقد

التبن و دقائقه]

الخامسة:یجوز بیع مکّوک من الحنطة بمکوک و فی أحدهما عقد التبن و دقائقه،و کذا لو کان فی أحدهما زؤان أو یسیر من تراب،لأنّه ممّا جرت العادة(1) بکونه فیه.

السادسة:یجوز بیع درهم و دینار بدینارین(2) و درهمین،و یصرف کل واحد منهما إلی غیر جنسه.و کذا لو جعل بدل الدینار أو الدرهم شیء من المتاع.و کذا مدّ من تمر و درهم بمدین أو أمداد،و درهمین أو دراهم.

و نبّه به علی خلاف الشافعی (1)فی أحد قولیه،حیث جعلها بیعا یثبت فیه الرّبا کالبیع.

قوله:«یجوز بیع مکّوک من الحنطة-إلی قوله-لأنّه ممّا جرت العادة».

أشار بذلک إلی اشتراط قلّته بحیث تجری العادة بتبعیّته،فلو زاد عن ذلک لم یجز.و مثله الدردیّ فی الخلّ و الدبس،و الثفل فی البزر،و نحو ذلک.

قوله:«یجوز بیع درهم و دینار بدینارین.إلخ».

هذا الحکم موضع وفاق بین أصحابنا،و خالف فیه الشافعی (2)محتجا بحصول التفاوت عند المقابلة علی بعض الوجوه،کما لو بیع مدّ و درهم بمدّین، و الدرهم ثمن لمدّ و نصف بحسب القیمة الحاضرة.و جوابه أنّ الزیادة حینئذ بمقتضی التقسیط لا بالبیع،فإنّه إنّما وقع علی المجموع بالمجموع.

و یشکل الحکم لو احتیج إلی التقسیط شرعا،کما لو تلف الدرهم المعیّن قبل القبض،أو ظهر مستحقا مطلقا،و کان فی مقابله ما یوجب الزیادة المفضیة إلی الربا، فإنّه حینئذ یحتمل بطلان البیع من رأس،للزوم التفاوت فی الجنس الواحد،کما لو باع مدّا و درهما بمدّین و درهمین مثلا،فإنّ الدرهم التالف إذا کان نصف المبیع،بأن

ص:330


1- 1) الأم 3:28،مختصر المزنی:77.
2- 2) الام 3:21،مختصر المزنی:77.

..........

کانت قیمة المدّ درهما،یبطل البیع فی نصف الثمن،فیبقی النصف الآخر،و حیث کان منزّلا علی الإشاعة کان النصف فی کلّ من الجنسین،فیکون نصف المدّین و نصف الدّرهمین فی مقابل المدّ،فیلزم الزیادة الموجبة للبطلان.

و یحتمل البطلان فی مخالف التالف خاصة،و الصّحة فی مخالف الباقی،لأن کلاّ من الجنسین فی المبیع قوبل به مخالفه فی الثمن،فإذا بطل أحد الجزءین بطل فیما قوبل به،لأنّ صحّة المبیع منزّلة علی ذلک،فکذا بطلانه.و المرجّح لذلک نصّ الأصحاب علی أن کلّ جنس فی مقابل ما یخالفه.

و یحتمل الصّحة فیما بقی من الثمن و ما قابله کائنا ما کان،فیقسّط الثمن علی التالف من المبیع و الباقی،ففی المثال السابق یصحّ البیع فی نصف المبیع بنصف الثمن،و لا ینظر إلی الزیادة،لأنها إنّما صارت بسبب التقسیط،و لیس التقسیط بیعا، و فی حال البیع لم تکن زیادة.

و یشکل بأنّه و إن لم یکن بیعا فهو معاوضة،و قد تقدّم أنّ الرّبا یعمّ کلّ معاوضة.و یندفع بأنّه لا معاوضة إلاّ بالبیع السابق،و قد کان فی وقته جامعا للشرائط،فیستصحب حکم الصّحة.

و ربّما نزّل بعضهم (1)التقسیط علی وجه لا یلزم منه الرّبا،کما إذا کانت قیمة المدّ مثلا درهمین فإنّ الثمن یکون أثلاثا من الفضة و التمر،و کذلک المثمن،فیکون ثلث الدرهم بإزاء ثلث درهم،و ثلثا مدّ التمر بإزاء ثلثی مدّ تمر،و یبقی ثلث مدّ تمر بإزاء درهم و ثلثین،و ثلثا درهم بإزاء مدّ و ثلث تمر،فإذا تلف المدّ أو الدرهم سقط ما ذکر بإزائه.

و وجه التقسیط-علی هذا الوجه-أنّ أجزاء المبیع لمّا قوبلت بأجزاء الثمن علی طریق الشیوع لم یجب أن یقع التقسیط علی وجه یلزم معه المحذور،صیانة للعقد عن الفساد ما أمکن السبیل إلیه.

ص:331


1- 1) راجع جامع المقاصد 4:275.
و قد یتخلّص من الرّبا

و قد یتخلّص من الرّبا بأن یبیع(1) أحد المتبایعین سلعته من صاحبه بجنس غیرها،ثمَّ یشتری الأخری بالثمن،و یسقط اعتبار المساواة.و کذا لو وهبه سلعته ثمَّ وهبه الآخر،أو أقرضه صاحبه ثمَّ أقرضه هو و تبارءا.

و کذا لو تبایعا و وهبه الزیادة،و کلّ ذلک من غیر شرط.

الثالث:الصرف
اشارة

الثالث:الصرف و هو بیع الأثمان بالأثمان(2).

و یشکل بأنّ مقتضی التقسیط مقابلة کلّ من الجنسین بمقابله علی النّسبة، فالعدول عنه بمجرّد العنایة تحکّم.

و الّذی یوافق أصول الأصحاب هو الاحتمال الوسط،فإنّه هو المصحّح لأصل البیع،و إلاّ کان مقتضی المقابلة لزوم الرّبا من رأس.

قوله:«و قد یتخلص من الربا بأن یبیع.إلخ».

و لا یقدح فی ذلک کون هذه الأمور غیر مقصودة بالذات،و العقود تابعة للقصود،لأنّ قصد التخلّص من الربا إنّما یتم مع القصد إلی بیع صحیح،أو قرض،أو غیرهما من الأنواع المذکورة،و ذلک کاف فی القصد،إذ لا یشترط فی القصد إلی عقد قصد جمیع الغایات المترتبة علیه،بل یکفی قصد غایة صحیحة من غایاته،فإنّ من أراد شراء دار مثلا لیؤاجرها و یکتسب بها فإنّ ذلک کاف فی الصحّة، و إن کان لشراء الدار غایات أخر أقوی من هذه و أظهر فی نظر العقلاء.و کذا القول فی غیر ذلک من أفراد العقود.و قد ورد فی أخبار کثیرة (1)ما یدلّ علی جواز الحیلة علی نحو ذلک.

قوله:«الصرف و هو بیع الأثمان بالأثمان».

و الصرف-لغة (2)-الصوت،و-شرعا-بیع الأثمان-و هی الذهب و الفضة- بالأثمان،کأنّه سمّی بذلک لما یشتمل علیه من الصوت عند تقلیبها فی البیع و الشراء.

ص:332


1- 1) انظر الوسائل 12:455 ب 20 من أبواب الرّبا.
2- 2) النهایة لابن الأثیر 3:25.

و یشترط فی صحّة بیعها-زائدا علی الربویّات-التقابض فی المجلس.فلو افترقا قبل التقابض بطل الصرف،علی الأشهر(1).

و إنّما سمّی الجنسان ثمنا لأنّهما یقعان عوضا عن الأشیاء،و یقترنان بباء العوض غالبا.

بل نقل العلامة قطب الدّین الرازی (1)عن الفاضل أنّهما ثمن و ان اقترنت الباء بغیرهما،حتی لو باعه دینارا بحیوان ثبت للبائع الخیار،مدعیا علی ذلک الاتفاق.

قوله:«و یشترط فی صحة بیعها-إلی قوله-بطل الصرف علی الأشهر».

زیادة أحکامها علی الربویّات باعتبار مجموع أفراد بیع الربویّات لا جمیع أفراده،فإن من جملتها بیع الذهب بالفضّة،و هذا لا یتعلّق به ربا،بل حکم الصرف خاصّة.و الحاصل أنّ بین حکم الرّبا و الصرف عموما و خصوصا من وجه،یجتمعان فی بیع أحد النقدین بجنسه،و یختصّ الربا بغیر الأثمان،و یختص الصرف ببیع أحد الأثمان بالآخر.

و المراد بالمجلس محلّ الاجتماع و إن تعدّد،کما مرّ فی خیار المجلس (2)،حتی لو فارقا مجلس العقد مصطحبین لم یبطل.و لو قال:«التقابض قبل التفرّق»کان أولی.

و نبّه بالأشهر علی خلاف الصدوق ابن بابویه (3)حیث لم یعتبر المجلس، استنادا إلی روایات ضعیفة. (4)و الأصحاب کلّهم علی خلافه،فربّما کان الشرط إجماعیّا.

و اعلم أنّه علی تقدیر الحکم بالبطلان مع التفرّق،هل یجب تحصیل هذا الشرط بحیث یأثمان لو أخلاّ به اختیارا؟لیس فی اعتبار شرطیته ما یدلّ علیه،بل غایته الحکم بالبطلان مع الإخلال به.و فی التذکرة (5)قطع بوجوب الوفاء به و التأثیم

ص:333


1- 1) راجع جامع المقاصد 4:181.و لکن لم ینقله فیه عن الفاضل.
2- 2) فی ص 194.
3- 3) حکاه عنه فی کشف الرموز 1:497 و إیضاح تردّدات الشرائع 1:282.راجع الفقیه 3: 183 ح 1.
4- 4) راجع الوسائل 12:460 ب 2 من أبواب الصرف ح 10 إلی 15.
5- 5) التذکرة 1:510-511.

و لو قبض البعض صحّ فیما قبض حسب(1).و لو فارقا المجلس مصطحبین لم یبطل.

و لو وکّل أحدهما فی القبض عنه(2)،فقبض الوکیل قبل تفرّقهما، صحّ.و لو قبض بعد التفرّق،بطل.

و لو اشتری منه دراهم ثمَّ ابتاع بها دنانیر قبل قبض الدراهم لم یصحّ الثانی.و لو افترقا بطل العقدان(3).

بترکه اختیارا،و جعله بمنزلة الرّبا،حتی أوجب علیهما التفاسخ قبل التفرّق لو تعذّر علیهما التقابض،و جعل تفرّقهما قبله بمنزلة بیع الربوی نسیئة،فإنّ بطلانه لا یغنی عن الإثم به.و هو ظاهر عبارة الدروس (1)،حیث حکم بوجوب التقابض قبل التفرّق،و إن کان الوجوب فی هذا الباب قد یعبّر به عن الشرط مجازا.و فی الأخبار (2)ما ینبّه علی التحریم،لکن لم یتعرّض له الأکثر.

قوله:«و لو قبض البعض صحّ فیما قبض حسب».

و یتخیّر کلّ منهما فی فسخ الباقی و إمضائه لتبعّض الصفقة،إن لم یکن حصل منهما تفریط فی تأخیر القبض،و إلاّ فلا.و لو اختصّ أحدهما بعدم التفریط اختصّ بالخیار.

قوله:«و لو وکّل أحدهما فی القبض عنه.إلخ».

الضابط فی ذلک أنّ المعتبر حصول التقابض قبل تفرّق المتعاقدین.فمتی کان الوکیل فی القبض غیر المتعاقدین اعتبر قبضه قبل تفرّق المتعاقدین،و لا اعتبار بتفرّق الوکیلین.و متی کان المتعاقدان وکیلین اعتبر تقابضهما فی المجلس،أو تقابض المالکین قبل تفرّق الوکیلین.

قوله:«و لو اشتری منه دراهم-إلی قوله-و لو افترقا بطل العقدان».

إنّما لم یصحّ الثانی لأنّ ملک العوض فی الصرف موقوف علی التقابض و لم

ص:334


1- 1) الدروس:369.
2- 2) راجع الوسائل 12:458 ب 2 من أبواب الصرف ح 1،9.

و لو کان له علیه دراهم فاشتری بها دنانیر صحّ و إن لم یتقابضا.

و کذا لو کان له دنانیر فاشتری بها دراهم،لأنّ النقدین من واحد(1).

یحصل،فیکون قد باع ثانیا ما لم یصر ملکا له.و یجیء علی القول بالمنع من بیع ما یکال أو یوزن قبل قبضه وجه آخر لعدم الصحّة هنا.و بذلک یظهر بطلان العقدین لو افترقا قبله.هذا قول الأکثر.و فصّل ابن إدریس هنا فقال:إن کان النقد المبتاع أوّلا معیّنا صحّ العقد الثانی إذا تقابضا فی المجلس.و إن کان فی الذمّة بطل الثانی، لأنّه دین بدین (1).

و ینبغی القول بالصحّة مطلقا إذا تقابضا قبل التفرّق.و غایة ما یحصل فی البیع الثانی أن یکون فضولیّا،فإذا لحقه القبض صحّ.و سیأتی أنّ بیع الدّین بالدّین علی هذا الوجه غیر ممتنع.

قوله:«و لو کان له علیه دراهم-إلی قوله-لأنّ النقدین من واحد».

هذا التقدیر مصحّح لهذه المسألة،لأنّ ما فی الذمّة بمنزلة المقبوض،و هو وارد فی المسألة السابقة أیضا،إلاّ أنّ هذه انفصلت عن تلک بأنّ ما فی الذمّة أوّلا کان ثابتا مستقرّا بخلاف السابقة،فإنّ الدراهم المشتراة أوّلا لم تستقرّ فی الذّمة بسبب توقّفه علی القبض،فلم یکن حصول النقدین من واحد کافیا.

و اعلم أنّ المصنّف فرض المسألة فی من اشتری دنانیر ممّن علیه الدراهم، فیبقی موضع الإشکال فیها اشتراط التقابض أو الاکتفاء بالعقد.و جماعة من الأصحاب (2)فرضوها-تبعا للروایة (3)-فی من قال لمن فی ذمّته الدراهم:حوّلها إلی دنانیر،و حکموا بالتحوّل و إن لم یتقابضا،لعلّة أنّ النقدین من واحد.و أنکر ذلک ابن إدریس (4)من حیث عدم التقابض،و من أنّ مجرّد هذا الأمر لا یقتضی التحوّل.

ص:335


1- 1) السرائر 2:267.
2- 2) کالشیخ فی النهایة:380 و یحیی بن سعید فی الجامع للشرائع:255.
3- 3) الوسائل 12:463 ب 4 من أبواب الصرف ح 1 و 2.
4- 4) السرائر 2:265.

و لا یجوز التفاضل فی الجنس الواحد و لو تقابضا.و یجوز فی الجنسین.

و یستوی فی وجوب التماثل المصوغ و المکسور،و جیّد الجوهر و ردیئه.

و إذا کان فی الفضّة غشّ مجهول لم تبع إلاّ بالذهب أو بجنس غیر الفضّة.و کذا الذهب(1).و لو علم جاز بیعه بمثل جنسه،مع زیادة تقابل الغش(2).

و ربّما بنوا حکمهم علی مقدّمات یلزم من صحّتها صحّة الحکم هنا:

الاولی:أنّ الأمر بالتحویل توکیل فی تولّی طرفی العقد،فإنّ التوکیل لا ینحصر فی لفظ.

الثانیة:أنّه یصحّ تولّی طرفی العقد من الواحد.

الثالثة:أنّه یصحّ أیضا تولّیه طرفی القبض.

الرابعة:أنّ ما فی الذمّة مقبوض.

الخامسة:أنّ بیع ما فی الذمّة للغیر من الدّین الحالّ بثمن فی ذمّته لیس بیع دین بدین.

السادسة:أنّ الوکیل فی البیع إذا توقّفت صحّته علی القبض یکون وکیلا فیه، و إلاّ فإنّ مطلق التوکیل فی البیع لا یقتضی التوکیل فی القبض.فإذا سلّمت هذه المقدّمات صحّت المسألة.

قوله:«إذا کان فی الفضّة غش مجهول-إلی قوله-و کذا الذهب».

هذا مبنیّ علی الغالب من أنّ المغشوش لا یباع بوزنه خالصا،لأنّ البیع مبنیّ علی المکایسة و المغالبة،فلا یدفع المشتری بوزن المغشوش صافیا،و إلاّ فلو فرض وقوع ذلک صحّ بیعه بجنسه أیضا،بل متی علم زیادة الخالص عن مجانسه المغشوش صحّ و إن لم یبلغ قدر المجموع من النقد و الغش.

قوله:«و لو علم جاز بیعه بمثل جنسه مع زیادة تقابل الغش».

و کذا لو جهل کما بیناه،بأن جهل قدره و لکن علم أنّه لا یزید عن النصف،

ص:336

و لا یباع تراب معدن الفضّة بالفضّة احتیاطا،و یباع بالذهب(1).و کذا تراب معدن الذهب.

و لو جمعا فی صفقة واحدة جاز بیعهما بالذهب و الفضّة معا(2).و یجوز بیع جوهر الرصاص(3) و الصفر بالذهب و الفضّة معا،و إن کان فیه یسیر فضّة أو ذهب،لأنّ الغالب غیرهما.

فیجوز بیعه بزیادة یسیرة عن النصف من جنسه،و یصرف الزائد إلی مقابلة الغش.

و معنی قوله«تقابل الغش»أن تکون الزیادة علی النقد یصلح عوضا فی مقابلة الغشّ بحیث یتموّل،و إن لم تقابله قیمة.

قوله:«و لا یباع تراب معدن الفضّة بالفضّة احتیاطا و یباع بالذهب».

أی للاحتیاط فی التحرّز من الربا إذا بیع بجنسه،لجواز زیادة أحدهما علی الآخر،إذا الفرض کون النقد مجهولا.و لو بیع التراب هنا بمساویه نقدا لم یصحّ کما فی المغشوش،لأنّ التراب لا قیمة له،فیبقی الزائد فی الثمن بغیر عوض.و کما یجوز بیعه بالنقد الآخر یجوز بمخالفهما بطریق أولی،لأنّه أبعد عن الرّبا.و کان علیه أن یذکره أیضا.

قوله:«و لو جمعا فی صفقة واحدة جاز بیعهما بالذهب و الفضة معا».

الظاهر من المعیّة کون الذهب و الفضّة مجعولین معا ثمنا واحدا.و جواز بیعهما بهما حینئذ واضح علی أصولنا،لانصراف کلّ واحد إلی ما یخالفه.و کذا یجوز بیعهما بأحدهما مع زیادة الثمن علی مجانسه،بحیث یقابل تراب معدن الآخر.و لو بیعا بغیرهما صحّ أیضا بطریق أولی،کما مرّ.

قوله:«و یجوز بیع جوهر الرصاص.إلخ».

فی قوله:«و إن کان فیه»لفّ و نشر مرتب،أی و إن کان فی جوهر الرصاص یسیر فضة،و فی جوهر الصفر یسیر ذهب.و لا یشترط العلم بزیادة الثمن عن ذلک

ص:337

و یجوز إخراج الدراهم المغشوشة(1) مع جهالة الغش،إذا کانت معلومة الصرف بین الناس.و إن کانت مجهولة الصرف لم یجز إنفاقها إلاّ بعد إبانة حالها.

مسائل عشر

مسائل عشر:

الیسیر،لأنّه مضمحلّ و تابع غیر مقصود بالبیع،فأشبه الحلیة علی سقوف الجدران، و لحسنة عبد الرحمن بن الحجّاج عن الصادق (1)علیه السلام.

و ما ذکرناه من التعلیل أجود من تعلیل المصنف بأنّ الغالب غیرهما،فإنّ مجرّد الأغلبیّة غیر کاف فی جواز البیع بذلک النقد کیف اتّفق،حتی لو کان الخلیط عشرا یمکن تمییزه لم یجز بیعه بجنسه إلاّ مع زیادة الثمن علیه بحیث تقابل الآخر،کما مرّ.

و کأنّه أراد الغلبة المستولیة علی النقد بحیث اضمحلّ معه مجازا،کما تجوزوا فی قولهم فی باب الأحداث:النوم الغالب علی الحاسّتین.و الرصاص بفتح أوّله،و الصفر بضمه.

قوله:«و یجوز إخراج الدراهم المغشوشة.إلخ».

المراد بکونها معلومة الصرف کونها متداولة بین الناس مع علمهم بحالها،فإنّه یجوز حینئذ إخراجها و إن لم یعلم بقدر ما فیها من الغشّ.فلو کانت مجهولة الصرف، بحیث لو علموا بحالها ما قبلوها،وجب علی مخرجها إبانة حالها،بأن یقول إنّها مغشوشة و إن لم یبیّن قدر غشّها.و لو أخرجها من دون الإعلام علی الجاهل بحالها جاز له ردّها إذا علم.و لو لم یردّها بقی فی ذمّة المخرج لها قدر التفاوت بینها و بین النقد المطلوب.

و لا یخفی أنّ المراد هنا الغشّ المعتبر دون ما یستهلک لقلّته.نبّه علیه فی التذکرة. (2)

ص:338


1- 1) الکافی 5:248 ح 15،التهذیب 7:111 ح 481،الوسائل 12:485 ب 17 من أبواب الصرف ح 1،2.
2- 2) التذکرة 1:512.
الأولی:الدراهم و الدنانیر یتعینان

الأولی:الدراهم و الدنانیر یتعینان(1)،فلو اشتری شیئا بدراهم أو دنانیر،لم یجز دفع غیرهما و لو تساوت الأوصاف.

الثانیة:إذا اشتری دراهم بمثلها معیّنة

الثانیة:إذا اشتری دراهم بمثلها معیّنة.(2)فوجد ما صار إلیه من غیر جنس الدراهم،کان البیع باطلا(3).و کذا لو باعه ثوبا کتّانا فبان صوفا.

قوله:«الدراهم و الدنانیر یتعیّنان».

هذا موضع وفاق بین أصحابنا و أکثر من خالفنا،لعموم الأمر بالإیفاء بالعقود (1)،فإذا اشتملت علی التعیین لم یتمّ الوفاء بها إلاّ بجمیع مشخّصاتها،و لأنّ المقتضی لتعیّن العروض هو العقد،و هو حاصل فی الثمن،فیتعیّن کالعرض.فعلی هذا یجب دفع العین،و لا یجوز إبدالها.و لو تلفت قبل القبض انفسخ البیع،و لم یکن له دفع عوضها و إن ساواه مطلقا،و لا للبائع طلبه.و إن وجد البائع بها عیبا لم یستبدلها،بل إمّا أن یرضی بها أو یفسخ العقد.و نبّه بذلک علی خلاف أبی حنیفة (2)حیث ذهب إلی انّها لا تتعین بالعقد،بل بالقبض،و أثبت[به] (3)نقیض هذه الأحکام.

قوله:«إذا اشتری دراهم بمثلها معینة».

الثمن و المثمن إمّا أن یکونا معینین أو مطلقین أو مختلفین،فالأقسام أربعة.

ثمَّ إمّا أن یظهر العیب فیهما أو فی أحدهما،بحیث یکون جمیعه معیبا أو بعضه.ثمَّ إمّا أن یکون العیب من الجنس أو من غیره.ثمَّ إمّا أن یکون الظهور قبل التفرّق أو بعده.فالصور ستّ و تسعون صورة.و هذه المسألة قد اشتملت علی حکم المعیّن منها،و هی ثمان و أربعون،و التی بعدها اشتملت علی حکم غیر المعیّن.و منهما یعلم حکم ما لو تفرّقا فیه.و کل هذه الأحکام متفرعة علی تعینهما بالتعیین.

قوله:«فوجد ما صار إلیه من غیر جنس الدراهم کان البیع باطلا».

کما لو ظهرت الدراهم رصاصا أو نحاسا.و وجه بطلان البیع ظاهر،لأنّ ما

ص:339


1- 1) المائدة 1.
2- 2) حلیة العلماء 4:156،تحفة الفقهاء 2:38،المغنی لابن قدامة 4:184.
3- 3) فی«ک»فقط.

و لو کان البعض من غیر الجنس بطل فیه حسب،و له ردّ الکلّ لتبعّض الصفقة،و له أخذ الجیّد بحصّته من الثمن(1)،و لیس له بدله،لعدم تناول العقد له.

و لو کان الجنس واحدا(2)،و به عیب کخشونة الجوهر أو اضطراب السکة،کان له ردّ الجمیع أو إمساکه،و لیس له ردّ المعیب وحده و لا إبداله،لأنّ العقد لم یتناوله.

وقع علیه العقد غیر مقصود بالشراء فیقع العقد باطلا،لتخلف القصد عمّا وقع علیه العقد.و لا فرق فی ذلک بین الصرف و غیره،کما أشار إلیه المصنّف بقوله:«و کذا لو باعه ثوبا کتّانا فبان صوفا».و مثله ما لو باعه بغلة فظهرت فرسا و نحو ذلک.فیجب هنا ردّ الثمن،و لیس له الإبدال لوقوع العقد علی عین شخصیّة فلا یتناول غیرها، و لا الأرش لعدم وقوع الصحیح و المعیب علی هذه العین.

قوله:«و لو کان البعض من غیر الجنس-إلی قوله-و له أخذ الجیّد بحصته من الثمن».

هذا الحکم واضح بنحو ما قلناه سابقا.و حیث یأخذ المشتری الجیّد بحصّته من الثمن یتخیّر البائع أیضا مع جهله بالعیب لتبعّض الصفقة،کما یتخیّر المشتری.

و إنّما فرض خیار التبعیض للمشتری بناء علی الظاهر من أنّ المشتری یجهل بالعیب دون البائع،لثبوته فی ملکه،و اطّلاعه علی أحواله،فلو فرض خلاف ذلک بأن اشتراه وکیله و باعه بسرعة من غیر تأمّل،أو کان العیب ممّا یخفی علی مثله،ثبت له الخیار، کما أنّ المشتری لو اطّلع علیه فلا خیار له.

قوله:«و لو کان الجنس واحدا.إلخ».

إذا کان العیب من الجنس کما مثّله المصنّف،و منه ظهور السکّة مخالفة لسکّة السلطان حیث تکون هی الغالب فی المعاملة و المقصودة بها و نحو ذلک،فإن کان العیب شاملا للجمیع تخیّر المشتری بین ردّه أجمع و إمساکه،و لیس له ردّ البعض

ص:340

الثالثة:إذا اشتری دراهم فی الذمّة بمثلها،و وجد ما صار إلیه غیر فضّة قبل التفرّق

الثالثة:إذا اشتری دراهم فی الذمّة بمثلها،و وجد ما صار إلیه غیر فضّة قبل التفرّق،کان له المطالبة بالبدل.و إن کان بعد التفرّق بطل الصرف(1).

و لو کان البعض،بطل فیه و صحّ فی الباقی(2).

لتبعیض الصفقة علی صاحبه،و لا الإبدال للتعیین.

و إن کان مختصا بالبعض تخیّر أیضا بین ردّ الجمیع و إمساکه.و هل له ردّ المعیب وحده؟قیل:لا،لإفضائه إلی تبعّض الصفقة علی الآخر،فیمنع منها کما لو کان بأجمعه معیبا،فإنّ کلّ جزء منه موجب للخیار.و به قطع المصنّف و جماعة (1).و قیل:

له الاقتصار علی ردّ المعیب،لانتقال الصحیح بالبیع.و ثبوت الخیار فی الباقی لعارض العیب لا یوجب فسخ البیع فیه.و رجّحه فی التذکرة (2).

و أمّا الأرش فهو منفی فی جمیع هذه الصور،لأنّها مفروضة فی بیع الفضّة بالفضّة،و هما متجانسان متساویان فی القدر،فلو أخذ أرش المعیب لزم زیادة قدر المعیب عن الصحیح،و لا یجبره عیبه الجنسی،لما عرفت من أنّ جیّد الجوهر و ردیّه جنس واحد.نعم،لو کانا مختلفین کالدّراهم بالدنانیر جاز له اختیار الأرش أیضا ما داما فی المجلس،فإن فارقاه لم یجز أن یأخذ من الأثمان لئلاّ یعدّ صرفا بعد التفرّق، و یجوز من غیرها.

قوله:«إذا اشتری دراهم فی الذمة-إلی قوله-بطل الصرف».

إنّما کان له البدل هنا لأنّ العوض فی الذمّة و هو أمر کلّی،و المدفوع لما لم یکن من الجنس امتنع کونه احد العوضین،فیطالب بحقّه،لانتفاء المانع حیث لم یحصل التفرّق قبل القبض.و وجه البطلان مع التفرّق فوات شرط صحّة الصرف،و هو التقابض قبله.

قوله:«و لو کان البعض بطل فیه و صحّ فی الباقی».

أی ظهر کون البعض من غیر الجنس و کان تبینه بعد التفرّق،فإنّه یبطل فیه،

ص:341


1- 1) کالشیخ فی الخلاف 3:68 مسألة 112 و الصّیمری فی تلخیص الخلاف 2:31 مسألة 95،و العلامة فی تحریر الأحکام 1:172.
2- 2) التذکرة 1:513.

و إن لم یخرج بالعیب من الجنسیّة(1) کان مخیّرا بین الردّ و الإمساک بالثمن من غیر أرش،و له المطالبة بالبدل قبل التفرّق قطعا.و فیما بعد التفرّق تردّد.

لما مرّ (1).و لو کان قبله طالب بالبدل،و هو غیر داخل فی العبارة.و لو قال:«و لو کان البعض اختصّ بالحکم»لکان أشمل و أخصر.

قوله:«و إن لم یخرج بالعیب من الجنسیّة.إلخ».

أمّا التخیّر فللعیب،و أمّا عدم الأرش فلاستلزامه الربا.و حیث کان ما فی الذمّة أمرا کلّیّا محمولا علی الصحیح کان له إبداله قبل التفرّق قطعا،لأنّ المقبوض لا یقصر عن عدمه.و أمّا بعده ففیه تردّد من حیث إنّ الإبدال یقتضی عدم الرضا بالمقبوض قبل التفرّق،فإنّ (2)الأمر الکلّی الثابت فی الذمّة قد وجد فی ضمن البدل الحاصل بعد التفرق،فیؤدّی إلی فساد الصرف،فلا یصحّ البدل،و من تحقّق التقابض فی العوضین قبل التفرق،لأنّ المقبوض و إن کان معیبا فقد کان محسوبا عوضا،لأنّ العیب من الجنس،فلا یخرج عن حقیقة العوض المعیّن،غایته کونه بالعیب الجنسی مفوّتا لبعض الأوصاف،و استدراکه ممکن بالخیار،و من ثمَّ لو رضی به استقرّ ملکه علیه،و نماؤه له علی التقدیرین،فإذا فسخ رجع الحقّ إلی الذمّة، فیتعیّن حینئذ عوضا صحیحا.

و قد ظهر بذلک أنّ التفرّق قبل قبض العوض الصحیح لا یقدح فی المعاوضة، و کذا لا یقدح الفسخ الطارئ.و هذا هو الأقوی.لکن هل یجب قبض البدل فی مجلس الردّ،بناء علی أنّ الفسخ رفع العوض،و صیّر الفسخ عوض الصّرف غیر مقبوض،فإذا لم یقدح فی صحّة السابقة یتعیّن القبض حینئذ لیتحقّق التقابض.أو یسقط اعتباره،من حیث صدق التقابض فی العوضین الذی هو شرط الصحّة،

ص:342


1- 1) فی ص 340.
2- 2) کذا فی«ک»و فی غیرها(و انّ).
الرابعة:إذا اشتری دینارا بدینار و دفعه

الرابعة:إذا اشتری دینارا بدینار(1) و دفعه،فزاد زیادة لا تکون إلاّ غلطا أو تعمّدا،کانت الزیادة فی ید البائع أمانة،و کانت للمشتری فی الدینار مشاعة.

و الأصل براءة الذمّة من وجوب قبض آخر،و لأنّ الصرف قد حکم بصحّته بالقبض السابق،فیستصحب إلی أن یثبت المزیل؟ وجهان،أجودهما الثانی.و قد ظهر ممّا قلناه وجه الترجیح.

قوله:«إذا اشتری دینارا بدینار.إلخ».

المراد أنّه اشتری دینارا فی الذمّة بدینار کذلک-و إن کان قوله:«و دفعه»قد یوهم التعیّن-إذ لو کانا معیّنین لبطل الصرف،من حیث اشتمال أحد العوضین علی زیادة عینیّة.و کذا لو کان الزائد معیّنا،و المطلق مخصوصا بقدر ینقص عن المعیّن بحسب نوعه.

و الحکم بکون الزائد أمانة هو أجود القولین،لأصالة البراءة من الضمان،و لأنه لم یقبضها بسبب مضمون،من سوم و لا غصب و لا بیع فاسد،و إنّما قبضها بإذن مالکها،فیکون کالودعی.

و القول الآخر أنّها تکون مضمونة،لأنّه قبضه علی أنّه أحد العوضین اللذین جری علیهما عقد المعاوضة فیکون مضمونا،نظرا إلی مقتضی العقد،و لأنّه أقرب إلی الضمان من المقبوض بالسوم،و لعموم«علی الید ما أخذت حتی تؤدّی» (1).

و فیه:أنّ قبضه علی نیة العوض غیر قادح مع ظهور عدمه،و مقتضی العقد لم یدلّ علی ضمان غیر العوضین،و کونه أقرب من المقبوض بالسَّوم إنّما یجری لو سلّم کون المقبوض بالسوم مضمونا،و هو محلّ النزاع.و عموم الخبر بحیث یشمل محلّ النزاع فی حیّز المنع،فإنّ الثابت علی الآخذ بمقتضی الخبر غیر مبین،فجاز کون الواجب علی الید الحفظ أو نحوه إلی أن تؤدّی.و یرشد إلیه الأمانات المقبوضة بالید مع عدم الحکم بضمانها،و إنّما القدر المتّفق علیه وجوب حفظها.

ص:343


1- 1) عوالی اللئالی 1:224،سنن ابن ماجه 2:802 ح 2400 و سنن أبی داود 3:296 ح 3561.
الخامسة:روی جواز ابتیاع درهم بدرهم،مع اشتراط صیاغة خاتم

الخامسة:روی جواز ابتیاع درهم بدرهم(1)،مع اشتراط صیاغة خاتم.و هل یتعدّی الحکم؟الأشبه لا.

و نبّه بقوله:(لا تکون إلاّ غلطا أو تعمّدا) علی التسویة بین الأمرین فی الأمانة.

و هو فی صورة التعمّد محلّ وفاق،و لأنّه وکیل له و نائب فی الحفظ.

ثمَّ الأمانة فی الصورتین-علی تقدیرها-مختلفة،فعلی تقدیر التعمّد هی أمانة مالکیّة لا یجب ردّها إلاّ مع طلب مالکها،و إن وجب حفظها.و علی تقدیر الغلط هی شرعیّة،و إن کانت مدفوعة من المالک،لعدم علمه بها،فیکون کما لو أعاره صندوقا فوجد فیه متاعا،فإنّه یکون أمانة شرعیّة،مع استناد دفعه إلی المالک نظرا إلی جهله به.و یحتمل کونها مالکیة،نظرا إلی استناد دفعها إلیه و تعریفها المشهور بینهم صادق علی محلّ النزاع،لأنّهم جعلوا مناطها کونها مستندة إلی المالک أو من هو فی حکمه.و تظهر الفائدة فی وجوب ردّها علی الفور أو إعلام المالک بها،فإنّ ذلک من أحکام الأمانة الشرعیّة.

ثمَّ علی تقدیر الغلط إمّا أن یتبین الحال قبل التفرّق أو بعده،فإن کان قبله فلکلّ منهما استرداد الزائد و إبداله،و لیس للآخر الامتناع تحرّزا من الشرکة.و إن کان بعد التفرّق،فإن جوّزنا الإبدال للمعیب من الجنس-کما مرّ- (1)فکذلک،و إلاّ ثبت الخیار لکلّ واحد منهما،لعیب الشرکة.و لو کانت الزیادة یسیرة بسبب اختلاف الموازین فهی للقابض.

قوله:«روی جواز ابتیاع درهم بدرهم.إلخ».

هذه الروایة رواها أبو الصباح الکنانی عن الصادق علیه السلام قال:سألته عن الرجل یقول للصائغ:صغ لی هذا الخاتم و أبدل لک درهما طازجیا بدرهم غلّة، قال:«لا بأس». (2)

و قد اختلفوا فی تنزیل هذه الروایة و العمل بمضمونها.فالشیخ-رحمه اللّه-

ص:344


1- 1) فی ص 340.
2- 2) الکافی 5:249 ح 20،التهذیب 7:110 ح 471،الوسائل 12:480 ب(13)من أبواب الصرف.

..........

عمل بها فی البیع المذکور فی الکتاب (1)،و عدّاها إلی اشتراط غیر صیاغة الخاتم،نظرا إلی تضمّن الروایة جواز الصیاغة مع البیع،و عدم الفرق بینها و بین غیرها من الشروط.و کذلک ابن إدریس (2)،إلاّ أنّه نظر من جهة أخری،و هی أنّ الصیاغة لیست زیادة عینیّة،و الممتنع فی الربا هی خاصّة دون الحکمیّة.و المصنّف(رحمه اللّه) و جماعة (3)نقلوها بلفظ«روی»متردّدین فیها.

و الحقّ أنّها لا دلالة لها علی مدّعاهم من جواز بیع درهم مطلقا بدرهم مع شرط الصیاغة،بل إنّما تضمّنت جعل إبدال الدرهم المذکور فیها بالدرهم شرطا فی الصیاغة،لا البیع بشرط الصیاغة.اللهمّ إلاّ أن یقال:إنّ الإبدال یرجع إلی الصرف،و انّه لا فرق بین الزیادة إذا جعلت شرطا فی الربوی،و بین جعل الربوی شرطا فیها،مع حصولها فی الحالین.

و أجود ما تنزّل علیه الروایة أنّها تضمّنت إبدال درهم طازج بدرهم غلّة،مع شرط الصیاغة من جانب الغلّة،و مع ذلک لا تتحقّق الزیادة،لأنّ الطازج-علی ما ذکره بعض أهل اللغة (4)،و نقله جماعة من الفقهاء (5)-الدرهم الخالص،و الغلة غیره و هو المغشوش.و قد تطلق الغلّة،علی المکسّرة.و لکن هنا یتمّ مع التفسیر الأوّل،لأنّ الزیادة الحکمیّة مشروطة مع المغشوش،و هی تقابل بما زاد فی الخالص عن جنسه فی المغشوش.و هذا الوجه لا مانع منه فی البیع و غیره،و فی شرط صیاغة خاتم و غیره من الصنائع و الأعیان.فعلی هذا یصحّ الحکم و یتعدّی.و أمّا ما أطلقوه فالمنع إلیه متوجّه،سواء فیه شرط الصیاغة و غیرها،للإجماع علی المنع من الزیادة العینیة.و کذا الحکمیّة علی المذهب الحقّ.و لا دلیل یعارض ذلک علی ما عرفت من الروایة.

ص:345


1- 1) النهایة:381.
2- 2) السرائر 2:267.
3- 3) کالعلامة فی القواعد 1:133 و إرشاد الأذهان 1:368.
4- 4) راجع النهایة 3:123 و لسان العرب 2:317،مادة(طزج).
5- 5) راجع غایة المراد:92،و جامع المقاصد 4:202.
السادسة:الأوانی المصوغة من الذهب و الفضّة

السادسة:الأوانی المصوغة من الذهب و الفضّة(1) إن کان کلّ واحد منهما معلوما جاز بیعه بجنسه من غیر زیادة،و بغیر الجنس و إن زاد.و إن لم یعلم و أمکن تخلیصهما لم تبع بالذهب و لا بالفضّة،و بیعت بهما أو بغیرهما.و إن لم یمکن و کان أحدهما أغلب بیعت بالأقلّ.و إن تساویا تغلیبا بیعت بهما.

قوله:«الأوانی المصوغة من الذهب و الفضة.إلخ».

قد عرفت من القواعد السالفة أنّ المجتمع من جنسین یجوز بیعه بغیر جنسهما مطلقا،و بهما معا،سواء علم قدر کلّ واحد من المجتمع أم لا إذا عرف قدر الجملة، و سواء أمکن تخلیصهما أم لا،و بکلّ واحد منهما إذا علم زیادته عن جنسه بحیث یصلح ثمنا للآخر و إن قلّ،سواء أمکن التخلیص أم لا،و سواء علم قدر کلّ واحد أم لا.و هذه المسألة جزئی من جزئیات القاعدة.و ما ذکره فیها من الحکم کلام الشیخ (1)(رحمه اللّه)،و تبعه علیه جماعة (2).و هو محتاج إلی التنقیح فی جمیع أقسامه کما لا یخفی. و لننبه منه علی أمور:

الأوّل:قوله:(إن کان أحدهما معلوما جاز بیعه بجنسه من غیر زیادة،و بغیر الجنس و إن زاد) إن أراد من بیعه بیع ذلک الجنس خاصّة فهذا لا وجه له،لأنّ المبیع إنّما هو المرکّب منهما لا الجزء،فلا معنی لافراده بالبیع.و إن کان المراد به المجموع اشترط فی بیعه بجنس أحدهما زیادة الثمن علی جنسه لتقابل الآخر.و إن أراد بیع المجموع بجنسه،أی بالجنسین معا،فلا وجه لاشتراط عدم زیادته أیضا،لانصراف کل جنس إلی مخالفه،فیجوز زیادته و نقصانه.و لا فرق فی هذین القسمین بین أن یعلم قدر کلّ واحد منهما أو یجهل کما مرّ،فلا وجه للتقیید بالعلم بهما.

الثانی:قوله(و إن لم یعلم و أمکن تخلیصهما لم تبع بالذهب و لا بالفضّة، و بیعت بهما أو بغیرهما) فیه:أنّ بیعه بوزنه ذهبا أو فضّة جائز مطلقا.و کذا مع زیادة

ص:346


1- 1) النهایة:383.
2- 2) راجع السرائر 2:271.
السابعة:المراکب المحلاّة إن علم ما فیها بیعت بجنس الحلیة،

السابعة:المراکب المحلاّة إن علم ما فیها بیعت بجنس الحلیة، بشرط أن یزید الثمن عمّا فیها،أو توهب الزیادة من غیر شرط،و بغیر جنسها مطلقا(1).

الثمن علی قدر المرکّب.و یمکن جوازه مع نقصانه إذا علم زیادة الثمن علی جنسه بما یتموّل،فمنعه من بیعه بأحدهما علی تقدیر إمکان التخلیص لا وجه له،بل یجوز حینئذ بیعه بهما و بأحدهما و بغیرهما(و بالأقل] (1)،سواء أمکن التخلیص أم لا.

الثالث:قوله(و إن لم یمکن و کان أحدهما أغلب بیعت بالأقلّ) فیه:أنّه یجوز بیعه بهما،و بغیرهما،و بالأقلّ و الأکثر،إذا علم زیادة الثمن علی جنسه،کما مرّ.

فالتقیید بالأقلّ عار عن النکتة.

و اعتذر الشهید(رحمه اللّه)لهم عن ذلک بأن ذکر الأقلّ محافظة علی طلب الزیادة (2).و لا یخفی أنّ الزیادة المعتبرة فی الثمن عن جنسه یمکن تحقّقها مع الأقلّ و الأکثر،و مع ذلک فالإرشاد إلی الزیادة غیر کاف فی التخصیص الموجب لتوهّم المنع من غیره.

الرابع:قوله(و إن تساویا تغلیبا بیعت بهما) فیه:أنّه مع تساویهما یجوز بیعه بهما،و بأحدهما مع الزیادة،و بغیرهما،فلا وجه للتخصیص بهما.و لا فرق فی ذلک أیضا بین إمکان التخلیص و عدمه،و لا بین العلم بقدر کلّ واحد منهما و عدمه،بل المعتبر العلم بالجملة.و یمکن فرض العلم بتساویهما مع جهالة قدر کلّ واحد منهما، بأن یکون معهما ثالث من نحاس و غیره،بحیث یوجب الجهل بقدرهما مع العلم بتساویهما قدرا.و فی قوله(و إن تساویا تغلیبا)تجوّز،فإنّ التغلیب لا یکون إلاّ مع زیادة أحدهما لا مع تساویهما.

قوله:«المراکب المحلاّة إن علم ما فیها-إلی قوله-و بغیر جنسها مطلقا».

الکلام فی هذه المسألة نحو ما تقدّم،فإنّه مع العلم بقدر الحلیة یجوز بیعها

ص:347


1- 1) وردت فی«ه».
2- 2) الدروس:370.

و إن جهل،و لم یمکن نزعها(1) إلاّ مع الضرر،بیعت بغیر جنس حلیتها.و إن بیعت بجنس الحلیة،قیل:یجعل معها شیء من المتاع، و تباع بزیادة عمّا فیها تقریبا،دفعا لضرر النزاع.

بغیر جنسها مطلقا،و بجنسها مع الزیادة.و کذا یجوز ذلک مع الجهل بقدرها إذا علم زیادة الثمن عن الحلیة،فإنّه یمکن تصوّر العلم بالزیادة و إن جهل القدر.و لا فرق فی ذلک بین إمکان نزعها و عدمه.

و قوله:(من غیر شرط) أی من غیر شرط الاتهاب فی عقد البیع،لاستلزامه الزیادة فی أحد الجنسین،لأنّ الشرط زیادة حکمیّة،کما عرفت فی اشتراط صیاغة الخاتم.و إنّما یصحّ مع شرط هبة الزیادة إذا وقع البیع بالثمن علی الحلیة خاصّة،إذا فرضت قدره،أو زائدة علی قدره،کما لا یخفی.و لو وهبه الزائد قبل البیع صحّ أیضا،و یجب تجریده عن شرط بیع الباقی بمثله،کما لو تأخّرت الهبة.

قوله:«و إن جهل و لم یمکن نزعها.إلخ».

قد عرفت ممّا سلف أنّه مع الجهل بقدرها یجوز بیعها بغیر جنس حلیتها مطلقا،و بجنسها مع العلم بزیادة الثمن علیها فإنّه قد یفرض،سواء جعل معها شیء أم لا،و مع عدم العلم بزیادته علیها إذا ضمّ إلیه شیء،لیصرف الثمن إلی غیر الحلیة و الضمیمة إلیها.

و أمّا قوله:(قیل یجعل معها شیء)فأشار به إلی قول الشیخ-رحمه اللّه- (1)، فإنّه ذکر ذلک و جعل الضمیر مؤنّثا کما هنا،و ظاهره أنّ الضمیمة تکون مع الحلیة.

و حینئذ یظهر ضعف القول،فمن ثمَّ ذکره بصیغة«قیل»،لأنّ ضمیمة شیء إلی المرکّب توجب الضرر (2)،حیث یحتاج إلی مقابلة الثمن بها مع الباقی،و إنّما المحتاج

ص:348


1- 1) النهایة:384.
2- 2) فی«ب»الغرر.
الثامنة:لو باع ثوبا بعشرین درهما(1)،من صرف العشرین بالدینار

الثامنة:لو باع ثوبا بعشرین درهما(1)،من صرف العشرین بالدینار، لم یصحّ لجهالته.

إلی الضمیمة الثمن.و الشیخ تبع فی ذلک روایة[1]وردت بهذه الصیغة و نسبت الی و هم الراوی،و أنّ الصواب«معه».

و اعتذر له الشهید(رحمه اللّه)بأنّه أراد أن بیعها منفردة لا یجوز،فیضم إلیها المحلی أو شیئا آخر،أو یضمّ إلیها و إلی المحلّی،تکثیرا للثمن من الجنس (1).و قد عرفت أنّ ذلک کلّه مستغنی عنه،فانّ بیعها منفردة-و إن کانت مجهولة-بالجنس یمکن مع العلم بزیادة الثمن علیها،سواء ضممنا إلیها شیئا أم لا.

و کان الأولی عود الضمیر إلی الثمن و لو بضرب من التجوّز،فإنّه المحتاج إلی الضمیمة إذا لم یعلم زیادته عن الحلیة.لکن علی تقدیر ارادة الثمن-بتأویل الأثمان و نحوه-لا یلتئم مع قوله بعد ذلک:«و تباع بزیادة عمّا فیها تقریبا»لأنّه مع الضمیمة إلی الثمن-و الحال أن المحلی منضم إلی الحلیة-یستغنی عن زیادة الثمن،لانصراف کلّ من جزءی العوضین إلی المخالفة.

قوله:«لو باع ثوبا بعشرین درهما.إلخ».

تعلیله المنع بالجهالة یقتضی إثباتها و إن وجد فی المعاملة منها نوع صرفه ذلک و علم به.و بهذا التعمیم صرّح فی التذکرة،حتی قال:«لو کان نقد البلد صرف عشرین بدینار لم یصحّ أیضا،لأنّ السعر مختلف،و لا یختصّ ذلک بنقد البلد» (2).

و یشکل بأنّ المانع من الصحّة إنّما هو مجهولیة الدراهم،و هی علی هذا التقدیر معلومة،و الإطلاق منزّل علی نقد البلد،أو الغالب إن تعدّد،فمتی کان نقد البلد معیّنا لذلک الصرف أو الغالب،أو عیّن نوعا لذلک صحّ،و إلاّ فلا.

ص:349


1- 2) الدروس:370.
2- 3) التذکرة 1:515.
التاسعة:لو باع مائة درهم بدینار إلاّ درهما،لم یصحّ لجهالته

التاسعة:لو باع مائة درهم بدینار إلاّ درهما،لم یصحّ لجهالته.(1) و کذا لو کان ذلک ثمنا لما لا ربا فیه(2).و لو قدّر قیمة الدرهم من الدینار،جاز لارتفاع الجهالة.

قوله:«لو باع مائة درهم بدینار الا درهما لم یصح لجهالته».

هکذا أطلق الشیخ (1)و جماعة (2).و یجب تقییده بجهالة نسبة الدرهم من الدینار،بأن جعله ممّا یتجدّد من النقد حالاّ و مؤجّلا،أو من الحاضر مع عدم علمهما بالنسبة،فلو علماها صحّ.و إلی القید أشار المصنّف بقوله:(للجهالة)،و بقوله:

(و لو قدّر قیمة الدرهم من الدینار جاز لارتفاع الجهالة).و أراد بالتقدیر العلم بالنسبة و إن لم یصرّح بها،فإنّه مناط الصحّة،و إن کان التصریح بالتقدیر أولی بالصحّة.

و فی روایة السکونی عن الصادق عن علی علیهما السلام فی الرجل یشتری السلعة بدینار غیر درهم إلی أجل قال:«فاسد،فلعلّ الدینار یصیر بدرهم» (3)إشارة إلی أنّ العلّة هی الجهالة.و لا فرق[حینئذ] (4)بین استثناء الدرهم من الدینار،و غیره منه،و غیره من غیره،فإنّ ضابط الصحّة فی الجمیع علم النسبة،و البطلان عدمه.

قوله:«و کذا لو کان ثمنا لما لا ربا فیه».

بأن باعه ثوبا بدینار غیر درهم،فإنّ الحکم واحد فی الصحّة مع علم النسبة، و البطلان لا معه.و قد روی حمّاد عن الصادق عن أبیه علیهما السلام«أنّه کره أن یشتری الثوب بدینار غیر درهم لأنّه لا یدری کم الدینار من الدرهم» (5).و هو محمول علی جهالة النسبة کما یقتضیه التعلیل،فلو علم بها صحّ.

ص:350


1- 1) راجع المبسوط 2:98،النهایة:384.
2- 2) منه ابن البراج فی المهذّب 1:370-371،و ابن إدریس فی السرائر 2:272.
3- 3) التهذیب 7:116 ح 502 و الوسائل 12:399 ب(23)من أبواب أحکام العقود ح 2.
4- 4) وردت فی«ب».
5- 5) التهذیب 7:116 ح 504 و الوسائل الباب المتقدم ح 1 و 4.
العاشرة:لو باع خمسة دراهم بنصف دینار

العاشرة:لو باع خمسة دراهم بنصف دینار،قیل:کان له شقّ دینار،و لا یلزم المشتری صحیح،إلاّ أن یرید بذلک نصف المثقال عرفا(1).

و کذا الحکم فی غیر الصرف.

و تراب الصیاغة یباع بالذهب و الفضّة معا(2)،أو بعرض (1)غیرهما، ثمَّ یتصدّق به،لأنّ أربابه لا یتمیّزون.

قوله:«لو باع خمسة دراهم بنصف دینار-إلی قوله-إلا أن یرید بذلک نصف المثقال عرفا».

القول للشیخ-رحمه اللّه- (2)و هو حقّ،لأنّه حقیقة فیه لغة،إلاّ أن یدلّ العرف علی غیره،فیحمل علیه.و أولی منه لو صرّح بإرادة الصحیح.و قول المصنّف:«إلاّ أن یرید بذلک نصف المثقال عرفا»أی نصفه صحیحا،و إن کان اللفظ أعمّ منه.و کذا القول فی نصف الدرهم و غیره من الاجزاء.

و حیث کان الإطلاق منزّلا علی الإشاعة إلاّ مع دلالة العرف علی خلافه،فلو اختلف العرف فی أحدهما حمل الإطلاق علی الشقّ،إذ لا معارض للّغة،بسبب عدم انضباط العرف،خلافا للتذکرة (3)،حیث حکم بالبطلان هنا مع عدم التعیین، للجهالة.

و لو باعه شیئا آخر بنصف دینار آخر،فإن حملناه علی الشقّ تخیّر بین أن یعطیه شقیّ دینارین،و یصیر شریکا فیهما،و بین أن یعطیه دینارا کاملا.و إن حمل علی الصحیح لم یجب قبول الدینار الکامل.

قوله:«و تراب الصیاغة یباع بالذهب و الفضة معا.إلخ».

إنّما وجب بیعه بهما حذرا من الربا لو بیع بأحدهما،لجواز زیادة ما فیه من جنس الثمن عنه،أو مساواته له.و علی هذا لو علم زیادة الثمن عن جنسه صحّ بیعه بأحدهما خاصّة.و العرض-بفتح العین و سکون الراء-غیر الدراهم و الدنانیر من

ص:351


1- 1) فی بعض النسخ«بعوض».
2- 2) المبسوط 2:98.
3- 3) التذکرة 1:515.

..........

الأمتعة و العقار،فالوصف بکونه غیرهما موضح،إذ العرض لا یکون إلاّ غیرهما.

و قوله:«ثمَّ یتصدّق به» معلّلا بأنّ أربابه لا یتمیّزون،محمول علی ذلک،فلو تمیّزوا بأن کانوا منحصرین ردّه إلیهم.و لو کان بعضهم معلوما فلا بدّ من محاللته و لو بالصلح،لأنّ الصدقة بمال الغیر مشروط بالیأس من معرفته.و علی هذا فیجب التخلّص من کلّ غریم یعلمه.و ذلک یتحقّق عند الفراغ من عمل کلّ واحد،فلو أخّر حتی صار مجهولا أثم بالتأخیر،و لزمه ما ذکر من الحکم.

و لا یتعیّن بیعه قبل الصدقة-کما یشعر به ظاهر العبارة-بل یتخیّر بین الصدقة بعینه و ثمنه.و إنّما ذکر البیع لینبّه علی تعیین الطریق إلی بیعه،سواء أراد الصدقة أم لا.

و مصرفه مصرف الصدقات الواجبة،و قیل:المندوبة،و إن کانوا عیاله،لا نفسه و إن کان بالوصف،مع احتماله.و لو ظهر بعد الصدقة بعض المستحقّین و لم یرض بالصدقة ضمن حصّته،مع احتمال العدم.

و لو دلّت القرائن علی إعراض مالکه عنه جاز للصائغ تملّکه کغیره من الأموال المعرض عنها.و الأصل فی ذلک روایة علی بن میمون الصائغ (1)عن الصادق علیه السلام.و یلحق به أرباب باقی الحرف،کالحدّاد و الخیّاط و الطحّان و الخبّاز.

ص:352


1- 1) الکافی 5:250 ح 24،التهذیب 7:111 ح 479،الوسائل 12:484 ب(16)من أبواب الصرف ح 1.
الفصل الثامن فی بیع الثمار و النظر فی ثمرة النخل،و الفواکه،و الخضر،و اللواحق
أمّا النخل

أمّا النخل فلا یجوز بیع ثمرته قبل ظهورها عاما.و فی جواز بیعها کذلک عامین فصاعدا تردّد،و المرویّ الجواز(1).و یجوز بعد ظهورها،و بدوّ صلاحها،عاما و عامین،بشرط القطع و بغیره،منفردة و منضمّة.

قوله:«و أما النخل فلا یجوز بیع ثمرته-إلی قوله-و المرویّ الجواز».

لا خلاف فی المنع من بیع الثمرة قبل ظهورها عاما واحدا من غیر ضمیمة.

و المشهور المنع مع الضمیمة أیضا حیث لا تکون الضمیمة هی المقصودة بالبیع،لأنّه غرر.و أمّا بیعها أکثر من عام فالمشهور عدم جوازه أیضا،بل ادّعی علیه ابن إدریس (1)الإجماع،للغرر المنهیّ عنه،و لروایة أبی بصیر،عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:سئل عن النخل و الثمرة یبتاعها الرجل عاما واحدا قبل أن یثمر؟قال:

«لا حتی تثمر و تأمن ثمرتها من الآفة،فإذا أثمرت فابتعها أربعة أعوام إن شئت مع ذلک العام،أو أکثر من ذلک،أو أقلّ» (2).و مفهوم الشرط یدلّ علی المنع من بیعها قبل ظهور الثمرة،و هو حجّة عند المحقّقین.و قریب منها روایة أبی الربیع الشامی عنه علیه السلام (3).لکن فی الروایة الأولی ضعف،و الثانیة من الحسن.

و أشار المصنّف(رحمه اللّه)بقوله:(المروی الجواز)إلی صحیحة یعقوب بن

ص:353


1- 1) السرائر 2:359.
2- 2) التهذیب 7:91 ح 387،الاستبصار 3:88 ح 303،الوسائل 13:5 ب(1)من أبواب بیع الثمار ح 12.و فی الاستبصار(یبتاعهما).
3- 3) الفقیه 3:157 ح 690،التهذیب 7:87 ح 372،الاستبصار 3:86 ح 293،الوسائل 13: 4 ب(1)من أبواب بیع الثمار ح 7.

و لا یجوز بیعها قبل بدوّ صلاحها عاما،إلاّ أن یضمّ إلیها ما یجوز بیعه،أو بشرط القطع،أو عامین فصاعدا(1).

شعیب قال:سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن شراء النخل فقال:«کان أبی یکره شراء النخل قبل أن یطلع ثمره،و لکن السنتین و الثلاث،کان یقول:إن لم تحمل فی هذه السنة حمل فی السنة الأخری».و سألته عن الرجل یبتاع النخل و الفاکهة قبل أن تطلع،فیشتری سنتین أو ثلاث سنین أو أربعا،فقال:«لا بأس،إنّما یکره شراء سنة واحدة قبل أن تطلع مخافة الآفة حتی تستبین» (1).

و عمل بمضمون هذه الروایة الصدوق(رحمه اللّه) (2).و یظهر من المصنّف المیل إلیه.و هو قویّ-إن لم یثبت الإجماع علی خلافه-لصحّة روایته،و ترجیحها علی ما یخالفها من الروایات،مع إمکان حمل روایات المنع علی الکراهة جمعا.

و المراد بظهور الثمرة خروجها إلی الوجود،و إن کانت فی طلعها.و فی حدیث سماعة قال:سألته عن بیع الثمرة هل یصلح شراؤها قبل أن یخرج طلعها؟فقال:

«لا إلاّ أن یشتری معها غیرها رطبة أو بقلا،و إن لم تخرج الثمرة کان رأس مال المشتری فی الرطبة و البقل» (3)تنبیه علی أنّ المراد بالظهور ما یشمل خروجه فی الطلع.و فیه دلیل علی جواز بیعه عاما مع الضمیمة،إلاّ أنّه مقطوع،و حال سماعة مشهور.و المراد بالعام هنا ثمرة العام،و إن وجدت فی شهر واحد أو أقلّ.

قوله:«و لا یجوز بیعها قبل بدوّ صلاحها عاما-إلی قوله-أو عامین فصاعدا».

من الضمیمة بیعها مع الأصل.و ألحق العلاّمة (4)بالثلاثة بیعها علی مالک

ص:354


1- 1) التهذیب 7:87 ح 373،الاستبصار 3:86 ح 292،الوسائل 13:4 ب(1)من أبواب بیع الثمار ح 8.فی المصادر«قبل أن تطلع ثمرة السنة.و فی الاستبصار«کان یجوزه و یقول».
2- 2) المقنع:123.
3- 3) الکافی 5:176 ح 7،الفقیه 3:133 ح 578،التهذیب 7:84 ح 360،الاستبصار 3:86 ح 295،الوسائل 13:9 ب 3 من أبواب بیع الثمار ح 1.
4- 4) التذکرة 1:503.

و لو بیعت عاما من دون الشروط الثلاثة،قیل:لا یصحّ،و قیل:

یکره،و قیل:یراعی السلامة،و الأول أظهر(1).

و لو بیعت مع أصولها جاز مطلقا(2).

الأصل،و بیع الأصل مع استثناء الثمرة.و فی الأخیر نظر،إذ لیس هناک بیع و لا نقل للثمرة بوجه.و دلیل الأوّل غیر واضح،و التبعیّة للأصل إنّما یجدی (1)لو بیعا معا.و نبّه بقوله(ما یجوز بیعه)علی اشتراط کون الضمیمة ممّا یمکن إفراده بالبیع بأن یکون متمولا جامعا لباقی شرائط البیع.

و اعلم أنّ فی عبارة المصنّف تسامحا،فإنّه جعل متعلّق المنع بیعها عاما، و استثنی منه الثلاثة التی منها بیعها عامین فصاعدا،و فساده ظاهر،و کان الأولی ترک قوله(عاما)لیکون المنع عاما فی غیر الثلاثة.و مثله قوله(و لو بیعت عاما من دون الشروط الثلاثة)،و اللازم ترک لفظة عاما هنا أیضا.

قوله:«و لو بیعت عاما من دون الشروط الثلاثة-إلی قوله-و الأول أظهر».

القول بالمنع للأکثر،و به روایات (2)معارضة بما هو أصحّ منها.و طریق الجمع حملها علی الکراهة،و هو القول الثانی.و القول بمراعاة السلامة لسلاّر(رحمه اللّه) (3)فی ظاهر کلامه.و الأوسط أوسط.

قوله:«و لو بیعت مع أصولها جاز مطلقا».

سواء بدا صلاحها،أو شرط القطع،أو ضمّ إلیها شیئا،أم لا.و هذا فی الحقیقة راجع إلی الضمیمة،کما مرّ فلیس فی أفراده نکتة.

ص:355


1- 1) کذا فی«ن»و«و»و فی«ه»تجری،و فی«ک»و«م»یجری.
2- 2) راجع الوسائل 13:2 ب(10)من أبواب بیع الثمار ح 3،4،5،13.
3- 3) المراسم:177.و فیه:«و متی خاست الثمرة المبتاعة قبل بدوّ صلاحها فللبائع ما غلب دون ما انعقد علیه البیع من الثمن».

و بدوّ الصلاح أن تصفر،أو تحمر،أو تبلغ مبلغا یؤمن علیها العاهة(1).

و إذا أدرک بعض ثمرة البستان جاز بیع ثمرته أجمع،و لو أدرکت ثمرة بستان لم یجز بیع ثمرة البستان الآخر،و لو ضمّ إلیه.و فیه تردّد(2).

قوله:«و بدوّ الصلاح أن تصفر أو تحمر أو تبلغ مبلغا تؤمن علیها العاهة».

بدو صلاح ثمرة النخل المجوّز لبیعها-علی القول بالمنع من بیعها قبله علی الوجه السابق-أحد الأمرین المذکورین،عملا بما دلّت علیه الروایات،فإنّ کثیرا منها دلّت علی الأوّل،و فی روایة أبی بصیر السابقة (1)ما یدل علی الثانی.

و اقتصر جماعة من الأصحاب (2)علی العلامة الأولی لصحّة دلیلها.و قیل بالثانی خاصّة.و ربّما نزّل کلام المصنّف فی الجمع بین العلامتین علی القولین،لا علی الجمع بینهما.و الأقوی اعتبار العلامة الأولی خاصّة،لما ذکرناه.

و المرجع فی الأمن من العاهة-علی القول بها-إلی أهل الخبرة.و نقل فی التذکرة (3)عن بعض العلماء أنّ حدّه طلوع الثریا،محتجّا علیه بروایة (4)عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم.و لم یثبت النقل.

قوله:«و إذا أدرک بعض ثمرة البستان-إلی قوله-و فیه تردد».

أمّا الأولی فموضع وفاق،و لأنّ بیع ما لا یدرک جائز مع الضمیمة،کما مرّ (5)، و ما أدرک ضمیمة لما لم یدرک.و أمّا الثانیة فالأقوی أنّها کذلک،لتحقّق الضمیمة

ص:356


1- 1) الوسائل 13:5 ب(10)من أبواب بیع الثمار ح 12.
2- 2) راجع النهایة:414 و السرائر 2:361 و القواعد 1:130.
3- 3) التذکرة 1:503.
4- 4) سنن البیهقی 5:302.
5- 5) فی ص 354.
و أمّا الأشجار

و أمّا الأشجار فلا یجوز بیعها حتی یبدو صلاحها.و حدّه أن ینعقد الحبّ،و لا یشترط زیادة عن ذلک،علی الأشبه(1).

المسوّغة للبیع،و یؤیّده روایة إسماعیل بن الفضل عن الصادق علیه السلام (1).

و وجه المنع أنّ لکلّ بستان حکم نفسه،لتعدده،و روایة عمّار (2)عنه علیه السلام الدالّة علی اعتبار إدراک کلّ نوع من الأنواع المتفرقة.و هو قول الشیخ (3).و ضعف مستنده واضح.هذا کلّه علی القول بالمنع من بیع ما لم یبد صلاحه،و علی ما اخترناه فلا إشکال.

قوله:«و حدّه أن ینعقد الحب و لا یشترط زیادة عن ذلک علی الأشبه».

عنی بالزیادة المنفیّة قول الشیخ فی النهایة (4)و جماعة (5)«إنّ حدّه مع انعقاد الحبّ تناثر الورد»و قوله فی المبسوط (6)«إنّه التلوّن فیما یتلوّن،و صفاء اللون،و أن یتموّه، و هو أن ینمو فیه الماء الحلو فیما یبیضّ،و الحلاوة و طیب الأکل فی مثل التفاح،و النضج فی مثل البطّیخ،و فیما لا یتلوّن و لا یتغیّر طعمه بل یؤکل صغیرا و کبیرا کالقثّاء و الخیار تناهی عظم بعضه».و هذا البحث فائدته عند من یمنع البیع قبل بدو الصلاح.

و علی ما اختاره المصنّف من تفسیره یتّحد وقت الظهور المجوّز للبیع عندنا و بدوّ الصلاح المجوز عند الباقین،إذ لیس بینهما واسطة،و إنّما تظهر الفائدة علی القولین المنفیّین.و علی تقدیر اعتباره فما اختاره المصنّف أجود.و مستند القولین أخبار (7)لا تبلغ

ص:357


1- 1) الکافی 5:175 ح 6،التهذیب 7:84 ح 361،الاستبصار 3:87 ح 296،الوسائل 13:8 ب(2)من أبواب بیع الثمار ح 2.
2- 2) الاستبصار 3:89 ح 304،التهذیب 7:92 ح 391،الوسائل 13:8 ب(2)من أبواب بیع الثمار ح 5.
3- 3) الخلاف 3:88 مسألة 144،المبسوط 2:114.
4- 4) النهایة:414.
5- 5) راجع السرائر 2:361 و غایة المراد:87 و التنقیح 2:107.
6- 6) المبسوط 2:114.
7- 7) الوسائل 13:2 ب(1)من أبواب بیع الثمار ح 5،13.

و هل یجوز بیعها سنتین فصاعدا قبل ظهورها؟قیل:نعم،و الأولی المنع(1)،لتحقق الجهالة.

و کذا لو ضمّ إلیها شیئا قبل انعقادها(2).و إذا انعقد جاز بیعه مع أصوله و منفردا،سواء کان بارزا،کالتفّاح و المشمش و العنب،أو فی قشر یحتاج إلیه لادّخاره،کالجوز فی القشر الأسفل،و کذا اللوز،أو فی قشر لا یحتاج إلیه،کالقشر الأعلی للجوز و الباقلاء الأخضر و الهرطمان و العدس.

و کذا السنبل،سواء کان بارزا کالشعیر،أو مستترا کالحنطة،منفردا أو مع أصوله،قائما و حصیدا.

حدّ الصحّة.

قوله:«و هل یجوز بیعها سنتین فصاعدا قبل ظهورها؟قیل:نعم، و الأولی المنع».

الخلاف هنا و المختار ما مرّ فی النخل.و یظهر من فتوی المصنّف فی الموضعین المیل إلی الجواز،لأنّه جعله فی الأوّل مرویّا و لم ینبّه علی خلافه،و فی الثانی جعل الأولی المنع،و هو لا یبلغ حدّ المنع.و قد تقدّم (1)ما یدل علیه.

قوله:«و کذا لو ضمّ إلیها شیئا قبل انعقادها».

یمکن کون المشبه به الحکم بأولویّة المنع،فیکون میلا إلی الجواز،لکن لم یذکره فیما سبق.و یمکن أن یرید ثبوت أصل الخلاف فیه من غیر تعرّض للفتوی.

و الأوّل أولی.و کیف کان فالأجود المنع.و موضعه ما لو کانت الضمیمة غیر مقصودة بالبیع،بحیث تکون تابعة،أو هما مقصودان.أمّا لو کانت الضمیمة مقصودة و الثمرة تابعة صحّ،کما مرّ.

ص:358


1- 1) فی ص 353.
و أمّا الخضر

و أمّا الخضر فلا یجوز بیعها قبل ظهورها.

و یجوز بعد انعقادها لقطة واحدة و لقطات(1).و کذا ما یقطع فیستخلف کالرطبة(2) و البقول جزّة و جزّات،و کذا ما یخرط کالحناء و التوت(3).

و یجوز بیعها منفردة و مع أصولها.

و لو باع الأصول بعد انعقاد الثمرة لم یدخل فی البیع(4) إلاّ بالشرط، قوله:«و یجوز بعد انعقادها لقطة و لقطات».

مقتضی اشتراط الانعقاد کون جمیع اللقطات موجودة حالة البیع.و الأقوی الاکتفاء بوجود الاولی،و تکون الباقیة بمنزلة المنضم.فلو باع الثانیة خاصّة،أو ما بعدها ممّا لم یوجد،لم یصحّ،للجهالة.و یرجع فی تعیین اللقطة و ما یصلح للقطع إلی العرف.و کذا القول فی الخرطة و الجزّة.

قوله:«کالرطبة».

هی-بفتح الراء و سکون الطاء-الفصّة (1)،و هی أیضا القضب (2).و إنّما یجوز بیعه إذا ظهر ورقه،لأنّه المقصود بالبیع،فلو لم تکن موجودة کان المبیع مجهولا.

قوله:«و التوت».

هی بالتاءین المثناتین من فوق.قال فی الصحاح:و لا یقال:التوث بالثاء المثلّثة (3).و المراد بالخرط أخذ الورق و ترک الأغصان،تقول:خرطت الورق أخرطه، و هو أن تقبض علی أعلاه ثمَّ تمرّ یدک علیه إلی أسفله.و فی المثل«دونه خرط القتاد» و هو شجر له شوک لا یتیسّر خرطه لذلک.

قوله:«و لو باع الأصول بعد انعقاد الثمرة لم یدخل فی البیع».

أما قبله فتدخل و إن کان وردا،خلافا للشیخ. (4)

ص:359


1- 1) کذا فی النسخ.و الصحیح:الفصفصة.و فی المنجد ان العامة تسمیها فصّة.
2- 2) الصحاح 1:136 مادة«رطب»،و 203 مادة«قضب».
3- 3) الصحاح 1:245.
4- 4) المبسوط 2:102.

و وجب علی المشتری إبقاؤها إلی أوان بلوغها(1).و ما یحدث بعد الابتیاع للمشتری.

و أمّا اللواحق فمسائل
اشارة

و أمّا اللواحق فمسائل:

الأولی:یجوز أن یستثنی ثمرة شجرات أو نخلات بعینها

الأولی:یجوز أن یستثنی ثمرة شجرات أو نخلات بعینها،و أن یستثنی حصّة مشاعة،أو أرطالا معلومة(2).

قوله:«و وجب علی المشتری إبقاؤها إلی أوان بلوغها».

و یرجع فی ذلک إلی المتعارف فی تلک الشجرة من أخذ ثمرها بسرا أو رطبا أو تمرا،عنبا أو زبیبا[أو دبسا] (1)،و غیر ذلک.و لو اضطرب العرف فالأغلب،و مع التساوی یجب التعیین،فإن أطلق احتمل البطلان،و التنزیل علی أقلّ المراتب لأنّه المتیقّن،و علی أعلاها صیانة لمال البائع. (2)و لیس هذا الإبقاء کالأجل حتی یتطرّق إلیه احتمال الفساد للجهل بقدره،بل هو حکم شرعی مترتّب علی عقد البیع،و ثبوته من مقتضیات المعاوضة،فیرجع فی تقدیره إلی العرف حیث لا مقدّر له شرعا.و کذا القول لو استثنی البائع الثمرة حیث یدخل.

و یجوز لکلّ منهما التردّد إلی ملکه و سقیه ما لم یتضرّر الآخر فیمنع،إلاّ أن یتقابل الضرران،فترجّح مصلحة المشتری،لأنّ حقّه علی البائع حیث قدم علی البیع المقتضی لوجوب الإبقاء و السقی.

قوله:«یجوز أن یستثنی ثمرة شجرات أو نخلات-إلی قوله-أو أرطالا معلومة».

ذکر النخلات بعد الشجرات من باب عطف الأخصّ علی الأعم،و لقد کان ذکر الشجرات مغنیا عنها.و کذا یجوز استثناء جز معیّن من الشجرة،کعذق معیّن منها.و جواز استثناء ذلک کلّه موضع وفاق،إلاّ الأرطال المعلومة،فقد منعه أبو

ص:360


1- 1) لم ترد هذه فی«ک»و لعله الصحیح.
2- 2) فی«ه»و«و»و«ب»المشتری.

و لو خاست الثمرة سقط من الثنیا بحسابه(1).

الثانیة:إذا باع ما بدا صلاحه،فأصیب قبل قبضه،کان من مال بائعه

الثانیة:إذا باع ما بدا صلاحه،فأصیب قبل قبضه،کان من مال بائعه.و کذا لو أتلفه البائع(2).و إن أصیب البعض،أخذ السلیم بحصّته من الثمن.و لو أتلفه أجنبیّ،کان المشتری بالخیار،بین فسخ البیع و بین مطالبة المتلف.

و لو کان بعد القبض-و هو التخلیة هنا-لم یرجع علی البائع بشیء علی الأشبه(3).

الصلاح (1)،للجهل بقدر المبیع حیث لا یعلم قدره جملة.و الأصحاب علی خلافه.

قوله:«و لو خاست الثمرة سقط من الثنیا بحسابه».

هذا فی الحصّة المشاعة و الأرطال،دون الشجرات،لامتیاز المبیع عنها.

و طریق توزیع النقص علی الحصّة المشاعة ظاهر،و أما فی الأرطال المعلومة فیعتبر الجملة بالخرص و التخمین،فإذا قیل:ذهب ثلث الثمرة أو نصفها،سقط من الثنیا بتلک النسبة.

قوله:«و کذا لو أتلفه البائع».

أی یکون إتلافه فسخا للبیع،کما لو تلف بآفة،نظرا إلی صدق التلف،و أنّ الواقع منه کذلک من مال البائع،بمعنی انفساخ العقد به.و الأقوی تخیّر المشتری بین الفسخ و إلزام البائع بالمثل.أمّا الفسخ فلأنّ المبیع مضمون علی البائع قبل القبض.و أمّا إلزامه بالعوض فلأنّه أتلف ماله،لأنّ المبیع قد انتقل إلی المشتری و إن کان مضمونا علی البائع،کما لو أتلفه الأجنبی،تمسّکا بأصالة بقاء العقد،و اقتصارا بالانفساخ علی موضع الوفاق.و هذا إذا لم یکن للبائع خیار،و إلاّ کان إتلافه فیه فسخا،فان کلّ ما یعدّ إجازة من المشتری یکون فسخا من البائع.

قوله:«و لو کان بعد القبض و هو التخلیة-إلی قوله-علی الأشبه».

نبّه بالأشبه علی خلاف بعض الأصحاب (2)حیث ذهب إلی أنّ الثمرة علی

ص:361


1- 1) نسبه إلیه العلامة فی المختلف:377.و لکن صرّح أبو الصلاح فی الکافی:356 بجواز ذلک.
2- 2) قال فی الجواهر 24:88:«لم نعرف القائل بذلک منا».

و لو أتلفه المشتری،و هو فی ید البائع،استقرّ العقد،و کان الإتلاف کالقبض(1).

و کذا لو اشتری جاریة و أعتقها قبل القبض(2).

الشجرة مضمونة علی البائع و إن أقبضها بالتخلیة،نظرا إلی أنّ بیعها بعد بدوّ صلاحها بغیر کیل و لا وزن علی خلاف الأصل،لأن شأنها بعده النقل و الاعتبار بالوزن أو الکیل بالقوّة القریبة من الفعل،و إنّما أجیز بیعها کذلک للضرورة،فیراعی فیها السلامة.حینئذ ف«علی الأشبه»متعلّق بقوله«لم یرجع».

و ربّما یحتمل کونه تنبیها علی ما اختاره من کیفیّة القبض،و هو التخلیة،فقد تقدّم (1)فیها خلاف،و مختار المصنّف أنّه التخلیة مطلقا،کما مرّ.و القول الآخر أنّه الکیل أو الوزن فیما یکال أو یوزن.و هذه الثمرة بعد بدوّ صلاحها قد صارت صالحة للاعتبار بهما،کما قلناه.و الخلاف فی هذه المسألة بخصوصها غیر موجود فی عبارات المتأخّرین،و لا فی کتب الخلاف،فلذلک أشکل المراد منه هنا.و إنّما یکون التلف بعد التخلیة من المشتری إذا لم یکن الخیار مختصّا به،و إلاّ فمن البائع.

قوله:«و لو أتلفه المشتری-إلی قوله-و کان الإتلاف کالقبض».

إتلاف المشتری للمبیع فی ید البائع أعمّ من کونه بإذن البائع و عدمه،فإن کان بإذنه فهو قبض یترتّب علیه أحکام القبض مطلقا،و إن کان بغیر إذنه-کما هو الظاهر -فهو قبض من حیث انتقال الضمان إلی المشتری،و إن تخلّف عنه باقی الأحکام.

و الغرض هنا هو انتقال الضمان.و إنّما شبّه الإتلاف بالقبض،و لم یجعله قبضا،لأنّ الإتلاف قد یکون بمباشرة المتلف فیکون قبضا حقیقة،و قد یکون بالتسبیب فیکون فی حکم القبض خاصّة.

قوله:«و کذا لو اشتری جاریة و أعتقها قبل القبض».

أی یکون العتق قبضا و یقع صحیحا،لأنّ الملک حاصل قبله،و العتق بمنزلة الإتلاف.

ص:362


1- 1) فی ص 361.
الثالثة:یجوز بیع الثمرة فی أصولها بالأثمان و العروض

الثالثة:یجوز بیع الثمرة فی أصولها بالأثمان و العروض.و لا یجوز بیعها بثمرة منها و هی المزابنة.و قیل:بل هی بیع الثمرة فی النخل بتمر، و لو کان موضوعا علی الأرض.و هو الأظهر(1).

و هل یجوز ذلک فی غیر ثمرة النخل من شجر الفواکه؟قیل:لا، لأنّه لا یؤمن من الربا(2).

قوله:«و لا یجوز بیعها بثمرة-إلی قوله-و هو الأظهر».

المزابنة مفاعلة من الزبن،و هو الدفع (1)،و منه الزبانیة،لأنّهم یدفعون الناس إلی النار.و سمّیت بذلک لأنّها مبنیّة علی التخمین،و الغبن فیها یکثر،و کلّ منهما یرید دفعه عن نفسه إلی الآخر،فیتدافعان.

و تحریمها فی الجملة إجماعی منصوص عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم و الأئمة علیهم السلام (2).و إنّما الخلاف فی معناها.و أصحّ القولین الثانی،و هو أنّها بیع ثمر النخل الموجود بتمر و لو من غیرها،لصحیحة عبد الرحمن بن أبی عبد اللّه، عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:«نهی رسول اللّه صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عن المحاقلة و المزابنة»قلت:و ما هو؟قال:«أن یشتری حمل النخل بالتمر و الزرع بالحنطة». (3)و علل مع ذلک بأنهما ربویّان فیتطرق احتمال الزیادة إلی کلّ واحد، و المساواة المحتملة نادرة،و علی تقدیر اتّفاقها فشرط الصحّة العلم بالتساوی.و فیه:

منع کون الثمرة علی الشجرة ربویّة و إن کانت من جنسه،لأنّها لیست مکیلة و لا موزونة،و إنّما تباع جزافا.

قوله:«و هل یجوز ذلک فی غیر ثمرة النخل-إلی قوله-لا یؤمن الربا».

ما ورد من تعریف المزابنة فی الأخبار و کلام الفقهاء-ممّا ذکر هنا و غیره-یقتضی

ص:363


1- 1) الصحاح 5:2130.
2- 2) انظر الوسائل 13:23 ب(13)من أبواب بیع الثمار ح 1،2،5.
3- 3) الکافی 5:275 ح 5،التهذیب 7:143 ح 633،الاستبصار 3:91 ح 308،الوسائل 13:23. ب(13)من أبواب بیع الثمار ح 1.

و کذا لا یجوز بیع السنبل بحبّ منه إجماعا،و هی المحاقلة.و قیل:

بل هی بیع السنبل بحبّ من جنسه کیف کان،و لو کان موضوعا علی الأرض.و هو الأظهر(1).

اختصاص الحکم بالنخل،و یبقی غیره علی أصل الجواز.و تعلیل التعدّی بالربا عرفت أنّه غیر تام،لأنّ الثمرة علی الشجرة لیست ربویّة.نعم،یمکن تعلیله بالعلّة المنصوصة فی المنع من بیع الرطب بالتمر،و هی نقصانه عند الجفاف،فإنّها قائمة هنا،و قد تقدّم ترجیح التعدیة،فیثبت الحکم هنا.و هو الأقوی.

و یمکن استفادة التعلیل بالربا منها أیضا،فإنّه جعل علّة المنع النقصان عند الجفاف،فیؤدّی إلی زیادة الثمن عن المثمن المؤدی إلی الربا،إذ لا یضرّ الاختلاف فی غیر الربوی.و یؤیّده کونه من جنس الربوی و إن لم یکن الآن عینه.إلاّ أنّه یبقی فی اختصاص الحکم بالمکیل و الموزون-حتی دخل فی تعریف الربوی-منع،إلاّ أن یرید به ما یعمّ القوّة و الفعل.و معه ینتقض من وجه آخر.

قوله:«و کذا لا یجوز بیع السنبل بحبّ منه-إلی قوله-و هو الأظهر».

المحاقلة مفاعلة من الحقل،و هی الساحة التی تزرع.سمّیت بذلک لتعلّقها بزرع فی حقل.و أطلق اسم الحقل علی الزرع مجازا،من إطلاق اسم المحلّ علی الحال،أو المجاور علی مجاوره،فکأنّه باع حقلا بحقل.و تحریمها فی الجملة إجماعی منصوص.و قد تقدّم ما یدلّ علیه فی صحیحة عبد الرحمن (1)،و أن القول الثانی أقوی.

و قد اختلفت عبارات النصوص و الفقهاء فی اسم المبیع فیها،فبعضهم عبّر عنه بالزرع (2)،و منه الروایة السابقة،و منهم من عبّر عنه بالسنبل،کعبارة (3)المصنّف.

ص:364


1- 1) المتقدم فی ص 363.
2- 2) منهم المفید فی المقنعة:603،و سلار فی المراسم:178،و العلامة فی القواعد 1:131.
3- 3) منهم الشیخ فی المبسوط 2:117،و ابن حمزة فی الوسیلة:250،و الشهید فی اللمعة الدمشقیة:69.
الرابعة:یجوز بیع العرایا بخرصها تمرا

الرابعة:یجوز بیع العرایا بخرصها تمرا،و العریّة هی النخلة تکون فی دار الإنسان.و قال أهل اللغة:أو فی بستانه،و هو حسن(1).

و یظهر من کلامهم الاتّفاق علی أنّ المراد به السنبل و إن عبّروا بالأعمّ.قال فی التذکرة:«لو باع الزرع قبل ظهور الحبّ بالحبّ فلا بأس،لأنّه حشیش،و هو غیر مطعوم و لا مکیل،سواء تساویا جنسا أو اختلفا.و لا یشترط التقابض فی الحال». (1)

ثمَّ السنبل لا یختصّ بالحنطة،بل یعمّ الشعیر و الدخن و الأرز و غیرها، و مقتضی التعریف دخولها فی المحاقلة.و فی التذکرة:أنّ أکثر تفاسیر المحاقلة أنّها بیع الحنطة فی السنبل بحنطة إمّا منها أو من غیرها،فیختصّ بالحنطة،و یدخل فیه الشعیر إن جعلناه من جنس الحنطة،أو علّلنا المنع بالربا،و إلاّ فلا.قال:و فی بعض ألفاظ علمائنا هی بیع الزرع بالحبّ من جنسه،فیکون ذلک کلّه محاقلة.انتهی. (2)و فی صحیحة عبد الرحمن السابقة (3)ما یرشد إلی الأوّل.و یبقی الکلام فی إلحاق الباقی بالحنطة،کما مرّ،فإن عللنا بالربا-کما یظهر من المصنّف و جماعة (4)-لحق،و إلاّ فلا.

قوله:«یجوز بیع العرایا بخرصها تمرا-إلی قوله-و هو حسن».

العرایا جمع عریّة.و العریّة ما ذکره المصنّف متّفقا علیه،و منقولا عن أهل اللغة،لأنّ أهل اللغة یرجع إلیهم فی مثل ذلک،و لمسیس الحاجة إلیها،کالتی فی الدار.و العریّة مستثناة من المزابنة عند أهل العلم أجمع خلا أبا حنیفة (5).و قد صحّ عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم (6)الإذن فیها.و جملة ما یشترط فی بیعها أمور:

الأوّل:الوحدة،فلا یجوز فی دار أو بستان أزید من واحدة،فلو کان لمالک

ص:365


1- 1) التذکرة 1:509.
2- 2) التذکرة 1:509.
3- 3) تقدمت فی ص 363.
4- 4) منهم الشیخ فی المبسوط 2:117-118،و ابن البراج فی المهذب 1:383،و العلامة فی التذکرة 1: 509.
5- 5) المغنی لابن قدامة 4:197.
6- 6) انظر الوسائل 13:25 ب(14)من أبواب بیع الثمار ح 1 و 2.

و هل یجوز بیعها بخرصها من تمرها؟الأظهر لا(1).و لا یجوز بیع ما زاد علی الواحدة.نعم،لو کان له فی کلّ دار واحدة جاز.

و لا یشترط فی بیعها بالتمر التقابض قبل التفرّق،بل یشترط التعجیل(2)،حتی لا یجوز إسلاف أحدهما فی الآخر.

واحد اثنتان لم یجز بیع ثمرتها و لا ثمرة إحداهما،لانتفاء العریّة فیهما.نعم،لو تعدّد البستان أو الدار جاز تعدّدها من الواحد.

الثانی:کون الثمن من غیرها،لئلاّ یتّحد الثمن و المثمن،علی أصحّ القولین.

الثالث:کونه حالاّ.

الرابع:عدم المفاضلة حین العقد.و أمّا کونه معلوم القدر مشاهدا أو موصوفا فالأمر فیه کغیرها.و الرخصة مقصورة علی النخلة،فلا یتعدّی إلی غیرها من الشجر، اقتصارا بالرخصة علی موردها.

و قد أشار المصنّف إلی الشرط الأوّل بقوله:«و لا یجوز بیع ما زاد علی الواحدة».و إلی الثانی بقوله:«الأظهر لا».و إلی الثالث بقوله:«و لا یشترط.

إلخ».و فی قوله:«و لا یجب أن یماثل.إلخ»إشارة إلی الرابع.و قول المصنّف:

«تکون فی دار الإنسان أو بستانه»یشمل مالک ذلک،و مستأجره،و مشتری الثمرة، و المستعیر علی الأقوی،لصدق الإضافة فی ذلک کلّه،و لاشتراک الجمیع فی العلة، و هی مشقّة دخول الغیر علیهم.

قوله:«و هل یجوز بیعها بخرصها من تمرها؟الأظهر لا».

وجه الجواز إطلاق الاذن فی النصوص (1)ببیعها بخرصها تمرا،و هو متناول لموضع النزاع،و لوجود المقتضی،و هو الرخصة.و الأقوی المنع،لوجوب مغایرة الثمن للمثمن،و هو المعروف فی المذهب.

قوله:«و لا یشترط فی بیعها بالتمر التقابض قبل التفرّق،بل یشترط التعجیل».

نبّه بذلک علی خلاف الشیخ (2)-رحمه اللّه-حیث اشتراط التقابض قبله، تخلّصا من الربا.و الأقوی العدم،للأصل.

ص:366


1- 1) انظر الوسائل 13:25 ب(14)من أبواب بیع الثمار ح 1.
2- 2) المبسوط 2:118.

و لا یجب أن یتماثل فی الخرص بین ثمرتها عند الجفاف و ثمنها،عملا بظاهر الخبر(1).

و لا عریّة فی غیر النخل(2).

قوله:«و لا یجب أن یماثل فی الخرص-إلی قوله-عملا بظاهر الخبر».

أی لا یجب مطابقة ثمرتها جافة لثمنها،بل المعتبر فی الجواز بیعها بما یقتضیه ظنّ الخارص لها تمرا بقدره،بمعنی أنّها تقدّر رطبا أو بسرا أو نحوهما کم یبلغ تمرا إذا جفّت،فیباع تمرها بهذا المقدار تمرا.ثمَّ لا یجب مطابقة هذا التقدیر للثمن عند الجفاف،فلو زادت عند الجفاف عمّا خرصها به أو نقصت لم یکن ذلک قادحا فی الصحّة،عملا بإطلاق النصّ.

و قیل:یعتبر المطابقة،فلو اختلفا تبیّن بطلان البیع.و هو ضعیف.بل لا یجب جعل ثمرتها تمرا،و لا اعتباره بعد ذلک بوجه،لأصالة عدم الاشتراط.هذا هو المشهور من معنی عدم وجوب المماثلة بین ثمرتها و ثمنها.

و فی التذکرة (1)أنّ المعتبر المماثلة بین ما علیها رطبا و بین الثمن تمرا،فیکون بیع رطب بتمر متساویا،و جعل هذا مستثنی من بیع الرطب بالتمر متساویا.و لم نجد هذا التفسیر للمصنّف فی غیر هذا الکتاب،و لا لغیره صریحا،و إن کان أکثر عبارات العلاّمة لا تنافیه.و المختار الأوّل.

قوله:«و لا عریّة فی غیر النخل».

هذا موضع وفاق.و إنّما تظهر الفائدة لو منعنا من بیع ثمر باقی الشجر بجنسه جافّا،کما هو المختار.و أمّا علی ما ذهب إلیه المصنّف من الجواز فمعنی نفی العریّة أنّه لا خصوصیّة لها حتی تتقیّد بقیودها،بل یجوز بیع الثمرة-اتّحد الشجر أم تعدّد،

ص:367


1- 1) التذکرة 1:509.
فرع

فرع لو قال:«بعتک هذه الصبرة من التمر أو الغلة بهذه الصبرة(1) من جنسها سواء بسواء»لم یصحّ و لو تساویا عند الاعتبار،إلاّ أن یکونا عارفین بقدرهما وقت الابتیاع.و قیل:یجوز و إن لم یعلما.فإن تساویا عند الاعتبار صحّ،و إلاّ بطل.و لو کانتا من جنسین جاز إن تساویا،أو تفاوتا و لم یتمانعا، بأن بذل صاحب الزیادة،أو قنع صاحب النقیصة،و إلاّ فسخ البیع.

و الأشبه أنّه لا یصحّ علی تقدیر الجهالة وقت الابتیاع.

الخامسة:یجوز بیع الزرع قصیلا

الخامسة:یجوز بیع الزرع قصیلا،فإن لم یقطعه فللبائع قطعه،و له ترکه و المطالبة بأجرة أرضه(2).

فی الدار و غیرها-بجنس ثمرها متماثلا.

قوله:«لو قال بعتک هذه الصبرة بهذه الصبرة.إلخ».

ما اختاره المصنّف هو الأقوی.و لا خصوصیّة فی هذه المسألة بهذا الباب،و إنّما محلّها شرائط المبیع فی أوّل الکتاب.و المخالف فی ذلک الشیخ (1)و ابن الجنید[1]،إلاّ أنّ الشیخ شرط فی الصحّة التطابق عند الاعتبار مع تساوی الجنس،و عدم المانع مع اختلافه،بأن یبذل صاحب الزیادة،أو یقبل صاحب النقیصة.

قوله:«یجوز بیع الزرع قصیلا-إلی قوله-و المطالبة بأجرة أرضه».

إذا شرط قطعه قصیلا و عیّن للقطع مدّة تعیّن قطعه فیها،و إن أطلق قطع فی أوّل أوقات قطعه عادة،فإن اشتراه قبل أوان قطعه وجب الصبر إلیه مجّانا،کما لو باع الثمرة.و إنّما یجوز للبائع قطعه بإذن المشتری إن أمکن،و إلاّ رفع أمره إلی الحاکم، فإن تعذّر جاز له حینئذ مباشرة القطع،دفعا للضرر المنفی.و له المطالبة بأجرة

ص:368


1- 1) المبسوط 2:119.

و کذا لو اشتری نخلا بشرط القطع(1).

السادسة:یجوز أن یبیع ما ابتاعه من الثمرة(2) بزیادة عمّا ابتاعه أو نقصان

السادسة:یجوز أن یبیع ما ابتاعه من الثمرة(2) بزیادة عمّا ابتاعه أو نقصان،قبل قبضه و بعده.

السابعة:إذا کان بین اثنین نخل أو شجر

السابعة:إذا کان بین اثنین نخل(3) أو شجر،فتقبّل أحدهما بحصّة صاحبه بشیء معلوم،کان جائزا.

الأرض عن الزمان الذی تأخّر فیه القطع عن وقته،سواء طالب بالقطع أم لا،و سواء رضی ببقائه أم لا.و کذا له أرش الأرض إن نقصت بسببه،إذا کان التأخیر بغیر رضاه.

قوله:«و کذا لو اشتری نخلا بشرط القطع».

و کذا غیره من الثمر.و لا فرق فی ذلک بین أن یکون للمقطوع قیمة کالحصرم و اللوز،أو لا کالجوز و الکمثری و بعض أنواع النخل.

قوله:«یجوز أن یبیع ما ابتاعه من الثمرة.إلخ».

هذه المسألة محلّ وفاق،و هی منصوصة فی صحیحة الحلبی (1)و محمد بن مسلم (2)عن الصادق علیه السلام.و فیه تنبیه علی أنّ الثمرة حینئذ لیست مکیلة و لا موزونة،فلا یحرم بیعها قبل القبض-لو قلنا بتحریمه قبله-فیما یعتبر بأحدهما.

قوله:«إذا کان بین اثنین نخل.إلخ».

هذه القبالة معاوضة مخصوصة مستثناة من المزابنة و المحاقلة معا.و الأصل فیها ما رواه یعقوب بن شعیب عن الصادق علیه السلام قال:سألته عن الرجلین یکون بینهما النخل،فیقول أحدهما لصاحبه:اختر:إمّا أن تأخذ هذا النخل بکذا و کذا کیلا مسمّی،و تعطینی نصف هذا الکیل،زاد أو نقص،و إمّا أن آخذه أنا بذلک

ص:369


1- 1) الفقیه 3:132 ح 576،التهذیب 7:88 ح 376،الوسائل 13:13 ب(7)من أبواب بیع الثمار ح 2.
2- 2) التهذیب 7:89 ح 377،الوسائل 13:13 ب(7)من أبواب بیع الثمار ح 3.

..........

و أردّ علیک،قال:«لا بأس بذلک» (1).و کذا روی (2)أنّ النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم قبّل أهل خیبر نخلهم و خیّرهم کذلک.

و ظاهر الأصحاب أنّ الصیغة تکون بلفظ القبالة،و أنّ لها حکما خاصّا زائدا علی البیع و الصلح،لکون الثمن و المثمن واحدا،و عدم ثبوت الربا لو زاد أو نقص، و وقوعه بلفظ التقبیل،و هو خارج عن صیغتی العقدین.و فی الدروس أنّه نوع من الصلح (3).و لا دلیل علیه،کما لا دلیل علی إیقاعه بلفظ التقبیل،أو اختصاصه به.

و إنّما المعلوم من الروایة أنّه معاملة علی الثمرة،و أنّه لازم بحیث یملک المتقبِّل الزائد، و یلزمه لو نقص.و یلزم ذلک أن یکون مضمونا فی یده،و لعموم«علی الید ما أخذت (4)حتی تودّی»،و لأنّه لم یدفعه مجّانا بل بعوض،و لو قلنا:إنّ المقبوض بالسوم مضمون،فهنا أولی.

و فی الدروس أنّ قراره مشروط بالسلامة (5)،حتی لو هلکت الثمرة بأجمعها فلا شیء علی المتقبل،و دلیله غیر واضح.و ربّما وجّه بأنّ العوض إذا کان من المعوّض،و رضی به المقبّل،فقد رضی بکون حقّه فی العین لا فی الذمّة،فإذا تلف بغیر تفریط احتاج ثبوت بدله فی الذمّة إلی دلیل.و فیه نظر.نعم،لو کان النقص بغیر آفة بل لنقصان الخرص فلا نقصان،کما أنّه مع الزیادة یملک الزائد،و لو کان العوض غیر مشروط منها.

و تردّد فی التذکرة (6)فی سقوط شیء من المال لو تلفت الثمرة بآفة سماویّة،

ص:370


1- 1) الکافی 5:193 ح 2،الفقیه 3:142 ح 623،التهذیب 7:125 ح 546،الوسائل 13:18 ب(10)من أبواب بیع الثمار ح 1.
2- 2) الکافی 5:266 ح 1،التهذیب 7:193 ح 855،الوسائل 13:18 ب(10)من أبواب بیع الثمار ح 2.
3- 3) الدروس:351.
4- 4) سنن الترمذی 3:566 ح 1266،مسند أحمد 5:12.
5- 5) الدروس:351.
6- 6) التذکرة 1:510.
الثامنة:إذا مرّ الإنسان بشیء من النخل أو شجر الفواکه أو الزرع اتّفاقا

الثامنة:إذا مرّ الإنسان بشیء من النخل(1) أو شجر الفواکه أو الزرع اتّفاقا،جاز أن یأکل من غیر إفساد،و لا یجوز أن یأخذ معه شیئا.

و کذلک تردّد فی لزوم العقد،و فی لزوم الناقص له علی تقدیره،و فی جواز العقد بلفظ البیع.و موجب هذا الاشتباه أنّ النصوص الدالّة علی أصل القبالة لا تعرّض لها إلی هذه الأحکام،و إنّما مدلولها أصل الجواز.و إثبات هذه الأحکام بمجرّد الاحتمال لا یخلو من مجازفة.

و أورد ابن إدریس (1)علی أصل الحکم بأنّ هذا التقبیل إن کان بیعا لم یصحّ لکونه مزابنة،و إن کان صلحا لم یصحّ کون العوض مشروطا من نفس الثمرة للغرر، و إن کان فی الذمة فهو لازم،سواء بقیت الثمرة أم تلفت.

و أجیب بالتزام کونه صلحا،و الغرر محتمل للنصّ،و حینئذ فإذا تلف منه شیء یلزم تلف بعض العوض المشروط،فإذا لم یتحقّق ضمانه لم یجب العوض.

و أجیب أیضا بالتزام أنّه لیس بصلح و لا بیع،بل هو معاملة خاصّة ورد بها النصّ،فلا یسمع ما یرد علی طرفی الاحتمال لخروجها عنهما.

و المصنّف(رحمه اللّه)اقتصر فی هذا الکتاب علی أصل الجواز،و فی النافع (2)علی الصحّة،نظرا إلی أنّ النصّ لا یستفاد منه أزید من ذلک.و هذا هو الأولی.

قوله:«إذا مرّ الإنسان بشیء من النخل.إلخ».

الأصل فی هذه المسألة ما رواه ابن أبی عمیر فی الصحیح عن بعض أصحابنا عن أبی عبد اللّه علیه السلام قال:سألته عن الرجل یمرّ بالنخل و السنبل و الثمر فیجوز له أن یأکل منها من غیر إذن صاحبها من ضرورة أو غیر ضرورة؟قال:«لا بأس» (3).و روی محمد بن مروان قال:قلت لأبی عبد اللّه علیه السلام:أمرّ بالثمرة فآکل منها،قال:«کل و لا تحمل»قلت:جعلت فداک إنّ التجّار قد اشتروها و نقدوا

ص:371


1- 1) هکذا نقله عنه فی التنقیح الرائع 2:113.و عبارته فی السرائر 2:372 لا تطابقه.
2- 2) المختصر النافع 1:131.
3- 3) الاستبصار 3:90 ح 306،التهذیب 7:93 ح 393،الوسائل 13:14 ب(8)من أبواب بیع الثمار ح 3.

..........

أموالهم،قال:«اشتروا ما لیس لهم» (1).و بذلک عمل أکثر الأصحاب،و نقل فی الخلاف (2)فیه الإجماع.

و لکن قد ورد ما یخالف ذلک،و هو صحیحة الحسن بن یقطین،قال:سألت أبا الحسن علیه السلام عن الرجل یمرّ بالثمرة من الزرع و النخل و الکرم و الشجر و المباطخ و غیر ذلک من الثمر یحلّ له أن یتناول منه شیئا و یأکل بغیر إذن صاحبه؟ و کیف حاله إن نهاه صاحب الثمرة أو أمره القیّم؟و کم الحدّ الذی یسعه أن یتناول منه؟قال:«لا یحلّ له أن یأخذ منه شیئا» (3).و به أخذ جماعة من المتأخرین، و المرتضی فی المسائل الصیداویّة،لاعتضادها بالقرآن الکریم المتضمّن للنهی عن أکل المال بغیر تراض (4)،و لقبح التصرّف فی مال الغیر،و باشتمالها علی الحظر و هو مقدّم علی ما تضمّن الإباحة عند التعارض،لأنّ دفع الضرر أولی من جلب النفع.

و حمل العلاّمة (5)الأخبار السابقة و ما شاکلها علی ما إذا علم بشاهد الحال الإباحة.و هو بعید:و الشیخ(رحمه اللّه)حمل خبر النهی علی الکراهة،أو علی النهی (6)عن الحمل،جمعا بین الأخبار.و هو جمع حسن.و المصنّف-رحمه اللّه-قطع بالجواز من غیر نقل خلاف،لندور المخالف قبل زمانه،حتی إنّ ابن إدریس (7)- مع إطراحه لأخبار الآحاد رأسا-حکم بالإباحة،إمّا استنادا إلی الإجماع،أو إلی تواتر الأخبار،نظرا إلی طریقته فی الاستدلال.

ص:372


1- 1) التهذیب 7:89 ح 380،الاستبصار 3:90 ح 305،الوسائل 13:14،15 ب(8)من أبواب بیع الثمار ح 4.
2- 2) الخلاف ط-کوشانپور 2:546 مسألة 28 کتاب الأطعمة.
3- 3) التهذیب 7:92 ح 392،الاستبصار 3:90 ح 307،بتفاوت یسیر،الوسائل 13:15 ب(8) من أبواب بیع الثمار ح 7.
4- 4) النساء:29.
5- 5) المختلف:343.
6- 6) الاستبصار 3:90 ذیل ح 307.
7- 7) السرائر 2:371.

..........

و قد شرط المصنّف للجواز ثلاثة شروط:

أحدها :کون المرور اتّفاقا،فلو قصدها ابتداء لم یصحّ،اقتصارا فی الرخصة المخالفة للأصل علی موضع الیقین،و دلالة ظواهر النصوص (1)علی ذلک.

و المراد بالمرور بها أن یکون الطریق قریبة منها،بحیث لا یستلزم قصدها البعد الخارج عن المعتاد،بحیث یصدق عرفا أنّه قد مرّ بها،لا أن یکون طریقه علی نفس الشجرة،أو ملاصقة لحائط البستان.

و ثانیها :أن لا یفسد.و المراد أن یأکل منها شیئا کثیرا بحیث یؤثر فیها أثرا بیّنا و یصدق معه الإفساد عرفا،و یختلف ذلک بحسب کثرة الثمرة و قلّتها،و کثرة المارّة و قلّتهم،أو یهدم حائطا،أو یکسر غصنا یتوقّف الأکل علیه،لا إن وقع ذلک خطأ، فإنّه لا یحرم الأکل و إن ضمنه،مع احتماله.و مستند هذا الشروط روایة عبد اللّه بن سنان عن الصادق علیه السلام:«لا بأس أن یمرّ علی الثمرة و یأکل منها و لا یفسد». (2)

و ثالثها :أن لا یحمل معه شیئا،بل یأکل فی موضعه.و قد دل علی هذا الشرط خبر محمد بن مروان السابق صریحا،و صحیحة ابن یقطین حملا.

و زاد بعضهم رابعا:و هو عدم علم الکراهة.و خامسا:و هو عدم ظنّها.و هو حسن،و إن کانت الأخبار مطلقة،بل فیها ما یشعر بعدم اعتبارهما.و سادسا:و هو کون الثمرة علی الشجرة،فلو کانت محرزة و لو فی الجرین[1]حرم.و لا بأس به.

ص:373


1- 1) انظر الوسائل 13:14 ب(8)باب جواز أکل المار من الثمار.
2- 2) المحاسن:528 ح 766،الکافی 3:569 ح 1،الوسائل 6:139 ب(17)من أبواب زکاة الغلات ح 1.
الفصل التاسع فی بیع الحیوان و النظر فیمن یصحّ تملّکه،و أحکام الابتیاع،و لواحقه
أمّا الأوّل فیمن یصح تملکه

أمّا الأوّل فالکفر الأصلی سبب لجواز استرقاق المحارب(1) و ذراریه،ثمَّ یسری الرقّ فی أعقابه و إن زال الکفر،ما لم تعرض الأسباب المحرّرة.

و یملک اللقیط من دار الحرب.(2)و لا یملک من دار الإسلام.

فلو بلغ و أقرّ بالرقّ،قیل:لا یقبل،و قیل:یقبل،و هو الأشبه.(3) قوله:«یجوز استرقاق المحارب.إلخ».

المراد بالمحارب الکافر الأصلی من غیر فرق المسلمین الذی لم یلتزم بشرائط الذمّة و أطلق علیه وصف الحرب بسبب خروجه عن طاعة اللّه تعالی و رسوله و ثبوته علی الکفر،و إن لم یقع منه الحرب بمعنی القتال.و إلی هذا المعنی أشار تعالی بقوله:

إِنَّما جَزاءُ الَّذِینَ یُحارِبُونَ اللّهَ وَ رَسُولَهُ (1)الایة.

قوله:«و یملک اللقیط من دار الحرب».

إذا لم یکن فیها مسلم یمکن انتسابه إلیه و لو کان أسیرا،و إلاّ حکم بحرّیته، لإطلاق الحکم بحرّیّة اللقیط فی النصوص،خرج منه ما علم انتفاؤه عن المسلم، فیبقی الباقی.

قوله:«و لو بلغ فأقرّ بالرق قیل:لا یقبل،و قیل:یقبل،و هو الأشبه».

أی أقرّ من حکم بحرّیّته ظاهرا،لکونه ملقوطا من دار الإسلام مطلقا،أو من دار الکفر إذا أمکن انتسابه إلی المسلم،بعد بلوغه،ففی قبول إقراره قولان،أحدهما العدم،لسبق الحکم بحرّیّته شرعا،فلا یتعقّبها الرقّ.و الآخر-و هو الأقوی-

ص:374


1- 1) المائدة:33.

و یصحّ أن یملک الرجل کلّ أحد عدا أحد عشر(1)،و هم:الآباء، و الأمّهات،و الأجداد،و الجدّات و إن علوا،و الأولاد،و أولادهم ذکورا و إناثا و إن سفلوا،و الأخوات،و العمّات،و الخالات،و بنات الأخ، و بنات الأخت.

القبول،لإمکانه،و قوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«إقرار العقلاء علی أنفسهم جائز». (1)

و لا یخفی أنّ ذلک فی غیر معروف النسب،و إلاّ لم یقبل قطعا.و کذا القول فی کلّ من أقرّ علی نفسه بالرقّیّة مع بلوغه و جهل نسبه،سواء کان مسلما أم کافرا،و سواء کان المقر له مسلما أم کافرا،و إن بیع علیه قهرا.

و هل یعتبر مع ذلک رشده؟یظهر من المصنّف عدمه،لعدم اشتراطه.

و اختلف کلام غیره،فمنهم من اشترطه،و منهم من لم یشترطه من غیر تعرّض لعدمه.

و فی التذکرة (2)فی هذا الباب اشترطه،و فی باب اللقطة اکتفی بالبلوغ (3)و العقل.

و وجه اشتراطه واضح،لأنّ غیر الرشید لا یعتبر قوله فی المال،و هو نفسه مال.

و وجه العدم أنّ إقراره بالرقّیّة لیس إقرارا بنفس المال و إن ترتّب علیه،کما یسمع إقراره بما یوجب القصاص،و إن أمکن رجوعه إلی المال بوجه.و یشکل فیما لو کان بیده مال،فإن إقراره علی نفسه بالرقّیّة یقتضی کون المال للمقرّ له،إلاّ أن یقال بثبوته تبعا لثبوت الرقّیّة،لا لأنه إقرار بالمال.و الأقوی اعتبار الرشد.

قوله:«و یصحّ أن یملک الرجل کل أحد عدا أحد عشر».

أی ملکا مستقرّا،و إلاّ فملک من استثناه صحیح أیضا،غایته أنّه یعتق علیه بالشراء،فلا یستقرّ ملکه علیه.

ص:375


1- 1) یراجع عوالی اللئالی 1:223 ح 104.
2- 2) التذکرة 1:497.
3- 3) التذکرة 2:283.

و هل یملک هؤلاء من الرضاع؟قیل:نعم،و قیل:لا،و هو الأشهر.(1) و یکره ان یملک من عدا هؤلاء من ذوی قرابته،کالأخ،و العمّ، و الخال،و أولادهم.

و تملک المرأة کلّ واحد،عدا الآباء و إن علوا،و الأولاد و إن نزلوا نسبا.و فی الرضاع تردّد،و المنع أشهر.(2) و إذا ملک أحد الزوجین صاحبه استقرّ الملک و لم تستقرّ الزوجیّة.(3) قوله:«و هل یملک هؤلاء من الرضاع؟قیل:نعم،و قیل:لا،و هو الأشهر».

أی ملکا مستقرّا،کما مرّ.و القول بالعدم هو الأقوی،لصحیحة ابن سنان عن الصادق علیه السلام،معلّلا فیها بقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم«یحرم من الرضاع ما یحرم من النسب» (1)و لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«الرضاع لحمة کلحمة النسب» (2).

قوله:«و فی الرضاع تردد و المنع أشبه».

الخلاف فیه و الفتوی کما سبق.

قوله:«و إذا ملک أحد الزوجین صاحبه استقرّ الملک و لم تستقرّ الزوجیّة».

هذا موضع وفاق،و لمنافاة الملک العقد،لأنّ المالک إن کان هو الزوجة حرم علیها وطء مملوکها،و إن کان الزوج استباحها بالملک،و لأنّ التفصیل یقطع الشرکة.و علّل مع ذلک بأنّ بقاءه یستلزم اجتماع علّتین علی معلول واحد شخصی.

ص:376


1- 1) الکافی 5:446 ذیل ح 16،التهذیب 7:326 ذیل ح 1342،الوسائل 14:307 ب(17)من أبواب ما یحرم بالرضاع ذیل ح 1.
2- 2) لم نعثر علیه.

و لو أسلم الکافر فی ملک مثله أجبر علی بیعه من مسلم،و لمولاه ثمنه.(1) و یحکم برقّ من أقرّ علی نفسه بالعبودیّة،إذا کان مکلّفا غیر مشهور بالحرّیّة.

و لا یلتفت إلی رجوعه،(2)و لو کان المقرّ له کافرا.و کذا لو اشتری عبدا فادّعی الحرّیّة،لکن هذا یقبل دعواه مع البیّنة.(3) و هو ضعیف،لأنّ علل الشرع معرفات.و بأنّ اختلاف الأسباب یقتضی اختلاف المسببات.و یندفع بجواز ذلک فی أسباب الشرع،و بعدم تمامیّتها فی جانب الزوجة.

و ملک البعض کملک الکل،للمنافاة،و استحالة تبعّض البضع،و قطع الشرکة بالتفصیل.

قوله:«و لو أسلم الکافر فی ملک مثله أجبر علی بیعه من مسلم، و لمولاه ثمنه».

لانتفاء السبیل للکافر علی المسلم.و فی حکم إسلام العبد إسلام أحد أبویه صغیرا أو أحد أجداده علی الأقوی،لثبوت حکم الإسلام له،فینتفی سبیل الکافر علیه.

قوله:«و لا یلتفت إلی رجوعه».

لاشتماله علی تکذیب إقراره،و رفع ما ثبت علیه،حتی لو أقام بینة لم تسمع، لأنّه بإقراره أوّلا قد کذّبها.کذا قطع فی التذکرة (1).و یشکل ذلک فیما لو أظهر لإنکاره تأویلا محتملا،کأن قال:إنّی تولّدت بعد إعتاق أحد الأبوین،و ما کنت أعلم بذلک حین أقررت،فإنّه ینبغی القبول.و سیأتی له نظائر.و أولی بالقبول ما لو أقر بالرقّیّة لمعیّن فأنکر المقر له.و سیأتی مثله فی الإقرار،کما لو أقرّ لأحد بمال فأنکر المقرّ له، فادّعاه المقرّ حین إنکاره.و علی هذا فینبغی سماع بیّنته بطریق أولی.

و قوله:«و کذا لو اشتری عبدا فادعی الحریّة،لکن هذا یقبل دعواه مع البینة».

أی اشتری عبدا ثابت العبودیّة بأن وجده یباع فی الأسواق،فإنّ ظاهر الید

ص:377


1- 1) التذکرة 1:497.
الثانی:فی أحکام الابتیاع

الثانی:فی أحکام الابتیاع.

إذا حدث فی الحیوان عیب بعد العقد و قبل القبض کان المشتری بالخیار بین ردّه و إمساکه،و فی الأرش تردّد.(1)و لو قبضه ثمَّ تلف،أو حدث فیه حدث فی الثلاثة،کان من مال البائع،ما لم یحدث فیه المشتری حدثا.

و لو حدث فیه عیب من غیر جهة المشتری،لم یکن ذلک العیب مانعا من الردّ بأصل الخیار.و هل یلزم البائع أرشه؟فیه تردّد،و الظاهر لا.(2) و لو حدث العیب بعد الثلاثة منع الردّ بالعیب السابق.(3) و التصرّف یقتضی الملک،و لصحیحة حمران عن الصادق علیه السلام (1).و مثله الجاریة،بل هی مورد النص،فکان التعمیم أولی.أمّا لو وجده فی یده و ادّعی رقیته،و لم یعلم شراؤه و لا بیعه،فان کان کبیرا و صدّقه فکذلک،و إن کذّبه لم تقبل دعواه إلاّ بالبیّنة،عملا بأصالة الحرّیّة،و إن سکت أو کان صغیرا فوجهان.

و استقرب فی التذکرة (2)العمل بأصالة الحرّیّة،و فی التحریر (3)بظاهر الید،و هو أجود.

قوله:«إذا حدث فی الحیوان عیب-إلی قوله-و فی الأرش تردد».

قد تقدّمت (4)هذه المسألة فی مطلق البیع،و تقدّم أنّ الأقوی ثبوت الأرش.

قوله:«و هل یلزم البائع أرشه؟فیه تردد،و الظاهر لا».

قد تقدّم (5)الکلام فی هذه المسألة أیضا،و أنّ الأجود ثبوت الأرش.

قوله:«و لو حدث العیب بعد الثلاثة منع الردّ بالعیب السابق».

و لا یمنع الأرش.

ص:378


1- 1) الکافی 5:211 ح 13،الفقیه 3:140 ح 613،التهذیب 7:74 ح 318،الوسائل 13:31 ب(5)من أبواب بیع الحیوان ح 2.و الراوی حمزة بن حمران.
2- 2) التذکرة 1:497.
3- 3) لم نجده فی التحریر،راجع 1:191.
4- 4) فی ص 179.
5- 5) فی ص 284.

و إذا باع الحامل فالولد للبائع علی الأظهر،إلاّ أن یشترطه المشتری.(1)و لو اشتراهما فسقط الولد قبل القبض رجع المشتری بحصّة الولد من الثمن.

و طریق ذلک أن تقوّم الأمة حاملا و حائلا،و یرجع بنسبة التفاوت(2) من الثمن.

قوله:«و إذا باع الحامل فالولد للبائع علی الأظهر،إلاّ أن یشترطه المشتری».

هذا هو المشهور و علیه الفتوی.و خالف فیه الشیخ (1)(رحمه اللّه)و تبعه جماعة (2)،محتجّا بأنّه جزء من الحامل فیدخل و لا یصح استثناؤه-کما سیأتی-حتی حکم بفساد البیع لو استثناه البائع،کما لو استثنی جزءا معیّنا.و حیث یشترطه المشتری یدخل و إن کان مجهولا،لأنّه تابع للمعلوم.و لا فرق حینئذ بین أن یقول البائع:«بعتکها و حملها»أو«و شرطت لک حملها»و نحوه.و لو لم یکن الحمل معلوما و أراد إدخاله فالعبارة الثانیة لا غیر.و إن لم یشترط و کان متحقق الوجود عند البیع فهو للبائع.و إن احتمل الأمرین،بأن ولدته فی وقت یحتمل کونه عند البیع کان موجودا و عدمه،فهو للمشتری،لأصالة عدم وجوده سابقا.فلو اختلفا فی وقت البیع لذلک قدم قول البائع مع الیمین و عدم البینة.و لیس بیض البائض کالحمل،بل هو للمشتری مطلقا،لأنّه تابع کسائر أجزائه.

قوله:«و طریق ذلک أن تقوّم الأمة حاملا و حائلا و یرجع بنسبة التفاوت».

بل تقوّم الأمة حاملا و مجهضا،لأنّه المطابق للواقع بخلاف الحائل،و لتحقّق التفاوت بینهما،إذ الإجهاض فی الأمة عیب ربّما نقص القیمة.

ص:379


1- 1) المبسوط 2:156.
2- 2) منهم ابن البراج فی جواهر الفقه:60 مسألة 221،و ابن حمزة فی الوسیلة:248.

و یجوز ابتیاع بعض الحیوان مشاعا،کالنصف و الربع.

و لو باع و استثنی الرأس و الجلد صحّ،و یکون شریکا بقدر قیمة ثنیاه علی روایة السکونی.(1)و کذا لو اشترک اثنان أو جماعة،و شرط أحدهما لنفسه الرأس و الجلد،کان شریکا بنسبة رأس ماله.

و لو قال:اشتر حیوانا بشرکتی صحّ،و یثبت البیع لهما،و علی کلّ واحد نصف الثمن.

و لو أذن أحدهما لصاحبه أن ینقد عنه صحّ،و لو تلف کان بینهما، و له الرجوع علی الآمر بما نقد عنه.(2)و لو قال له:الربح لنا،و لا خسران علیک،فیه تردّد،و المروی الجواز.(3) قوله:«و لو باع و استثنی الرأس و الجلد-إلی قوله-علی روایة السکونی».

لم یفرّق بین المذبوح و ما یراد ذبحه و غیره،و هو أحد الأقوال فی المسألة،لإطلاق الروایة (1)،إلاّ أنّ المستند ضعیف،و الجهالة متحقّقة،و الشرکة المشاعة غیر مقصودة،فالقول بالبطلان متّجه،إلاّ أن یکون مذبوحا أو یراد ذبحه،فتقوی صحة الشرط.و کذا القول فیما لو اشترک فیه جماعة و شرط أحدهم ذلک.

قوله:«و لو أذن أحدهما لصاحبه-إلی قوله-بما نقد عنه».

لا شبهة فی صحّة الإنقاد،إنّما الکلام فی رجوعه علیه.و الحقّ أنّه یرجع علیه بمجرّد الاذن فیه و إن کان ذلک أعمّ منه،لدلالة القرائن علیه،و عدم حصول ما یقتضی التبرّع،و کأنّه اکتفی بما یأتی من الحکم بالرجوع بعد التلف.و یحصل الإذن صریحا کقوله:ادفع عنی الثمن،و فحوی بأن یوکله فی شرائه من مکان بعید لا یسلم فیه البائع بدون قبض الثمن عادة،و نحو ذلک.

قوله:«و لو قال له:الربح لنا و لا خسران علیک فیه تردد و المرویّ الجواز».

وجه التردد من الروایة

ص:380


1- 1) الکافی 5:304 ح 1،التهذیب 7:81 ح 350،الوسائل 13:49 ب(22)من أبواب بیع الحیوان ح 2.

و یجوز النظر إلی وجه المملوکة و محاسنها إذا أراد شراءها.(1) و یستحب لمن اشتری مملوکا أن یغیّر اسمه،و أن یطعمه شیئا من الحلاوة،و أن یتصدّق عنه بشیء.(2) و یکره وطء من ولدت من الزنا بالملک أو العقد،علی الأظهر.(3) الدالة علی الجواز (1)،و عموم«المؤمنون عند شروطهم» (2)و من کونه مخالفا لمقتضی الشرکة بل مقتضی المذهب،فإنّ الربح و الخسران تابعان لرأس المال.و هو الأقوی.و الروایة-مع کونها واردة فی مبیع خاصّ -یمکن تأویلها بما یوافق الأصل.

قوله:«و یجوز النظر إلی وجه المملوکة و محاسنها إن أراد شراءها».

المراد بمحاسنها مواضع الحسن و الزینة،کالکفین و الرجلین و الشعر.و لا یشترط فی ذلک إذن المولی.و لا یجوز الزیادة علی ذلک إلاّ بإذنه،فیکون تحلیلا یتبع منه ما دلّ علیه اللفظ حتی العورة.و کذا یجوز له مسّ ما یجوز له النظر إلیه مع الحاجة.و جوّز فی التذکرة (3)النظر إلی ما عدا العورة بدون الإذن للمشتری.

قوله:«و یستحبّ لمن اشتری مملوکا أن یغیر اسمه،و أن یطعمه شیئا من الحلاوة،و أن یتصدّق عنه بشیء».

للنصّ (4)فی ذلک کلّه.و قدّرت الصدقة فیه بأربعة دراهم.

قوله:«و یکره وطء من ولدت من الزنا بالملک و العقد علی الأظهر».

هذا هو الأجود،حملا للنهی (5)علی الکراهة،و علّل بأنّ ولد الزنا لا یفلح،

ص:381


1- 1) الکافی 5:212 ح 16،التهذیب 7:71 ح 304،الوسائل 13:42 ب(14)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
2- 2) التهذیب 7:371 ح 1503،الاستبصار 3:232 ح 835،الوسائل 15:30 ب(20)من أبواب المهور ح 4.
3- 3) التذکرة 1:501.
4- 4) الکافی 5:212 ح 14،التهذیب 7:70 ح 302،الوسائل 13:31 ب(6)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
5- 5) راجع الوسائل 12:222 ب(96)من أبواب ما یکتسب به و 14:337 ب(14)من أبواب ما یحرم بالمصاهرة.

و أن یری المملوک ثمنه فی المیزان(1).

الثالث:فی لواحق هذا الباب
اشارة

الثالث:فی لواحق هذا الباب.و هی مسائل:

الأولی:العبد لا یملک

الأولی:العبد لا یملک،(2)و قیل:یملک فاضل الضریبة،و هو المروی،و أرش الجنایة علی قول.و لو قیل:یملک مطلقا،لکنّه محجور علیه بالرقّ حتی یأذن له المولی،کان حسنا.

الثانیة:من اشتری عبدا له مال کان ماله لمولاه

الثانیة:من اشتری عبدا له مال(3) کان ماله لمولاه،إلاّ أن یشترطه و بالعار.و حرّمه ابن إدریس (1)بناء علی أنّ ولد الزنا کافر،و أنّ وطء الکافرة محرّم.

و المقدمتان ممنوعتان.

قوله:«و أن یری المملوک ثمنه فی المیزان».

علّل فی النصّ بأنّه إذا رآه لا یفلح (2).و ظاهر النصّ أنّ الکراهة معلّقة علی رؤیته فیه،فلا یکره فی غیره.و ربّما قیل بأنّه جری علی المتعارف من وضع الثمن فیه، فلو رآه فی غیره کره أیضا.و فیه نظر.

قوله:«العبد لا یملک.إلخ».

القول بالملک فی الجملة للأکثر.و مستنده الأخبار (3).و ذهب جماعة إلی عدم ملکه مطلقا،و استدلّوا علیه بأدلّة کلّها مدخولة.و المسألة موضع إشکال.و لعلّ القول بعدم الملک مطلقا متوجّه.و یمکن حمل الأخبار علی إباحة تصرّفه فیما ذکر،لا بمعنی ملک رقبة المال،فیکون وجها للجمع.

قوله:«من اشتری عبدا له مال.إلخ».

ما اختاره المصنّف واضح بناء علی انّه لا یملک شیئا،فإذا باعه لم یدخل ماله

ص:382


1- 1) السرائر 2:353.
2- 2) الکافی 5:212 ح 15،التهذیب 7:71 ح 303،الوسائل 13:32 ب(6)من أبواب بیع الحیوان ح 2.
3- 3) انظر الوسائل 13:34 ب(9)من أبواب بیع الحیوان.

المشتری.و قیل:إن لم یعلم به البائع فهو له،و إن علم فهو للمشتری، و الأوّل أشهر.

إلاّ مع الشرط،لأنّ الجمیع مال المولی فی الحقیقة،و إنّما نسب إلیه بسبب الملابسة.

و یؤیّده أیضا صحیحة محمد بن مسلم عن أحدهما علیهما السلام:«المال للبائع،إنّما باع نفسه،إلاّ أن یکون شرط علیه أنّ ما کان له من مال أو متاع فهو له». (1)

و القول بالتفصیل بالعلم و عدمه لابن البرّاج (2)،محتجّا علیه بحسنة زرارة (3)عن أبی عبد اللّه علیه السلام.و یضعّف بأنّ الملک لا ینتقل إلی المشتری بمجرّد العلم من دون صیغة تدلّ علیه.و یمکن حمل الروایة علی اشتراط البائع للمشتری ذلک.

و بقی فی المسألة أمور:

الأوّل:أنّ هذه المسألة ذکرها من قال بملک العبد و من أحاله.و نسبة المال إلی العبد علی الأوّل واضحة،و علی الثانی یراد به ما سلّطه علیه المولی و أباحه له و نسبه إلیه من کسوة و فراش و غیرهما،فإنّ الإضافة تصدق بأدنی ملابسة.

الثانی:أنّ الخلاف فی دخول المال المذکور علی القول بأنّه لا یملک یتّجه فرضه،لأنه ملک للبائع،فیمکن دخوله فی البیع و نقله له،و إذا حکم بکونه له یکون استصحابا للملک السابق.أمّا إذا قلنا بملکیة العبد فیشکل الحکم بکونه للبائع- بمجرّد البیع-أو للمشتری،فإنّ ملک مالک لا ینتقل عنه إلاّ برضاه،و الحال أنّ العبد لا مدخل له فی هذا النقل.و قد ذکر هذه المسألة من ملکه و من أحاله.و لا یندفع الإشکال إلاّ إذا قلنا بأنّ المراد بملکیة العبد تسلّطه علی الانتفاع بما قیل بملکه له لا ملک الرقبة،کما نقله فی الدروس (4)عن بعض القائلین بالملک،فیکون الملک

ص:383


1- 1) الکافی 5:213 ح 2،التهذیب 7:71 ح 306،الوسائل 13:32 ب(7)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
2- 2) نقله عنه العلامة فی المختلف:380،و المهذب 1:402.
3- 3) الکافی 5:213 ح 1،الفقیه 3:138 ح 605،التهذیب 7:71 ح 307،الوسائل 13:32- 33 ب(7)من أبواب بیع الحیوان ح 2.
4- 4) الدروس:347.

و لو قال للمشتری:اشترنی و لک علیّ کذا،(1)لم یلزمه و إن اشتراه.

و قیل:إن کان له مال حین قال له،لزم،و إلاّ فلا.و هو المرویّ.

علی هذا الوجه غیر مناف لملک البائع لرقبته علی وجه یتوجّه به نقله إلی المشتری أو بقاؤه علی ملکه.

الثالث:أنّ المصنف(رحمه اللّه)حکم هنا بأنّ العبد یملک و إن کان محجورا علیه،ثمَّ حکم بأنّ ماله-إذا بیع-لمولاه.و الحکم فیه أقوی إشکالا،لأنّ مقتضی الملک علی هذا الوجه ملک الرقبة بطریق الحقیقة،و إن حجر علیه فی الانتفاع به، فلا یناسب ما نقله فی الدروس،و لا یتمّ الحکم بکون ماله للبائع أو المشتری بمجرد بیعه.اللهمّ إلاّ أن یحمل علی ظاهر النصّ الدالّ علی هذا الحکم،فیردّ حینئذ بأنّه دالّ علی عدم ملک العبد،لئلاّ یناقض الحکم المتفق علیه من عدم ملکیة شخص مال غیره إلاّ برضاه.و المناسب للقول بملکه لرقبة المال أن یتبع العبد أین کان،و لا یکون للبائع و لا للمشتری.

و الأقوی-تفریعا علی القول بأنّه لا یملک-أنّ ما له المنسوب إلیه للبائع مطلقا،إلا أن یشترطه للمشتری،فیکون له بشرط علمهما بقدره أو کونه تابعا، و سلامته من الربا بأن یکون الثمن مخالفا لجنسه الربوی،أو زائدا علیه مع قبض مقابل الربوی فی المجلس.

قوله:«و لو قال للمشتری:اشترنی و لک علیّ کذا.إلخ».

ما اختاره المصنّف هو الأقوی،بناء علی أنّه لا یملک،و علی القول بملکه فهو محجور علیه یتوقّف جعالته علی إجازة المولی.و القول المذکور للشیخ (1)(رحمه اللّه).و استند فیه إلی روایة الفضیل (2)عن الصادق علیه السلام.و مدلولها أنّه جعل ذلک لمولاه لیبیعه.و لا دلالة فیها علی ما ادّعاه الشیخ،للفرق بین الأجنبی و المولی،

ص:384


1- 1) النهایة:412.
2- 2) الکافی 5:219 ح 1 و 2،التهذیب 7:74 ح 315 و 316،الوسائل 13:47 ب(19)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
الثالثة:إذا ابتاعه و ماله

الثالثة:إذا ابتاعه و ماله(1)،فإن کان الثمن من غیر جنسه جاز مطلقا،و کذا یجوز بجنسه إذا لم یکن ربویّا.و لو کان ربویّا و بیع بجنسه، فلا بدّ من زیادة عن ماله تقابل المملوک.

الرابعة:یجب أن یستبرئ الأمة قبل بیعها إذا وطئها المالک بحیضة

الرابعة:یجب أن یستبرئ الأمة قبل بیعها إذا وطئها المالک(2) بحیضة،أو خمسة و أربعین یوما إن کان مثلها تحیض و لم تحض.

فإن حکم الأجنبی ما ذکرناه،و امّا المولی فإن قلنا:إنّ العبد لا یملک فماله لمولاه،و إلاّ فحجره زائل برضا المولی،فیمکن العمل بالروایة من دون القول.و لا یلزم ما ردّه ابن إدریس من أنّ الروایة لا یجوز العمل بها،و أنّ الشیخ أوردها إیرادا لا اعتقادا (1).

قوله:«إذا ابتاعه و ماله.إلخ».

هذا إذا قلنا إنّه لا یملک،أو قلنا به بمعنی جواز تصرّفه خاصّة،أمّا لو قلنا بملکه حقیقة لم یشترط فی الثمن ما ذکر،لأنّ ما له حینئذ لیس جزء من المبیع،فلا یقابل بالثمن.

قوله:«یجب أن یستبرئ الأمة قبل بیعها إذا وطئها المالک».

الاستبراء استفعال من البراءة.و المراد هنا طلب براءة من الرحم من الحمل،فإنّه إذا صبر علیها هذه المدّة تبیّن حملها أو خلوها منه،لئلاّ تختلط الأنساب.و هذا هو الحکمة فی وجوب الاستبراء،و من ثمَّ انتفی الحکم عمّن لا یأتی،لانتفاء الحکمة.

و فی حکم البیع غیره من الوجوه الناقلة للملک.و کذا القول فی الشراء،فیجب بکلّ ملک زائل و حادث،خلافا لابن إدریس (2)حیث خصّه بالبیع.

و لو لم یستبرئ الناقل أثم،و صحّ البیع و غیره من العقود و إن أثم،لرجوع النهی إلی أمر خارج.و یتعیّن حینئذ تسلیمها إلی المشتری و من فی حکمه إذا طلبها، لأنّها قد صارت ملکا و حقّا له،مع احتمال بقاء وجوب الاستبراء قبله،و لو بالوضع علی ید عدل،لوجوبه قبل البیع،فیستصحب.و أمّا إبقاؤها عند البائع فلا یجب

ص:385


1- 1) السرائر 2:352-353.
2- 2) السرائر 2:346.

و کذا یجب علی المشتری إذا جهل حالها.(1) و یسقط استبراؤها إذا أخبر الثقة أنّه استبرأها.(2) قطعا،لأنّها صارت أجنبیّة منه.

قوله:«و کذا یجب علی المشتری إذا جهل حالها».

إنّما یجب علی البائع و من فی حکمه الاستبراء إذا کان قد وطئها،سواء عزل أم لا.و أمّا المشتری و من فی حکمه فإنّما یجب علیه الاستبراء إذا علم بوطء السابق،أو جهل الحال،فلو علم الانتفاء،لم یجب،لانتفاء الفائدة،و للنصّ (1)علیه.و إنّما خصّ المصنّف الحکم بجهله الحال لدخول القسم الآخر فیه بطریق أولی.و لو قال:«و إن جهل حالها»لشمل القسمین بأبلغ نظم،لإفادته الحکم فی المسکوت عنه بذلک.

و المعتبر من الاستبراء ترک الوطء فی القبل و الدبر دون باقی الاستمتاع، لصحیحة محمد بن بزیع (2)،خلافا للمبسوط (3)حیث حرّم الجمیع.و لو وطئ فی زمن الاستبراء أثم و عزّر مع العلم بالتحریم،و یلحق به الولد لأنّه فراش.و هل یسقط الاستبراء حینئذ؟نظر،من انتفاء فائدته و حکمته،حیث قد اختلط الماءان، و لحق به الولد الذی یمکن تجدّده،و من إطلاق الأمر بالاجتناب فی المدّة،و هی باقیة.

قوله:«و یسقط استبراؤها إذا أخبر الثقة أنه استبرأها».

إنّما عبّر بالثقة لوروده فی النصوص المذکورة (4)فی هذا الباب،و هی واردة فی إخبار البائع أنّه لم یطأها.و فی حکمه إخباره بأنّه استبرأها،و هو الذی فرضه المصنّف.

ص:386


1- 1) الوسائل 14:503 ب(6)من أبواب نکاح العبید و الإماء.
2- 2) التهذیب 8:173 ح 605،الاستبصار 3:360 ح 1291،الوسائل 14:504 ب(6)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 5.
3- 3) المبسوط 2:140.
4- 4) انظر الوسائل 14:503 ب(6)من أبواب نکاح العبید و الإماء.

و کذا لو کانت لامرأة،(1)أو فی سنّ من لا تحیض لصغر أو کبر،أو حاملا،أو حائضا إلاّ بقدر زمان حیضها.

و الظاهر أنّ المراد بالثقة العدل،لأنّه الثقة شرعا،و به صرّح فی النافع (1)،مع احتمال الاکتفاء بمن تسکن النفس إلیه و یثق بخبره.و فی صحیحة أبی بصیر:«إن أمنته فمسّها» (2).و أوجب ابن إدریس (3)استبراءها و إن أخبر الثقة بها.و تبعه الإمام فخر الدین فی الشرح (4).

قوله:«و کذا لو کانت لامرأة».

هذا هو المشهور بین الأصحاب،و خالف فیه ابن إدریس-کما مرّ-و تبعه فخر المحقّقین.و حجّتنا-مع الشهرة-الأخبار المتظافرة (5).و هل یلحق بها أمة العنین و المجبوب و الصغیر الذی لا یمکن فی حقّه الوطء؟نظر،من المشارکة فیما ظنّ أنّه علة الحکم و هو الأمن من الوطء،و من أنّه قیاس.و المناسب للأصول الشرعیّة عدم اللحاق.

و لیس من مواضع الإشکال ما لو باعتها المرأة لرجل فی المجلس فباعها حینئذ، بل لا یجب الاستبراء هنا قطعا،للعلم بعدم وطء البائع.و قد یحتال لإسقاط الاستبراء ببیعها لامرأة ثمَّ اشتراؤها منها،لاندراجها حینئذ فی أمة المرأة،نظرا إلی إطلاق النصّ من غیر تعلیل.و کذا لو باعها لرجل ثمَّ اشتراها منه قبل وطئه لها حیث یجوز ذلک.

ص:387


1- 1) المختصر النافع 1:132.
2- 2) الاستبصار 3:360 ح 1290،التهذیب 8:173 ح 604،الوسائل 14:504 ب(6)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 4.
3- 3) السرائر 2:346.
4- 4) إیضاح الفوائد 3:165.
5- 5) انظر الوسائل 14:504 ب(7)من أبواب نکاح العبید و الإماء.

نعم،لا یجوز وطء الحامل قبلا قبل أن یمضی لها (1)أربعة أشهر و عشرة أیّام.و یکره بعده(1).و لو وطئها عزل عنها استحبابا.

قوله:«نعم لا یجوز وطء الحامل قبلا قبل ان یمضی لحملها أربعة أشهر و عشرة أیام و یکره بعدها».

قد اختلف کلام الأصحاب فی تحریم وطء الأمة الحامل أو کراهته بسبب اختلاف الأخبار فی ذلک،فإنّ فی بعضها إطلاق النهی (2)عن وطئها،و فی بعضها حتی تضع ولدها (3)،و فی بعضها إذا جاز حملها أربعة أشهر و عشرة أیّام فلا بأس بنکاحها (4).فمن الأصحاب من جمع بینها بحمل النهی المغیّی بالوضع علی الحامل من حلّ أو شبهة أو مجهولا،و المغیّی بالأربعة أشهر و عشرة علی الحامل من زنا.و منهم من ألحق المجهول بالزنا فی هذه الغایة.و منهم من أسقط اعتبار الزنا،و جعل التحریم بالغایتین لغیره.و المصنّف(رحمه اللّه)أطلق الحکم بالتحریم قبل الأربعة و العشرة،و الکراهة بعدها،و هو أوضح وجوه الجمع.أمّا الإطلاق بحیث یشمل الجمیع فلإطلاق النصّ الشامل لها.و أمّا الحکم بالتحریم قبل المدّة المذکورة فلاتّفاق الأخبار أجمع علیه،و الأصل فی النهی التحریم،و أمّا بعدها فقد تعارضت الأخبار، فیجب الجمع بینها،و حمل النهی حینئذ علی الکراهة-لتصریح بعضها بنفی البأس -طریق واضح فی ذلک و نظائره،فالقول به أقوی.

نعم،یبقی فی الحمل من الزنا أنّ المعهود من الشارع إلغاء اعتباره من العدّة و الاستبراء فی غیر محلّ النزاع،فلو قیل بالجواز فیه مطلقا کان حسنا.

و تخصیص المصنّف الوطء بالقبل هو الظاهر من النصوص،فإنّ النهی فیها

ص:388


1- 1) فی متن الجواهر و المسالک الحجریة:(لحملها).
2- 2) التهذیب 8:176 ح 619 و 620،الاستبصار 3:362 ح 1301 و 1302،الوسائل 14:502 ب(5)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 5 و ص 506 ب(8)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 6.
3- 3) الکافی 5:475 ح 3،التهذیب 8:176 ح 617،الاستبصار 3:362 ح 1299،الوسائل 14: 505 ب(8)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 1.
4- 4) التهذیب 8:177 ح 622،الاستبصار 3:364 ح 1305،الوسائل 14:505 ب(8)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 3.

و لو لم یعزل کره له بیع ولدها،و استحبّ له أن یعزل له من میراثه قسطا.(1)

الخامسة:التفرقة بین الأطفال و أمّهاتهم(2) قبل استغنائهم عنهن محرّمة

الخامسة:التفرقة بین الأطفال و أمّهاتهم(2) قبل استغنائهم عنهن محرّمة،و قیل:مکروهة،و هو الأظهر.

معلّق علی الفرج،و الظاهر منه إرادة القبل.و فی روایة أبی بصیر (1)عن الباقر علیه السلام:«له منها ما دون الفرج».و ربّما قیل بإلحاق الدبر به،بدعوی صدق اسم الفرج علیهما،و بأنّ فی بعض الأخبار«لا یقربها حتی تضع»الشامل (2)للدبر،و غیرهما خارج بدلیل آخر.و هو أولی.

قوله:«و لو لم یعزل کره له بیع ولدها و استحبّ له أن یعزل له من میراثه قسطا».

کذا ورد فی الأخبار،و فیها التعلیل بتغذیة الولد بنطفة الواطئ،و أنّه شارک فی إتمام الولد.و لیس فی الأخبار تقدیر القسط بقدر.و فی روایة إسحاق بن عمّار عن الکاظم علیه السلام:«أنّه یعتقه و یجعل له شیئا یعیش به،لأنّه غذّاه بنطفته» (3).

قوله:«التفرقة بین الأطفال و أمهاتهم.إلخ».

القول بالمنع أجود،لتظافر الأخبار بالنهی عنه،فمنها قول النبیّ صلّی اللّه علیه و آله و سلّم فی حدیث سبی الیمن لمّا سمع بکاء الأمة:«بیعوهما جمیعا أو أمسکوهما جمیعا»ثمَّ بعث بثمن ابنتها فأتی بها (4).و الأمر للوجوب المقتضی للنهی عن التفریق.

و روی أبو أیّوب عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«من فرّق بین والدة و ولدها

ص:389


1- 1) الکافی 5:475 ح 4،التهذیب 8:176 ح 618،الاستبصار 3:362 ح 1300،الوسائل 14: 502 ب(5)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 3.
2- 2) انظر الوسائل 14:505 ب(8)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 1.
3- 3) الکافی 5:487 ح 1،الفقیه 3:284 ح 1351،التهذیب 8:178 ح 624،الوسائل 14:507 ب(9)من أبواب نکاح العبید و الإماء ح 1.
4- 4) الکافی 5:218 ح 1،الفقیه 3:137 ح 599،التهذیب 7:73 ح 314،الوسائل 13:41 ب (13)من أبواب بیع الحیوان ح 2.

..........

فرّق اللّه بینه و بین أحبّته» (1).و فی صحیحة ابن سنان[1]عن الصادق علیه السلام:

«فی الرجل یشتری الجاریة أو الغلام،و له أخ أو أخت أو أب أو أمّ بمصر من الأمصار،فقال:لا یخرجه من مصر إلی مصر آخر إن کان صغیرا،و لا یشتریه،و إن کانت له أمّ فطابت نفسها و نفسه فاشتره إن شئت» (2).و هذه هی العمدة فی ذلک، و غیرها شاهد.

و مقتضی إطلاق الحکم بالتفریق فی کلام المصنّف عدم الفرق بین رضاهما و عدمه.و فی خبر ابن سنان ما یدلّ علی اختصاص النهی بعدم رضاهما.و هو أجود.

و الظاهر عدم الفرق بین البیع و غیره،و إن کان فی بعض الأخبار ذکر البیع،لإیمائها إلی العلّة الموجودة فی غیره،فیتعدّی إلی کلّ ناقل للعین حتی القسمة و الإجارة الموجبة للفرقة.

و حیث کانت علّة المنع الفرقة،فلو لم یستلزمها العقد،کما لو باع أحدهما و شرط استخدامه مدّة المنع،أو علی من لا یحصل منه التفریق بینهما،لم یحرم،مع احتماله فی الثانی إذا لم یکن الاجتماع لازما له شرعا.

و حیث حکم بالتحریم فهل یقع البیع و نحوه صحیحا،نظرا إلی أنّ النهی فی غیر العبادة لا یقتضی الفساد،و لرجوعه إلی وصف خارج عن ذات المبیع کالبیع وقت النداء،أم باطلا،التفاتا إلی الأحادیث الدالّة علی الردّ من غیر اعتبار رضا المتبایعین،

ص:390


1- 1) عوالی اللئالی 2:249 ح 20،و عنه المستدرک 13:375 ح 4.
2- 3) الکافی 5:219 ح 5،الفقیه 3:140 ح 616،التهذیب 7:68 ذیل ح 290،الوسائل 13:41 ب(13)من أبواب بیع الحیوان ح 1.

و الاستغناء یحصل ببلوغ سبع،(1)و قیل:یکفی استغناؤه عن الرضاع،و الأوّل أظهر.

و لأنّ تحریم التفریق أخرجهما عن صلاحیة المعاوضة؟قولان،أجودهما الثانی.

و هل یختصّ نهی التفریق بالولد مع الأمّ،أم یعمّ غیرها من الأرحام المشارک لها فی الاستیناس و الشفقة؟استقرب فی التذکرة (1)الأوّل.و صحیحة ابن سنان دالّة علی الثانی،و هو أجود.

و موضع الخلاف بعد سقی الأمّ اللبأ،أمّا قبله فلا یجوز قطعا،لما فیه من التسبیب إلی إهلاک الولد،فإنّه لا یعیش بدونه.صرّح به جماعة.

و لا یتعدّی الحکم إلی البهیمة،اقتصارا بالمنع علی موضع النصّ،فیجوز التفرقة بینها و بین ولدها بعد استغنائه عن اللبن و قبله،إن کان ممّا یقع علیه الذکاة، أو کان له ما یمونه من غیر لبن امّه.

قوله:«و الاستغناء یحصل ببلوغ سبع.إلخ».

هذا الخلاف لم نقف له علی مستند بخصوصه،و لا ادّعاه مدّع من الأصحاب،و إنّما نقلوا الخلاف هنا مقتصرین علیه.و ذکر جماعة من المتأخّرین (2)أنّه مترتّب علی الخلاف فی الحضانة الآتی فی باب النکاح.و هو الظاهر.و قد اختلفت الروایات ثمَّ فی تقدیر المدّة،ففی بعضها (3)سبع مطلقا،و فی بعضها (4)مدّة الرضاع، و بکلّ منهما قائل.

و جمع جماعة (5)بین الروایات بحمل السبع علی الأنثی و الحولین علی الذکر، لمناسبة الحکمة فی احتیاج الأنثی إلی تربیة الأمّ زیادة علی الذّکر،و لأنّه أولی من

ص:391


1- 1) التذکرة 1:500.
2- 2) منهم ابن فهد الحلی فی المهذب البارع 2:458،و المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 4:158.
3- 3) الفقیه 3:275 ح 1305،الوسائل 15:192 ب(81)من أبواب أحکام الأولاد ح 6.
4- 4) الکافی 6:103 ح 3،تفسیر العیاشی 1:121 ح 385،الوسائل 15:192 ب(81)من أبواب أحکام الأولاد ح 5.
5- 5) منهم الشیخ فی النهایة:503 و 504،و ابن حمزة فی الوسیلة:288.
السادسة:من أولد جاریة ثمَّ ظهر أنّها مستحقّة انتزعها المالک

السادسة:من أولد جاریة ثمَّ ظهر أنّها مستحقّة انتزعها المالک، و علی الواطئ عشر قیمتها إن کانت بکرا،و نصف العشر إن کانت ثیّبا.

و قیل:یجب مهر أمثالها،و الأوّل مرویّ.(1)و الولد حرّ،و علی أبیه قیمته یوم ولد حیّا،و یرجع علی البائع بما اغترمه من قیمة الولد.

و هل یرجع بما اغترمه من مهر و اجرة؟(2)قیل:نعم،لأنّ البائع أباحه بغیر عوض،و قیل:لا،لحصول عوض فی مقابلته.

السابعة:ما یؤخذ من دار الحرب بغیر إذن الإمام یجوز تملّکه فی حال الغیبة،و وطء الأمة

السابعة:ما یؤخذ من دار الحرب بغیر إذن الإمام یجوز تملّکه فی حال الغیبة،و وطء الأمة.و یستوی فی ذلک ما یسبیه المسلم و غیره،و إن کان فیها حقّ للإمام،أو کانت للإمام.(3) إطراح بعضها إذا عمل ببعض،و هذا هو الأجود.و حیث کان ذلک حکم الحرّة فلیکن فی الأمة کذلک،لأنّ حقّها لا یزید علی الحرّة،و لأنّ ذلک هو الحقّ المقرّر للأمّ فی کون الولد معها فی نظر الشارع.

قوله:«من أولد جاریة ثمَّ ظهر أنها مستحقة-إلی قوله-و الأوّل مرویّ».

المراد أنّه أولدها جاهلا بکونها مستحقّة،کما ینبّه علیه قوله:«ثمَّ ظهر أنّها مستحقة».و القول بوجوب العشر أو نصفه هو الأقوی و المشهور.و لو کان عالما بالاستحقاق فالولد رقّ للمالک،و الواطئ زان،فیلزمه العقر.و لا یرجع به و لا بغیره ممّا یغترمه.

قوله:«و هل یرجع بما اغترمه من مهر أو أجرة.إلخ».

الأقوی رجوعه بالجمیع.و قد تقدّم.

قوله:«ما یؤخذ من دار الحرب-إلی قوله-و ان کان فیها حق الإمام أو کانت للإمام».

التردید بین القسمین للتنبیه علی الفرق بین المأخوذ،فإنّه إن کان سرقة و غیلة

ص:392

الثامنة:إذا دفع إلی مأذون مالا لیشتری به نسمة و یعتقها و یحجّ عنه بالباقی

الثامنة:إذا دفع إلی مأذون مالا(1) لیشتری به نسمة و یعتقها و یحجّ عنه بالباقی،فاشتری أباه،و دفع إلیه بقیّة المال فحجّ به،و اختلف مولاه و ورثة الآمر و مولی الأب،فکلّ یقول:اشتری بمالی.قیل:یرد إلی مولاه رقّا،ثمَّ یحکم به لمن أقام البیّنة،علی روایة ابن أشیم.و هو ضعیف.

و قیل:یرد علی مولی المأذون،ما لم یکن هناک بیّنة.و هو أشبه.

و نحوهما ممّا لا قتال فیه فهو لآخذه و علیه الخمس،و إن کان بقتال فهو بأجمعه للإمام علیه السلام،لروایة البزنطی (1).و علی التقدیرین یباح تملّکه حال الغیبة،و لا یجب إخراج حصّة الموجودین من الهاشمیّین منه،لإباحة الأئمّة علیهم السلام ذلک لشیعتهم،لتطیب موالیدهم.و کذا یجوز شراؤه من السابی و الآخذ،و إن کان مخالفا.

و یمکن أن یکون التردید بسبب الخلاف فی أنّ المغنوم بغیر إذن الإمام هل هو له علیه السلام-کما هو المشهور و وردت به الروایة (2)-أم لآخذه و علیه الخمس، نظرا إلی کون الروایة مقطوعة،کما ذکره المصنّف فی النافع (3)متوقّفا فی الحکم بسبب ذلک؟إلاّ أنّ المعروف من المذهب هو العمل بمضمونها لا نعلم فیه مخالفا.و حینئذ فلا یضرّ القطع،فیکون التفسیر الأوّل أولی.و به صرّح فی الدروس (4)،و تبعه علیه جماعة من المتأخّرین (5).

قوله:«إذا دفع إلی مأذون مالا.إلخ».

هذه المسألة بمعنی ما حکاه المصنّف أوّلا رواها علی بن أشیم عن الباقر علیه

ص:393


1- 1) الوسائل 11:119 ب(72)من أبواب جهاد العدو ح 1 و 2.
2- 2) التهذیب 4:135 ح 378،الوسائل 6:369 ب(1)من أبواب الأنفال ح 16.
3- 3) المختصر النافع:64.
4- 4) الدروس:347.
5- 5) منهم السیوری فی التنقیح 2:127 و ابن فهد فی المهذب البارع 2:460،و المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 4:129.

..........

السلام،و فیها:«أنّ الحجّة مضت بما فیها» (1).و عمل بمضمونها الشیخ (2)(رحمه اللّه).و ردّها المتأخّرون بضعف ابن أشیم فإنّه غال،و بمخالفتها لأصول المذهب من حیث الحکم بردّ العبد إلی موالیه،مع اعترافه ببیعه و دعواه فساد البیع،و مدّعی الصحّة-و هو الآخران-مقدّم،و بحکمه بمضیّ الحجّة مع أنّ ظاهر الأمر حجُّه بنفسه و قد استناب فیها،و مجامعة صحّة الحجّ لعوده رقّا و کونه قد حجّ بغیر إذن سیّده.

و اعتذر العلاّمة (3)للأوّل بحملها علی إنکار مولی الأب البیع،لإفساده.

و یردّه منافاته لمنطوقها الدالّ علی کونه اشتری بماله،فلا تسمع.

و نزّلها فی الدروس علی أنّ المأذون بیده مال لمولی الأب و غیره،و بتصادم الدعاوی المتکافئة یرجع إلی أصالة بقاء الملک علی مالکه،و لا یعارضه فتواهم بتقدیم دعوی الصحّة علی الفساد،لأنّ دعوی الصحّة هنا مشترکة بین متقابلین متکافئین فیتساقطان.قال:و هذا واضح لا غبار علیه (4).

و فیه نظر واضح،بل الغبار علیه لائح،لمنع تکافؤ الدعاوی أوّلا علی تقدیر تسلیم أن یکون بیده مال للجمیع،لأنّ من عدا مولاه خارج و الداخل مقدّم،فسقط مولی الأب و ورثة الآمر،فلم یتمّ الرجوع إلی أصل بقاء الملک علی مالکه.و بذلک یظهر فساد دعوی کون دعوی الصحّة مشترکة بین متقابلین متکافئین،فإنّ الخارجة لا تکافئ الداخلة،فإذا قدّمت لم یبق لردّ الدعوی المشتملة علی فساد البیع مانع، إذ لم ینقدح توجهها إلاّ بسبب تساقط تینک الدعویین،و لم یتمّ.

ثمَّ لو سلّم أن یکون بید المأذون أموال لغیر مولاه،فإنّ إقراره بها لغیره غیر

ص:394


1- 1) الکافی 7:62 ح 20،التهذیب 7:234 ح 1023 و 8:249 ح 903،و 9:243 ح 945، الوسائل 13:53 ب(25)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
2- 2) النهایة:414.
3- 3) التذکرة 1:499.
4- 4) الدروس:349.
التاسعة:إذا اشتری عبدا فی الذّمة،و دفع البائع إلیه عبدین

التاسعة:إذا اشتری عبدا فی الذّمة،(1)و دفع البائع إلیه عبدین، و قال:اختر أحدهما،فأبق واحد.قیل:یکون التالف بینهما،و یرجع بنصف الثمن.فإن وجده اختاره،و إلاّ کان الموجود لهما.و هو بناء علی انحصار حقّه فیهما.و لو قیل:التالف مضمون بقیمته،و له المطالبة بالعبد الثابت فی الذمّة،کان حسنا.

مقبول مع تکذیب المولی و إن کان مأذونا،لأنّ المأذون إنّما یقبل إقراره بما یتعلّق بالتجارة لا مطلقا،کما سیأتی.

و حینئذ فلا بدّ من إطراح الروایة لهذه المنافیات لقبولها،و الرجوع إلی أصل المذهب.و الّذی یناسبه إطراح دعوی مولی الأب،لاشتمالها علی الفساد.و یبقی المعارضة بین مولی العبد و ورثة الآمر،لاشتراکهما فی دعوی الصحّة،فیقدم قول المولی لأنّه ذو الید.

و قال المصنّف فی النافع:الذی یناسب الأصل إمضاء ما فعله المأذون (1).و فیه ما مرّ،إلاّ أن یقال:إنّ العبد المأذون یصیر کالوکیل،یقبل إقراره علی ما فی یده، و یمضی تصرّفه کالوکیل.و لیس ببعید مع تناول الإذن لذلک،کما هو المفروض.

و مختار المصنّف هنا أقوی.

هذا کلّه مع عدم البینة،و معها إن کانت لواحد حکم بها،و إن کانت لاثنین أو للجمیع،فإن قدمنا بینة الداخل عند التعارض فکالأوّل،و إن قدّمنا الخارج أو لم یکن للداخل بینة،ففی تقدیم بینة ورثة الآمر نظرا إلی الصحّة،أو بینة مولی الأب، لأنّه خارج بالإضافة إلی ورثة الآمر،لادّعائه ما ینافی الأصل، وجهان أجودهما الأوّل،لأنّهما خارجان بالنسبة إلی مولی المأذون و مدّعیان،و یبقی مع ورثة الآمر مرجّح الصحّة.

قوله:«إذا اشتری عبدا فی الذمة.إلخ».

هذا الحکم ذکره الشیخ (2)(رحمه اللّه)،و تبعه علیه بعض الأصحاب (3).

ص:395


1- 1) المختصر النافع:133.
2- 2) النهایة:411.
3- 3) منهم ابن البراج نقله عنه فی المختلف:382،و الشهید فی اللمعة:68.

..........

و مستنده روایة محمد بن مسلم (1)عن الباقر علیه السلام.و فی طریقها ضعف یمنع من العمل بها،مع ما فیها من مخالفة الأصول الشرعیّة،من انحصار الحقّ الکلّی قبل تعیینه فی فردین،و ثبوت المبیع فی نصف الموجود المقتضی للشرکة مع عدم الموجب لها،ثمَّ الرجوع إلی التخییر لو وجد الآبق.

و نزّلها الأصحاب علی تساویهما قیمة،و مطابقتهما للمبیع الکلّیّ وصفا، و انحصار حقّه فیهما حیث دفعهما إلیه و عیّنهما للتخییر،کما لو حصر الحقّ فی واحد.

و عدم ضمان الآبق إمّا بناء علی عدم ضمان المقبوض بالسوم،أو تنزیل هذا التخییر منزلة الخیار الّذی لا یضمن التالف فی وقته.

و یشکل الحکم بانحصار الحقّ فیهما علی هذه التقادیر أیضا،لأنّ المبیع أمر کلّیّ لا یتشخّص إلاّ بتشخیص البائع،و دفعه الاثنین لیتخیّر أحدهما لیس تشخیصا، و إن حصر الأمر فیهما،لأصالة بقاء الحقّ فی الذمّة إلی أن یثبت المزیل،و لم یثبت شرعا کون ذلک کافیا،کما لو حصره فی عشرة فصاعدا.

و نزّلها فی المختلف (2)علی تساوی العبدین من کلّ وجه لیلحق بمتساوی الأجزاء،حتی استوجه جواز بیع عبد منهما،کما یجوز بیع قفیز من الصبرة،و ینزّل علی الإشاعة،فیکون التالف منهما و الباقی لهما.

و یشکل بمنع تساوی العبدین علی وجه یلحقان بالمثلی،و منع تنزیل بیع القفیز من الصبرة علی الإشاعة،و قد تقدّم.و مع ذلک فاللازم عدم ارتجاع نصف الثمن.

و الأولی الإعراض عن الروایة لما ذکر،و الرجوع إلی أصل المذهب.فینظر

ص:396


1- 1) الکافی 5:217 ح 1،الفقیه 3:88 ح 330،التهذیب 7:72 ح 308،الوسائل 13:44 ب (16)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
2- 2) المختلف:382.

و أمّا لو اشتری عبدا من عبدین لم یصحّ العقد،و فیه قول موهوم.(1) حینئذ فی العبدین إن کانا بوصف المبیع و تخیّر الآبق ردّ الباقی و لا شیء له.و إن اختار الباقی بنی ضمان الآبق علی أنّ المقبوض بالسوم هل هو مضمون أم لا؟فإن قلنا به -کما هو المشهور-ضمنه،و إلاّ فلا.و أما بناؤه علی التالف فی زمن الخیار فلیس بشیء،إذ لا خیار هنا.و إن کان أحدهما بالوصف خاصّة فله اختیاره،و حکم الآخر ما مرّ.و إن لم یکونا بالوصف طالب بحقّه و ردّ الباقی.و فی ضمان الذاهب ما مرّ.

و علی هذا لا فرق بین العبدین و العبید و غیرهما من الأمتعة و غیرها.و علی الروایة لا یتعدّی الی غیر العبید،اقتصارا فیما خالف الأصل علی المنصوص،لبطلان القیاس.و به قطع الشیخ (1)رحمه اللّه.

و لو تعدّدت العبید ففی انسحاب الحکم وجهان،من صدق العبدین فی الجملة،و الخروج عن نفس المنصوص.فإن قلنا به و کانوا ثلاثة فأبق واحد فات ثلث المبیع و ارتجع ثلث الثمن،مع احتمال بقاء التخییر لبقاء محلّه و عدم فوات شیء.و لو کانا اثنین،أو عبدا و أمة،ففیه الوجهان.و قطع فی الدروس (2)بانسحاب الحکم هنا.و لو هلک أحد العبدین ففی انسحاب الحکم الوجهان.و الاولی العدم فی ذلک کلّه لو قلنا به،لما ذکرناه.

قوله:«امّا لو اشتری عبدا من عبدین لم یصح العقد،و فیه قول موهوم».

أشار بالقول إلی ما ذکره الشیخ(رحمه اللّه)فی الخلاف (3)من الجواز أخذا من ظاهر الروایة السابقة.و دلالتها علی ذلک ممنوعة،لما قد عرفته،فلذلک نسبه المصنّف (رحمه اللّه)إلی الوهم.و حمله العلاّمة فی المختلف علی تساوی العبدین من کلّ وجه،

ص:397


1- 1) الخلاف 3:217 کتاب السلم مسألة 38.
2- 2) الدروس:348.
3- 3) الخلاف 3:38 کتاب البیوع مسألة 54.
العاشرة:إذا وطئ أحد الشریکین مملوکة بینهما سقط الحدّ مع الشبهة

العاشرة:إذا وطئ أحد الشریکین مملوکة بینهما سقط الحدّ مع الشبهة،و یثبت مع انتفائها.لکن یسقط منه بقدر نصیب الواطئ.(1) و لا تقوّم علیه بنفس الوطء،علی الأصحّ.(2) و لو حملت قوّمت علیه حصص الشرکاء،و انعقد الولد حرّا،و علی أبیه قیمة حصصهم یوم ولد(3) حیّا.

و نفی استبعاد بیع أحدهما لا بعینه حینئذ،کما لو باعه من متساوی الأجزاء بعضه (1).

و یشکل بما مرّ (2).و الأقوی المنع مطلقا.

قوله:«إذا وطئ أحد الشریکین-إلی قوله-بقدر نصیب الواطئ».

ظاهر النصوص (3)و الفتاوی أنّ الواجب هنا من الحدّ الجلد خاصّة،و إن کان محصنا،لأنّه الحدّ الّذی یقبل التبعیض.و کأنّ الوجه فیه أنّه لیس زنا محضا،بسبب ملکه لبعضها،و من هنا توجّه الحکم أیضا بلحوق الولد به،و إن کان عالما بالتحریم،مع أنّ الزانی العالم لا یلحق به الولد.و لا یخفی أنّه یستثنی من الحدّ بسبب نصیب الشریک ما لو کان ولد الواطئ،فإنّه لا حدّ علی الأب بسبب نصیبه، کما لا حدّ علیه لو کانت بأجمعها للولد،کما سیأتی.

قوله:«و لا تقوّم علیه بنفس الوطء علی الأصحّ».

أوجب الشیخ (4)تقویمها بنفس الوطء استنادا إلی ظاهر روایة عبد اللّه بن سنان (5).و الأقوی ما اختاره المصنّف،لأنّ الإحبال تصیر به أمّ ولده فتقوّم علیه معه، لا بدونه.

قوله:«و لو حملت قوّمت علیه حصص الشرکاء،و انعقد الولد حرّا، و علی أبیه قیمة حصصهم یوم ولد».

إذا حملت الأمة المذکورة تعلّق بها حکم أمّهات الأولاد،فتقوّم علیه،لأنّ

ص:398


1- 1) المختلف:382.
2- 2) فی ص 396.
3- 3) انظر الوسائل 13:45 ب(17)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
4- 4) النهایة:412.
5- 5) الکافی 5:217 ح 2،التهذیب 7:72 ح 309،الوسائل 13:45 ب(17)بیع الحیوان ح 1.
الحادیة عشرة:المملوکان المأذون لهما(1) إذا ابتاع کلّ واحد منهما صاحبه من مولاه

الحادیة عشرة:المملوکان المأذون لهما(1) إذا ابتاع کلّ واحد منهما صاحبه من مولاه،حکم بعقد السابق.فإن اتّفقا فی وقت واحد بطل العقدان،و فی روایة یقرع بینهما،و فی أخری یذرع الطریق و یحکم للأقرب،و الأوّل أظهر.

الاستیلاد بمنزلة الإتلاف،لتحریم بیعها،و انعتاقها بموت سیدها،فکان علیه غرامة الحصص.و هل المعتبر قیمتها عند الوطء،أو التقویم،أو الأکثر؟الأنسب الأخیر.و لا تدخل فی ملکه بمجرّد الحمل،بل بالتقویم و دفع القیمة،أو الضمان مع رضا الشریک،فکسبها قبل ذلک للجمیع،و کذا حقّ الاستخدام.و لو سقط الولد قبل التقویم استقر ملک الشرکاء.و إنّما یلزم أباه قیمة حصصهم یوم ولد إذا لم تکن قوّمت علیه حاملا،و إلاّ دخلت قیمته معها.

و نبّه المصنف بقوله:«انعقد الولد حرّا»علی أنّ فکّه بالقیمة لیس علی حدّ فکّ الوارث الرّق،بل هو محکوم بحرّیّته من حین الانعقاد و إن لم یبذل قیمته.و تظهر الفائدة فیما لو أوصی له حملا،فإنّ الوصیّة صحیحة.و لو قیل بانعقاده رقّا و توقّف تحریره علی دفع قیمته أو ما قام مقامها لم یصحّ.و فیما لو سقط بجنایة جان،فإنّه یلزمه دیة جنین حرّ للأب عشر دیته،و علیه للشرکاء دیة جنین الأمة عشر قیمتها إلاّ قدر نصیبه.و یجب علی الأب مضافا إلی ذلک العقر بسبب الوطء،سواء کانت بکرا أم ثیّبا،و هو العشر أو نصفه،مضافا إلی ذلک أرش البکارة مستثنی منه قدر نصیبه، علی أصحّ القولین.

قوله:«المملوکان المأذون لهما.إلخ».

ما اختاره المصنّف هو الأقوی.و وجه تقدیم السابق واضح،لأنّ عقده صدر من أهله فی محله،بخلاف المتأخّر،لبطلان اذنه بانتقاله عن ملک مالکه،فلا یمضی عقده.

ص:399

..........

ثمَّ إن کان شراء کلّ منهما لنفسه،و قلنا بملکه،فبطلان الثانی واضح، لامتناع ان یملک العبد سیّده.و إن أحلنا الملک،أو کان شراؤه لسیّده،صحّ السابق،و کان الثانی فضولیّا لبطلان إذنه،فیقف علی إجازة من اشتری له.و لو کان وکیلا له،و قلنا بأنّ وکالة العبد لا تبطل ببیع مولاه له،صحّ الثانی أیضا،و إلاّ فکالمأذون.و الفرق بین الاذن و الوکالة أنّ الاذن ما جعلت تابعة للملک،و الوکالة ما أباحت التصرّف المعین مطلقا.و المرجع فیهما إلی ما دلّ علیه کلام المولی.

و لو اقترن العقدان بطلا،أی لم یمضیا،بل یکونان موقوفین علی الإجازة، لاستحالة الترجیح إذا لم یکونا وکیلین،کما مرّ.و یتحقّق الاقتران بالاتفاق فی القبول بأن یکملاه معا،لأنّ به یتمّ السبب و یحصل الانتقال عن الملک الموجب لبطلان إذن المتأخر،لا بالشروع فی العقد،لعدم دلالة قصد إخراج العبد عن الملک علی القصد إلی منعه من التصرّف بإحدی الدلالات،حتی لو شرع فی العقد فحصل مانع من إتمامه بقیت الإذن،و إنّما المزیل لها خروجه عن ملکه،عملا بالاستصحاب و تمسّکا ببقاء المقتضی.

و الروایة (1)بالقرعة ذکرها الشیخ (2)(رحمه اللّه)،و فرضها فی صورة تساوی المسافة و اشتباه الحال،و هو لا یستلزم الاقتران و ان احتمله.و القول بها حینئذ لیس بعیدا من الصواب،لاشتباه الحال فی السبق و الاقتران.و قد روی أنّ القرعة لکلّ أمر مشکل[1].و اختارها العلاّمة فی التذکرة (3)و المختلف (4)مع الاشتباه-کما قلناه-

ص:400


1- 1) الکافی 5:218 ذیل ح 3،الوسائل 13:46 ب(18)من أبواب بیع الحیوان ح 2.
2- 2) التهذیب 7:73 ح 311،الاستبصار 3:82 ذیل ح 279.
3- 4) التذکرة 1:500.
4- 5) المختلف:383.
الثانیة عشرة:من اشتری جاریة سرقت من أرض الصلح

الثانیة عشرة:من اشتری جاریة(1) سرقت من أرض الصلح کان له ردّها علی البائع و استعادة الثمن.و لو مات أخذ من وارثه.و لو لم یخلّف لا مع علم الاقتران.

و یشکل بأنّه مع احتمال الاقتران و السبق کما یحتمل السبق الخارج بالقرعة یحتمل الاقتران المبطل للعقد،و لیس فی القرعة ما یخرجه،فإنّ ظاهر المؤدّی منها إخراجها علی السابق منهما،و حینئذ فلا یتوجّه إلاّ مع اشتباه السابق.

نعم،لو قیل-مع اشتباه السبق و الاقتران کما هو ظاهر فرض المسألة-:إنّه یکتب ثلاث رقاع فی أحدها الاقتران لیحکم بالبطلان ان ظهر،کان حسنا،إلاّ أنّهم لم ینبهّوا علیه،و لا هو ظاهر ما نقل من الروایة.و الروایة المشتملة علی ذرع الطریق رواها الشیخ-رحمه اللّه-عن أبی خدیجة (1)عن الصادق علیه السلام.و فیها أنّ ذلک مع اشتباه الحال،فلو علم السابق قدّم و إن کان أبعد طریقا.و ظاهرها أن کلاّ منهما اشتری الآخر لنفسه،بناء علی أنّ العبد یملک.و المختار ما قدّمناه.

بقی فی العبارة شیء،و هو أنّه بعد حکمه بتقدیم السابق،و البطلان مع الاقتران روی القرعة و مسح الطریق ثمَّ رجح الأوّل،و هو یشعر بکونهما فی مقابلة مختاره،و الحال أنّهما وردتا فی صورة الاشتباه،و المصنّف لم یذکر حکم هذا الفرض، فلا یکونان فی مقابلة حکمه،بل فی الثانیة تصریح بتقدیم السابق،و لا تعرّض لهما لحالة تیقن الاقتران.و الظاهر أنّ المصنّف جعلهما فی مقابلة الاقتران تبعا للشیخ- رحمه اللّه-فإنه صرّح فی النهایة (2)بالقرعة عند الاقتران محتجّا بالروایة،و هی لا تدلّ علی مطلوبه،لأنّه فرضها فی کتابی الحدیث فیما إذا کانت المسافة متساویة و اشتبه الحال،لا فیما إذا علم الاقتران.و اللّه أعلم.

قوله:«من اشتری جاریة.إلخ».

القول الأوّل للشیخ (3)-رحمه اللّه-،و أتباعه (4).و مستنده روایة مسکین

ص:401


1- 1) التهذیب 7:72 ح 310،الاستبصار 3:82 ح 279 الوسائل 13:46 ب(18)من أبواب بیع الحیوان ح 1.و رواه فی الکافی 5:218 ح 3 عن أبی سلمة و الظاهر اتحاده مع أبی خدیجة.
2- 2) النهایة:412.
3- 3) النهایة:414.
4- 4) منهم ابن البراج نقله عنه العلامة فی المختلف:384.

وارثا استسعیت فی ثمنها.و قیل:تکون بمنزلة اللقطة.و لو قیل:تسلّم إلی الحاکم و لا تستسعی کان أشبه.

السمّان (1)،عن الصادق علیه السلام.و القول الثانی لابن إدریس (2)،نظرا إلی ردّ الروایة بناء علی أصله،و لمخالفتها لأصول المذهب من جهة ردّها علی بائعها و لیس مالکا و لا وکیلا له،و استسعائها فی ثمنها مع أنّ کسبها لمولاها،و الثمن لم یصل إلیه فکیف یؤخذ من غیر آخذه؟!.هذا مع جهالة مسکین الموجب لترک العمل بروایته و إن وافقت الأصول.

و فی الدروس (3)استقرب العمل بالروایة،و اعتذر عن الإشکالین بأنّ ردّها علی البائع تکلیف له بردّها إلی أهلها،إمّا لأنّه سارق،أو لأنّه ترتبت یده علیه.و زاد فی شرح الإرشاد (4)بأنّ یده أقدم،و مخاطبته بالردّ ألزم،خصوصا مع بعد دار الکفر.

و أنّ فی استسعائها جمعا بین حقّ المشتری و حقّ صاحبها.و الأصل فیه أنّ مال الحربی فیء فی الحقیقة،و بالصلح صار محترما احتراما عرضیّا،فلا یعارض ذهاب مال محترم فی الحقیقة.

و هذا التنزیل تقریب للنصّ و توجیه له حیث یکون النصّ هو الحجّة،و إلاّ فلا یخفی أنّ مجرّد ما ذکره لا یصلح للدلالة،لأنّ تکلیف البائع بالردّ لا یقتضی جواز الدفع إلیه کما فی کلّ غاصب،و قدم یده لا أثر له فی هذا الحکم أیضا،و إلاّ لکان الغاصب من الغاصب یجب علیه الردّ علی الغاصب،و هو باطل إجماعا،و لأنّ البائع إن کان سارقا لم یکن أهلا للأمانة لخیانته،و إن لم یکن سارقا فلیس وکیلا للمالک

ص:402


1- 1) التهذیب 7:83 ح 355،الوسائل 13:50 ب(23)من أبواب بیع الحیوان ح 1.
2- 2) السرائر 2:356.
3- 3) الدروس:349.
4- 4) غایة المراد:92.

..........

و لا ولیا له،فلا یجوز الدفع إلیه،کما فی کلّ مبیع یظهر استحقاقه.و أمّا الفرق بین احترام المال بالعرض و الأصل فلا مدخل له شرعا فی الحکم،بل لا تفاوت فی نظر الشارع بینهما،بل کلّ منهما مضمون علی المتلف.مع أنّ المتلف للمال المحترم حقیقة لیس هو مولی الجاریة،بل البائع الذی غرّه إن کان عالما،أو من غرّه،فلا یرجع علی غیره« وَ لا تَزِرُ وازِرَةٌ وِزْرَ أُخْری (1)».و لو تمَّ ذلک لزم منه جواز أخذ ما ذهب من الأموال المحترمة بالأصل من مال المحترم بالعرض کأهل الذّمة،و هو واضح البطلان.

و الوجه ما قلناه من أنّ ذلک تنزیل للنصّ و تقریب له الی العقل،لا تعلیل بعلّة معتمدة.و إنّما الاعتماد علی الروایة،لصحة طریقها فی غیر مسکین،و عمل الشیخ و جماعة[1]من الأعیان بها.

و الأقوی وجوب التوصّل إلی مالکها أو وکیله أو وارثه کذلک،و مع التعذّر تدفع إلی الحاکم.و هذا هو مراد المصنّف ممّا اختاره أخیرا،و إنّما ترک ذکر المالک لتعذّر الوصول إلیه غالبا.و أمّا الثمن فیطالب به البائع مع بقاء عینه مطلقا،و مع تلفه إن کان المشتری جاهلا بسرقتها.و کذا القول فی الوارث.و لا تستسعی الجاریة مطلقا و إن ضاع الثمن.

ص:403


1- 1) الأنعام:164.
الفصل العاشر فی السلف
و النظر فیه یستدعی مقاصد
اشارة

و النظر فیه یستدعی مقاصد:

الأوّل:السلم

الأوّل:السلم هو ابتیاع مال مضمون(1) إلی أجل معلوم بمال حاضر،أو فی حکمه.

و ینعقد بلفظ أسلمت،و أسلفت،(2)و ما أدّی معنی ذلک،و بلفظ قوله:«السلم هو ابتیاع مال مضمون.إلخ».

أراد بالحاضر المعیّن ثمنا المقبوض فی المجلس،و بما فی حکمه المقبوض فی المجلس مع کونه موصوفا غیر معیّن،و إن کان المقبوض حاضرا عندهما،لأنّ الثمن -إذا کان موصوفا-غیر منحصر فی المقبوض،بل هو أمر کلیّ،و الکلّی لا حضور له، لکن بتعیینه فی المجلس و قبضه یصیر فی حکم الحاضر.و ینبّه علی أنّ المراد بالحاضر المعیّن ثمنا اقترانه بالباء،فإنّ الحاضر عندهما إذا قبض فی المجلس و لم یکن معینا فی العقد لیس هو متعلق الباء،و إن کان بعض أفراده،لأنّ الأمر الکلیّ مغایر لافراده، و إن لم یوجد بدونها.

قوله:«و ینعقد بلفظ أسلمت و أسلفت».

السلم و السلف بمعنی،أشار إلیهما المصنّف بجعل العنوان فی السلف ثمَّ عرّف السلم.و یقال:أسلفت و سلّفت،یتعدّی بالهمزة و التضعیف،و أسلمت بالهمزة.قال فی التذکرة:و یجئ سلّمت إلاّ أنّ الفقهاء لم یستعملوه (1).و ینبغی القول بجوازه،لدلالته صریحا علی المقصود و ورده لغة فیه.هذا إذا کان الإیجاب من المسلم.و لو کان من المسلم إلیه-الذی هو البائع فی الحقیقة-صحّ بلفظ البیع

ص:404


1- 1) التذکرة 1:547.

البیع و الشراء.و هل ینعقد البیع بلفظ السلم،کأن یقول:أسلمت إلیک(1) هذا الدینار فی هذا الکتاب؟الأشبه نعم،اعتبارا بقصد المتعاقدین.

و التملیک علی قول،و ب(استلمت منک کذا)أو استلفت،أو تسلّفت،أو تسلّمت،علی ما مرّ،إلی آخر الصیغة.و القبول هنا من المسلم:قبلت و شبهه.و هذا الحکم من خواصّ السلم بالنسبة إلی أنواع البیع.و مثله فی صحّة الإیجاب من کلّ من المتعاقدین الصلح.

قوله:«و هل ینعقد البیع بلفظ السلم کأن یقول:أسلمت إلیک.

إلخ».

أی قال ذلک المشتری،فیکون ذلک علی نهج السلم من کون المسلم هو الثمن و المسلم فیه هو المبیع.و مثله ما لو قال البائع أسلمت إلیک هذا الثوب فی هذا الدینار، کما فرضه فی القواعد (1).

و وجه الأشبه:

أنّ البیع یصحّ بکلّ ما أدّی ذلک المعنی المخصوص،و السلم نوع من البیع اعتبره الشارع فی نقل الملک،فجاز استعماله فی الجنس مجازا تابعا للقصد.

و لأنّه إذا جاز استعماله لما فی الذّمة المحتمل للغرر کان مع المشاهدة أدخل، لأنّه أبعد من الغرر،إذ مع المشاهدة یحصل العلم أکثر من الوصف،و الحلول یتیقّن معه إمکان التسلیم و الانتفاع بخلاف الأجل،فکان أولی بالصحّة.

و لأنّ البیع ینعقد ب(ملّکتک کذا بکذا)علی ما ذکره بعض الأصحاب (2)، و لا ریب أن السلم أقرب إلی حقیقة البیع من التملیک المستعمل شرعا-استعمالا شائعا-فی الهبة،فإذا انعقد بالأبعد لتأدیته المعنی المراد،فالأقرب إذا أدّاه أولی.

و هذا هو اختیار الأکثر.

و وجه العدم:

أنّ لفظ السلم موضوع حقیقة للنوع الخاصّ من البیع،فاستعماله فی غیر ذلک

ص:405


1- 1) قواعد الأحکام 1:134.
2- 2) منهم العلامة فی قواعد الأحکام 1:123،و الشهید فی الدروس:334.

و یجوز إسلاف الأعراض فی الأعراض(1) إذا اختلفت،و فی الأثمان.

و إسلاف الأثمان فی الأعراض.و لا یجوز إسلاف الأثمان فی الأثمان و لو اختلفا.

الثانی:فی شرائطه

الثانی:فی شرائطه،و هی ستة:

الأوّل و الثانی:ذکر الجنس و الوصف

الأوّل و الثانی:ذکر الجنس و الوصف.

النوع مجاز،و العقود اللازمة لا تثبت بالمجازات.

و لأنّ الملک إنّما ینتقل بما وضعه الشارع ناقلا،و لم یثبت جعل الشارع هذا ناقلا فی موضع النزاع.

و الحقّ أنّا إن قلنا باختصاص البیع بما یثبت شرعا من الألفاظ لم یصحّ هنا، و إن جوّزناه بکلّ لفظ دلّ صریحا علی المراد صحّ،لأنّ هذا اللفظ مع قصد البیع صریح فی المطلوب.و کلام الأصحاب فی تحقیق ألفاظ البیع مختلف.و القول بعدم انعقاد البیع بلفظ السلم لا یخلو من قوة.

و علی القول بالصحّة فیما ذکره المصنّف لو جعل متعلّق البیع عینا موصوفة بصفات السلم حالا کان أولی بالصحّة،لأنّه أقرب إلی السلم و إنّما یخالفه بالأجل.

و علی المنع یحتمل الصحّة هنا.و الأقوی الصحّة فی الموضعین.

قوله:«و یجوز إسلاف الأعراض فی الأعراض.إلخ».

نبّه بالأوّل علی خلاف ابن الجنید (1)حیث منع من إسلاف عرض فی عرض، إذا کانا مکیلین أو موزونین أو معدودین،کالسمن فی الزیت.و بالثانی علی خلاف ابن أبی عقیل (2)حیث منع من إسلاف غیر النقدین.و هما نادران.

و أمّا الثالث و هو إسلاف الأثمان فی الأعراض فموضع وفاق،کما أنّ المنع من الرابع موضع وفاق بین من أوجب قبض عوض الصرف فی المجلس،لأنّ السلم یقتضی تأجیل المسلم فیه،و هو ینافی قبضه فی المجلس.و فیه مع تماثل العوضین مانع آخر، و هو الزیادة الحکمیّة فی الثمن المؤجل باعتبار الأجل،فإنّ له حظا من الثمن فیوجب

ص:406


1- 1) راجع المختلف:365.
2- 2) راجع المختلف:364.

و الضابط أنّ کل ما یختلف لأجله الثمن،فذکره لازم.(1) و لا یطلب فی الوصف الغایة،بل یقتصر علی ما یتناوله الاسم،(2) و یجوز اشتراط الجیّد و الردیء.

الربا.

و یشکل علی القول بجوازه حالاّ کما سیأتی،و بإمکان الجمع بین الأجل و القبض فی المجلس علی تقدیر اشتراطه،فإنّ الأجل لا یتقدّر فی جانب النقصان، اللّهمّ إلاّ أن یقال:إنّه مع الحلول یکون بیعا بلفظ السلم لا سلما،و سیأتی تحقیقه.

و أجیب عن الثانی بأنّ الجمع بین الأجل و التقابض و إن کان ممکنا إلاّ أنّ الأجل مانع من التقابض مدّته،فیکون العقد معرضا للبطلان فی کلّ وقت من أوقات الأجل.و عدم حصول التفرق قبل التقابض لا یدفع کونه معرضا لذلک.

و یشکل بأنّ الشرط و هو التقابض فی المجلس-إذا حصل-تمَّ العقد، و المعرضیّة (1)المذکورة لم یثبت شرعا کونها قادحة فی الصحّة بوجه.

قوله:«و الضابط أنّ کلّ ما یختلف لأجله الثمن فذکره لازم».

المراد اختلاف الثمن بسببه اختلافا لا یتغابن به،فلا یقدح الاختلاف الیسیر التسامح بمثله عرفا.و المرجع فی هذه الأوصاف إلی العرف،و ربّما کان العامّی أعرف بها من الفقیه،و حظّ الفقیه منها البیان الإجمالی.

قوله:«و لا یطلب فی الوصف الغایة بل یقتصر علی ما یتناوله الاسم».

أی لا یجب الاستقصاء فی الوصف،بل یجوز الاقتصار منه علی ما یتناوله اسم الموصوف بالوصف الذی یزیل اختلاف أثمان الأفراد الداخلة فی المعیّن.فإن استقصی کذلک و وجد الموصوف صحّ السلم،و إن عزّ وجوده بطل.فعلی هذا، النهی و الأمر الواقعان فی العبارة قد یکونان علی وجه المنع و اللزوم،کما إذا استلزم الاستقصاء عزّة الوجود،و قد یکونان علی وجه نفی اللزوم و الجواز،کما إذا لم یستلزم

ص:407


1- 1) أثبتناه بناء علی ما فی نسخة«ه»و ان کان بعض الکلمة غیر مقروء.و فی سائر النسخ(و العرضة).

و لو شرط الأجود،لم یصحّ لتعذّره.و کذا لو شرط الأردأ.و لو قیل فی هذا بالجواز،کان حسنا،لإمکان التخلّص.(1) و لا بدّ أن تکون العبارة الدالّة علی الوصف،معلومة بین المتعاقدین ظاهرة فی اللغة،حتی یمکن استعلامها عند اختلافهما.(2) ذلک.و هی عبارة صحیحة.و قد تجوّز فی القواعد فجمع بین الفردین المختلفین فی الصحّة و عدمها،حیث قال:«و لا یجب فی الأوصاف الاستقصاء،لعسر الوجود» (1)فإنّ التعلیل بعسر الوجود لعدم الجواز لا لعدم الوجوب،کما قد عرفته.

قوله:«و لو شرط الأجود-إلی قوله-لإمکان التخلص».

أمّا عدم صحّة الضبط بالأجود فظاهر،لانّه ما من فرد جیّد إلاّ و یمکن أن یکون فوقه ما هو أجود منه،فلا یتحقّق کون المدفوع من أفراد الحقّ.و أمّا شرط الأردأ فالمشهور المنع منه،لما ذکرناه فی الأجود.

و أشار المصنف بقوله:(لإمکان التخلّص)إلی الجواب عن ذلک بأنّ الأردأ و إن لم یمکن الوقوف علیه لکن یمکن التخلّص من الحقّ بدونه،و طریقه أن یدفع فردا من الأفراد،فإن کان هو الأردأ فهو الحقّ،و إن لم یکنه کان قد دفع الجیّد عن الردیء،و هو جائز،فیحصل التخلّص،بخلاف ما لو شرط الأجود.

و یشکل بأنّ إمکان التخلّص بهذا الوجه لا یکفی فی صحّة العقد،بل یجب مع ذلک تعیین المسلم فیه بالضبط،بحیث یمکن الرجوع إلیه عند الحاجة،و یمکن تسلیمه و لو بالقهر،بأن یدفعه الحاکم من مال المسلم إلیه عند تعذّر تسلیمه.و ظاهر أنّ هذین الأمرین منتفیان عن الأردأ،لأنّه غیر متعیّن،و لا یمکن الحاکم تسلیمه.

و الجیّد غیر مستحقّ علیه،فلا یجوز لغیره دفعه،و لا یجب علیه مع المماکسة،فیتعذّر التخلّص.و حینئذ فالأقوی عدم الصحة.

قوله:«و لا بد أن تکون العبارة-إلی قوله-حتی یمکن استعلامها عند اختلافهما».

المراد بظهورها فی اللغة کونها علی وجه یمکن الرجوع إلیها عند اختلافهما،

ص:408


1- 1) قواعد الأحکام:1:134.

و إذا کان الشیء ممّا لا ینضبط بالوصف لم یصحّ السلم فیه، کاللحم نیّه و مشویّه،و الخبز،و فی الجلود تردّد.و قیل:یجوز مع المشاهدة، و هو خروج عن السلم.(1) و لا یجوز فی النبل المعمول،و یجوز فی عیدانه قبل نحتها،(2) کما قیّده به.و إنما یتم ذلک إذا کان مستفاضا،أو یشهد به عدلان.و فی حکم اللغة العرف،فمتی کان المعنی متعارفا جازت الحوالة علیه کذلک.و لا بدّ مع ذلک من علم المتعاقدین بالمعنی المراد،کما نبّه علیه فی العبارة باشتراط الأمرین معا:علمهما و ظهور المراد فی اللغة،فلو جهلاه أو أحدهما بطل العقد،و إن کان معناه معروفا لغة و عرفا.

قوله:«و فی الجلود تردد.و قیل:یجوز مع المشاهدة،و هو خروج عن السلم».

المشهور المنع من السلم فی الجلود،للجهالة،و اختلاف الخلقة،و تعذّر الضبط حتی بالوزن،لأنّ القیمة لا ترتبط به.

و القول بالجواز مع المشاهدة للشیخ (1)(رحمه اللّه)،لارتفاع الجهالة بها.و ردّه المصنّف بأنّه مع المشاهدة یخرج عن وضع السلم.و یمکن الجواب بأنّه إنّما یخرج مع تعیین المبیع،و کلام الشیخ أعمّ منه،فیمکن حمله علی مشاهدة جملة کثیرة یکون السلم فیه داخلا فی ضمنها.و هذا القدر لا یخرج عن السلم،کما لو شرط الثمرة من بلد معیّن،أو الغلّة من قریة معیّنة لا تخیس عادة.و الأجود (2)المنع مطلقا، للاختلاف،و عدم الانضباط.

قوله:«و یجوز فی عیدانه قبل نحتها».

لإمکان ضبطها حینئذ بالعدد و بالوزن،و ما یبقی فیه من الاختلاف لا

ص:409


1- 1) النهایة:397.
2- 2) فی«ه»و الأحوط.

و لا فی الجواهر و اللئالی،لتعذّر ضبطها،و تفاوت الأثمان مع اختلاف أوصافها،(1)و لا فی العقار و الأرضین.

و یجوز السلم فی الخضر و الفواکه،و کذا کلّ ما تنبته الأرض،و فی البیض و الجواز و اللوز،(2)و فی الحیوان کلّه و الأناسی،و الألبان و السمون و الشحوم،و الأطیاب و الملابس،و الأشربة و الأدویة،بسیطها و مرکّبها،ما لم یشتبه مقدار عقاقیرها،(3)و فی جنسین مختلفین صفقة واحدة.

یقدح،لعدم اختلاف الثمن بسببه،بخلاف المعمول.

قوله:«و لا فی الجواهر و اللئالی،لتعذر ضبطها،و تفاوت الأثمان مع اختلاف أوصافها».

لم یفرق بین اللئالی الصغیرة و الکبیرة،لاشتراکهما فی علّة المنع،و هو تعذّر الضبط الموجب لرفع اختلاف الثمن.و فرّق جماعة بینهما فجوّزوه فی الصغار،لأنّها تباع وزنا،و لا یعتبر فیها صفات کثیرة تتفاوت القیمة بها تفاوت بینّا بخلاف الکبار، و هو أجود.و لا فرق بین المتّخذ للتداوی و غیره.

قوله:«و فی البیض و الجوز و اللوز».

شرط الشیخ (1)فی جواز السلف فی البیض و الجوز ضبطه بالوزن لاختلافه.

و الأقوی الاکتفاء بالعدد مع ذکر النوع الذی یقلّ الاختلاف فیه بحیث یختلف بسببه الثمن،لأنّ الغرض العلم بالقدر،و هو حاصل بذلک،حیث لم یرد من الشارع تعیین الاعتبار،و العرف یدلّ علیه.

قوله:«و الأدویة بسیطها و مرکبها ما لم یشتبه مقدار عقاقیرها».

بأن لا یکون لها ضابط معیّن فی مقدار کلّ واحد من اجزائها،فلو أمکن ضبطها بالقدر صحّ،و إن لم یکن ذلک لازما فیها.و عقاقیر الدواء أجزاؤه التی یترکّب منها.و یعلم من اشتراط العلم بمقدار عقاقیرها العلم بها نفسها بطریق أولی،لترتفع

ص:410


1- 1) المبسوط 2:189،الخلاف 3:209 مسألة 19 من کتاب السّلم.

و یجوز إسلاف فی شاة لبون،و لا یلزم تسلیم ما فیه لبن،بل شاة من شأنها ذلک.(1) و یجوز فی شاة معها ولدها،و قیل:لا یجوز،لأنّ ذلک ممّا لا یوجد إلاّ نادرا.و کذا التردّد فی جاریة حامل،لجهالة الحمل.(2)و فی جواز الإسلاف فی جوز القزّ تردد.(3) الجهالة.و فی اعتبار ذلک فی المشاهد نظر،من توقّف العلم علیه،و من مشاهدة الجملة.و هو أجود.

قوله:«و یجوز الإسلاف-إلی قوله-بل شاة من شأنها ذلک».

نبّه بذلک علی خلاف الشافعی،حیث منع فی أحد قولیه من السلف فی شاة لبون،محتجّا بمجهولیّة اللبن المعین (1).و لیس بجیّد،لأنّ الواجب ما من شأنها أن یکون لها لبن و إن لم یکن موجودا بالفعل حال البیع،بل لو کان لها لبن حینئذ لم یجب تسلیمه،بل له أن یحلبها و یسلّمها.و لو سلم وجود اللبن بالفعل فهو تابع لا یضرّ جهالته،کما مرّ.و ضابط اللبون ما یمکن أن تحلب فی زمان یقارب زمان التسلیم، فلا یکفی الحامل و إن قرب إبّان ولادتها.

قوله:«و یجوز فی شاة معها ولدها-إلی قوله-لجهالة الحمل».

القول بالمنع للشیخ» (2)(رحمه اللّه)،محتجّا علی الأوّل بعزة الوجود،و علی الثانی بجهالة الحمل،و عدم إمکان وصفه.و المشهور و الأجود الأوّل،لإمکان وصف الأوّل بالصفات المعتبرة فی السلم من غیر أداء إلی العسر،و اغتفار الجهالة فی الحمل،لأنّه تابع.و وافقه العلاّمة (3)فی الجاریة الحسناء مع ولدها،لعزّة وجودها کذلک،و فی الفرق نظر.و ضابط المنع و عدمه عزّة الوجود و عدمه.

قوله:«و فی الإسلاف فی جواز القزّ تردد».

منع الشیخ(رحمه اللّه) (4)من الإسلاف فی جوز القزّ،محتجّا بأنّ فی جوفه دودا

ص:411


1- 1) الأمّ 3:120.
2- 2) المبسوط 2:177.
3- 3) التذکرة 1:550.
4- 4) المبسوط 2:182.
الشرط الثالث:قبض رأس المال قبل التفرّق شرط فی صحّة العقد

الشرط الثالث:قبض رأس المال قبل التفرّق شرط فی صحّة العقد.(1)و لو افترقا قبله بطل.و لو قبض بعض الثمن صحّ فی المقبوض و بطل فی الباقی.(2)و لو شرط أن یکون الثمن من دین علیه،قیل:یبطل، لأنّه بیع دین بمثله،و قیل:یکره،و هو أشبه.(3) لیس مقصودا و لا فیه مصلحة،فإنّه إذا ترک فیه أفسده،لأنّه یقرضه و یخرج منه، و إن مات فیه لم یجز من حیث إنّه میتة.و الأصحّ الجواز،لأنّ المقصود بالبیع خال من هذه الموانع،و الدود لیس بمقصود،و هو فی حکم النوی الّذی لا فائدة فیه.و منشأ تردّد المصنّف ممّا ذکرناه فی الوجهین.

قوله:«قبض رأس المال قبل التفرّق شرط فی صحة العقد».

هذا هو المشهور بل إجماع.و ظاهر ابن الجنید (1)جواز تأخیر القبض ثلاثة أیّام.و هو متروک.

قوله:«و لو قبض البعض صحّ فی المقبوض و بطل فی الباقی».

ثمَّ إن کان عدم الإقباض بتفریط المسلم إلیه فلا خیار له،و إلاّ تخیّر،لتبعّض الصفقة.

قوله:«و لو شرط کون الثمن من دین علیه-إلی قوله-و هو أشبه».

القول بالبطلان للشیخ (2)و الأکثر (3)،لما ذکر،إذ لا شکّ فی إطلاق اسم الدین علیه.و وجه الکراهة أنّ ما فی الذّمة بمنزلة المقبوض.

و بقی فی المسألة قسم أخر،و هو ما لو لم یعیّنه من الدین ثمَّ تقاصّا فی المجلس مع اتّفاق الجنس و الوصف،أو تحاسبا مع الاختلاف،فإنّ الأجود هنا الصحّة،لأنّ

ص:412


1- 1) نقله عنه العلامة فی المختلف:367.
2- 2) المبسوط 2:189.
3- 3) منهم العلامة فی المختلف:368،و الشهید فی الدروس:357،و المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 4:229.
الشرط الرابع:تقدیر السلم بالکیل أو الوزن العامّین

الشرط الرابع:تقدیر السلم (1)بالکیل أو الوزن العامّین.(1)و لو عوّلا علی صخرة مجهولة،أو مکیال مجهول،لم یصحّ و لو کان معیّنا.و یجوز الإسلاف فی الثوب أذرعا.(2)و کذا کلّ مذروع.

و هل یجوز الإسلاف فی المعدود عددا؟الوجه،لا.(3) ذلک استیفاء محض قبل التفرق،مع عدم ورود العقد علی ما فی الذمّة.و قیل بالبطلان هنا أیضا،لأنّ الثمن قد تشخص بما فی الذمّة،فیکون بیع دین بدین،أو لأنّ هذه معاوضة علی ثمن السلم قبل قبضه،فتکون فاسدة.و هما ضعیفان،لأنّ الثمن هنا أمر کلّی،و تعیینه فی شخص لا یقتضی کونه هو الثمن الذی جری علیه العقد.و مثل هذا التقاصّ و التحاسب استیفاء لا معاوضة.و حیث یکون الجنس و الوصف واحدا فالتقاصّ قهری،و إلاّ توقّف علی التراضی.

قوله:«تقدیر السلم بالکیل أو الوزن العامین».

لا فرق فی ذلک بین ما یعتاد کیله و وزنه،و ما یعتاد بیعه جزافا،لأنّ المشاهدة تدفع الغرر،بخلاف السلم المعوّل فیه علی غائب أو معدوم.و سیأتی فی حکم السلم فی الحطب و القصب ما ینبّه علیه.

قوله:«و یجوز السلم فی الثوب أذرعا».

هذا الحکم ثابت أیضا،و إن قلنا بجواز بیعه مع المشاهدة بدون الذرع، لانتفاء الغرر،کما مرّ.

قوله:«و هل یجوز الإسلاف فی المعدود عددا؟الوجه لا».

وجه الوجه عدم انضباط المعدود،فلا یحصل العلم بقدره بدون الوزن.و هذا یتمّ فی بعض المعدودات کالرّمان،أمّا النوع الخاصّ من البیض و الجواز فالأجود جوازه بالعدد و الوزن.و فی اللوز نظر،من عدم انضباط نوعه الخاصّ غالبا.و الأولی اعتباره بالکیل أو الوزن.و الضابط للصحّة الانضباط الرافع لاختلاف الثمن.

ص:413


1- 1) فی متن الجواهر:المسلم.

و لا یجوز الإسلاف فی القصب أطنانا،و لا فی الحطب حزما،و لا فی المجزوز جزّا،و لا فی الماء قربا.(1) و کذا لا بدّ أن یکون رأس المال،مقدّرا بالکیل العام،أو الوزن.

و لا یجوز الاقتصار علی مشاهدته،(2)و لا یکفی دفعه مجهولا،کقبضة من دراهم،أو قبّة من طعام.

الشرط الخامس:تعیین الأجل

الشرط الخامس:تعیین الأجل،فلو ذکر أجلا مجهولا کأن یقول:

متی أردت،أو أجلا یحتمل الزیادة و النقصان،کقدوم الحاجّ کان باطلا.

قوله:«و لا یجوز الإسلاف فی القصب أطنانا-إلی قوله-و لا فی الماء قربا».

الوجه فی ذلک کلّه اختلاف مقدار المذکورات الموجب للغرر فی عقد السلف، بخلاف ما لو بیع مشاهدا،فإنّ المشاهدة ترفع الغرر عنه.

قوله:«و لا یجوز الاقتصار علی مشاهدته».

هذا إذا کان ممّا یکال أو یوزن أو یعدّ.فلو کان ممّا یباع جزافا جاز الاقتصار علی مشاهدته،کما لو بیع.

و لو کان مذروعا،کالثوب،ففی الاکتفاء بمشاهدته عن ذرعه نظر،من جوازه لو بیع-کما مرّ-فکذا إذا کان ثمنا،و من الجهالة.و قطع الشیخ (1)باشتراط ذرعه.

و توقّف الفاضل فی المختلف (2).و الأولی بناؤه علی جواز بیعه کذلک،فإن قلنا به ثمَّ أجزناه هنا.و خالف المرتضی (3)فی ذلک کلّه،فاکتفی بالمشاهدة فی الثمن مطلقا.

و العمل علی المشهور.

ص:414


1- 1) الخلاف 3:198 مسألة 4 من کتاب السلم.
2- 2) المختلف:364.
3- 3) نقله عنه فی التنقیح الرائع 2:144.

و لو اشتراه حالاّ،(1)قیل:یبطل،و قیل:یصحّ،و هو المروی،لکن بشرط أن یکون عام الوجود فی وقت العقد.

الشرط السادس:أن یکون وجوده غالبا وقت حلوله

الشرط السادس:أن یکون وجوده غالبا وقت حلوله(2)،و لو کان معدوما وقت العقد.

قوله:«و لو اشتراه حالاّ.إلخ».

موضع الخلاف ما إذا قصد الحلول،سواء أصرّح به أم لم یصرّح،فإنّه حینئذ یکون بیعا بلفظ السلم،لأنّه بعض جزئیّاته.و قد تقدّم (1)جوازه فی العین الحاضرة، ففی الکلیّة أولی.

و وجه المنع حینئذ أنّ وضع السلم علی التأجیل،حتی ادّعی الشیخ (2)علیه الإجماع،و عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«من أسلف فلیسلف فی کیل أو وزن معلوم و أجل معلوم» (3).

و أجاب فی المختلف (4)بالقول بموجب هذه الأدلّة،فإنّه مع قصد السلم یجب ذکر الأجل،و لیس صورة النزاع،بل البحث فیما لو تبایعا حالاّ بلفظ السلم، و مقتضی ذلک أنّ موضع الخلاف ما إذا لم یقصد السلم.و ظاهر هذه العبارة أنّ الخلاف فی السلم أیضا،لأنّ ضمیر«اشتراه»ناسب کونه المسلم فیه.و هو ظاهر الدروس (5)أیضا.و هذا هو الأجود.

قوله:«أن یکون وجوده غالبا وقت حلوله».

أی یکون الأغلب وجوده عند الأجل عادة،فلا یکفی وجوده فیه نادرا.و فی القواعد (6)جعل الشرط إمکان وجوده،فیدخل فیه النادر إلاّ علی تکلّف بعید.و ما

ص:415


1- 1) فی ص 406.
2- 2) الخلاف 3:196 مسألة 3 من کتاب السلم.
3- 3) مسند أحمد 1:282،الترمذی 3:602 ح 1311،البیهقی 6:18 و 24.
4- 4) المختلف:364.
5- 5) الدروس:356.
6- 6) قواعد الأحکام 1:137.

و لا بدّ أن یکون الأجل معلوما للمتعاقدین.(1) و إذا قال:إلی جمادی،حمل علی أقربهما،(2)و کذا إلی ربیع،و کذا إلی الخمیس و الجمعة.

هنا أجود.

و الحاصل أنّ الشرط تحقّق وجوده عادة عند الأجل،بحیث یقدر علی تسلیمه.

و بقید«العادة»یندفع تخیّل کون ما هو معدوم الآن مستصحب العدم،فلا یحصل بوجوده فی ثانی الحال إلاّ الظنّ،فإنّ هذا الظنّ الغالب المستند إلی قرائن الأحوال المستمرّة یفید العلم العادی،و إن لم یفد العلم الحقیقی.و من هنا أطلق فی الدروس (1)أنّ الشرط هو القدرة علی التسلیم عند الأجل.

و اعلم أنّ وجوده عند الأجل-بأیّ معنی اعتبر-أعمّ من کونه متجدّدا فیه مع کونه الآن معدوما،و من کونه موجودا من الآن إلی ذلک الوقت،فما عبّر به فی الدروس أجود و أدلّ علی المقصود.

قوله:«و لا بدّ أن یکون الأجل معلوما للمتعاقدین».

هذا و ما بعده من فروع الأجل المعیّن،فکان ذکره فی بابه أجود.و کأنّه أضرب عن الشرط السادس،و هو آخر الشروط،و شرع فی تکمیل مباحث الشروط السابقة.

و المراد أنّه لا بدّ-مع کون الأجل مضبوطا فی نفسه بما لا یحتمل الزیادة و النقصان-من کونه معلوما لهما علی ذلک الوجه،فلا یکفی تعیّنه فی نفسه،بحیث یرجعان فی معرفته إلی غیرهما،کالنیروز و المهرجان و الفصح،و نحو ذلک من الأوقات المضبوطة التی لا یعرفها کثیر من الناس،لأنّ الأجل کجزء من العوضین،و تجهیله حالة العقد-و إن تجدّد العلم به-کتجهیل أحدهما حالته،و إن تجدّد العلم به.و مثله ما لو قال العارف للعامّی فی الأجل:إلی سلخ الشهر الفلانی،أو غرّته،و نحو ذلک، إذا لم یکونا عارفین بمعناه.

قوله:«و إذا قال:إلی جمادی،حمل علی أقربهما».

إنّما حمل علی أوّلهما مع کونه مشترکا،لتعلیقه الأجل علی الاسم المعیّن،و هو

ص:416


1- 1) الدروس:357.

..........

یصدق بالأوّل.و یعتبر علمهما بذلک قبل العقد لیتوجّه قصدهما إلی أجل مضبوط، فلا یکفی ثبوت ذلک شرعا مع جهلهما أو أحدهما به،کما مرّ.و مثله التأجیل إلی یوم معیّن من أیام الأسبوع،کالخمیس و الجمعة،مع احتمال البطلان فی الجمیع مع عدم التعیین،للاشتراک،و الشکّ فی حمله علی الأوّل.

و فرّق فی التذکرة (1)بین الأوّل و الثانی،فحکم فی الثانی-و هو الیوم-بحمله علی الأوّل،لدلالة العرف علیه،و تردّد فی الأوّل.و المعتمد التسویة بینهما فی الحمل علی الأوّل.

فإن قلت:قد شرطت فی الصحّة علمهما بذلک،و قصدهما إلیه،و مع ذلک کیف یتّجه احتمال البطلان؟!لأنّهما إذا قصدا إلی الأوّل أو الثانی و اتّفقا علیه صحّ قطعا،لعدم الاشتباه و الاختلاف،و مع عدم القصد إلی معیّن لا مجال للصحّة، فکیف یتوجّه الوجهان علی نحو واحد؟!.

قلت منشأ الاحتمالین من الشکّ فی دلالة اللفظ المشترک علی معنی (2)من معانیه أم لا.فمن حمله علی الأوّل زعم أنّ إطلاق اللفظ دالّ علیه،إمّا عرفا،أو مطلقا،نظرا إلی تعلیقه علی اسم فمتی دخل الأوّل صدق الاسم،فلا یعتبر غیره، و إذا کان الإطلاق دالاّ علی الأوّل حمل علیه اللفظ،لأنّه مدلوله.و من حکم بالبطلان نظر إلی اشتراک اللفظ و احتماله للأمرین علی السواء،فلا یمکن حمل الإطلاق علی أحدهما.

و إذا تقرّر ذلک و کان اعتقاد المتعاقدین و فهمهما انصرافه إلی الأوّل کان إطلاقهما فی قوّة إرادة الأوّل،و إن لم یکن لهما اعتقاد ذلک،سواء اعتقد نقیضه أم لا،

ص:417


1- 1) التذکرة 1:548.
2- 2) وردت فی«ه»و«م»:«معنی»،و فی«ن»و«و»:«معیّن»،و فی«ب»و«ک»معینین.و لعلّ الصحیح معنی معیّن.

و یحمل الشهر عند الإطلاق علی عدّة بین هلالین،أو ثلاثین یوما.(1) و لو قال:إلی شهر کذا حلّ بأوّل جزء من لیلة الهلال،(2)نظرا إلی العرف.

کان ما جعلاه من الأجل محتملا للزیادة و النقصان،فلا یصحّ العقد،و إن کان له محمل شرعی عند الفقیه،فإنّ ذلک غیر کاف فی صحّة العقد من دون أن یعلمه المتعاقدان.هذا هو الذی تقتضیه القواعد المتقدّمة،و یقتضیه الدلیل.

و یحتمل ضعیفا الاکتفاء فی الصحة و عدمها بما یقتضیه الشرع فی ذلک، قصداه أم لم یقصداه،نظرا إلی کون الأجل الذی عیّناه مضبوطا فی نفسه شرعا، و إطلاق اللفظ منزل علی الحقائق الشرعیة.و قد ظهر ممّا سبق ضعفه.

قوله:«و یحمل الشهر عند الإطلاق علی عدة بین هلالین أو ثلاثین یوما».

أی یحمل الشهر علی شهر هلالی إن اتّفق الأجل فی أوّله،سواء کان ثلاثین یوما أم أقل،أو علی ثلاثین یوما إن کان العقد وقع فی أثناء شهر،فالتردید باعتبار التفصیل،لا تردید إشکال فی اعتبار أیّهما.

و یعتبر فی أوّلیّة الشهر و أثنائه العرف لا الحقیقة،لانتفائها غالبا أو دائما،إذ لا تتّفق المقارنة المحضة لغروب لیلة الهلال.فعلی هذا لا یقدح فیه نحو اللحظة، و یقدح فیه نصف اللیل و نحوه.و حیث کان المرجع إلی العرف فهو المعیار.و الظاهر أنّ الساعة فیه غیر قادحة.

قوله:«و لو قال:إلی شهر کذا حلّ بأوّل جزء من لیلة الهلال».

إنّما أسنده إلی العرف لأن الشهر معیّن وقع غایة للأجل،و الغایة-لغة-قد تدخل فی المغیّی،کما فی قولک:قرأت القرآن إلی آخره،و بعت الثوب إلی طرفه،و قد لا تدخل،ک أَتِمُّوا الصِّیامَ إِلَی اللَّیْلِ (1)،و قد تحتملهما،کآیة غسل الیدین إلی المرافق (2)،لکن هنا دلّ العرف علی خروج الغایة،و هو الشهر المعین،فیحکم به،

ص:418


1- 1) البقرة:187.
2- 2) المائدة:6.

و لو قال:إلی شهرین،و کان فی أوّل الشهر،عدّ شهرین اهلّة.و إن أوقع العقد فی أثناء الشهر،أتمّ من الثالث بقدر الفائت من شهر العقد.

و قیل:یتمّه ثلاثین یوما.و هو أشبه.(1) لأنّه المرجع حیث لا یکون للّفظ حقیقة شرعیّة.و هذا بخلاف ما لو کان الشهر مطلقا،کما لو جعل الأجل إلی شهر،فإنّه یتمّ بآخره،لدلالة العرف علیه أیضا، و بقرینة أنّه لو لا ذلک لخلا السلم من الأجل،و قد صرّحا به.

و فرّق الشهید(رحمه اللّه)بینهما فی بعض تحقیقاته،مع اشتراکهما فی انتهاء الغایة،بأنّ المغیّی فی المبهم مسمّی المدّة،و هو لا یصدق إلاّ بالمجموع،و المغیّی فی المعیّن مسمی المعیّن،و هو یصدق بأوّل جزء منه،ضرورة صدق الشهر-کصفر مثلا -بأوّل جزء منه.

و فیه نظر،لأنّ المطلق لما حمل علی الشهر المتّصل،و هو الهلالی إن اتّفق و إلاّ فثلاثون یوما،کان مسمّی المدّة المبهمة هو المجموع المرکّب من الأیّام المخصوصة المتّصل بالعقد،فإن صدقت الغایة بأوّلها ثبت الحکم فیهما.و إنّما الفارق العرف الدالّ علی خروج الأوّل و دخول الثانی،کما دلّ علی خروج بعض الغایات و دخول بعض فی نظائره.

و یشکل الحکم فی المعیّن لو کان العقد فی أوّله،و جعلاه الغایة،فإنّ الحکم بخروجه یوجب خلوّ العقد من الأجل،و قد ذکراه.و الحکم بدخوله أجمع یخالف القاعدة الحاکمة بخروج المعیّن.

و یمکن السلامة من المحذور الأوّل-ان لم یعتبر الأجل فی صحّة العقد-بأنّ ذکر الأجل علی هذا الوجه بمنزلة التصریح بالحلول،لأنّه لازمه،و إن کان بصورة الأجل،فیصحّ حالاّ،کما لو صرّحا به.أمّا مع اعتبار ذکر الأجل فیمکن ترجیح آخره تحصیلا للصحّة و إن خالف الظاهر،و البطلان لفقد شرط الصحّة.و مخالفة الظاهر لتحصیل حکم شرعی غیر لازم،لأنّ البطلان حکم شرعی أیضا.و هذا هو الأجود،بناء علی اعتبار الأجل.

قوله:«و لو قال إلی شهرین و کان فی أول الشهر-إلی قوله-و هو أشبه».

الأصل فی الشهر عند الإطلاق،الهلالی،و إنّما یعدل عنه إلی العددی عند

ص:419

..........

تعذّر حمله علی الهلالی.فمتی کان الأجل شهرا واحدا،و کان العقد فی أوّله،اعتبر الهلالی،و إن کان فی أثنائه فالعددی.و لو کان الأجل شهرین فصاعدا و وقع فی أثنائه،ففی اعتبار الشهر بأیّهما ثلاثة أقوال،أشار المصنّف إلی اثنین منها:

أحدها:اعتبار الشهرین بالهلالی.أمّا الثانی فظاهر،لوقوعه بأجمعه هلالیّا.

و أمّا الأوّل فلصدق مضی القدر الحاصل منه عرفا،کنصفه و ثلثه مثلا،فیتمّ من الثالث قدر ما فات منه،حتی لو کان ناقصا کفی إکمال ما یتمّ تسعة و عشرین یوما، لأنّ النقص جاء فی أخره،و هو من جملة الأجل،و الفائت من الأوّل لا یختلف بالزیادة و النقصان.و هذا هو الذی حکاه المصنّف أوّلا.

و ثانیها:اعتبار ما عدا الأوّل هلالیا،و یتمّ الأوّل ثلاثین.أمّا الأوّل فلصدق الشهر الهلالی علیه.و أمّا الثانی،و هو الأوّل المنکسر،فلأنّه بإهلال الثانی لا یصدق علیه أنه شهر هلالی،فیکون عددیّا.و لا یمکن اعتبار الجمیع بالهلالی،لئلاّ یلزم إطراح المنکسر،و تأخّر الأجل عن العقد مع الإطلاق.و حینئذ فیکمل الأوّل ثلاثین بعد انقضاء المقصود من الهلالی من شهر أو أکثر.و هذا هو قول الأکثر.

و ثالثها:انکسار الجمیع بکسر الأوّل،فیعتبر الکل بالعدد.و وجهه أنّ الشهر الثانی لا یعقل دخوله إلاّ بعد انقضاء الأوّل،فالأیّام الباقیة إمّا أن لا تحسب من أحدهما،أو من الثانی،و کلاهما محال،أو من الأوّل فلا یعقل دخول الثانی حتی یتمّ الأوّل بعدد ما فات منه من الثانی،فینکسر الثانی،و هکذا.و إلی هذا القول ذهب الشیخ[1]فی أحد قولیه.

و الأوسط أوسط،لما مرّ،و لأنّ الأشهر الباقیة یمکن إجراؤها علی حکم

ص:420

و لو قال إلی یوم الخمیس حلّ بأوّل جزء منه.(1) و لا یشترط ذکر موضع التسلیم علی الأشبه،و إن کان فی حمله مئونة.(2) الأصل،و هو اعتبارها بالهلال،فیتعیّن.و لا یلزم إکمال الشهر الأوّل من الذی یلیه، لأنّ الإکمال صادق سواء أکمل من الذی یلیه أم من غیره،إذ لا یلزم محذور لو أکمل من غیره،بخلاف ما لو أکمل من الذی یلیه،فإنّه یلزم اختلال الشهر الهلالی مع إمکان اعتباره بالهلالی،و لأنّ الأجل إذا کان ثلاثة أشهر مثلا،فبعد مضی شهرین هلالیّین و ثلاثین یوما ملفّقة من الأوّل و الرابع یصدق أنّه قد مضی ثلاثة أشهر عرفا، فیحلّ الأجل،و إلاّ کان أزید من المشترط،و لأنّه إذا وقع العقد فی نصف الشهر مثلا،و مضی بعده شهران هلالیّان،یصدق أنّه مضی من الأجل شهران و نصف، و إن کانت الثلاثة ناقصة.و هذا أمر ثابت فی العرف حقیقة،فیکفی إکمالها خمسة عشر یوما لصدق الثلاثة معها.

و اعلم أنّ المعتبر فی الأوّلیّة و الأثناء العرف-کما مرّ- (1)لا اللغة،فلا یقدح فیه اللحظة و الساعة،مع احتماله.

قوله:«و لو قال إلی یوم الخمیس حلّ بأوّل جزء منه».

الوجه فیه ما تقدّم من الغایة المعیّنة،فإنّه و إن کان مطلقا إلاّ أنّه قد تعیّن شرعا و عرفا بأوّل خمیس،فصار کالمعیّن ابتداء،فیصار فی الاکتفاء بدخوله إلی العرف.

و یشکل بما إذا کان العقد فی أوّله،فإن ما تقدّم من الاحتمال و البحث آت فیه.

قوله:«و لا یشترط ذکر موضع التسلیم علی الأشبه و إن کان فی حمله مئونة».

اختلف الأصحاب فی اشتراط ذکر موضع التسلیم فی العقد،مع اعترافهم بأنّه لا نصّ فیه علی الخصوص،علی أقوال:

أحدها :عدمه مطلقا،کما اختاره المصنّف،و الشیخ فی النهایة (2)،و العلاّمة

ص:421


1- 1) فی ص 418.
2- 2) النهایة:395.

..........

فی التحریر (1)و الإرشاد (2)،و جماعة (3)،لأصالة البراءة من اشتراطه،و إطلاق الأوامر بالوفاء بالعقود (4)،و حلّ البیع،و للإجماع علی عدم اشتراطه فی باقی أنواع البیع و إن کان مؤجّلا.بل ادّعی ابن إدریس (5)الإجماع علیه هنا أیضا.و هی دعوی فی محلّ النزاع.

و ثانیها :اشتراطه مطلقا.اختاره الشیخ فی الخلاف (6)،و تبعه علیه جماعة (7)، و استقربه الشهید (8)(رحمه اللّه).و وجهه أنّ مکان التسلیم ممّا تختلف فیه الأغراض، و یختلف باعتباره الثمن و الرغبات،فإنّه قد یکون بعیدا عن المشتری فلا یرغب فی تکثیر الثمن و لا فی الشراء علی بعض الوجوه،و قد یکون قریبا فینعکس الحکم.و کذا القول فی البائع.و لأنّ المطالبة بالمبیع فرع ثبوته فی الذمّة و استحقاق المطالبة به، و ذلک فی السلم المؤجل غیر معلوم،لأنّه إنّما یکون عند الحلول،و لا یعلم فی أیّ مکان تحقّق الحلول علی البائع.و بهذا یفرّق بینه و بین القرض،حیث انصرف إلی مکان العقد.و کذا البیع.و لا یلزم مثله فی بیع النسیئة،لخروجه بالإجماع علی عدم اشتراط تعیین محلّه،و إلاّ لکان الدلیل قائما فیه،فلا یلحق به المختلف فیه.

و ثالثها :التفصیل،فإن کان فی حمله مئونة وجب تعیین محلّه،و إلاّ فلا.اختاره الشیخ فی المبسوط (9).و وجهه یعلم ممّا تقدّم،فإنّ الأغراض إنّما تختلف فی محلّ یفتقر

ص:422


1- 1) تحریر الأحکام 1:196.
2- 2) إرشاد الأذهان 1:372.
3- 3) منهم ابن أبی عقیل نقله عنه فی المختلف:367،و ابن إدریس فی السرائر 2:317،و الصیمری فی تلخیص الخلاف 2:85.
4- 4) المائدة:1.
5- 5) السرائر 2:317-318.
6- 6) الخلاف 3:202 مسألة 9 کتاب السلم.
7- 7) منهم العلامة فی المختلف:367،و المحقق الکرکی فی جامع المقاصد 4:238.
8- 8) الدروس:358.
9- 9) المبسوط 2:173.

..........

إلی المؤنة،أمّا غیره فلا.

و رابعها :أنّهما إن کانا فی برّیّة أو بلد غربة قصدهما مفارقته اشترط تعیینه،و إلاّ فلا.و هو اختیار العلامة فی القواعد (1)و المختلف (2).و وجهه أنّه متی کان البلد کذلک لم یمکن التسلیم فی مکان العقد،و لیس أحد الأمکنة فی غیره أولی من الآخر فیفضی إلی التنازع لجهالته،بخلاف ما إذا کانا فی بلد یجتمعان فیه،فإنّ إطلاق العقد یقتضی التسلیم فی بلده.

و خامسها :إن کان لحمله مئونة،أو لم یکن المحلّ صالحا کالغربة،اشترط تعیینه،و إلاّ فلا.و هو خیرة العلاّمة فی التذکرة (3).و وجهه مرکّب من القولین السابقین.

و لکلّ من الأقوال وجه،إلاّ أنّ الأخیر یضعّف السابقین علیه.و یبقی الإشکال فی ترجیح أحد الثلاثة،فأصالة البراءة و حمل الإطلاق فی نظائره علی موضع العقد یرجّح الأوّل.و اختلاف الأغراض و عدم الدلیل الدالّ علی تعیین موضع العقد فی المتنازع یؤیّد الثانی.و وجه الأخیر ظاهر.و لا ریب أنّ التعیین مطلقا أولی.و أنا فی ترجیح أحدها من المتردّدین.

بقی هنا أمور:

الأوّل :موضع الخلاف ما لو کان السلم مؤجلا،فلو کان حالاّ لم یعتبر تعیین المحلّ قطعا،بل کان کغیره من البیوع یستحق المطالبة به فی محلّ العقد،أو فی محلّ المطالبة إن فارقاه.

الثانی :علی القول بعدم اشتراط تعیینه مطلقا،أو علی بعض الوجوه،فمکانه موضع العقد أیضا،إلاّ أن یعیّن موضع آخر فیتعیّن.

ص:423


1- 1) قواعد الأحکام 1:137.
2- 2) المختلف:367.
3- 3) التذکرة 1:557.
المقصد الثالث:فی أحکامه

المقصد الثالث:فی أحکامه.و فیه مسائل:

الأولی:إذا أسلف فی شیء لم یجز بیعه قبل حلوله

الأولی:إذا أسلف فی شیء لم یجز بیعه قبل حلوله.و یجوز بیعه بعده و إن لم یقبضه،علی من هو علیه،و علی غیره علی کراهیّة.(1)و کذا یجوز بیع بعضه و تولیة بعضه.و لو قبضه المسلم ثمَّ باعه زالت الکراهیة.

الثانیة:إذا دفع المسلم إلیه دون الصفة و رضی المسلم

الثانیة:إذا دفع المسلم إلیه دون الصفة و رضی المسلم صحّ و برئ،سواء شرط ذلک لأجل التعجیل أو لم یشترط.و إن أتی بمثل صفته وجب قبضه أو إبراء المسلم إلیه.

الثالث :لو عیّنا محلاّ و قلنا باشتراطه صحّ العقد و تعیّن،و لو لم یعیّنا بطل.و لو لم نشترطه فعینّاه تعیّن أیضا،وفاء بالشرط.و لو اتّفقا علی التسلیم فی غیر الموضع المعیّن جاز.و کذا القول لو عیّنا موضعا غیر ما عیّنه الشارع.

الرابع :لو کانا فی مکان من قصد أحدهما مفارقته دون الآخر فهو کما لو قصداها معا،لما ذکر من العلّة،و إن کان کلامهم فی التمثیل بخلاف ذلک.و کذا لو کان أحدهما غریبا دون الآخر.

الخامس :لیس المراد من البرّیّة و بلد الغربة حقیقتهما خاصّة،بل هما علی سبیل المثال.و إنّما المعتبر بلدهما و ما فی حکمه،فمتی کانا خارجین عنه و عن ما فی حکمه عرفا اعتبر تعیین المکان عند من اشترطه،لاقتضاء الدلیل ذلک.

السادس :المعتبر فی تشخص المکان ذکر محلّ لا یختلف الحال فی جهاته و أجزائه عرفا،کالبلد المتوسّط فما دونه،و القطعة من الأرض کذلک،بحیث لا یفرّق بین أجزائها،و لا یحصل کلفة زائدة فی جهة منها دون جهة،لا مطلق البلد،و لا الموضع الشخصی الصغیر.

قوله:«و یجوز بعده و إن لم یقبضه علی کراهیة».

هذا إذا کان ممّا یکال أو یوزن،أمّا لو کان مما یعدّ ففی الکراهة نظر،لعدم الدلیل.و قد تقدّم (1)الکلام فی ذلک،و أنّ الأقوی التحریم إذا کان طعاما،أو إذا کان

ص:424


1- 1) فی ص 238.

و لو امتنع قبضه الحاکم إذا سأل المسلم إلیه ذلک.(1)و لو دفع فوق الصفة وجب قبوله.و لو دفع أکثر لم یجب قبول الزیادة.(2)أمّا لو دفع من غیر جنسه لم یبرأ إلاّ بالتراضی.

الثالثة:إذا اشتری کرا من طعام بمائة درهم،و شرط تأجیل

خمسین]

الثالثة:إذا اشتری کرا من طعام بمائة درهم،و شرط تأجیل خمسین،بطل فی الجمیع علی قول.(3) ممّا یکال أو یوزن،علی ما فصّل.و یجوز الصلح علیه قبل الحلول و بعده،و قبل القبض و بعده،علی الأقوی،بناء علی أنّ الصلح أصل لا فرع البیع و نحوه.

قوله:«و لو امتنع قبضه الحاکم إذا سأل المسلم إلیه ذلک».

هذا مع إمکانه،و مع تعذّره یخلّی بینه و بینه و یبرأ منه و إن تلف.و کذا یفعل الحاکم لو قبضه إن لم یمکن إلزامه بالقبض.

قوله:«و لو دفع فوق الصفة وجب قبوله و لو دفع أکثر لم یجب قبول الزیادة».

الفرق بین العین و الصفة أنّ زیادة الصفة لا تنافی عین الحقّ بل تؤکّده،إذ المفروض کونه مساویا للحقّ فی النوع و غیره و تزید الصفة،أمّا العین فهی خارجة عن الحقّ زائدة علیه،فلا یجب قبولها،لأنّها عطیّة جدیدة یمکن تخلیصها،و الحقّ معها غیر متعیّن.و خالف ابن الجنید (1)فی الأوّل،و سوّی بینهما فی عدم وجوب القبول، عملا بظاهر روایة سلیمان بن خالد (2).

قوله:«إذا اشتری کرا من طعام-إلی قوله-بطل فی الجمیع علی قول».

أمّا بطلانه فی المؤجّل فظاهر،و أمّا فی غیره فلأنّ الثمن المعجّل یقابل من المبیع قسطا أکثر ممّا یأخذه المؤجّل،لأنّ للأجل قسطا منه،و التفاوت غیر معلوم عند العقد، فإذا بطل البیع فی المؤجّل یجهل ما قابل المعجّل فیبطل أیضا.

ص:425


1- 1) نقله عنه العلامة فی المختلف:367.
2- 2) التهذیب 7:41 حدیث 173،الوسائل 13:67 ب(9)من أبواب السلف حدیث 8.

و لو دفع خمسین و شرط الباقی من دین له علی المسلم إلیه صح فیما دفع،و بطل فیما قابل الدین.و فیه تردّد.(1)

الرابعة:لو شرطا موضعا للتسلیم،فتراضیا بقبضه فی غیره،جاز

الرابعة:لو شرطا موضعا للتسلیم،فتراضیا بقبضه فی غیره،جاز.

و إن امتنع أحدهما لم یجبر.(2)

الخامسة:إذا قبضه فقد تعیّن و برئ المسلم إلیه

الخامسة:إذا قبضه فقد تعیّن(3) و برئ المسلم إلیه.فإن وجد به عیبا فردّه زال ملکه عنه،و عاد الحقّ إلی الذمّة سلیما من العیب.

و وجه الصحّة إمکان العلم بالتقسیط و لو بعد العقد،کما لو باع سلعتین فظهرت إحداهما مستحقّة،فإنّ التقسیط اللاحق کاف و إن جهل ما یخصّ کلّ واحدة حالة العقد.و أقرب منه ما لو باع ما یصحّ تملّکه و غیره.و قد تقدّم (1)فی بحثهما توجیه البطلان فیهما أیضا مع علم المشتری بالحال.

قوله:«و لو دفع خمسین-إلی قوله-و فیه تردد».

قد تقدّم (2)الخلاف فی ذلک،و ما یعلم به وجه التردّد،و أنّ المصنّف اختار الصحّة علی کراهة.و هنا تردّد فی البطلان.و الأقوی الصحّة فی الجمیع.

قوله:«لو شرطا موضعا للتسلیم-إلی قوله-و إن امتنع أحدهما لم یجبر».

لا فرق فی ذلک بین کون ذکر الموضع شرطا فی صحّة السلم و عدمه،فإنّ العقد إذا انضبط فی أصله جاز التراضی علی غیر ما عیّن من الموضع و غیره.

قوله:«إذا قبضه فقد تعین.إلخ».

إذا قبض المشتری المسلم فیه فوجد به عیبا فلا أرش له،لأنّه لم یتعیّن للحقّ، بل یقع عوضا عن الحقّ الکلّی مملوکا له ملکا متزلزلا یتخیّر معه بین الرضا به مجانا فیستقرّ ملکه علیه،و بین أن یردّه فیرجع الحقّ إلی ذمّة المسلم إلیه سلیما بعد أن کان قد خرج عنها خروجا متزلزلا.و نبّه بقوله:(عاد)علی ذلک،حیث إنّ العود یقتضی

ص:426


1- 1) فی ص 163.
2- 2) فی ص 412.

..........

الخروج بعد أن لم یکن،فإنّه مصیر الشیء إلی ما کان علیه بعد خروجه.و تظهر الفائدة فی النماء المنفصل المتجدّد بین القبض و الردّ فإنّه یکون للقابض،لأنّه نماء ملکه،کنظائره من النماء المتجدّد زمن الخیار.أمّا المتّصل فیتبع العین.

و یتفرّع علیه أیضا ما لو تجدّد عنده عیب قبل الردّ،فإنّه یمنع من الردّ،لکونه مضمونا علیه و لم یمکنه بعده ردّ العین کما قبضها.و به قطع فی التذکرة (1).و زاد أنّ له حینئذ أخذ أرش العیب السابق،و إن لم یکن ثابتا لو لا الطارئ،فإنّ المنع منه إنّما کان لعدم انحصار الحقّ فیه،حیث إنّه أمر کلّیّ،و المعیب غیر تامّ فی جملة أفراد الحقّ،فلمّا طرأ العیب المانع من الردّ تعیّن قبوله،فصار کالمبیع المعیّن إذا کان معیبا، فإنّه یجوز أخذ أرشه،و یتعیّن عند مانع من ردّه.و ربّما قیل بجواز ردّه هنا،لعدم تعیینه ابتداء،و العیب الطارئ لم یوجب تعیّنه،غایة ما فی الباب ان یلزم بأرشه.

و قد ظهر ممّا قرّرناه جواب ما قیل علی العبارة من أنّ زوال الملک عند ردّه إنّما یکون بعد ثبوته،و المعیب لیس المسلم فیه،فلا ینتقل عن المسلم إلیه،و إنّ عود الحقّ إنّما یکون بعد زواله،و هو مستلزم لأحد محذورین:إمّا الحکم بالشیء مع وجود نقیضه،أو إثبات الحقیقة من دون لوازمها،و ذلک لأنّ الحکم بالبراءة إن کان صادقا لزم الأوّل و إلاّ لزم الثانی.

فإنّا نلتزم بأنّ المقبوض معیبا یصلح أداء عن الحقّ إذا رضی به المستحقّ،لأنّه من جنس الحقّ،و عیبه ینجبر بالخیار،فیتمّ الزوال و العود،و من ثمَّ کان النماء له، کما بیّنّاه.و لا بعد فی تحقّق الملک متزلزلا لمکان العیب،فإذا علم به کان له الفسخ و طلب السلیم.و لو فرض أنّه لم یعلم بالعیب و تصرّف فیه و ذهبت عینه برئ المسلم إلیه من الحقّ فیما بینه و بین اللّه تعالی ممّا زاد علی أرش عیبه.و فی ثبوت مقدار الأرش فی ذمّته ما تقدّم.

و ما حقّقناه أجود ممّا أجاب به الشهید(رحمه اللّه)عن الإیراد فی بعض

ص:427


1- 1) التذکرة 1:559.
السادسة:إذا وجد برأس المال عیبا

السادسة:إذا وجد برأس المال عیبا،(1)فإن کان من غیر جنسه بطل العقد،و إن کان من جنسه،رجع بالأرش إن شاء.و إن اختار الردّ،کان له.

تحقیقاته،بأنّ الحکم بالزوال و العود مبنیّ علی الظاهر،حیث کان المدفوع من جنس الحقّ،و صالحا لأن یکون من جملة أفراده قبل العلم بالعیب،فإذا علم بالعیب زال ذلک الملک الذی حصل ظاهرا و إن لم یثبت فی نفس الأمر،فصح إطلاق الزوال و العود بهذا الاعتبار.و أنت خبیر بأنّه لا ضرورة إلی التزام ذلک،بل الملک حصل ظاهرا و باطنا،غایة أمره التزلزل و هو غیر مانع منه کنظائره.

قوله:«إذا وجد برأس المال عیبا.إلخ».

إنّما یبطل العقد مع ظهور العیب من غیر الجنس إذا کان ظهوره بعد التفرّق، و کان الثمن بأجمعه معیبا من غیر الجنس،أو کان معیّنا.أمّا لو کان فی الذمّة و تبیّن العیب قبل التفرّق لم یبطل العقد،بل یمکن إبداله.و کذا لو کان بعده و العیب غیر مستوعب،کما هو الظاهر من العبارة،فإنّ العیب من غیر الجنس إذا کان مستوعبا لم یکن المدفوع ثمنا و لا رأس مال،و إن أطلق علیه ذلک بتوهّم کونه هو.و إذا کان من الجنس فإنّما یرجع بالأرش-کما ذکروه-مع تعیّنه،أمّا مع إطلاقه فلا،بل له إبداله قبل التفرّق و بعده،علی إشکال تقدّم (1)الکلام علی نظیره فی باب الصرف.

و جملة أقسام المسألة:أنّ العیب إمّا أن یکون من الجنس،أو من غیره.ثمَّ إمّا أن یکون فی جملة الثمن،أو فی بعضه.ثمَّ إمّا أن یظهر قبل التفرّق،أو بعده.ثمَّ إمّا أن یکون الثمن معیّنا،أو کلّیا.فالأقسام ستّة عشر.و حکمها قد علم ممّا أسلفناه هنا و فی باب الصرف.

ص:428


1- 1) فی ص 342.
السابعة:إذا اختلفا فی القبض،هل کان قبل التفرّق أو بعده؟

السابعة:إذا اختلفا فی القبض،هل کان قبل التفرّق أو بعده؟ فالقول قول من یدّعی الصحّة.(1) و لو قال البائع:قبضته ثمَّ رددته إلیک قبل التفرّق،کان القول قوله مع یمینه،مراعاة لجانب الصحّة.(2) قوله:«إذا اختلفا فی القبض هل کان قبل التفرّق أو بعده فالقول قول من یدّعی الصحّة».

إنّما قدّم قول مدعی الصّحة،مع أنّها معارضة بأصالة عدم القبض قبل التفرّق،لأنّ هذه الأصالة معارضة بأصالة عدم التفرّق قبل القبض المتّفق علی وقوعه،فیتساقط الأصلان،و یحکم باستمرار العقد.و فی الحقیقة لا نزاع بینهما فی أصل الصحّة،و إنّما النزاع فی طروّ المفسد،و الأصل عدمه.و هذا بخلاف ما لو اختلفا فی أصل قبض الثمن،فإنّ القول قول منکر القبض و إن تفرّقا و استلزم بطلان العقد،لأنّه منکر لقبض ماله الذی هو الثمن الثابت عند المسلم،لما قلناه من اتّفاقهما علی صحّة العقد فی الحالین،و إنّما الخلاف فی طروّ المفسد،و حیث کان الأصل عدم القبض کان المقتضی للفساد قائما،و هو التفرّق قبل القبض.فلا یقدح فساد العقد به،حیث إنّه مترتّب علی ما هو الأصل مع تحقّق الصّحة سابقا.و لیس هذا من باب الاختلاف فی وقوع العقد صحیحا أو فاسدا.و مثله ما لو اختلفا فی قبض أحد عوضی الصرف قبل التفرّق.

و لو أقام کلّ منهما فی المسألة الأولی بیّنة بنی علی تقدیم بیّنة الداخل-و هو هنا مدّعی الصّحّة-أو الخارج.و الأجود الثانی.و قدّم العلاّمة (1)هنا بینة الأوّل،لقوّة جانبه بدعوی أصالة عدم طروّ المفسد،و لکون دعواه مثبتة و الأخری نافیة،و بیّنة الإثبات مقدّمة.

قوله:«و لو قال البائع قبضته-إلی قوله-مراعاة لجانب الصحة».

المراد أنّهما اتّفقا الآن علی کون الثمن فی ذمّة المشتری أو عنده،و لکن اختلفا

ص:429


1- 1) المختلف:368.
الثامنة:إذا حلّ الأجل و تأخّر التسلیم لعارض ثمَّ طالب بعد انقطاعه

الثامنة:إذا حلّ الأجل و تأخّر التسلیم لعارض ثمَّ طالب بعد انقطاعه،کان بالخیار بین الفسخ و الصبر.(1) فی کون ذلک علی وجه مفسد للعقد،بأن لا یکونا تقابضا أصلا،أو علی وجه مصحح ،بأن یکون البائع قبضه ثمَّ ردّه إلیه.و المصنّف هنا قدّم قول البائع ترجیحا لجانب الصحّة،مع أنّ الأصل عدم القبض أیضا،و تحقّق صحّة العقد سابقا،کما مرّ (1).

و یمکن أن یقال حینئذ:تعارض الأصلان،فیحصل الشکّ فی طروّ المفسد، و الأصل عدمه،فیتمسّک بأصل الصحّة لذلک.

لکن یبقی فی المسألة شیء،و هو أنّ دعوی البائع الردّ غیر مقبولة،کنظائرها، إذ لا دخل له فی الصحّة،و إنّما قدّم قوله فی أصل القبض مراعاة لجانبها.و حینئذ فمع قبول قوله فی القبض هل له مطالبة المشتری بالثمن؟یحتمل عدمه،لما قلناه من عدم قبول قوله فی الردّ مع اعترافه بحصول القبض.

و یحتمل جواز المطالبة،لاتّفاق المتبایعین علی بقاء الثمن عند المشتری الآن، أمّا علی دعوی البائع فظاهر،و أمّا علی دعوی المشتری فلاعترافه بعدم القبض،فإذا قدّم قول البائع فی صحّة العقد ألزم المشتری بالثمن.

و یشکل بأنّ المشتری حینئذ لا یعترف باستحقاق الثمن فی ذمّته،لدعواه فساد البیع،فلا یبقی إلاّ دعوی البائع،و هی مشتملة علی الاعتراف بالقبض و دعوی الردّ،و هی غیر مقبولة فی الثانی.و المسألة موضع إشکال.و لعلّ عدم قبول قوله فی الردّ أوجه.

قوله:«إذا حلّ الأجل و تأخر التسلیم-إلی قوله-کان بالخیار بین الفسخ و الصبر».

احترز بالعارض عمّا لو کان تأخر التسلیم باختیار المشتری مع بذل البائع له، فإنّه لا فسخ له،لاستناده إلی تقصیره.و لکن تشمل العبارة بمفهومها ما لو کان التأخیر اقتراحا من البائع خاصّة.و الحقّ حینئذ أنّ الخیار یثبت للمشتری،کما لو کان

ص:430


1- 1) فی ص 429.

و لو قبض البعض کان له الخیار فی الباقی،و له الفسخ فی الجمیع.(1) التأخیر لعارض،لاشتراکهما فی المعنی بالنسبة إلیه.و لا فرق حینئذ بین أن یطالب بالأداء و عدمه.نعم لو رضی بالتأخیر ثمَّ عرض المانع فالمتجه سقوط خیاره،کما مرّ.

و تخیّره بین الأمرین خاصّة هو المشهور،و به أخبار (1)بعضها صحیح.و حینئذ فلا یلتفت إلی إنکار ابن إدریس (2)الخیار.و زاد بعضهم ثالثا،و هو أن لا یفسخ و لا یصبر،بل یأخذ قیمته الآن.و هو حسن،لأنّ الحقّ هو العین،فإذا تعذّرت رجع إلی القیمة حیث یتعذّر المثل.

و الخیار لیس علی الفور،لأصالة العدم.و حینئذ فلا یسقط بالتأخیر،بل لو صرّح بالإمهال فالأقوی عدم سقوط خیاره.و توقّف فی الدروس (3).

و لو کان الانقطاع ببلده خاصّة و أمکن تحصیله من غیرها،فإن قلنا بوجوب تعیین البلد فلا کلام،إذ لا یجب قبول غیره،فلا یجب المطالبة به،و لا یجب قبولها.

و إن لم نوجب-مطلقا أو علی بعض الوجوه-فإن نقله البائع باختیاره و إلاّ لم یجبر علیه مع المشقّة،و یجبر مع عدمها.

و فی حکم انقطاعه بعد الأجل مع العارض موت المسلم إلیه قبل الأجل و وجود المسلم فیه.و فی إلحاق ما لو تبیّن العجز قبل الحلول عن الأداء بعده،فیتخیّر الخیار،أو یتوقّف علی الحلول، وجهان أجودهما الثانی،لعدم وجود المقتضی الآن، إذ لم یستحقّ شیئا حینئذ.

قوله:«و لو قبض البعض کان له الخیار فی الباقی،و له الفسخ فی الجمیع».

المراد أنّه یتخیّر بین ثلاثة أشیاء:الصبر و إنّما ترکه لوضوحه،و الفسخ فی

ص:431


1- 1) راجع الوسائل 13:68 ب«11»من أبواب السلف.
2- 2) السرائر 2:317.
3- 3) الدروس:357.
التاسعة:إذا دفع إلی صاحب الدین عروضا

التاسعة:إذا دفع إلی صاحب الدین عروضا،علی أنّها قضاء و لم یساعره،احتسب بقیمتها یوم القبض.(1)

العاشرة:یجوز بیع الدّین بعد حلوله علی الذی هو علیه و علی غیره

العاشرة:یجوز بیع الدّین بعد حلوله علی الذی هو علیه و علی غیره.(2) الجمیع هربا من تبعّض الصفقة التی هی عیب إذا المسلم فیه إنّما هو المجموع و قد تعذّر،و فی المتخلّف خاصّة لأنّه الّذی تعذّر،فله الرجوع إلی ثمنه،لأنّ الصبر ضرر لا یلزم به،و لحسنة عبد اللّه بن سنان (1)عن أبی عبد اللّه علیه السلام.فإن اختار الثالث فالأصحّ أنّ للبائع الفسخ أیضا،لتبعّض الصفقة علیه أیضا،ان لم یکن التأخیر بتفریطه،و الاّ فلا خیار له.و ما تقدّم من التخییر بین أخذ القیمة الآن مع ما ذکر آت هنا.

قوله:«إذا دفع إلی صاحب الدین-إلی قوله-یوم القبض».

لأنّ جعلها قضاء یقتضی کونها من جنس الدّین،فلمّا لم یکن عند الدفع- الذی هو وقت القضاء-من جنسه فلا بدّ من احتسابها علی وجه تصیر من الجنس، و ذلک باعتبار قیمتها یومئذ سواء کانت قیمیّة أم مثلیّة.و لو کان الدّین من غیر النقد الغالب احتسب أیضا به یوم دفع العرض قضاء.و یدخل فی ملک المدین بمجرّد القبض و إن لم یساعره علیه فی الموضعین.و لا یختصّ ذلک بباب السلّم،بل ذکر هذه المسألة فی باب الدّین أولی.و هذا الحکم مع الاتّفاق علیه مرویّ فی مکاتبة (2)الصفّار.

قوله:«یجوز بیع الدّین بعد حلوله علی الذی هو علیه و علی غیره».

احترز ببعدیّة الحلول عمّا قبله،فلا یصحّ بیعه حینئذ،إذ لا استحقاق للبائع فی الذمّة حینئذ.و یشکل بأنّه حقّ مالیّ إلی آخر ما یعتبر فی المبیع،فینبغی أن یصحّ بیعه علی حالته التی هو علیها،و إن لم تجز المطالبة به قبل الأجل.و هو خیرة

ص:432


1- 1) الکافی 5:185 ح 3،التهذیب 7:28 ح 122،الوسائل 13:60 ب(5)من أبواب السلف ح 3.
2- 2) الوسائل 12:402 ب 26 من أبواب أحکام العقود ح 5.

فإن باعه بما هو حاضر صحّ.و إن باعه بمضمون حالّ صحّ أیضا.و إن اشترط تأجیله قیل:یبطل،لأنّه بیع دین بدین،و قیل:یکره،و هو الأشبه.(1) التذکرة (1).

و ربّما أشکل بعدم إمکان قبضه الذی هو شرط صحّة البیع.و یندفع بمنع اشتراط إمکان القبض حین العقد،بل إمکانه مطلقا،و یمکن تحققه بعد الحلول، کما لو باعه عینا غائبة منقولة لا یمکن قبضها إلاّ بعد مضیّ زمان یمکن فیه الوصول إلیها.

و نبّه بقوله«و علی غیره»علی خلاف ابن إدریس(رحمه اللّه) (2)حیث منع من بیعه علی غیر الغریم.و هو ضعیف.

قوله:«فإن باعه بما هو حاضر صح-إلی قوله-و هو الأشبه».

أراد بالحاضر المشخّص،سواء کان حاضرا حین العقد أم لا،و بالمضمون ما فی الذّمة.و لا إشکال فی جواز بیعه بالمضمون الحالّ،إذ لا یصدق علیه بیع الدّین بالدّین،و لا بیع الکالی بالکالی،لأنّ المراد به-علی ما فسّره به أهل اللغة (3)-بیع المضمون المؤجّل بمثله.و أمّا بیعه بمؤجّل فقد ذهب جماعة (4)إلی المنع منه،اعتمادا علی أنّ المؤجّل یقع علیه اسم الدّین.و فیه:أنّهم إن أرادوا إطلاق اسم الدّین علیه قبل العقد و حالته فظاهر منعه،لأنّه لا یعدّ دینا حتی یثبت فی الذمّة،و لا یثبت إلاّ بعد العقد،فلم یتحقّق بیع الدّین بالدّین.و إن أرادوا أنّه دین بعد ذلک لزم مثله فی المضمون الحالّ،و لا یقولون ببطلانه.و أمّا دعوی إطلاق اسم الدّین علی المؤجّل قبل ثبوته فی الذمّة دون الحال،فهو تحکّم.

ص:433


1- 1) التذکرة 1:559.
2- 2) السرائر 2:38-40.
3- 3) الصحاح 1:69.
4- 4) منهم ابن إدریس فی السرائر 2:55 و 314،و العلامة فی التذکرة 1:559.
الحادیة عشرة:إذا أسلف فی شیء،و شرط مع السلف شیئا معلوما

الحادیة عشرة:إذا أسلف فی شیء،و شرط مع السلف شیئا معلوما،صحّ.و لو أسلف فی غنم،و شرط أصواف نعجات معیّنة،قیل:

یصحّ،و قیل:لا،و هو أشبه.(1) و الحقّ أنّ اسم بیع الدّین بالدّین لا یتحقّق إلاّ إذا کان العوضان معا دینا قبل المعاوضة،کما لو باعه الدّین الذی فی ذمّته بدین آخر له فی ذمته،و فی ذمّة ثالث،أو تبایعا دینا فی ذمّة غریم لأحدهما بدین فی ذمّة آخر غریم للآخر،و نحو ذلک، لاقتضاء الباء کون الدّین نفسه عوضا.و المضمون الذی لم یکن ثابتا فی الذمّة قبل ذلک لا یعدّ جعله عوضا بیع دین بدین.و أمّا ما یقال:اشتری فلان کذا بالدین، مریدین به أنّ الثمن فی ذمّته لم یدفعه،فهو مجاز یریدون به أنّ الثمن بقی فی ذمته دینا بعد البیع.و لو لا ذلک لزم مثله فی الحالّ،لإطلاقهم فیه ذلک.نعم الدّین المبیع یطلق علیه اسم الدّین قبل حلوله و بعده،فلا بدّ فی المنع من دین آخر یقابله.فظهر أنّ ما اختاره المصنّف من جواز ذلک علی کراهیة أوضح،و إنّما کره خروجا من خلاف من منع منه.

قوله:«و لو أسلف فی غنم و شرط أصواف نعجات معیّنة قیل:

یصح،و قیل:لا،و هو أشبه».

القول بالمنع لابن إدریس (1).و هو مبنیّ علی المنع من بیع الصوف علی ظهور الغنم استقلالا،بناء علی أنّه موزون لم یعلم کمیّته.و قد تقدّم (2)الکلام فیه،و أنّ الأقوی الجواز مع المشاهدة.و یمکن بناؤه أیضا علی اشتراط الأجل فی عقد السلم، و الأصواف المعیّنة هنا حالّة،فیکون بعض السلم حالاّ،و ابن إدریس صرّح بالمنع منه أیضا.و الأصل ممنوع،و لو سلم فاشتراط الأصواف هنا لیس سلما،بل شرط فیه، و هو جائز،کما تقدّم فی صدر المسألة من جواز شرط المعلوم مع السلم.و هو هنا کذلک.و حینئذ فالجواز-مع مشاهدة الصوف و شرط جزّه حالاّ أو الإطلاق-قویّ.

ص:434


1- 1) السرائر 2:316.
2- 2) فی ص 181.

و لو شرط أن یکون الثوب من غزل امرأة معیّنة،أو الغلّة من قراح بعینه،لم یضمن.(1) و لو شرط تأجیل الجزّ إلی أجل السلم،فلا یخلو إمّا أن یشترط دخول المتجدّد أو لا.و فی الأوّل یحتمل الصحّة،لأنّه شرط مضبوط.و قد صرّح جماعة من الأصحاب (1)بجواز مثل ذلک فی الصوف و اللبن استقلالا.و نحن فیما سلف (2)شرطنا فیه کون المجهول تابعا،فحینئذ لا إشکال أیضا مع الشرط.

و فی الثانی یبنی علی أمرین:

أحدهما:أنّ شرط تأجیل الثمن إذا کان عینا هل هو جائز أم لا؟و الحقّ جوازه،بل ادّعی علیه فی التذکرة (3)الإجماع.و مثله الثمن المعیّن.

و الثانی:أنّ اختلاط مال البائع بالمبیع هل هو مانع من صحّة البیع أم لا؟و لا شبهة فی عدم منعه.و قد تقدّم[1]نظیره فیمن اشتری لقطة أو جزّة و أخّر قطعها فامتزجت بمال البائع.و حینئذ فطریق التخلّص الصلح.

و هذه الوجوه کلّها متوجّهة شرعا إلاّ أنّها غیر محرّرة فی کلامهم،و إنّما ذکروا أصل المسألة و اختلفوا فیها.نعم،ذکر بعض المتأخّرین (4)هنا أنّ شرط تأجیل الجزّ إلی أمد السلف باطل قولا واحدا.و کأنّه نظر إلی ظاهر ما وقع فیه الخلاف،و إلاّ فدعوی الإجماع هنا فی حیّز المنع.

قوله:«و لو شرط أن یکون الثوب من غزل امرأة معیّنة أو الغلّة من قراح بعینه لم یضمن».

أی لم یصحّ السلم،فلا یضمن المسلم فیه،لأنّ الضمان لازم للصحّة،

ص:435


1- 1) منهم الشیخ فی النهایة:399،و العلامة فی المختلف:366.
2- 2) فی ص 181.
3- 3) التذکرة 1:555.
4- 5) فی هامش«ه»و«ن»و«و»:(هو الشیخ احمد بن فهد فی المهذّب بخطّه قدّس سرّه.)راجع المهذب البارع 2:478.
المقصد الرابع:فی الإقالة

المقصد الرابع:فی الإقالة.(1) و هی فسخ فی حقّ المتعاقدین و غیرهما.(2) فأطلق اللازم و أراد الملزوم.و وجه عدم الصحّة إمکان أن لا یتّفق ذلک للمرأة،بأن تمرض،أو تموت،أو تترک العمل،إمکانا مساویا لنقیضه.و کذا القراح یمکن أن یخیس،أو لا یظهر منه ما یطابق الوصف.و الضابط اعتبار ما لا یتخلّف عنه المسلم فیه عادة،کالبلد الکبیر بالنسبة إلی الأرض و الأهل.

قوله:«المقصد الرابع فی الإقالة».

جعل الإقالة من مقاصد السلف غیر حسن،فإنّها لا تختصّ به،بل و لا بباب البیع،لجریانها فی سائر العقود المتقوّمة من الجانبین بالمال.فکان الأولی جعلها قسما برأسه بعنوان خاصّ،کالتتمّة لباب البیع،حیث إنّه الرکن الأعظم لمتعلّقها.و أبعد منه جعله القرض و دین المملوک من مقاصد السلف أیضا،کما سیأتی.و لقد کان الصواب جعله کتابا منفردا،لا من فصول البیع و مقاصده،فضلا عن السلف.

قوله:«و هی فسخ فی حقّ المتعاقدین و غیرهما».

نبّه بقوله«فسخ»علی خلاف بعض العامّة[1]،حیث زعم أنّها بیع مطلقا،و علی بعض آخر،حیث زعم أنّها بیع إن وقعت بلفظ الإقالة،و فسخ إن وقعت بلفظه، فیلحقها أحکامه.و بقوله«فی حقّ المتعاقدین و غیرهما»علی خلاف بعضهم أیضا، حیث زعم أنّها بیع بالنسبة إلی الشفیع خاصّة،فیستحقّ الشفعة بها،و إن کانت فسخا فی حقّ المتعاقدین.و بطلانه ظاهر،إذ لا یطلق علیها اسم البیع فی جمیع الصور،و للبیع ألفاظ خاصّة لیست منها.

و صیغتها أن یقول کلّ منهما:تقایلنا،أو تفاسخنا.أو یقول أحدهما:أقلتک، فیقبل الآخر.و لا فرق فی ذلک بین النادم و غیره.و لا یکفی التماس أحدهما عن

ص:436

و لا تجوز الإقالة بزیادة عن الثمن و لا نقصان.و تبطل الإقالة بذلک،(1)لفوات الشرط.

و تصحّ الإقالة فی العقد،و فی بعضه،سلما کان أو غیره.(2)

فروع ثلاثة

فروع ثلاثة

الأوّل:لا تثبت الشفعة بالإقالة

الأوّل:لا تثبت الشفعة بالإقالة،لأنّها تابعة للبیع.(3) قبوله.و لا یعتبر فیها سبق الالتماس بل لو ابتدأ أحدهما بالصیغة فقبل الآخر صحّ.

قوله:«و لا یجوز الإقالة بزیادة عن الثمن و لا نقصان و تبطل بذلک».

لما کانت الإقالة فسخا فمقتضاه رجوع کلّ عوض إلی صاحبه،فإذا شرط فیها زیادة أو نقصان فی أحد العوضین فقد شرط فیها ما یخالف مقتضاها،فیفسد الشرط، و یترتّب علیه فسادها،کما فی کلّ شرط فاسد،لأنّهما لم یتراضیا علی الفسخ إلاّ علی ذلک الوجه،و لم یحصل.و لا فرق فی المنع من الزیادة و النقیصة بین العینیّة و الحکمیّة، فلو أقاله علی أن ینظره بالثمن،أو یأخذ الصحاح عوض المکسّر و نحوه،لم یصح.

قوله:«و تصحّ الإقالة فی العقد،و فی بعضه،سلما کان أو غیره».

نبّه بالتسویة بین السلم و غیره علی خلاف بعض العامّة (1)،حیث منع من الإقالة فی بعض السلم،لأنّه حینئذ یصیر سلما و بیعا،و قد نهی النبی (2)صلّی اللّه علیه و آله و سلّم عنه.و بطلانه ظاهر،و إطلاق الإذن فی الإقالة-بل استحبابها- یشمل الکلّ و البعض.و متی تقایلا فی البعض اقتضی تقسیط الثمن علی المثمن، فیرتجع فی نصف المبیع بنصف الثمن،و فی ربعه بربعه،و هکذا.

قوله:«لا تثبت الشفعة بالإقالة،لأنّها تابعة للبیع».

قد تقدّم الکلام فی ذلک.و هذا بمنزلة التفریع علی ما سبق من الحکم علی

ص:437


1- 1) فی هامش«و»و«ن»:هو مالک بن أنس.بخطه قدس سرّه.راجع بدایة المجتهد 2:206.
2- 2) الفقیه 4:4،التهذیب 7:230 ح 1005،الوسائل 12:266 ب(12)من أبواب عقد البیع و شروطه ح 12.
الثانی:لا تسقط أجرة الدلاّل بالتقایل

الثانی:لا تسقط أجرة الدلاّل بالتقایل،لسبق الاستحقاق.(1)

الثالث:إذا تقایلا رجع کلّ عوض إلی مالکه

الثالث:إذا تقایلا رجع کلّ عوض إلی مالکه.فإن کان موجودا أخذه،و إن کان مفقودا ضمن بمثله إن کان مثلیا،و إلاّ بقیمته،و فیه وجه آخر.(2) أنّها لیست بیعا فی حقّ المتعاقدین و غیرهما،کما أنّ الخصم فرّع الثبوت علی ما حکم به.

قوله:«لا تسقط اجرة الدلاّل بالتقایل،لسبق الاستحقاق».

أی استحقاقه الأجرة،فإنّه کان علی السعی المتقدّم،و قد حصل.و مثله أجرة الکیّال و الوزّان و الناقد.

قوله:«فإن کان موجودا أخذه-إلی قوله-و فیه وجه آخر».

یدخل فی الموجود ما حصل له نماء منفصل،فإنّه لا یرجع به بل بأصله.أمّا المتّصل فیتبع الأصل.و الولد منفصل و إن کان حملا.أمّا اللبن فی الضرع ففی کونه متصلا نظر.و أمّا الصوف و الشعر قبل الجزّ فالظاهر أنّه متصل،مع احتمال کونه کاللبن.و لو وجده معیبا أخذ أرش عیبه مطلقا،لأنّ الجزء الفائت بمنزلة التالف، فیضمن کما یضمن الجمیع.

و لو وقعت الإقالة بعد أن أحدث المشتری حدثا،فما وقع منه بأعیان من عنده فهی له.و لو کانت من المبیع،فإن زاد بفعله-کالعمارة-فهی للبائع،و للمشتری ما زاد بفعله،بأن یقوّم قبل الإحداث و بعده،و یرجع بالتفاوت[1].

و المعتبر فی قیمة القیمی یوم تلف العین،کنظائره،لأنّ الضمان متعلّق بالعین ما دامت،فإذا تلفت تعلّق بقیمتها یومئذ،مع احتمال اعتبار یوم القبض،و یوم الإقالة،و الأعلی.و الوجه الآخر الذی أجمله المصنّف هو أنّ القیمی یضمن بمثله

ص:438

المقصد الخامس:فی القرض

المقصد الخامس:فی القرض.(1)و النظر فی أمور ثلاثة:

الأوّل:فی حقیقته

الأوّل:فی حقیقته.و هو عقد یشتمل علی إیجاب،(2)کقوله:

«أقرضتک».

أیضا.و هو ضعیف.

قوله:«المقصد الخامس فی القرض».

و هو بفتح القاف و کسرها.

قوله:«و هو عقد یشتمل علی إیجاب».

لا شبهة فی اشتراط الإیجاب و القبول فیه بالنسبة إلی تحقق الملک،إن قلنا إنّه یملک بهما و بالقبض.و لو قلنا بتوقّف الملک علی التصرّف کان قبله بمنزلة الإباحة، فینبغی أن لا یتوقّف علی العقد،إلاّ أن یقال:إنّ ترتّب الأثر بعد التصرّف-علی الوجه الآتی المغایر للإباحة-یتوقف علی ما یدل علیه و هو العقد.و علی القول بالاکتفاء فی البیع بالمعاطاة یکتفی بها هنا بطریق أولی،من حیث إنّه عقد جائز یدخله من الرخص ما لا یدخل فی العقد اللازم.و علی هذا فالمعاطاة تفید فیه إباحة التصرّف کالبیع،و لا یتحقّق الملک التام إلاّ بالتصرّف.

و الکلام فی کونه إباحة محضة أو عقدا متزلزلا ما مرّ فی البیع،إلاّ انّه یشکل هنا بأنّه لا معنی للعقد المتزلزل إلاّ ما یفید جواز رجوع کلّ واحد فیه.و هذا المعنی حاصل و إن کانت الصیغة تامة.و یمکن اندفاع ذلک بأنّ معنی جواز رجوع کلّ منهما لیس علی حدّ العقود الجائزة المحضة،کالعاریة و الودیعة،فإنّ الرجوع فی تلک یوجب أخذ عین المال،بخلافه هنا،فإنّه إنّما یفید وجوب تخلّص المقترض من حقّ المقرض بمطالبته بتلک العین أو بغیرها-کما سیأتی-فلیس ذلک فی الحقیقة فسخا للعقد،بل مطالبة بالحقّ الثابت فی الذمّة.نعم،علی القول بوجوب ردّ العین الباقیة لو طلبها المالک یتّجه کونه عقدا جائزا محضا،لکن سیأتی ضعفه.و معه یشکل کونه عقدا جائزا،فإنّ مطالبة المقرض للمقترض بما فی ذمّته متی شاء أمر آخر غیر کون العقد جائزا أو لازما.

ص:439

أو ما یؤدی معناه،مثل«تصرّف فیه»أو«انتفع به و علیک ردّ عوضه».(1) قوله:«أو ما یؤدی معناه-إلی قوله-و علیک ردّ عوضه».

من المؤدّی لمعناه:خذ هذا-أو اصرفه،أو تملّکه،أو ملّکتک،أو أسلفتک، و نحوه-و علیک ردّ عوضه،أو مثله،و نحو ذلک.و الحاصل أنّ صیغته لا تنحصر فی لفظ،کالعقود الجائزة،بل کلّ لفظ دلّ علیه کفی،إلاّ أنّ«أقرضتک»صریح فی معناه،فلا یحتاج إلی ضمیمة«علیک ردّ عوضه»و نحوه،و غیره یحتاج إلیها.فلو ترکها و کان بلفظ التملیک أفاد الهبة،و إن لم یطّلع علی قصده،لأنّه صریح فیها.و إن کان بلفظ السلف و نحوه کان فاسدا لا یترتّب علیه حکم عقد،لأنّه حقیقة فی السلم و لم یجمع شرائطه.و إن کان بغیره من تلک الألفاظ الدالّة علی الإباحة فهو هبة مع قصد الموجب لها لا بدونه،کما سیأتی إن شاء اللّه تعالی.فلو اختلفا فی القصد فالقول قوله، لأنّه أبصر به.

أمّا لو اختلفا فی قصد الهبة مع تلفّظه بالتملیک فقد قطع فی التذکرة (1)بتقدیم قول صاحب المال،محتجّا بأنّه أعرف بلفظه،و أنّ الأصل عصمة ماله،و عدم التبرّع،و وجوب الردّ علی الآخذ لقوله صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«علی الید ما أخذت حتی تؤدّی» (2).ثمَّ احتمل تقدیم دعوی الهبة قضیّة للظاهر من أنّ التملیک من غیر عوض هبة.و توقّف فی القواعد (3).

و یشکل ما احتجّ به علی الأوّل بأنّ لفظ التملیک حقیقة فی الهبة،لأنّه تمام مفهومه الشرعی.و أمّا کونه بمعنی القرض فیفتقر إلی ضمیمة أخری،فیکون جزء مفهومه.فإطلاقه علیه معنی مجازی لا یصار إلیه إلاّ بقرینة،و الفرض انتفاؤها.و لا شبهة فی أنّ دعوی خلاف الظاهر و الحقیقة فی سائر العقود لا التفات إلیها.و القصد

ص:440


1- 1) التذکرة 2:5.
2- 2) سنن الترمذی 3:566 ح 1266،مسند أحمد 5:12،سنن البیهقی 6:95،سنن ابن ماجه 2:802 ح 2400.
3- 3) قواعد الأحکام 1:157.

و علی قبول،و هو اللفظ الدالّ علی الرضا بالإیجاب،و لا ینحصر فی عبارة.(1) و فی القرض أجر(2)،ینشأ من معونة المحتاج تطوّعا.

و إن کان معتبرا إلاّ أنّ الظاهر فی الألفاظ الصریحة اقترانها بالقصد،فیحمل الإقرار علیه.و من هنا أجمعوا علی انّه لو ادّعی عدم القصد إلی البیع و نحوه مع تصریحه بلفظه لم یلتفت إلیه.

و بهذا یظهر ضعف باقی أدلّته،فإنّ أصالة العصمة قد انقطعت بما وقع من اللفظ الصریح.و مثله القول فی الحدیث،فإنّ مع وجود السبب الناقل للملک شرعا،الرافع للضمان،یخرج موضع النزاع عن ذلک.

قوله:«و علی قبول،و هو اللفظ الدالّ علی الرضا بالإیجاب،و لا ینحصر فی عبارة».

الکلام هنا کما مرّ فی أنّ ذلک شرط فی صحّة العقد علی وجه یترتّب علیه جمیع ما یأتی من آثاره،فلا ینافی وقوعه معاطاة علی ذلک الوجه.و هل یقوم القبول الفعلی هنا مقام القولی؟الظاهر ذلک بالنسبة إلی إباحة التصرّف.و فی الاکتفاء به فی تمام الملک نظر.

و قطع جماعة (1)بالاکتفاء به مطلقا.

قوله:«و فیه أجر».

لا شبهة فی ثبوت الأجر فیه،لما فیه من معونة المحتاج کما ذکر،و المعاونة علی البرّ،و کشف کربة المسلم،و قد روی عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«من کشف عن مسلم کربة من کرب الدنیا کشف اللّه عنه کربة من کرب یوم القیامة» (2).

و عن الصادق علیه السلام:قال:قال النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم:«ألف درهم أقرضها مرّتین أحبّ إلیّ من أن أتصدّق بها مرّة» (3).و روی«أنّ درهم الصدقة

ص:441


1- 1) راجع الدروس:375 و جامع المقاصد 5:20.
2- 2) مسند احمد ج 2:91.
3- 3) ثواب الأعمال:167 ح 5،التهذیب 6:192 ح 418،الوسائل 13:90 ب(8)من أبواب الدین و القرض ح 5.

..........

بعشرة،و درهم القرض بثمانیة عشر» (1).إلی غیر ذلک من الأخبار الدالّة علی عظم ثوابه.و حینئذ فتنکیر المصنّف للأجر إمّا للتعظیم من قبیل«له حاجب عن کلّ أمر یشینه»أو للتکثیر من قبیل«إنّ له إبلا و إنّ له غنما».

و فی ظاهر الخبرین الأخیرین تدافع.و طریق التألیف حمل الصدقة الراجحة علیه علی صدقة خاصّة،کالصدقة علی الأرحام و العلماء و الأموات،و المرجوحة علی غیرها.فقد روی أنّها علی أقسام کثیرة،منها ما أجره عشرة و منها سبعون و سبعمائة إلی سبعین ألفا.

و قد روی أیضا أنّ القرض أفضل من الصدقة بمثله فی الثواب،ذکره الشیخ (2)رحمه اللّه،و نقله فی کتب الفقه جماعة منهم العلاّمة فی کتبه (3).و هو یحتمل أمرین:

أحدهما-و هو الظاهر-:أنّ الجارّ فی«بمثله»یتعلّق ب«أفضل».و المعنی:أنّ القدر المقرض أفضل من المتصدّق به بمقدار مثله فی الثواب،فالصدقة لمّا کان القدر المعروف من ثوابها و المشترک بین جمیع أفرادها عشرة فیکون درهم القرض مثلا بعشرین،إلاّ أنّه یرجع إلی ثمانیة عشر و یوافق الخبر السالف،و ذلک لأنّ الصدقة بدرهم مثلا ما صارت عشرة و حصلت لصاحبها حتی أخرج درهما و لم یعد إلیه، فالثواب الذی کسبه فی الحقیقة تسعة،فیکون القرض بثمانیة عشر،لأنّه أفضل منه بمثله،لأنّ درهم القرض یرجع إلی صاحبه،و المفاضلة إنّما هی فی الثواب المکتسب.

و علی هذا فالجارّ فی قوله فی الخبر:«فی الثواب»متعلّق ب«أفضل»أیضا،لأنّ المفاضلة فی الحقیقة لیست إلاّ فیه،و إن کان الحکم جاریا علی القرض و الصدقة، إلاّ أنّ الثواب لازم لهما.فالتقدیر بمثل المتصدّق به یستلزم التقدیر بمثل ثوابه.

و حینئذ فلا یرد ما قیل من أنّه علی هذا التقدیر یلزم استدراک قوله«فی الثواب»لأنّ

ص:442


1- 1) تفسیر أبی الفتوح 2:281،و عنه مستدرک الوسائل 13:395 ح 3.
2- 2) النهایة:311.
3- 3) قواعد الأحکام 1:156،تحریر الأحکام 1:199،التذکرة 2:4.

و الاقتصار علی ردّ العوض،(1)فلو شرط النفع،حرم و لم یفد الملک.(2) الأفضلیّة لا تکون إلاّ باعتباره.فإنّه-علی تقدیر تسلیمه-یجوز کون القید لبیان الواقع،من قبیل قتل النبیّین بغیر حقّ،و یطیر بجناحیه.و من أنّ المتفاضل فیه هو مقدار ثواب المتصدّق به،لا مقدار مثله،لما بیّنّاه من التلازم بینهما.

و الأمر الثانی:أنّ الجار فی قوله«بمثله»متعلّق ب«الصدقة»فیکون المعنی أنّ القرض بشیء أفضل من الصدقة بمثل ذلک.و قوله«فی الثواب»متعلّق ب«أفضل».

و حینئذ فإنّما یدلّ علی أرجحیّة القرض علی الصدقة مطلقا،لا علی تقدیر الرجحان.

و هو محتمل بحسب اللفظ،إلاّ أنّ الأوّل ألطف و أوفق بمناسبة الخبر الآخر،و یشتمل علی سرّ لطیف و بلاغة فی الکلام تناسب حال الکلام الصادر عن مشکاة النبوّة التی أوتیت جوامع الکلم.

و اعلم أنّ تحقّق أصل الثواب فی القرض،فضلا عن أفضلیّته بوجه،إنّما یکون مع قصد المقرض بفعله وجه اللّه تعالی،کما فی نظائره من الطاعات التی یترتّب علیها الثواب،فلو لم یتّفق هذا القصد،سواء قصد غیره من الأغراض الدنیویّة و الریائیّة أم لم یقصد،لم یستحقّ علیه ثوابا،کما لا یخفی.

قوله:«و الاقتصار علی ردّ العوض.إلخ».

الأولی کون«الاقتصار»خبر مبتدأ محذوف تقدیره«و شرطه الاقتصار»و نحوه، فیکون عطف جملة علی جملة،إذ لم یتقدّم من المفردات ما یحسن عطف هذا المفرد علیه،سیّما بتفریع قوله:«فلو شرط النفع حرم علیه»فإنّ أربط ما سبق به قوله «معونة»و بعطفه علیها مجرورا یکون علّة للأجر (1)،و ذلک لا یستلزم الحکم بتحریم شرط النفع.و هو واضح.

قوله:«فلو شرط النفع حرم و لم یفد الملک».

هذا الحکم إجماعی.و مستنده ما روی عن النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم أنّه

ص:443


1- 1) کذا فی أکثر النسخ مع اختلاف فیها.و فی«ه»:فاذا ربط بما سبق من قوله«معونة»و عطف علیها مجرورا تکون علة للأجر.

نعم لو تبرّع المقترض،بزیادة فی العین أو الصفة،جاز.(1) قال:«کلّ قرض یجرّ منفعة فهو حرام» (1)و المراد مع الشرط،إذ لا خلاف فی جواز التبرع بالزائد،و غیره من الأخبار.

و لا فرق فی النفع بین کونه عینا و صفة و لا بین الربوی و غیره عندنا،لإطلاق النصوص (2)،و لأنّ الغرض من القرض مجرّد الإرفاق و الإحسان،بخلاف البیع.

و متی فسد العقد لم یجز للمقترض أخذه،فلو قبضه کان مضمونا علیه کالبیع الفاسد،للقاعدة المشهورة من أنّ کلّ ما ضمن بصحیحه ضمن بفاسده.خلافا لابن حمزة (3)هنا،فإنّه ذهب إلی کونه أمانة.و هو ضعیف.

قوله:«نعم لو تبرع المقترض-إلی قوله-جاز».

لا فرق فی الجواز بین کون ذلک من نیّتهما و عدمه،و لا بین کونه معتادا و عدمه.

بل لا یکره قبوله،للأصل،و لإطلاق النصوص بذلک.و قد روی أنّ النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم اقترض بکرا[1]فردّ بازلا رباعیا،و قال:«إنّ خیر الناس أحسنهم قضاء» (4).و روی مثله کثیرا عن الصادق علیه السلام (5).و بذلک یجمع بین ما تقدّم من النهی عن قرض جرّ منفعة،و بین ما روی عن الصادق علیه السلام أنّ خیر القرض الذی یجرّ المنفعة (6).

إذا تقرّر ذلک فإن کانت الزیادة حکمیّة،کما لو دفع الجیّد بدل الردیء،أو الکبیر بدل الصغیر کما صنع النبی صلّی اللّه علیه و آله و سلّم،ملکه المقرض

ص:444


1- 1) سنن البیهقی 5:350 و فیه:«فهو وجه من وجوه الربا».
2- 2) انظر الوسائل 12:476 ب(12)من أبواب الصرف،و ب(12)من أبواب الربا.
3- 3) الوسیلة:273.
4- 5) سنن البیهقی 5:351-353.
5- 6) الوسائل 12:476 ب(12)من أبواب الصرف.
6- 7) الکافی 5:255 ح 2،التهذیب 6:202 ح 453،الاستبصار 3:9 ح 22،الوسائل 13:104 ب(19)من أبواب الدین و القرض ح 5.

و لو شرط الصحاح عوض المکسّرة،(1)قیل:یجوز،و الوجه المنع.

ملکا مستقرّا بقبضه،و کان بأجمعه استیفاء.

و إن کانت عینیّة کما لو دفع إثنا عشر من علیه عشرة،ففی کون المجموع وفاء کالحکمی،بناء علی أنّه معاوضة عمّا فی الذمّة،غایته کونه متفاضلا و هو جائز بالشرط،و هو عدم الشرط،أو یکون الزائد بمنزلة الهبة،فیلزمه حکمها من جواز الرجوع فیه علی بعض الوجوه الآتیة،التفاتا إلی أنّ الثابت فی الذمّة إنّما هو مقدار الحقّ،فالزائد تبرّع خالص و إحسان محض و عطیّة منفردة،احتمالان.و لم أقف فیه علی شیء.و لعلّ الثانی أوجه،خصوصا مع حصول الشکّ فی انتقال الملک عن مالکه علی وجه اللزوم.

قوله:«و لو شرط الصحاح عوض المکسّرة.إلخ».

هذا الشرط جزئی من جزئیّات ما تقدّم.و قد عرفت فساد شرطه و القرض.

و القول بالجواز هنا و إخراج هذا الفرد من القاعدة للشیخ-رحمه اللّه-فی النهایة (1)، و تبعه علیه جماعة (2)،استنادا إلی صحیحة یعقوب بن شعیب قال:سألت أبا عبد اللّه علیه السلام عن الرجل یقرض الرجل الدراهم الغلّة فیأخذ منه الدراهم الطازجیة طیّبة بها نفسه،قال:«لا بأس».و ذکر ذلک عن علی علیه السلام (3).

و لا یخفی بعده عن الدلالة علی المدّعی،إذ لیس فیه أنّه شرط ذلک،فیحمل علی ما لو لم یشترط.بل الظاهر هنا (4)ذلک جمعا.و قد تقدّم جواز أخذ الزائد قدرا و وصفا مع عدم الشرط.و حینئذ فالقول ضعیف.و المراد بالطازج الخالص و بالغلّة غیره.و قد تقدّم فی الصرف.

ص:445


1- 1) النهایة:312.
2- 2) منهم ابن البراج کما فی المختلف:415،و ابن حمزة فی الوسیلة:273.
3- 3) الکافی 5:254 ح 4،الفقیه 3:181-182 ح 821،التهذیب 6:201 ح 450، الوسائل 12:477 ب(12)من أبواب الصرف ح 5.
4- 4) کذا فی«ه»و فی غیرها(منها).
الثانی:ما یصحّ إقراضه

الثانی:ما یصحّ إقراضه.و هو کلّ ما یضبط وصفه و قدره،فیجوز إقراض الذهب و الفضّة وزنا،و الحنطة و الشعیر کیلا و وزنا،(1)و الخبز وزنا و عددا،(2)نظرا إلی المتعارف.

قوله:«فیجوز اقتراض الذهب و الفضّة وزنا و الحنطة و الشعیر کیلا و وزنا».

الضابط فی المثلی اعتبار ما یعتبر فی السلم من الکیل و الوزن و العدد،فیجوز اقتراض المکیل وزنا لأنّه أضبط،و الموزون کیلا مع عدم الاختلاف المؤدّی إلی الجهالة،بأن یکون قطعا کبارا یتجافی فی المکیال،و نحو ذلک.و حینئذ فلو اقترض المقدر[المعتبر] (1)غیر معتبر لم یفد الملک،و لم یجز التصرّف فیه،و إن اعتبره بعد ذلک.

و لو تصرّف فیه قبل الاعتبار ضمنه،و یخلص منه بالصلح،کما هو وارد فی کلّ ما یجهل قدره.و سیأتی الخلاف فی بعض الموارد التی لا یصحّ السلم فیها،لعدم انضباطها بالوصف.

قوله:«و الخبز وزنا و عددا».

لا شبهة فی جواز اقتراض الخبز وزنا،لانضباطه.و إنّما الکلام فی العدد، فعندنا أنّه جائز أیضا،للعادة،و لروایة الصباح بن سیابة عن الصادق علیه السلام (2).

و یظهر من التذکرة (3)أنّه عندنا إجماعی.و یغتفر التفاوت الیسیر المتسامح بمثله عادة.و مثله الجوز و البیض.

و شرط فی الدروس (4)فی جواز اقتراض الخبز عددا عدم علم التفاوت،و إلاّ اعتبر وزنا.و ینبغی تقییده بتفاوت لا یتسامح به عادة،لا مطلق التفاوت لتحقّقه غالبا.و الروایة مصرّحة بالجواز معه.

ص:446


1- 1) فی«ه»فقط.
2- 2) الفقیه 3:116 ح 493،الوسائل 13:109 ب(21)من أبواب الدین و القرض ح 1.
3- 3) ا