سرشناسه : مرکز تحقیقات رایانه ای قائمیه اصفهان،1398
عنوان و نام پدیدآور : دروس حوزه پایه اول تا دهم/ واحد تحقیقات مرکز تحقیقات رایانه ای قائمیه اصفهان
مشخصات نشر : اصفهان : مرکز تحقیقات رایانه ای قائمیه اصفهان 1398.
مشخصات ظاهری : نرم افزار تلفن همراه و رایانه
موضوع : حوزه و دانشگاه.
موضوع : حوزه های علمیه-- ایران.
موضوع : دانشگاه ها و مدارس عالی-- ایران.
شناسه افزوده : مرکز تحقیقات رایانه ای قائمیه اصفهان
توضیح : مجوعه حاضر،متن کتب متداول حوزه از پایه اول تا دهم می باشد.
ص: 1
سرشناسه : آخوند خراسانی،محمدکاظم بن حسین، 1255 - 1329ق.
عنوان و نام پدیدآور : کفایه الاصول/ تالیف محمدکاظم الخراسانی؛ المحقق مجتبی المحمودی.
مشخصات نشر : قم : مجمع الفکر الاسلامی، 1431ق.= 1389.
مشخصات ظاهری : 2 ج.
موضوع : اصول فقه شیعه -- قرن 14ق.
رده بندی کنگره : BP159/8/آ3ک7 1389الف
رده بندی دیویی : 297/312
شماره کتابشناسی ملی : 2105366
توضیح : کفایه الاصول آخرین متن درسی علم اصول در دوره سطح حوزه های تشیع است که در آن آخرین یافته های آخوند خراسانی در علم اصول به سبک کلاسیک و نو مطرح شده است. این کتاب حاصل مغز متفکری است که هم به معقول و هم به منقول نظر داشته است. موضوعات این کتاب به یک مقدمه و دو قسمت عمده تقسیم شده است:
1. مباحث الفاظ.
2. مباحث ادله عقلی.
مقدمه شامل سیزده امر است ؛ چون: تعریف و موضوع علم اصول و وضع و اقسام آن، خبر و انشا، علائم مجاز و حقیقت، اطلاق لفظ و اراده نوع یا مثل، حقیقت شرعی، صحیح و اعم، اشتراک لفظی و مشتق و متعلقات.
مقصد اول، در اوامر است و مطالب مربوط به اوامر را در طی سیزده فصل بحث و بررسی می کند.
ص: 1
[شماره صفحه واقعی : 1]
[شماره صفحه واقعی : 2]
ص: 2
[شماره صفحه واقعی : 3]
ص: 3
[شماره صفحه واقعی : 4]
ص: 4
[شماره صفحه واقعی : 5]
ص: 5
[شماره صفحه واقعی : 6]
ص: 6
بسم اللّٰه الرحمن الرحیم
الحمد للّٰه رب العالمین والصلاة علی محمد وآله الطیّبین الطاهرین .
یعتبر علم الأُصول أساساً للعلوم الإسلامیة الاستنباطیة علی العموم من حیث اعتمادها علی فهم مضمون النّص الإسلامی فهماً استدلالیّاً ، وعلم الأُصول هو العلم الذی یبحث عن قواعد الاستدلال بالنصّ الدینی دلالة ودلیلاً .
وعلم الأُصول بمعناه هذا وبمضمونه العلمی المتطوّر الذی جعله فی عداد أحدث العلوم الآلیّة جدّة فی مضمونها ومنهجها حصیلة فریدة من حصائل التفکیر الإسلامی الشیعی النابع من حوزات العلم الشیعیّة الکبری وأهمّها الحوزتان العلمیّتان الکبیرتان : حوزة النجف الأشرف وحوزة قم المقدّسة الکبری ، فإنّ الإبداعات العلمیّة التی أفرزتها عقول النوابغ فی هاتین الحوزتین جعلت من علم الأُصول الشیعی الجدید علماً فریداً فی نوعه وحصراً علی حوزات العلم الشیعیّة التی انفردت دون غیرها بإنتاج هذا العلم مضموناً ومنهجاً ، ممّا جعل من علم الأُصول الشیعی المعاصر علماً جدیداً لا یکاد یمتّ بعلم الأُصول القدیم إلّابصلة التاریخ وآصرة الشَبَه فی بعض عناوین المسائل والبحوث .
أمّا علم الأُصول الذی یمارس بحثه ودرسه فی حوزات العلم الإسلامیّة الأُخری غیر الشیعیّة فهو لا یمثّل إلّاعهداً بائداً من عهود هذا العلم إذا قورن
[شماره صفحه واقعی : 7]
ص: 7
بالحالة التی علیها هذا العلم فی مضمونه ومنهجه لدی حوزات العلم الإسلامیة الشیعیّة کالنجف وقم ، فإنّ مستوی الأبحاث الأُصولیة لدی المدارس الإسلامیة الأُخری یعکس جموداً مملاًّ یمکن أن نتلمّس آثاره الواضحة فی جفاف البحث الفقهی فیها وجموده وانغلاقه علی نفسه فی ما یواجهه من المشاکل العصیّة علی مختلف الأصعدة وعلی صعید معالجة القضایا المستجدّة علی الخصوص .
ونقطة الانطلاق فی علم الأُصول الجدید هی الأُسس التی وضعها المجدّد الأکبر لهذا العلم العلّامة الکبیر الوحید البهبهانی قدس سره بما قام به من تأسیس لحجّیّة القطع ، وجعلها الأساس فی بحوث الحجج والأُصول ، ثمّ تمییزه بین نوعی الدلیل الفقاهتی والاجتهادی ، الذی ادّی به إلی التمییز بین نوعی الحکم الشرعی : الظاهری والواقعی .
ثمّ جاء الشیخ الأعظم الأنصاری لیبنی علی تلک الأُسس النظام العام لأبحاث الأمارات والأُصول ، أی القسم المتصدّی لقواعد إثبات الدلیل من أبحاث علم الأُصول ضمن کتابه الفرید : فرائد الأُصول ، ممّا جعله - بحقّ - مؤسّساً لأبحاث الأدلّة - أو ما تعارف تسمیتها بأبحاث الأمارات والأُصول - فی علم الأُصول الجدید ، وبقی القسم الآخر لأبحاث الأُصول وهو القسم المتصدّی لقواعد إثبات الدلالة ینتظر من یضع لها تصمیمها ونظامها الجدید .
وقد قدّر للمجدّد الکبیر الآخوند المولی محمدکاظم الخراسانی أحد أبرز تلامذة الشیخ الأعظم الأنصاری أن یکون هو القائم بهذه المهمّة العلمیّة الکبری ضمن کتابه : « کفایة الأُصول » وهو هذا الکتاب ، فوضع خلال ما قدّمه فی هذا الکتاب التصمیم الشامل الجدید لأبحاث هذا العلم متّبعاً فی قسم الأمارات والأُصول أثر أُستاذه الشیخ الأعظم مضیفاً إلی ما ترکه أُستاذه
[شماره صفحه واقعی : 8]
ص: 8
الکبیر بعض إبداعاته الخاصّة فی مجال تقسیم مراتب الحکم والجمع بین الحکمین الظاهریّ والواقعی وبعض أبحاث القطع والعلم الإجمالی وغیر ذلک من مباحث الأمارات والأُصول ، ومجدّداً مؤسّساً فی القسم الآخر من أبحاث هذا العلم ، وهو قسم ما اصطلح علیه بمباحث الألفاظ أو الذی یتصدّی للبحث عن قواعد دلالة الدلیل علی الحکم الشرعی ، مبدعاً للتصمیم الشامل لهذه الأبحاث فی علم الأُصول الجدید .
فعلم الأُصول الجدید مدین للمولی محمدکاظم الخراسانی فی تصمیم القسم الأول من أبحاثه المتصدّیه لقواعد دلالة الدلیل ، کما هو مدین للشیخ الأعظم الأنصاری فی تصمیم القسم الثانی من أبحاثه المتصدّیه لقواعد إثبات الدلیل .
ولأجل من ذکرناه من الدور الفرید لهذین الکتابین : « فرائد الأُصول » للشیخ الأعظم الأنصاری و « کفایة الأُصول » للشیخ المولی محمدکاظم الخراسانی فی تصمیم أبحاث هذا العلم وتهذیبها وتعمیقها فقد أصبح هذان الکتابان المحور الأساس للدراسات والأبحاث الأُصولیة فی حوزات العلم وحواضره الکبری ، کما أصبحا الکتابین المعتمدین فی التدریس لطلّاب المرحلة الوسطی من الدراسات الإسلامیة الحوزویّة .
وکان من توفیق اللّٰه سبحانه وتعالی لمجمع الفکر الإسلامی أن قام بتحقیق کتابی « المکاسب » و « فرائد الأُصول » ضمن موسوعة آثار الشیخ الأعظم الأنصاری ، کما قام بتحقیق « الروضة البهیة فی شرح اللمعة الدمشقیة » تحقیقاً روعی فیه قدر المستطاع مناهج التحقیق العلمی وما یحتاج الباحث من سلامة النّص وتنظیمه ، وضبط المصادر ، وفهرسة الأبحاث وغیر ذلک وفقاً
[شماره صفحه واقعی : 9]
ص: 9
للمناهج العلمیة فی التحقیق والعرض ، ولم یبق من مجموعة الکتب الدراسیّة الحوزویة للمرحلة الوسطی - مرحلة السطح - إلّاکتاب « کفایة الأُصول » ، ومن أجل ذلک فقد ارتأت إدارة المجمع أن تقوم بتحقیق هذا الکتاب أیضاً لتکتمل بذلک حلقات الکتب الدراسیّة المختصّة بالمرحلة الوسطی للدراسات الحوزویة ، فأوکلت مهمّة القیام بتحقیق هذا الکتاب إلی العلّامة المفضال سماحة حجة الإسلام والمسلمین الشیخ مجتبی المحمودی لما عرفت فیه من القدرة العلمیّة المتمیّزة والخبرة والتجربة الجیّدة فی تدریس هذا الکتاب ، فقام مشکوراً وللّٰه الحمد بهذه المهمّة خیر قیام .
وإذ تشکر إدارة مجمع الفکر الإسلامی ربّها الحمید علی هذا التوفیق تسأله سبحانه وتعالی أن یتقبّل منها هذا الجهد وأن یوفّق طلّاب العلم والدارسین والباحثین للاستفادة من هذا الأثر العلمی القیّم بأحسن ما تکون الاستفادة إنّه هو الموفّق والمعین .
[شماره صفحه واقعی : 10]
ص: 10
بسم اللّٰه الرحمن الرحیم
الحمد للّٰه کما هو أهله وأفضل الصلاة والسلام علی سیّد رسله محمد وآله الطیّبین .
أمّا بعد ، فلا یخفی علی الفضلاء المحقّقین أنّ الکتب التی علیها مدار البحث والدرس والتحقیق بحاجةٍ ماسّةٍ إلی مواصلة العمل العلمی لإکمال الجهات المختلفة والعدیدة التی تتعلّق بها ، ولا یمکن الاقتصار علی مرحلة معیّنة من التحقیق فیها .
ومن الکتب الأساس فی مرحلة الدراسات الوسطیٰ هو کتاب « کفایة الأُصول » للمحقّق الأوحدی الشیخ محمدکاظم الخراسانی - قدّس سرّه الشریف - والذی أصبح - منذ تألیفه إلی یومنا هذا - محور اهتمام العلماء والمحقّقین بالنسبة إلی شرحه والتعلیق علیه .
وقد أُعید طبعه محقّقاً مراراً فی الآونة الأخیرة ، وآتت هذه الجهود ثمارها مشکورة . ومن الفرض إکمال هذا المسار مرحلة تلو الأُخری ، کی یشمل التحقیق والتدقیق کلّ الجوانب العلمیّة والفنیّة للکتاب .
[شماره صفحه واقعی : 11]
ص: 11
وبناءً علی هذا فقد بادرنا إلی تحقیق الکتاب فی ضمن المراحل الآتیة : أوّلاً : اعتمدنا فی تحقیق الکتاب علی :
أ - النسخة المکتوبة بخطّ المصنّف المحفوظة فی مکتبة مجلس الشوری الإسلامی برقم (14117 ) فی 132 ورقة وفیها تعدیلات کثیرة أوردها المصنّف علی الکتاب ، ورمزنا لهذه النسخة ب «الأصل » .
ب - النسخة المطبوعة فی أیّام حیاة المؤلّف ، وعلیها تصحیحات نجله المرحوم الشیخ محمد آقازاده علی أساس النسخة التی درسّها الآخوند عدّة مرّات ، طبعت هذه النسخة فی جزأین ، ورمزنا لها ب «ن » .
ج - الطبعة التی توجد فی هامشها تعلیقات تلمیذ المصنّف ، المحقّق البارع الشیخ علی القوچانی ، طبعت سنة (1341 ه ) ، ورمزنا لها ب «ق » .
د - الطبعة الممزوجة بشرح تلمیذه الآخر ، المحقّق الحجة الشیخ عبد الحسین الرشتی ، والمطبوعة سنة ( 1370 ه ) بالمطبعة الحیدریة فی النجف الأشرف فی جزأین ، ورمزنا لها ب «ر » .
ه - الطبعة المقرونة بهوامش العلّامة المحقّق المیرزا أبو الحسن المشکینی ، المطبوعة بالطبعة الحجریّة فی جزأین ، ورمزنا لها ب «ش » .
و - حقائق الأُصول ، تألیف فقیه عصره آیة اللّٰه العظمی السیّد محسن الحکیم قدس سره .
ز - منته الدرایة ، تألیف الفقیه المحقّق السیّد محمد جعفر الجزائری المروّج ، الطبعة الأُولی فی ثمانیة أجزاء .
کما تمّت مراجعة تعلیقات وشروح أُخری للکتاب والاستفادة منها ، وهی کما یلی :
[شماره صفحه واقعی : 12]
ص: 12
1 - نهایة الدرایة للمحقّق الأُصولی الشیخ محمد حسین الإصفهانی المحقّقة المطبوعة فی ستّة أجزاء .
2 - نهایة النهایة ، تألیف المولی المحقّق الشیخ علی الإیروانی ، مطبوعة فی جزأین .
3 - عنایة الأُصول ، تألیف سماحة الحجة المحقّق السیّد مرتضی الفیروزآبادی ، فی ستّة أجزاء .
ویظهر للمراجع إلی أکثر الطبعات التی اعتمدنا علیها أنّها کتبت فی أیّام حیاة المحقّق الخراسانی ، وفیها أکثر من دلالة وإشارة إلی أن النسخ کانت تتداول بین التلامذة والمؤلّف .
ثانیاً : التعلیقات التی أوردناها من الشروح وثّقناها بذکر اسم المصدر بکامله . وأما بالنسبة إلی موارد الاختلاف فی العبارة ففی أکثرها لم نشر إلّاإلی الرمز الذی حدّدناه للمصدر .
وهناک ملاحظة بخصوص الطبعة الحجریة المقرونة بحواشی المحقّق المشکینی ، فبما أنّ اختلاف النسخ والألفاظ مُدرج فی هذه الطبعة ، ولم ینقل إلی الطبعة المحقّقة (فی خمسة أجزاء ) ، فلذا نقلنا اختلاف النسخ عن الطبعة الحجریة والتی رمزنا لها ب «ش » ، لکنّ التعلیقات التی ذکرناها عن المحقّق المشکینی نقلناها عن الطبعة الحدیثة بعنوان (کفایة الأُصول مع حواشی المشکینی ) وذلک لسهولة الرجوع إلیها .
ثالثاً : کان همّنا الأول فی هذا التحقیق - مضافاً إلی تنفیذ سائر المهامّ التحقیقیّة - بیان موارد الإغلاق أو الخطأ فی التعبیر والتی تؤدّی إلی سوء الفهم أو تعسّره . وذلک بالاستناد إلی بعض الشروح والتعلیقات الآنفة الذکر ،
[شماره صفحه واقعی : 13]
ص: 13
وأخصّ بالذکر الشرح المستوعب لجمیع جوانب النقد والتوضیح (منته الدرایة ) ، فقد نبّه علی کثیر من موارد الخطأ والتعقید فی التعبیر ، ممّا لم ینبّه علیه الآخرون .
وأما الإشکال والإیراد فی الجانب المضمونی ممّا یرجع إلی المؤاخذة علی ما أفاده المصنّف فلم نُدرج منه - إلّاما ندر - فی هذا التحقیق .
ومع ذلک فلم نقتصر علی ذکر موارد الأخطاء أو التعقید التی تؤثّر فی فهم المطلب ، بل نبّهنا فی کثیر من الموارد علی السهو الذی حصل فی مثل تذکیر الألفاظ وتأنیثها والتی لا تؤثّر فی غالب الأحیان فی إدراک المعنی .
رابعاً : قد ینسب المؤلف بعض الآراء والمطالب إلی بعض العلماء ، وبعد التدقیق والتمحیص یُعرف عدم تطابق المنقول مع کلام المنقول عنه ، فحاولنا التنبیه علی هذه الموارد بالاستعانة بالشروح والتعالیق المعتمدة .
خامساً : هناک بعض المفردات والجمل اختلفت النسخ والطبعات فی ضبطها وثبتها ، إلّاأنّها لا توجب تغییراً فی المعنی ولا تحسیناً فی أداء العبارة للمعنی ، فلم نُشر فی عملنا هذا إلی أغلب هذه الموارد .
سادساً : فی بعض الموارد حصل السهو المؤکّد فی ضبط الکلمة أو اسم معیّن ، وقد تسرّب السهو من الأصل إلی طبعاته ، فصحّحنا هذه الموارد - النادرة جدّاً - بالرجوع إلی المصادر المعتمدة .
سابعاً : بالنسبة إلی إرجاعات المؤلّف إلی ما تقدّم منه فی الکتاب أو ما سیأتی بیانه ، أوردنا تارة مقطعاً من العبارة المقصودة مع تعیین رقم الصفحة من الکتاب ، وأُخری اکتفینا بذکر عنوان البحث الذی طُرحت الفکرة فی ثنایاه ، وثالثة أثبتنا العبارة دون الاشارة إلی رقم صفحتها لقرب عهد
[شماره صفحه واقعی : 14]
ص: 14
القارئ بالبحث ، ورابعة لم نشر إلی شیء من ذلک لعدم ابتعادنا عن الموضوع فی تلک الموارد .
* * * *
وأخیراً نقدّم خالص شکرنا إلی مؤسسة النشر الإسلامی التابعة لجماعة المدرّسین بقم المقدّسة لتزویدنا بالقرص المدمج الحاوی علی الطبعة المحقّقة من الکتاب فی ثلاثة أجزاء ، والذی جعلناه الأصل والمعتمد فی عملنا التحقیقی ، وقد اختزلنا بذلک أشواطاً مهمّة من العمل .
کما ونشکر فضیلة حجة الإسلام والمسلمین السیّد محمدرضی الحسینی الإشکوری علی قراءته المتأ نّیة للکتاب وإبداء بعض الملاحظات القیّمة ، والأخ الفاضل رعد المظفر علی عمل المقابلة الأخیرة والتدقیق .
وآخر دعوانا أن الحمد للّٰه ربّ العالمین
مجتبی المحمودی
رجب الخیر / 1431 ه
[شماره صفحه واقعی : 15]
ص: 15
[شماره صفحه واقعی : 16]
ص: 16
الحمد للّٰه ربّ العالمین ، والصلاة والسَّلام علی محمَّد وآله
الطاهرین ، ولعنة اللّٰه علی أَعدائهم أَجمعین
وبعد ، فقد رتّبته علی مقدّمة ومقاصدَ وخاتمة
[شماره صفحه واقعی : 17]
ص: 17
[شماره صفحه واقعی : 18]
ص: 18
[شماره صفحه واقعی : 19]
ص: 19
[شماره صفحه واقعی : 20]
ص: 20
صوت
[*حیدری فسایی]
إنّ موضوع کلّ علم - وهو الّذی یُبحثُ فیه عن عوارضه الذاتیّة ، أی بلا واسطة فی العروض - هو نفسُ موضوعات مسائله عیناً ،
[*حیدری فسایی]
وما یتّحد معها خارجاً ، وإن کان یغایرُها مفهوماً ، تغایُرَ الکلّیّ ومصادیقه ، والطبیعیِّ وأفراده .
والمسائل عبارةٌ عن جملة من قضایا متشتّتة ، جَمَعَها اشتراکُها فی الدخل فی الغرض الّذی لأجله دُوِّنَ هذا العلم ؛ فلذا قد یتداخل بعضُ العلوم فی بعض المسائل ممّا کان له دخلٌ فی مهمَّینِ ، لأجل کلّ منهما دُوِّنَ علمٌ علی حدة ، فیصیر من مسائل العلمین .
لا یقال: علی هذا یمکنُ تداخل عِلْمین فی تمام مسائلهما ، فی ما کان هناک مهمّان متلازمان فی الترتّب علی جملة من القضایا ، لا یکاد یمکن (1) انفکاکهما .
فإنّه یقال : - مضافاً إلی بُعد ذلک بل امتناعه (2) عادةً - لا یکاد یصحّ لذلک تدوین علْمین وتسمیتهما باسمین ، بل تدوین علم واحد ، یبحث فیه تارةً
[شماره صفحه واقعی : 21]
ص: 21
لکلا المهمَّین ، وأُخری لأحدهما ، وهذا بخلاف التداخل فی بعض المسائل ، فإنّ حُسْنَ تدوین علْمین - کانا مشترکین فی مسألة أو أزید فی جملة مسائلهما المختلفة - لأجل مهمَّین ممّا لا یخفی .
صوت
[*حیدری فسایی]
وقد انقدح بما ذکرنا : أنّ تمایز العلوم إنّما هو باختلاف الأغراض الداعیة إلی التدوین ، لا الموضوعات ولا المحمولات ، وإلّا کان کلُّ بابٍ - بل کلُّ مسألة - من کلّ علمٍ علماً علی حدة - کما هو واضح لمن کان له أدنی تأمّل - ، فلا یکون الاختلاف بحسب الموضوع أو المحمول موجباً للتعدّد ، کما لا یکون وحدتهما سبباً لأن یکون من الواحد .
ثمّ إنّه ربما لا یکون لموضوع العلم - وهو الکلّیّ المتّحد مع موضوعات المسائل - عنوانٌ خاصّ واسمٌ مخصوص ، فیصحّ أن یعبّر عنه بکلّ ما دلّ علیه ؛ بداهةَ عدم دخل ذلک فی موضوعیّته أصلاً .
وقد انقدح بذلک : أنّ موضوع علم الأُصول هو الکلّیّ المنطبقُ علی موضوعات مسائله المتشتّتة ، لا خصوص الأدلّة الأربعة بما هی أدلّة (1) ،
[*حیدری فسایی]
بل ولا بما هی هی (2) ؛ ضرورةَ أنّ البحث فی غیر واحدٍ من مسائله المهمّة لیس عن عوارضها .
وهو واضح ، لو کان المرادُ بالسنّة منها هو نفس قول المعصوم أو فعله أو تقریره - کما هو المصطلح فیها - ؛ لوضوح عدم البحث فی کثیر من مباحثها المهمّة - کعمدة مباحث التعادل والترجیح ، بل ومسألة حجّیّة خبر الواحد - لا عنها ، ولا عن سائر الأدلّة .
[شماره صفحه واقعی : 22]
ص: 22
ورجوع البحث فیهما فی الحقیقة إلی البحث عن ثبوت السنّة بخبر الواحد فی مسألة حجّیّة الخبر - کما افید (1) - ، وبأیّ الخبرین فی باب التعارض ، فإنّه أیضاً بحثٌ فی الحقیقة عن حجّیّة الخبر فی هذا الحال ، غیرُ مفید ؛ فإنّ البحث عن ثبوت الموضوع - وما هو مفاد « کان » التّامّة - لیس بحثاً عن عوارضه ، فإنّها مفادُ « کان » الناقصة .
لا یقال : هذا فی الثبوت الواقعیّ ، وأمّا الثبوت التعبّدیّ - کما هو المهمّ فی هذه المباحث - فهو فی الحقیقة یکون مفاد « کان » الناقصة .
فإنّه یقال : نعم ، لکنّه ممّا لایعرض السنّة ، بل الخبر الحاکی لها ؛
[*حیدری فسایی]
فإنّ الثبوت التعبّدیّ یرجع إلی وجوب العمل علی طبق الخبر ، کالسنّة المحکیّة به ، وهذا من عوارضه لا عوارضها ، کما لا یخفی .
وبالجملة : الثبوت الواقعیُّ لیس من العوارض ، والتعبّدیُّ وإن کان منها إلّا أنّه لیس للسنّة ، بل للخبر ، فتأمّل جیّداً .
وأمّا إذا کان المراد من السنّة ما یعمُّ حکایتها (2) ، فلأنّ البحث فی تلک المباحث وإن کان عن أحوال السنّة بهذا المعنی ، إلّاأنّ البحث فی غیر واحدٍ من مسائلها - کمباحث الألفاظ وجملةٍ من غیرها - لا یخصّ الأدلّة ، بل یعمّ غیرها ، وإن کان المهمّ معرفة أحوال خصوصها ، کما لا یخفی .
ویؤیّد ذلک : تعریف الأُصول بأنّه « العلم بالقواعد الممهّدة لاستنباط الأحکام الشرعیّة » ، وإن کان الأَولی تعریفه بأنّه : « صناعة یعرف بها القواعد الّتی یمکن أن تقع فی طریق استنباط الأحکام ، أو الّتی ینتهی إلیها
[شماره صفحه واقعی : 23]
ص: 23
فی مقام العمل » ؛
[*حیدری فسایی]
بناءً علی أنّ مسألة حجّیّة الظنّ علی الحکومة ومسائل الأُصول العملیّة فی الشبهات الحکمیّة ، من الأُصول ، کما هو کذلک ؛ ضرورة أنّه لا وجه لالتزام الاستطراد فی مثل هذه المهمّات .
الوضع هو : نحو اختصاصٍ للّفظ بالمعنی وارتباطٍ خاصّ بینهما ، ناشٍ من تخصیصه به تارةً ، ومن کثرة استعماله فیه أُخری ، وبهذا المعنی صحّ تقسیمه إلی التعیینیّ والتعیّنیّ ، کما لا یخفی .
ثمّ إنّ الملحوظ حال الوضع إمّا یکون معنیً عامّاً فیوضع اللفظ له تارةً ، ولأفراده ومصادیقه أُخری ، وإمّا یکون معنیً خاصّاً لا یکاد یصحّ إلّا وضعُ اللفظ له دون العامّ ؛
[*حیدری فسایی]
فتکون الأقسام ثلاثة ؛ وذلک لأنّ العامّ یصلحُ لأن یکون
آلة للحاظ أفراده ومصادیقه بما هو کذلک ، فإنّه من وجوهها ، ومعرفةُ وجه الشیء معرفتهُ بوجه (1) ، بخلاف الخاصّ ، فإنّه - بما هو خاصّ - لا یکونُ وجهاً للعامّ ، ولا لسائر الأفراد ؛ فلا یکون معرفته وتصوّره معرفةً له ، ولا لها أصلاً ولو بوجهٍ .
نعم ، ربما یوجب تصوّره تصوّر العامّ بنفسه ، فیوضع له اللفظ ، فیکون الوضعُ عامّاً کما کان الموضوع له عامّاً . وهذا بخلاف ما فی الوضع العامّ والموضوع له الخاصّ ، فإنّ الموضوع له - وهی الأفراد - لا یکون متصوّراً إلّا
[شماره صفحه واقعی : 24]
ص: 24
بوجهه وعنوانه ، وهو العامّ ، وفرقٌ واضح بین تصوّر الشیء بوجهه ، وتصوّره بنفسه ولو کان بسبب تصوّرِ أمرٍ آخر .
ولعلّ خفاء ذلک علی بعض الأعلام (1) ، وعدم تمییزه (2) بینهما ، کان موجباً لتوهّم إمکان ثبوت قسمٍ رابعٍ وهو أن یکون الوضع خاصّاً مع کون الموضوع له عامّاً ، مع أنّه واضحٌ لمن کان له أدنی تأ مُّل .
ثمّ إنّه لا ریبَ فی ثبوت الوضع الخاصّ والموضوع له الخاصّ ، کوضع الأعلام ، وکذا الوضع العامّ والموضوع له العامّ ، کوضع أسماء الأجناس .
وأمّا الوضع العامّ والموضوع له الخاصّ فقد تُوُهّم (3) أنّه وضع الحروف وما الحِقَ بها من الأسماء .
کما تُوُهّم (4) أیضاً أنّ المستعمل فیه فیها (5) خاصٌّ مع کون الموضوع له کالوضع عامّاً .
صوت
[*حیدری فسایی]
والتحقیق : - حسب ما یؤدّی إلیه النظرُ الدقیقُ - أنّ حالَ المستعمل فیه والموضوع له فیها حالُهما فی الأسماء ؛ وذلک لأنّ الخصوصیّة المتوهّمة إن کانت هی الموجبة لکون المعنی المتخصّص بها جزئیّاً خارجیّاً ، فمن الواضح أنّ کثیراً مّا لا یکون المستعمل فیه فیها کذلک ، بل کلّیّاً ؛
[شماره صفحه واقعی : 25]
ص: 25
ولذا التجأ بعضُ الفحول (1) إلی جعله جزئیّاً إضافیّاً ، وهو کما تری .
[*حیدری فسایی]
وإن کانت هی الموجبة لکونه جزئیّاً ذهنیّاً - حیث إنّه لا یکاد یکون المعنی حرفیّاً إلّاإذا لوحظ حالةً لمعنیً آخر ومن خصوصیّاته القائمة به ، ویکون حاله کحال العرض ، فکما لا یکونُ فی الخارج إلّافی الموضوع ، کذلک هو لا یکونُ فی الذهن إلّافی مفهوم آخر ؛ ولذا قیل (2) فی تعریفه : بأنّه ما دلّ علی معنیً فی غیره - فالمعنی وإن کان لا محالة یصیر جزئیّاً بهذا اللحاظ ، بحیث یباینه إذا لوحظ ثانیاً کما لوحظ أوّلاً ، ولو کان اللاحظُ واحداً ، إلّاأنّ هذا اللحاظ لا یکاد یکون مأخوذاً فی المستعمل فیه (3) ، وإلّا فلابدّ من لحاظ آخر متعلّق بما هو ملحوظ بهذا اللحاظ ؛ بداهة أنّ تصوّر المستعمل فیه ممّا لابدّ منه فی استعمال الألفاظ ، وهو کما تری .
[*حیدری فسایی]
مع أنّه یلزم أن لا یصدقَ علی الخارجیّات ؛ لامتناع صدق الکلّی العقلیّ علیها (4) ، حیثُ لا موطن له إلّاالذهن ، فامتنع امتثال مثل: « سِر من البصرة » ، إلّا بالتجرید وإلغاء الخصوصیّة ، هذا .
مع أنّه لیس لحاظ المعنی حالةً لغیره فی الحروف إلّاکلحاظه
[شماره صفحه واقعی : 26]
ص: 26
فی نفسه فی الأسماء ، وکما لا یکون هذا اللحاظ معتبراً فی المستعمل فیه فیها ، کذلک اللحاظ فی الحروف ، کما لا یخفی .
وبالجملة : لیس المعنی فی کلمة « من » ولفظ « الابتداء » - مثلاً - إلّا الابتداء ؛ فکما لا یعتبر فی معناه لحاظه فی نفسه ومستقلاًّ ، کذلک لا یعتبر فی معناها لحاظهُ فی غیرها (1) وآلةً ، وکما لا یکون لحاظه فیه موجباً لجزئیّته فلیکن کذلک فیها .
إن قلت: علی هذا لم یبق فرقٌ بین الاسم والحرف فی المعنی ، ولزم کونُ مثل کلمة « من » ولفظ « الابتداء » مترادفین ، صحّ استعمالُ کلّ منهما فی موضع الآخر ، وهکذا سائر الحروف مع الأسماء الموضوعة لمعانیها ، وهو باطلٌ بالضرورة ، کما هو واضح .
قلت: الفرق بینهما إنّما هو فی اختصاص کلٍّ منهما بوضعٍ ، حیث إنّه وُضِعَ الاسم لیُراد منه معناه بما هو هو وفی نفسه ، والحرف لیُراد منه معناه لا کذلک ، بل بما هو حالةٌ لغیره ، کما مرّت الإشارة إلیه غیر مرّة .
فالاختلافُ بین الاسم والحرف فی الوضع یکون موجباً لعدم جواز استعمال أحدهما فی موضع الآخَر ، وإن اتّفقا فی ما له الوضع .
[*حیدری فسایی]
وقد عرفت - بما لا مزید علیه - : أنّ نحو إرادة المعنی لا یکادُ یمکنُ أن یکون من خصوصیّاته ومقوّماته .
ثمّ لا یبعد أن یکون الاختلافُ فی الخبر والإنشاء أیضاً کذلک ، فیکون
[شماره صفحه واقعی : 27]
ص: 27
الخبر موضوعاً لیستعمل فی حکایة ثبوت معناه فی موطنه (1) ، والإنشاء لیستعمل فی قصد تحقّقه وثبوته ، وإن اتّفقا فی ما استعملا فیه ، فتأمّل .
ثمّ إنّه قد انقدح ممّا حقّقناه أنّه یمکن أن یقال: إنّ المستعمل فیه فی مثل أسماء الإشارة والضمائر أیضاً عامٌّ ، وإنّ تشخّصه إنّما نشأ من قِبَلِ طور استعمالها ، حیث إنّ أسماء الإشارة وُضِعَت لیشار بها إلی معانیها ، وکذا بعضُ الضمائر ، وبعضُها لیُخاطب به (2) المعنی ، والإشارة والتخاطب یستدعیان التشخّص ، کما لا یخفی .
فدعوی : أنّ المستعمل فیه فی مثل : « هذا » ، أو « هو » ، أو « إیّاک » ، إنّما هو المفرد المذکّر ، وتشخّصه إنّما جاء من قِبَل الإشارة ، أو التخاطب بهذه الألفاظ إلیه ؛ فإنّ الإشارة أو التخاطب لا یکاد یکونُ إلّا إلی الشخص أو معه ، غیر مجازفة .
[*حیدری فسایی]
خلاصة الکلام
فتلخّص ممّا حقّقناه : أنّ التشخّص الناشئ من قِبَل الاستعمالات لا یوجب تشخّص المستعمل فیه ، سواءً کان تشخّصاً خارجیّاً - کما فی مثل أسماء الإشارة - أو ذهنیّاً - کما فی أسماء الأجناس والحروف ونحوهما - ، من غیر فرقٍ فی ذلک أصلاً بین الحروف وأسماء الأجناس .
ولعمری هذا واضح ؛ ولذا لیس فی کلام القدماء من کون الموضوع له أو المستعمل فیه خاصّاً فی الحرف عینٌ ولا أثرٌ ، وإنّما ذهب إلیه بعض من تأخّر (3) ،
[شماره صفحه واقعی : 28]
ص: 28
ولعلّه لِتوهُّم کونِ قصده بما هو فی غیره من خصوصیّات الموضوع له أو المستعمل فیه ، والغفلةِ عن (1) أنّ قصد المعنی من لفظه علی أنحائه لا یکادُ یکونُ من شؤونه وأطواره ، وإلّا فلیکن قصده بما هو هو وفی نفسه کذلک . فتأمّل فی المقام ، فإنّه دقیقٌ وقد زلّ فیه أقدام غیر واحدٍ من أهل التحقیق والتدقیق .
صحّة استعمال اللفظ فی ما یناسبُ ما وضع له هل هو (2) بالوضع أو بالطبع ؟
وجهان ، بل قولان (3) ، أظهرهما أنّه (4) بالطبع ؛ بشهادة الوجدان بحُسن الاستعمال فیه ولو مع مَنْعِ الواضع عنه ، وباستهجان الاستعمال فی ما لا یناسبه ولو مع ترخیصه ، ولا معنی لصحّته إلّاحسنه (5) .
والظاهرُ أنّ صحّة استعمال اللفظ فی نوعه أو مثله من قبیله . کما تأتی الإشارة إلی تفصیله (6) .
[شماره صفحه واقعی : 29]
ص: 29
صوت
[*حیدری فسایی]
لا شبهة فی صحّة إطلاق اللفظ وإرادة نوعه به ، کما إذا قیل : « ضرب - مثلاً - فِعْلُ ماضٍ (1) » ؛ أو صنفه ، کما إذا قیل: « زیدٌ فی ( ضرب زید ) فاعلٌ » إذا لم یقصد به شخص القول ؛ أو مثله ک « ضرب » (2) فی المثال فی ما إذا قُصِدَ .
وقد أشرنا (3) إلی أنّ صحّة الإطلاق کذلک وحُسْنه إنّما کان بالطبع ، لا بالوضع ، وإلّا کانت المهملاتُ موضوعةً لذلک ؛ لصحّة الإطلاق کذلک فیها .
والالتزامُ بوضعها کذلک کما تری .
وأمّا إطلاقه وإرادة شخصه - کما إذا قیل: « زیدٌ لفظٌ » ، وأُرید منه شخصُ نفسه - ففی صحّته بدون تأویلٍ نظرٌ ؛ لاستلزامه اتّحادَ الدالّ والمدلول ، أو ترکّبَ القضیّة من جزءین کما فی الفصول (4) .
بیان ذلک: أنّه إن اعتبر دلالته علی نفسه حینئذٍ لزم الاتّحاد ، وإلّا لزم
[شماره صفحه واقعی : 30]
ص: 30
ترکّبها من جزأین ؛ لأنّ القضیّة اللفظیّة علی هذا إنّما تکون حاکیة عن المحمول والنسبة ، لا الموضوع ، فتکون القضیّة المحکیّة بها مرکّبةٌ من جزأین ، مع امتناع الترکّب (1) إلّامن الثلاثة ؛ ضرورة استحالة ثبوت النسبة بدون المنتسبَیْن .
صوت
[*حیدری فسایی]
قلت: یمکنُ أن یقال: إنّه یکفی تعدّد الدال والمدلول اعتباراً ، وإن اتّحدا ذاتاً ؛ فمن حیث إنّه لفظٌ صادرٌ عن لافظه کان دالّاً ، ومن حیث إنّ نفسه وشخصه مرادُه کان مدلولاً .
مع أنّ حدیث ترکّب القضیّة من جزأین - لولا اعتبار الدلالة فی البین - إنّما یلزمُ إذا لم یکن الموضوع نفس شخصه ، وإلّا کان أجزاؤها الثلاثة تامّةً ، وکان المحمول فیها منتسباً إلی شخص اللفظ ونفسه ، غایة الأمر أنّه نفس الموضوع لا الحاکی عنه ، فافهم ، فإنّه لا یخلو عن دقّة .
وعلی هذا لیس من باب استعمال اللفظ بشیء .
بل یمکن أن یقال: إنّه لیس أیضاً من هذا الباب ما إذا اطلق اللفظ وأُرید به نوعه أو صنفه ؛ فإنّه فرده ومصداقه حقیقةً ، لا لفظُه وذاک معناه ، کی یکون مستعملاً فیه استعمالَ اللفظ فی المعنی ، فیکون اللفظ نفسَ الموضوع الملقی إلی المخاطب خارجاً ، قد احضر فی ذهنه بلا وساطة حاکٍ ،
[*حیدری فسایی]
وقد حکم علیه ابتداءً بدون واسطة أصلاً ، لا لفظَه ، کما لا یخفی ؛ فلا یکون فی البین لفظٌ قد استعمل فی معنیً ، بل فرْدٌ قد حکم فی القضیّة علیه بما هو مصداقٌ لکلّیّ اللفظ ، لا بما هو خصوص جزئیّه .
نعم ، فی ما إذا أُرید به فرْدٌ آخر مثلُه ، کان من قبیل استعمال اللفظ فی المعنی .
[شماره صفحه واقعی : 31]
ص: 31
اللهمّ إلّاأن یقال: إنّ لفظ « ضرب » وإن کان فرداً له ، إلّاأنّه إذا قُصد به حکایتُه وجُعل عنواناً له ومرآتَه ، کان لفظَه المستعمل فیه ، وکان حینئذٍ کما إذا قصد به فرد مثله .
وبالجملة : فإذا اطلق وأُرید به نوعه - کما إذا أُرید به فرد مثله - کان من باب استعمال اللفظ فی المعنی ، وإن کان فرداً منه وقد حُکم فی القضیّة بما یعمّه .
وإن اطلق لیحکم علیه بما هو فرد کلّیّه ومصداقه ، لا بما هو لفظه وبه حکایته ، فلیس من هذا الباب .
لکنّ الإطلاقات المتعارفة ظاهراً لیست کذلک ، کما لا یخفی ، وفیها ما لا یکاد یصحّ أن یراد منه ذلک ، ممّا کان الحکم فی القضیّة لا یکاد یعمّ شخصَ اللفظ ، کما فی مثل « ضَرَبَ فِعْلُ ماضٍ » .
صوت
[*حیدری فسایی]
لا ریب فی کون الألفاظ موضوعةً بإزاء معانیها من حیث هی ، لا من حیث هی مرادةٌ للافظها ؛ لما عرفت (1) - بما لا مزید علیه - من أنّ قصد المعنی علی أنحائه من مقوّمات الاستعمال ، فلا یکاد یکون من قیود المستعمل فیه ، هذا .
مضافاً إلی ضرورة صحّة الحمل والإسناد فی الجمل بلا تصرُّفٍ فی ألفاظ الأطراف ، مع أنّه لو کانت موضوعة لها بما هی مرادة لما صحّ بدونه ؛ بداهة أنّ
[شماره صفحه واقعی : 32]
ص: 32
المحمول علی « زید » فی « زید قائم » والمسند إلیه فی « ضَرَبَ زیدٌ » - مثلاً - هو نفس القیام والضرب ، لا بما هما مرادان .
مع أنّه یلزم کون وضع عامّة الألفاظ عامّاً والموضوع له خاصّاً ؛ لمکان اعتبار خصوص إرادة اللافظین فی ما وضع له اللفظ ، فإنّه لا مجال لتوهُّم أخذ مفهوم الإرادة فیه ، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
وهکذا الحال فی طرف الموضوع (1) .
وأمّا ما حکی عن العَلَمین: الشیخ الرئیس والمحقّق الطوسیّ (2) - من مصیرهما إلی أنّ الدلالة تتبع الإرادة (3) - فلیس ناظراً إلی کون الألفاظ موضوعة للمعانی بما هی مرادة - کما توهّمه بعض الأفاضل (4) - ، بل ناظرٌ إلی أنّ دلالة الألفاظ علی معانیها بالدلالة التصدیقیّة - أی: دلالتها علی کونها مرادةً للافظها - تتبع إرادتها منها وتتفرّع علیها - تبعیّةَ مقام الإثبات للثبوت ، وتفرُّعَ الکشف علی الواقع المکشوف - ؛ فإنّه لولا الثبوت فی الواقع لما کان للإثبات والکشف والدلالة مجالٌ .
ولذا لابدّ من إحراز کون المتکلّم بصدد الإفادة فی إثبات إرادة ما هو ظاهر کلامه ودلالتِهِ علی الإرادة ، وإلّا لما کانت لکلامه هذه الدلالة ، وإن
[شماره صفحه واقعی : 33]
ص: 33
کانت له الدلالة التصوّریّة ، أی: کون سماعه موجباً لإخطار معناه الموضوع له ، ولو کان من وراء الجدار (1) ، أو من لافظٍ بلا شعور ولا اختیار .
[*حیدری فسایی]
إن قلت: علی هذا یلزم أن لا یکون هناک دلالةٌ عند الخطأ ، والقطع بما لیس بمراد ، أو الاعتقاد بإرادة شیءٍ ولم یکن له من اللفظ مراد .
قلت: نعم لا یکون حینئذٍ دلالة ، بل یکون هناک جهالة وضلالة ، یحسبها الجاهل دلالة .
ولعَمری ما أفاده العَلَمان من التبعیّة - علی ما بیّنّاه - واضحٌ لا محیص عنه . ولا یکاد ینقضی تعجّبی کیف رضی المتوهّم أن یجعل کلامهما ناظراً إلی ما لا ینبغی صدوره عن فاضل ، فضلاً عمّن هو عَلَمٌ فی التحقیق والتدقیق؟!
لا وجه لتوهّم وضعٍ للمرکّبات غیر وضع المفردات ؛ ضرورة عدم الحاجة إلیه بعد وضعها بموادّها فی مثل « زید قائم » و « ضرب عمرو بکراً » ، شخصیّاً ، وبهیئاتها المخصوصة من خصوص إعرابها نوعیّاً (2) ، ومنها : خصوص
[شماره صفحه واقعی : 34]
ص: 34
هیئات المرکّبات الموضوعة لخصوصیّات النسب والإضافات ، بمزایاها الخاصّة من تأکیدٍ وحصرٍ وغیرهما نوعیّاً (1) ؛ بداهةَ أنّ وضعها کذلک وافٍ بتمام المقصود منها ، کما لا یخفی ، من غیر حاجةٍ إلی وضع آخر لها بجملتها ،
[*حیدری فسایی]
مع استلزامه الدلالة علی المعنی تارةً بملاحظة وضع نفسها ، وأُخری بملاحظة وضع مفرداتها .
ولعلّ المراد من العبارات الموهمة لذلک ، هو وضع الهیئات علی حدة غیر وضع الموادّ ، لا وضعها بجملتها علاوةً علی وضع کلّ منهما .
لا یخفی: أنّ تبادر المعنی من اللفظ وانسباقه إلی الذهن - من نفسه وبلا قرینةٍ - علامةُ کونه حقیقةً فیه ؛ بداهةَ أنّه لولا وضعُهُ له لما تبادَرَ .
لا یقال: کیف یکون علامةً مع توقّفه علی العلم بأنّه موضوع له - کما هو واضح - ، فلو کان العلم به موقوفاً علیه لدار ؟
فإنّه یقال: الموقوف علیه غیر الموقوف علیه ؛ فإنّ العلم التفصیلیّ بکونه موضوعاً له موقوفٌ علی التبادر ، وهو موقوف علی العلم الإجمالیّ الارتکازیّ به ، لا التفصیلیّ ، فلا دور .
هذا إذا کان المراد به : التبادر عند المستعلم . وأمّا إذا کان المراد به :
التبادر عند أهل المحاورة فالتغایر أوضح من أن یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 35]
ص: 35
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ إن هذا فی ما لو علم استناد الانسباق إلی نفس اللفظ ، وأمّا فی ما احتمل استناده إلی قرینةٍ فلا یجدی أصالةُ عدم القرینة فی إحراز کون الاستناد إلیه ، لا إلیها - کما قیل (1) - ؛ لعدم الدلیل علی اعتبارها إلّافی إحراز المراد ؛ لا الاستناد .
ثمّ إنّ عدم صحّة سلب اللفظ - بمعناه المعلوم المرتکز فی الذهن إجمالاً کذلک (2) - عن معنی تکون علامةَ کونه حقیقةً فیه ، کما أنّ صحّة سلبه عنه علامةُ کونه مجازاً فی الجملة .
والتفصیل: أنّ عدم صحّة السلب عنه، وصحّةَ الحمل علیه بالحمل الأوّلی الذاتیّ - الّذی کان ملاکه الاتّحاد مفهوماً - علامةُ کونه نفسَ المعنی ، وبالحمل الشائع الصناعیّ - الّذی ملاکه الاتّحاد وجوداً بنحو من أنحاء الاتّحاد - علامةُ کونه من مصادیقه وأفراده الحقیقیّة (3)* .
کما أنّ صحّة سلبه کذلک ، علامة أنّه لیس منها (4)،
[*حیدری فسایی]
وإن لم نقل بأنّ إطلاقه علیه من باب المجاز فی الکلمة ، بل من باب الحقیقة ، وأنّ التصرّف فیه فی أمر عقلیّ - کما صار إلیه السکّاکیّ (5) - .
واستعلام حال اللفظ وأنّه حقیقة أو مجاز فی هذا المعنی بهما ، لیس علی وجهٍ دائر ؛ لما عرفت فی التبادر من التغایر بین الموقوف والموقوف
[شماره صفحه واقعی : 36]
ص: 36
علیه بالإجمال والتفصیل ، أو الإضافة إلی المستعلم والعالم ، فتأمّل جیّداً .
ثمّ إنّه قد ذُکر (1) الإطّراد وعدمُه علامةً للحقیقة والمجاز أیضاً . ولعلّه بملاحظة نوع العلائق المذکورة فی المجازات ، حیث لا یطّرد صحّة استعمال اللفظ معها ، وإلّا فبملاحظة خصوص ما یصحّ معه الاستعمال فالمجاز مطّردٌ کالحقیقة .
وزیادة قید : « من غیر تأویل » أو : « علی وجه الحقیقة » (2) وإن کان موجباً لاختصاص الإطّراد کذلک بالحقیقة ، إلّا أنّه حینئذٍ لا یکون علامةً لها إلّا علی وجهٍ دائر .
ولا یتأتّی التفصّی عن الدور بما ذکر فی التبادر هاهنا ؛ ضرورة أنّه مع العلم بکون الاستعمال علی نحو الحقیقة لا یبقی مجالٌ لاستعلام حال الاستعمال بالاطّراد أو بغیره .
صوت
[*حیدری فسایی]
أنّه للّفظ أحوال خمسة ، وهی: التجوّز ، والاشتراک ، والتخصیص ، والنقل ، والإضمار . لا یکاد یصار إلی أحدها فی ما إذا دار الأمر بینه وبین المعنی الحقیقیّ (3) إلّابقرینة صارفة عنه إلیه .
[شماره صفحه واقعی : 37]
ص: 37
وأمّا إذا دار الأمرُ بینها ، فالاُصولیّون وإن ذکروا لترجیح بعضها علی بعض وجوهاً (1) ، إلّاأنّها استحسانیّة ، لا اعتبار بها إلّاإذا کانت موجبةً لظهور اللفظ فی المعنی ؛ لعدم مساعدة دلیل علی اعتبارها بدون ذلک ، کما لا یخفی .
أنّه اختلفوا فی ثبوت الحقیقة الشرعیّة وعدمه علی أقوال .
وقبل الخوض فی تحقیق الحال لا بأس بتمهید مقالٍ ، وهو: أنّ الوضع التعیینیّ کما یحصل بالتصریح بإنشائه ، کذلک یحصل باستعمال اللفظ فی غیر ما وضع له کما إذا وضع له ، بأن یقصد الحکایة عنه والدلالة علیه بنفسه لا بالقرینة ، وإن کان لابدّ حینئذٍ من نصب قرینةٍ ، إلّاأنّه للدلالة علی ذلک ، لا علی إرادة المعنی کما فی المجاز ، فافهم .
وکون استعمال اللفظ فیه کذلک فی غیر ما وضع له - بلا مراعاة ما اعتبر فی المجاز فلا یکون بحقیقة ولا مجاز - غیرُ ضائرٍ ، بعدَ ما کان ممّا یقبله الطبع ولا یستنکره . وقد عرفت سابقاً (2) أنّه فی الاستعمالات الشائعة فی المحاورات ما لیس بحقیقة ولا مجاز .
صوت
[*حیدری فسایی]
إذا عرفت هذا ، فدعوی الوضع التعیینیّ فی الألفاظ المتداولة فی لسان الشارع هکذا قریبةٌ جدّاً ، ومدّعی القطع به غیر مجازف قطعاً .
[شماره صفحه واقعی : 38]
ص: 38
ویدّل علیه تبادر المعانی الشرعیّة منها فی محاوراته .
ویؤیّد ذلک : أنّه ربما لا تکون علاقة معتبرة بین المعانی الشرعیّة واللغویّة ، فأیّ علاقة بین الصّلاة شرعاً والصّلاة بمعنی الدعاء (1) ؟ ومجرّد اشتمال الصّلاة علی الدعاء لا یوجب ثبوت ما یعتبر من علاقة الجزء والکلّ بینهما ، کما لا یخفی .
هذا کلّه بناءً علی کون معانیها مستحدثة فی شرعنا .
وأمّا بناءً علی کونها ثابتة فی الشرائع السابقة - کما هو قضیّة غیر واحدٍ من الآیات ، مثل قوله تعالی : «کُتِبَ عَلَیْکُمُ الصِّیٰامُ کَمٰا کُتِبَ عَلَی الَّذِینَ مِنْ قَبْلِکُمْ » (2)، وقوله تعالی : «وَ أَذِّنْ فِی النّٰاسِ بِالْحَجِّ » (3)، وقوله تعالی: « وَ أَوْصٰانِی بِالصَّلاٰةِ وَ الزَّکٰاةِ مٰا دُمْتُ حَیًّا » (4)... إلی غیر ذلک - فألفاظها حقائق لغویّة لا شرعیّة .
واختلاف الشرائع فیها جزءاً وشرطاً لا یوجب اختلافها فی الحقیقة والماهیّة ؛ إذ لعلّه کان من قبیل الاختلاف فی المصادیق والمحقّقات ، کاختلافها بحسب الحالات فی شَرْعِنا ، کما لا یخفی .
ثمّ لا یذهب علیک أنّه مع هذا الاحتمال لا مجال لدعوی الوثوق - فضلاً عن القطع - بکونها حقائق شرعیّة ، ولا لتوهُّم دلالة الوجوه التی ذکروها علی ثبوتها ، لو سلِّم دلالتها علی الثبوت لولاه .
ومنه قد انقدح حال دعوی الوضع التعیّنیّ معه .
[شماره صفحه واقعی : 39]
ص: 39
ومع الغضّ عنه ، فالإنصاف : أنّ منع حصوله فی زمان الشارع فی لسانه ولسان تابعیه مکابرةٌ . نعم ، حصوله فی خصوص لسانه ممنوع ، فتأمّل .
صوت
[*حیدری فسایی]
وأمّا الثمرة بین القولین ، فتظهر فی لزوم حمل الألفاظ الواقعة فی کلام الشارع - بلا قرینة - ، علی معانیها اللغویّة مع عدم الثبوت ، وعلی معانیها الشرعیّة علی الثبوت ، فی ما إذا علم تأخّر الاستعمال .
وفی ما إذا جهل التأریخ ففیه إشکال . وأصالة تأخّر الاستعمال - مع معارضتها بأصالة تأخّر الوضع - لا دلیل علی اعتبارها تعبّداً إلّاعلی القول بالأصل المثبت . ولم یثبت بناءٌ من العقلاء علی التأخّر مع الشّک . وأصالةُ عدم النقل إنّما کانت معتبرة فی ما إذا شکّ فی أصل النقل ، لا فی تأخّره ، فتأمّل .
أنّه وقع الخلاف فی أنّ ألفاظ العبادات أسامٍ لخصوص الصحیحة ، أو للأعمّ منها ؟
وقبل الخوض فی ذکر أدلّة القولین یذکر أُمور:
منها: أنّه لا شبهة فی تأتّی الخلاف علی القول بثبوت الحقیقة الشرعیّة .
وفی جریانه علی القول بالعدم إشکالٌ .
[*حیدری فسایی]
وغایة ما یمکن أن یقال فی تصویره (1): أنّ النزاع وقع - علی هذا - فی أنّ الأصل فی هذه الألفاظ المستعملة مجازاً فی کلام الشارع ، هو استعمالها فی
[شماره صفحه واقعی : 40]
ص: 40
خصوص الصحیحة أو الأعمّ ، بمعنی أنّ أیّهما قد اعتبرت العلاقة بینه وبین المعانی اللغویّة ابتداءً ، وقد استعمل فی الآخر بتبعه ومناسبته ، کی ینزّل کلامِه علیه مع القرینة الصارفة عن المعانی اللغویّة ، وعدم قرینةٍ أُخری معیّنةٍ للآخَر
وأنت خبیر بأنّه لا یکاد یصحّ هذا إلّاإذا علم أنّ العلاقة إنّما اعتبرت کذلک ، وأنّ بناء الشارع فی محاوراته استقرّ - عند عدم نصب قرینة أُخری - علی إرادته ، بحیث کان هذا قرینة علیه من غیر حاجة إلی قرینة معیّنة أُخری (1) ، وأ نّیٰ لهم بإثبات ذلک ؟
وقد انقدح بما ذکرنا تصویرُ النزاع علی ما نُسب إلی الباقلّانیّ (2) ، وذلک بأن یکون النزاع فی أنّ قضیّة القرینة المضبوطة - الّتی لا یتعدّی عنها إلّا بالاُخری ، الدالّة علی أجزاء المأمور به وشرائطه - هو تمام الأجزاء والشرائط ، أو هما فی الجملة ، فلا تغفل (3) .
ومنها: أنّ الظاهر أنّ الصحّة عند الکلّ بمعنی واحد ، وهو التمامیّة .
وتفسیرها بإسقاط القضاء - کما عن الفقهاء - ، أو بموافقة الشریعة - کما عن المتکلّمین - ، أو غیر ذلک ، إنّما هو بالمهمّ من لوازمها (4) ؛ لوضوح اختلافه بحسب اختلاف الأنظار . وهذا لا یوجب تعدُّدَ المعنی ، کما لا یوجبه اختلافها بحسب الحالات من السفر والحضر ، والاختیار والاضطرار إلی غیر ذلک ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 41]
ص: 41
صوت
[*حیدری فسایی]
ومنه ینقدح: أنّ الصحّة والفساد أمران إضافیّان ، فیختلف شیءٌ واحدٌ صحّةً وفساداً بحسب الحالات ، فیکون تامّاً بحسب حالةٍ ، وفاسداً بحسب أُخری ، فتدبّر جیّداً .
ومنها: أنّه لابدّ علی کلا القولین من قدر جامع فی البین ، کان هو المسمّی بلفظ کذا .
ولا إشکال فی وجوده بین الأفراد الصحیحة ، وإمکان الإشارة إلیه بخواصّها وآثارها ؛ فإنّ الاشتراک فی الأثر کاشفٌ عن الاشتراک فی جامعٍ واحدٍ ، یؤثّر الکلُّ فیه بذاک الجامع ، فیصحّ تصویر المسمّی بلفظ الصلاة - مثلاً - ب « الناهیة عن الفحشاء » وما هو « معراج المؤمن » ونحوهما .
والإشکال فیه (1): بأنّ الجامع لا یکاد یکون أمراً مرکّباً ؛ إذ کلّ ما فُرض جامعاً ، یمکن أن یکون صحیحاً وفاسداً ؛ لما عرفت (2) ، ولا أمراً بسیطاً ؛ لأنّه لا یخلو : إمّا أن یکون هو عنوان المطلوب ، أو ملزوماً مساویاً له :
[*حیدری فسایی]
والأوّل غیر معقول ؛ لبداهة استحالة أخذ ما لا یتأ تّی إلّامن قِبَل الطلب فی متعلّقه ، مع لزوم الترادف بین لفظة « الصّلاة » و « المطلوب » ، وعدمِ جریان البراءة مع الشّک فی أجزاء العبادات وشرائطها ؛ لعدم الإجمال حینئذٍ فی المأمور به فیها ، وإنّما الإجمال فی ما یتحقّق به ، وفی مثله لا مجال لها - کما حقّق فی محلّه - مع أنّ المشهور القائلین بالصحیح قائلون بها فی الشکّ فیها .
و بهذا یشکل لو کان البسیط هو ملزوم المطلوب أیضاً .
[شماره صفحه واقعی : 42]
ص: 42
مدفوع : بأنّ الجامع إنّما هو مفهومٌ واحدٌ منتزعٌ عن هذه المرکّبات المختلفة - زیادةً ونقیصةً بحسب اختلاف الحالات - ، متّحدٌ معها نحوَ اتّحادٍ ، وفی مثله تجری البراءة ، وإنّما لا تجری فی ما إذا کان المأمور به أمراً واحداً خارجیّاً ، مسبّباً عن مرکّبٍ مردّدٍ بین الأقلّ والأکثر ، کالطهارة المسبَّبة عن الغُسل والوضوء فی ما إذا شُکّ فی أجزائهما .
هذا علی الصحیح .
صوت
[*حیدری فسایی]
و أمّا علی الأعمّ ، فتصویر الجامع فی غایة الإشکال ، فما قیل فی تصویره أو یقال وجوه:
أحدها: أن یکون عبارة عن جملةٍ من أجزاء العبادة ، کالأرکان فی الصّلاة - مثلاً - ، وکان الزائد علیها معتبراً فی المأمور به ، لا فی المسمّی (1) .
وفیه ما لا یخفی ، فإنّ التسمیة بها حقیقةً لا تدور مدارها ؛ ضرورةَ صدق الصّلاة مع الإخلال ببعض الأرکان ، بل وعدم الصدق علیها مع الإخلال بسائر الأجزاء والشرائط عند الأعمیّ ، مع أنّه یلزم أن یکون الاستعمال فی ما هو المأمور به - بأجزائه وشرائطه - مجازاً عنده ، وکان من باب استعمال اللفظ الموضوع للجزء فی الکلّ ، لا من باب إطلاق الکلّیّ علی الفرد والجزئیّ - کما هو واضح - ، ولا یلتزم به القائل بالأعمّ ، فافهم .
ثانیها: أن تکون موضوعةً لمعظم الأجزاء التی تدور مدارها التسمیة عرفاً؛ فصدق الاسم کذلک یکشف عن وجود المسمّی، وعدم صدقه عن عدمه (2) .
[شماره صفحه واقعی : 43]
ص: 43
وفیه : - مضافاً إلی ما أُورد علی الأوّل أخیراً - أنّه علیه یتبادل ما هو المعتبر فی المسمّی ؛ فکان شیءٌ واحدٌ داخلاً فیه تارةً ، وخارجاً عنه أُخری ، بل مردّداً بین أن یکون هو الخارج أو غیره عند اجتماع تمام الأجزاء ، وهو کما تری ، سیّما إذا لوحظ هذا مع ما علیه العبادات من الاختلاف الفاحش بحسب الحالات .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثالثها: أن یکون وضعها کوضع الأعلام الشخصیّة ک « زید » ، فکما لا یضرّ فی التسمیة فیها تبادل الحالات المختلفة من الصِغَر والکِبَر ، ونقصِ بعض الأجزاء وزیادته ، کذلک فیها (1) .
وفیه: أنّ الأعلام إنّما تکون موضوعة للأشخاص ، والتشخّص إنّما یکون بالوجود الخاصّ ، ویکون الشخص حقیقةً باقیاً مادام وجوده باقیاً ، وإن تغیّرت عوارضه من الزیادة والنقصان وغیرهما من الحالات والکیفیّات ، فکما لا یضرّ اختلافها فی التشخّص ، لا یضرّ اختلافها فی التسمیة .
وهذا بخلاف مثل ألفاظ العبادات ممّا کانت موضوعة للمرکّبات والمقیّدات ، ولا یکاد یکون موضوعاً له إلّاما کان جامعاً لشتاتها وحاویاً لمتفرّقاتها ، کما عرفت فی الصحیح منها (2) .
رابعها: أنّ ما وضعت له الألفاظ ابتداءً هو الصحیح التامّ الواجد لتمام الأجزاء والشرائط ، إلّاأنّ العرف یتسامحون - کما هو دیدنهم - ویطلقون تلک الألفاظ علی الفاقد للبعض ، تنزیلاً له منزلة الواجد ، فلا یکون مجازاً
[شماره صفحه واقعی : 44]
ص: 44
فی الکلمة - علی ما ذهب إلیه السکّاکی فی الاستعارة (1) - ، بل یمکن دعوی صیرورته حقیقةً فیه بعد الاستعمال فیه کذلک دفعةً أو دفعات ، من دون حاجةٍ إلی الکثرة والشهرة ؛
[*حیدری فسایی]
للاُنس الحاصل من جهة المشابهة فی الصورة ، أو المشارکة فی التأثیر ، کما فی أسامی المعاجین الموضوعة ابتداءً لخصوص مرکّبات واجدة لأجزاء خاصّة ، حیث یصحّ إطلاقها علی الفاقد لبعض الأجزاء المشابه له (2) صورةً ، والمشارک فی المهمّ أثراً ، تنزیلاً أو حقیقةً .
وفیه: أنّه إنّما یتمّ فی مثل أسامی المعاجین وسائر المرکّبات الخارجیّة ، ممّا یکون الموضوع له فیها ابتداءً مرکّباً خاصّاً . ولا یکاد یتمّ فی مثل العبادات الّتی عرفت أنّ الصحیح منها یختلف حَسَب اختلاف الحالات ، وکون الصحیح بحسب حالةٍ فاسداً بحسب حالةٍ أُخری ، کما لا یخفی ، فتأمّل جیّداً (3) .
خامسها: أن یکون حالها حال أسامی المقادیر والأوزان ، مثل المثقال ، والحُقّة ، والوزنة ، إلی غیر ذلک ممّا لا شبهة فی کونها حقیقةً فی الزائد والناقص فی الجملة ، فإنّ الواضع وإن لاحظ مقداراً خاصّاً إلّاأنّه لم یضع له بخصوصه ، بل للأعمّ منه ومن الزائد والناقص ، أو أنّه وإن خصّ به أوّلاً إلّاأنّه بالاستعمال کثیراً فیهما - بعنایة أنّهما منه - قد صار حقیقةً فی الأعمّ ثانیاً (4) .
وفیه: أنّ الصحیح - کما عرفت فی الوجه السابق - یختلف زیادةً
[شماره صفحه واقعی : 45]
ص: 45
ونقیصةً (1) ، فلا یکون هناک ما یلحظ (2) الزائد والناقص بالقیاس إلیه (3) کی یوضع اللفظ لما هو الأعمّ ، فتدبّر جیّداً .
ومنها: أنّ الظاهر أن یکون الوضع والموضوع له فی ألفاظ العبادات عامّین . واحتمالُ کون الموضوع له خاصّاً بعیدٌ جدّاً ؛ لاستلزامه کَوْنَ استعمالها فی الجامع - فی مثل: « الصَّلاٰةَ تَنْهیٰ عَنِ الْفَحْشٰاءِ » و « الصّلاة معراج المؤمن » و « عمود الدین » و « الصوم جُنّة من النار » - مجازاً ،
[*حیدری فسایی]
أو مَنْعَ استعمالها فیه فی مثلها . وکلٌّ منهما بعیدٌ إلی الغایة ، کما لا یخفی علی اولی النهایة (4) .
ثمرة النزاع
ومنها: أنّ ثمرة النزاع إجمال الخطاب علی قول الصحیحیّ (5) ، وعدمُ جواز الرجوع إلی إطلاقه فی رفع ما إذا شُکّ (6) فی جزئیّة شیءٍ للمأمور به أو شرطیّته أصلاً ؛ لاحتمال دخوله فی المسمّی کما لا یخفی ، وجوازُ الرجوع إلیه فی ذلک علی قول (7) الأعمّیّ (8) فی غیر ما احتمل دخوله فیه ممّا شُکَّ فی جزئیّته أو شرطیّته .
نعم ، لابدّ فی الرجوع إلیه فی ما ذکر من کونه وارداً مورد البیان ،
[شماره صفحه واقعی : 46]
ص: 46
کما لابدّ منه فی الرجوع إلی سائر المطلقات ، وبدونه لا مرجع أیضاً إلّا البراءة أو الاشتغال ، علی الخلاف فی مسألة دوران الأمر بین الأقلّ والأکثر الارتباطیّین .
وقد انقدح بذلک : أنّ الرجوع إلی البراءة أو الاشتغال فی موارد إجمال الخطاب أو إهماله علی القولین ؛ فلا وجه لجعل الثمرة هو الرجوع إلی البراءة علی الأعمّ ، والاشتغال علی الصحیح (1) ، ولذا ذهب المشهور إلی البراءة مع ذهابهم إلی الصحیح .
وربما قیل (2) بظهور الثمرة فی النذر أیضاً .
قلت: وإن کان تظهر فی ما لو نذر لمن صلّی إعطاءَ درهم ، فی البُرء (3) ، فی ما لو أعطاه لمن صلّی ولو علم بفساد صلاته - لإخلاله بما لا یعتبر فی الاسم - علی الأعمّ ، وعدم البرء علی الصحیح ،
[*حیدری فسایی]
إلّاأنّه لیس بثمرة لمثل هذه المسألة ؛ لما عرفت من أنّ ثمرة (4) المسألة الاُصولیّة هی أن تکون نتیجتها واقعة فی طریق استنباط الأحکام الفرعیّة ، فافهم .
وکیف کان فقد استُدلّ للصحیحیّ بوجوه:
1 - التبادر
أحدها: التبادر ، ودعوی أنّ المنسبق إلی الأذهان منها هو الصحیح .
[شماره صفحه واقعی : 47]
ص: 47
ولا منافاة بین دعوی ذلک ، وبین کون الألفاظ علی هذا القول مجملات ؛ فإنّ المنافاة إنّما تکون فی ما إذا لم تکن معانیها علی هذا (1) مبیَّنةً بوجهٍ ، وقد عرفت (2) کونها مبیّنةً بغیر وجهٍ .
2 - صحّة السلب عن الفاسد
ثانیها: صحّة السلب عن الفاسد بسبب الإخلال ببعض أجزائه أو شرائطه بالمداقّة ، وإن صحّ الإطلاق علیه بالعنایة .
3 - الأخبار
ثالثها: الأخبار الظاهرة فی إثبات بعض الخواصّ والآثار للمسمّیات ، مثل: « الصّلاة عمود الدین » (3) أو « معراج المؤمن » (4) و « الصوم جُنّة من النار » (5) إلی غیر ذلک (6) ، أو نفی ماهیّتها وطبائعها ، مثل: « لا صلاة إلّابفاتحة الکتاب » (7) ، ونحوه (8) ممّا کان ظاهراً فی نفی الحقیقة بمجرّد فَقْد ما یعتبر فی الصحّة شطراً أو شرطاً .
وإرادةُ خصوص الصحیح من الطائفة الأُولی ، ونفی الصحّة من الثانیة - لشیوع استعمال هذا الترکیب فی نفی مثل الصحّة أو الکمال - خلاف الظاهر ، لا یصار إلیه مع عدم نصب قرینة علیه .
[*حیدری فسایی]
بل (9) واستعمال : هذا الترکیب فی نفی الصفة ممکن المنع ، حتّی فی
[شماره صفحه واقعی : 48]
ص: 48
مثل « لا صلاة لجار المسجد إلّافی المسجد » (1) ممّا یعلم أنّ المراد: نفیُ الکمال ، بدعوی استعماله فی نفی الحقیقة فی مثله أیضاً بنحوٍ من العنایة ، لا علی الحقیقة ، وإلّا لما دلّ علی المبالغة ، فافهم (2)* .
4 - طریقةالواضعین هی الوضع للصحیح،والشارع لم یتخطَّ عنها
رابعها: دعوی القطع بأنّ طریقة الواضعین ودیدنَهم : وضعُ الألفاظ للمرکّبات التامّة - کما هو قضیّة الحکمة الداعیة إلیه - والحاجةُ وإن دعت أحیاناً إلی استعمالها فی الناقص أیضاً ، إلّاأنّه لا یقتضی (3) أن یکون بنحو الحقیقة ، بل ولو کان مسامحة ، تنزیلاً للفاقد منزلة الواجد . والظاهر : أنّ الشارع غیر متخطٍّ عن هذه الطریقة .
ولا یخفی : أنّ هذه الدعوی وإن کانت غیرَ بعیدة إلّاأنّها قابلة للمنع ، فتأمّل .
وقد استُدلّ للأعمّیّ أیضاً بوجوه:
1 - التبادر
منها: تبادُر الأعمّ .
وفیه: أنّه قد عرفت الإشکال فی تصویر الجامع الّذی لابدّ منه ، فکیف یصحّ معه دعوی التبادر؟
2 - عدم صحّة
[شماره صفحه واقعی : 49]
ص: 49
السلب
ومنها: عدم صحّة السلب عن الفاسد .
وفیه منعٌ ؛ لما عرفت (1) .
3 - صحّةالتقسیم إلی الصحیح والفاسد
ومنها: صحّة التقسیم إلی الصحیح والسقیم .
وفیه: أنّه إنّما یشهد علی أنّها للأعمّ لو لم تکن هناک دلالة علی کونها موضوعة للصحیح ، وقد عرفتها ؛ فلابدّ أن یکون التقسیم بملاحظة ما یستعمل فیه اللفظ ولو بالعنایة .
4 - الأخبار
ومنها: استعمال الصّلاة وغیرها فی غیر واحدٍ من الأخبار فی الفاسدة :
کقوله علیه السلام : « بُنی الإسلام علی خمس: الصّلاة والزکاة والحجّ والصوم والولایة ، ولم ینادَ أحدٌ بشیءٍ کما نودی بالولایة ، فأخذ الناسُ بأربع وترکوا هذه » (2) ؛ « فلو أنّ أحداً صام نهاره وقام لیله ومات بغیر ولایة ، لم یُقبل له صوم ولا صلاة » (3) ،
[*حیدری فسایی]
فإنّ الأخذ بالأربع لا یکون - بناءً علی بطلان عبادات تارکی الولایة - إلّاإذا کانت أسامیَ للأعمّ .
وقوله علیه السلام : « دَعی الصّلاة أیّام أقرائک » (4) ؛ ضرورة أنّه لو لم یکن المراد منها الفاسدة لزم عدم صحّة النهی عنها ؛ لعدم قدرة الحائض علی الصحیحة منها .
وفیه: أنّ الاستعمال أعمّ من الحقیقة .
مع أنّ المراد فی الروایة الأُولی هو خصوص الصحیح ، بقرینة أنّها ممّا بُنی علیها الإسلام .
ولا ینافی ذلک بطلان عبادة منکری الولایة ؛ إذ لعلّ أخذهم بها إنّما کان بحسب اعتقادهم ، لا حقیقةً ، وذلک لا یقتضی استعمالها فی الفاسد أو
[شماره صفحه واقعی : 50]
ص: 50
الأعمّ . والاستعمالُ فی قوله علیه السلام : « فلو أنّ أحداً صام نهاره ... » کان کذلک - أی بحسب اعتقادهم - أو للمشابهة و المشاکلة (1) .
وفی الروایة الثانیة ، النهی للإرشاد (2) إلی عدم القدرة علی الصّلاة (3) ،
[*حیدری فسایی]
وإلّا کان الإتیان بالأرکان وسائر ما یعتبر فی الصّلاة ، بل بما یسمّی فی العرف بها - ولو أخلّ بما لا یضرّ الإخلال به بالتسمیة عرفاً - محرّماً علی الحائض ذاتاً ، وإن لم تقصد به القربة . ولا أظنّ أن یلتزم به المستدلّ بالروایة ، فتأمّل جیّداً .
5 - صحّة تعلّق النذر بترک الصّلاة فی مکان تُکره فیه
ومنها: أنّه لا اشکال (4) فی صحّة تعلّق النذر وشبهه بترک الصّلاة فی مکانٍ تکره فیه ، وحصولِ الحنث بفعلها ، ولو کانت الصّلاة المنذور ترکُها خصوصَ الصحیحة لا یکاد یحصل به الحنث أصلاً ؛ لفساد الصّلاة المأتیّ بها ؛ لحرمتها ، کما لا یخفی .
بل یلزم المحال ؛ فإنّ النذر - حسب الفرض - قد تعلّق بالصحیح منها ، ولاتکاد تکون معه صحیحة ، وما یلزم من فرض وجودِهِ عدمُهُ محالٌ .
[*حیدری فسایی]
قلت: لا یخفی أنّه لو صحّ ذلک لا یقتضی إلّاعدمَ صحّة تعلّق النذر بالصحیح ، لا عدم وضع اللفظ له شرعاً ، مع أنّ الفساد من قِبَل النذر لا ینافی صحّة متعلّقه ، فلا یلزم من فرض وجودها عدمُها .
[شماره صفحه واقعی : 51]
ص: 51
ومن هنا انقدح : أنّ حصول الحنث إنّما یکون لأجل الصحّة لولا تعلّقه .
نعم ، لو فرض تعلّقه بترک الصّلاة المطلوبة بالفعل (1)* لکان مَنْعُ حصول الحنث بفعلها بمکانٍ من الإمکان .
بقی أُمور :
الأوّل : أنّ أسامی المعاملات إن کانت موضوعة للمسبّبات ، فلا مجال للنزاع فی کونها موضوعة للصحیحة أو للأعمّ ؛ لعدم اتّصافها بهما ، کما لا یخفی ، بل بالوجود تارةً ، وبالعدم أُخری .
وأمّا إن کانت موضوعةً للأسباب ، فللنزاع فیه مجالٌ .
لکنّه لا یبعد دعوی کونها موضوعة للصحیحة أیضاً ، وأنّ الموضوع له هو العقد المؤثّر لأثر کذا شرعاً وعرفاً .
والاختلافُ بین الشرع والعرف فی ما یعتبر فی تأثیر العقد ، لا یوجب الاختلاف بینهما فی المعنی ، بل الاختلافَ فی المحقّقات والمصادیق ، وتخطئةَ الشرع العرفَ فی تخیّل کون العقد - بدون ما اعتبره فی تأثیره - محقِّقاً لما هو المؤثّر ، کما لا یخفی ، فافهم .
صوت
[*حیدری فسایی]
الثانی: أنّ کون ألفاظ المعاملات أسامیَ للصحیحة لا یوجب إجمالها کألفاظ العبادات ، کی لا یصحّ التمسک بإطلاقها عند الشکّ فی اعتبار شیءٍ فی تأثیرها شرعاً ؛ وذلک لأنّ إطلاقها - لو کان مسوقاً فی مقام البیان - یُنزّل علی أنّ المؤثّر عند الشارع هو المؤثّر عند العرف (2) ، ولم یعتبر فی تأثیره عنده غیرَ
[شماره صفحه واقعی : 52]
ص: 52
ما اعتبر فیه عندهم ، کما ینزّل علیه إطلاق کلام غیره ، حیث إنّه منهم ، ولو اعتبر فی تأثیره ما شُکّ فی اعتباره کان علیه البیان ونصبُ القرینة علیه ، وحیث لم ینصب بان عدَمُ اعتباره عنده أیضاً ؛ ولذا یتمسّکون بالإطلاق فی أبواب المعاملات مع ذهابهم إلی کون ألفاظها موضوعةً للصحیح .
نعم ، لو شُکّ فی اعتبار شیءٍ فیها عرفاً ، فلا مجال للتمسّک بإطلاقها فی عدم اعتباره ، بل لابدّ من اعتباره ؛ لأصالة عدم الأثر بدونه ، فتأمّل جیّداً .
الثالث : أنّ دَخْلَ شیءٍ وجودیٍّ أو عدمیٍّ فی المأمور به :
تارةً : بأن یکون داخلاً فی ما یأتلف منه ومن غیره ، وجُعل جملته متعلّقاً للأمر ، فیکون جزءاً له وداخلاً فی قوامه .
[*حیدری فسایی]
و أُخری : بأن یکون خارجاً عنه ، لکنّه کان ممّا لا تحصل الخصوصیّة المأخوذة فیه بدونه ، کما إذا أُخذ شیءٌ - مسبوقاً أو ملحوقاً به أو مقارناً له - متعلّقاً للأمر ، فیکون من مقدّماته لا مقوّماته .
و ثالثةً : بأن یکون ممّا یتشخّص به المأمور به ، بحیث یصدق علی المتشخّص به عنوانُه ، وربما یحصل له بسببه مزیّةٌ أو نقیصة .
ودخلُ هذا فیه أیضاً طوراً بنحو الشطریّة ، وآخَر بنحو الشرطیّة ، فیکون الإخلال بما له دَخْلٌ - بأحد النحوین - فی حقیقة المأمور به وماهیّته موجباً لفساده لا محالة ، بخلاف ما له الدخل فی تشخّصه وتحقّقه مطلقاً ، - شطراً کان أو شرطاً - حیث لا یکون الإخلال به إلّاإخلالاً بتلک الخصوصیّة ، مع تحقّق الماهیّة بخصوصیّة أُخری غیرِ موجبة لتلک المزیّة ، بل کانت موجبة لنقصانها ، کما أشرنا إلیه (1) ، کالصلاة فی الحمّام .
[شماره صفحه واقعی : 53]
ص: 53
ثمّ إنّه ربما یکون الشیء ممّا یندب إلیه فیه ، بلا دخل له أصلاً - لا شطراً ولا شرطاً - فی حقیقته ، ولا فی خصوصیّته وتشخّصه ، بل له دَخْلٌ ظرفاً فی مطلوبیّته ، بحیث لا یکون مطلوباً إلّاإذا وقع فی أثنائه ، فیکون مطلوباً نفسیّاً فی واجب أو مستحبّ ، کما إذا کان مطلوباً کذلک قبل أحدهما أو بعده ، فلا یکون الإخلال به موجباً للإخلال به ماهیّةً ، ولا تشخّصاً وخصوصیّة أصلاً .
[*حیدری فسایی]
إذا عرفت هذا کلّه ، فلا شبهة فی عدم دخل ما ندب إلیه فی العبادات نفسیّاً فی التسمیة بأسامیها ، وکذا فی ما له (1) دَخْلٌ فی تشخّصها مطلقاً .
وأمّا ما له الدخل شرطاً فی أصل ماهیّتها ، فیمکن الذهاب أیضاً إلی عدم دخله فی التسمیة بها ، مع الذهاب إلی دخل ما له الدخل جزءاً فیها (2) ، فیکون الإخلال بالجزء مخلاًّ بها ، دون الإخلال بالشرط ، لکنّک عرفت (3) أنّ الصحیح اعتبارهما فیها .
الحقّ : وقوع الاشتراک ؛ للنقل ، والتبادر ، وعدم صحّة السلب بالنسبة إلی معنیین أو أکثر للفظٍ واحد ، وإن أحاله بعض (4) ؛ لإخلاله بالتفهّم المقصود
[شماره صفحه واقعی : 54]
ص: 54
من الوضع ؛ لخفاء القرائن .
لمنع الإخلال (1) أوّلاً ؛ لإمکان الاتّکال علی القرائن الواضحة ، ومَنْعِ کونه مخلّاً بالحکمة ثانیاً ؛ لتعلّق الغرض بالإجمال أحیاناً (2) .
کما أنّ استعمال المشترک فی القرآن لیس بمحال کما تُوُهّم (3) ؛ لأجل لزوم التطویل بلا طائل مع الاتّکال علی القرائن ، والإجمال فی المقال لولا الاتّکال علیها ، وکلاهما غیر لائقٍ بکلامه - تعالی - ، کما لا یخفی .
وذلک لعدم لزوم التطویل فی ما کان الاتّکال علی حالٍ أو مقالٍ أُتی به لغرضٍ آخر (4) ، ومَنْعِ کون الإجمال غیرَ لائقٍ بکلامه - تعالی - ، مع کونه ممّا یتعلّق به الغرض ، وإلّا لما وقع المشتبه فی کلامه ، وقد أخبر فی کتابه بوقوعه فیه ، قال اللّٰه - تعالی - : «مِنْهُ آیٰاتٌ مُحْکَمٰاتٌ هُنَّ أُمُّ الْکِتٰابِ وَ أُخَرُ مُتَشٰابِهٰاتٌ » (5).
الأوضاع غیر المتناهیة ، ولو سلّم لم یکَد یُجدی إلّافی مقدارٍ متناهٍ ، مضافاً إلی تناهی المعانی الکلّیّة ، وجزئیّاتها وإن کانت غیر متناهیة إلّاأنّ وضع الألفاظ بإزاء کلّیّاتها یغنی عن وضع لفظٍ بإزائها ، کما لا یخفی ، مع أنّ المجاز بابٌ واسعٌ (1) ، فافهم .
صوت
[*حیدری فسایی]
أنّه قد اختلفوا فی جواز استعمال اللفظ فی أکثر من معنی ، علی سبیل الانفراد والاستقلال - بأن یراد منه کلُّ واحدٍ کما إذا لم یستعمل إلّافیه - علی أقوال :
أظهرها : عدم جواز الاستعمال فی الأکثر عقلاً .
وبیانه : أنّ حقیقة الاستعمال لیس مجرّدُ جَعْلِ اللفظ علامةً لإرادة المعنی (2) ، بل جَعْلُه وجهاً وعنواناً له ، بل بوجهٍ نفسُهُ کأنّه الملقی ، ولذا یسری إلیه قُبْحُه أو حُسْنُه ، کما لا یخفی .
ولا یکاد یمکن جعل اللفظ کذلک إلّالمعنی واحد ؛ ضرورةَ أنّ لحاظه هکذا فی إرادة معنی ینافی لحاظه کذلک فی إرادة الآخر ؛ حیث إنّ لحاظه کذلک لا یکاد یکون إلّابتبع لحاظ المعنی فانیاً فیه ، فناءَ الوجه فی ذی الوجه ، والعنوان فی المعنون ، ومعه کیف یمکن إرادة معنی آخر معه کذلک فی استعمال
[شماره صفحه واقعی : 56]
ص: 56
واحد؟ مع (1) استلزامه (2) للحاظ آخر غیر لحاظه کذلک فی هذا الحال .
وبالجملة : لا یکاد یمکن - فی حال استعمال واحد - لحاظُهُ وجهاً لمعنیین وفانیاً فی الاثنین ، إلّاأن یکون اللاحظ أحْوَلَ العینین .
فانقدح بذلک : امتناع استعمال اللفظ مطلقاً - مفرداً کان أو غیره - فی أکثر من معنی ، بنحو الحقیقة أو المجاز .
ولولا امتناعه فلا وجه لعدم جوازه ؛ فإنّ اعتبار الوحدة فی الموضوع له (3) واضح المنع .
[*حیدری فسایی]
وکون الوضع فی حال وحدة المعنی وتوقیفیّته (4) لا یقتضی عدم الجواز ، بعد ما لم تکن الوحدة قیداً للوضع ولا للموضوع له ، کما لا یخفی .
ثمّ لو تنزّلنا عن ذلک ، فلا وجه للتفصیل بالجواز علی نحو الحقیقة فی التثنیة والجمع ، وعلی نحو المجاز فی المفرد ، مستدلّاً علی کونه بنحو الحقیقة فیهما ؛ لکونهما (5) بمنزلة تکرار اللفظ ، وبنحو المجاز فیه ؛ لکونه (6) موضوعاً للمعنی بقید الوحدة ، فإذا استعمل فی الأکثر لزم إلغاء قید الوحدة ، فیکون مستعملاً فی جزء المعنی بعلاقة الکلّ والجزء ، فیکون مجازاً (7) .
[شماره صفحه واقعی : 57]
ص: 57
وذلک لوضوح (1) أنّ الألفاظ لا تکون موضوعة إلّالنفس المعانی بلا ملاحظة قید الوحدة ، وإلّا لما جاز الاستعمال فی الأکثر ؛ لأنّ الأکثر لیس جزءَ المقیّد بالوحدة ، بل یباینه مباینةَ الشیء بشرط شیءٍ والشیء بشرط لا ، کما لا یخفی .
والتثنیة والجمع وإن کانا بمنزلة التکرار فی اللفظ ، إلّاأنّ الظاهر أنّ اللفظ فیهما کأنّه کرّر ، وأُرید من کلّ لفظٍ فردٌ من أفراد معناه ، لا أنّه أُرید منه معنی من معانیه . فإذا قیل مثلاً: « جئنی بعینین » أُرید فردان من العین الجاریة ، لا العین الجاریة والعین الباکیة .
[*حیدری فسایی]
والتثنیة والجمع فی الأعلام إنّما هو بتأویل المفرد إلی المسمّی بها .
مع أنّه لو قیل بعدم التأویل ، وکفایة الاتّحاد فی اللفظ فی استعمالهما حقیقةً ، بحیث جاز إرادة عین جاریة وعین باکیة من تثنیة « العین » حقیقةً ، لما کان هذا من باب استعمال اللفظ فی الأکثر ؛ لأنّ هیئتهما إنّما تدلّ علی إرادة المتعدّد ممّا یراد من مفردهما ، فیکون استعمالهما وإرادة المتعدّد من معانیه استعمالهما فی معنی واحد ، کما إذا استعملا وأُرید المتعدّد من معنی واحد منهما ، کما لا یخفی .
نعم ، لو أُرید - مثلاً - من « عینین » : فردان من الجاریة ، وفردان من الباکیة کان من استعمال العینین فی المعنیین ، إلّاأنّ حدیث التکرار لا یکاد یجدی فی ذلک أصلاً ؛ فإنّ فیه إلغاء قید الوحدة المعتبرة أیضاً ؛ ضرورةَ أنّ
[شماره صفحه واقعی : 58]
ص: 58
التثنیة عنده إنّما یکون لمعنیین أو لفردین بقید الوحدة . والفرق بینها (1) وبین المفرد إنّما یکون فی أنّه موضوع للطبیعة ، وهی موضوعة لفردین منها أو معنیین ، کما هو أوضح من أن یخفی .
وهمٌ ودفعٌ :
صوت
[*حیدری فسایی]
لعلّک تتوهّم: أنّ الأخبار الدالّة علی أنّ للقرآن بطوناً - سبعة (2) أو سبعین (3) - تدلّ علی وقوع استعمال اللفظ فی أکثر من معنی واحد ، فضلاً عن جوازه .
ولکنّک غفلت عن أنّه لا دلالة لها أصلاً علی أنّ إرادتها کان (4) من باب إرادة المعنی من اللفظ ، فلعلّه کان (5) بإرادتها فی أنفسها حال الاستعمال فی المعنی ، لا من اللفظ کما إذا استعمل فیها ، أو کان المراد من البطون : لوازم معناه المستعمل فیه اللفظ ، وإن کان أفهامنا قاصرةً عن إدراکها .
إنّه اختلفوا فی أنّ المشتقّ حقیقةٌ فی خصوص ما تلبّس بالمبدأ فی الحال ، أو فی ما یعمّه وما انقضی (6) عنه علی أقوال ، بعد الاتّفاق علی کونه مجازاً فی ما یتلبّس به فی الاستقبال .
[شماره صفحه واقعی : 59]
ص: 59
وقبل الخوض فی المسألة ، وتفصیل الأقوال فیها ، وبیان الاستدلال علیها
ینبغی تقدیم أُمور:
أحدها: أنّ المراد بالمشتقّ هاهنا لیس مطلق المشتقّات ، بل خصوص ما یجری منها علی الذوات ، ممّا یکون مفهومه منتزعاً عن الذات بملاحظة اتّصافها بالمبدأ ، واتّحادها معه بنحوٍ من الاتّحاد ، کان بنحو الحلول ، أو الانتزاع ، أو الصدور والإیجاد (1) ، کأسماء الفاعلین والمفعولین والصفات المشبّهات ،
[*حیدری فسایی]
بل (2) وصیَغ المبالغة وأسماء الأزمنة والأمکنة والآلات ، کما هو ظاهر العنوانات ، وصریح بعض المحقّقین (3) . مع عدم صلاحیّة ما یوجب اختصاص النزاع بالبعض إلّاالتمثیل به ، وهو غیر صالح ، کما هو واضح .
فلا وجه لما زعمه بعض الأجلّة (4) من الاختصاص باسم الفاعل وما بمعناه من الصفات المشبّهة وما یلحق بها ، وخروج سائر الصفات .
ولعلّ منشأه توهُّم کونِ ما ذکره لکلّ منها - من المعنی - ممّا اتّفق
[شماره صفحه واقعی : 60]
ص: 60
علیه الکلّ (1) ، وهو کما تری .
واختلاف أنحاء التلبّسات حَسَبَ تفاوت مبادئ المشتقّات ، بحسب الفعلیّة والشأنیّة والصناعة والملکة - حسب ما یشیر إلیه (2) - لا یوجب تفاوتاً فی المهمّ من محلّ النزاع هاهنا (3) ، کما لا یخفی .
ثمّ إنّه لا یبعد أن یراد بالمشتقّ فی محلّ النزاع مطلق ما کان مفهومه ومعناه جاریاً علی الذات ومنتزعاً عنها ، بملاحظة اتّصافها بعَرَضٍ أو عرضیٍّ ولو کان جامداً ، کالزوج والزوجة والرقّ والحرّ .
[*حیدری فسایی]
وإن أبیت إلّاعن اختصاص النزاع المعروف بالمشتقّ - کما هو قضیّة الجمود علی ظاهر لفظه - فهذا القسم من الجوامد أیضاً محلّ النزاع (4) . کما یشهد به ما عن الإیضاح فی باب الرضاع ، فی مسألة من کانت له زوجتان کبیرتان أرضعتا زوجتَه الصغیرة ، ما هذا لفظه:
« تحرم المرضعة الأُولی والصغیرة مع الدخول بالکبیرتین (5) . وأمّا المرضعة الآخرة ففی تحریمها خلاف ، فاختار والدی المصنّف رحمه الله وابن إدریس
[شماره صفحه واقعی : 61]
ص: 61
تحریمها ؛ لأنّ هذه یصدق علیها امُّ زوجته ؛ لأنّه لا یشترط فی المشتقّ بقاءُ المشتقّ منه ، هکذا هنا » (1) . وما عن المسالک فی هذه المسألة: من ابتناء الحکم فیها علی الخلاف فی مسألة المشتقّ (2) .
فعلیه کلُّ ما کان مفهومه منتزعاً من الذات بملاحظة اتّصافها بالصفات الخارجة عن الذاتیّات - کانت عرضاً أو عرضیّاً ، کالزوجیّة والرقیّة والحرّیة وغیرها من الاعتبارات والإضافات - کان محلَّ النزاع وإن کان جامداً .
وهذا بخلاف ما کان مفهومه منتزعاً عن مقام الذات والذاتیّات ، فإنّه لا نزاع فی کونه حقیقة فی خصوص ما إذا کانت الذات باقیة بذاتیّاتها .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثانیها: قد عرفت (3) أنّه لا وجه لتخصیص النزاع ببعض المشتقّات الجاریة علی الذوات ، إلّاأنّه ربما یشکل بعدم إمکان جریانه فی اسم الزمان ؛ لأنّ الذات فیه - وهی الزمان بنفسه - ینقضی ویتصرّم (4) ، فکیف یمکن أن یقع النزاع فی أنّ الوصف الجاری علیه حقیقةٌ فی خصوص المتلبّس بالمبدأ فی الحال ، أو فی ما یعمّ المتلبّس به فی المضیّ؟
الجواب عن الإشکال ویمکن حلّ الإشکال بأنّ انحصار مفهوم عامّ بفردٍ - کما فی المقام - لا یوجب أن یکون وضع اللفظ بإزاء الفرد ، دون العامّ ، وإلّا لما وقع الخلاف فی ما وضع له لفظ الجلالة ، مع أنّ الواجب موضوع للمفهوم العامّ ، مع انحصاره فیه تبارک وتعالی .
[شماره صفحه واقعی : 62]
ص: 62
ثالثها: انّه من الواضح خروج الأفعال والمصادر المزید فیها (1) عن حریم النزاع ؛ لکونها غیرَ جاریة علی الذوات ؛ ضرورةَ أنّ المصادر المزید فیها کالمجرّدة فی الدلالة علی ما یتّصف به الذوات ویقوم بها ، کما لا یخفی . وأنّ الأفعال إنّما تدلّ علی قیام المبادئ بها قیامَ صدور أو حلول ، أو طلب فعلها أو ترکها منها علی اختلافها .
صوت
[*حیدری فسایی]
إزاحة شبهة :
قد اشتهر فی ألسنة النحاة : دلالةُ الفعل علی الزمان ، حتّی أخذوا الاقتران بها فی تعریفه .
وهو اشتباه ؛ ضرورةَ عدم دلالة الأمر ولا النهی علیه ، بل علی إنشاء طلب الفعل أو الترک ، غایة الأمر نفس الإنشاء بهما فی الحال ، کما هو الحال فی الإخبار بالماضی أو المستقبل أو بغیرهما ، کما لا یخفی .
بل یمکن منع دلالة غیرهما من الأفعال علی الزمان إلّابالإطلاق والإسناد إلی الزمانیّات ، وإلّا لزم القول بالمجاز والتجرید عند الإسناد إلی غیرها من نفس الزمان والمجرّدات .
نعم ، لا یبعد أن یکون لکلّ من الماضی والمضارع - بحسب المعنی - خصوصیّةٌ أُخری موجبةٌ للدلالة علی وقوع النسبة فی الزمان الماضی فی الماضی ، وفی الحال أو الاستقبال فی المضارع ، فی ما کان الفاعل من الزمانیّات .
صوت
[*حیدری فسایی]
ویؤیّده : أنّ المضارع یکون مشترکاً معنویّاً بین الحال والاستقبال ، ولا معنی له إلّاأن یکون له خصوص معنی صحّ انطباقه علی کلٍّ منهما ، لا أنّه یدلّ علی مفهومِ زمانٍ یعمّهما ، کما أنّ الجملة الاسمیّة ک « زیدٌ ضاربٌ » یکون
[شماره صفحه واقعی : 63]
ص: 63
لها معنی صحّ انطباقه علی کلّ واحد من الأزمنة ، مع عدم دلالتها علی واحدٍ منها أصلاً ، فکانت الجملة الفعلیّة مثلها .
وربما یؤیِّد ذلک : أنّ الزمان الماضی فی فعله ، وزمان الحال أو الاستقبال فی المضارع لا یکون ماضیاً أو مستقبلاً حقیقةً لا محالة ، بل ربما یکون فی الماضی مستقبلاً حقیقة ، وفی المضارع ماضیاً کذلک ، وإنّما یکون ماضیاً أو مستقبلاً فی فعلهما بالإضافة ، کما یظهر من مثل قوله : « یجی زیدٌ بعد عام وقد ضرب قبلَه بأیّام » ، وقوله: « جاء زیدٌ فی شهر کذا وهو یضرب فی ذلک الوقت ، أو فی ما بعده ممّا مضی » ، فتأمّل جیّداً .
ثمّ لا بأس بصرف عَنٰانِ الکلام إلی بیان ما به یمتاز الحرف عمّا عداه بما یناسب المقام ؛ لأجل الاطّراد فی الاستطراد فی تمام الأقسام :
فاعلم : أنّه وإن اشتهر بین الأعلام : أنّ الحرف ما دلّ علی معنی فی غیره - وقد بیّنّاه فی الفوائد (1) بما لا مزید علیه - ، إلّا أنّک عرفت فی ما تقدّم (2) عدمَ الفرق بینه وبین الاسم بحسب المعنی ، وأنّه فیهما ما (3) لم یلحظ فیه الاستقلال بالمفهومیّة ، ولا عدم الاستقلال بها .
[*حیدری فسایی]
وإنّما الفرق هو أنّه وُضِع لیُستعمل وأُرید منه معناه حالةً لغیره ، وبما هو فی الغیر ، ووُضِعَ غیره لیستعمل وأُرید منه معناه بما هو هو .
وعلیه ، یکون کلٌّ من الاستقلال بالمفهومیّة وعدم الاستقلال بها إنّما اعتبر فی جانب الاستعمال ، لا فی المستعمل فیه ، لیکون بینهما تفاوتٌ بحسب المعنی ،
[شماره صفحه واقعی : 64]
ص: 64
فلفظ « الابتداء » لو استعمل فی المعنی الآلیّ ، ولفظة « من » فی المعنی الاستقلالیّ لما کان مجازاً واستعمالاً له فی غیر ما وضع له ، وإن کان بغیر ما وضع له .
فالمعنی فی کلیهما فی نفسه کلیٌّ طبیعیٌّ یصدق علی کثیرین ، ومقیّداً باللحاظ الاستقلالیّ أو الآلیّ کلیٌّ (1) عقلیٌّ (2) ، وإن کان بملاحظة أنّ لحاظَهُ وجودُهُ ذهناً کان (3) جزئیّاً ذهنیّاً ؛ فإنّ الشیء ما لم یتشخّص لم یوجد وإن کان بالوجود الذهنیّ .
فافهم وتأمّل فی ما وقع فی المقام من الأعلام من الخلط والاشتباه ، وتوهُّمِ کون الموضوع له أو المستعمل فیه فی الحروف خاصّاً ، بخلاف ما عداه (4) ، فإنّه عامّ .
[*حیدری فسایی]
ولیت شعری ، إن کان قصد الآلیّة فیها موجباً لکون المعنی جزئیّاً ،
[شماره صفحه واقعی : 65]
ص: 65
فلِمَ لا یکون قصد الاستقلالیّة فیه موجباً له؟ وهل یکون ذلک إلّالکون هذا القصد لیس ممّا یعتبر فی الموضوع له ولا المستعمل فیه ، بل فی الاستعمال ؟ فلِمَ لا یکون فیها کذلک؟ کیف؟ وإلّا لزم أن یکون معانی المتعلّقات غیر منطبقة علی الجزئیّات الخارجیّة ؛ لکونها - علی هذا - کلّیّات عقلیّة ، والکلّیّ العقلیّ لا موطن له إلّاالذهن ، فالسیر والبصرة والکوفة فی : « سرت من البصرة إلی الکوفة » لا یکاد یصدق علی السیر والبصرة والکوفة ، لتقیُّدِها بما اعتبر فیه القصد ، فتصیر عقلیّة ، فیستحیل انطباقها علی الاُمور الخارجیّة .
وبما حقّقناه (1) یوفّق بین جزئیّة المعنی الحرفیّ - بل الاسمیّ - والصدْقِ علی الکثیرین ، وأنّ الجزئیّة باعتبار تقیُّد المعنی باللحاظ فی موارد الاستعمالات - آلیّاً أو استقلالیّاً - ، والکلّیة (2) بلحاظ نفس المعنی .
ومنه ظهر عدمُ اختصاص الإشکال والدفع بالحرف ، بل یعمّ غیرَه .
فتأمّل فی المقام ، فإنّه دقیق ومزالّ الأقدام للأعلام ، وقد سبق فی بعض الاُمور (3) بعض الکلام ، والإعادة مع ذلک لما فیها من الفائدة والإفادة ، فافهم .
رابعها: أنّ اختلاف المشتقّات فی المبادئ - وکونَ المبدأ فی بعضها حرفةً وصناعةً ، وفی بعضها قوةً وملکةً ، وفی بعضها فعلیّاً - لا یوجب اختلافاً فی دلالتها بحسب الهیئة أصلاً ، ولا تفاوتاً فی الجهة المبحوث عنها (4) ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 66]
ص: 66
صوت
[*حیدری فسایی]
غایة الأمر أنّه یختلف التلبّس به فی المضیّ أو الحال ، فیکون التلبّس به فعلاً لو أُخذ حرفةً أو ملکةً ، ولو لم یتلبّس به إلی الحال أو انقضی عنه ، ویکون ممّا مضی أو یأتی لو أُخذ فعلیّاً ، فلا یتفاوت فیها أنحاء التلبّسات وأنواع التعلّقات ، کما أشرنا إلیه (1) .
خامسها: أنّ المراد بالحال - فی عنوان المسألة - هو حال التلبّس (2) ، لا حال النطق ؛ ضرورةَ أنّ مثل: « کان زیدٌ ضارباً أمس » ، أو « سیکون غداً ضارباً » حقیقةٌ إذا کان متلبّساً بالضرب فی الأمس فی المثال الأوّل ، ومتلبّساً به فی الغد فی الثانی ، فجرْیُ المشتقّ حیث کان بلحاظ حال التلبّس - وإن مضی زمانه فی أحدهما ، ولم یأت بعدُ فی الآخر (3) - کان حقیقةً بلا خلاف .
ولا ینافیه الاتّفاق علی أنّ مثل « زیدٌ ضاربٌ غداً » مجازٌ ؛ فإنّ الظاهر أنّه فی ما إذا کان الجریُ فی الحال - کما هو قضیّة الإطلاق - ، والغد إنّما یکون لبیان زمان التلبّس ، فیکون الجریُ والاتّصاف فی الحال ، والتلبّسُ فی الاستقبال .
ومن هنا ظهر الحال فی مثل: « زیدٌ ضاربٌ أمس » وأنّه داخلٌ فی محلّ الخلاف والإشکال . ولو کانت لفظة « أمس » أو « غد » قرینةً علی تعیین زمان النسبة والجری أیضاً کان المثالان حقیقةً .
[شماره صفحه واقعی : 67]
ص: 67
صوت
[*حیدری فسایی]
وبالجملة: لا ینبغی الإشکالُ فی کون المشتقّ حقیقةً فی ما إذا جری علی الذات بلحاظ حال التلبّس ، ولو کان فی المضیّ أو الاستقبال . وإنّما الخلاف فی کونه حقیقةً فی خصوصه ، أو فی ما یعمّ ما إذا جری علیها فی الحال ، بعد ما انقضی عنها (1) التلبّس ، بعد الفراغ عن کونه مجازاً فی ما إذا جری علیها فعلاً بلحاظ التلبّس فی الاستقبال .
ویؤیِّد ذلک : اتّفاق أهل العربیّة علی عدم دلالة الاسم علی الزمان ، ومنه الصفات الجاریة علی الذوات .
ولا ینافیه اشتراط العمل فی بعضها بکونه بمعنی الحال أو الاستقبال ؛ ضرورةَ أنّ المراد : الدلالة علی أحدهما بقرینةٍ ، کیف لا ، وقد اتّفقوا علی کونه مجازاً فی الاستقبال؟
لا یقال: یمکن أن یکون المراد بالحال فی العنوان زمانه ، کما هو الظاهر منه عند إطلاقه ، وادّعی (2) أنّه الظاهرُ فی المشتقّات ، إمّا لدعوی الانسباق من الإطلاق ، أو بمعونة قرینة الحکمة .
لأنّا نقول: هذا الانسباق وإن کان ممّا لا ینکر ، إلّاأنّهم فی هذا العنوان بصدد تعیین ما وضع له المشتقّ ، لا تعیین ما یراد بالقرینة منه .
صوت
[*حیدری فسایی]
سادسها: انّه لا أصل فی نفس هذه المسألة یعوّل علیه عند الشکّ .
وأصالة عدم ملاحظة الخصوصیّة - مع معارضتها بأصالة عدم ملاحظة العموم - لا دلیل علی اعتبارها فی تعیین الموضوع له .
[شماره صفحه واقعی : 68]
ص: 68
وأمّا ترجیح الاشتراک المعنویّ علی الحقیقة والمجاز - إذا دار الأمر بینهما - لأجل الغلبة ، فممنوعٌ ؛ لمنع الغلبة أوّلاً ، ومنعِ نهوض حجّة علی الترجیح بها ثانیاً .
وأمّا الأصل العملیّ فیختلف فی الموارد ، فأصالة البراءة فی مثل: « أکرم کلَّ عالم » ، یقتضی عدمَ وجوب إکرام ما انقضی عنه المبدأ قبل الإیجاب ، کما أنّ قضیّة الاستصحاب وجوبُه لو کان الإیجاب قبل الانقضاء (1) .
فإذا عرفت ما تلوناه علیک ، فاعلم : أنّ الأقوال فی المسألة وإن کثُرت ، إلّا أنّها حدثت بین المتأخّرین - بعدما کانت ذات قولین بین المتقدّمین - ، لأجل توهُّمِ اختلاف المشتقّ باختلاف مبادئه فی المعنی ، أو بتفاوت ما یعتریه من الأحوال .
اشتراط التلبّس
وقد مرّت الإشارة (2) إلی أنّه لا یوجب التفاوت فی ما نحن بصدده ، ویأتی له مزید بیانٍ فی أثناء الاستدلال علی ما هو المختار ، وهو اعتبار التلبّس فی الحال ، وفاقاً لمتأخّری الأصحاب والأشاعرة ، وخلافاً لمتقدّمیهم والمعتزلة .
تبادر خصوص المتلبّس وصحّة السلب عن المنقضی
ویدلّ علیه:
تبادُرُ خصوص المتلبّس بالمبدأ فی الحال .
وصحّةُ السلب مطلقاً عمّا انقضی عنه - کالمتلبّس به فی الاستقبال - ؛
[*حیدری فسایی]
وذلک لوضوح أنّ مثل القائم والضارب والعالم - وما یرادفها من سائر اللغات -
[شماره صفحه واقعی : 69]
ص: 69
لا یصدق علی من لم یکن (1) متلبّساً بالمبادئ ، وإن کان متلبّساً بها قبل الجری والانتساب ، ویصحّ سلبها عنه ، کیف؟ وما یضادّها بحسب ما ارتکز من معناها فی الأذهان یصدق علیه ؛ ضرورةَ صدق القاعد علیه فی حال تلبّسه بالقعود بعد انقضاء تلبُّسه بالقیام ، مع وضوح التضادّ بین القاعد والقائم بحسب ما ارتکز لهما من المعنی ، کما لا یخفی .
مضادّة الصفات
وقد یقرّر هذا وجهاً علی حدة ، ویقال: لا ریب فی مضادّة الصفات المتقابلة المأخوذة من المبادئ المتضادّة علی ما ارتکز لها من المعانی ، فلو کان المشتقّ حقیقةً فی الأعمّ لما کان بینها مضادّة ، بل مخالفة ؛ لتصادقها فی ما انقضی عنه المبدأ وتلبَّسَ بالمبدأ الآخر (2) .
الإشکال علی دلیل مضادّة الصفات والجواب عنه ولا یرد علی هذا التقریر ما أورده بعضُ الأجلّة من المعاصرین (3) ،
[*حیدری فسایی]
من عدم التضادّ علی القول بعدم الاشتراط ؛ لما عرفت من ارتکازه بینها ، کما فی مبادئها .
إن قلت: لعلّ ارتکازها لأجل السبق من الإطلاق ، لا الاشتراط .
قلت: لا یکاد یکون لذلک ؛ لکثرة استعمال المشتقّ فی موارد الانقضاء ، لو لم یکن بأکثر .
إن قلت: علی هذا ، یلزم أن یکون فی الغالب أو الأغلب مجازاً، وهذا بعید ربما لا یلائمه حکمة الوضع . لا یقال: کیف؟ وقد قیل بأنّ أکثر المحاورات
[شماره صفحه واقعی : 70]
ص: 70
مجازات ؛ فإنّ ذلک - لو سلّم - فإنّما هو لأجل تعدّد المعانی المجازیّة بالنسبة إلی المعنی الحقیقیّ الواحد . نعم ، ربما یتّفق ذلک بالنسبة إلی معنی مجازیّ ، لکثرة الحاجة إلی التعبیر عنه ، لکن أین هذا ممّا إذا کان دائماً کذلک؟ فافهم .
[*حیدری فسایی]
قلت: - مضافاً إلی أنّ مجرّد الاستبعاد غیرُ ضائرٍ بالمراد بعدَ مساعدة الوجوه المتقدّمة علیه - إنّ ذلک إنّما یلزم لو لم یکن استعماله فی ما انقضی بلحاظ حال التلبّس ، مع أنّه بمکان من الإمکان ، فیراد من « جاء الضاربُ » ، أو « الشارب » - وقد انقضی عنه الضرب والشرب - : جاء الّذی کان ضارباً وشارباً قبل مجیئه حالَ التلبّس بالمبدأ ، لا حینه بعد الانقضاء ، کی یکون الاستعمال بلحاظ هذا الحال ، وجعلُهُ معنوناً بهذا العنوان فعلاً بمجرّد تلبّسه قبل مجیئه ؛ ضرورةَ أنّه لو کان للأعمّ لصحّ استعماله بلحاظ کلا الحالین .
وبالجملة: کثرة الاستعمال فی حال الانقضاء یمنع عن دعوی سبق خصوص حال التلبّس من الإطلاق ؛ إذ مع عموم المعنی وقابلیّة کونه حقیقة فی المورد - ولو بالانطباق - لا وجه لملاحظة حالةٍ أُخری ، کما لا یخفی .
بخلاف ما إذا لم یکن له العموم ، فإنّ استعماله حینئذٍ مجازاً بلحاظ حال الانقضاء وإن کان ممکناً ، إلّاأنّه لمّا کان بلحاظ حال التلبّس علی نحو الحقیقة بمکانٍ من الإمکان ، فلا وجه لاستعماله وجریه علی الذات مجازاً وبالعنایة وملاحظة العلاقة ، وهذا غیر استعمال اللفظ فی ما لا یصحّ استعماله فیه حقیقةً ، کما لا یخفی ، فافهم .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ إنّه ربما أُورد علی الاستدلال بصحّة السلب بما حاصله: أنّه إن أُرید بصحّة السلب صحّتُه مطلقاً ، فغیر سدید ، وإن أُرید مقیّداً ، فغیر مفید ؛ لأنّ علامة المجاز هی صحّة السلب المطلق (1) .
[شماره صفحه واقعی : 71]
ص: 71
وفیه: أنّه إن أُرید بالتقیید تقییدُ المسلوب - الّذی یکون سلبُهُ أعمَّ من سلب المطلق ، کما هو واضح - فصحّة سلبه وإن لم تکن علامةً علی کون المطلق مجازاً فیه ، إلّاأنّ تقییده ممنوع .
وإن أُرید تقیید السلب ، فغیر ضائر بکونها علامة ؛ ضرورةَ صدق المطلق علی أفراده علی کلّ حال ، مع إمکان منع تقییده أیضاً ، بأن یلحظ حال الانقضاء فی طرف الذات الجاری علیها المشتقّ ، فیصحّ سلبه مطلقاً بلحاظ هذا الحال ، کما لا یصحّ سلبه بلحاظ حال التلبّس ، فتدبّر جیّداً .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ لا یخفی : أنّه لا یتفاوت فی صحّة السلب عمّا انقضی عنه المبدأ ، بین کون المشتقّ لازماً وکونه متعدّیاً (1) ؛ لصحّة سلب الضارب عمّن یکون فعلاً غیرَ ملتبّس بالضرب ، وکان متلبّساً به سابقاً .
وأمّا إطلاقه علیه فی الحال ، فإن کان بلحاظ حال التلبّس فلا إشکال کما عرفت (2) ، وإن کان بلحاظ الحال فهو وإن کان صحیحاً ، إلّاأنّه لا دلالة علی کونه بنحو الحقیقة ؛ لکون الاستعمال أعمَّ منها ، کما لا یخفی .
عدم الفرق بین المتلبّس بضدّالمبدأ وغیرِالمتلبّس کما لا یتفاوت فی صحّة السلب عنه بین تلبّسه بضدّ المبدأ وعدم تلبّسه (3) ؛ لما عرفت من وضوح صحّته مع عدم التلبّس أیضاً ، وإن کان معه أوضح .
[شماره صفحه واقعی : 72]
ص: 72
وممّا ذکرنا ظهر حال کثیر من التفاصیل ، فلا نطیل بذکرها علی التفصیل.
حجّة القول بعدم الاشتراط وجوه:
1 - التبادر ومایرد علیه
الأوّل: التبادر .
وقد عرفت أنّ المتبادر هو خصوص حال التلبّس .
2 - عدم صحةالسلب ومایرد علیه
الثانی: عدم صحّة السلب فی « مضروب » و « مقتول » عمّن انقضی عنه المبدأ .
وفیه: أنّ عدم صحّته فی مثلهما إنّما هو لأجل أنّه أُرید من المبدأ معنی یکون التلبّس به باقیاً فی الحال ولو مجازاً ، وقد انقدح من بعض المقدّمات (1) : أنّه لا یتفاوت الحال فی ما هو المهمّ فی محلّ البحث والکلام ، ومورد النقض والإبرام اختلاف (2) ما یراد من المبدأ فی کونه حقیقةً أو مجازاً .
وأمّا لو أُرید منه نفس ما وقع علی الذات ممّا صدر عن الفاعل ، فإنّما لا یصحّ السلب فی ما لو کان بلحاظ حال التلبّس والوقوع - کما عرفت (3) - ، لا بلحاظ الحال أیضاً؛ لوضوح صحّة أن یقال: «إنّه لیس بمضروب الآن، بل کان».
الأخبار بقوله - تعالی - : «لاٰ یَنٰالُ عَهْدِی الظّٰالِمِینَ » (1)علی عدم لیاقة مَنْ عَبَدَ صنماً أو وثناً لمنصب الإمامة والخلافة ، تعریضاً بمن تصدّی لها ممّن عبد الصنم مدّة مدیدة . ومن الواضح توقّفُ ذلک علی کون المشتقّ موضوعاً للأعمّ ، وإلّا لما صحّ التعریض؛ لانقضاء تلبّسهم بالظلم وعبادتهم للصنم حین التصدّی للخلافة.
الجواب عن الدلیل الثالث
والجواب: منع التوقّف علی ذلک ، بل یتمّ الاستدلال ولو کان موضوعاً لخصوص المتلبّس .
وتوضیح ذلک یتوقّف علی تمهید مقدّمة ، وهی: أنّ الأوصاف العنوانیّة - الّتی تؤخذ فی موضوعات الأحکام - تکون علی أقسام:
أحدها: أن یکون أخذ العنوان لمجرّد الإشارة إلی ما هو فی الحقیقة موضوعٌ للحکم ؛ لمعه دیّته بهذا العنوان ، من دون دَخْلٍ لاتّصافه به فی الحکم أصلاً .
ثانیها: أن یکون لأجل الإشارة إلی علّیّة المبدأ للحکم ، مع کفایة مجرّد صحّة جری المشتقّ علیه ولو فی ما مضی .
ثالثها: أن یکون لذلک مع عدم الکفایة ، بل کان الحکم دائراً مدار صحّةِ الجری علیه ، واتّصافه به حدوثاً وبقاءً .
[*حیدری فسایی]
إذا عرفت هذا فنقول: إنّ الاستدلال بهذا الوجه إنّما یتمّ لو کان أخذ العنوان فی الآیة الشریفة علی النحو الأخیر ؛ ضرورة أنّه لو لم یکن المشتقّ للأعمّ لما تمّ ، بعد عدم التلبّس بالمبدأ ظاهراً حین التصدّی ، فلابدّ أن یکون للأعمّ ، لیکون حین التصدّی حقیقةً من الظالمین ، ولو انقضی عنهم التلبّس بالظلم ، وأمّا إذا کان علی النحو الثانی ، فلا ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 74]
ص: 74
ولا قرینة علی أنّه علی النحو الأوّل (1) ، لو لم نقل بنهوضها علی النحو الثانی ؛ فإنّ الآیة الشریفة فی مقام بیان جلالة قدر الإمامة والخلافة ، وعِظَمِ خَطَرِها ، ورفعة محلّها ، وأنّ لها خصوصیّة من بین المناصب الإلهیّة ، ومن المعلوم أنّ المناسب لذلک هو أن لا یکون المتقمّص بها متلبّساً بالظلم أصلاً، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
إن قلت: نعم ، ولکن الظاهر أنّ الإمام علیه السلام إنّما استدلّ بما هو قضیّة ظاهر العنوان وضعاً ، لا بقرینة المقام مجازاً ، فلابدّ أن یکون للأعمّ ، وإلّا لما تمّ .
قلت: لو سلّم ، لم یکن یستلزم جری المشتقّ علی النحو الثانی کونَهُ مجازاً ، بل یکون حقیقةً لو کان بلحاظ حال التلبّس - کما عرفت - فیکون معنی الآیة - واللّٰه العالم - : من کان ظالماً ولو آناً فی زمان سابق لا ینال عهدی أبداً .
ومن الواضح أنّ إرادة هذا المعنی لا تستلزم الاستعمال لا بلحاظ حال التلبّس .
ومنه قد انقدح ما فی الاستدلال علی التفصیل بین المحکوم علیه والمحکوم به - باختیار عدم الاشتراط فی الأوّل - بآیة حدّ السارق والسارقة (2) ، والزانی والزانیة (3) . وذلک حیث ظهر أنّه لا ینافی إرادةُ خصوص حال التلبّس دلالَتها علی ثبوت القطع والجلد مطلقاً ولو بعد انقضاء المبدأ ، مضافاً إلی وضوح بطلان تعدّد الوضع حسب وقوعه محکوماً علیه أو به ، کما لا یخفی .
ومن مطاوی ما ذکرنا - هاهنا وفی المقدّمات - ظهر حال سائر الأقوال ، وما ذکر لها من الاستدلال ، ولا یسع المجال لتفصیلها ، ومن أراد الاطّلاع علیها فعلیه بالمطوّلات .
[شماره صفحه واقعی : 75]
ص: 75
بقی أُمور :
صوت
[*حیدری فسایی]
الأوّل: أنّ مفهوم المشتقّ - علی ما حقّقه المحقّق الشریف فی بعض حواشیه - بسیطٌ منتزعٌ عن الذات ، باعتبار تلبُّسها بالمبدأ واتّصافها به ، غیرُ مرکّب .
وقد أفاد فی وجه ذلک: أنّ مفهوم الشیء لا یعتبر فی مفهوم الناطق - مثلاً - ، وإلّا لکان العرض العامّ داخلاً فی الفصل ، ولو اعتبر فیه ما صدق علیه الشیء ، انقلبت مادّة الإمکان الخاصّ ضرورةً ؛ فإنّ الشیء الّذی له الضحک هو الإنسان ، وثبوت الشیء لنفسه ضروریّ .
هذا ملخّص ما أفاده الشریف (1) علی ما لخّصه بعض الأعاظم (2) .
إیراد الفصول علی کلام المحقّق الشریف والمناقشة فیه وقد أُورد علیه فی الفصول ب : « أنّه یمکن أن یختار الشقّ الأوّل ، ویدفع الإشکال بأنّ کون الناطق - مثلاً - فصلاً مبنیٌّ علی عرف المنطقیّین ، حیث اعتبروه مجرّداً عن مفهوم الذات ، وذلک لا یوجب وضعه لغةً کذلک » (3) .
وفیه: أنّه من المقطوع أنّ مثل الناطق قد اعتبر فصلاً بلا تصرّف فی معناه أصلاً ، بل بما له من المعنی ، کما لا یخفی .
إیراد المصنّف علی الشریف
صوت
[*حیدری فسایی]
والتحقیق أن یقال: إنّ مثل الناطق لیس بفصلٍ حقیقیٍّ ، بل لازِمُ ما هو الفصل وأظهرُ خواصّه ، وإنّما یکون فصلاً مشهوریّاً منطقیّاً یوضع مکانه إذا لم یُعلم نفسُه ، بل لا یکاد یُعلم ، کما حُقّق فی محلّه (4) ، ولذا ربما یجعل لازِمان مکانه إذا کانا متساویَی النسبة إلیه ، کالحسّاس والمتحرّک بالإرادة فی الحیوان .
[شماره صفحه واقعی : 76]
ص: 76
وعلیه فلا بأس بأخذ مفهوم الشیء فی مثل الناطق ، فإنّه وإن کان عرضاً عامّاً ، لا فصلاً مقوّماً للإنسان ، إلّاأنّه بعد تقییده بالنطق واتّصافه به کان من أظهر خواصّه .
وبالجملة: لا یلزم من أخذ مفهوم الشیء فی معنی المشتقّ إلّادخول العرض فی الخاصّة الّتی هی من العرضیّ ، لا فی الفصل الحقیقیّ الّذی هو من الذاتیّ ، فتدبّر جیّداً .
تکملة إیرادالفصول علی المحقّق الشریف ثمّ قال: « إنّه یمکن أن یختار الوجه الثانی أیضاً ، ویجاب بأنّ المحمول لیس مصداقَ الشیء والذات مطلقاً ، بل مقیّداً بالوصف ، ولیس ثبوته للموضوع حینئذٍ بالضرورة ؛ لجواز أن لا یکون ثبوت القید ضروریّاً» (1)، انتهی.
الجواب عن الإیراد
صوت
[*حیدری فسایی]
ویمکن أن یقال: إنّ عدم کون ثبوت القید ضروریّاً لا یضرُّ بدعوی الانقلاب ؛ فإنّ المحمول : إن کان ذات المقیّد ، وکان القید خارجاً - وإن کان التقیّد داخلاً بما هو معنی حرفیّ - فالقضیّة لا محالة تکون ضروریّةً ؛ ضرورةَ ضروریّة ثبوت الإنسان الّذی یکون مقیّداً بالنطق للإنسان .
وإن کان المقیّدَ به بما هو مقیّد - علی أن یکون القید داخلاً - فقضیّة « الإنسان ناطق » تنحلُّ - فی الحقیقة - إلی قضیّتین: إحداهما: قضیّة « الإنسان إنسان » ، وهی ضروریّة ، والاُخری: قضیّة « الإنسان له النطق » ، وهی ممکنة ؛ وذلک لأنّ الأوصاف قبل العلم بها أخبار ، کما أنّ الأخبار بعد العلم تکون أوصافاً ، فعقد الحمل ینحلّ إلی القضیّة ، کما أنّ عقد الوضع ینحلُّ إلی قضیّةٍ مطلقة عامّة عند الشیخ ، وقضیّةٍ ممکنة عامّة عند الفارابیّ (2) ، فتأمّل .
[شماره صفحه واقعی : 77]
ص: 77
صوت
[*حیدری فسایی]
تأمّل صاحب الفصول فی ما أفاده لکنّه قدس سره تنظّر فی ما أفاده بقوله: « وفیه نظر ؛ لأنّ الذات المأخوذة مقیّدةً بالوصف - قوّةً أو فعلاً - إن کانت مقیّدةً به واقعاً صَدَقَ الإیجاب بالضرورة ، وإلّا صَدَقَ السلب بالضرورة ، مثلاً لا یصدق: زیدٌ کاتبٌ بالضرورة ، لکن یصدق: زیدٌ الکاتب بالقوة أو بالفعل بالضرورة » (1)(2) انتهی .
الإشکال علی وجه التأمّل ولا یذهب علیک : أنّ صدق الإیجاب بالضرورة - بشرط کونه (3) مقیّداً به واقعاً - لا یصحّح دعوی الانقلاب إلی الضروریّة ؛ ضرورةَ صدق الإیجاب بالضرورة بشرط المحمول فی کلِّ قضیّةٍ ولو کانت ممکنة ،
[*حیدری فسایی]
کما لا یکاد یضرّ بها صدق السلب کذلک بشرط عدم کونه مقیّداً به واقعاً ؛ لضرورة السلب بهذا الشرط .
وذلک لوضوح أنّ المناط فی الجهات وموادّ القضایا إنّما هو بملاحظة أنّ نسبة هذا المحمول إلی ذلک الموضوع موجَّهةٌ بأیّة جهةٍ منها ، ومع أیّة منها فی نفسها صادقةٌ ، لا بملاحظة ثبوتها له واقعاً أو عدم ثبوتها له کذلک (4) ، وإلّا
[شماره صفحه واقعی : 78]
ص: 78
کانت الجهة منحصرةً بالضرورة؛ ضرورةَ صیرورة الإیجاب أو السلب - بلحاظ الثبوت وعدمه - واقعاً ضروریّاً ، ویکون من باب الضرورة بشرط المحمول .
وبالجملة: الدعوی هو انقلاب مادّة الإمکان بالضرورة فی ما لیست مادّته واقعاً فی نفسه (1) وبلا شرطٍ غیرَ الإمکان .
وقد انقدح بذلک عدم نهوض ما أفاده رحمه الله بإبطال الوجه الأوّل کما زعمه قدس سره (2)؛ فإنّ لحوق مفهوم الشیء والذات لمصادیقهما إنّما یکون ضروریّاً مع إطلاقهما ، لا مطلقاً ولو مع التقیّد ، إلّا بشرط تقیّد المصادیق به أیضاً ، وقد عرفت (3) حال الشرط ، فافهم .
[*حیدری فسایی]
ثمّ إنّه لو جَعَلَ التالی فی الشرطیّة الثانیة لزومَ أخْذِ النوع فی الفصل - ضرورةَ أنّ مصداق الشیء الّذی له النطق هو الإنسان - کان ألیَق بالشرطیّة الأُولی ، بل کان أولی (4)؛ لفساده مطلقاً ولو لم یکن مثل « الناطق » بفصلٍ حقیقیٍّ ؛ ضرورةَ بطلان أخذ (5) الشیء فی لازمه وخاصّته ، فتأمّل جیّداً .
[شماره صفحه واقعی : 79]
ص: 79
دلیلٌ آخر علی بساطة المشتق ثمّ إنّه یمکن أن یستدلّ علی البساطة بضرورة عدم تکرار الموصوف فی مثل: « زید الکاتب » ، ولزومِه من الترکّب وأخْذِ الشیء - مصداقاً أو مفهوماً - فی مفهومه (1) .
إرشاد:
لا یخفی: أنّ معنی البساطة - بحسب المفهوم - وحدتُهُ إدراکاً وتصوّراً ، بحیث لا یتصوّر عند تصوّره إلّاشیءٌ واحدٌ ، لا شیئان ، وإن انحلّ بتعمّل من العقل إلی شیئین ، کانحلال مفهوم الحجر والشجر (2) إلی شیءٍ له الحجریّة أو الشجریّة ، مع وضوح بساطة مفهومهما .
وبالجملة: لا تنثلم - بالانحلال إلی الاثنینیّة بالتعمّل العقلیّ - وحدةُ المعنی وبساطةُ المفهوم ، کما لا یخفی .
وإلی ذلک یرجع الإجمال والتفصیل الفارقان (3) بین المحدود والحدّ مع ما هما علیه من الاتّحاد ذاتاً ، فالعقل بالتعمّل یحلّل النوع ویفصّله إلی جنسٍ وفصلٍ ، بعدَ ما کان أمراً واحداً إدراکاً ، وشیئاً فارداً تصوّراً ، فالتحلیل یوجب فَتْقَ ما هو علیه من الجمع والرتق .
صوت
[*حیدری فسایی]
الثانی: الفرق بین المشتقّ ومبدئه مفهوماً : أنّه بمفهومه لا یأبی عن الحمل
[شماره صفحه واقعی : 80]
ص: 80
علی ما تلبّس بالمبدأ ، ولا یعصی عن الجری علیه ؛ لما هما علیه من نحوٍ من الاتّحاد ، بخلاف المبدأ ، فإنّه بمعناه یأبی عن ذلک ، بل إذا قیس ونسب إلیه کان غیره ، لا هو هو ، وملاک الحمل والجری إنّما هو نحوٌ من الاتّحاد والهوهویّة .
وإلی هذا یرجع ما ذکره أهل المعقول فی الفرق بینهما من أنّ المشتقّ یکون لا بشرط ، والمبدأ یکون بشرط لا (1) ، أی: یکون مفهوم المشتقّ غیرَ آبٍ عن الحمل ، ومفهومُ المبدأ یکون آبیاً عنه .
وصاحب الفصول رحمه الله - حیث توهّم أنّ مرادهم إنّما هو بیان التفرقة بهذین الاعتبارین ، بلحاظ الطوارئ والعوارض الخارجیّة مع حفظ مفهوم واحد - أورد علیهم بعدم استقامة الفرق بذلک ؛ لأجل امتناع حمل العلم والحرکة علی الذات وإن اعتبرا لا بشرط (2) ، وغفل عن أنّ المراد ما ذکرنا (3) ،
[*حیدری فسایی]
کما یظهر منهم من بیان الفرق بین الجنس والفصل ، وبین المادّة والصورة ، فراجع (4) .
الثالث: ملاک الحمل - کما أشرنا إلیه (5) - هو الهوهویّة والاتّحاد من وجهٍ ، والمغایرة من وجهٍ آخر ، کما یکون بین المشتقّات والذوات .
ولا یعتبر معه ملاحظة الترکیب بین المتغایرین ، واعتبار کون مجموعهما - بما هو کذلک - واحداً ، بل یکون لحاظ ذلک مخلّاً ؛ لاستلزامه المغایرة بالجزئیّة والکلّیّة .
[شماره صفحه واقعی : 81]
ص: 81
ومن الواضح أنّ ملاک الحمل لحاظُ (1) نحوِ اتّحادٍ (2) بین الموضوع والمحمول ، مع وضوح عدم لحاظ ذلک فی التحدیدات وسائر القضایا فی طرف الموضوعات ، بل لا یُلحظ فی طرفها إلّانفس معانیها ، کما هو الحال فی طرف المحمولات ، ولا یکون حملها علیها إلّابملاحظة ما هما علیه من نحوٍ من الاتّحاد ، مع ما هما علیه من المغایرة ولو بنحوٍ من الاعتبار .
فانقدح بذلک فساد ما جعله فی الفصول (3)تحقیقاً للمقام . وفی کلامه موارد للنظر تظهر بالتأمّل وإمعان النظر .
- علی ما ذهب إلیه أهل الحقّ من عینیّة صفاته - یکون علی الحقیقة ؛ فإنّ المبدأ فیها وإن کان عینَ ذاته تعالی خارجاً ، إلّاأنّه غیرُ ذاته تعالی مفهوماً .
ومنه قد انقدح (1) ما فی الفصول (2) من الالتزام بالنقل أو التجوّز فی ألفاظ الصفات الجاریة علیه تعالی - بناءً علی الحقّ من العینیّة - ؛ لعدم المغایرة المعتبرة بالاتّفاق .
وذلک لما عرفت من کفایة المغایرة مفهوماً ، ولا اتّفاق علی اعتبار غیرها إن لم نقل بحصول الاتّفاق علی عدم اعتباره ، کما لا یخفی . وقد عرفت (3) ثبوت المغایرة کذلک بین الذات ومبادئ الصفات .
الخامس: انّه وقع الخلاف - بعد الاتّفاق علی اعتبار المغایرة کما عرفت بین المبدأ وما یجری علیه المشتقّ - فی اعتبار قیام المبدأ به فی صدقه علی نحو الحقیقة .
وقد استدلّ من قال بعدم الاعتبار بصدق « الضارب » و « المؤلِم » مع قیام الضرب والأَ لَم بالمضروب والمؤلَم - بالفتح - .
[*حیدری فسایی]
والتحقیق: أنّه لا ینبغی أن یرتاب من کان من أُولی الألباب ، فی أنّه یعتبر فی صدق المشتقّ علی الذات وجریه علیها من (4) التلبُّس بالمبدأ بنحوٍ خاصٍّ ، علی اختلاف أنحائه - الناشئة من اختلاف الموادّ تارةً ، واختلاف
[شماره صفحه واقعی : 83]
ص: 83
الهیئآت أُخری - من القیام صدوراً ، أو حلولاً ، أو وقوعاً علیه أو فیه ، أو انتزاعه عنه مفهوماً ، مع اتّحاده معه خارجاً ، کما فی صفاته تعالی - علی ما أشرنا إلیه آنفاً (1) - ، أو مع عدم تحقُّقٍ إلّاللمنتزع عنه ، کما فی الإضافات والاعتبارات الّتی لا تحقُّقَ لها ، ولا یکون بحذائها فی الخارج شیءٌ ، وتکون من الخارج المحمول (2) لا المحمول بالضمیمة .
ففی صفاته الجاریة علیه - تعالی - یکون المبدأ مغایراً له - تعالی - مفهوماً ، وقائماً به عیناً ، لکنّه بنحوٍ من القیام ، لا بأن یکون هناک اثنینیّة ، وکان ما بحذائه غیر الذات ، بل بنحو الاتّحاد والعینیّة ، وکان ما بحذائه عین الذات .
[*حیدری فسایی]
وعدم اطّلاع العرف علی مثل هذا التلبّس من الاُمور الخفیّة ، لا یضرُّ بصدقها علیه - تعالی - علی نحو الحقیقة ، إذا کان لها مفهومٌ صادقٌ علیه - تعالی - حقیقةً ، ولو بتأمّل وتعمّل من العقل . والعرف إنّما یکون مرجعاً فی تعیین المفاهیم ، لا فی تطبیقها علی مصادیقها .
وبالجملة: یکون مثل العالم والعادل وغیرِهما من الصفات الجاریة علیه تعالی وعلی غیره ، جاریةً علیهما بمفهوم واحد ومعنی فارد ، وإن اختلفا فی ما
[شماره صفحه واقعی : 84]
ص: 84
یعتبر فی الجری من الاتّحاد وکیفیة التلبّس بالمبدأ ، حیث إنّه بنحو العینیّة فیه - تعالی - ، وبنحو الحلول أو الصدور فی غیره .
فلا وجه لما التزم به فی الفصول (1) من نَقْلِ الصفات الجاریة علیه - تعالی - عمّا هی علیها من المعنی (2) ، کما لا یخفی . کیف ؟ ولو کانت بغیر معانیها العامّة جاریةً علیه - تعالی - کانت صرفَ لقلقة اللسان وألفاظٍ بلا معنی ، فإنّ غیر تلک المفاهیم العامّة الجاریة علی غیره - تعالی - غیرُ مفهومٍ ولا معلومٍ إلّا بما یقابلها ، ففی مثل ما إذا قلنا: « إنّه - تعالی - عالم » إمّا أن نعنی أنّه من ینکشف لدیه الشیء ، فهو ذاک المعنی العامّ ، أو أنّه مصداق لما یقابل ذاک المعنی ، فتعالی عن ذلک علوّاً کبیراً ، وإمّا أن لا نعنی شیئاً ، فتکون کما قلناه من کونها صرفَ اللقلقة ، وکونها بلا معنی ، کما لا یخفی .
والعجب أنّه جعل ذلک علّةً لعدم صدْقِها فی حقّ غیره ، وهو کما تری .
وبالتأمّل فی ما ذکرنا ظهر الخَلَل فی ما استُدِلّ من الجانبین والمحاکمة بین الطرفین ، فتأمّل .
صوت
[*حیدری فسایی]
السادس: الظاهر أنّه لا یعتبر فی صدق المشتقّ وجریه علی الذات حقیقةً ، التلبّسُ بالمبدأ حقیقةً ، وبلا واسطة فی العروض ، کما فی الماء الجاری ، بل یکفی التلبّس به ولو مجازاً ومع هذه الواسطة ، کما فی المیزاب الجاری ، فإسناد الجریان إلی المیزاب وإن کان إسناداً إلی غیر ما هو له وبالمجاز ، إلّاأنّه فی الإسناد ، لا فی الکلمة . فالمشتقّ فی مثل المثال بما هو مشتقّ قد استعمل فی معناه الحقیقیّ ، وإن کان مبدؤه مسنداً إلی المیزاب بالإسناد المجازیّ ، ولا منافاة بینهما أصلاً ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 85]
ص: 85
ولکن ظاهر الفصول - بل صریحه (1) - اعتبار الإسناد الحقیقیّ فی صدق المشتقّ حقیقةً ، وکأنّه من باب الخلط بین المجاز فی الإسناد والمجاز فی الکلمة ، قد انتهی هاهنا محلّ الکلام (2) بین الأعلام . والحمد للّٰه، وهو خیر ختام .
[شماره صفحه واقعی : 86]
ص: 86
صوت
[*حیدری فسایی]
[شماره صفحه واقعی : 87]
ص: 87
[شماره صفحه واقعی : 88]
ص: 88
وفیه فصول :
وهی عدیدة:
أنّه قد ذکر للفظ « الأمر » معانٍ متعدّدة:
منها: الطلب ، کما یقال: « أمره بکذا » .
ومنها: الشأن ، کما یقال: « شغله أمر کذا » .
ومنها: الفعل ، کما فی قوله تعالی: «وَ مٰا أَمْرُ فِرْعَوْنَ بِرَشِیدٍ» (1) .
ومنها: الفعل العجیب ، کما فی قوله تعالی: «فَلَمّٰا جٰاءَ أَمْرُنٰا» (2) .
ومنها: الشیء ، کما تقول: « رأیتُ الیوم أمراً عجیباً » .
ومنها: الحادثة .
ومنها: الغرض ، کما تقول: « جاء زیدٌ لأمر کذا » .
ولا یخفی: أنّ عَدَّ بعضِها من معانیه من اشتباه المصداق بالمفهوم ؛ ضرورةَ أنّ الأمر فی « جاء زیدٌ لأمرٍ » (3) ما استعمل فی معنی الغرض ، بل اللام قد دلّ
[شماره صفحه واقعی : 89]
ص: 89
علی الغرض ، نعم یکون مدخوله مصداقه ، فافهم . وهکذا الحال فی قوله تعالی:
«فَلَمّٰا جٰاءَ أَمْرُنٰا» ، یکون مصداقاً للتعجّب ، لا مستعملاً فی مفهومه . وکذا فی الحادثة والشأن (1) .
وبذلک ظهر ما فی دعوی الفصول (2) من کون لفظ « الأمر » حقیقةً فی المعنیین الأوّلین .
ولا یبعد دعوی کونه حقیقةً فی الطلب - فی الجملة - والشیء .
هذا بحسب العرف واللغة .
وأمّا بحسب الاصطلاح ، فقد نُقِل (3) الاتّفاق علی أنّه حقیقةٌ فی القول المخصوص ، ومجازٌ فی غیره .
ولا یخفی: أنّه علیه لا یمکن منه الاشتقاق ؛ فإنّ معناه حینئذٍ لا یکون معنیً حدثیّاً ، مع أنّ الاشتقاقات منه - ظاهراً - تکون بذلک المعنی المصطلح علیه بینهم ، لا بالمعنی الآخر ، فتدبّر .
[*حیدری فسایی]
ویمکن أن یکون مرادهم به هو : الطلب بالقول (4) ، لا نفسه - تعبیراً عنه بما یدلّ علیه - . نعم ، القول المخصوص - أی صیغة الأمر - إذا أراد العالی بها الطلب یکون من مصادیق الأمر ، لکنّه بما هو طلب مطلق أو مخصوص .
وکیف کان ، فالأمر سهلٌ لو ثبت النقل ، ولا مشاحّة فی الاصطلاح ، وإنّما المهمُّ بیان ما هو معناه عرفاً ولغةً لیُحمل علیه فی ما إذا ورد بلا قرینة .
وقد استعمل فی غیر واحد من المعانی فی الکتاب والسنّة ، ولا حجّة علی
[شماره صفحه واقعی : 90]
ص: 90
أنّه علی نحو الاشتراک اللفظیّ أو المعنویّ أو الحقیقة والمجاز .
وما ذُکر فی الترجیح عند تعارض هذه الأحوال - لو سلّم ، ولم یعارَض بمثله - فلا دلیل علی الترجیح به ، فلابدّ مع التعارض من الرجوع إلی الأصل فی مقام العمل .
نعم ، لو عُلم ظهوره فی أحد معانیه - ولو احتمل أنّه کان للإنسباق من الإطلاق - فلیُحمل علیه ، وإن لم یُعلم أنّه حقیقةٌ فیه بالخصوص أو فی ما یعمّه ، کما لا یبعد أن یکون کذلک فی المعنی الأوّل .
صوت
[*حیدری فسایی]
الظاهر : اعتبار العلوّ فی معنی الأمر ، فلا یکون الطلب من السافل أو المساوی أمراً ، ولو اطلق علیه کان بنحوٍ من العنایة .
کما أنّ الظاهر : عدم اعتبار الاستعلاء ، فیکون الطلب من العالی أمراً ولو کان مستخفضاً لجناحه (1) .
وأمّا احتمال اعتبار أحدهما فضعیف ، وتقبیحُ الطالب السافِل من العالی المستعلی علیه وتوبیخُه - بمثل: أنّک لِمَ تأمره؟ - إنّما هو علی استعلائه ، لا علی أمره حقیقةً بعد استعلائه ، وإنّما یکون إطلاق الأمر علی طلبه بحسب ما هو قضیّة استعلائه .
وکیف کان ، ففی صحّة سلب « الأمر » عن طلب السافل - ولو کان مستعلیاً - کفایةٌ .
لا یبعد کون لفظ «الأمر» حقیقةً فی الوجوب ؛ لانسباقه عنه عند إطلاقه .
[شماره صفحه واقعی : 91]
ص: 91
ویؤیّده قوله تعالی: «فَلْیَحْذَرِ الَّذِینَ یُخٰالِفُونَ عَنْ أَمْرِهِ » (1) ؛ وقوله صلی الله علیه و آله : « لو لا أن أشُقَّ علی امّتی لأمرتُهم بالسِّواک » (2) ؛ وقوله صلی الله علیه و آله لبریرة - بعد قولها: « أتأمرنی یا رسول اللّٰه؟ » - : « لا ، بل إنّما أنا شافعٌ (3) » ... إلی غیر ذلک ؛
[*حیدری فسایی]
وصحّةُ الاحتجاج علی العبد ومؤاخذتِهِ بمجرّد مخالفة أمره ، وتوبیخه علی مجرّد مخالفته ، کما فی قوله تعالی: «مٰا مَنَعَکَ أَلاّٰ تَسْجُدَ إِذْ أَمَرْتُکَ » (4) .
وتقسیمُه إلی الإیجاب والاستحباب إنّما یکون قرینةً علی إرادة المعنی الأعمّ منه فی مقام تقسیمه . وصحّةُ الاستعمال فی معنی أعمُّ من کونه علی نحو الحقیقة ، کما لا یخفی .
وأمّا ما افید (5) من أنّ الاستعمال فیهما ثابت ، فلو لم یکن موضوعاً للقدر المشترک بینهما لزم الاشتراک أو المجاز ، فهو غیر مفید ؛ لما مرّت الإشارة إلیه فی الجهة الأُولی (6) وفی تعارض الأحوال (7) ، فراجع .
[شماره صفحه واقعی : 92]
ص: 92
والاستدلال بأنّ فعل المندوب طاعة ، وکلّ طاعة فهو فعل المأمور به ، فیه ما لا یخفی ، من منع الکبری لو أُرید من المأمور به معناه الحقیقیّ ، وإلّا لایفید المدّعی (1) .
صوت
[*حیدری فسایی]
الظاهر : أنّ الطلب الّذی یکون هو معنی الأمر لیس هو الطلب الحقیقیّ - الّذی یکون طلباً بالحمل الشائع الصناعیّ (2) - ، بل الطلب الإنشائیّ - الّذی لا یکون بهذا الحمل طلباً مطلقاً ، بل طلباً إنشائیّاً - ، سواء انشئ بصیغة « إفعل » ، أو بمادّة الطلب ، أو بمادّة الأمر ، أو بغیرها .
ولو أبیت إلّاعن کونه موضوعاً للطلب ، فلا أقلّ من کونه منصرفاً إلی الإنشائیّ منه عند إطلاقه ، کما هو الحال فی لفظ « الطلب » أیضاً ، وذلک لکثرة الاستعمال فی الطلب الإنشائیّ .
کما أنّ الأمر فی لفظ « الإرادة » علی عکس لفظ « الطلب » ، والمنصرف عنها (3) عند إطلاقها هو الإرادة الحقیقیّة .
واختلافُهما فی ذلک ألجأ بعضَ أصحابنا (4) إلی المیل إلی ما ذهب إلیه
[شماره صفحه واقعی : 93]
ص: 93
الأشاعرة من المغایرة بین الطلب والإرادة (1) ، خلافاً لقاطبة أهل الحقّ (2) والمعتزلة (3) من اتّحادهما .
فلا بأس بصرف عنان الکلام إلی بیان ما هو الحقّ فی المقام ، وإن حقّقناه فی بعض فوائدنا (4) إلّاأنّ الحوالة لمّا لم تکن عن المحذور خالیة ، والإعادة بلافائدة ولا إفادة (5) ، کان المناسب هو التعرّض هاهنا أیضاً .
فاعلم : أنّ الحقّ کما علیه أهله - وفاقاً للمعتزلة وخلافاً للأشاعرة - هو اتّحاد الطلب والإرادة ، بمعنی أنّ لفظیهما موضوعان بإزاء مفهوم واحد ، وما بإزاء أحدهما فی الخارج یکون بإزاء الآخر ، والطلب المُنشأ بلفظه أو بغیره عین الإرادة الإنشائیّة .
[*حیدری فسایی]
وبالجملة: هما متّحدان مفهوماً وإنشاءً وخارجاً ، لا أنّ الطلب الإنشائیّ الّذی هو المنصرف إلیه إطلاقه - کما عرفت - متّحدٌ مع الإرادة الحقیقیّة الّتی ینصرف إلیها إطلاقها أیضاً ؛ ضرورةَ أنّ المغایرة بینهما أظهرُ من الشمس وأبینُ من الأمس .
فإذا عرفت المراد من حدیث العینیّة والاتّحاد، ففی مراجعة الوجدان - عند طلب شیءٍ والأمر به حقیقةً - کفایةٌ ، فلا یحتاج إلی مزید بیانٍ وإقامة برهانٍ؛ فإنّ الإنسان لا یجد غیر الإرادة القائمة بالنفس صفةً أُخری قائمةً بها یکون (6)
[شماره صفحه واقعی : 94]
ص: 94
هو الطلب غیرها (1) ، سوی ما هو مقدّمةُ تحقّقها عند خطور الشیء ، والمیل وهیجان الرغبة إلیه ، والتصدیق بفائدته (2) ، وهو الجزم بدفع ما یوجب توقّفه عن طلبه لأجلها .
وبالجملة: لا یکاد یکون غیر الصفات المعروفة والإرادة هناک صفة أُخری قائمة بها یکون هو الطلب (3) ، فلا محیصَ (4) عن اتّحاد الإرادة والطلب ، وأن یکون ذلک الشوق المؤکّد - المستتبِع لتحریک العضلات فی إرادة فعله بالمباشرة ، أو المستتبع لأمر عبیده به فی ما لو أراده لا کذلک - مسمّیً ب « الطلب » و « الإرادة » ، کما یعبّر به تارةً وبها أُخری ، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
وکذا الحال فی سائر الصیغ الإنشائیّة والجمل الخبریّة ، فإنّه لا یکون غیر الصفات المعروفة القائمة بالنفس - من الترجّی والتمنّی والعلم إلی غیر ذلک - صفة أُخری ، کانت قائمة بالنفس وقد دلّ اللفظ علیها ،
صوت
[*حیدری فسایی]
کما قیل (5): إنّ الکلام لفی الفؤاد وإنّما جُعل اللسان علی الفؤاد دلیلاً
[شماره صفحه واقعی : 95]
ص: 95
وقد انقدح بما حقّقناه ما فی استدلال الأشاعرة علی المغایرة - بالأمر مع عدم الإرادة ، کما فی صورتی الاختبار والاعتذار - من الخلل ؛ فإنّه کما لا إرادة حقیقةً فی الصورتین لا طلب کذلک فیهما ، والّذی یکون فیهما إنّما هو الطلب الإنشائیّ الإیقاعیّ الّذی هو مدلول الصیغة أو المادّة ، ولم یکن بیّناً ولا مبیّناً فی الاستدلال مغایرتُهُ مع الإرادة الإنشائیّة .
وبالجملة: الّذی یتکفّله الدلیل لیس إلّاالانفکاک بین الإرادة الحقیقیّة والطلب المنشأ بالصیغة ، الکاشف عن مغایرتهما ، وهو ممّا لا محیصَ عن الالتزام به - کما عرفت (1) - ، ولکنّه لا یضرّ بدعوی الاتّحاد أصلاً ؛ لمکان هذه المغایرة والانفکاک بین الطلب الحقیقیّ والإنشائیّ ، کما لا یخفی .
ثمّ إنّه یمکن - ممّا حقّقناه - أن یقع الصلح بین الطرفین ، ولم یکن نزاعٌ فی البین ، بأن یکون المراد بحدیث الاتّحاد ما عرفت من العینیّة مفهوماً ووجوداً ، حقیقیّاً وإنشائیّاً ، ویکون المراد بالمغایرة والاثنینیّة هو اثنینیّة الإنشائیّ من الطلب - کما هو کثیراً ما یراد من إطلاق لفظه - والحقیقیّ (2) من الإرادة - کما هو المراد غالباً منها حین إطلاقها - ، فیرجع النزاع لفظیّاً ، فافهم .
صوت
[*حیدری فسایی]
دفعُ وهمٍ :
لا یخفی: أنّه لیس غرض الأصحاب والمعتزلة من نفی غیر الصفات المشهورة ، - وأنّه لیس صفة أُخری قائمة بالنفس ، کانت کلاماً نفسیّاً مدلولاً للکلام اللفظیّ ، کما یقول به الأشاعرة - أنّ هذه الصفات المشهورة مدلولات للکلام (3) .
إن قلت: فماذا یکون مدلولاً علیه عند الأصحاب والمعتزلة؟
[شماره صفحه واقعی : 96]
ص: 96
قلت: أمّا الجمل الخبریّة فهی دالّة علی ثبوت النسبة بین طرفیها ، أو نفیها فی نفس الأمر من ذهنٍ أو خارجٍ ، ک « الإنسان نوعٌ » أو « کاتبٌ » .
وأمّا الصیغ الإنشائیّة فهی - علی ما حقّقناه فی بعض فوائدنا (1) - موجِدةٌ لمعانیها فی نفس الأمر - أی: قُصِدَ (2) ثبوت معانیها وتحقّقُها بها - ، وهذا نحوٌ من الوجود ، وربما یکون هذا منشأ لانتزاع اعتبارٍ مترتّب علیه - شرعاً وعرفاً - آثارٌ ، کما هو الحال فی صیغ العقود والإیقاعات .
[*حیدری فسایی]
نعم ، لا مضایقة فی دلالة مثل صیغة الطلب والاستفهام والترجّی والتمنّی - بالدلالة الالتزامیّة - علی ثبوت هذه الصفات حقیقةً ، إمّا لأجل وضعها لإیقاعها - فی ما إذا کان الداعی إلیه ثبوت هذه الصفات - ، أو انصرافِ إطلاقها إلی هذه الصورة ، فلو لم تکن هناک قرینةٌ کان إنشاء الطلب أو الاستفهام أو غیرهما بصیغتها لأجل کون الطلب والاستفهام وغیرهما قائمةً بالنفس وضعاً أو إطلاقاً (3) .
إشکالٌ ودفعٌ :
أمّا الإشکال فهو : أنّه یلزم - بناءً علی اتّحاد الطلب والإرادة - فی تکلیف الکفّار بالإیمان ، بل مطلق أهل العصیان فی العمل بالأرکان ، إمّا أن لا یکون هناک تکلیفٌ جدّیّ ، إن لم یکن هناک إرادة ؛ حیث إنّه لا یکون حینئذٍ طلبٌ حقیقیٌّ ، واعتباره فی الطلب الجدّیّ ربما یکون من البدیهیّ ، وإن
[شماره صفحه واقعی : 97]
ص: 97
کان هناک إرادة فکیف تتخلّف عن المراد (1) ؟ ولا تکاد تتخلّف ، إذا أراد اللّٰه شیئاً یقول له : کن ، فیکون .
[*حیدری فسایی]
وأمّا الدفع فهو : أنّ استحالة التخلّف إنّما تکون فی الإرادة التکوینیّة - وهی العلم بالنظام علی النحو الکامل التامّ - دون الإرادة التشریعیّة - وهی العلم بالمصلحة فی فعل المکلّف - ، وما لا محیصَ عنه فی التکلیف إنّما هو هذه الإرادة التشریعیّة ، لا التکوینیّة ، فإذا توافقتا فلابدّ من الإطاعة والإیمان ، وإذا تخالفتا فلا محیصَ عن أن یختار الکفر والعصیان .
إن قلت: إذا کان الکفر والعصیان والإطاعة والإیمان بإرادته - تعالی - الّتی لا تکاد تتخلّف عن المراد ، فلا یصحّ أن یتعلّق بها التکلیف ؛ لکونها خارجةً عن الاختیار المعتبر فیه عقلاً .
[*حیدری فسایی]
قلت: إنّما یخرج بذلک عن الاختیار لو لم یکن تعلّق الإرادة بها مسبوقاً (2) بمقدّماتها الاختیاریّة (3) ، وإلّا فلابدّ من صدورها بالاختیار ، وإلّا لزم تخلّف إرادته عن مراده ، تعالی عن ذلک علوّاً کبیراً .
إن قلت: إنّ الکفر والعصیان - من الکافر والعاصی - ولو کانا مسبوقین بإرادتهما ، إلّاأنّهما منتهیان إلی ما لا بالاختیار ، کیف ؟ وقد سبقتهما (4) الإرادةُ الأزلیّة والمشیّة الإلهیّة ، ومعه کیف تصحّ المؤاخذة علی ما یکون بالأخرة بلا اختیار؟
[شماره صفحه واقعی : 98]
ص: 98
قلت: العقابُ إنّما یتبع (1) الکفر والعصیان التابعین للاختیار ، الناشئ عن مقدّماته ، الناشئة عن شقاوتهما الذاتیّة اللازمة لخصوص ذاتهما ، فإنّ السعیدَ سعیدٌ فی بَطْنِ امّه والشقیَّ شقیٌّ فی بَطْنِ امّه (2) ، و « الناس معادن کمعادن الذهب والفضّة » (3) - کما فی الخبر - ، والذاتیّ لا یعلّل ، فانقطع سؤال : أنّه لِمَ جُعِلَ السعید سعیداً والشقیّ شقیّاً؟ فإنّ السعید سعیدٌ بنفسه والشقیّ شقیٌّ کذلک ، وإنّما أوجدهما اللّٰه - تعالی - .
« قلم اینجا رسید سر بشکست » . قد انتهی الکلام فی المقام إلی ما ربما لا یسعه کثیر من الأفهام ، ومن اللّٰه الرشد والهدایة ، وبه الاعتصام .
صوت
[*حیدری فسایی]
وهمٌ ودفعٌ :
لعلّک تقول: إذا کانت الإرادة التشریعیّة منه - تعالی - عین علمه بصلاح الفعل لزم - بناءً علی أن تکون عینَ الطلب - کونُ المنشأ بالصیغة فی الخطابات الإلهیّة هو العلم ، وهو بمکان من البطلان .
لکنّک غفلت عن أنّ اتّحاد الإرادة مع العلم بالصلاح إنّما یکون خارجاً ، لا مفهوماً ، وقد عرفت (4) : أنّ المُنشأ لیس إلّاالمفهوم ، لا الطلب الخارجیّ ، ولا غَرْوَ أصلاً فی اتّحاد الإرادة والعلم عیناً وخارجاً ، بل لا محیصَ عنه فی جمیع صفاته - تعالی - ؛ لرجوع الصفات إلی ذاته المقدّسة . قال أمیرالمؤمنین علیه السلام :
« وکمالُ توحیده الإخلاصُ له ، وکمالُ الإخلاص له نفیُ الصفات عنه » (5) .
[شماره صفحه واقعی : 99]
ص: 99
وفیه مباحث:
أنّه ربما یذکر للصیغة معانٍ قد استعملت فیها ، وقد عُدَّ منها : الترجّی ، والتمنّی ، والتهدید ، والإنذار ، والإهانة ، والإحتقار ، والتعجیز ، والتسخیر ... إلی غیر ذلک . وهذا کما تری ؛ ضرورةَ أنّ الصیغة ما استعملت فی واحدٍ منها ، بل لم تستعمل إلّافی إنشاء الطلب (1) ، إلّاأنّ الداعی إلی ذلک کما یکون تارةً هو البعث والتحریک نحو المطلوب الواقعیّ ، یکون أُخری أحد هذه الاُمور ، کما لا یخفی .
قصاری ما یمکن أن یُدَّعی أن تکون الصیغة موضوعةً لإنشاء الطلب فی ما إذا کان بداعی البعث والتحریک ، لا بداعٍ آخر منها ، فیکون إنشاء الطلب بها بعثاً حقیقةً ، وإنشاؤه بها تهدیداً مجازاً . وهذا غیر کونها مستعملةً فی التهدید وغیره ، فلا تغفل .
صوت
[*حیدری فسایی]
إیقاظ:
لا یخفی: أنّ ما ذکرناه فی صیغة الأمر جارٍ فی سائر الصیغ الإنشائیّة ،
[شماره صفحه واقعی : 100]
ص: 100
فکما یکون الداعی إلی إنشاء التمنّی أو الترجّی أو الاستفهام بصیغها تارةً هو ثبوت هذه الصفات حقیقةً ، یکون الداعی غیرَها أُخری .
فلا وجه للالتزام بانسلاخ صِیغها عنها واستعمالها فی غیرها ، إذا وقعت فی کلامه تعالی (1) - لاستحالة مثل هذه المعانی فی حقّه تبارک وتعالی ، ممّا لازمه العجز أو الجهل - ، وأنّه لا وجه له (2) ؛ فإنّ المستحیل إنّما هو الحقیقیّ منها ، لا الإنشائیّ الإیقاعیّ الّذی یکون بمجرّد قصد حصوله بالصیغة ، کما عرفت .
ففی کلامه - تعالی - قد استعملت فی معانیها الإیقاعیّة الإنشائیّة أیضاً ، لا لإظهار ثبوتها حقیقةً ، بل لأمرٍ آخر - حَسَب ما تقتضیه الحال - من إظهار المحبّة أو الإنکار أو التقریر ... إلی غیر ذلک .
ومنه ظهر : أنّ ما ذُکر من المعانی الکثیرة لصیغة الاستفهام لیس کما ینبغی أیضاً .
فی أنّ الصیغة حقیقةٌ فی الوجوب ، أو فی الندب ، أو فیهما ، أو فی المشترک بینهما ؟ وجوهٌ ، بل أقوال .
لا یبعد تبادر الوجوب عند استعمالها بلا قرینة .
[شماره صفحه واقعی : 101]
ص: 101
صوت
[*حیدری فسایی]
ویؤیّده : عدم صحّة الاعتذار عن المخالفة باحتمال إرادة الندب ، مع الاعتراف بعدم دلالته (1) علیه بحالٍ أو مقالٍ .
وکثرة الاستعمال فیه فی الکتاب والسنّة وغیرهما لا توجب نقْلَهُ إلیه ، أو حمْلَهُ علیه (2) ؛ لکثرة استعماله فی الوجوب أیضاً ، مع أنّ الاستعمال وإن کثر فیه إلّاأنّه کان مع القرینة المصحوبة ، وکثرةُ الاستعمال کذلک فی المعنی المجازیّ لا توجب صیرورتَه مشهوراً فیه ، لیرجَّح أو یُتوقّف - علی الخلاف فی المجاز المشهور - . کیف ؟ وقد کثُر استعمال العامّ فی الخاصّ حتّی قیل: ما من عامّ إلّا وقد خصّ ، ولم ینثلم به ظهورُه فی العموم ، بل یحمل علیه ما لم تقم قرینة بالخصوص علی إرادة الخصوص .
المبحث الثالث (3)مفاد الجمل الخبریّة المستعملة فی مقام الطلب
هل الجمل الخبریّة الّتی تستعمل فی مقام الطلب والبعث - مثل « یغتسل » و« یتوضّأ » و« یعید » - ظاهرةٌ فی الوجوب ، أو لا ؟ ؛ لتعدّد المجازات فیها ، ولیس الوجوب بأقواها ، بعدَ تعذُّرِ حملها علی معناها من الإخبار بثبوت النسبة ، والحکایة عن وقوعها :
الظاهر : الأوّل ، بل تکون أظهر من الصیغة .
[*حیدری فسایی]
ولکنّه لا یخفی : أنّه لیست الجمل الخبریّة الواقعة فی ذلک المقام - أی
[شماره صفحه واقعی : 102]
ص: 102
الطلب - مستعملةً فی غیر معناها ، بل تکون مستعملةً فیه ، إلّاأنّه لیس بداعی الإعلام ، بل بداعی البعث بنحوٍ آکد ؛ حیث إنّه أخبرَ بوقوع مطلوبه فی مقام طلبه ، إظهاراً بأنّه لا یرضی إلّابوقوعه ، فیکون آکدَ فی البعث من الصیغة ، کما هو الحال فی الصیغ الإنشائیّة - علی ما عرفت من أنّها أبداً تستعمل فی معانیها الإیقاعیّة لکن بدواعٍ اخر - ، کما مرّ (1) .
لا یقال: کیف ؟ ویلزم الکذب کثیراً ؛ لکثرة عدم وقوع المطلوب کذلک فی الخارج ، تعالی اللّٰه وأولیاؤه عن ذلک علوّاً کبیراً .
فإنّه یقال: إنّما یلزم الکذب إذا أُتی بها بداعی الإخبار والإعلام ، لا لداعی البعث . کیف ؟ وإلّا یلزم الکذب فی غالب الکنایات ، فمثل : « زیدٌ کثیر الرماد » أو « مهزول الفصیل » لا یکون کذباً إذا قیل کنایةً عن جُوده ، ولو لم یکن له رمادٌ أو فصیلٌ أصلاً ، وإنّما یکون کذباً إذا لم یکن بجواد ، فیکون الطلب بالخبر فی مقام التأکید أبلغ ؛ فإنّه مقال بمقتضی الحال ، هذا .
[*حیدری فسایی]
مع أنّه إذا أُتی بها فی مقام البیان فمقدّمات الحکمة مقتضیةٌ لحملها علی الوجوب ؛ فإنّ تلک النکتة إن لم تکن موجبةً لظهورها فیه ، فلا أقلّ من کونها موجبةً لتعیُّنه من بین محتملات ما هو بصدده ؛ فإنّ شدّة مناسبة الإخبار بالوقوع مع الوجوب ، موجبةٌ لتعیُّن إرادته إذا کان بصدد البیان ، مع عدم نصب قرینة خاصّة علی غیره ، فافهم .
إنّه إذا سلّم أنّ الصیغة لا تکون حقیقةً فی الوجوب ، هل لا تکون ظاهرةً فیه أیضاً ، أو تکون؟
[شماره صفحه واقعی : 103]
ص: 103
قیل بظهورها فیه ؛ إمّا لغلبة الاستعمال فیه ، أو لغلبة وجوده ، أو أکملیّته (1) .
والکلّ کما تری ؛ ضرورةَ أنّ الاستعمال فی الندب ، وکذا وجوده لیس بأقلّ لو لم یکن بأکثر .
وأمّا الأکملیّة فغیرُ موجبةٍ للظهور ؛ إذ الظهور لا یکاد یکون إلّالشدّة انس اللفظ بالمعنی ، بحیث یصیر وجهاً له ، ومجرّد الأکملیّة لا یوجبه ، کما لا یخفی .
صوت
[*حیدری فسایی]
نعم ، فی ما کان الآمر بصدد البیان فقضیّة مقدّمات الحکمة هو الحمل علی الوجوب ؛ فإنّ الندب کأنّه یحتاج إلی مؤونة بیان التحدید ، والتقیید بعدم المنع من الترک ، بخلاف الوجوب ، فإنّه لا تحدید فیه للطلب ولا تقیید ، فإطلاقُ اللفظ وعدم تقییده مع کون المطلِق فی مقام البیان کافٍ فی بیانه ، فافهم .
إنّ إطلاق الصیغة (2) هل یقتضی کونَ الوجوب توصّلیّاً - فیجزئ إتیانه مطلقاً ، ولو بدون قصد القربة - أو لا - فلابدّ من الرجوع فی ما شکّ فی تعبّدیّته وتوصّلیّته إلی الأصل - ؟
لابدّ فی تحقیق ذلک من تمهید مقدّمات:
إحداها: الوجوبُ التوصّلیّ هو ما کان الغرض منه یحصل بمجرّد حصول
[شماره صفحه واقعی : 104]
ص: 104
الواجب ، ویسقط بمجرّد وجوده ، بخلاف التعبّدیّ ، فإنّ الغرض منه لا یکاد یحصل بذلک ، بل لابدّ - فی سقوطه وحصول غرضه - من الإتیان به متقربّاً به منه - تعالی - .
ثانیتها: إنّ التقرّب المعتبر فی التعبّدیّ إن کان بمعنی قصد الإمتثال ، والإتیان بالواجب بداعی أمره ، کان ممّا یعتبر فی الطاعة عقلاً ، لا ممّا أُخذ فی نفس العبادة شرعاً ؛
[*حیدری فسایی]
وذلک لاستحالة أخذ ما لا یکاد یتأتّی إلّامن قِبَل الأمر بشیءٍ فی متعلّق ذاک الأمر مطلقاً - شرطاً أو شطراً - . فما لم تکن نفس الصّلاة متعلّقةً للأمر لا یکاد یمکن إتیانها بقصد امتثال أمرها .
توهّم إمکان اعتبار قصدالقربة فی العبادة والمناقشة فیه
وتوهُّمُ إمکان تعلّق الأمر بفعل الصلاة بداعی الأمر ، وإمکانِ الإتیان بها بهذا الداعی ؛ ضرورةَ إمکانِ تصوّر الآمر لها (1) مقیّدةً ، والتمکّنِ من إتیانها کذلک بعدَ تعلُّقِ الأمر بها ، والمعتبرُ من القدرة المعتبرة عقلاً فی صحّة الأمر إنّما هو فی حال الإمتثال ، لا حال الأمر .
واضح الفساد ؛ ضرورةَ أنّه وإن کان تصوّرها کذلک بمکانٍ من الإمکان ، إلّا أنّه لا یکاد یمکن الإتیان بها بداعی أمرها ؛ لعدم الأمر بها ، فإنّ الأمر حَسَب الفرض تعلَّقَ بها مقیّدةً بداعی الأمر ، ولا یکاد یدعو الأمر إلّاإلی ما تعلّق به ، لا إلی غیره .
إن قلت: نعم ، ولکن نفس الصلاة أیضاً صارت مأموراً بها بالأمر بها مقیّدةً .
[*حیدری فسایی]
قلت: کلّا ؛ لأنّ ذات المقیّد لا تکون مأموراً بها ؛ فإنّ الجزء التحلیلیّ العقلیّ لا یتّصف بالوجوب أصلاً ، فإنّه لیس إلّاوجودٌ واحدٌ واجبٌ (2)
[شماره صفحه واقعی : 105]
ص: 105
بالوجوب النفسیّ ، کما ربما یأتی فی باب المقدّمة (1) .
إن قلت: نعم ، لکنّه إذا أُخذ قصد الامتثال شرطاً ، وأمّا إذا أُخذ شطراً فلا محالة نفس الفعل الّذی تعلّق الوجوبُ به مع هذا القصد یکون متعلّقاً للوجوب ؛ إذ المرکّب لیس إلّانفس الأجزاء بالأسر ، ویکون تعلُّقُه بکلٍّ بعین تعلّقه بالکلّ ، ویصحّ أن یؤتی به بداعی ذاک الوجوب ؛ ضرورةَ صحّة الإتیان بأجزاء الواجب بداعی وجوبه .
قلت: - مع امتناع اعتباره کذلک ؛ فإنّه یوجب تعلّق الوجوب بأمرٍ غیر اختیاریّ ؛ فإنّ الفعل وإن کان بالإرادة اختیاریّاً ، إلّا أنّ إرادتَهُ حیث لا تکون بإرادة أُخری - وإلّا لتسلسلت - لیست باختیاریّة ، کما لا یخفی -
[*حیدری فسایی]
إنّما یصحّ الإتیان بجزء الواجب بداعی وجوبه فی ضمن إتیانه بهذا الداعی ، ولا یکاد یمکن الإتیانُ بالمرکّب من قصد الامتثال (2) بداعی امتثال أمره .
دفع الإشکال بتعدّد الأمروالجواب عنه
إن قلت: نعم ، لکن هذا کلّه إذا کان اعتباره فی المأمور به بأمرٍ واحدٍ ، وأمّا إذا کان بأمرین - تعلّق أحدهما بذات الفعل ، وثانیهما بإتیانه بداعی أمره - فلا محذور أصلاً ، کما لا یخفی (3) ، فللآمر أن یتوسّل بذلک فی الوصلة إلی تمام غرضه ومقصده بلا شبهة (4) .
[شماره صفحه واقعی : 106]
ص: 106
قلت: - مضافاً إلی القطع بأنّه لیس فی العبادات إلّاأمر واحد ، کغیرها من الواجبات والمستحبّات ، غایة الأمر یدور مدار الامتثال وجوداً وعدماً فیها المثوبات والعقوبات ، بخلاف ما عداها ، فیدور فیه خصوص المثوبات ، وأمّا العقوبة فمترتّبة علی ترک الطاعة ومطلق الموافقة -
[*حیدری فسایی]
إنّ الأمر الأوّل :
إن کان یسقط بمجرّد موافقته ولو لم یقصد به الامتثال - کما هو قضیّة الأمر الثانی - فلا یبقی مجال لموافقة الثانی ، مع موافقة الأوّل بدون قصد امتثاله ، فلا یتوسّل الآمر إلی غرضه بهذه الحیلة والوسیلة .
وإن لم یکد یسقط بذلک ، فلا یکاد یکون له وجهٌ إلّاعدمُ حصول غرضه بذلک من أمره ؛ لاستحالة سقوطه مع عدم حصوله ، وإلّا لما کان موجباً لحدوثه ، وعلیه فلا حاجة فی الوصول إلی غرضه إلی وسیلة تعدّد الأمر ؛ لاستقلال العقل - مع عدم حصول غرض الآمر بمجرّد موافقة الأمر - بوجوب الموافقة علی نحوٍ یحصل به غرضه ، فیسقط أمره .
هذا کلّه إذا کان التقرّب المعتبر فی العبادة بمعنی قصد الامتثال .
وأمّا إذا کان بمعنی الإتیان بالفعل بداعی حسنه ، أو کونه ذا مصلحة (1)(2) ، فاعتباره فی متعلّق الأمر وإن کان بمکانٍ من الإمکان ، إلّاأنّه غیر معتبر فیه قطعاً ؛ لکفایة الاقتصار علی قصد الامتثال ، الّذی عرفت عدم إمکان أخذه فیه بداهةً .
[شماره صفحه واقعی : 107]
ص: 107
تأمّل فی ما ذکرناه فی المقام ، تعرف حقیقةَ المرام ، کی لا تقع فی ما وقع فیه من الاشتباه بعضُ الأعلام .
ثالثتها (1): إنّه إذا عرفت - بما لا مزید علیه - عدمَ إمکان أخذ قصد الامتثال فی المأمور به أصلاً ،
[*حیدری فسایی]
فلا مجال للاستدلال بإطلاقه - ولو کان مسوقاً فی مقام البیان - علی عدم اعتباره ، کما هو أوضح من أن یخفی ، فلا یکاد یصحّ التمسّک به إلّافی ما یمکن اعتباره فیه .
فانقدح بذلک : أنّه لا وجه لاستظهار التوصّلیّة من إطلاق الصیغة بمادّتها (2) ، ولا لاستظهار عدم اعتبار مثل الوجه - ممّا هو ناشئ من قِبَل الأمر - من إطلاق المادّة فی العبادة لو شکّ فی اعتباره فیها .
نعم ، إذا کان الآمر فی مقامٍ بصدد بیان تمام ما له دَخْلٌ فی حصول غرضه ، وإن لم یکن له دَخْلٌ فی متعلَّق أمره ، ومعه سکتَ فی المقام ، ولم ینصب دلالةً علی دَخْلِ قصد الامتثال فی حصوله ، کان هذا قرینةً علی عدم دخله فی غرضه ، وإلّا لکان سکوته نقضاً له وخلافَ الحکمة .
الاشتغال
فلابدّ عند الشکّ وعدم إحراز هذا المقام من الرجوع إلی ما یقتضیه الأصل ، ویستقلّ به العقل .
[شماره صفحه واقعی : 108]
ص: 108
فاعلم: أنّه لا مجال هاهنا إلّالأصالة الاشتغال - ولو قیل بأصالة البراءة فی ما إذا دار الأمر بین الأقلّ والأکثر الارتباطیّین - ؛ وذلک لأن الشّک هاهنا فی الخروج عن عهدة التکلیف المعلوم ، مع استقلال العقل بلزوم الخروج عنها ، فلا یکون العقابُ - مع الشکّ وعدم إحراز الخروج - عقاباً بلا بیان ، والمؤاخذةُ علیه بلا برهان ؛ ضرورةَ أنّه بالعلم بالتکلیف تصحّ المؤاخذة علی المخالفة ، وعدم الخروج عن العهدة ، لو (1) اتّفق عدم الخروج عنها بمجرّد الموافقة بلا قصد القربة .
[*حیدری فسایی]
وهکذا الحال فی کلّ ما شکّ فی (2) دخله فی الطاعة والخروج به عن العهدة ، ممّا لا یمکن اعتباره فی المأمور به ، کالوجه والتمییز .
نعم ، یمکن أن یقال: إنّ کلّ ما یحتمل بدواً دخله فی الإمتثال ، وکان (3) ممّا یغفل عنه غالباً العامّة ، کان علی الآمر بیانه ، ونصبُ قرینةٍ علی دَخْلِه واقعاً ، وإلّا لأخلّ بما هو همّه وغرضه . أمّا إذا لم ینصب دلالةً علی دخله کَشَفَ عن عدم دخله .
وبذلک یمکن القطع بعدم دخل الوجه والتمییز (4) فی الطاعة بالعبادة ،
[شماره صفحه واقعی : 109]
ص: 109
حیث لیس منهما عینٌ ولا أثر فی الأخبار والآثار ، وکانا ممّا یغفل عنه العامّة ، وإن احتمل اعتبارَه (1) بعضُ الخاصّة (2) ، فتدبّر جیّداً .
ثمّ إنّه لا أظنّک أن تتوهّم وتقول: إنّ أدلّة البراءة الشرعیّة مقتضیة لعدم الاعتبار ، وإن کان قضیّة الاشتغال عقلاً هو الاعتبار ؛ لوضوح أنّه لابدّ فی عمومها من شیءٍ قابلٍ للرفع والوضع شرعاً ، ولیس هاهنا ؛ فإنّ دَخْلَ قصد القربة ونحوها فی الغرض لیس بشرعیّ ، بل واقعیٌّ .
[*حیدری فسایی]
ودَخْلُ الجزء والشرط فیه وإن کان کذلک ، إلّاأنّهما قابلان للوضع والرفع شرعاً ، فبدلیل الرفع - ولو کان أصلاً - یُکشف أنّه لیس هناک أمر فعلیّ بما یعتبر فیه المشکوک ، یجب الخروج عن عهدته عقلاً ، بخلاف المقام ، فإنّه عُلم بثبوت الأمر الفعلیّ ، کما عرفت (3) ، فافهم .
قضیّة إطلاق الصیغة کون الوجوب نفسیّاً، تعیینیّاً، عینیّاً؛ لکون کلّ واحد ممّا یقابلها یکون فیه تقیید الوجوب وتضییق دائرته (4) . فإذا کان فی مقام
[شماره صفحه واقعی : 110]
ص: 110
البیان، ولم ینصب قرینةً علیه، فالحکمة تقتضی کونَه مطلقاً، وجب هناک شیءٌ آخر أوْ لا ، أتی بشیءٍ آخر أوْ لا ، أتی به آخرُ أو لا ، کما هو واضح لا یخفی .
صوت
[*حیدری فسایی]
انّه اختلف القائلون بظهور صیغة الأمر فی الوجوب - وضعاً أو إطلاقاً - فی ما إذا وقع عقیب الحظر أو فی مقام توهّمِه علی أقوال :
نُسِبَ إلی المشهور : ظهورها فی الإباحة (1) .
وإلی بعض العامّة : ظهورها فی الوجوب (2) .
وإلی بعضٍ : تبعیّتها (3) لما قبل النهی إن عُلّق الأمر بزوال علّة النهی (4) ، إلی غیر ذلک (5) .
والتحقیق: أنّه لا مجال للتشبُّث بموارد الاستعمال (6) ؛ فإنّه قلّ مورد منها
[شماره صفحه واقعی : 111]
ص: 111
یکون خالیاً عن قرینةٍ علی الوجوب ، أو الإباحة ، أو التبعیّة . ومع فرض التجرید عنها لم یظهر بعدُ کوْنُ (1) عقیب الحظر موجباً لظهورها فی غیر ما تکون ظاهرةً فیه ، غایة الأمر یکون موجباً لإجمالها ، غیرَ ظاهرةٍ فی واحدٍ منها إلّابقرینة أُخری ، کما أشرنا .
ألحقّ : أنّ الصیغة (2) مطلقاً لا دلالة لها علی المرّة ولا التکرار ؛ فإنّ المنصرف عنها لیس إلّاطلب إیجاد الطبیعة المأمور بها ، فلا دلالة لها علی أحدهما ، لا بهیئتها ولا بمادّتها .
والاکتفاء بالمرّة فإنّما هو لحصول الإمتثال بها فی الأمر بالطبیعة ، کما لا یخفی .
ثمّ لا یذهب علیک : أنّ الاتّفاق علی أنّ المصدر المجرّد عن اللام والتنوین لا یدلّ إلّاعلی الماهیّة - علی ما حکاه السکّاکیّ (3) - لا یوجب کونَ النزاع هاهنا فی الهیئة - کما فی الفصول (4) - ، فإنّه غفلةٌ وذهولٌ عن أنّ (5) کون المصدر کذلک لا یوجب الاتّفاقَ علی أنّ مادّة الصیغة لا تدلّ إلّاعلی الماهیّة ؛ ضرورةَ
[شماره صفحه واقعی : 112]
ص: 112
أنّ المصدر لیس (1) مادّةً لسائر المشتقّات ، بل هو صیغة مثلها .
[*حیدری فسایی]
کیف ؟ وقد عرفت فی باب المشتقّ (2) مباینةَ المصدر وسائر المشتقّات بحسب المعنی ، فکیف بمعناه یکون مادّة لها (3) ؟ فعلیه یمکن دعوی اعتبار المرّة أو التکرار فی مادّتها ، کما لا یخفی .
إن قلت: فما معنی ما اشتهر من کون المصدر أصلاً فی الکلام؟
قلت: - مع أنّه محلّ الخلاف (4) - معناه : أنّ الّذی وُضع أوّلاً بالوضع الشخصیّ ، ثمّ بملاحظته وُضع - نوعیّاً أو شخصیّاً (5) - سائرُ الصیغ الّتی تناسبه -
[*حیدری فسایی]
ممّا جمعه معه مادّةُ لفظٍ متصوّرةٌ فی کلٍّ منها ومنه بصورةٍ ، ومعنیً کذلک - هو المصدر أو الفعل ، فافهم .
وتوهُّمُ : أنّه لو أُرید بالمرّة الفرد « لکان الأنسبُ ، - بل اللازم - أن یجعل هذا المبحث تتمّةً للمبحث الآتی : من أنّ الأمر هل یتعلّق بالطبیعة أو بالفرد؟ فیقال عند ذلک: وعلی تقدیر تعلُّقِهِ بالفرد هل یقتضی التعلّقَ بالفرد الواحد أو المتعدّد ، أو لا یقتضی شیئاً منهما؟ ولم یحتج إلی إفراد کلٍّ منهما بالبحث کما فعلوه » . وأمّا لو أُرید بها الدفعة فلا عُلقة بین المسألتین کما لا یخفی (1) .
[*حیدری فسایی]
فاسدٌ ؛ لعدم العلقة بینهما لو أُرید بها الفردُ أیضاً ، فإنّ الطلب - علی القول بالطبیعة - إنّما یتعلّق بها باعتبار وجودها فی الخارج ؛ ضرورةَ أنّ الطبیعة من حیث هی لیست إلّاهی ، لا مطلوبة ولا غیر مطلوبة .
وبهذا الاعتبار کانت مردّدةً بین المرّة والتکرار بکلا المعنیین . فیصحّ النزاع فی دلالة الصیغة علی المرّة والتکرار بالمعنیین وعدمها :
أمّا بالمعنی الأوّل فواضحٌ .
وأمّا بالمعنی الثانی فلوضوح أنّ المراد من الفرد أو الأفراد وجودٌ واحدٌ أو وجودات ، وإنّما عُبِّر بالفرد ؛ لأنّ وجود الطبیعة فی الخارج هو الفرد ، غایة الأمر خصوصیّته وتشخّصه - علی القول بتعلّق الأمر بالطبائع - یلازم المطلوب وخارجٌ عنه ، بخلاف القول بتعلّقه بالأفراد ، فإنّه ممّا یقوّمه .
صوت
[*حیدری فسایی]
تنبیه (2):
لا إشکال بناءً علی القول بالمرّة فی الامتثال ، وأنّه لا مجال للإتیان بالمأمور به ثانیاً علی أن یکون أیضاً به الامتثال ، فإنّه من الامتثال بعد الامتثال .
[شماره صفحه واقعی : 114]
ص: 114
وأمّا علی المختار - من دلالتها علی طلب الطبیعة من دون دلالةٍ علی المرّة ولا علی التکرار - فلا تخلو الحالُ: إمّا أن لا یکون هناک إطلاق الصیغة فی مقام البیان - بل فی مقام الإهمال أو الإجمال - ، فالمرجع هو الأصل ، وإمّا أن یکون إطلاقها فی ذلک المقام ، فلا إشکال فی الاکتفاء بالمرّة فی الامتثال .
وإنّما الإشکال فی جواز أن لا یقتصر علیها ، فإنّ لازم إطلاق الطبیعة المأمور بها هو الإتیان بها مرّةً أو مراراً ، لا لزوم الاقتصار علی المرّة ، کما لا یخفی .
والتحقیق: أنّ قضیّة الإطلاق إنّما هو جواز الإتیان بها مرّةً فی ضمن فردٍ أو أفراد ، فیکون إیجادها فی ضمنها نحواً من الامتثال ، کإیجادها فی ضمن الواحد ، لا جواز الإتیان بها مرّةً ومرّات ؛ فإنّه مع الإتیان بها مرّةً لا محالة یحصل الامتثال ، ویسقط به الأمر ، فی ما إذا کان امتثال الأمر علّةً تامّةً (1) لحصول الغرض الأقصی ، بحیث یحصل بمجرّده ، فلا یبقی معه مجالٌ لإتیانه ثانیاً بداعی امتثال آخر ، أو بداعی أن یکون الإتیانان امتثالاً واحداً ؛ لما عرفت من حصول الموافقة بإتیانها ، وسقوطِ الغرض معها ، وسقوط الأمر بسقوطه ، فلا یبقی مجال لامتثاله أصلاً .
[*حیدری فسایی]
وأمّا إذا لم یکن الامتثال علّةً تامّةً لحصول الغرض ، کما إذا أمر بالماء لیشرب أو یتوضّأ ، فاُتی به ولم یشرب أو لم یتوضّأ فعلاً ، فلا یبعد صحّة تبدیل الامتثال بإتیان فردٍ آخر أحسن منه ، بل مطلقاً ، کما کان له ذلک قبله ، علی ما
[شماره صفحه واقعی : 115]
ص: 115
یأتی بیانه فی الإجزاء (1) .
ألحقّ : أنّه لا دلالة للصیغة لا علی الفور ولا علی التراخی . نعم ، قضیّة إطلاقها جواز التراخی .
والدلیل علیه : تبادُرُ طَلَبِ إیجاد الطبیعة منها بلا دلالةٍ علی تقییدها بأحدهما ، فلابدّ فی التقیید من دلالةٍ أُخری ، کما ادُّعی (2) دلالةُ غیرِ واحدٍ من الآیات علی الفوریّة .
[*حیدری فسایی]
وفیه منعٌ ؛ ضرورةَ أنّ سیاق آیة «وَ سٰارِعُوا إِلیٰ مَغْفِرَةٍ مِنْ رَبِّکُمْ » (3)وکذا آیة «فَاسْتَبِقُوا الْخَیْرٰاتِ » (4)إنّما هو البعث نحو المسارعة إلی المغفرة والاستباق إلی الخیر ، من دون استتباع ترکهما للغضب والشرّ ؛ ضرورةَ أنّ ترکهما لو کان مستتبعاً للغضب والشرّ کان البعث بالتحذیر عنهما أنسب ، کما لا یخفی ، فافهم .
مع لزوم کثرة تخصیصه فی المستحبّات وکثیر من الواجبات ، بل أکثرِها ، فلابدّ من حمل الصیغة فیهما علی خصوص الندب أو مطلق الطلب .
ولا یبعد دعوی : استقلال العقل بحُسن المسارعة والاستباق ، وکان ما ورد من الآیات والروایات (5) فی مقام البعث نحوه إرشاداً إلی ذلک - کالآیات
[شماره صفحه واقعی : 116]
ص: 116
والروایات الواردة فی الحثّ علی أصل الإطاعة - ، فیکون الأمر فیها لما یترتّب علی المادّة بنفسها ، ولو لم یکن هناک أمرٌ بها ، کما هو الشأن فی الأوامر الإرشادیّة ، فافهم .
تتمّة :
بناءً علی القول بالفور ، فهل قضیّة الأمر الإتیان فوراً ففوراً - بحیث لو عصی لوجب علیه الإتیان به فوراً أیضاً فی الزمان الثانی - أو لا؟ وجهان مبنیّان علی أنّ مفاد الصیغة - علی هذا القول - هو وحدة المطلوب ، أو تعدّده؟
ولا یخفی: أنّه لو قیل بدلالتها علی الفوریّة لما کان لها دلالةٌ علی نحو المطلوب من وحدته أو تعدّده ، فتدبّر جیّداً .
[شماره صفحه واقعی : 117]
ص: 117
صوت
[*حیدری فسایی]
الإتیان بالمأمور به علی وجهه یقتضی الإجزاء فی الجملة بلا شبهة .
وقبل الخوض فی تفصیل المقام وبیان النقض والإبرام ینبغی تقدیم أُمور:
أحدها: الظاهر أنّ المراد من « وجهه » - فی العنوان - هو النهج الّذی ینبغی أن یؤتیٰ به علی ذاک النهج شرعاً وعقلاً ، مثل أن یؤتیٰ به بقصد التقرّب فی العبادة .
لاخصوص الکیفیّة المعتبرة فی المأمور به شرعاً (1) ، فإنّه علیه یکون « علی وجهه » قیداً توضیحیّاً ، وهو بعیدٌ ، مع أنّه یلزم خروج التعبّدیّات عن حریم النزاع ، بناءً علی المختار - کما تقدّم (2) - من أنّ قصد القربة من کیفیّات الإطاعة عقلاً ، لامن قیود المأمور به شرعاً .
ولا الوجه (3) المعتبر عند بعض الأصحاب (4) ، فإنّه - مع عدم اعتباره عند المعظم ، وعدم اعتباره عند من اعتبره إلّافی خصوص العبادات ، لا مطلق
[شماره صفحه واقعی : 118]
ص: 118
الواجبات - لا وجه لاختصاصه بالذکر (1) علی تقدیر الاعتبار ؛ فلابدّ من إرادة ما یندرج فیه من المعنی ، وهو ما ذکرناه ، کما لا یخفی .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثانیها: الظاهر أنّ المراد من « الاقتضاء » هاهنا الاقتضاء بنحو العلّیّة والتأثیر ، لا بنحو الکشف والدلالة ، ولذا نُسب إلی الإتیان ، لا إلی الصیغة .
إن قلت: هذا إنّما یکون کذلک بالنسبة إلی أمره ، وأمّا بالنسبة إلی أمرٍ آخر ، کالإتیان بالمأمور به بالأمر الاضطراریّ أو الظاهریّ بالنسبة إلی الأمر الواقعیّ ، فالنزاع فی الحقیقة فی دلالة دلیلهما علی اعتباره ، بنحوٍ یفید الإجزاء ، أو بنحوٍ آخر لا یفیده .
[*حیدری فسایی]
قلت: نعم ، لکنّه لا ینافی کون النزاع فیهما کان فی الاقتضاء بالمعنی المتقدّم ، غایتُهُ أنّ العمدة فی سبب الاختلاف فیهما إنّما هو الخلاف فی دلالة دلیلهما - هل أنّه علی نحوٍ یستقلّ العقل بأنّ الإتیان به موجبٌ للإجزاء ویؤثّر فیه - وعدمِ دلالته ، ویکون النزاع فیه صغرویّاً أیضاً . بخلافه فی الإجزاء بالإضافة إلی أمره ، فإنّه لا یکون إلّاکبرویّاً لو کان هناک نزاعٌ ، کما نُقِلَ عن بعض (2) ، فافهم .
ثالثها: الظاهر : أنّ « الإجزاء » هاهنا بمعناه لغةً ، وهو الکفایة ، وإن کان یختلف ما یکفی عنه ؛ فإنّ الإتیان بالمأمور به بالأمر الواقعیّ یکفی ، فیسقط به التعبّد به ثانیاً ، وبالأمر الاضطراریّ أو الظاهریّ یکفی (3) ، فیسقط به القضاء ،
[شماره صفحه واقعی : 119]
ص: 119
لا أنّه یکون هاهنا اصطلاحاً (1) - بمعنی إسقاط التعبّد أو القضاء - ، فإنّه بعیدٌ جداً.
رابعها: الفرق بین هذه المسألة ومسألة المرّة والتکرار لا یکاد یخفی ؛ فإنّ البحث هاهنا فی أنّ الإتیان بما هو المأمور به یجزئ عقلاً ؟ بخلافه فی تلک المسألة ، فإنّه فی تعیین ما هو المأمور به شرعاً بحسب دلالة الصیغة بنفسها ، أو بدلالة أُخری (2). نعم، کان التکرار عملاً موافقاً لعدم الإجزاء، لکنّه لا بملاکه.
وهکذا الفرق بینها وبین مسألة تبعیّة القضاء للأداء ؛ فإنّ البحث فی تلک المسألة فی دلالة الصیغة علی التبعیّة وعدمها . بخلاف هذه المسألة ، فإنّه - کما عرفت - فی أنّ الإتیان بالمأمور به یجزئ عقلاً عن إتیانه ثانیاً - أداءً أو قضاءً - أو لا یجزئ؟ فلا عُلقة بین المسألة والمسألتین أصلاً .
صوت
[*حیدری فسایی]
إذا عرفت هذه الأُمور ، فتحقیق المقام یستدعی البحث والکلام فی موضعین :
[شماره صفحه واقعی : 120]
ص: 120
الأوّل :
إنّ الإتیان بالمأمور به بالأمر الواقعیّ ، - بل (1) بالأمر الاضطراریّ أو الظاهریّ أیضاً - یُجزئ عن التعبّد به ثانیاً ؛ لاستقلال العقل بأنّه لا مجال - مع موافقة الأمر بإتیان المأمور به علی وجهه - لاقتضائه (2) التعبّد به ثانیاً .
نعم، لا یبعد أن یقال بأنّه یکون للعبد تبدیل الامتثال (3) والتعبّد به ثانیاً، بدلاً عن التعبّد به أوّلاً ، لا منضمّاً إلیه - کما أشرنا إلیه فی المسألة السابقة (4) - . وذلک فی ما علم أنّ مجرّد امتثاله لا یکون علّة تامّة (5) لحصول الغرض ، وإن کان وافیاً به لو اکتفی به ، کما إذا أتی بماءٍ أمَرَ به مولاه لیشربه فلم یشربه بعدُ ؛ فإنّ الأمر بحقیقته وملاکه لم یسقط بعدُ ، ولذا لو اهرق الماء واطّلع علیه العبد وجب علیه إتیانه ثانیاً ، کما إذا لم یأت به أوّلاً ؛ ضرورةَ بقاءِ طلَبِهِ ما لم یحصل غرضه الداعی إلیه ، وإلّا لما أوجب حدوثه ، فحینئذٍ یکون له الإتیان بماءٍ آخر موافقٍ للأمر - کما کان له قبلَ إتیانه الأوّل - بدلاً عنه .
نعم ، فی ما کان الإتیانُ علّةً تامّةً لحصول الغرض ، فلا یبقی موقع للتبدیل ، کما إذا أمر بإهراق الماء فی فمه لرفع عطشه فأهرقه .
بل لو لم یعلم أنّه من أیّ القبیل ، فله التبدیل باحتمال أن لا یکون علّة ، فله إلیه سبیل .
[شماره صفحه واقعی : 121]
ص: 121
صوت
[*حیدری فسایی]
ویؤیّد ذلک - بل یدلّ علیه - ما ورد من الروایات فی باب إعادة من صلّی فرادی جماعةً ، وأنّ اللّٰه - تعالی - یختارُ أحبَّهما إلیه (1) .
الموضع الثانی : وفیه مقامان:
المقام الأوّل: فی أنّ الإتیان بالمأمور به بالأمر الاضطراریّ هل یجزئ عن الإتیان (2) بالمأمور به بالأمر الواقعیّ ثانیاً بعد رفع الاضطرار - فی الوقت إعادةً ، وفی خارجه قضاءً - أو لا یجزئ ؟
تحقیق الکلام فیه یستدعی التکلّم فیه :
تارةً فی بیان ما یمکن أن یقع علیه الأمر الاضطراریّ من الأنحاء ، وبیان ما هو قضیّةُ کلٍّ منها من الإجزاء وعدمه .
وأُخری فی تعیین ما وقع علیه .
فاعلم: أنّه یمکن أن یکون التکلیف الاضطراریّ فی حال الاضطرار - کالتکلیف الاختیاریّ فی حال الاختیار - وافیاً بتمام المصلحة ، وکافیاً فی ما هو المهمّ والغرض . ویمکن أن لا یکون وافیاً به کذلک (3) ، بل یبقی منه شیءٌ أمکن استیفاؤه ، أو لا یمکن ، وما أمکن کان بمقدارٍ یجب تدارکه ، أو یکون بمقدار یستحبّ .
ولا یخفی: أنّه إن کان وافیاً به فیجزئ ، فلا یبقی مجال أصلاً للتدارک ، لا قضاءً ولا إعادةً .
[شماره صفحه واقعی : 122]
ص: 122
وکذا لو لم یکن وافیاً ، ولکن لا یمکن تدارکه .
ولا یکاد یسوغ له البدار فی هذه الصورة إلّالمصلحة ، کانت فیه ؛ لما فیه من نقض الغرض وتفویت مقدارٍ من المصلحة ، لولا مراعاة ما هو فیه من الأهمّ ، فافهم .
[*حیدری فسایی]
لا یقال: علیه ، فلا مجال لتشریعه ولو بشرط الانتظار ؛ لإمکان استیفاء الغرض بالقضاء .
فإنّه یقال: هذا کذلک لولا المزاحمة بمصلحة الوقت .
وأمّا تسویغ البدار أو إیجاب الانتظار فی الصورة الأُولی ، فیدورُ مدار کون العمل بمجرّد الاضطرار - مطلقاً ، أو بشرط الانتظار ، أو مع الیأس عن طروء الاختیار - ذا مصلحةٍ ووافیاً بالغرض .
وإن لم یکن وافیاً وقد أمکن تدارک الباقی فی الوقت ، أو مطلقاً ولو بالقضاء خارج الوقت ، فإن کان الباقی ممّا یجب تدارکه فلا یجزئ ، ولابدّ (1) من إیجاب الإعادة أو القضاء ، وإلّا فیجزئ (2) .
ولا مانع عن البدار فی الصورتین . غایة الأمر یتخیّر فی الصورة الأُولی بین البدار والإتیان بعملین : - العملِ الاضطراریّ فی هذا الحال ، والعملِ الاختیاریّ بعد رفع الاضطرار - أو الانتظار والاقتصار بإتیان ما هو تکلیف المختار . وفی الصورة الثانیة یُجزئ البدار ، ویستحبّ الإعادة بعد طروء الاختیار (3) .
[شماره صفحه واقعی : 123]
ص: 123
هذا کلّه فی ما یمکن أن یقع علیه الاضطراریّ من الأنحاء .
وأمّا ما وقع علیه: فظاهر إطلاق دلیله - مثل قوله تعالی: «فَلَمْ تَجِدُوا مٰاءً فَتَیَمَّمُوا صَعِیداً طَیِّباً » (1)، وقوله علیه السلام : « التراب أحد الطهورین » (2) ، و « یکفیک عشر سنین » (3) - هو الإجزاء وعدمُ وجوب الإعادة أو القضاء ، ولابدّ فی إیجاب الإتیان به ثانیاً من دلالة دلیل بالخصوص .
[*حیدری فسایی]
وبالجملة: فالمتّبع هو الإطلاق لو کان ، وإلّا فالأصل ، وهو یقتضی البراءة من إیجاب الإعادة ؛ لکونه شکّاً فی أصل التکلیف ، وکذا عن إیجاب القضاء بطریق أولی .
نعم ، لو دلّ دلیله علی أنّ سببه فوت الواقع (4) - ولو لم یکن هو فریضةً - کان القضاء واجباً علیه ؛ لتحقُّقِ سبَبِهِ وإن أتی بالغرض (5) ، لکنّه مجرّد الفرض .
صوت
[*حیدری فسایی]
المقام الثانی: فی إجزاء الإتیان بالمأمور به بالأمر الظاهریّ وعدمه .
والتحقیق: أنّ ما کان منه (6) یجری فی تنقیح ما هو موضوع التکلیف وتحقیقِ متعلّقه ، وکان بلسان تحقُّقِ ما هو شرطه أو شطره - کقاعدة الطهارة
[شماره صفحه واقعی : 124]
ص: 124
أو الحلّیّة ، بل واستصحابهما ، فی وجهٍ قویٍّ ، ونحوها بالنسبة إلی کلّ ما اشترط بالطهارة أو الحلّیّة - ، یجزئ ؛ فإنّ دلیله یکون حاکماً علی دلیل الاشتراط ، ومبیِّناً لدائرة الشرط ، وأنّه أعمّ من الطهارة الواقعیّة والظاهریّة ، فانکشاف الخلاف فیه لا یکون موجباً لانکشاف فقدان العمل لشرطه ، بل بالنسبة إلیه یکون من قبیل ارتفاعه من حین ارتفاع الجهل .
وهذا بخلاف ما کان منها (1) بلسان أنّه ما هو الشرط واقعاً - کما هو لسان الأمارات - ، فلا یجزئ ؛ فإنّ دلیل حجّیّته حیث کان بلسان أنّه واجدٌ لما هو شرطه الواقعیّ ، فبارتفاع الجهل ینکشف أنّه لم یکن کذلک ، بل کان لشرطه فاقداً .
هذا علی ما هو الأظهر الأقوی فی الطرق والأمارات ، من أنّ حجّیّتها لیست بنحو السببیّة .
وأمّا بناءً علیها - وأنّ العمل بسبب أداء أمارةٍ إلی وجدان شرطه أو شطره یصیر حقیقةً صحیحاً ، کأنّه واجدٌ له ، مع کونه فاقِدَه -
[*حیدری فسایی]
فیجزئ لو کان الفاقد معه (2) - فی هذا الحال - کالواجد ، فی کونه وافیاً بتمام الغرض ، ولا یجزئ لو لم یکن کذلک .
ویجب الإتیان بالواجد لاستیفاء الباقی إن وجب ، وإلّا لاستحبّ .
هذا مع إمکان استیفائه ، وإلّا فلا مجال لإتیانه ، کما عرفت فی الأمر الاضطراریّ .
[شماره صفحه واقعی : 125]
ص: 125
ولا یخفی : أنّ قضیّة إطلاق دلیل الحجّیّة علی هذا هو الاجتزاء بموافقته أیضاً .
هذا فی ما إذا أُحرز أنّ الحجیّة بنحو الکشف والطریقیّة ، أو بنحو الموضوعیّة والسببیّة .
وأمّا إذا شکّ (1) ولم یحرز أنّها علی أیّ الوجهین ، فأصالةُ عدم الإتیان بما یسقط معه التکلیف مقتضیةٌ للإعادة فی الوقت .
واستصحاب عدم کون التکلیف بالواقع فعلیّاً فی الوقت لا یُجدی (2) ، ولا یُثبت کونَ ما أتی به مُسقطاً ، إلّاعلی القول بالأصل المثبت ، وقد علم اشتغال ذمّته بما یشکّ فی فراغها عنه بذلک المأتی .
[*حیدری فسایی]
وهذا بخلاف ما إذا علم أنّه مأمورٌ به واقعاً ، وشکّ فی أنّه یجزئ عمّا هو المأمور به الواقعیّ الأوّلیّ - کما فی الأوامر الاضطراریّة أو الظاهریّة ، بناءً علی أن تکون الحجّیّة علی نحو السببیّة - ، فقضیّةُ الأصل فیها - کما أشرنا إلیه (3) - عدمُ وجوب الإعادة ؛ للإتیان بما اشتغلت به الذمّة یقیناً ، وأصالةِ عدم فعلیّة التکلیف الواقعیّ بعد رفع الاضطرار وکشف الخلاف .
وأمّا القضاء فلا یجب ، بناءً علی أنّه فرضٌ جدید ،
[*حیدری فسایی]
وکان (4) الفوتُ المعلّق علیه وجوبُه لا یثبت بأصالة عدم الإتیان إلّاعلی القول بالأصل المثبت ، وإلّا فهو واجب ، کما لا یخفی علی المتأمّل ، فتأمّل جیّداً .
[شماره صفحه واقعی : 126]
ص: 126
ثمّ إنّ هذا کلّه فی ما یجری فی متعلّق التکالیف ، من الأمارات الشرعیّة والأُصول العملیّة .
وأمّا ما یجری فی إثبات أصل التکلیف - کما إذا قام الطریق أو الأصلُ علی وجوب صلاة الجمعة یومها فی زمان الغیبة ، فانکشف بعد أدائها وجوبُ صلاة الظهر فی زمانها - فلا وجه لإجزائها مطلقاً ، غایة الأمر أن تصیر صلاة الجمعة فیها أیضاً ذاتَ مصلحة لذلک ، ولا ینافی هذا بقاء صلاة الظهر علی ما هی علیه من المصلحة ، کما لا یخفی ، إلّاأن یقوم دلیلٌ بالخصوص علی عدم وجوب صلاتین فی یومٍ واحد .
الأوّل: لا ینبغی توهّم الإجزاء فی القطع بالأمر فی صورة الخطأ ؛ فإنّه لا یکون موافقة للأمر فیها ، وبقی الأمر بلا موافقة أصلاً ، وهو أوضح من أن یخفی .
[*حیدری فسایی]
نعم ، ربما یکون ما قطع بکونه مأموراً به مشتملاً علی المصلحة فی هذا الحال ، أو علی مقدارٍ منها ولو فی غیر الحال ، غیر ممکن مع استیفائه استیفاءُ الباقی منها (1) ، ومعه لا یبقی مجال لامتثال الأمر الواقعیّ ، وهکذا الحال فی الطرق .
فالإجزاء لیس لأجل اقتضاء امتثال الأمر القطعیّ أو الطریقیّ للإجزاء ، بل إنّما هو لخصوصیّة اتّفاقیّة فی متعلّقهما ، کما فی الإتمام والقصر ، والإخفات والجهر .
الثانی: لا یذهب علیک أنّ الإجزاء فی بعض موارد الأُصول والطرق والأمارات - علی ما عرفت تفصیله - لا یوجبُ التصویبَ المجمعَ علی بطلانه فی
[شماره صفحه واقعی : 127]
ص: 127
تلک الموارد (1) ؛ فإنّ الحکم الواقعیّ بمرتبة (2) محفوظٌ فیها (3) ؛
[*حیدری فسایی]
فإنّ الحکم المشترک بین العالم والجاهل ، والملتفت والغافل ، لیس إلّاالحکم الإنشائیّ المدلول علیه بالخطابات المشتملة علی بیان الأحکام للموضوعات بعناوینها الأوّلیّة ، بحسب ما یکون فیها من المقتضیات، وهو ثابت فی تلک الموارد کسائر موارد الأمارات.
وإنّما المنفیّ فیها لیس إلّاالحکم الفعلیّ البعثیّ ، وهو منفیّ فی غیر موارد الإصابة وإن لم نقل بالإجزاء .
فلا فرق بین الإجزاء وعدمه إلّافی سقوط التکلیف بالواقع بموافقة الأمر الظاهریّ ، وعدمِ سقوطه بعد انکشاف عدم الإصابة .
وسقوط التکلیف - بحصول غرضه، أو لعدم إمکان تحصیله - غیرُ التصویب المجمع علی بطلانه - وهو خلوّ الواقعة عن الحکم غیر ما أدّت إلیه الأمارة - .
کیف (4) ؟ وکان الجهل بها - بخصوصیّتها أو بحکمها - مأخوذاً فی موضوعها ، فلابدّ من أن یکون الحکمُ الواقعیُّ بمرتبة محفوظاً فیها ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 128]
ص: 128
وقبل الخوض فی المقصود ینبغی رسم أُمور:
صوت
[*حیدری فسایی]
الظاهر : أنّ المهمّ المبحوث عنه فی هذه المسألة البحث عن الملازمة بین وجوب الشیء ووجوب مقدّمته ، فتکون مسألة اصولیّة .
لا عن نفس وجوبها - کما هو المتوهّم من بعض العناوین (1) - کی تکون فرعیّة ؛ وذلک لوضوح أنّ البحث کذلک لا یناسب الاُصولیّ ، والاستطراد لا وجه له ، بعد إمکان أن یکون البحث علی وجهٍ یکون من المسائل (2) الاُصولیّة .
ثمّ الظاهر أیضاً : أنّ المسألة عقلیّة ، والکلامَ فی استقلال العقل بالملازمة وعدمِه ، لا لفظیّةٌ - کما ربما یظهر من صاحب المعالم (3) ، حیث استدلّ علی النفی بانتفاء الدلالات الثلاث ، مضافاً إلی أنّه ذکرها فی مباحث الألفاظ - ؛ ضرورةَ أنّه إذا کان نفس الملازمة بین وجوب الشیء ووجوب مقدّمته ثبوتاً
[شماره صفحه واقعی : 129]
ص: 129
محلَّ الإشکال ، فلا مجال لتحریر النزاع فی الإثبات والدلالة علیها بإحدی الدلالات الثلاث (1) ، کما لا یخفی .
تقسیمات المقدّمة :
صوت
[*حیدری فسایی]
منها: تقسیمها إلی الداخلیّة ، وهی : الأجزاء المأخوذة فی الماهیّة المأمورِ بها .
والخارجیّةِ ، وهی : الاُمور الخارجة عن ماهیّته ممّا لا یکاد یوجد بدونه .
وربما یشکل فی کون الأجزاء مقدّمةً له وسابقةً علیه ، بأنّ المرکّب لیس إلّا نفسَ الأجزاء بأسرها (2) .
والحلّ: أنّ المقدّمة هی نفس الأجزاء بالأسر ، وذو (3) المقدّمة هو الأجزاء بشرط الاجتماع ، فیحصل المغایرة بینهما .
وبذلک ظهر : أنّه لابدّ فی اعتبار الجزئیّة من (4) أخذ الشیء بلا شرط ، کما لابدّ فی اعتبار الکلّیّة من اعتبار اشتراط الاجتماع .
وکونُ الأجزاء الخارجیّة - کالهیولی والصورة - هی الماهیّة المأخوذة بشرط لا ، لاینافی ذلک ؛ فإنّه إنّما یکون فی مقام الفرق بین نفس الأجزاء الخارجیّة والتحلیلیّة - من الجنس والفصل - و (5)أنّ الماهیّة إذا أُخذت
[شماره صفحه واقعی : 130]
ص: 130
بشرط لا، تکون هیولی أو صورة، وإذا أُخذت لا بشرط تکون جنساً أو فصلاً، لا (1) بالإضافة إلی المرکّب ، فافهم .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ لا یخفی: أنّه ینبغی خروج الأجزاء عن محلّ النزاع - کما صرّح به بعض (2) - ؛ وذلک لما عرفت من کون الأجزاء بالأسر عین المأمور به ذاتاً ، وإنّما کانت المغایرة بینهما اعتباراً ، فتکون واجبةً بعین وجوبه ، ومبعوثاً إلیها بنفس الأمر الباعث إلیه ، فلا تکاد تکون واجبة بوجوب آخر ؛ لامتناع اجتماع المثلین ، ولو قیل بکفایة تعدّد الجهة وجواز اجتماع الأمر والنهی معه ؛ لعدم تعدّدها هاهنا ؛ لأنّ الواجب بالوجوب الغیریّ - لو کان - إنّما هو نفس الأجزاء ، لا عنوان مقدّمیّتها والتوسّلِ بها إلی المرکّب المأمور به ؛
[*حیدری فسایی]
ضرورةَ أنّ الواجب بهذا الوجوب ما کان بالحمل الشائع مقدّمةً ؛ لأنّه المتوقّف علیه ، لا عنوانها . نعم ، یکون هذا العنوان علّةً لترشُّحِ الوجوب علی المعنون .
فانقدح بذلک فساد توهّم اتّصاف کلّ جزءٍ من أجزاء الواجب بالوجوب النفسیّ والغیریّ باعتبارین ؛ فباعتبار کونه فی ضمن الکلّ واجبٌ نفسیّ ، وباعتبار کونه ممّا یتوسّل به إلی الکلّ واجبٌ غیریّ (3) .
اللهمّ إلّاأن یرید : أنّ فیه ملاک الوجوبین ، وإن کان واجباً بوجوب واحد نفسیّ ، لسبقه ، فتأمّل (4) .
[شماره صفحه واقعی : 131]
ص: 131
هذا کلّه فی المقدّمة الداخلیّة .
وأمّا المقدّمة الخارجیّة : فهی ما کان خارجاً عن المأمور به ، وکان له دخلٌ فی تحقّقه ، لایکاد یتحقّق بدونه . وقد ذکر لها أقسام ، واُطیل الکلام فی تحدیدها بالنقض والإبرام ، إلّا أنّه غیر مهمّ فی المقام .
صوت
[*حیدری فسایی]
ومنها: تقسیمها إلی العقلیّة ، والشرعیّة ، والعادیّة :
فالعقلیّة: هی ما استحیل واقعاً وجود ذی المقدّمة بدونه .
والشرعیّة - علی ما قیل (1) - : ما استحیل وجوده بدونه شرعاً .
ولکنّه لا یخفی رجوع الشرعیّة إلی العقلیّة ؛ ضرورةَ أنّه لا یکاد یکون مستحیلاً ذلک شرعاً إلّاإذا أُخذ فیه شرطاً وقیداً ، واستحالة المشروط والمقیّد بدون شرطه وقیده یکون عقلیّاً (2) .
وأمّا العادیّة: فإن کانت بمعنی أن یکون التوقّف علیها بحسب العادة - بحیث یمکن تحقّق ذیها بدونها ، إلّاأنّ العادة جرت علی الإتیان به بواسطتها - فهی وإن کانت غیر راجعة إلی العقلیّة ، إلّاأنّه لا ینبغی توهّم دخولها فی محلّ النزاع .
وإن کانت بمعنی أنّ التوقّف علیها وإن کان فعلاً واقعیّاً - کنصب السلّم ونحوه للصعود علی السطح - ، إلّاأنّه لأجل عدم التمکّن عادةً من الطیران الممکن عقلاً ، فهی أیضاً راجعة إلی العقلیّة ؛ ضرورةَ استحالة الصعود بدون مثل النصب عقلاً لغیر الطائر فعلاً ، وإن کان طیرانه ممکناً ذاتاً ، فافهم .
[شماره صفحه واقعی : 132]
ص: 132
صوت
[*حیدری فسایی]
ومنها: تقسیمها إلی مقدّمة الوجود ، ومقدّمة الصحّة ، ومقدّمة الوجوب ، ومقدّمة العلم .
لا یخفی رجوع مقدّمة الصحّة إلی مقدّمة الوجود ، ولو علی القول بکون الأسامی موضوعةً للأعمّ ؛ ضرورةَ أنّ الکلام فی مقدّمة الواجب لا فی مقدّمة المسمّی بأحدها ، کما لا یخفی .
ولا إشکال فی خروج مقدّمة الوجوب عن محلّ النزاع ، وبداهةِ (1) عدم اتّصافها بالوجوب من قِبَل الوجوب المشروط بها .
وکذلک المقدّمة العلمیّة وإن استقلّ العقلُ بوجوبها، إلّاأنّه من باب وجوب الإطاعة إرشاداً ، لیؤمن من العقوبة علی مخالفة الواجب المنجّز ، لا مولویّاً من باب الملازمة ، وترشُّحِ الوجوب علیها من قِبَل وجوب ذی المقدّمة .
ومنها: تقسیمها إلی المتقدّم ، والمقارن ، والمتأخّر (2) ، بحسب الوجود بالإضافة إلی ذی المقدّمة .
صوت
[*حیدری فسایی]
وحیث إنّها کانت من أجزاء العلّة - ولابدّ من تقدّمها بجمیع أجزائها علی المعلول - اشکل الأمر فی المقدّمة المتأخّرة ، کالأغسال اللیلیّة المعتبرة فی صحّة صوم المستحاضة عند بعضٍ ، والإجازةِ فی صحّة العقد علی الکشف کذلک ، بل فی الشرط أو المقتضی المتقدّم علی المشروط زماناً ، المتصرِّم حینه ، کالعقد فی الوصیّة والصرف والسّلَم ، بل فی کلّ عقد بالنسبة إلی غالب أجزائه ؛ لتصرّمها حین تأثیره ، مع ضرورةِ اعتبار مقارنتها (3) معه زماناً .
[شماره صفحه واقعی : 133]
ص: 133
فلیس إشکال انخرام القاعدة العقلیّة مختصّاً بالشرط المتأخّر فی الشرعیّات - کما اشتهر فی الألسنة - ، بل یعمّ الشرطَ والمقتضی المتقدّمَین المتصرّمین حین الأثر .
والتحقیق فی رفع هذا الإشکال أن یقال: إنّ الموارد الّتی تُوهّم انخرام القاعدة فیها لا یخلو: إمّا أن یکون المتقدّم أو المتأخّر شرطاً للتکلیف ، أو الوضع ، أو المأمور به .
صوت
[*حیدری فسایی]
أمّا الأوّل: فکونُ أحدهما شرطاً له لیس إلّاأنّ للحاظه دخلاً فی تکلیف الآمر ، کالشرط المقارن بعینه ، فکما أنّ اشتراطه بما یقارنه لیس إلّاأنّ لتصوّره دخلاً فی أمره ، بحیث لولاه لما کاد یحصل له الداعی إلی الأمر ، کذلک المتقدّم أو المتأخّر .
وبالجملة: حیث کان الأمر من الأفعال الاختیاریّة ، کان من مبادئه - بما هو کذلک - تصوُّرُ الشیء بأطرافه ، لیرغب فی طلبه والأمر به ، بحیث لولاه لما رغب فیه ، ولَما أراده واختاره ، فیسمّی کلُّ واحد من هذه الأطراف - الّتی لتصوّرها دخْلٌ فی حصول الرغبة فیه وإرادته - : « شرطاً » ؛ لأجل دخْلِ لحاظه فی حصوله (1) ، کان مقارناً له أو لم یکن کذلک ، متقدّماً أو متأخّراً ، فکما فی المقارن یکون لحاظه فی الحقیقة شرطاً ، کان فیهما کذلک ، فلا إشکال .
[*حیدری فسایی]
وکذا الحال فی شرائط الوضع مطلقاً ، ولو کان مقارناً ؛ فإنّ دَخْلَ شیءٍ فی الحکم به ، وصحّةِ انتزاعه لدی الحاکم به ، لیس إلّاما کان بلحاظه یصحّ انتزاعه ، وبدونه لا یکاد یصحّ اختراعه عنده ، فیکون دخل کلٍّ من المقارن
[شماره صفحه واقعی : 134]
ص: 134
وغیره بتصوّره ولحاظه ، وهو مقارن . فأین انخرام القاعدة العقلیّة فی غیر المقارن؟ فتأمّل تعرف .
وأمّا الثانی: فکون شیءٍ شرطاً للمأمور به (1) لیس إلّا (2)ما یحصّل لذات المأمور به بالإضافة إلیه وجهاً وعنواناً (3) ، به یکون حَسَناً أو متعلّقاً للغرض ، بحیث لولاها لما کان کذلک .
واختلاف الحُسن والقبح والغرض باختلاف الوجوه والاعتبارات الناشئة من الإضافات ، ممّا لا شبهة فیه ولا شکّ یعتریه .
[*حیدری فسایی]
والإضافة کما تکون إلی المقارن ، تکون إلی المتأخّر أو المتقدّم بلا تفاوتٍ أصلاً ، کما لا یخفی علی المتأمّل .
فکما تکون إضافة شیءٍ إلی مقارنٍ له موجباً لکونه معنوناً بعنوان ، یکون بذلک العنوان حَسَناً ومتعلّقاً للغرض ، کذلک إضافته إلی متأخّر أو متقدّم ؛ بداهةَ أنّ الإضافة إلی أحدهما ربما توجب ذلک أیضاً ، فلولا حدوث المتأخّر فی محلّه لما کانت للمتقدّم تلک الإضافةُ الموجبة لحُسنه الموجِب لطلبه
[شماره صفحه واقعی : 135]
ص: 135
والأمرِ به ، کما هو الحال فی المقارن أیضاً ، ولذلک اطلق علیه الشرط مثله ، بلا انخرام للقاعدة أصلاً ؛ لأنّ المتقدّم أو المتأخّر - کالمقارن - لیس إلّاطرف الإضافة الموجبة للخصوصیّة الموجبة للحُسن ، وقد حُقّق فی محلّه أنّه بالوجوه والاعتبارات ، ومن الواضح أنّها تکون بالإضافات .
فمنشأ توهّم الانخرام : إطلاق الشرط علی المتأخّر ، وقد عرفت أنّ إطلاقه علیه فیه - کإطلاقه علی المقارن - إنّما یکون لأجل کونه طرفاً للإضافة الموجبة للوجه ، الّذی یکون بذاک الوجه مرغوباً ومطلوباً ، کما کان فی الحکم لأجل دَخْلِ تصوّره فیه ، کدخل تصوُّرِ سائر الأطراف والحدود الّتی لولا لحاظُها لما حصل له الرغبة فی التکلیف ، أو لما صحّ عنده الوضع .
وهذه خلاصة ما بسطناه من المقال فی دفع هذا الإشکال فی بعض فوائدنا (1) ، لم یسبقنی إلیه أحد فی ما أعلم ، فافهم واغتنم .
ولا یخفی: أنّها بجمیع أقسامها داخلة فی محلّ النزاع (2) ، وبناءً علی الملازمة یتّصف اللاحق بالوجوب ، کالمقارن والسابق ؛ إذ بدونه لا تکاد تحصل الموافقة ، ویکون سقوط الأمر بإتیان المشروط به مراعی بإتیانه ، فلولا اغتسالها فی اللیل - علی القول بالاشتراط - لما صحّ الصوم فی الیوم .
[شماره صفحه واقعی : 136]
ص: 136
تقسیمات الواجب
صوت
[*حیدری فسایی]
منها: تقسیمه إلی المطلق والمشروط .
وقد ذُکر لکلّ منهما تعریفات وحدود ، تختلف بحسب ما أُخذ فیها من القیود ، وربما اطیل الکلام بالنقض والإبرام فی النقض علی الطرد والعکس (1) ، مع أنّها - کما لا یخفی - تعریفات لفظیّة لشرح الاسم ، ولیست بالحدّ ولا بالرسم .
والظاهر : أنّه لیس لهم اصطلاح جدیدٌ فی لفظ « المطلق » و « المشروط » ، بل یطلق کلّ منهما بما له من معناه العرفیّ .
کما أنّ الظاهر : أنّ وصفی الإطلاق والاشتراط وصفان إضافیّان ، لا حقیقیّان (2) ، وإلّا لم یکد یوجد واجب مطلق ؛ ضرورةَ اشتراط وجوب کلّ واجب ببعض الاُمور ، لا أقلّ من الشرائط العامّة ، کالبلوغ والعقل .
فالحریّ أن یقال: إنّ الواجب مع کلّ شیءٍ یلاحظ معه : إن کان وجوبه غیرَ مشروط به فهو مطلقٌ بالإضافة إلیه ، وإلّا فمشروط کذلک ، وإن کانا بالقیاس إلی شیءٍ آخر (3) بالعکس .
ثمّ الظاهر : أنّ الواجب المشروط - کما أشرنا إلیه - نفسُ (4) الوجوب فیه مشروطٌ بالشرط ، بحیث لا وجوب حقیقةً ولا طلبَ واقعاً قَبْلَ حصول الشرط ، کما هو ظاهر الخطاب التعلیقیّ ؛ ضرورةَ أنّ ظاهر خطاب « إن جاءک زیدٌ فأکرمه » کونُ الشرط من قیود الهیئة ، وأنّ طلب الإکرام وإیجابَه معلَّقٌ
[شماره صفحه واقعی : 137]
ص: 137
علی المجیء ،
[*حیدری فسایی]
لا أنّ الواجب فیه یکون مقیّداً به - بحیث یکون الطلب والإیجاب فی الخطاب فعلیّاً ومطلقاً ، وإنّما الواجب یکون خاصّاً ومقیّداً - ، وهو الإکرام
علی تقدیر المجیء ، فیکون الشرط من قیود المادّة لا الهیئة ، کما نُسب ذلک إلی شیخنا العلّامة - أعلی اللّٰه مقامه - مدّعیاً امتناعَ (1) کون الشرط من قیود الهیئة واقعاً (2) ، ولزومَ کونه من قیود المادّة لُبّاً ، مع الاعتراف بأنّ قضیّة القواعد العربیّة أنّه من قیود الهیئة ظاهراً :
أمّا امتناع کونه من قیود الهیئة: فلأنّه لا إطلاق فی الفرد الموجود من الطلب المتعلّق بالفعل المنشَأ بالهیئة ، حتّی یصحّ القول بتقییده بشرطٍ ونحوه ، فکلُّ ما یحتمل رجوعه إلی الطلب الّذی یدلّ علیه الهیئة ، فهو - عند التحقیق - راجعٌ إلی نفس المادّة .
وأمّا لزوم کونه من قیود المادّة لُبّاً: فلأنّ العاقل إذا توجّه إلی شیءٍ والتفت إلیه : فإمّا أن یتعلّق طلبه به ، أو لا یتعلّق به طلبه أصلاً ، لا کلام علی الثانی .
وعلی الأوّل : فإمّا أن یکون ذاک الشیء مورداً لطلبه وأمره مطلقاً علی اختلاف طوارئه ، أو علی تقدیر خاصّ ، وذلک التقدیر : تارةً یکون من الاُمور الاختیاریّة ، وأُخری لا یکون کذلک .
وما کان من الاُمور الاختیاریّة : قد یکون مأخوذاً فیه علی نحوٍ یکون مورداً للتکلیف ، وقد لا یکون کذلک ، علی اختلاف الأغراض الداعیة إلی طلبه
[شماره صفحه واقعی : 138]
ص: 138
والأمرِ به ، من غیر فرق فی ذلک بین القول بتبعیّة الأحکام للمصالح والمفاسد ، والقول بعدم التبعیّة ، کما لا یخفی .
هذا موافق لما أفاده بعض الأفاضل المقرِّر لبحثه بأدنی تفاوت (1) .
صوت
[*حیدری فسایی]
ولا یخفی ما فیه:
أمّا حدیث عدم الإطلاق فی مفاد الهیئة: فقد حقّقناه سابقاً (2) : أنّ کلّ واحد من الموضوع له والمستعمل فیه فی الحروف یکون عامّاً کوضعها ، وإنّما الخصوصیّة من قِبَلِ الاستعمال کالأسماء ، وإنّما الفرق بینهما أنّها وضعت لتستعمل وقُصد (3) بها المعنی بما هو هو ، والحروف وُضعت لتستعمل وقصد بها معانیها بما هی آلة وحالة لمعانی المتعلّقات .
فلحاظ الآلیّة - کلحاظ الاستقلالیّة - لیس من طوارئ المعنی ، بل من مشخِّصات الاستعمال - کما لا یخفی علی اولی الدرایة والنُهی - ، فالطلب (4) المفاد من الهیئة المستعملة فیه مطلقٌ قابلٌ لأنّ یقیّد .
مع أنّه لو سلّم أنّه فردٌ ، فإنّما یمنع عن التقیید لو أُنشئ أوّلاً غیرَ مقیّد ، لا ما إذا انشئ من الأوّل مقیّداً ، غایة الأمر قد دلّ علیه بدالّین ، وهو غیر إنشائه أوّلاً ثمّ تقییده ثانیاً ، فافهم .
[*حیدری فسایی]
فإن قلت: علی ذلک یلزم تفکیک الإنشاء عن (5) المُنشأ ؛ حیث لا طلبَ قبل حصول الشرط .
[شماره صفحه واقعی : 139]
ص: 139
قلت: المُنشأ إذا کان هو الطلب علی تقدیر حصوله ، فلابدّ أن لا یکون قَبْلَ حصوله طلبٌ وبعثٌ ، وإلّا لتخلّف عن إنشائه ، وإنشاءُ أمرٍ علی تقدیرٍ - کالإخبار به - بمکانٍ من الإمکان ، کما یشهد به الوجدان ، فتأمّل جیّداً .
وأمّا حدیث لزوم رجوع الشرط إلی المادّة لُبّاً ففیه : أنّ الشیء إذا تُوُجِّه إلیه ، وکان موافقاً للغرض بحسب ما فیه من المصلحة أو غیرها ، کما (1) یمکن أن یبعث فعلاً إلیه ویطلبه حالاً ؛ لعدم مانع عن طلبه ، کذلک یمکن أن یبعث إلیه معلّقاً ، ویطلبه استقبالاً ، علی تقدیر شرطٍ متوقَّعِ الحصول ، لأجل مانع عن الطلب والبعث فعلاً قبل حصوله ، فلا یصحّ منه إلّاالطلبُ والبعث معلّقاً بحصوله، لا مطلقاً ولو متعلّقاً بذاک (2) علی التقدیر، فیصحّ منه طلب الإکرام بعد مجیء زید ، ولا یصحّ منه الطلب المطلق الحالی للإکرام المقیّد بالمجیء .
هذا بناءً علی تبعیّة الأحکام لمصالح فیها فی غایة الوضوح .
[*حیدری فسایی]
وأمّا بناءً علی تبعیّتها للمصالح والمفاسد فی المأمور به والمنهیّ عنه (3) فکذلک ؛ ضرورةَ أنّ التبعیّة کذلک إنّما تکون فی الأحکام الواقعیّة بما هی واقعیّة ، لا بما هی فعلیّة ، فإنّ المنع عن فعلیّة تلک الأحکام غیر عزیز ، کما فی موارد الأُصول والأمارات علی خلافها ، وفی بعض الأحکام فی أوّل البعثة ، بل إلی یوم قیام القائم - عجّل اللّٰه فرجه - ، مع أنّ حلال محمّد صلی الله علیه و آله حلالٌ إلی
[شماره صفحه واقعی : 140]
ص: 140
یوم القیامة ، وحرامه حرامٌ إلی یوم القیامة (1) . ومع ذلک ربما یکون المانع عن فعلیّة بعض الأحکام باقیاً مرّ اللیالی والأیّام ، إلی أن تطلع شمس الهدایة ویرتفع الظلام ، کما یظهر من الأخبار المرویّة عن الأئمّة علیهم السلام (2).
فإن قلت: فما فائدة الإنشاء إذا لم یکن المُنشأ به طلباً فعلیّاً وبعثاً حالیّاً؟
قلت: کفی فائدةً له أنّه یصیر بعثاً فعلیّاً بعد حصول الشرط ، بلا حاجةٍ إلی خطابٍ آخر ، بحیث لولاه لما کان فعلاً متمکّناً من الخطاب ، هذا .
مع شمول الخطاب کذلک للإیجاب فعلاً بالنسبة إلی الواجد للشرط ، فیکون بعثاً فعلیّاً بالإضافة إلیه ، وتقدیریّاً بالنسبة إلی الفاقد له ، فافهم وتأمّل جیّداً .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ الظاهر دخول المقدّمات الوجودیّة للواجب المشروط فی محلّ النزاع أیضاً ، فلا وجه لتخصیصه بمقدّمات الواجب المطلق ، غایة الأمر تکون فی الإطلاق والاشتراط تابعةً لذی المقدّمة ، کأصل الوجوب ، بناءً علی وجوبها من باب الملازمة .
وأمّا الشرط المعلّق علیه الإیجاب فی ظاهر الخطاب ، فخروجه ممّا لا شبهة فیه ولا ارتیاب :
أمّا علی ما هو ظاهر المشهور والمنصور (3) ، فلکونه (4) مقدّمة وجوبیّة .
وأمّا علی المختار لشیخنا العلّامة - أعلی اللّٰه مقامه - فلأنّه وإن کان من المقدّمات الوجودیّة للواجب ، إلّاأنّه أُخذ علی نحوٍ لا یکاد یترشّح علیه
[شماره صفحه واقعی : 141]
ص: 141
الوجوب منه ؛
[*حیدری فسایی]
فإنّه جعل الشیء واجباً علی تقدیر حصول ذاک الشرط ، فمعه کیف یترشّح علیه الوجوب ویتعلّق به الطلب؟ وهل هو إلّاطلب الحاصل؟
نعم ، علی مختاره قدس سره لو کانت له مقدّمات وجودیّة غیر معلّق علیها وجوبُه لتعلَّقَ بها الطلب فی الحال ، علی تقدیر اتّفاق وجود الشرط فی الاستقبال ؛ وذلک لأنّ إیجاب ذی المقدّمة علی ذلک حالیٌّ ، والواجب إنّما هو استقبالیٌّ - کما یأتی فی الواجب المعلّق - ؛ فإنّ الواجب المشروط علی مختاره هو بعینه ما اصطلح علیه صاحب الفصول رحمه الله من المعلّق (1) ، فلا تغفل .
هذا فی غیر المعرفة والتعلّم من المقدّمات .
وأمّا المعرفة فلا یبعد القول بوجوبها ، حتّی فی الواجب المشروط - بالمعنی المختار - قبل حصول شرطه ، لکنّه لا بالملازمة ، بل من باب استقلال العقل بتنجّز الأحکام علی الأنام بمجرّد قیام احتمالها ، إلّامع الفحص والیأس عن الظفر بالدلیل علی التکلیف ، فیستقلّ بعده بالبراءة ، وأنّ العقوبة علی المخالفة بلا حجّة وبیان ، والمؤاخذةَ علیها بلا برهان ، فافهم .
تذنیبٌ:
لا یخفی : أنّ إطلاق الواجب علی الواجب المشروط بلحاظ حال حصول الشرط علی الحقیقة مطلقاً .
وأمّا بلحاظ حال قبل حصوله فکذلک - علی الحقیقة (2) - علی مختاره قدس سره فی الواجب المشروط ؛ لأنّ الواجب وإن کان أمراً استقبالیّاً علیه ، إلّاأنّ تلبّسه
[شماره صفحه واقعی : 142]
ص: 142
بالوجوب فی الحال .
[*حیدری فسایی]
ومجازٌ علی المختار ؛ حیث لا تلبُّسَ بالوجوب علیه قبله ، کما عن البهائیّ رحمه الله تصریحه بأنّ لفظ الواجب مجازٌ فی المشروط ، بعلاقة الأوْل أو المشارفة (1) .
وأمّا الصیغة مع الشرط فهی حقیقةٌ علی کلّ حالٍ ؛ لاستعمالها علی مختاره قدس سره فی الطلب المطلق ، وعلی المختار فی الطلب المقیّد ، علی نحو تعدّد الدالّ والمدلول . کما هو الحال فی ما إذا أُرید منها المطلق المقابل للمقیّد ، لا المبهم المقسم ، فافهم .
ومنها: تقسیمه إلی المعلّق والمنجّز .
قال فی الفصول: إنّه ینقسم باعتبارٍ آخر إلی ما یتعلّق وجوبه بالمکلّف ، ولا یتوقّف حصوله علی أمرٍ غیر مقدورٍ له کالمعرفة ، ولیسمَّ: « منجّزاً » ، وإلی ما یتعلّق وجوبه به ، ویتوقّف حصوله علی أمرٍ غیر مقدورٍ له ، ولیسمَّ:
« معلّقاً » ، کالحجّ ، فإنّ وجوبه یتعلّق بالمکلّف من أوّل زمن الاستطاعة ، أو خروج الرفقة ، ویتوقّف فعله علی مجیء وقته ، وهو غیر مقدور له . والفرق بین هذا النوع وبین الواجب المشروط هو أنّ التوقّف هناک للوجوب ، وهنا للفعل (2) . انتهی کلامه ، رفع مقامه .
لا یخفی: أنّ شیخنا العلّامة « أعلی اللّٰه مقامه » ، - حیث اختار فی الواجب المشروط ذاک المعنی ، وجعل الشرط لزوماً من قیود المادّة ثبوتاً وإثباتاً ؛ حیث ادّعی امتناعَ کونهِ من قیود الهیئة کذلک ، أی : إثباتاً وثبوتاً ، علی خلاف القواعد العربیّة وظاهرِ المشهور ، کما یشهد به ما تقدّم آنفاً عن البهائیّ - ، أنکر
[شماره صفحه واقعی : 143]
ص: 143
علی الفصول هذا التقسیم (1) ؛
[*حیدری فسایی]
ضرورة أنّ المعلّق بما فسّره یکون من المشروط بما اختار له من المعنی علی ذلک ، کما هو واضح ، حیث لا یکون حینئذٍ هناک معنی آخر معقولٌ ، کان هو المعلّق المقابل للمشروط .
ومن هنا انقدح : أنّه فی الحقیقة إنّما أنکر الواجبَ المشروط بالمعنی الّذی یکون هو ظاهر المشهور والقواعِد العربیّة ، لا الواجبَ المعلّق بالتفسیر المذکور .
وحیث قد عرفت - بما لا مزید علیه - إمکانَ رجوع الشرط إلی الهیئة - کما هو ظاهر المشهور وظاهر القواعد - فلا یکون مجال لإنکاره علیه .
نعم ، یمکن أن یقال: إنّه لا وقْع لهذا التقسیم ؛ لأنّه بکلا قسمیه من المطلق المقابل للمشروط ، وخصوصیّةُ کونه حالیّاً أو استقبالیّاً لا توجبه ما لم توجب الاختلافَ فی المهمّ ، وإلّا لکثرت (2) تقسیماته ؛ لکثرة الخصوصیّات ، ولا اختلاف فیه ؛ فإنّ ما رتّبه علیه من وجوب المقدّمة فعلاً - کما یأتی - إنّما هو من أثر إطلاق وجوبه وحالیّته ، لا من استقبالیّة الواجب ، فافهم .
ثمّ إنّه ربما حکی عن بعض أهل النظر من أهل العصر (3) إشکالٌ فی الواجب المعلّق ، وهو: أنّ الطلب والإیجاب إنّما یکون بإزاء الإرادة المحرِّکة للعضلات نحو المراد ، فکما لا تکاد تکون الإرادة منفکّةً عن المراد ، فلْیکن الإیجاب غیرَ منفکّ عمّا یتعلّق به ، فکیف یتعلّق بأمر استقبالیّ ؟ فلا یکاد یصحّ الطلب والبعث فعلاً نحوَ أمرٍ متأخّر .
[شماره صفحه واقعی : 144]
ص: 144
صوت
[*حیدری فسایی]
قلت: فیه أنّ الإرادة تتعلّق بأمر متأخّر استقبالیّ ، کما تتعلّق بأمر حالیّ ، وهو أوضح من أن یخفی علی عاقل ، فضلاً عن فاضل ؛ ضرورةَ أنّ تحمُّلَ المشاقّ فی تحصیل المقدّمات - فی ما إذا کان المقصود بعیدَ المسافة وکثیر المؤونة - لیس إلّالأجل تعلّق إرادته به ، وکونهِ مریداً له قاصداً إیّاه ، لا یکاد یحمله علی التحمّل إلّاذلک .
ولعلّ الّذی أوقعه فی الغلط ما قرع سَمْعه من تعریف الإرادة بالشوق المؤکّد المحرّک للعضلات نحوَ المراد ، وتوهَّم : أنّ تحریکها نحو المتأخّر ممّا لا یکاد .
[*حیدری فسایی]
وقد غفل عن أنّ کونه (1) محرِّکاً نحوه یختلف حسب اختلافه ، فی کونه ممّا لا مؤونة له کحرکة نفس العضلات ، أو ممّا له مؤونة ومقدّمات قلیلة أو کثیرة .
فحرکة العضلات تکون أعمَّ من أن تکون بنفسها مقصودةٌ أو مقدّمةٌ له، والجامع أن یکون نحو المقصود (2) .
بل مرادهم من هذا الوصف - فی تعریف الإرادة - بیان مرتبة الشوق الّذی یکون هو الإرادة ، وإن لم یکن هناک فعلاً تحریکٌ ؛ لکون المراد وما اشتاق إلیه کمالَ الاشتیاق ، أمراً استقبالیّاً غیرَ محتاجٍ إلی تهیئة مؤونة أو تمهید مقدّمة ؛ ضرورةَ أنّ شوقه إلیه ربما یکون أشدَّ من الشوق المحرِّک فعلاً نحوَ أمرٍ حالیٍّ أو استقبالیٍّ محتاجٍ إلی ذلک ، هذا .
مع أنّه لا یکاد یتعلّق البعث إلّابأمر متأخّر عن زمان البعث ؛ ضرورةَ أنّ البعث إنّما یکون لإحداث الداعی للمکلّف إلی المکلّف به ، بأن یتصوّره بما
[شماره صفحه واقعی : 145]
ص: 145
یترتّب علیه (1) من المثوبة، وعلی ترکه من العقوبة، ولایکاد یکون هذا إلّابعد البعث بزمانٍ ، فلا محالة یکون البعث نحوَ أمرٍ متأخّرٍ عنه بالزمان ، ولا یتفاوت طوله وقِصَره - فی ما هو ملاک الاستحالة والإمکان - فی نظر العقل الحاکم فی هذا الباب.
ولعمری ما ذکرناه واضحٌ لا ستْرَةَ علیه ، والإطناب إنّما هو لأجل رفع المغالطة الواقعة فی أذهان بعض الطّلاب .
صوت
[*حیدری فسایی]
وربما أُشکل علی المعلّق أیضاً بعدم القدرة علی المکلّف به فی حال البعث ، مع أنّها من الشرائط العامّة (2) .
وفیه: أنّ الشرط إنّما هو القدرة علی الواجب فی زمانه ، لا فی زمان الإیجاب والتکلیف، غایة الأمر یکون من باب الشرط المتأخّر (3)، وقد عرفت (4) بما لامزید علیه أنّه کالمقارن ، من غیر انخرام للقاعدة العقلیّة أصلاً ، فراجع .
ثمّ لا وجه لتخصیص المعلّق بما یتوقّف حصوله علی أمر غیر مقدور (5) ، بل ینبغی تعمیمه إلی أمرٍ مقدورٍ متأخّرٍ ، أُخذ علی نحوٍ یکون مورداً للتکلیف ،
[شماره صفحه واقعی : 146]
ص: 146
ویرشح علیه الوجوب من الواجب ، أو لا (1) ؛ لعدم تفاوت فی ما یهمّه من وجوب تحصیل المقدّمات الّتی لا یکاد یقدر علیها فی زمان الواجب علی المعلّق (2) ، دون المشروط ؛ لثبوت الوجوب الحالیّ فیه ، فیترشّح منه الوجوب علی المقدّمة - بناءً علی الملازمة - دونه ؛ لعدم ثبوته فیه إلّابعد الشرط .
[*حیدری فسایی]
نعم ، لو کان الشرط علی نحو الشرط المتأخّر ، وفُرِض وجوده ، کان الوجوب المشروط به حالیّاً أیضاً ، فیکون وجوب سائر المقدّمات الوجودیّة للواجب أیضاً حالیّاً ، ولیس الفرق بینه وبین المعلّق حینئذٍ إلّاکونَه مرتبطاً بالشرط ، بخلافه وإن ارتبط به الواجب .
تنبیهٌ:
قد انقدح - من مطاوی ما ذکرناه - : أنّ المناط فی فعلیّة وجوب المقدّمة الوجودیّة ، وکونه فی الحال بحیث یجب علی المکلّف تحصیلها ، هو فعلیّة وجوب ذیها ، ولو کان أَمراً استقبالیّاً - کالصوم فی الغد ، والمناسک فی الموسم - ، کان وجوبه مشروطاً - بشرطٍ موجودٍ أُخذ فیه ولو متأخّراً - ، أو مطلقاً - منجّزاً کان أو معلّقاً - فی ما إذا لم تکن مقدّمةً للوجوب أیضاً (3) ،
[*حیدری فسایی]
أو مأخوذةً فی
[شماره صفحه واقعی : 147]
ص: 147
الواجب (1) علی نحوٍ یستحیل أن تکون مورداً للتکلیف ، کما إذا أُخذ عنواناً للمکلّف ، کالمسافر والحاضر والمستطیع ... إلی غیر ذلک ، أو جُعل الفعلُ المقیّد باتّفاق حصوله وتقدیر وجوده - بلا اختیار أو باختیاره - مورداً للتکلیف ؛ ضرورةَ أنّه لو کان مقدّمة الوجوب أیضاً لا یکاد یکون هناک وجوب إلّابعد حصوله ، وبعد الحصول یکون وجوبه طلب الحاصل ، کما أنّه إذا أُخذ علی أحد النحوین یکون کذلک ، فلو لم یحصل لما کان الفعل مورداً للتکلیف ، ومع حصوله لا یکاد یصحّ تعلّقه به ، فافهم .
إذا عرفت ذلک فقد عرفت: أنّه لا إشکال أصلاً فی لزوم الإتیان بالمقدّمة قبلَ زمان الواجب ، إذا لم یقدر علیه بعدَ زمانه ، فی ما کان وجوبه حالیّاً مطلقاً ، ولو کان مشروطاً بشرطٍ متأخّرٍ کان معلومَ الوجود فی ما بعد ، کما لا یخفی ؛ ضرورةَ فعلیّة وجوبه وتنجُّزه بالقدرة علیه (2) بتمهید مقدّمته ، فیترشّح منه الوجوب علیها - علی الملازمة - . ولا یلزم منه محذور وجوب المقدّمة قبلَ وجوب ذیها ، وإنّما اللازم الإتیان بها قبل الإتیان به ، بل لزومُ الإتیان بها عقلاً
[شماره صفحه واقعی : 148]
ص: 148
- ولو لم نقل بالملازمة - لا یحتاج إلی مزید بیان ومؤونة برهان ، کالإتیان بسائر المقدّمات فی زمان الواجب قبل إتیانه .
فانقدح بذلک: أنّه لا ینحصر التفصّی عن هذه العویصة بالتعلّق بالتعلیق (1) ، أو بما یرجع إلیه ، من جَعْلِ الشرط من قیود المادّة فی المشروط (2) .
فانقدح بذلک: أنّه لا إشکال فی الموارد الّتی یجب فی الشریعة الإتیانُ بالمقدّمة قبل زمان الواجب ، کالغُسل فی اللیل فی شهر رمضان وغیره ممّا وجب علیه للصوم (3) فی الغد ؛ إذ یُکشف به بطریق « الإنّ » عن سبق وجوب الواجب ، وإنّما المتأخّر هو زمان إتیانه ، ولا محذور فیه أصلاً .
[*حیدری فسایی]
ولو فرض العلم بعدم سبقه لاستحال اتّصاف مقدّمته بالوجوب الغیریّ ، فلو نهض دلیلٌ علی وجوبها فلا محالة یکون وجوبها نفسیّاً تهیُّئیّاً (4) ، لیتهیّأ بإتیانها ویستعدّ (5) لإیجاب ذی المقدّمة علیه ، فلا محذور أیضاً (6) .
إن قلت (7): لو کان وجوب المقدّمة فی زمانٍ کاشفاً عن سَبْقِ وجوب ذی المقدّمة لزم وجوب جمیع مقدّماته ولو موسّعاً ، ولیس کذلک ، بحیث یجب علیه المبادرة لو فرض عدم تمکّنه منها لو لم یبادر .
قلت: لا محیص عنه ، إلّاإذا أُخذ فی الواجب - من قِبَل سائر المقدّمات - قدرةٌ خاصّة ، وهی: القدرة علیه بعد مجیء زمانه ، لا القدرة علیه فی زمانه من زمان وجوبه ، فتدبّر جیّداً .
[شماره صفحه واقعی : 149]
ص: 149
تتمّة:
قد عرفت اختلافَ القیود فی وجوب التحصیل، وکونِه (1) مورداً للتکلیف وعدمه ، فإن عُلم حال قیدٍ (2) فلا إشکال ، وإن دار أمره ثبوتاً بین أن یکون راجعاً إلی الهیئة - نحو الشرط المتأخّر أو المقارن - ، وأن یکون راجعاً إلی المادّة - علی نهج یجب تحصیله أو لا یجب - ، فإن کان فی مقام الإثبات ما یعیِّن حالَهُ ، وأنّه راجعٌ إلی أیّهما من القواعد العربیّة ، فهو ، وإلّا فالمرجع هو الأُصول العملیّة .
صوت
[*حیدری فسایی]
وربّما قیل (3) - فی الدوران بین الرجوع إلی الهیئة أو المادّة - ، بترجیح الإطلاق فی طرف الهیئة ، وتقیید المادّة ، لوجهین:
أحدهما: أنّ إطلاق الهیئة یکون شمولیّاً ، کما فی شمول العامّ لأفراده ؛ فإنّ وجوب الإکرام علی تقدیر الإطلاق یشمل جمیع التقادیر الّتی یمکن أن یکون تقدیراً له ، وإطلاقَ المادّة یکون بدلیّاً غیرَ شاملٍ لفردین فی حالةٍ واحدة .
ثانیهما: أنّ تقیید الهیئة یوجب بطلانَ محلّ الإطلاق فی المادّة ، ویرتفع به مورده ، بخلاف العکس ، وکلّ ما دار الأمر بین تقییدین کذلک ، کان التقیید الّذی لا یوجب بطلان الآخر أولی :
أمّا الصغری: فلأجل أنّه لا یبقی مع تقیید الهیئة محلُّ حاجةٍ وبیانٍ لإطلاق المادّة ؛ لأنّها لا محالة لا تنفکّ عن وجود قید الهیئة ، بخلاف تقیید المادّة ، فإنّ محلّ الحاجة إلی إطلاق الهیئة علی حاله ، فیمکن الحکم بالوجوب علی تقدیر وجود القید وعدمه .
[شماره صفحه واقعی : 150]
ص: 150
وأمّا الکبری: فلأنّ التقیید وإن لم یکن مجازاً ، إلّاأنّه خلاف الأصل ، ولا فرق فی الحقیقة بین تقیید الإطلاق ، وبین أن یعمل عملاً یشترک مع التقیید فی الأثر ، وبطلانِ العمل به .
وما ذکرناه من الوجهین موافقٌ لما أفاده بعض مقرّری بحث الاُستاذ العلّامة أعلی اللّٰه مقامه .
صوت
[*حیدری فسایی]
وأنت خبیر بما فیهما:
أمّا فی الأوّل: فلأنّ مفاد إطلاق الهیئة وإن کان شمولیّاً بخلاف المادّة ، إلّا أنّه لا یوجب ترجیحَه علی إطلاقها ؛ لأنّه أیضاً کان بالإطلاق ومقدّمات الحکمة ، غایة الأمر أنّها تارةً تقتضی العموم الشمولیّ ، وأُخری البدلیّ ، کما ربّما تقتضی التعیین أحیاناً ، کما لا یخفی .
وترجیح عموم العامّ علی إطلاق المطلق إنّما هو لأجل کون دلالته بالوضع ، لا لکونه شمولیّاً ، بخلاف المطلق ، فإنّه بالحکمة ، فیکون العامّ أظهر منه ، فیقدّم علیه .
فلو فُرض أنّهما فی ذلک علی العکس - فکان عامٌّ بالوضع دلّ علی العموم البدلیّ ، ومطلقٌ بإطلاقه دلّ علی الشمول - لکان العامُّ یقدّم بلا کلام .
[*حیدری فسایی]
وأمّا فی الثانی: فلأنّ التقیید وإن کان خلافَ الأصل ، إلّاأنّ العمل الّذی یوجب عدمَ جریان مقدّمات الحکمة ، وانتفاءَ بعض مقدّماتها (1) ، لا یکون علی خلاف أصلٍ (2) أصلاً ؛ إذ معه لا یکون هناک إطلاق ، کی یکون بطلانُ العمل به فی الحقیقة مثلَ التقیید الّذی یکون علی خلاف الأصل .
وبالجملة: لا معنی لکون التقیید خلاف الأصل إلّاکونه خلاف الظهور
[شماره صفحه واقعی : 151]
ص: 151
المنعقد للمطلق ببرکة مقدّمات الحکمة ، ومع انتفاء المقدّمات لا یکاد ینعقد له هناک ظهور لیکون (1) ذاک العمل - المشارک مع التقیید فی الأثر ، وبطلانِ العمل بإطلاق المطلق - مشارکاً معه فی خلاف الأصل أیضاً .
وکأنّه توهَّم : أنّ إطلاق المطلق کعموم العامّ ثابتٌ ، ورَفْع الید عن العمل به : تارةً لأجل التقیید ، وأُخری بالعمل المبطل للعمل به .
وهو فاسد ؛ لأنّه لا یکون إطلاقٌ إلّافی ما جرت هناک المقدّمات .
نعم ، إذا کان التقیید بمنفصل ، ودار الأمر بین الرجوع إلی المادّة أو الهیئة ، کان لهذا التوهّم مجالٌ ؛ حیث انعقد للمطلق إطلاق ، وقد استقرّ له ظهور ولو بقرینة الحکمة ، فتأمّل .
صوت
[*حیدری فسایی]
ومنها: تقسیمه إلی النفسیّ والغیریّ .
وحیث کان طلبُ شیءٍ وإیجابُه لا یکاد یکون بلا داعٍ ، فإن کان الداعی فیه هو التوصّل به إلی واجب لا یکاد یمکن (2) التوصّل بدونه إلیه - لتوقُّفِهِ علیه - ، فالواجب غیریّ ، وإلّا فهو نفسیّ ، سواء کان الداعی محبوبیّةَ الواجب بنفسه ، کالمعرفة باللّٰه ، أو محبوبیَّته بما له من فائدة مترتّبة علیه ، کأکثر الواجبات من العبادات والتوصّلیّات (3) ، هذا .
لکنّه لا یخفی: أنّ الداعی لو کان هو محبوبیّته کذلک - أی بما له من الفائدة المترتّبة علیه - کان الواجب فی الحقیقة واجباً غیریّاً ؛ فإنّه لو لم یکن وجود هذه الفائدة لازماً لما دعا إلی إیجاب ذی الفائدة .
فإن قلت: نعم ، وإن کان وجودها محبوباً لزوماً ، إلّاأنّه حیث کانت من
[شماره صفحه واقعی : 152]
ص: 152
الخواصّ المترتّبة علی الأفعال الّتی لیست داخلة تحت قدرة المکلّف ، لما کاد (1) یتعلّق بها الإیجاب (2) .
قلت: بل هی داخلةٌ تحت القدرة ؛ لدخول أسبابها تحتها ، والقدرة علی السبب قدرةٌ علی المسبّب ، وهو واضح ، وإلّا لما صحّ وقوع مثل التطهیر والتملیک والتزویج والطلاق والعتاق ... إلی غیر ذلک من المسبّبات ، مورداً لحکم من الأحکام التکلیفیّة .
صوت
[*حیدری فسایی]
فالأولی أن یقال: إنّ الأثر المترتّب علیه وإن کان لازماً ، إلّاأنّ ذا الأثر لمّا کان معنوناً بعنوانٍ حَسَنٍ - یستقلّ العقلُ بمدح فاعله ، بل وذمّ (3) تارکه - صار متعلّقاً للإیجاب بما هو کذلک ، ولا ینافیه کونه مقدّمة لأمر مطلوبٍ واقعاً .
بخلاف الواجب الغیریّ ؛ لتمحُّض وجوبه فی أنّه لکونه مقدّمةً لواجب نفسیّ ، وهذا أیضاً لا ینافی أن یکون معنوناً بعنوانٍ حَسَنٍ فی نفسه ، إلّاأنّه لا دخل له فی إیجابه الغیریّ .
ولعلّه مراد من فَسَّرهما بما أُمر به لنفسه ، وما أُمر به لأجل غیره (4) .
فلا یتوجّه علیه الاعتراض (5) بأنّ جلّ الواجبات - لولا الکلّ - یلزم أن یکون من الواجبات الغیریّة ؛ فإنّ المطلوب النفسیّ قلّ ما یوجد فی الأوامر ، فإنّ جلّها مطلوبات لأجل الغایات الّتی هی خارجة عن حقیقتها (6) ، فتأمّل .
[شماره صفحه واقعی : 153]
ص: 153
ثمّ إنّه لاإشکال فی ما إذا عُلم بأحد القسمین .
وأمّا إذا شکّ فی واجبٍ أنّه نفسیٌّ أو غیریٌّ ، فالتحقیق : أنّ الهیئة وإن کانت موضوعةً لما یعمُّهما ، إلّا أنّ إطلاقها یقتضی کونَه نفسیّاً ؛ فإنّه لو کان شرطاً لغیره لوجب التنبیه علیه علی المتکلّم الحکیم .
صوت
[*حیدری فسایی]
وأمّا ما قیل (1) من أنّه : « لا وجه للاستناد إلی إطلاق الهیئة لدفع الشکّ المذکور، بعد کون مفادها الأفراد الّتی لا یعقل فیها التقیید. نعم، لو کان مفاد الأمر هو مفهوم الطلب صحّ القولُ بالإطلاق ، لکنّه بمراحل عن الواقع ؛ إذ لا شکّ فی اتّصاف الفعل بالمطلوبیّة بالطلب المستفاد من الأمر ، ولا یعقل اتّصاف المطلوب بالمطلوبیّة بواسطة مفهوم الطلب ؛ فإنّ الفعل یصیر مراداً بواسطة تعلّق واقع الإرادة وحقیقتها ، لا بواسطة مفهومها . وذلک واضح لا یعتریه ریب » .
ففیه: أنّ مفاد الهیئة - کما مرّت الإشارة إلیه - لیس الأفراد ، بل هو مفهوم الطلب - کما عرفت تحقیقه فی وضع الحروف (2) - ، ولا یکاد یکون فردَ الطلب الحقیقیّ (3) ، والّذی یکون بالحمل الشائع طلباً ، وإلّا لما صحّ إنشاؤه بها ؛ ضرورةَ أنّه من الصفات الخارجیّة الناشئة من الأسباب الخاصّة . نعم ، ربما یکون هو السبب لإنشائه ، کما یکون غیره أحیاناً .
[*حیدری فسایی]
واتّصاف الفعل بالمطلوبیّة الواقعیّة والإرادةِ الحقیقیّة - الداعیةِ إلی إیقاع
[شماره صفحه واقعی : 154]
ص: 154
طلبه ، وإنشاء إرادته بعثاً نحوَ مطلوبه الحقیقیّ ، وتحریکاً إلی مراده الواقعیّ - لا ینافی اتّصافَه بالطلب الإنشائیّ أیضاً . والوجودُ الإنشائیّ لکلّ شیءٍ لیس إلّا قصد حصول مفهومه بلفظه ، کان هناک طلبٌ حقیقیٌّ أو لم یکن ، بل کان إنشاؤه بسببٍ آخر .
ولعلّ منشأ الخلط والاشتباه : تعارف التعبیر عن مفاد الصیغة بالطلب المطلق ، فتُوهِّم منه أنّ مفاد الصیغة یکون طلباً حقیقیّاً ، یصدق علیه الطلب بالحمل الشائع .
ولعمری أنّه من قبیل اشتباه المفهوم بالمصداق ، فالطلب الحقیقیّ إذا لم یکن قابلاً للتقیید لا یقتضی أن لا یکون مفاد الهیئة قابلاً له ، وإن تعارف تسمیته بالطلب أیضاً . وعدم تقییده بالإنشائیّ لوضوح إرادة خصوصه ، وأنّ الطلب الحقیقیّ لا یکاد ینشأ بها ، کما لا یخفی .
فانقدح بذلک : صحّة تقیید مفاد الصیغة بالشرط ، کما مرّ هاهنا بعض الکلام (1) ، وقد تقدّم فی مسألة اتّحاد الطلب والإرادة (2) ما یُجدی فی المقام .
هذا إذا کان هناک إطلاق ،
[*حیدری فسایی]
وأمّا إذا لم یکن ، فلابدّ من الإتیان به فی ما إذا کان التکلیف بما احتمل کونه شرطاً له فعلیّاً ؛ للعلم بوجوبه فعلاً ، وإن لم یُعلم جهة وجوبه ، وإلّا فلا (3) ؛ لصیرورة الشکّ فیه بدویّاً ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 155]
ص: 155
الأول : لا ریب فی استحقاق الثواب علی امتثال الأمر النفسیّ وموافقته ، واستحقاق العقاب علی عصیانه ومخالفته عقلاً .
وأمّا استحقاقهما علی امتثال الغیریّ ومخالفته ففیه إشکالٌ ، وإن کان التحقیق عدمَ الاستحقاق علی موافقته ومخالفته بما هو موافقةٌ ومخالفة ؛ ضرورةَ استقلال العقل بعدم الاستحقاق إلّالعقابٍ واحدٍ ، أو لثوابٍ کذلک ، فی ما خالف الواجب ولم یأتِ بواحدة من مقدّماته علی کثرتها ، أو وافقه وأتاه (1) بما له من المقدّمات .
نعم ، لا بأس باستحقاق العقوبة علی المخالفة عند ترک المقدّمة ، وبزیادة (2) المثوبة علی الموافقة فی ما لو أتی بالمقدّمات بما هی مقدّمات له ، من باب أنّه یصیر حینئذٍ من أفضل الأعمال ، حیث صار أشقّها . وعلیه یُنزّل ما ورد فی الأخبار من الثواب علی المقدّمات (3) ، أو علی التفضّل ، فتأمّل جیّداً .
وذلک لبداهة أنّ موافقة الأمر الغیریّ - بما هو أمرٌ ، لا بما هو شروع فی إطاعة الأمر النفسیّ - لا توجب قُرباً ، ولا مخالفَته - بما هو کذلک - بُعداً ،
[شماره صفحه واقعی : 156]
ص: 156
والمثوبة والعقوبة إنّما تکونان من تبعات (1) القرب والبعد .
صوت
[*حیدری فسایی]
إشکالٌ ودفعٌ :
أمّا الأوّل: فهو أنّه إذا کان الأمر الغیریّ - بما هو - لا إطاعة له ، ولا قُرب فی موافقته ، ولا مثوبة علی امتثاله ، فکیف حال بعض المقدّمات ، کالطهارات ، حیث لا شبهة فی حصول الإطاعة والقرب والمثوبة بموافقة أمرها؟ هذا .
مضافاً إلی أنّ الأمر الغیریّ لا شبهة فی کونه توصّلیّاً ، وقد اعتبر فی صحّتها إتیانها بقصد القربة .
وأمّا الثانی: فالتحقیق أن یقال: إنّ المقدّمة فیها بنفسها مستحبّة وعبادةٌ ، وغایاتها إنّما تکون متوقّفةً علی إحدی هذه العبادات ، فلابدّ أن یُؤتیٰ بها عبادةً ، وإلّا فلم یؤتَ بما هو مقدّمة لها . فقصد القربة فیها إنّما هو لأجل کونها فی نفسها أُموراً عبادیّة ومستحباتٍ نفسیّة ، لا لکونها مطلوبات غیریّة .
والاکتفاء بقصد أمرها الغیریّ ، فإنّما (2) هو لأجل أنّه یدعو إلی ما هو کذلک فی نفسه ، حیث إنّه لا یدعو إلّاإلی ما هو المقدّمة (3) ، فافهم .
[شماره صفحه واقعی : 157]
ص: 157
صوت
[*حیدری فسایی]
وقد تُفُصّی عن الإشکال بوجهین آخَرین (1):
أحدهما: ما ملخّصه: أنّ الحرکات الخاصّة ربما لا تکون محصِّلةً لما هو المقصود منها ، من العنوان الّذی یکون (2) بذاک العنوان مقدّمةً وموقوفاً علیها ، فلابدّ فی إتیانها بذاک العنوان من قصد أمرها ؛ لکونه لا یدعو إلّا إلی ما هو الموقوف علیه ، فیکون عنواناً إجمالیّاً ومرآةً لها ، فإتیان الطهارات عبادةً وإطاعةً لأمرها ، لیس لأجل أنّ أمرها المقدّمیّ یقضی بالإتیان کذلک ، بل إنّما کان لأجل إحراز نفس العنوان ، الّذی یکون (3) بذاک العنوان موقوفاً علیها .
وفیه: - مضافاً إلی أنّ ذلک لا یقتضی الإتیانَ بها کذلک ؛ لإمکان الإشارة إلی عناوینها الّتی تکون بتلک العناوین موقوفاً علیها بنحوٍ آخر ، ولو بقصد أمرها وصفاً ، لا غایةً وداعیاً ، بل کان الداعی إلی هذه الحرکات الموصوفة بکونها مأموراً بها شیئاً آخر غیرَ أمرها - : أنّه (4) غیر وافٍ بدفع إشکال ترتّب المثوبة علیها ، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
ثانیهما: ما محصّله: أنّ لزوم وقوع الطهارات عبادةً ، إنّما یکون لأجل أنّ الغرض من الأمر النفسیّ بغایاتها کما لا یکاد یحصل بدون قصد التقرّب بموافقته ، کذلک لا یحصل ما لم یؤتَ بها کذلک ، لا باقتضاء أمرها الغیریّ .
[شماره صفحه واقعی : 158]
ص: 158
وبالجملة: وجه لزوم إتیانها عبادةً ، إنّما هو لأجل أنّ الغرض فی الغایات لا یحصل إلّابإتیان خصوص الطهارات من بین مقدّماتها أیضاً بقصد الإطاعة .
وفیه أیضاً : أنّه غیر وافٍ بدفع إشکال ترتّب المثوبة علیها .
وأمّا ما ربّما قیل (1) - فی تصحیح اعتبار قصد الإطاعة فی العبادات - من الالتزام بأمرین: أحدهما کان متعلّقاً بذات العمل ، والثانی بإتیانه بداعی امتثال الأوّل - لا یکاد (2) یجدی (3) فی تصحیح اعتبارها فی الطهارات ؛ إذ لو لم تکن بنفسها مقدّمة لغایاتها لا یکاد یتعلّق بها أمر من قِبَل الأمر بالغایات ، فمن أین یجیء طلبٌ آخر من سِنْخ الطلب الغیریّ متعلّقٌ بذاتها ، لیتمکّن به من المقدّمة فی الخارج؟ هذا .
مع أنّ فی هذا الالتزام ما فی تصحیح اعتبار قصد الطاعة فی العبادة علی ما عرفته مفصّلاً سابقاً (4) ، فتذکّر .
الثانی: أنّه قد انقدح ممّا هو التحقیق فی وجه اعتبار قصد القربة فی الطهارات ، صحَّتُها ولو لم یؤتَ بها بقصد التوصّل بها إلی غایة من غایاتها .
[*حیدری فسایی]
نعم ، لو کان المصحّحُ لاعتبار قصد القربة فیها أمرَها الغیریّ ، لکان قصد الغایة ممّا لابدّ منه فی وقوعها صحیحةً ؛ فإنّ الأمر الغیریّ لا یکاد یمتثل إلّا إذا قُصِد التوصّل إلی الغیر ، حیث لا یکاد یصیر داعیاً إلّامع هذا القصد ،
[شماره صفحه واقعی : 159]
ص: 159
بل فی الحقیقة یکون هو الملاک لوقوع المقدّمة عبادةً ولو لم یقصد أمرها ، بل ولو لم نقل بتعلّق الطلب بها أصلاً .
وهذا هو السرُّ فی اعتبار قصد التوصّل فی وقوع المقدّمة عبادةً .
لا ما تُوهّم (1) من أنّ المقدّمة إنّما تکون مأموراً بها بعنوان المقدّمیّة (2) ، فلابدّ عند إرادة الامتثال بالمقدّمة من قصد هذا العنوان ، وقصدُها کذلک لا یکاد یکون بدون قصد التوصّل إلی ذی المقدّمة بها .
فإنّه فاسدٌ جدّاً ؛ ضرورةَ أنّ عنوان المقدّمیّة لیس بموقوف علیه الواجب ،
[*حیدری فسایی]
ولا بالحمل الشائع مقدّمة له ، وإنّما کان المقدّمة هو نفس المعنونات بعناوینها الأوّلیّة ، والمقدّمیّة إنّما تکون علّةً لوجوبها .
الأمر الرابع: [ تبعیّة وجوب المقدّمة لوجوب ذیها فی الإطلاق والاشتراط ]
لا شبهة فی أنّ وجوب المقدّمة - بناءً علی الملازمة - یتبع فی الإطلاق والاشتراط وجوبَ ذی المقدّمة ، کما أشرنا إلیه فی مطاوی کلماتنا (3) .
ولا یکون مشروطاً بإرادته ، کما یُوهمه ظاهرُ عبارة صاحب المعالم رحمه الله فی بحث الضدّ ، حیث (4) قال: « وأیضاً فحجّة القول بوجوب المقدّمة (5) - علی تقدیر تسلیمها - إنّما تنهض دلیلاً علی الوجوب فی حال کون المکلّف مریداً للفعل المتوقّف علیها ، کما لا یخفی علی من أعطاها حقّ النظر » (6) .
[شماره صفحه واقعی : 160]
ص: 160
وأنت خبیر بأنّ نهوضها علی التبعیّة واضحٌ لا یکاد یخفی ، وإن کان نهوضها علی أصل الملازمة لم یکن بهذه المثابة ، کما لا یخفی .
وهل یُعتبر فی وقوعها علی صفة الوجوب أن یکون الإتیان بها بداعی التوصّل بها إلی ذی المقدّمة ، کما یظهر ممّا نَسَبه إلی شیخنا العلّامة - أعلی اللّٰه مقامه - بعضُ أفاضل مقرّری بحثِه (1) ؟
أو ترتّب ذی المقدّمة علیها ، بحیث لو لم یترتّب علیها لَکشف عن عدم وقوعها علی صفة الوجوب ، کما زعمه صاحب الفصول رحمه الله (2)؟
أو لا یعتبر فی وقوعها کذلک شیءٌ منهما؟
الظاهر : عدم الاعتبار :
صوت
[*حیدری فسایی]
أمّا عدم اعتبار قصد التوصّل : فلأجل أنّ الوجوب لم یکن بحکم العقل إلّا لأجل المقدّمیّة والتوقّف، وعدم دخل قصد التوصّل فیه واضحٌ، ولذا اعترف بالاجتزاء بما لم یقصد به ذلک فی غیر المقدّمات العبادیّة ؛ لحصول ذات الواجب (3) ، فیکون تخصیص الوجوب بخصوص ما قصد به التوصّل من المقدّمة بلا مخصِّص ، فافهم .
نعم ، إنّما اعتبر ذلک فی الامتثال ؛ لما عرفت (4) من أنّه لا یکاد یکون
[شماره صفحه واقعی : 161]
ص: 161
الآتی بها بدونه ممتثلاً لأمرها ، وآخذاً فی امتثال الأمر بذیها ، فیثاب بثواب أشقّ الأعمال .
فیقع الفعل المقدّمیّ علی صفة الوجوب ، ولو لم یُقصد به التوصّل - کسائر الواجبات التوصّلیّة - لا علی حکمه السابق الثابت له لولا عروض صفة توقّف الواجب الفعلیّ المنجّز علیه (1) .
فیقع الدخول فی ملک الغیر واجباً إذا کان (2) مقدّمةً لإنقاذ غریقٍ أو إطفاء حریقٍ واجبٍ فعلیٍّ ، لا حراماً ، وإن لم یلتفت إلی التوقّف والمقدّمیّة .
[*حیدری فسایی]
غایة الأمر یکون حینئذٍ متجرّءاً فیه .
کما أنّه مع الالتفات یتجرّأ بالنسبة إلی ذی المقدّمة ، فی ما لم یقصد التوصّل إلیه أصلاً .
وأمّا إذا قصده ولکنّه لم یأتِ بها بهذا الداعی ، بل بداعٍ آخر أکّده بقصد التوصّل ، فلا یکون متجرّءاً أصلاً .
وبالجملة: یکون التوصّل بها إلی ذی المقدّمة من الفوائد المترتّبة علی المقدّمة الواجبة ، لا أن یکون قصده قیداً وشرطاً لوقوعها علی صفة الوجوب ؛ لثبوت ملاک الوجوب (3) فی نفسها بلا دخلٍ له فیه أصلاً ، وإلّا لما حصل ذات الواجب ، ولما سقط الوجوب به ، کما لا یخفی .
ولا یقاس علی ما إذا أتی بالفرد المحرّم منها ؛ حیث یسقط به الوجوب مع أنّه لیس بواجب ؛ وذلک لأنّ الفرد المحرَّم إنّما یسقط به الوجوب لکونه کغیره فی حصول الغرض به بلا تفاوت أصلاً ، إلّاأنّه لأجل (4) وقوعه علی صفة
[شماره صفحه واقعی : 162]
ص: 162
الحرمة لا یکاد یقع علی صفة الوجوب .
وهذا بخلاف ما هاهنا (1) ، فإنّه إن کان کغیره ممّا یُقصد به التوصّل فی حصول الغرض ، فلابدّ أن یقع علی صفة الوجوب مثله ؛ لثبوت المقتضی فیه بلا مانع ، وإلّا لما کان یسقط به الوجوب ضرورةً ، والتالی باطل بداهةً ، فیکشف هذا عن عدم اعتبار قصده فی الوقوع علی صفة الوجوب قطعاً ، وانتظِر لذلک تتمّةَ توضیح (2)(3) .
[*حیدری فسایی]
والعجب أنّه شدّد النکیر علی القول بالمقدّمة الموصلة ، واعتبارِ ترتّب ذی المقدّمة علیها فی وقوعها علی صفة الوجوب - علی ما حرّره بعض مقرّری بحثه قدس سره - بما یتوجّه علی اعتبار قصد التوصّل فی وقوعها کذلک ، فراجع تمام کلامه - زید فی علوّ مقامه - وتأمّل فی نقضه وإبرامه(4) .
وأمّا عدم اعتبار ترتُّبِ ذی المقدّمة علیها فی وقوعها علی صفة الوجوب:
فلأنّه لا یکاد یعتبر فی الواجب إلّاما له دخْلٌ فی غرضه الداعی إلی إیجابه ، والباعث علی طلبه ، ولیس الغرض من المقدّمة إلّاحصول ما لولاه لما أمکن حصول ذی المقدّمة ؛ ضرورةَ أنّه لا یکاد یکون الغرض إلّاما یترتّب علیه من فائدته وأثره ، ولا یترتّب علی المقدّمة إلّاذلک ، ولا تفاوت فیه بین ما یترتّب علیه الواجب، وما لایترتّب علیه أصلاً، وأنّه لا محالة یترتّب علیهما، کما لایخفی (5).
[شماره صفحه واقعی : 163]
ص: 163
وأمّا ترتّب الواجب ، فلا یعقل أن یکون الغرضَ الداعی إلی إیجابها والباعثَ علی طلبها ؛
[*حیدری فسایی]
فإنّه لیس بأثر تمام المقدّمات - فضلاً عن إحداها - فی غالب الواجبات ؛ فإنّ الواجب - إِلّا ما قلَّ - فی الشرعیّات والعرفیّات فعلٌ اختیاریٌّ یختار المکلّف تارةً إتیانه بعدَ وجود تمام مقدّماته ، وأُخری عدمَ إتیانه، فکیف یکون اختیار إتیانه (1) غرضاً من إیجاب کلّ واحدة من مقدّماته، مع عدم ترتّبه علی تمامها (2) ، فضلاً عن کلّ واحدة منها ؟
نعم ، فی ما کان الواجب من الأفعال التسبیبیّة والتولیدیّة ، کان مترتّباً - لا محالة - علی تمام مقدّماته ؛ لعدم تخلّف المعلول عن علّته .
ومن هنا قد انقدح : أنّ القول بالمقدّمة الموصلة یستلزم إنکارَ وجوب المقدّمة فی غالب الواجبات ، والقولَ بوجوب خصوص العلّة التامّة فی خصوص الواجبات التولیدیّة .
[*حیدری فسایی]
فإن قلت: ما من واجب إلّا و له علّة تامّة ؛ ضرورةَ استحالة وجود الممکن بدونها ، فالتخصیص بالواجبات التولیدیّة بلا مخصِّص .
قلت: نعم ، وإن استحال صدور الممکن بلا علّة ، إلّاأنّ مبادئ اختیار الفعل الاختیاریّ من أجزاء علّته ، وهی لا تکاد تتّصف بالوجوب ؛ لعدم کونها بالاختیار ، وإلّا لتسلسل ، کما هو واضح لمن تأمّل .
ولأنّه لو کان معتبراً فیه الترتّب لما کان الطلب یسقط بمجرّد الإتیان بها ، من دون انتظارٍ لترتّب الواجب علیها ، بحیث لا یبقی فی البین إلّاطلبُه
[شماره صفحه واقعی : 164]
ص: 164
وإیجابه ، کما إذا لم تکن هذه بمقدّمته (1) ، أو کانت حاصلة من الأوّل قبل إیجابه ، مع أنّ الطلب لا یکاد یسقط إلّابالموافقة ، أو بالعصیان والمخالفة ، أو بارتفاع موضوع التکلیف - کما فی سقوط الأمر بالکفن أو الدفن بسبب غرق المیّت أحیاناً أو حرقه - ، ولا یکون الإتیان بها - بالضرورة - من هذه الاُمور غیرِ الموافقة (2) .
إن قلت: کما یسقط الأمر بتلک (3) الأُمور ، کذلک یسقط بما لیس بالمأمور به فی ما (4) یحصل به الغرض منه ، کسقوطه فی التوصّلیّات بفعل الغیر أو المحرّمات .
[*حیدری فسایی]
قلت: نعم ، ولکن لا محیص عن أن یکون ما یحصل به الغرض ، من الفعل الاختیاریّ للمکلّف متعلّقاً للطلب فی ما لم یکن فیه مانع - وهو کونه بالفعل محرّماً - ؛ ضرورةَ أنّه لا یکون بینهما تفاوت أصلاً ، فکیف یکون أحدهما متعلّقاً له فعلاً ، دون الآخَر؟
وقد استدلّ صاحب الفصول علی ما ذهب إلیه بوجوه ، حیث قال - بعد بیان أنّ التوصّل بها إلی الواجب من قبیل شرط الوجود لها ، لا من قبیل شرط الوجوب - ما هذا لفظه:
« والّذی یدلّک علی هذا - یعنی الاشتراط بالتوصّل - أنّ وجوب المقدّمة لمّا کان من باب الملازمة العقلیّة ، فالعقل لا یدلّ علیه زائداً علی القدر المذکور .
[شماره صفحه واقعی : 165]
ص: 165
وأیضاً لا یأبی العقل أن یقول الآمر الحکیم: أُرید الحجّ ، وأُرید المسیر الّذی یتوصّل به إلی فعل الواجب ، دون ما لم یتوصّل به إلیه ، بل الضرورة قاضیة بجواز تصریح الآمر بمثل ذلک ، کما أنّها قاضیة بقبح التصریح بعدم مطلوبیّتها له مطلقاً ، أو علی تقدیر التوصّل بها إلیه ، وذلک آیةُ عدم الملازمة بین وجوبه ووجوب مقدّماته علی تقدیر عدم التوصّل بها إلیه .
وأیضاً حیث إنّ المطلوب بالمقدّمة مجرّد التوصّل بها إلی الواجب وحصوله ، فلا جرم یکون التوصّل بها إلیه وحصولُه معتبراً فی مطلوبیّتها ، فلا تکون مطلوبةً إذا انفکّت عنه ، وصریح الوجدان قاضٍ بأنّ من یرید شیئاً لمجرّد حصول شیءٍ آخر ، لا یریده إذا وقع مجرّداً عنه ، ویلزم منه أن یکون وقوعه علی وجه المطلوب منوطاً بحصوله » (1) . إنتهی موضعُ الحاجة من کلامه ، زید فی علوّ مقامه .
صوت
[*حیدری فسایی]
الإشکال علی الدلیل الأول
وقد عرفت (2) بما لا مزید علیه : أنّ العقل الحاکم بالملازمة دلّ علی وجوب مطلق المقدّمة ، لا خصوص ما إذا ترتّب علیها الواجب ، فی ما لم یکن هناک مانع عن وجوبه - کما إذا کان بعض مصادیقه محکوماً فعلاً بالحرمة - ؛ لثبوت مناط الوجوب حینئذٍ فی مطلقها ، وعدمِ اختصاصه بالمقیّد بذلک منها .
وقد انقدح منه: أنّه لیس للآمر الحکیم - غیر المجازف بالقول - ذلک التصریحُ ، وأنّ دعوی : أنّ الضرورة قاضیة بجوازه ، مجازفةٌ . کیف یکون ذا ، مع ثبوت الملاک فی الصورتین بلا تفاوت أصلاً ؟ کما عرفت (3) .
[شماره صفحه واقعی : 166]
ص: 166
نعم ، إنّما یکون التفاوت بینهما فی حصول المطلوب النفسیّ فی إحداهما ، وعدمِ حصوله فی الاُخری ، من دون دخلٍ لها فی ذلک أصلاً ، بل کان بحُسْنِ اختیار المکلّف وسوء اختیاره ، وجاز للآمر أن یصرّح بحصول هذا المطلوب فی إحداهما ، وعدمِ حصوله فی الاُخری .
[*حیدری فسایی]
بل وحیث (1) إنّ الملحوظ بالذات هو هذا المطلوب - وإنّما کان الواجب الغیریُّ ملحوظاً إجمالاً بتبعه ، کما یأتی (2) أنّ وجوب المقدّمة علی الملازمة تبعیٌّ - جاز فی صورة عدم حصول المطلوب النفسیّ التصریحُ بعدم حصول المطلوب أصلاً ؛ لعدم الالتفات (3) إلی ما حصل من المقدّمة ، فضلاً عن کونها مطلوبة ، کما جاز التصریح بحصول الغیریّ مع عدم فائدته لو التفت إلیها ، کما لا یخفی ، فافهم .
إن قلت: لعلّ التفاوت بینهما فی صحّة اتّصاف إحداهما بعنوان الموصلیّة دون الاُخری ، أوجب التفاوتَ بینهما فی المطلوبیّة وعدمِها ، وجوازِ التصریح بهما ، وإن لم یکن بینهما تفاوت فی الأثر ، کما مرّ (4) .
[شماره صفحه واقعی : 167]
ص: 167
قلت: إنّما یوجب ذلک تفاوتاً فیهما لو کان ذلک لأجل تفاوتٍ فی ناحیة المقدّمة ، لا فی ما إذا لم یکن تفاوتٌ فی ناحیتها أصلاً ، کما هاهنا ؛ ضرورة أنّ الموصلیّة إنّما تُنتزع من وجود الواجب وترتّبِه علیها ، من دون اختلاف فی ناحیتها ، وکونها فی کلتا (1) الصورتین علی نحوٍ واحد وخصوصیّةٍ واحدة ؛ ضرورةَ أنّ الإتیان بالواجب بعد الإتیان بها بالاختیار تارةً ، وعدمَ الإتیان به کذلک أُخری ، لایوجب تفاوتاً فیها ، کما لا یخفی .
صوت
[*حیدری فسایی]
وأمّا ما أفاده قدس سره : من أنّ مطلوبیّة المقدّمة حیث کانت بمجرّد التوصّل بها ، فلا جرم یکون التوصّل بها إلی الواجب معتبراً فیها .
ففیه: أنّه إنّما کانت مطلوبیّتها لأجل عدم التمکّن من التوصّل بدونها ، لا لأجل التوصّل بها ؛ لما عرفت (2) من أنّه لیس من آثارها ، بل ممّا یترتّب علیها (3) أحیاناً بالاختیار بمقدّمات أُخری - وهی مبادئ اختیاره (4) - ، ولا یکاد یکون مثل ذا غایةً لمطلوبیّتها ، وداعیاً إلی إیجابها .
وصریح الوجدان إنّما یقضی بأنّ ما أُرید لأجل غایةٍ ، وتجرَّدَ عن الغایة - بسبب عدم حصول سائر ما له دَخْلٌ فی حصولها - ، یقعُ علی ما هو علیه من المطلوبیّة الغیریّة ، کیف ؟ وإلّا یلزم أن یکون وجودها من قیوده ، ومقدّمةً
[شماره صفحه واقعی : 168]
ص: 168
لوقوعه علی نحوٍ تکون الملازمة بین وجوبه بذاک النحو ووجوبها ، وهو کما تری ؛ ضرورةَ أنّ الغایة لا تکاد تکون قیداً لذی الغایة ، بحیث کان تخلّفها موجباً لعدم وقوع ذی الغایة علی ما هو علیه من المطلوبیّة الغیریّة ، وإلّا یلزم أن تکون مطلوبةً بطلبه کسائر قیوده ، فلا یکون وقوعه علی هذه الصفة منوطاً بحصولها ، کما أفاده .
[*حیدری فسایی]
ولعلّ (1) منشأ توهّمه : خَلْطُه بین الجهة التقییدیّة والتعلیلیّة ، هذا .
مع ما عرفت من عدم التخلّف هاهنا ، وأنّ الغایة إنّما هو حصول ما لولاه لما تمکّن من التوصّل إلی المطلوب النفسیّ ، فافهم واغتنم .
ثمّ إنّه لا شهادة علی الاعتبار فی صحّة منع المولی عن مقدّماته بأنحائها ، إلّا فی ما إذا رتّب (2) علیه الواجب (3) - لو سلّم - أصلاً ؛ ضرورةَ أنّه وإن لم یکن الواجب منها حینئذٍ غیرَ الموصلة ، إلّاأنّه لیس لأجل اختصاص الوجوب بها فی باب المقدّمة ، بل لأجل المنع عن غیرها المانعِ عن الاتّصاف بالوجوب هاهنا ، کما لا یخفی .
مع أنّ فی صحّة المنع عنه (4) کذلک نظراً (5) ، وجهُه : أنّه یلزم أن لا یکون ترکُ الواجب حینئذٍ مخالفةً وعصیاناً ؛ لعدم التمکّن شرعاً منه ؛ لاختصاص جواز مقدّمته بصورة الإتیان به .
[شماره صفحه واقعی : 169]
ص: 169
وبالجملة (1): یلزم أن یکون الإیجابُ مختصّاً بصورة الإتیان؛ لاختصاص جواز المقدّمة بها ، وهو محال ، فإنّه یکون من طلب الحاصل المحال (2)* ، فتدبّر جیّداً .
صوت
[*حیدری فسایی]
بقی شیء:
وهو: أنّ ثمرة القول بالمقدّمة الموصلة هی : تصحیح العبادة الّتی یتوقّف علی ترکها فعل الواجب ، بناءً علی کون ترک الضدّ ممّا یتوقّف علیه فعل ضدّه ؛ فإنّ ترکها - علی هذا القول - لا یکون مطلقاً واجباً ، - لیکون فعلها محرّماً ، فتکون فاسدةً - ، بل فی ما یترتّب علیه الضدّ الواجب ، ومع الإتیان بها لا یکاد یکون هناک ترتّب ، فلا یکون ترکها مع ذلک واجباً ، فلا یکون فعلها منهیّاً عنه ، فلا تکون فاسدة (3) .
وربّما أُورد (4) علی تفریع هذه الثمرة بما حاصله:
أنّ (5) فعل الضدّ وإن لم یکن نقیضاً للترک الواجب مقدّمةً - بناءً علی المقدّمة الموصلة - ، إلّاأنّه لازمٌ لما هو من أفراد النقیض (6) ؛ حیث إنّ نقیض ذاک الترک الخاصّ رفعُهُ ، وهو أعمّ من الفعل والترک الآخر المجرّد .
[شماره صفحه واقعی : 170]
ص: 170
وهذا یکفی فی إثبات الحرمة ،
[*حیدری فسایی]
وإلّا لم یکن الفعل المطلق محرّماً فی ما إذا کان الترک المطلق واجباً ؛ لأنّ الفعل أیضاً لیس نقیضاً للترک ؛ لأنّه أمر وجودیّ ، ونقیضُ الترک إنّما هو رفعُه ، ورفعُ الترک إنّما یلازم الفعلَ مصداقاً ، ولیس عینَه ، فکما أنّ هذه الملازمة تکفی فی إثبات الحرمة لمطلق الفعل ، فکذلک تکفی فی المقام . غایة الأمر أنّ ما هو النقیض فی مطلق الترک إنّما ینحصر مصداقه فی الفعل فقط ، وأمّا النقیض للترک الخاصّ فله فردان ، وذلک لا یوجب فرقاً فی ما نحن بصدده ، کما لا یخفی .
قلت: وأنت خبیر بما بینهما من الفرق ؛ فإنّ الفعل فی الأوّل لا یکون إلّا مقارناً لما هو النقیض ، من رفع الترک المجامع معه تارةً ، ومع الترک المجرّد أُخری ، ولا تکاد تسری حرمة الشیء إلی ما یلازمه ، فضلاً عمّا یقارنه أحیاناً . نعم ، لابدّ أن لا یکون الملازم محکوماً فعلاً بحکمٍ آخر علی خلاف حکمه ، لا أن یکون محکوماً بحکمه .
[*حیدری فسایی]
وهذا بخلاف الفعل فی الثانی ؛ فإنّه بنفسه یعاند الترکَ المطلق وینافیه ، لا ملازم لمعانده ومنافیه ، فلو لم یکن عین ما یناقضه بحسب الاصطلاح مفهوماً ، لکنّه متّحد معه عیناً وخارجاً . فإذا کان الترک واجباً فلا محالة یکون الفعل منهیّاً عنه قطعاً ، فتدبّر جیّداً .
ومنها: تقسیمه إلی الأصلیّ والتبعیّ (1)
والظاهر أن یکون هذا التقسیم بلحاظ الأصالة والتبعیّة فی الواقع ومقام
[شماره صفحه واقعی : 171]
ص: 171
الثبوت (1) ؛ حیث یکون الشیء تارةً متعلّقاً للإرادة والطلب مستقلاًّ ؛ للالتفات إلیه بما هو علیه ممّا یوجب طلبَه ، فیطلبه - کان طلبه نفسیّاً أو غیریّاً - . وأُخری متعلّقاً للإرادة تبعاً لإرادة غیره ، لأجل کون إرادته لازمة لإرادته ، من دون التفات إلیه بما یوجب إرادته .
لا بلحاظ الأصالة والتبعیّة فی مقام الدلالة والإثبات (2) ؛ فإنّه یکون فی هذا المقام أیضاً (3) تارةً مقصوداً بالإفادة ، وأُخری غیرَ مقصود بها علی حدة ، إلّا أنّه لازم الخطاب ، کما فی دلالة الإشارة ونحوها .
وعلی ذلک، فلا شبهة فی انقسام الواجب الغیریّ إلیهما، واتّصافِه بالأصالة والتبعیّة کلتیهما ، حیث یکون (4) متعلّقاً للإرادة علی حدة عند الالتفات إلیه بما هو مقدّمة ، وأُخری لا یکون متعلّقاً لها کذلک عند عدم الالتفات إلیه کذلک ، فإنّه یکون لا محالة مراداً تبعاً لإرادة ذی المقدّمة علی الملازمة .
کما لا شبهة فی اتّصاف النفسیّ أیضاً بالأصالة ، ولکنّه لا یتّصف بالتبعیّة ؛ ضرورةَ أنّه لا یکاد یتعلّق به الطلب النفسیّ ما لم تکن فیه مصلحة نفسیّة ، ومعها یتعلّق بها (5) الطلب (6) مستقّلاً ، ولو لم یکن هناک شیءٌ آخر مطلوبٌ أصلاً ، کما لا یخفی .
[شماره صفحه واقعی : 172]
ص: 172
صوت
[*حیدری فسایی]
نعم ، لو کان الاتّصاف بهما بلحاظ الدلالة ، اتّصف النفسیُّ بهما أیضاً ؛ ضرورةَ أنّه قد یکون غیرَ مقصود بالإفادة ، بل افید بتبع غیره المقصودِ بها .
لکنّ الظاهر : - کما مرّ (1) - أنّ الاتّصاف بهما إنّما هو فی نفسه ، لا بلحاظ حال الدلالة علیه ، وإلّا لما اتّصف بواحدةٍ (2) منهما إذا لم یکن بعدُ مفادَ دلیلٍ ، وهو کما تری .
ثمّ إنّه إذا کان الواجب التبعیّ ما لم یتعلّق به إرادةٌ مستقلّة ، فإذا شُکّ فی واجب أنّه أصلیٌّ أو تبعیٌّ ، فبأصالة عدم تعلّق إرادة مستقلّة به یثبت أنّه تبعیٌّ (3) ویترتّب علیه آثاره إذا فرض له أثرٌ شرعیّ (4) ، کسائر الموضوعات المتقوّمة باُمور عدمیّة .
نعم ، لو کان التبعیّ أمراً وجودیّاً خاصّاً غیرَ متقوّم بعدمیٍّ - وإن کان یلزمه - لما کان یثبت بها إلّاعلی القول بالأصل المثبت ، کما هو واضح ، فافهم .
نتیجتها (1) صالحةً للوقوع فی طریق الاجتهاد واستنباط حکم فرعیّ ، کما لو قیل بالملازمة فی المسألة ، فإنّه بضمیمة مقدّمة کون شیءٍ مقدّمةً لواجبٍ ، یستنتج أنّه واجب .
ومنه قد انقدح : أنّه لیس منها مثل بُرء النذر بإتیان مقدّمةِ واجبٍ ، عند نذر الواجب ، وحصولِ الفسق بترک واجبٍ واحدٍ بمقدّماته ، إذا کانت له مقدّمات کثیرة ؛ لصِدْق الإصرار علی الحرام بذلک ، وعدمِ جواز أخذ الاُجرة علی المقدّمة .
صوت
[*حیدری فسایی]
مع أنّ البُرء وعدمه إنّما یتبعان قصد الناذر ، فلا بُرء بإتیان المقدّمة لو قصد الوجوب النفسیّ - کما هو المنصرف عند إطلاقه - ولو قیل بالملازمة .
وربما یحصل البُرء به لو قصد ما یعمّ المقدّمة ولو قیل بعدمها ، کما لا یخفی .
ولا یکاد یحصل الإصرارُ علی الحرام بترک واجب ، ولو کانت له مقدّمات غیر عدیدة ؛ لحصول العصیان بترک أوّل مقدّمةٍ لا یتمکّن معه من الواجب ، ولا یکون ترک سائر المقدّمات بحرام أصلاً ؛ لسقوط التکلیف حینئذٍ ، کما هو واضح لا یخفی .
وأخذ الأُجرة علی الواجب لا بأس به إذا لم یکن إیجابُه علی المکلّف مجّاناً وبلا عوض ، بل کان وجوده المطلق مطلوباً ، کالصناعات الواجبة کفایةً (2) الّتی لا یکاد ینتظم بدونها البلاد ، ویختلّ لولاها معاش العباد ، بل ربما یجب
[شماره صفحه واقعی : 174]
ص: 174
أخذ الأُجرة علیها لذلک ، أی: لزوم الاختلال وعدم الانتظام لولا أخذُها .
هذا فی الواجبات التوصّلیّة .
وأمّا الواجبات التعبّدیّة: فیمکن أن یقال بجواز أخذ الاُجرة علی إتیانها بداعی امتثالها ، لا علی نفس الإتیان کی ینافیَ عبادیّتَها ، فیکون من قبیل الداعی إلی الداعی .
غایة الأمر یعتبر فیها - کغیرها - أن یکون فیها منفعةٌ عائدة إلی المستأجر ، کی لا تکون المعاملة سفهیّةً ، وأخذُ الاُجرة علیها أکلاً بالباطل .
صوت
[*حیدری فسایی]
وربما یُجعل من الثمرة اجتماع الوجوب والحرمة إذا قیل بالملازمة ، فی ما کانت المقدّمة محرّمة ، فیبتنی علی جواز اجتماع الأمر والنهی وعدمه ، بخلاف ما لو قیل بعدمها (1) .
وفیه أوّلاً: أنّه لا یکون من باب الاجتماع کی تکون مبتنیةً علیه ؛ لما أشرنا إلیه غیر مرّة : أنّ الواجب ما هو بالحمل الشائع مقدّمةٌ ، لا بعنوان المقدّمة ، فیکون علی الملازمة من باب النهی فی العبادة والمعاملة .
وثانیاً (2): أنّ الاجتماع وعدمَه لا دخْلَ له فی التوصّل بالمقدّمة المحرّمة
[شماره صفحه واقعی : 175]
ص: 175
وعدمِه أصلاً ؛ فإنّه یمکن التوصّل بها إن کانت توصّلیّة ، ولو لم نقل بجواز الاجتماع ، وعدمُ جواز (1) التوصّل بها إن کانت تعبّدیّة علی القول بالامتناع - قیل بوجوب المقدّمة أو بعدمه - ، وجوازُ التوصّل بها علی القول بالجواز کذلک - أی قیل بالوجوب أو بعدمه - .
وبالجملة: لا یتفاوت الحال فی جواز التوصّل بها وعدم جوازه أصلاً بین أن یقال بالوجوب أو یقال بعدمه ، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
فی تأسیس الأصل فی المسألة :
اعلم : أنّه لا أصل فی محلّ البحث فی المسألة ؛ فإنّ الملازمة بین وجوب المقدّمة ووجوب ذی المقدّمة وعدمَها لیست لها حالةٌ سابقة ، بل تکون الملازمة أو عدمُها أزلیّةً .
نعم ، نفس وجوب المقدّمة یکون مسبوقاً بالعدم ، حیث یکون حادثاً بحدوث وجوب ذی المقدّمة ، فالأصل عدم وجوبها .
وتوهّم : عدم جریانه؛ لکون وجوبها علی الملازمة من قبیل لوازم الماهیّة غیر مجعولة ، ولا أثر آخر (2) مجعول مترتّب علیه ، ولو کان لم یکن بمهمّ هاهنا .
مدفوعٌ : بأنّه وإن کان غیرَ مجعول بالذات ، - لا بالجعل البسیط الّذی هو مفاد « کان » التامّة ، ولا بالجعل التألیفیّ الّذی هو مفاد « کان » الناقصة - ، إلّاأنّه مجعول بالعرض ، وبتبع جعل وجوب ذی المقدّمة ، وهو کافٍ فی جریان الأصل .
[شماره صفحه واقعی : 176]
ص: 176
صوت
[*حیدری فسایی]
ولزومُ التفکیک بین الوجوبین مع الشکّ لا محالة ؛ - لأصالة عدم وجوب المقدّمة مع وجوب ذی المقدّمة - لا ینافی الملازمة بین الواقعیّین (1) ، وإنّما ینافی الملازمة بین الفعلیّین .
نعم ، لو کانت الدعوی هی الملازمة المطلقة حتّی فی المرتبة الفعلیّة ، لما صحّ التمسّک بالأصل (2) ، کما لا یخفی .
إذا عرفت ما ذکرنا: فقد تصدّی غیر واحد من الأفاضل لإقامة البرهان علی الملازمة ، وما أتی منهم بواحدٍ خالٍ عن الخلل .
والأولی: إحالة ذلک إلی الوجدان؛ حیث إنّه أقویٰ شاهدٍ علی أنّ الإنسان إذا أراد شیئاً له مقدّمات ، أراد تلک المقدّمات لو التفت إلیها ، بحیث ربّما یجعلها فی قالب الطلب مثله ، ویقول مولویّاً: « ادخل السوق واشتر اللحم » - مثلاً - ؛ بداهَة أنّ الطلب المُنشأ بخطاب: « ادخلْ » مثل المُنشأ بخطاب « اشترْ » فی کونه بعثاً مولویّاً ، وأنّه حیث تعلّقت إرادته بإیجاد عبده الاشتراء ، ترشّحت منها له إرادة أُخری بدخول السوق، بعد الالتفات إلیه، وأنّه یکون مقدّمةً له، کما لا یخفی.
[*حیدری فسایی]
ویؤیّد (3) الوجدانَ - بل یکون من أوضح البرهان - : وجودُ الأوامر الغیریّة
[شماره صفحه واقعی : 177]
ص: 177
فی الشرعیّات والعرفیّات ؛ لوضوح أنّه لایکاد یتعلّق بمقدّمة أمرٌ غیریٌّ إلّاإذا کان فیها مناطُه . وإذا کان فیها کان فی مثلها ، فیصحّ تعلّقه به أیضاً ؛ لتحقّق ملاکه ومناطه .
والتفصیل بین السبب وغیره ، والشرطِ الشرعیّ وغیره سیأتی بطلانَه ، وأنّه لا تفاوت فی باب الملازمة بین مقدّمةٍ ومقدّمة .
ولا بأس بذکر الاستدلال الّذی هو کالأصل لغیره ، - ممّا ذکره الأفاضل من الاستدلالات - ، وهو ما ذکره أبو [ الحسین ] (1) البصریّ ، وهو: أنّه لو لم تجب المقدّمة لجاز ترکها ، وحینئذٍ فإن بقی الواجب علی وجوبه یلزم التکلیف بما لا یطاق ، وإلّا خرج الواجب المطلق عن کونه واجباً (2) .
وفیه - بعد إصلاحه بإرادة « عدم المنع الشرعیّ » من التالی فی الشرطیّة الأُولی ، لا « الإباحِة الشرعیّة » ، وإلّا کانت الملازمة واضحةَ البطلان ، وإرادةِ « الترک » (3) عمّا اضیف إلیه الظرف ، لا « نفسِ الجواز » (4) ، وإلّا فبمجرّد (5) الجواز بدون الترک ، لا یکاد یتوهّم صدق القضیّة الشرطیّة الثانیة - : ما لا یخفی ؛
ولا یلزم (1) أحد المحذورین (2) ؛ فإنّه وإن لم یبق له وجوب معه ، إلّاأنّه کان ذلک بالعصیان ؛ لکونه متمکّناً من الإطاعة والإتیان ، وقد اختار ترکه بترک مقدّمته بسوء اختیاره ، مع حکم العقل بلزوم إتیانها ، إرشاداً إلی ما فی ترکها من العصیان المستتبع للعقاب .
نعم ، لو کان المراد من الجواز جوازَ الترک شرعاً وعقلاً للزم أحد المحذورین (3) ، إلّاأنّ الملازمة علی هذا فی الشرطیّة الأُولی ممنوعة ؛ بداهَة أنّه لو لم یجب شرعاً لا یلزم أن یکون جائزاً شرعاً وعقلاً ؛ لإمکان أن لا یکون محکوماً بحکمٍ شرعاً وإن کان واجباً (4) عقلاً إرشاداً ، وهذا واضح .
وأمّا التفصیل بین السبب وغیره (5): فقد استدلّ علی وجوب السبب بأنّ التکلیف لا یکاد یتعلق إلّابالمقدور ، والمقدور لا یکون إلّاهو السبب ، وإنّما المسبّب من آثاره المترتّبة علیه قهراً ، ولا یکون من أفعال المکلّف وحرکاته أو سکناته ، فلابدّ من صرف الأمر المتوجّه إلیه عنه إلی سببه .
[*حیدری فسایی]
ولا یخفی ما فیه : من (6) أنّه لیس بدلیل علی التفصیل ، بل علی أنّ الأمر
[شماره صفحه واقعی : 179]
ص: 179
النفسیّ إنّما یکون متعلّقاً بالسبب دون المسبّب ، مع وضوح فساده ؛ ضرورةَ أنّ المسبّب مقدور المکلّف ، وهو متمکّن منه بواسطة السبب ، ولا یعتبر فی التکلیف أزید من القدرة ، کانت بلا واسطة أو معها ، کما لا یخفی .
وأمّا التفصیل بین الشرط الشرعیّ وغیره (1) : فقد استدلّ علی الوجوب فی الأوّل : بأنّه لولا وجوبه شرعاً لما کان شرطاً ؛ حیث إنّه لیس ممّا لابدّ منه عقلاً أو عادةً .
وفیه - مضافاً إلی ما عرفت (2) من رجوع الشرط الشرعیّ إلی العقلیّ - : أنّه لا یکاد یتعلّق الأمر الغیریّ إلّابما هو مقدّمة الواجب ، فلو کانت (3) مقدّمیّته متوقّفة علی تعلّقه بها لدار .
والشرطیّة وإن کانت منتزعةً عن التکلیف ، إلّاأنّه عن التکلیف النفسیّ المتعلّق بما قیّد بالشرط ، لا عن الغیریّ ، فافهم .
تتمّة :
لاشبهة فی أنّ مقدّمة المستحبّ کمقدّمة الواجب ، فتکون مستحبّة لو قیل بالملازمة .
وأمّا مقدّمة الحرام والمکروه فلا تکاد تتّصف بالحرمة أو الکراهة ؛ إذ منها ما یتمکّن معه من ترک الحرام أو المکروه اختیاراً ، کما کان متمکّناً قبله ، فلا دَخْلَ له أصلاً فی حصول ما هو المطلوب من ترک الحرام أو المکروه ، فلم یترشّح من طلبه طلبُ ترک مقدّمتهما .
[شماره صفحه واقعی : 180]
ص: 180
نعم ، ما لم یتمکّن معه من الترک المطلوب ، لا محالة یکون مطلوبَ الترک ، ویترشّح من طلب ترکهما طَلبُ ترکِ خصوص هذه المقدّمة ،
[*حیدری فسایی]
فلو لم یکن للحرام مقدّمةٌ لا یبقی معها اختیارُ ترکه لما اتّصف بالحرمة مقدّمةٌ من مقدّماته .
لا یقال: کیف؟ ولا یکاد یکون فعلٌ إلّاعن مقدّمةٍ لا محالة معها یوجد ؛ ضرورةَ أنّ الشیء ما لم یجب لم یوجد .
فإنّه یقال: نعم ، لا محالة یکون من جملتها ما یجب معه صدور الحرام ، لکنّه لا یلزم أن یکون ذلک من المقدّمات الاختیاریّة ، بل من المقدّمات غیر الاختیاریّة ، کمبادئ الاختیار الّتی لا تکون بالاختیار ، وإلّا لتسلسل ، فلا تغفل وتأمّل .
[شماره صفحه واقعی : 181]
ص: 181
فیه أقوال :
وتحقیق الحال یستدعی رسم أُمور:
الأوّل: الاقتضاء فی العنوان أعمُّ من أن یکون بنحو العینیّة ، أو الجزئیّة ، أو اللزوم - من جهة التلازم بین طلب أحد الضدّین وطلب ترک الآخر ، أو المقدّمیّة - ، علی ما سیظهر .
کما أنّ المراد بالضدّ هاهنا هو : مطلق المعاند والمنافی ، وجودیّاً کان أو عدمیّاً .
الثانی : أنّ الجهة المبحوث عنها فی المسألة ، وإن کانت أنّه هل یکون للأمر اقتضاءٌ بنحوٍ من الأنحاء المذکورة ؟ إلّا أنّه لمّا کان عمدة القائلین بالاقتضاء فی الضدّ الخاصّ ، إنّما ذهبوا إلیه لأجل توهّم مقدّمیّة ترک الضدّ ، کان المهمُّ صرفَ عنان الکلام فی المقام إلی بیان الحال وتحقیق المقال فی المقدّمیّة وعدمها ، فنقول - وعلی اللّٰه الإتّکال - :
[*حیدری فسایی]
إنّ توهّم توقّف الشیء علی ترک ضدّه لیس إلّامن جهة المضادّة والمعاندة بین الوجودین ، وقضیّتها الممانعة بینهما ، ومن الواضحات أنّ عدم المانع من المقدّمات .
وهو توهّمٌ فاسدٌ ؛ وذلک لأنّ المعاندة والمنافرة بین الشیئین لا تقتضی إلّا عدمَ اجتماعهما فی التحقّق ، وحیث لا منافاة أصلاً بین أحد العینین وما هو
[شماره صفحه واقعی : 182]
ص: 182
نقیضُ الآخر وبدیلُه ، بل بینهما کمال الملاءمة ، کان أحد العینین مع نقیض الآخر وما هو بدیلُه فی مرتبةٍ واحدةٍ ، من دون أن یکون فی البین ما یقتضی تقدُّمَ أحدهما علی الآخر ، کما لا یخفی .
فکما أنّ المنافاة (1) بین المتناقضین لا تقتضی تقدُّمَ ارتفاع أحدهما فی ثبوت الآخر ، کذلک فی المتضادّین .
کیف؟ ولو اقتضی التضادُّ توقُّفَ وجودِ الشیء علی عدم ضدّه - توقُّفَ الشیءِ علی عدم مانعه - لاقتضی توقُّفَ عدم الضدّ علی وجود الشیء - توقُّفَ عدم الشیء علی مانعه - ؛
[*حیدری فسایی]
بداهةَ ثبوت المانعیّة فی الطرفین ، وکون المطاردة من الجانبین ، وهو دور واضح (2) .
وما قیل (3) - فی التفصّی عن هذا الدور - بأنّ التوقّف من طرف الوجود فعلیٌّ ، بخلاف التوقّف من طرف العدم ، فإنّه یتوقّف علی فرض ثبوت المقتضی له ، مع شراشر شرائطه غیر عدم وجود ضدّه ، ولعلّه کان محالاً ، لأجل انتهیاء عدم وجود أحد الضدّین - مع وجود الآخر - إلی عدم تعلّق الإرادة الأزلیّة به ، وتعلّقها بالآخر حَسَبَ ما اقتضته الحکمة البالغة ، فیکون العدم دائماً مستنداً إلی عدم المقتضی ، فلا یکاد یکون مستنداً إلی وجود المانع ، کی یلزم الدور .
إن قلت: هذا إذا لوحظا منتهیین إلی إرادة شخص واحد . وأمّا إذا کان کلٌّ منهما متعلّقاً لإرادة شخص ، فأراد - مثلاً - أحد الشخصین حرکةَ شیءٍ ،
[شماره صفحه واقعی : 183]
ص: 183
وأراد الآخرُ سکونَه ، فیکون المقتضی لکلٍّ منهما حینئذٍ موجوداً ، فالعدم - لا محالة - یکون فعلاً مستنداً إلی وجود المانع .
قلت: هاهنا أیضاً مستندٌ (1) إلی عدم قدرة المغلوب منهما فی إرادته - وهی ممّا لابدّ منه فی وجود المراد ، ولا یکاد یکون بمجرّد الإرادة بدونها - ، لا إلی وجود الضدّ ؛ لکونه مسبوقاً بعدم قدرته ، کما لا یخفی .
صوت
[*حیدری فسایی]
غیر سدید ؛ فإنّه وإن کان قد ارتفع به الدور ، إلّاأنّ غائلة لزوم توقّف الشیء علی ما یصلح أنّ یتوقّف علیه علی حالها ؛ لاستحالة أن یکون الشیءُ الصالحُ لأن یکون موقوفاً علیه الشیء (2)(3) ، موقوفاً علیه ؛ ضرورةَ أنّه لو کان فی مرتبة یصلح لأن یُستند إلیه ، لما کاد یصحّ أن یستند فعلاً إلیه .
والمنع عن صلوحه لذلک ، بدعوی : أنّ قضیّة کون العدم مستنداً إلی وجود الضدّ ، - لو کان مجتمعاً مع وجود المقتضی - وإن کانت صادقة ، إلّاأنّ صدقها لا یقتضی کونَ الضدّ صالحاً لذلک ؛ لعدم اقتضاء صدق الشرطیّة صِدْقَ طرفَیْها .
[*حیدری فسایی]
مساوقٌ لمنع مانعیّة الضدّ (4) ، وهو یوجب رفع التوقّف رأساً من البین ؛
[شماره صفحه واقعی : 184]
ص: 184
ضرورةَ أنّه لا منشأ لتوهُّمِ توقّف أحد الضدّین علی عدم الآخر إلّا توهّم مانعیّة الضدّ - کما أشرنا إلیه (1) - وصلوحِه لها .
إن قلت: التمانع بین الضدّین کالنار علی المنار ، بل کالشمس فی رابعة النهار ، وکذا کون عدم المانع ممّا یتوقّف علیه ، ممّا لا یقبل الإنکار ، فلیس ما ذُکر إلّاشبهة فی مقابل البدیهة .
قلت: التمانع بمعنی التنافی والتعاند الموجب لاستحالة الاجتماع ممّا لا ریب فیه ولا شبهة تعتریه، إلّاأنّه لا یقتضی إلّاامتناعَ الاجتماع، وعدمَ وجود أحدهما إلّا مع عدم الآخر الّذی هو بدیلُ وجودِهِ المعاند له ، فیکون فی مرتبته ، لا مقدّماً علیه ولو طبعاً (2) . والمانع الّذی یکون موقوفاً علی عدمه الوجود (3) هو ما کان ینافی ویزاحم المقتضی فی تأثیره ، لا ما یعاند الشیء ویزاحمه فی وجوده .
نعم ، العلّة التامّة لأحد الضدّین ربما تکون مانعاً عن الآخر ، ومزاحماً (4) لمقتضیه فی تأثیره ، مثلاً: تکون شدّة الشفقة علی الولد الغریق وکثرة المحبّة له ، تمنع عن أن یؤثّر ما فی الأخ الغریق من المحبّة والشفقة ، لإرادة إنقاذه مع
[شماره صفحه واقعی : 185]
ص: 185
المزاحمة ، فیُنقذ به الولد دونه ، فتأمّل جیّداً .
[*حیدری فسایی]
وممّا ذکرنا ظهر : أنّه لا فرق بین الضدّ الموجود والمعدوم ، فی أنّ عدمه - الملائم للشیء المناقض لوجوده المعاند لذاک - لابدّ أن یجامع معه من غیر مقتضٍ لسبقه ، بل قد عرفت (1) ما یقتضی عدمَ سبقه .
فانقدح بذلک ما فی تفصیل بعض الأعلام (2) ، حیث قال بالتوقّف علی رفع الضدّ الموجود ، وعدمِ التوقّف علی عدم الضدّ المعدوم . فتأمّل فی أطراف ما ذکرناه ، فإنّه دقیق ، وبذلک حقیق .
فقد ظهر عدمُ حرمة الضدّ من جهة المقدِّمیّة .
وأمّا من جهة لزوم عدم اختلاف المتلازمین - فی الوجود - فی الحکم ، فغایته أن لا یکون أحدهما فعلاً محکوماً بغیر ما حکم به الآخر ، لا أن یکون محکوماً بحکمه .
وعدم خلوّ الواقعة عن الحکم ، فهو إنّما یکون بحسب الحکم الواقعیّ لا الفعلیّ ، فلا حرمة للضدّ من هذه الجهة أیضاً ، بل علی ما هو علیه - لولا الابتلاءُ بالمضادّة للواجب الفعلیّ - من الحکم الواقعیّ (3) .
[شماره صفحه واقعی : 186]
ص: 186
الأمر الثالث: أنّه قیل (1) بدلالة الأمر بالشیء بالتضمّن علی النهی عن الضدّ العامّ - بمعنی الترک - ، حیث إنّه یدلّ علی الوجوب المرکّب من طلب الفعل والمنع عن الترک .
والتحقیق: أنّه لا یکون الوجوب إلّاطلباً بسیطاً ، ومرتبةً وحیدةً أکیدةً من الطلب ، لا مرکّباً من طلبین . نعم ، فی مقام تحدید تلک المرتبة وتعیینها ربما یقال: الوجوب یکون عبارة من طلب الفعل مع المنع عن الترک ، ویتخیّل منه أنّه یذکر له حدّاً .
فالمنع عن الترک لیس من أجزاء الوجوب ومقوّماته ، بل من خواصّه ولوازمه ، بمعنی : أنّه لو التفت الآمر إلی الترک لما کان راضیاً به لا محالة ، وکان یبغضه البتّة .
صوت
[*حیدری فسایی]
ومن هنا انقدح : أنّه لا وجه لدعوی العینیّة (2) ؛ ضرورةَ أنّ اللزوم یقتضی الاثنینیّة ، لا الاتّحاد والعینیّة .
نعم ، لا بأس بها ، بأن یکون المراد بها أنّه یکون هناک طلب واحد ، وهو کما یکون حقیقةً منسوباً إلی الوجود وبعثاً إلیه ، کذلک یصحّ أن ینسب إلی الترک (3) بالعرض والمجاز ، ویکون زَجْراً ورَدْعاً عنه ، فافهم .
[شماره صفحه واقعی : 187]
ص: 187
الأمر الرابع: تظهر الثمرة فی أنّ نتیجة المسألة - وهی النهی عن الضدّ ، بناءً علی الاقتضاء - بضمیمة أنّ النهی فی العبادات یقتضی الفساد ، یُنتج فسادَه إذا کان عبادة .
وعن البهائیّ رحمه الله (1)أنّه أنکر الثمرة ، بدعوی أنّه لا یحتاج فی استنتاج الفساد إلی النهی عن الضدّ ، بل یکفی عدم الأمر به ؛ لاحتیاج العبادة إلی الأمر .
وفیه: أنّه یکفی مجرّد الرجحان والمحبوبیّة للمولی ، کی یصحّ أن یتقرّب به منه ، کما لا یخفی . والضدّ - بناءً علی عدم حرمته - یکون کذلک ؛ فإنّ المزاحمة - علی هذا - لا توجب إلّاارتفاعَ الأمر المتعلّق به فعلاً ، مع بقائه علی ما هو علیه من ملاکه من المصلحة - کما هو مذهب العدلیّة (2) - أو غیرِها ، أیِّ شیءٍ کان - کما هو مذهب الأشاعرة (3) - ، وعدمِ حدوث ما یوجب مبغوضیّته وخروجَه عن قابلیّة التقرّب به ، کما حدث بناءً علی الاقتضاء .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ إنّه تصدّی جماعة من الأفاضل (4) لتصحیح الأمر بالضدّ بنحو الترتّب - علی العصیان وعدمِ إطاعة الأمر بالشیء بنحو الشرط المتأخّر ، أو البناءِ علی معصیته (5) بنحو الشرط المتقدّم أو المقارن - ، بدعویٰ أنّه لا مانع عقلاً عن تعلّق الأمر بالضدّین کذلک ، - أی بأن یکون الأمر بالأهمّ مطلقاً ، والأمر بغیره
[شماره صفحه واقعی : 188]
ص: 188
معلّقاً علی عصیان ذاک الأمر ، أو البناء والعزم علیه - ، بل هو واقعٌ کثیراً عرفاً .
قلت: ما هو ملاک استحالة طلب الضدّین فی عرضٍ واحدٍ ، آتٍ فی طلبهما کذلک ؛ فإنّه وإن لم یکن فی مرتبة طلب الأهمّ اجتماعُ طلبهما ؛ إلّاأنّه کان فی مرتبة الأمر بغیره اجتماعُهما ، بداهةَ فعلیّة الأمر بالأهمّ فی هذه المرتبة ، وعدمِ سقوطه بعدُ بمجرّد المعصیة فی ما بعد - ما لم یعصِ - ، أو العزمِ علیها ، مع فعلیّة الأمر بغیره أیضاً ؛ لتحقُّق ما هو شرط فعلیّته فرضاً .
صوت
[*حیدری فسایی]
لا یقال: نعم ، لکنّه بسوء اختیار المکلّف ، حیث یعصی فی ما بعدُ بالاختیار ، فلولاه لما کان متوجّهاً إلیه إلّاالطلب بالأهمّ ، ولا برهان علی امتناع الاجتماع إذا کان بسوء الاختیار .
فإنّه یقال: استحالة طلب الضدّین لیس إلّالأجل استحالة طلب المحال ، واستحالةُ طلبه من الحکیم الملتفت إلی محالیّته لا تختصّ بحالٍ دون حالٍ ، وإلّا لصحّ فی ما علّق علی أمر اختیاریّ فی عرضٍ واحدٍ ، بلا حاجةٍ فی تصحیحه إلی الترتّب ، مع أنّه محالٌ بلا ریب ولا إشکال .
إن قلت: فرق بین الاجتماع فی عَرْضٍ واحد والاجتماع کذلک ؛ فإنّ الطلب فی کلٍّ منهما فی الأوّل یطارد الآخر ، بخلافه فی الثانی ؛ فإنّ الطلب بغیر الأهمّ لا یطاردُ طلب الأهمّ ؛ فإنّه یکون علی تقدیر عدم الإتیان بالأهمّ ، فلا یکاد یرید غیره علی تقدیر إتیانه ، وعدم عصیان أمره .
قلت: لیت شعری کیف لا یطارده الأمر بغیر الأهمّ ؟ وهل یکون طرده له إلّامن جهة فعلیّته ، ومضادّة متعلّقه للأهمّ ؟ والمفروض فعلیّته ومضادّة متعلّقه له .
وعدم إرادة غیر الأهمّ علی تقدیر الإتیان به ، لا یوجب عدمَ طرده
[شماره صفحه واقعی : 189]
ص: 189
لطلبه ، مع تحقّقه علی تقدیر عدم الإتیان به وعصیان أمره ، فیلزم اجتماعهما علی هذا التقدیر ، مع ما هما علیه من المطاردة من جهة المضادّة بین المتعلّقین .
[*حیدری فسایی]
مع أنّه یکفی الطرد من طرف الأمر بالأهمّ ؛ فإنّه - علی هذا الحال - یکون طارداً لطلب الضدّ ، کما کان فی غیر هذا الحال ، فلا یکون له معه أصلاً مجال (1) .
إن قلت: فما الحیلة فی ما وقع کذلک من طلب الضدّین فی العرفیّات؟
قلت: لا یخلو : إمّا أن یکون الأمر بغیر الأهمّ بعد التجاوز عن الأمر به وطلبِه حقیقةً ، وإمّا أن یکون الأمر به إرشاداً إلی محبوبیّته وبقائه علی ما هو علیه من المصلحة والغرض لو لا المزاحمة ، وأنّ الإتیان به یوجب استحقاق المثوبة ، فیذهب بها بعضُ ما استحقّه من العقوبة علی مخالفة الأمر بالأهمّ ، لا أنّه أمر مولویّ فعلیٌّ کالأمر به ، فافهم وتأمّل جیّداً .
ثمّ إنّه لا أظنّ أن یلتزم القائل بالترتّب بما هو لازمه من الاستحقاق - فی صورة مخالفة الأمرین - لعقوبتین ؛ ضرورةَ قبح العقاب علی ما لا یقدر علیه العبد . ولذا کان سیّدنا الأُستاذ قدس سره (2)لا یلتزم به - علی ما هو ببالی - ، وکنّا نورد به علی الترتّب ، وکان بصدد تصحیحه .
فقد ظهر : أنّه لاوجه لصحّة العبادة مع مضادّتها لما هو أهمّ منها إلّا ملاک الأمر .
صوت
[*حیدری فسایی]
نعم ، فی ما إذا کانت موسّعةً ، وکانت مزاحمةً بالأهمّ ببعض الوقت ، لا فی
[شماره صفحه واقعی : 190]
ص: 190
تمامه ، یمکن أن یقال: إنّه حیث کان الأمر بها علی حاله - وإن صارت مضیّقةً بخروج ما زاحمه الأهمّ من أفرادها من تحتها - أمکن أن یؤتی بما زوحم منها بداعی ذاک الأمر ؛ فإنّه وإن کان خارجاً عن تحتها بما هی مأمور بها ، إلّاأنّه لمّا کان وافیاً بغرضها - کالباقی تحتها - کان عقلاً مثله فی الإتیان به فی مقام الامتثال ، والإتیانِ به بداعی ذاک الأمر ، بلا تفاوتٍ فی نظره بینهما أصلاً .
ودعوی : أنّ الأمر لا یکاد یدعو إلّاإلی ما هو من أفراد الطبیعة المأمور بها ، وما زوحم منها بالأهمّ وإن کان من أفراد الطبیعة ، لکنّه لیس من أفرادها بما هی مأمور بها .
فاسدةٌ : فإنّه إنّما یوجب ذلک إذا کان خروجه عنها - بما هی کذلک - تخصیصاً ، لا مزاحمةً ، فإنّه معها وإن کان لا تعمّه (1) الطبیعة المأمور بها ، إلّاأنّه لیس لقصور فیه ، بل لعدم إمکان تعلّق الأمر بما یعمّه عقلاً (2) .
وعلی کلّ حال ، فالعقل لا یری تفاوتاً - فی مقام الامتثال وإطاعة الأمر بها - بین هذا الفرد وسائر الأفراد أصلاً .
هذا علی القول بکون الأوامر متعلّقة بالطبائع .
وأمّا بناءً علی تعلّقها بالأفراد فکذلک ، وإن کان جریانه علیه أخفی ، کما لا یخفی ، فتأمّل .
صوت
[*حیدری فسایی]
ثمّ لا یخفی : أنّه - بناءً علی إمکان الترتّب وصحّته - لابدّ من الالتزام بوقوعه من دون انتظار دلیل آخر علیه ؛ وذلک لوضوح أنّ المزاحمة علی صحّة الترتّب لا تقتضی عقلاً إلّاامتناع الاجتماع فی عرضٍ واحد ، لا کذلک .
[شماره صفحه واقعی : 191]
ص: 191
فلو قیل بلزوم الأمر فی صحّة العبادة - ولم یکن فی الملاک کفایةٌ - کانت العبادة مع ترک الأهمّ صحیحةً ؛ لثبوت الأمر بها فی هذا الحال ، کما إذا لم تکن هناک مضادّة .
خلافاً لما نُسب إلی أکثر مخالفینا (1) - ؛ ضرورةَ أنّه لا یکاد یکون الشیء مع عدم علّته ، کما هو المفروض هاهنا ؛ فإنّ الشرط من أجزائها ، وانحلالُ المرکّب بانحلال بعض أجزائه ممّا لا یخفی .
وکون الجواز فی العنوان بمعنی الإمکان الذاتیّ ، بعیدٌ عن محلّ الخلاف بین الأعلام .
نعم ، لو کان المراد من لفظ « الأمر » : الأمرَ ببعض مراتبه ، ومن الضمیر الراجع إلیه : بعضَ (2) مراتبه الاُخر - بأن یکون النزاع فی أنّ أمر الآمر یجوز إنشاؤه (3) مع علمه بانتفاء شرطه بمرتبة فعلیّته ؟ وبعبارة أُخری: کان النزاع فی جواز إنشائه مع العلم بعدم بلوغه إلی المرتبة الفعلیّة ؛ لعدم شرطه - .
لکان جائزاً ، وفی وقوعه فی الشرعیّات والعرفیّات غنیً وکفایةٌ ، ولا یحتاج معه إلی مزید بیان أو مؤونة برهان .
[شماره صفحه واقعی : 192]
ص: 192
وقد عرفت سابقاً (1) : أنّ داعی إنشاء الطلب لا ینحصر بالبعث والتحریک جدّاً حقیقةً ، بل قد یکون صوریّاً امتحاناً ، وربما یکون غیر ذلک .
ومنعُ کونه أمراً إذا لم یکن بداعی البعث جدّاً واقعاً ، وإن کان فی محلّه ، إلّا أنّ إطلاق الأمر علیه - إذا کانت هناک قرینةٌ علی أنّه بداعٍ آخر غیر البعث - توسّعاً ، ممّا لا بأس به أصلاً ، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
وقد ظهر بذلک حال ما ذکره الأعلام فی المقام من النقض والإبرام .
وربما یقع به التصالح بین الجانبین ، ویرتفع النزاع من البین ، فتأمّل جیّداً .
ألحقّ : أنّ الأوامر والنواهی تکون متعلّقةً بالطبائع دون الأفراد .
ولا یخفی أنّ المراد : أنّ متعلّق الطلب فی الأوامر هو صِرف الإیجاد ، کما أنّ متعلّقه فی النواهی هو محض الترک ، ومتعلّقهما هو نفس الطبیعة المحدودة بحدود ، والمقیّدة بقیود ، تکون بها موافقةً للغرض والمقصود ، من دون تعلُّقِ غرضٍ بإحدی الخصوصیّات اللازمة للوجودات ، بحیث لو کان الانفکاک عنها بأسرها ممکناً ، لما کان ذلک ممّا یضرّ بالمقصود أصلاً ، کما هو الحال فی القضیّة الطبیعیّة فی غیر الأحکام ، بل فی المحصورة علی ما حقّق فی غیر المقام (2) .
[شماره صفحه واقعی : 193]
ص: 193
وفی مراجعة الوجدان للإنسان غنیً وکفایةٌ عن إقامة البرهان علی ذلک ؛ حیث یری - إذا راجعه - أنّه لا غرض له فی مطلوباته إلّانفس الطبائع ، ولا نظر له إلّاإلیها ، من دون نظر إلی خصوصیّاتها الخارجیّة وعوارضها العینیّة ، وأنّ نفس وجودها السِعیّ - بما هو وجودها - تمامُ المطلوب ، وإن کان ذاک الوجود لا یکاد ینفکّ فی الخارج عن الخصوصیّة .
فانقدح بذلک أنّ المراد بتعلّق الأوامر بالطبائع دون الأفراد : أنّها بوجودها السِعیّ بما هو وجودها - قبالاً لخصوص الوجود - متعلّقةٌ للطلب ،
[*حیدری فسایی]
لا أنّها بما هی هی کانت متعلّقة له - کما ربما یتوهّم - ؛ فإنّها کذلک لیست إلّا هی . نعم ، هی کذلک تکون متعلّقة للأمر ، فإنّه طلب الوجود ، فافهم .
دَفْعُ وهْمٍ :
لا یخفی : أنّ کون وجود الطبیعة أو الفرد متعلّقاً للطلب ، إنّما یکون بمعنی أنّ الطالب یرید صدورَ الوجود من العبد ، وجعْلَه بسیطاً - الّذی هو مفاد « کان » التامّة - وإفاضتَه . لا أنّه یرید ما هو صادرٌ وثابتٌ فی الخارج ، کی یلزم طلب الحاصل - کما تُوُهّم (1) - . ولا جعْلَ الطلب متعلّقاً بنفس الطبیعة ، وقد جُعِل وجودها غایةً لطلبها .
وقد عرفت : أنّ الطبیعة بما هی هی لیست إلّاهی ، لا یعقل أن یتعلّق بها طلب لتوجد أو تترک ، وأنّه لابدّ فی تعلّق الطلب من لحاظ الوجود أو العدم معها ، فیلاحظ وجودها ، فیطلبه ویبعث إلیه کی یکون ویصدر منه .
[شماره صفحه واقعی : 194]
ص: 194
هذا بناءً علی أصالة الوجود .
وأمّا بناءً علی أصالة الماهیّة فمتعلّق الطلب لیس هو الطبیعة بما هی أیضاً ، بل بما هی بنفسها فی الخارج ، فیطلبها کذلک ، لکی یجعلها بنفسها من الخارجیّات والأعیان الثابتات ، لا بوجودها ، کما کان الأمر بالعکس علی أصالة الوجود .
وکیف کان ، فیلحظ الآمر ما هو المقصود من الماهیّة الخارجیّة أو الوجود ، فیطلبه ویبعث نحوه ، لیصدر منه ، ویکون ما لم یکن ، فافهم وتأمّل جیّداً .
صوت
[*حیدری فسایی]
إذا نُسِخَ الوجوب فلا دلالة لدلیل الناسخ ولا المنسوخ علی بقاء الجواز بالمعنی الأعمّ ، ولا بالمعنی الأخصّ ، کما لا دلالة لهما علی ثبوت غیره من الأحکام ؛ ضرورةَ أنّ ثبوت کلِّ واحدٍ من الأحکام الأربعة الباقیة - بعد ارتفاع الوجوب واقعاً - ممکنٌ ، ولا دلالة لواحدٍ من دلیلَیِ الناسخ والمنسوخ - بإحدی الدلالات - علی تعیین واحدٍ منها ، کما هو أوضح من أن یخفی ؛ فلابدّ للتعیین من دلیلٍ آخر .
ولا مجال لاستصحاب الجواز إلّابناءً علی جریانه فی القسم الثالث (1)
[شماره صفحه واقعی : 195]
ص: 195
من أقسام استصحاب الکلیّ ، وهو ما إذا شکّ فی حدوث فرد کلّیّ ، مقارناً لارتفاع فرده الآخر .
وقد حقّقنا فی محلّه (1) : أنّه لا یجری الاستصحاب فیه ما لم یکن الحادث المشکوک من المراتب القویّة أو الضعیفة المتّصلة بالمرتفع (2) ، بحیث عُدَّ عرفاً - لو کان (3) - أنّه باقٍ ، لا أنّه أمرٌ حادثٌ غیرُه .
ومن المعلوم : أنّ کلَّ واحدٍ من الأحکام مع الآخر - عقلاً وعرفاً - من المباینات والمتضادّات ، غیر الوجوب والاستحباب ؛ فإنّه وإن کان بینهما التفاوت بالمرتبة والشدّة والضعف عقلاً ، إلّاأنّهما متباینان عرفاً ، فلا مجال للاستصحاب إذا شکّ فی تبدّل أحدهما بالآخر ؛ فإنّ حکم العرف ونظره یکون متّبعاً فی هذا الباب .
صوت
[*حیدری فسایی]
إذا تعلّق الأمر بأحد الشیئین أو الأشیاء :
ففی وجوب کلِّ واحدٍ علی التخییر - بمعنی عدم جواز ترکه إلّاإلی بدلٍ - .
أو وجوبِ الواحد لا بعینه .
[شماره صفحه واقعی : 196]
ص: 196
أو وجوب کلٍّ منهما (1) مع السقوط بفعل أحدهما .
أو وجوب المعیّن عند اللّٰه ، أقوالٌ :
والتحقیق أن یقال: إنّه إن کان الأمر بأحد الشیئین ، بملاک أنّه هناک غرضٌ واحدٌ یقوم به کلُّ واحدٍ منهما ، - بحیث إذا أتی بأحدهما حصل به تمام الغرض ، ولذا یسقط به الأمر - ، کان الواجب فی الحقیقة هو الجامع بینهما ، وکان التخییر بینهما بحسب الواقع عقلیّاً لا شرعیّاً ؛ وذلک لوضوح أنّ الواحد لا یکاد یصدر من الاثنین بما هما اثنان ، ما لم یکن بینهما جامع فی البین ؛ لاعتبار نحوٍ من السنخیّة بین العلّة والمعلول .
وعلیه : فجَعْلهما متعلّقین للخطاب الشرعیّ ، لبیان أنّ الواجب هو الجامع بین هذین الاثنین .
صوت
[*حیدری فسایی]
وإن کان بملاک أنّه یکون فی کلِّ واحدٍ منهما غرضٌ لا یکاد یحصل مع حصول الغرض فی الآخر بإتیانه ، کان کلُّ واحدٍ واجباً بنحوٍ من الوجوب ، یستکشف عنه تبعاته ، من : عدم جواز ترکه إلّاإلی الآخر ، وترتّبِ الثواب علی فعل الواحد منهما ، والعقاب علی ترکهما .
فلا وجه فی مثله للقول بکون الواجب هو أحدهما (2)* لا بعینه مصداقاً
[شماره صفحه واقعی : 197]
ص: 197
ولا مفهوماً (1) ، کما هو واضح ، إلّاأن یرجع إلی ما ذکرناه (2) فی ما إذا کان الأمر بأحدهما بالملاک الأوّل ، من أنّ الواجب هو الواحد الجامع بینهما .
ولا أحدُهما معیّناً ، مع کون کلٍّ منهما مثل الآخر فی أنّه وافٍ بالغرض .
[ ولا کلّ واحد منهما معیّناً (3) مع السقوط بفعل أحدهما ؛ بداهةَ عدم السقوط مع إمکان استیفاء ما فی کلّ منهما من الغرض ، وعدمِ جواز الإیجاب کذلک مع عدم إمکانه ] (4) ، فتدبّر .
بقی الکلام فی أنّه هل یمکن التخییر عقلاً أو شرعاً بین الأقلّ والأکثر ، أو لا؟
ربما یقال بأنّه محال ؛ فإنّ الأقلّ إذا وجد کان هو الواجب لامحالة ، ولو کان فی ضمن الأکثر ؛ لحصول الغرض به ، وکان الزائد علیه من أجزاء الأکثر زائداً علی الواجب .
لکنّه لیس کذلک ؛ فإنّه إذا فُرِضَ أنّ المحصِّل للغرض فی ما إذا وُجد الأکثر هو الأکثر ، لا الأقلّ الّذی فی ضمنه - بمعنی أن یکون لجمیع أجزائه حینئذٍ دخلٌ فی حصوله ، وإن کان الأقلّ لو لم یکن فی ضمنه کان وافیاً به أیضاً - فلا محیص عن التخییر بینهما ؛ إذ تخصیص الأقلّ بالوجوب حینئذٍ کان
[شماره صفحه واقعی : 198]
ص: 198
بلا مخصّص ؛ فإنّ الأکثر بحدّه یکون مثلَه علی الفرض ، مثلُ أن یکون الغرض الحاصل من رسم الخطّ مترتّباً علی الطویل إذا رُسم بما له من الحدّ ، لا علی القصیر فی ضمنه ، ومعه کیف یجوز تخصیصه بما لا یعمّه؟ ومن الواضح کون هذا الفرض بمکانٍ من الإمکان .
[*حیدری فسایی]
إن قلت: هَبه فی مثل ما إذا کان للأکثر وجودٌ واحدٌ ، لم یکن للأقلّ فی ضمنه وجودٌ علی حدة - کالخطّ الطویل الّذی رسم دفعةً بلا تخلّل سکونٍ فی البین - ، لکنّه ممنوع فی ما کان له فی ضمنه وجود - کتسبیحةٍ فی ضمن تسبیحات ثلاث ، أو خطٍّ طویل رُسم مع تخلُّل العدم فی رسمه - ، فإنّ الأقلّ قد وُجد بحدّه ، وبه یحصل الغرض علی الفرض ، ومعه لا محالة یکون الزائد علیه ممّا لا دخل له فی حصوله ، فیکون زائداً علی الواجب ، لا من أجزائه .
قلت: لا یکاد یختلف الحال بذلک ؛ فإنّه مع الفرض لا یکاد یترتّب الغرض علی الأقلّ فی ضمن الأکثر ، وإنّما یترتّب علیه بشرط عدم الانضمام ، ومعه کان مترتّباً علی الأکثر بالتمام .
وبالجملة: إذا کان کلّ واحدٍ من الأقلّ والأکثر بحدّه ممّا یترتّب علیه الغرض، فلا محالة یکون الواجب هو الجامع بینهما ، وکان التخییر بینهما عقلیّاً إن کان هناک غرض واحد ، وتخییراً شرعیّاً فی ما کان هناک غرضان علی ما عرفت (1) .
نعم ، لو کان الغرض مترتّباً علی الأقلّ من دون دخل للزائد ، لَما کان الأکثر مثل الأقلّ وعِدْلاً له ، بل کان فیه اجتماع الواجب وغیره - مستحبّاً کان أو غیره - ، حَسَب اختلاف الموارد ، فتدبّر جیّداً .
[شماره صفحه واقعی : 199]
ص: 199
والتحقیق : أنّه سِنْخٌ من الوجوب ، وله تعلُّقٌ بکلِّ واحدٍ ، بحیث لو أخلّ بامتثاله الکلُّ لعُوقبوا علی مخالفته جمیعاً ، وإن سقط عنهم لو أتی به بعضهم ؛ وذلک لأنّه قضیّة ما إذا کان هناک غرضٌ واحدٌ ، حَصَل بفعلٍ واحدٍ صادرٍ عن الکلّ أو البعض .
کما أنّ الظاهر هو : امتثال الجمیع لو أتوا به دفعةً ، واستحقاقُهم للمثوبة ، وسقوط الغرض بفعل الکلّ، کما هو قضیّة توارد العلل المتعدّدة علی معلول واحد.
لا یخفی : أنّه وإن کان الزمان ممّا لابدّ منه عقلاً فی الواجب ، إلّاأنّه تارةً : ممّا له دَخْلٌ فیه شرعاً ، فیکون « موقّتاً » ، وأُخری : لا دخل له فیه أصلاً (1) ، فهو « غیر موقّت » .
والموقّت : إمّا أن یکون الزمان المأخوذ فیه بقدره ف « مضیّقٌ » ، وإمّا أن یکون أوسع منه ف « موسّعٌ » .
[شماره صفحه واقعی : 200]
ص: 200
ولا یذهب علیک: أنّ الموسّع کلّیّ ، کما کان له أفراد دفعیّة ، کان له أفراد تدریجیّة ، یکون التخییر بینها - کالتخییر بین أفرادها الدفعیّة - عقلیّاً .
ولا وجه لتوهّم أن یکون التخییر بینها شرعیّاً (1) ؛ ضرورة أنّ نسبتها إلی الواجب نسبةُ أفراد الطبائع إلیها ، کما لا یخفی .
[*حیدری فسایی]
ووقوع الموسّع - فضلاً عن إمکانه - ممّا لا ریب فیه ، ولا شبهة تعتریه ، ولا اعتناء ببعض التسویلات ، کما یظهر من المطوّلات .
ثمّ إنّه لا دلالة للأمر بالموقّت - بوجهٍ - علی الأمر به فی خارج الوقت ، بعد فوته فی الوقت ، لو لم نقل بدلالته علی عدم الأمر به .
نعم ، لو کان التوقیت بدلیل منفصل لم یکن له إطلاقِ علی التقیید بالوقت ، وکان لدلیل الواجب إطلاق ، لکان قضیّة إطلاقه ثبوت الوجوب بعد انقضاء الوقت ، وکونَ التقیید به بحسب تمام المطلوب لا أصلِه .
وبالجملة: التقیید بالوقت کما یکون بنحو وحدة المطلوب ، کذلک ربما یکون بنحو تعدّد المطلوب - بحیث کان أصل الفعل ولو فی خارج الوقت مطلوباً فی الجملة ، وإن لم یکن بتمام المطلوب - ، إلّاأنّه لابدّ فی إثبات أنّه بهذا النحو من دلالةٍ ، ولا یکفی الدلیل علی الوقت إلّافی ما عرفت (2) .
[شماره صفحه واقعی : 201]
ص: 201
ومع عدم الدلالة فقضیّة أصالة البراءة عدم وجوبها (1) فی خارج الوقت . ولامجال لاستصحاب وجوب الموقّت بعد انقضاء الوقت ، فتدبّر جیّداً .
الأمرُ بالأمر بشیء ، أمرٌ به لو کان الغرض حصوله ، ولم یکن له غرضٌ فی توسیط أمر الغیر به إلّاتبلیغَ (2) أمره به ، کما هو المتعارف فی أمر الرُسُلِ بالأمر أو النهی .
وأمّا لو کان الغرض من ذلک یحصل بأمره بذاک الشیء - من دون تعلّق غرضه به ، أو مع تعلّق غرضه به لا مطلقاً ، بل بعد تعلّق أمره به - فلا یکون أمراً بذاک الشیء ، کما لا یخفی .
وقد انقدح بذلک: أنّه لا دلالة بمجرّد الأمر بالأمر علی کونه أمراً به ، ولابدّ فی الدلالة علیه من قرینةٍ علیه .
إذا ورد أمر بشیءٍ بعد الأمر به قبل امتثاله ، فهل یوجب تکرارَ ذاک الشیء ، أو تأکیدَ الأمرِ الأوّل والبعثِ الحاصل به ؟
[شماره صفحه واقعی : 202]
ص: 202
قضیّة إطلاق المادّة هو التأکید ؛ فإنّ الطلب تأسیساً لا یکاد یتعلّق بطبیعةٍ واحدةٍ مرّتین ، من دون أن یجیء تقییدٌ لها فی البین ، ولو کان بمثل « مرّةً أُخری » ، کی یکون متعلّقُ کلٍّ منهما غیرَ متعلّق الآخر ، کما لا یخفی .
والمنساق من إطلاق الهیئة وإن کان هو تأسیس الطلب لا تأکیده ، إلّاأنّ الظاهر هو انسباق التأکید عنها فی ما کانت مسبوقةً بمثلها ، ولم یذکر هناک سببٌ ، أو ذُکِرَ سببٌ واحدٌ .
[شماره صفحه واقعی : 203]
ص: 203
[شماره صفحه واقعی : 204]
ص: 204
سرشناسه : انصاری، مرتضی بن محمدامین، 1214 - 1281ق.
عنوان و نام پدیدآور : المکاسب / المولف مرتضی الانصاری؛ اعداد لجنه تحقیق تراث الشیخ الاعظم.
مشخصات نشر : قم : مجمع الفکر الاسلامی، 1413ه.ق
مشخصات ظاهری : 6 ج.
موضوع : معاملات (فقه)
رده بندی کنگره : BP190/1 /الف 8م 7 1300ی الف
رده بندی دیویی : 297/372
شماره کتابشناسی ملی : م 78-1937
توضیح : این کتاب از مهمترین کتابهای فقهی شیعه تألیف شیخ الفقهاء و المجتهدین، شیخ اعظم مرتضی بن محمد امین تستری نجفی انصاری ( م 1281 ق) می باشد و در باب معاملات محسوب می شود و از زمان تألیف تا کنون متن درسی حوزه های علمی شیعه قرار گرفته است، مؤلف بطور استدلالی به مباحث معاملات نظر دوخته و به ذکر و تحلیل کلمات فقهای پیشین توجه عمیقی داشته است و وجوه مختلف یک مسئله فقهی را با تردیدهای ویژه خود، ترسیم می نماید مؤلف در این کتاب به سه مبحث مهم پرداخته است: مکاسب محرمه، بیع، خیارات .
کتاب المکاسب شامل کتاب های مکاسب محرمه ، بیع و خیارات است که بعدها 9 کتاب دیگر به آنها ملحق شده اند که عبارتند از: کتاب تقیه، رسالة فی العدالة، رسالة فی القضاء عن المیت، رسالة فی المواسعة و المضایقة، رسالة فی قاعدة من ملک شیئا ملک الإقرار به، رسالة فی قاعدة لا ضرر، رسالة فی المصاهرة، و در آخر هم کتاب مواریث که بسیار مختصر می باشد.
ص: 1
[شماره صفحه واقعی : 1]
ص: 205
[شماره صفحه واقعی : 2]
ص: 206
[شماره صفحه واقعی : 3]
ص: 207
[شماره صفحه واقعی : 4]
ص: 208
[شماره صفحه واقعی : 5]
ص: 209
[شماره صفحه واقعی : 6]
ص: 210
[شماره صفحه واقعی : 7]
ص: 211
[شماره صفحه واقعی : 8]
ص: 212
یشترط فی کلٍّ منهما کونه متموَّلاً؛لأنّ البیع لغةً-:مبادلة مالٍ بمال (2)،و قد احترزوا بهذا الشرط عمّا لا ینتفع به منفعة مقصودة للعقلاء،محلَّلة فی الشرع؛لأنّ الأوّل لیس بمالٍ عرفاً کالخنافس و الدیدان؛فإنّه یصحّ عرفاً سلب المصرف لها و نفی الفائدة عنها،و الثانی لیس بمالٍ شرعاً کالخمر و الخنزیر.
ثمّ قسّموا عدم الانتفاع إلی ما یستند إلی خسّة الشیء کالحشرات،و إلی ما یستند إلی قلّته کحبّة حنطة،و ذکروا:أنّه لیس مالاً و إن کان یصدق علیه الملک (3)؛و لذا یحرم غصبه إجماعاً،و عن
[شماره صفحه واقعی : 9]
ص: 213
التذکرة:أنّه لو تلف لم یُضمن أصلاً (1)،و اعترضه غیر واحد ممّن تأخّر عنه (2)بوجوب ردّ المثل.
و الأولی أن یقال:إنّ ما تحقّق أنّه لیس بمال عرفاً،فلا إشکال و لا خلاف فی عدم جواز وقوعه أحدَ العوضین؛إذ لا بیع إلّا فی ملک.
و ما لم یتحقّق فیه ذلک:فإن کان أکل المال فی مقابله أکلاً بالباطل عرفاً،فالظاهر فساد المقابلة.و ما لم یتحقّق فیه ذلک:فإن ثبت دلیل من نصّ أو إجماع علی عدم جواز بیعه فهو،و إلّا فلا یخفی وجوب الرجوع إلی عموماتِ صحّة البیع و التجارة،و خصوص قوله علیه السلام فی المرویّ عن تحف العقول:«و کلّ شیءٍ یکون لهم فیه الصلاح من جهةٍ من الجهات،فکلّ ذلک حلال بیعه..إلی آخر الروایة» (3)،و قد تقدّمت فی أوّل الکتاب (4).
[شماره صفحه واقعی : 10]
ص: 214
ثمّ إنّهم احترزوا باعتبار الملکیّة فی العوضین من بیع ما یَشترک فیه الناس:کالماء،و الکلأ،و السموک (1)و الوحوش قبل اصطیادها؛ لِکون (2)هذه کلّها غیر مملوکة بالفعل.
و احترزوا أیضاً به عن الأرض المفتوحة عنوة؛و وجه الاحتراز عنها:أنّها غیر مملوکة لملّاکها علی نحو سائر الأملاک بحیث یکون لکلٍّ منهم جزءٌ معیّن من عین الأرض و إن قلّ؛و لذا لا یورَّث،بل و لا من قبیل الوقف الخاصّ علی معیَّنین؛لعدم تملّکهم للمنفعة مشاعاً،و لا کالوقف علی غیر معیَّنین کالعلماء و المؤمنین،و لا من قبیل تملّک الفقراء للزکاة و السادة للخمس بمعنی کونهم مصارف له (3)لعدم تملّکهم لمنافعها (4)بالقبض؛لأنّ مصرفه (5)منحصر فی مصالح المسلمین،فلا یجوز تقسیمه علیهم من دون ملاحظة مصالحهم،فهذه الملکیّة نحوٌ مستقلٌّ من الملکیّة قد دلّ علیه (6)الدلیل،و معناها:صرف حاصل الملک فی مصالح الملّاک.
ثمّ إنّ کون هذه الأرض للمسلمین ممّا ادُّعی علیه الإجماع (7)
[شماره صفحه واقعی : 11]
ص: 215
و دلّ علیه النصّ کمرسلة حمّاد الطویلة (1)و غیرها (2).
] و حیث جری الکلام فی ذکر بعض أقسام الأرضین،فلا بأس بالإشارة إجمالاً إلی جمیع أقسام الأرضین و أحکامها،فنقول و من اللّٰه الاستعانة:
الأرض إمّا موات و إمّا عامرة،و کلٌّ منهما إمّا أن یکون کذلک أصلیّة أو عرض لها ذلک،
جماعة أُخری (1).و النصوص بذلک مستفیضة (2)،بل قیل:إنّها متواترة (3).
و هی من الأنفال،نعم أُبیح التصرّف فیها بالإحیاء بلا عوض، و علیه یُحمل ما فی النبویّ (4):«مَوَتان الأرض للّٰه و لرسوله (5)صلّی اللّٰه علیه و آله، ثمّ هی لکم منّی أیّها المسلمون» (6).و نحوه الآخر:«عادیُّ الأرض للّٰه و لرسوله،ثمّ هی لکم منّی» (7).
[*ستوده]
و ربما یکون فی بعض الأخبار وجوب أداء خراجها إلی الإمام علیه السلام کما فی صحیحة الکابلی،قال (8):«وجدنا فی کتاب
[شماره صفحه واقعی : 13]
ص: 217
علی علیه السلام إِنَّ الْأَرْضَ لِلّٰهِ یُورِثُهٰا مَنْ یَشٰاءُ مِنْ عِبٰادِهِ وَ الْعٰاقِبَةُ لِلْمُتَّقِینَ ،أنا (1)و أهل بیتی الذین أورثَنَا اللّٰهُ الأرضَ،و نحن المتّقون، و الأرض کلّها لنا،فمن أحیا أرضاً (2)من المسلمین فلیَعمرها و لیؤدِّ خراجها إلی الإمام من أهل بیتی،و له ما أکل منها...الخبر» (3).
و مصحَّحة عمر بن یزید:«أنّه سأل رجل أبا عبد اللّٰه علیه السلام عن رجل أخذ أرضاً مواتاً ترکها أهلها،فعمّرها و أجری أنهارها و بنی فیها بیوتاً،و غرس فیها نخلاً و شجراً،فقال أبو عبد اللّٰه علیه السلام:کان أمیر المؤمنین علیه السلام یقول:من أحیا أرضاً من المؤمنین فهی له،و علیه طسقها یؤدّیه (4)إلی الإمام علیه السلام فی حال الهُدنة،فإذا ظهر القائم فلیوطِّن نفسه علی أن تؤخذ منه» (5).
و یمکن حملها علی بیان الاستحقاق و وجوب إیصال الطسق إذا طلبه (6)الإمام علیه السلام.
[شماره صفحه واقعی : 14]
ص: 218
لکنّ الأئمّة علیهم السلام بعد أمیر المؤمنین علیه السلام حلّلوا شیعتهم، و أسقطوا ذلک عنهم،کما یدلّ علیه قوله علیه السلام:«ما کان لنا فهو لشیعتنا» (1)،و قوله علیه السلام فی روایة مسمع بن عبد الملک:«کلّ ما کان فی أیدی شیعتنا من الأرض فهم فیه محلّلون،یَحلُّ لهم ذلک إلی أن یقوم قائمنا،فیجبیهم طسق (2)ما کان فی أیدی سواهم،فإنّ کسبهم فی الأرض حرام علیهم حتّی یقوم قائمنا و یأخذ الأرض من أیدیهم، و یُخرجهم عنها صَغَرَة...الخبر» (3).
نعم،ذکر فی التذکرة:أنّه لو تصرّف فی الموات أحدٌ بغیر إذن الإمام کان علیه طسقها (4).
و یحتمل حمل هذه الأخبار المذکورة علی حال الحضور،و إلّا فالظاهر عدم الخلاف فی عدم وجوب مالٍ للإمام (5)فی الأراضی فی حال الغیبة،بل الأخبار متّفقة علی أنّها لمن أحیاها (6)،و سیأتی حکایة إجماع المسلمین علی صیرورتها ملکاً بالإحیاء (7).
[شماره صفحه واقعی : 15]
ص: 219
أی لا من معمِّر و الظاهر أنّها أیضاً للإمام علیه السلام و کونها من الأنفال،و هو ظاهر إطلاق قولهم:«و کلّ أرض لم یجرِ علیها ملک مسلم فهی للإمام علیه السلام» (1)،و عن التذکرة:الإجماع علیه (2).و فی غیرها نفی الخلاف عنه (3)؛لموثّقة أبان بن عثمان عن إسحاق بن عمّار المحکیّة عن تفسیر علیّ بن إبراهیم عن الصادق علیه السلام،حیث عَدّ من الأنفال:«کلّ أرض لا ربّ لها» (4)،و نحوها المحکی عن تفسیر العیاشی،عن أبی بصیر،عن أبی جعفر علیه السلام (5).
و لا یخصّص عموم ذلک بخصوص بعض الأخبار،حیث جُعل فیها من الأنفال«کلّ أرض میّتة لا ربّ لها» (6)؛بناءً علی ثبوت المفهوم للوصف المسوق للاحتراز؛لأنّ الظاهر ورود الوصف مورد الغالب؛لأنّ
[شماره صفحه واقعی : 16]
ص: 220
الغالب فی الأرض التی لا مالک لها کونها مواتاً.
و هل تُملک هذه بالحیازة؟وجهان:من کونه مال الإمام،و من عدم منافاته للتملّک بالحیازة،کما یُملک الموات بالإحیاء مع کونه مال الإمام،فدخل فی عموم النبویّ:«من سبق إلی ما لم یسبقه إلیه مسلم فهو أحقّ به» (1).
و هو ملک للمحیی،فیصیر ملکاً له بالشروط المذکورة فی باب الإحیاء بإجماع الأُمّة کما عن المهذّب (2)،و بإجماع المسلمین کما عن التنقیح (3)،و علیه عامّة فقهاء الأمصار کما عن التذکرة (4)،لکن ببالی من المبسوط کلام یشعر بأنّه یملک التصرّف،لا نفس الرقبة (5)،فلا بدّ من الملاحظة.
فإن کانت العمارة أصلیّة،فهی مال الإمام علیه السلام.و إن کانت
[شماره صفحه واقعی : 17]
ص: 221
العمارة من معمِّر،ففی بقائها علی ملک معمِّرها،أو خروجها عنه و صیرورتها ملکاً لمن عمّرها ثانیاً،خلاف معروف فی کتاب إحیاء الموات (1)؛منشؤه اختلاف الأخبار (2).
صوت
[*ستوده]
ثمّ القسم الثالث،إمّا أن تکون العمارة فیه (3)من المسلمین،أو من الکفّار.
فإن کان (4)من المسلمین فملکهم لا یزول إلّا بناقل أو بطروّ الخراب علی أحد القولین.
و إن کان من الکفّار،فکذلک إن کان فی دار الإسلام و قلنا بعدم اعتبار الإسلام،و إن اعتبرنا الإسلام،کان باقیاً علی ملک الإمام علیه السلام.و إن کان فی دار الکفر،فملکها یزول بما یزول به ملک المسلم،و بالاغتنام،کسائر أموالهم.
ثمّ ما ملکه الکافر (5)من الأرض:
إمّا أن یُسلم علیه طوعاً،فیبقی علی ملکه کسائر أملاکه.
و إمّا أن لا یسلم علیه طوعاً.
فإن بقی یده علیه کافراً،فهو (6)أیضاً کسائر أملاکه تحت یده.
[شماره صفحه واقعی : 18]
ص: 222
و إن ارتفعت یده عنها (1):
فإمّا أن یکون بانجلاء المالک عنها و تخلیتها للمسلمین.
أو بموت أهلها و عدم الوارث،فیصیر ملکاً للإمام علیه السلام،و یکون من الأنفال التی لم یوجف علیها بخیل و لا رکاب.
و إن رفعت یده عنها قهراً و عنوة،فهی کسائر ما لا یُنقل (2)من الغنیمة کالنخل و الأشجار و البنیان للمسلمین کافّة إجماعاً،علی ما حکاه غیر واحد،کالخلاف (3)و التذکرة (4)و غیرهما (5)
و النصوصُ به مستفیضة :
ففی روایة أبی بردة المسئول فیها عن بیع أرض الخراج قال علیه السلام:«من یبیعها؟!هی أرض المسلمین!قلت:یبیعها الذی فی یده.قال:یصنع بخراج المسلمین ماذا؟!ثمّ قال:لا بأس،اشتر (6)حقّه منها،و یحوّل حقّ المسلمین علیه،و لعلّه یکون أقوی علیها و أملی بخراجهم منه» (7).
[شماره صفحه واقعی : 19]
ص: 223
و فی مرسلة حمّاد الطویلة:«لیس لمن قاتل شیء من الأرضین و ما غلبوا علیه (1)،إلّا ما حوی (2)العسکر...إلی أن قال:و الأرض التی أُخذت بخیل و رکاب فهی موقوفة متروکة فی ید من یعمرها و یحییها و یقوم علیها،علی ما صالحهم الوالی علی قدر طاقتهم من الخراج:النصف أو الثلث أو الثلثین،علی قدر ما یکون لهم صالحاً و لا یضرّ بهم (3)إلی أن قال:فیؤخذ ما بقی بعد (4)العشر،فیقسم بین الوالی و بین شرکائه الذین هم عمّال الأرض و أکَرَتها،فیدفع إلیهم أنصباءهم علی قدر ما صالحهم علیه و یأخذ الباقی فیکون ذلک أرزاق أعوانه علی دین اللّٰه،و فی مصلحة ما ینوبه،من تقویة الإسلام و تقویة الدین فی وجوه الجهاد،و غیر ذلک ممّا فیه مصلحة العامّة،لیس لنفسه من ذلک قلیل و لا کثیر...الخبر» (5).
و فی صحیحة الحلبی :قال:«سئل أبو عبد اللّٰه علیه السلام عن السواد ما منزلته؟قال:هو لجمیع المسلمین،لمن هو الیوم،و لمن یدخل (6)فی
[شماره صفحه واقعی : 20]
ص: 224
الإسلام بعد الیوم،و لمن لم یخلق بعدُ.فقلنا:أ نشتریه من الدهاقین؟ قال:لا یصلح،إلّا أن تشتریها منهم علی أن تصیّرها للمسلمین،فإن شاء ولیّ الأمر أن یأخذها أخذها.قلت:فإن أخذها منه؟قال:یردّ علیه رأس ماله،و له ما أکل من غلّتها بما عمل» (1).
و روایة ابن شریح : «سألت أبا عبد اللّٰه علیه السلام عن شراء الأرض من أرض الخراج،فکرهه و (2)قال:إنّما أرض الخراج للمسلمین.
فقالوا له:فإنّه یشتریها الرجل و علیه خراجها؟فقال:لا بأس،إلّا أن یستحیی من عیب ذلک» (3).
و روایة إسماعیل بن الفضل الهاشمی،ففیها:«و سألته عن رجل اشتری أرضاً من أرض الخراج،فبنی بها أو لم یبنِ،غیر أنّ أُناساً من أهل الذمّة نزلوها،له أن یأخذ منهم اجرة البیوت إذا أدّوا جزیة رؤوسهم؟قال:یشارطهم،فما أخذ بعد الشرط فهو حلال (4)» (5).
و فی خبر أبی الربیع : «لا تشتر من أرض السواد شیئاً،إلّا من (6)کانت له ذمّة فإنّما هی فیء للمسلمین» (7).
[شماره صفحه واقعی : 21]
ص: 225
إلی غیر ذلک... (1).
صوت
[*ستوده]
و ظاهره (2)-کما تری-عدم جواز بیعها
حتّی تبعاً للآثار المملوکة فیها علی أن تکون جزءاً من المبیع،فیدخل فی ملک المشتری.
نعم،یکون للمشتری علی وجه کان للبائع،أعنی مجرّد الأولویّة و عدم جواز مزاحمته إذا کان التصرّف و إحداث تلک الآثار بإذن الإمام علیه السلام أو بإجازته و لو لعموم الشیعة،کما إذا کان التصرّف بتقبیل السلطان الجائر أو بإذن الحاکم الشرعی،بناءً علی عموم ولایته لأُمور المسلمین و نیابته عن الإمام علیه السلام.
لکن ظاهر عبارة المبسوط إطلاق المنع عن التصرّف فیها،قال:
لا یجوز التصرّف فیها (3)ببیعٍ و لا شراءٍ و لا هبةٍ و لا معاوضةٍ،و لا یصحّ أن یبنی دوراً و منازل و مساجد و سقایات،و لا (4)غیر ذلک من أنواع التصرّف الذی یتبع الملک،و متی فعل شیئاً من ذلک کان التصرّف باطلاً،و هو علی حکم الأصل (5).
و یمکن حمل کلامه علی صورة عدم الإذن من الإمام علیه السلام حال
[شماره صفحه واقعی : 22]
ص: 226
حضوره.و یحتمل إرادة التصرّف بالبناء علی وجه الحیازة و التملّک.
و قال فی الدروس:لا یجوز التصرّف فی المفتوحة عنوة إلّا بإذن الإمام،سواء کان بالبیع أو الوقف أو غیرهما.نعم فی حال الغیبة ینفذ ذلک،و أطلق فی المبسوط:أنّ التصرّف فیها لا ینفذ.و قال ابن إدریس:
إنّما نبیع و نوقف تحجیرنا (1)و بناءنا و تصرّفنا،لا نفس الأرض (2)،انتهی.
و قد ینسب إلی الدروس التفصیل بین زمانی الغیبة و الحضور، فیجوز التصرّف فی الأوّل و لو بالبیع و الوقف،لا فی الثانی إلّا بإذن الإمام علیه السلام (3)،و کذا إلی جامع المقاصد (4).
و فی النسبة نظر،بل الظاهر موافقتهما لفتوی جماعة (5):من جواز التصرّف فیه فی زمان الغیبة بإحداث الآثار و جواز نقل الأرض تبعاً للآثار،فیفعل ذلک بالأرض تبعاً للآثار،و المعنی:أنّها مملوکة ما دام الآثار موجودة.
قال فی المسالک-فی شرح قول المحقّق:«و لا یجوز بیعها و لا
[شماره صفحه واقعی : 23]
ص: 227
هبتها و لا وقفها»-:إنّ المراد:لا یصحّ ذلک فی رقبة الأرض مستقلّة، أمّا (1)فعل ذلک بها تبعاً لآثار التصرّف من بناء و غرس و زرع و نحوها-فجائز علی الأقوی.
قال:فإذا باعها بائع مع شیء من هذه الآثار دخل فی المبیع (2)علی سبیل التبع،و کذا الوقف و غیره،و یستمرّ کذلک ما دام شیء من الآثار باقیاً،فإذا ذهبت أجمع انقطع حقّ المشتری و الموقوف علیه و غیرهما عنها،هکذا ذکره جمع،و علیه العمل (3)،انتهی.
نعم، ربما یظهر من عبارة الشیخ فی التهذیب جواز البیع و الشراء فی نفس الرقبة،حیث قال:
إن قال قائل:إنّ ما ذکرتموه إنّما دلّ علی إباحة التصرّف فی هذه الأرضین،و لا یدلّ علی صحّة تملّکها بالشراء و البیع،و مع عدم صحّتها (4)لا یصحّ ما یتفرّع علیها (5).
قلنا:إنّا قد قسّمنا الأرضین علی ثلاثة أقسام:أرض أسلم أهلها علیها فهی ملک لهم یتصرّفون فیها،و أرض تؤخذ عنوة أو یصالح أهلها علیها،فقد أبحنا شراءَها و بیعها؛لأنّ لنا فی ذلک قسماً؛لأنّها
[شماره صفحه واقعی : 24]
ص: 228
أراضی المسلمین،و هذا القسم أیضاً یصحّ الشراء و البیع فیه علی هذا الوجه.و أمّا الأنفال و ما یجری مجراها فلا یصحّ تملّکها بالشراء و إنّما أُبیح لنا التصرّف فیها حسب (1).
ثمّ استدلّ علی أراضی الخراج بروایة أبی بردة السابقة (2)الدالّة علی جواز بیع آثار التصرّف دون رقبة الأرض.و دلیله قرینة علی توجیه کلامه.
صوت
[*ستوده]
و کیف کان،فما ذکروه من حصول الملک تبعاً للآثار ممّا لا دلیل علیه إن أرادوا الانتقال.نعم،المتیقّن هو ثبوت حقّ الاختصاص للمتصرّف ما دام شیء من الآثار موجوداً.
فالذی ینبغی أن یصرف الکلام إلیه هو بیان الوجه الذی یجوز التصرّف معه حتّی یثبت حقّ الاختصاص،فنقول:
أمّا فی زمان الحضور و التمکّن من الاستئذان،فلا ینبغی الإشکال فی توقّف التصرّف علی إذن الإمام علیه السلام؛لأنّه ولیّ المسلمین فله نقلها عیناً و منفعة.و من الظاهر أنّ کلام الشیخ (3)-المطلق فی المنع عن التصرّف-محمول علی صورة عدم إذن الإمام علیه السلام مع حضوره.
و أمّا فی زمان الغیبة،ففی:
عدم جواز التصرّف إلّا فیما أعطاه السلطان الذی حلّ قبولَ الخراج و المقاسمة منه.
[شماره صفحه واقعی : 25]
ص: 229
أو جوازه مطلقاً؛نظراً إلی عموم ما دلّ علی تحلیل مطلق الأرض للشیعة (1)،لا خصوص الموات التی هی مال الإمام علیه السلام، و ربما یؤیّده جواز قبول الخراج الذی هو کاُجرة الأرض،فیجوز التصرّف فی عینها مجّاناً.
أو عدم جوازه إلّا بإذن الحاکم الذی هو نائب الإمام علیه السلام.
أو التفصیل بین من یستحقّ اجرة هذه الأرض،فیجوز له التصرّف فیها؛لما (2)یظهر من قوله علیه السلام للمخاطب فی بعض أخبار حِلِّ الخراج:«و إنّ لک نصیباً فی بیت المال» (3)،و بین غیره الذی یجب علیه حقّ الأرض،و لذا أفتی غیر واحد علی ما حکی (4)بأنّه لا یجوز حبس الخراج و سرقته عن (5)السلطان الجائر و الامتناع عنه، و استثنی بعضهم (6)ما إذا دفعه إلی نائب الإمام علیه السلام.
[شماره صفحه واقعی : 26]
ص: 230
أو بین ما عرض له الموت من الأرض المحیاة حال الفتح،و بین الباقیة علی عمارتها من حین الفتح فیجوز إحیاء الأوّل؛لعموم أدلّة الإحیاء (1)و خصوص روایة سلیمان بن خالد (2)و نحوها.
وجوه،أوفقها بالقواعد الاحتمال الثالث،ثمّ الرابع،ثمّ الخامس.
و ممّا ذکرنا یعلم حال ما ینفصل من المفتوح عنوة،کأوراق الأشجار و أثمارها،و أخشاب الأبنیة و السقوف الواقعة،و الطین المأخوذ من سطح الأرض،و الجَصّ و الحجارة و نحو ذلک،فإنّ مقتضی القاعدة کون ما یحدث بعد الفتح من الأُمور المنقولة ملکاً للمسلمین؛و لذا صرّح جماعة،کالعلّامة (3)و الشهید (4)و المحقّق الثانی (5)و غیرهم (6)علی ما حکی عنهم بتقیید جواز رهن أبنیة الأرض المفتوحة عنوة بما (7)إذا لم تکن الآلات من تراب الأرض.نعم الموجودة فیها حال الفتح للمقاتلین؛ لأنّه ممّا ینقل.
و حینئذٍ،فمقتضی القاعدة:عدم صحّة أخذها إلّا من السلطان الجائر أو من حاکم الشرع،مع إمکان أن یقال:لا مدخل لسلطان
[شماره صفحه واقعی : 27]
ص: 231
الجور؛لأنّ القدر المأذون فی تناوله منه منفعة الأرض،لا أجزاؤها،إلّا أن یکون الأخذ علی وجه الانتفاع لا التملّک،فیجوز.
و یحتمل کون ذلک بحکم المباحات؛لعموم«من سبق إلی ما لم یسبقه (1)إلیه مسلم فهو أحقّ به» (2).و یؤیّده،بل یدلّ علیه:استمرار السیرة خلفاً عن سلف علی بیع الأُمور المعمولة (3)من تربة أرض العراق من الآجر و الکوز و الأوانی و ما عمل (4)من التربة الحسینیة، و یقوی هذا الاحتمال بعد انفصال هذه الأجزاء من الأرض.
[شماره صفحه واقعی : 28]
ص: 232
[
[*ستوده]
و اعلم أنّه ذکر الفاضلان (2)و جمع ممّن تأخّر عنهما (3)فی شروط العوضین بعد الملکیة:کونه طِلْقاً.و فرّعوا علیه:عدم جواز بیع الوقف إلّا فیما استثنی،و لا الرهن إلّا بإذن المرتهن أو إجازته،و لا أُمّ الولد إلّا فی المواضع المستثناة.
و المراد ب«الطلْق»تمام السلطنة علی الملک بحیث یکون للمالک أن یفعل بملکه ما شاء،و یکون مطلق العنان فی ذلک.
لکن هذا المعنی فی الحقیقة راجع إلی کون الملک ممّا یستقلّ المالک بنقله و یکون نقله ماضیاً فیه؛لعدم تعلّق حقٍّ به مانعٍ عن نقله
[شماره صفحه واقعی : 29]
ص: 233
بدون إذن ذی الحقّ،فمرجعه (1)إلی:أنّ من شرط البیع أن یکون متعلّقه ممّا یصحّ للمالک بیعه مستقلا،و هذا ممّا (2)لا محصّل له،فالظاهر أنّ هذا العنوان لیس فی نفسه شرطاً لیتفرّع علیه عدم جواز بیع الوقف و المرهون و أُمّ الولد،بل الشرط فی الحقیقة انتفاء کلٍّ من تلک الحقوق الخاصّة و غیرها ممّا ثبت منعه عن تصرّف المالک کالنذر و الخیار و نحوهما و هذا العنوان منتزع من انتفاء تلک الحقوق.
فمعنی«الطلْق»:أن یکون المالک مطلق العنان فی نقله غیر محبوس علیه لأحد الحقوق التی ثبت منعها للمالک عن التصرّف فی ملکه،فالتعبیر بهذا المفهوم (3)المنتزع تمهید لذکر الحقوق المانعة عن التصرّف،لا تأسیس لشرط لیکون ما بعده فروعاً،بل الأمر فی الفرعیّة و الأصالة بالعکس.
ثمّ إنّ أکثر من تعرّض لهذا الشرط لم یذکر من الحقوق إلّا الثلاثة المذکورة،ثمّ عنونوا حقّ الجانی (4)و اختلفوا فی حکم بیعه.
و ظاهرٌ أنّ الحقوق المانعة أکثر من هذه الثلاثة أو الأربعة،و قد أنهاها بعض من عاصرناه (5)إلی أزید من عشرین،فذکر بعد الأربعة
[شماره صفحه واقعی : 30]
ص: 234
المذکورة فی عبارة الأکثر-:النذر المتعلّق بالعین قبل البیع،و الخیارَ المتعلّق به،و الارتدادَ،و الحلفَ علی عدم بیعه،و تعیینَ الهدی للذبح، و اشتراطَ عتق العبد فی عقدٍ لازم،و الکتابة المشروطة أو المطلقة بالنسبة إلی ما لم یتحرّر منه؛حیث إنّ المولی ممنوع عن التصرّف بإخراجه عن ملکه قبل الأداء،و التدبیر المعلَّق علی موت غیر المولی،بناءً علی جواز ذلک،فإذا مات المولی و لم یمت من عُلِّق علیه العتق کان مملوکاً للورثة ممنوعاً من التصرّف فیه،و تعلّقَ حقّ الموصی له بالموصی به بعد موت الموصی و قبل قبوله،بناءً علی منع الوارث من التصرّف قبله (1)،و تعلّقَ حقّ الشفعة بالمال؛فإنّه مانع من لزوم التصرّفات الواقعة من المالک، فللشفیع بعد الأخذ بالشفعة إبطالها،و تغذیةَ الولد المملوک بنطفة سیّده فیما إذا اشتری أمةً حُبلی فوطأها فأتت بالولد،بناءً علی عدم (2)جواز بیعها (3)،و کونَه مملوکاً ولد (4)من حرّ شریک فی أُمّة (5)حال الوطء، فإنّه مملوک له،لکن لیس له التصرّف فیه إلّا بتقویمه و أخذ قیمته،
[شماره صفحه واقعی : 31]
ص: 235
و تعارضَ السبب المملِّک و المزیل للملک،کما (1)لو قَهَرَ حربیٌّ أباه (2)، و الغنیمةَ قبل القسمة،بناءً علی حصول الملک بمجرّد الاستیلاء دون القسمة؛لاستحالة بقاء الملک بلا مالک.و غیرَ ذلک ممّا سیقف علیه المتتبّع،لکنّا نقتصر علی ما اقتصر علیه الأصحاب من ذکر الوقف،ثمّ أُمّ الولد،ثمّ الرهن،ثمّ الجنایة،إن شاء اللّٰه.
[شماره صفحه واقعی : 32]
ص: 236
صوت
[*ستوده]
(1).
و لعموم قوله علیه السلام:«الوقوف علی حسب ما یوقفها أهلها» (2).
و روایة أبی علی بن راشد،قال:«سألت أبا الحسن علیه السلام، قلت:جعلت فداک إنّی اشتریت أرضاً إلی جنب ضیعتی فلمّا عمّرتها خُبِّرت أنّها (3)وقف.فقال:لا یجوز شراء الوقف،و لا تدخل الغلّة فی ملکک،ادفعها إلی مَن (4)أُوقفت علیه.قلت:لا أعرف لها ربّاً.قال:
تصدّق بغلّتها» (5).
[شماره صفحه واقعی : 33]
ص: 237
و ما ورد من حکایة وقف أمیر المؤمنین علیه السلام و غیره من الأئمّة صلوات اللّٰه علیهم أجمعین،مثل:ما عن ربعی بن عبد اللّٰه عن أبی عبد اللّٰه علیه السلام فی صورة وقف أمیر المؤمنین علیه السلام-:« بسم اللّٰه الرحمن الرحیم ،هذا ما تصدّق به علیّ بن أبی طالب و هو حیٌّ سویٌّ:
تصدّق بداره التی فی بنی زُریق،صدقةً لا تباع و لا توهب حتّی یرثها اللّٰه الذی یرث السماوات و الأرض،و أسکن فلاناً هذه الصدقة ما عاش و عاش عقبه (1)،فإذا انقرضوا فهی لذوی الحاجة من المسلمین...الخبر (2)» (3).
فإنّ الظاهر من الوصف کونها صفة لنوع الصدقة لا لشخصها، و یبعد کونها شرطاً خارجاً عن (4)النوع مأخوذاً فی الشخص،مع أنّ سیاق الاشتراط یقتضی تأخّره عن رکن العقد،أعنی الموقوف علیهم، خصوصاً مع کونه اشتراطاً علیهم.
مع أنّه لو جاز البیع فی بعض الأحیان کان اشتراط عدمه علی الإطلاق فاسداً،بل مفسداً؛لمخالفته للمشروع من جواز بیعه فی بعض
[شماره صفحه واقعی : 34]
ص: 238
الموارد:کدفع الفساد بین الموقوف علیهم أو رفعه،أو طروء الحاجة،أو صیرورته ممّا لا ینتفع به أصلاً.
إلّا أن یقال:إنّ هذا الإطلاق نظیر الإطلاق المتقدّم فی روایة ابن راشد فی انصرافه إلی البیع لا لعذر،مع أنّ هذا التقیید ممّا لا بدّ منه علی تقدیر کون الصفة فصلاً للنوع أو شرطاً خارجیّاً.
مع احتمال علم الإمام علیه السلام بعدم طروء هذه الأُمور المبیحة، و حینئذٍ یصحّ أن یستغنی بذلک عن التقیید علی تقدیر کون الصفة شرطاً،بخلاف ما لو جعل وصفاً داخلاً فی النوع؛فإنّ العلم بعدم طروء مسوّغات البیع فی الشخص لا یغنی عن تقیید إطلاق الوصف فی النوع، کما لا یخفی.
فظهر:أنّ التمسّک بإطلاق المنع عن البیع علی کون الوصف داخلاً فی أصل الوقف کما صدر عن بعض من عاصرناه (1)لا یخلو عن نظر،و إن کان الإنصاف ما ذکرنا:من ظهور سیاق الأوصاف فی کونها أوصافاً للنوع.
و ممّا ذکرنا ظهر أنّ المانع عن بیع الوقف أُمور ثلاثة: حقّ الواقف،حیث جعلها بمقتضی صیغة الوقف صدقة جاریة ینتفع بها.
و حقّ البطون المتأخّرة عن بطن البائع(2).
[شماره صفحه واقعی : 35]
ص: 239
و التعبّد الشرعی المکشوف عنه بالروایات؛
فإنّ الوقف متعلّق لحقّ اللّٰه؛حیث یعتبر فیه التقرّب و یکون للّٰه تعالی عمله و علیه عوضه.
و قد یرتفع بعض هذه الموانع فیبقی الباقی،و قد یرتفع کلّها، و سیجیء التفصیل.
ثمّ إنّ جواز البیع لا ینافی بقاء الوقف إلی أن یباع،فالوقف یبطل بنفس البیع لا بجوازه،فمعنی جواز بیع العین الموقوفة:جواز إبطال وقفها إلی بدل أو لا إلیه؛فإنّ مدلول صیغة الوقف و إن أُخذ فیه الدوام و المنع عن المعاوضة علیه،إلّا أنّه قد یعرض ما یجوِّز مخالفة هذا الإنشاء،کما أنّ مقتضی العقد الجائز کالهبة تملیک المتّهَب المقتضی لتسلّطه المنافی لجواز انتزاعه من یده،و مع ذلک یجوز مخالفته و قطع سلطنته عنه،فتأمّل.
صوت
[*ستوده]
إلّا أنّه ذکر بعضٌ فی هذا المقام:أنّ الذی یقوی فی النظر بعد إمعانه:أنّ الوقف ما دام وقفاً لا یجوز بیعه،بل لعلّ جواز بیعه مع کونه وقفاً من التضادّ.نعم،إذا بطل الوقف اتّجه حینئذٍ جواز بیعه،ثمّ ذکر بعض مبطلات الوقف المسوّغة لبیعه (1).و قد سبقه إلی ذلک بعض الأساطین فی شرحه علی القواعد،حیث استدلّ علی المنع عن بیع الوقف بعد النصّ و الإجماع،بل الضرورة-:بأنّ البیع و أضرابه ینافی حقیقة الوقف؛لأخذ الدوام فیه،و أنّ نفی المعاوضات مأخوذ فیه ابتداءً (2).
[شماره صفحه واقعی : 36]
ص: 240
و فیه:أنّه إن أُرید من بطلانه انتفاء بعض آثاره و هو جواز البیع المسبَّب عن سقوط حقّ الموقوف علیهم عن شخص العین أو عنها و عن بدلها،حیث قلنا بکون الثمن للبطن الذی یبیع فهذا لا محصَّل له، فضلاً عن أن یحتاج إلی نظر،فضلاً عن إمعانه.
و إن أُرید به انتفاء أصل الوقف کما هو ظاهر کلامه حیث جعل المنع من البیع من مقوّمات مفهوم الوقف،ففیه مع کونه خلاف الإجماع؛إذ لم یقل أحد ممّن أجاز بیع الوقف فی بعض الموارد ببطلان الوقف و خروج الموقوف عن ملک الموقوف علیه إلی ملک الواقف-:أنّ المنع عن البیع لیس مأخوذاً فی مفهومه،بل هو فی غیر المساجد و شبهها قسم من التملیک؛و لذا یطلق علیه الصدقة (1)،و یجوز إیجابه بلفظ «تصدّقت»،إلّا أنّ المالک له بطون متلاحقة،فإذا جاز بیعه مع الإبدال کان البائع ولیّاً عن جمیع الملّاک فی إبدال مالهم بمالٍ آخر،و إذا جاز لا معه کما إذا بیع لضرورة البطن الموجود علی القول بجوازه فقد جعل الشارع لهم حقّ إبطال الوقف ببیعه لأنفسهم،فإذا لم یبیعوا لم یبطل؛ و لذا (2)لو فرض اندفاع الضرورة بعد الحکم بجواز البیع أو لم یتّفق البیع،کان الوقف علی حاله؛و لذا صرّح فی جامع المقاصد بعدم جواز رهن الوقف و إن بلغ حدّا یجوز بیعه؛معلّلاً باحتمال طروّ الیسار للموقوف علیهم عند إرادة بیعه فی دَین المرتهن (3).
[شماره صفحه واقعی : 37]
ص: 241
[الأقوال فی الخروج عن عموم منع بیع الوقف] (1)
إذا عرفت (2)أنّ مقتضی العمومات (3)فی الوقف عدم جواز البیع،
و هو الظاهر من کلام الحلّی، حیث قال فی السرائر بعد نقل کلام المفید قدّس سرّه-:و الذی یقتضیه مذهبنا أنّه بعد وقفه و تقبیضه (4)لا یجوز الرجوع فیه،و لا تغییره عن وجوهه و سُبُله،و لا بیعه،سواء کان بیعه أدرّ (5)علیهم أم لا،و سواء خرب الوقف و لا یوجد من یراعیه بعمارة من سلطان و غیره،أو یحصل بحیث لا یجدی نفعاً،أم لا (6).
قال الشهید رحمه اللّٰه بعد نقل أقوال المجوّزین-:و ابن إدریس سدَّ الباب،و هو نادر مع قوّته (7).
[شماره صفحه واقعی : 38]
ص: 242
و قد ادّعی فی السرائر عدم الخلاف فی المؤبَّد،قال:إنّ الخلاف الذی حکیناه بین أصحابنا إنّما هو إذا کان الوقف علی قوم مخصوصین و لیس فیه شرط یقتضی رجوعه إلی غیرهم،و أمّا إذا کان الوقف علی قوم و مِن بعدهم علی غیرهم و کان الواقف قد اشترط رجوعه إلی غیره إلی أن یرث اللّٰه الأرض،لم یجز بیعه علی وجهٍ،بغیر خلاف بین أصحابنا (1)،انتهی.
و فیه نظر یظهر ممّا سیأتی من ظهور أقوال کثیرٍ من المجوّزین فی المؤبّد.
[*ستوده]
و حکی المنع مطلقاً عن الإسکافی (2)و فخر الإسلام (3)أیضاً إلّا فی آلات الموقوف (4)و أجزائه التی انحصر طریق الانتفاع بها فی البیع.
قال الإسکافی فیما (5)حکی عنه فی المختلف-:إنّ الموقوف (6)رقیقاً أو غیره لو بلغ حاله إلی زوال ما سبّله من منفعته فلا بأس ببیعه و إبدال مکانه بثمنه إن أمکن،أو صرفه فیما کان یصرف (7)إلیه منفعته، أو ردّ ثمنه علی منافع ما بقی من أصل ما حبس معه إذا کان
[شماره صفحه واقعی : 39]
ص: 243
فی ذلک صلاح (1)،انتهی.
و قال فخر الدین فی الإیضاح فی شرح قول والده قدّس سرّهما:«و لو خَلِقَ حصیر المسجد،و خرج عن الانتفاع به،أو انکسر الجذع بحیث لا ینتفع به فی غیر الإحراق،فالأقرب جواز بیعه»،قال بعد احتمال المنع،بعموم النصّ فی المنع-:
و الأصحّ عندی جواز بیعه و صرف ثمنه فی المماثل إن أمکن،و إلّا ففی غیره (2)،انتهی.
و نسبة المنع إلیهما علی الإطلاق لا بدّ أن تُبنی علی خروج مثل هذا عن محلّ الخلاف،و سیظهر هذا من عبارة الحلبی فی الکافی أیضاً، فلاحظ (3).
اشترط رجوعه إلی غیر ذلک إلی أن یرث اللّٰه تعالی (1)الأرض و من علیها،لم یجز بیعه علی وجهٍ من الوجوه،فإن کان وقفاً علی قومٍ مخصوصین و لیس فیه شرطٌ یقتضی رجوعه إلی غیرهم حسب ما قدّمناه، و حصل الخوف من هلاکه أو فساده،أو کان بأربابه حاجةٌ ضروریّة یکون بیعه أصلح لهم من بقائه علیهم،أو یخاف من وقوع خُلْفٍ بینهم یؤدّی إلی فساده؛فإنّه حینئذٍ یجوز بیعه و صرف ثمنه فی مصالحهم علی حسب استحقاقهم،فإن لم یحصل شیءٌ من ذلک لم یجز بیعه علی وجهٍ من الوجوه.و لا یجوز هبة الوقف،و لا الصدقة به أیضاً (2).
و حکی عن المختلف و جماعة (3)نسبة التفصیل إلی الحلبی،لکن العبارة المحکیّة عن کافیه لا تساعده،بل ربما استظهر (4)منه المنع علی الإطلاق،فراجع.
و حکی التفصیل المذکور عن الصدوق (5).و المحکی عن الفقیه:أنّه قال بعد روایة علی بن مهزیار الآتیة (6)-:إنّ هذا وقف کان علیهم
[شماره صفحه واقعی : 41]
ص: 245
دون مَن بعدهم،و لو کان علیهم و علی أولادهم ما تناسلوا و من بعد (1)علی فقراء المسلمین إلی أن یرث اللّٰه تعالی الأرض و من علیها،لم یجز بیعه أبداً (2).
ثمّ إنّ جواز بیع ما عدا الطبقة الأخیرة فی المنقطع لا یظهر من کلام الصدوق و القاضی،کما لا یخفی.
ثمّ إنّ هؤلاء إن کانوا ممّن یقول (3)برجوع الوقف المنقطع إلی ورثة الموقوف علیه،فللقول بجواز بیعه وجه.أمّا إذا کان فیهم (4)من یقول برجوعه بعد انقراض الموقوف علیه إلی الواقف أو ورثته،فلا وجه للحکم بجواز بیعه و صرف الموقوف علیهم ثَمَنه فی مصالحهم.
و قد حکی القول بهذین (5)عن القاضی (6).إلّا أن یوجّه بأنّه لا یقول ببقائه علی ملک الواقف حین الوقف (7)حتّی یکون حبساً،بل هو وقف حقیقی و تملیک للموقوف علیهم مدّة وجودهم،و حینئذٍ فبیعهم له مع تعلّق حقّ الواقف نظیر بیع البطن الأوّل مع تعلّق حقّ سائر البطون فی الوقف المؤبّد.
[شماره صفحه واقعی : 42]
ص: 246
لکن هذا الوجه لا یدفع الإشکال عن الحلبی،المحکیّ عنه القول المتقدّم (1)،حیث إنّه یقول ببقاء (2)الوقف مطلقاً علی ملک الواقف (3).
الثالث: الخروج عن عموم المنع و الحکم بالجواز فی المؤبّد (4)فی الجملة،
و أمّا المنقطع فلم ینصّوا علیه و إن ظهر من بعضهم التعمیم و من بعضهم التخصیص بناءً علی قوله برجوع المنقطع إلی ورثة الواقف،کالشیخ (5)و سلّار (6)قدّس سرّهما.و من حکم برجوعه بعد انقراض الموقوف علیه إلی وجوه البرّ کالسیّد أبی المکارم ابن زهرة (7)فلازمه جعله کالمؤبّد.
[*ستوده]
و کیف کان،فالمناسب أوّلاً نقل عبائر هؤلاء،
فنقول:
قال المفید فی المقنعة: الوقوف فی الأصل صدقات لا یجوز
[شماره صفحه واقعی : 43]
ص: 247
الرجوع فیها،إلّا أن یُحدِث الموقوف علیهم ما یمنع الشرع من معونتهم و التقرّب إلی اللّٰه بصلتهم،أو یکون تغییر الشرط فی الموقوف أدرّ (1)علیهم و أنفع لهم من ترکه علی حاله.و إذا أخرج الواقف الوقف عن یده إلی من وقف علیه،لم یجز له الرجوع فی شیءٍ منه،و لا تغییر شرائطه،و لا نقله عن وجوهه و سبله.و متی اشترط الواقف فی الوقف:
أنّه متی احتاج إلیه فی حیاته لفقرٍ کان له بیعه و صرف ثمنه فی مصالحه،جاز له فعل ذلک.و لیس لأرباب الوقف بعد وفاة الواقف أن یتصرّفوا فیه ببیع أو هبة أو یغیّروا شیئاً من شروطه،إلّا أن یخرب الوقف و لا یوجد من یراعیه بعمارةٍ من سلطان أو غیره،أو یحصل بحیث لا یجدی نفعاً (2)،فلهم حینئذٍ بیعه و الانتفاع بثمنه.و کذلک إن حصلت لهم (3)ضرورة إلی ثمنه کان لهم حلّه،و لا یجوز ذلک مع عدم ما ذکرناه من الأسباب و الضرورات (4).انتهی کلامه رحمه اللّٰه.
و قد استفاد من هذا الکلام فی غایة المراد جواز (5)بیع الوقف فی خمسة مواضع،و ضمّ صورة جواز الرجوع و جواز تغیّر (6)الشرط إلی المواضع الثلاثة المذکورة بعد وصول الموقوف إلی الموقوف علیهم و وفاة
[شماره صفحه واقعی : 44]
ص: 248
الواقف (1)،فلاحظ و تأمّل.
ثمّ إنّ العلّامة ذکر فی التحریر:أنّ قول المفید بأنّه:«لا یجوز الرجوع فی الوقف إلّا أن یحدث إلی قوله:أنفع لهم من ترکه علی حاله»،متأوّل (2).و لعلّه من شدّة مخالفته للقواعد لم یرتضِ بظاهره للمفید.
و قال فی الانتصار علی ما حکی عنه-:و ممّا انفردت الإمامیّة به:
القول بأنّ الوقف متی حصل له الخراب بحیث لا یجدی نفعاً جاز لمن هو وقف علیه بیعه و الانتفاع بثمنه،و أنّ أرباب الوقف متی دعتهم ضرورة شدیدة إلی ثمنه جاز لهم بیعه،و لا یجوز لهم ذلک مع فقد الضرورة.
ثمّ احتجّ باتّفاق الإمامیّة،ثمّ ذکر خلاف ابن الجنید،و ردّه بکونه مسبوقاً و ملحوقاً بالإجماع،و أنّه إنّما عوّل فی ذلک علی ظنونٍ له و حسبانٍ و أخبارٍ شاذّة لا یلتفت إلی مثلها (3).
ثمّ قال:و أمّا إذا صار الوقف (4)بحیث لا یجدی نفعاً،أو دعت أربابه الضرورة إلی ثمنه؛لشدّة فقرهم،فالأحوط ما ذکرناه:من جواز بیعه؛ لأنّه إنّما جُعل لمنافعهم،فإذا بطلت منافعهم منه فقد انتقض الغرض منه (5)
[شماره صفحه واقعی : 45]
ص: 249
و لم یبقَ منفعة فیه (1)إلّا من الوجه الذی ذکرناه (2)،انتهی.
و قال فی المبسوط:و إنّما یملک الموقوف علیه بیعه علی وجهٍ عندنا، و هو أنّه (3)إذا خیف علی الوقف الخراب،أو کان بأربابه حاجةٌ شدیدة و لا یقدِرون علی القیام به،فحینئذٍ یجوز لهم بیعه،و مع عدم ذلک لا یجوز بیعه (4)،انتهی.ثمّ احتجّ علی ذلک بالأخبار.(5)س
و لا یخلو الحال فی الوقف و الموقوف علیهم:من أن یبقی و یبقوا علی الحال التی وقف فیها،أو یتغیّر الحال،فإن لم یتغیّر الحال فلا یجوز بیع الموقوف علیهم الوقف و لا هبتُه و لا تغییر شیءٍ من أحواله،و إن تغیّر الحال فی الوقف حتّی لا ینتفع به علی أیّ وجهٍ کان،أو لَحِق الموقوفَ علیهم حاجةٌ شدیدة جاز بیعه و صرف ثمنه فیما هو أنفع لهم (6)،انتهی.
و یجوز عندنا بیع الوقف
[شماره صفحه واقعی : 46]
ص: 250
للموقوف علیه (1)إذا صار بحیث لا یجدی نفعاً و خیف خرابه،أو کانت بأربابه حاجةٌ شدیدةٌ دعتهم الضرورة إلی بیعه؛بدلیل إجماع الطائفة، و لأنّ غرض الواقف انتفاع الموقوف علیه،فإذا لم یبقَ له منفعة إلّا علی الوجه الذی ذکرنا جاز (2)،انتهی.
و لا یجوز بیعه یعنی الوقف إلّا بأحد شرطین:الخوف من خرابه،أو حاجةٌ بالموقوف علیه شدیدةٌ لا یمکنه معها القیام به (3)،انتهی.
و إنّما یملک بیعه علی وجهٍ عندنا،و هو إذا خیف علی الوقف الخراب،أو کان بأربابه حاجةٌ شدیدةٌ (4)،انتهی (5).
و قال فی الجامع علی ما حکی عنه-:فإن خیف خرابه،أو کان بهم حاجةٌ شدیدةٌ،أو خیف وقوع فتنةٍ بینهم تستباح بها الأنفس، جاز بیعه (6)،انتهی.
[*ستوده]
و عن النزهة:لا یجوز بیع الوقف إلّا أن یُخاف هلاکه،أو یؤدّی المنازعة فیه بین أربابه إلی ضررٍ عظیم،أو یکون فیهم حاجةٌ عظیمةٌ
[شماره صفحه واقعی : 47]
ص: 251
شدیدة و یکون بیع الوقف أصلح لهم (1)،انتهی.
و لا یصحّ بیع الوقف ما لم یؤدّ بقاؤه إلی خرابه لخُلْفٍ بین أربابه و یکون البیع أعود.و قال فی کتاب الوقف:
و لو وقع بین الموقوف علیهم (2)خُلْفٌ بحیث یُخشی خرابه جاز بیعه، و لو لم یقع خُلْفٌ و لا خُشی خرابه،بل کان البیع أنفع لهم،قیل:یجوز بیعه،و الوجه المنع (3)،انتهی.
و مثل عبارة الشرائع فی کتابی البیع و الوقف عبارة القواعد فی الکتابین (4).
و قال فی التحریر:لا یجوز بیع الوقف بحال،و لو انهدمت الدار لم تخرج العَرْصَة عن الوقف،و لم یجز بیعها.و لو وقع خُلْفٌ بین أرباب الوقف بحیث یخشی خرابه جاز بیعه علی ما رواه أصحابنا.ثمّ ذکر کلام ابن إدریس و فتواه علی المنع مطلقاً و تنزیله قول بعض الأصحاب بالجواز علی المنقطع،و نفیَه الخلاف علی المنع فی المؤبّد.ثمّ قال:و لو قیل بجواز البیع إذا ذهبت منافعه بالکلیّة کدارٍ انهدمت و عادت مواتاً و لم یتمکّن من عمارتها و یشتری بثمنه ما یکون وقفاً،کان وجهاً (5)،انتهی.
و قال فی بیع التحریر:و لا یجوز بیع الوقف ما دام عامراً،و لو أدّی بقاؤه إلی خرابه جاز،و کذا یباع لو خشی وقوع فتنة بین أربابه
[شماره صفحه واقعی : 48]
ص: 252
مع بقائه علی الوقف (1)،انتهی.
و عن بیع (2)الإرشاد:لا یصحّ بیع الوقف إلّا أن یخرب،أو یؤدّی إلی الخُلْف بین أربابه علی رأیٍ (3).و عنه فی باب الوقف:لا یصحّ بیع الوقف،إلّا أن یقع بین الموقوف علیهم (4)خُلْفٌ یخشی (5)به الخراب (6).
و قال فی التذکرة فی کتاب الوقف علی ما حکی عنه-:و الوجه أن یقال:یجوز بیع الوقف مع خرابه و عدم التمکّن من عمارته،أو خوف فتنة بین أربابه یحصل باعتبارها فساد (7)،انتهی.
و قال فی کتاب البیع:لا یصحّ بیع الوقف،لنقص (8)الملک فیه؛إذ القصد منه التأبید.نعم،لو کان بیعه أعود علیهم،لوقوع خُلْفٍ بین أربابه و خشی تلفه أو ظهور فتنة بسببه جوّز أکثر علمائنا بیعه (9)، انتهی.
و قال فی غایة المراد:یجوز بیعه فی موضعین:خوف الفساد
[شماره صفحه واقعی : 49]
ص: 253
بالاختلاف،و إذا کان البیع أعود مع الحاجة (1).
و قال فی الدروس:لا یجوز بیع الوقف إلّا إذا خیف من خرابه أو خُلْفٍ أربابه المؤدّی إلی فساده (2).
و قال فی اللمعة:لو أدّی بقاؤه إلی خرابه لخُلْف أربابه،فالمشهور الجواز (3)،انتهی.
و قال فی تلخیص الخلاف علی ما حکی عنه-:إنّ لأصحابنا فی بیع الوقف أقوالاً متعدّدة،أشهرها:جوازه إذا وقع بین أربابه خُلْفٌ و فتنة و خُشی خرابه و لا یمکن سدّ الفتنة بدون بیعه،و هو قول الشیخین،و اختاره نجم الدین و العلّامة (4)،انتهی.
و قال فی التنقیح علی ما حکی عنه-:إذا آل إلی الخراب لأجل الاختلاف بحیث لا ینتفع به أصلاً،جاز بیعه (5).
و عن تعلیق الإرشاد:یجوز بیعه إذا کان فسادٌ یُستباح فیه الأنفس (6).
و عن إیضاح النافع:أنّه جوّز بیعه إذا اختلف أربابه اختلافاً
[شماره صفحه واقعی : 50]
ص: 254
یخاف معه (1)القتال و نهب الأموال و لم یندفع إلّا بالبیع.قال:فلو أمکن زواله و لو بحاکم الجور لم یجز،و لا اعتبار بخشیة الخراب و عدمه (2)، انتهی.و مثله کلامه (3)المحکی عن تعلیقه علی الشرائع (4).
و قال فی جامع المقاصد بعد نسبة ما فی عبارة القواعد إلی موافقة الأکثر-:إنّ المعتمد جواز بیعه فی ثلاثة مواضع:
أحدها:إذا خرب و اضمحلّ بحیث لا ینتفع به،کحُصُر (5)المسجد إذا اندرست و جذوعه إذا انکسرت (6).
ثانیها:إذا حصل خُلْفٌ بین أربابه یخاف منه تلف الأموال، و مستنده صحیحة علی بن مهزیار (7).
و یُشتری بثمنه فی الموضعین ما یکون وقفاً علی وجهٍ یندفع به الخُلْفَ؛تحصیلاً لمطلوب الواقف بحسب الإمکان.و یتولّی ذلک الناظر الخاصّ إن کان،و إلّا فالحاکم.
ثالثها:إذا لحق بالموقوف علیه (8)حاجةٌ شدیدة و لم یکن ما یکفیهم
[شماره صفحه واقعی : 51]
ص: 255
من غلّة و غیرها؛لروایة جعفر بن حنّان (1)عن الصادق علیه السلام (2).انتهی کلامه،رفع مقامه.
صوت
[*ستوده]
و قال فی الروضة:و الأقوی فی المسألة ما دلّ علیه صحیحة علی ابن مهزیار عن أبی جعفر الجواد علیه السلام:من جواز بیعه إذا وقع بین أربابه خُلْفٌ شدید،و علّله علیه السلام بأنّه:«ربما جاء فیه تلف الأموال و النفوس» (3)،و ظاهره (4)أنّ خوف أدائه إلیهما و إلی أحدهما لیس بشرط،بل هو مظنّة لذلک.قال:و لا یجوز بیعه فی غیر ما ذکرناه و إن احتاج إلیه أرباب الوقف و لم یکفهم غلّته،أو کان أعود،أو غیر ذلک ممّا قیل؛لعدم دلیلٍ صالحٍ علیه (5)،انتهی.و نحوه ما عن الکفایة (6).
هذه جملة من کلماتهم المرئیّة أو المحکیّة.و الظاهر أنّ المراد بتأدیة بقاء الوقف إلی خرابه:حصول الظنّ بذلک،الموجب لصدق الخوف،لا التأدیة علی وجه القطع،فیکون عنوان«التأدیة»فی بعض تلک العبارات متّحداً مع عنوان«خوفها»و«خشیتها»فی بعضها الآخر، و لذلک عبّر فقیهٌ واحد تارة بهذا،و أُخری بذاک کما اتّفق للفاضلین (7)
[شماره صفحه واقعی : 52]
ص: 256
و الشهید (1).و نسب بعضهم عنوان الخوف إلی الأکثر کالعلّامة فی التذکرة (2)،و إلی الأشهر کما عن إیضاح النافع (3)،و آخرٌ عنوان التأدیة إلی الأکثر کجامع المقاصد (4)،أو إلی المشهور کاللمعة (5).
فظهر من ذلک:أنّ جواز البیع بظنّ تأدیة بقائه إلی خرابه ممّا تحقّقت فیه الشهرة بین المجوِّزین،لکن المتیقَّن من فتوی المشهور:ما کان من أجل اختلاف أربابه.اللهمّ إلّا أن یستظهر من کلماتهم کالنصّ کون الاختلاف من باب المقدّمة و أنّ الغایة المجوِّزة هی مظنّة الخراب.
إذا (6)عرفت ما ذکرنا، فیقع الکلام تارة فی الوقف المؤبّد،و أُخری فی المنقطع.
أمّا الأوّل:فالذی ینبغی أن یقال فیه إنّ الوقف علی قسمین:
أحدهما:ما یکون ملکاً للموقوف علیهم،فیملکون منفعته،فلهم
[شماره صفحه واقعی : 53]
ص: 257
استئجاره و أخذ أُجرته ممّن انتفع به بغیر حقّ.
و الثانی:ما لا یکون ملکاً لأحد،بل یکون فکّ ملک نظیر التحریر،کما فی المساجد و المدارس و الربُط؛بناءً علی القول بعدم دخولها فی ملک المسلمین کما هو مذهب جماعة (1)،فإنّ الموقوف علیهم إنّما یملکون الانتفاع دون المنفعة،فلو سکنه أحدٌ بغیر حقٍّ فالظاهر أنّه لیس علیه اجرة المثل.
و الظاهر أنّ محلّ الکلام فی بیع الوقف إنّما هو القسم الأوّل،و أمّا الثانی فالظاهر عدم الخلاف فی عدم جواز بیعه؛لعدم الملک (2).
و بالجملة،فکلامهم هنا فیما کان ملکاً غیر طلق،لا فیما لم یکن ملکاً، و حینئذٍ فلو خرب المسجد و خربت القریة و انقطعت المارّة عن الطریق الذی فیه المسجد،لم یجز بیعه و صرف ثمنه فی إحداث مسجدٍ آخر أو تعمیره،و الظاهر عدم الخلاف فی ذلک کما اعترف به غیر واحد (3).
نعم،ذکر بعض الأساطین بعد ما ذکر:أنّه لا یصحّ بیع الوقف العامّ مطلقاً،لا (4)لعدم تمامیّة الملک،بل لعدم أصل الملک؛لرجوعها إلی اللّٰه و دخولها فی مشاعره-
[شماره صفحه واقعی : 54]
ص: 258
أنّه مع الیأس عن الانتفاع به فی الجهة المقصودة تؤجر للزراعة و نحوها،مع المحافظة علی الآداب اللازمة لها إن کان مسجداً مثلاً و إحکامِ السجلّات؛لئلّا یغلب الید فیُقضی بالملک،و تصرف فائدتها فیما یماثلها من الأوقاف مقدّماً للأقرب و الأحوج و الأفضل احتیاطاً،و مع التعارض فالمدار علی الراجح،و إن تعذّر صُرِف إلی غیر المماثل کذلک، فإن تعذّر صُرِف فی مصالح المسلمین.
[*ستوده]
و أمّا غیر الأرض من الآلات و الفُرُش و الحیوانات و ثیاب الضرائح و نحوها،فإن بقیت علی حالها و أمکن الانتفاع بها فی خصوص المحلّ الذی أُعدّت له،کانت علی حالها،و إلّا جعلت فی المماثل،و إلّا فی غیره،و إلّا ففی المصالح،علی نحو ما مرّ،و إن تعذّر الانتفاع بها باقیةً علی حالها بالوجه المقصود منها أو ما قام مقامه،أشبهت الملک بعد إعراض المالک،فیقوم فیها احتمال الرجوع إلی حکم الإباحة،و العود ملکاً للمسلمین لِتُصرف فی مصالحهم،و العَوْد إلی المالک،و مع الیأس عن معرفته تدخل فی مجهول المالک،و یحتمل بقاؤه علی الوقف و یباع؛احترازاً عن التلف و الضرر و لزوم الحرج،و تُصرف مرتَّباً علی النحو السابق.و هذا هو الأقوی کما صرّح به بعضهم (1)،انتهی.
و فیه:أنّ إجارة الأرض و بیع الآلات حسن لو ثبت دلیل علی کونها (2)ملکاً (3)للمسلمین و لو علی نحو الأرض المفتوحة عنوة،لکنّه
[شماره صفحه واقعی : 55]
ص: 259
غیر ثابت،و المتیقّن خروجه عن ملک مالکه،أمّا (1)دخوله فی ملک المسلمین فمنفیّ بالأصل.
نعم،یمکن الحکم بإباحة الانتفاع للمسلمین؛لأصالة الإباحة،و لا یتعلّق علیهم اجرة.
ثمّ إنّه ربما ینافی ما ذکرنا من عدم جواز بیع القسم الثانی من الوقف ما ورد فی بیع ثوب الکعبة وهبته،مثل روایة مروان بن عبد الملک (2):«قال:سألت أبا الحسن علیه السلام عن رجل اشتری من کسوة الکعبة ما قضی ببعضه حاجتَه و بقی بعضه فی یده،هل یصلح له أن یبیع ما أراد؟قال:یبیع ما أراد،و یهب ما لم یرد،و ینتفع به و یطلب برکته.قلت:أ یکفّن به المیّت؟قال:لا» (3).
قیل:و فی روایة أُخری:«یجوز استعماله،و بیع نفسه (4)» (5)و کذلک ما ذکروه فی بعض حُصُر (6)المسجد إذا خلقت،و جذوعه إذا خرجت عن الانتفاع،اللهمّ إلّا أن یقال:إنّ ثوب الکعبة و حصیر المسجد لیسا
[شماره صفحه واقعی : 56]
ص: 260
من قبیل المسجد،بل هما مبذولان للبیت و المسجد،فیکون (1)کسائر أموالهما،و معلومٌ أنّ وقفیّة أموال المساجد و الکعبة من قبیل القسم الأوّل و لیس (2)من قبیل نفس المسجد،فهی ملک للمسلمین،فللناظر العامّ التصرّف فیها (3)بالبیع.
نعم،فرق بین ما یکون ملکاً طلقاً کالحصیر المُشتری من مال المسجد،فهذا یجوز للناظر بیعه مع المصلحة و لو لم یخرج عن حیّز الانتفاع،بل کان جدیداً غیر مستعمل،و بین ما یکون من الأموال وقفاً علی المسجد کالحصیر الذی یشتریه الرجل و یضعه فی المسجد،و الثوب الذی یُلبس البیت،فمثل هذا یکون ملکاً للمسلمین لا یجوز لهم تغییره عن وضعه إلّا فی مواضع یسوغ فیها بیع الوقف.
ثمّ الفرق بین ثوب الکعبة و حصیر المسجد:أنّ الحصیر یتصوّر فیه کونه وقفاً علی المسلمین،لکن (4)یضعه فی المسجد؛لأنّه أحد وجوه انتفاعهم،کالماء المسبّل الموضوع فی المسجد،فإذا خرب المسجد أو استغنی عنه جاز الانتفاع به و لو فی مسجد آخر،بل یمکن الانتفاع به فی غیره و لو مع حاجته.
لکن یبقی الکلام فی مورد الشکّ،مثل ما إذا فرش حصیراً فی المسجد أو وضع حبّ ماءٍ فیه،و إن کان الظاهر فی الأوّل الاختصاص و أوضح من ذلک الترَب الموضوعة فیه و فی الثانی العموم،فیجوز
[شماره صفحه واقعی : 57]
ص: 261
التوضّؤ منه و إن لم یرد الصلاة فی المسجد.
[*ستوده]
و الحاصل:أنّ الحصیر (1)و شبهها الموضوعة فی المساجد و شبهها یتصوّر فیها (2)أقسام کثیرة یکون الملک فیها للمسلمین،و لیست من قبیل نفس المسجد و أضرابه،فتعرّض الأصحاب لبیعها لا ینافی ما ذکرنا.
نعم،ما ذکرنا لا یجری فی الجذع المنکسر من جذوع المسجد التی هی من أجزاء البنیان،مع أنّ المحکی عن العلّامة (3)و ولده (4)و الشهیدین (5)و المحقّق الثانی (6)جواز بیعه و إن اختلفوا فی تقیید الحکم و إطلاقه کما سیجیء (7)،إلّا أن (8)نلتزم (9)بالفرق بین أرض المسجد،فإنّ وقفها و جعلها مسجداً فکّ ملک،بخلاف ما عداها من أجزاء البنیان کالأخشاب و الأحجار،فإنّها تصیر ملکاً للمسلمین،فتأمّل.
و کیف کان،فالحکم فی أرض المسجد مع خروجها عن الانتفاع بها رأساً هو إبقاؤها مع التصرّف فی منافعها کما تقدّم عن بعض
[شماره صفحه واقعی : 58]
ص: 262
الأساطین (1)أو بدونه.و أمّا أجزاؤه کجذوع سقفه و آجره من حائطه المنهدم فمع المصلحة فی صرف عینه (2)فیه تعیّن (3)؛لأنّ مقتضی وجوب إبقاء الوقوف و أجزائها (4)علی حسب ما یوقفها أهلها وجوب إبقائه جزءاً للمسجد،لکن لا یجب صرف المال من المکلّف لمئونته،بل یُصرف من مال المسجد أو بیت المال.و إن لم یکن مصلحة فی ردّه جزءاً للمسجد،فبناءً (5)علی ما تقدّم من أنّ الوقف فی المسجد و أضرابه فکّ ملک،لم یجز بیعه،لفرض عدم الملک.
و حینئذٍ فإن قلنا بوجوب مراعاة الأقرب إلی مقصود الواقف فالأقرب،تعیّن (6)صرفه فی مصالح ذلک،کإحراقه لآجر المسجد و نحو ذلک کما عن الروضة (7)و إلّا صُرِف فی مسجدٍ آخر کما فی الدروس (8)و إلّا صُرِف فی سائر مصالح المسلمین.
[شماره صفحه واقعی : 59]
ص: 263
قیل:بل لکلّ أحد حیازته و تملّکه (1)،و فیه نظر.
و قد الحق (2)بالمساجد المشاهد و المقابر و الخانات و المدارس و القناطر الموقوفة علی الطریقة المعروفة،و الکتب الموقوفة علی المشتغلین، و العبد المحبوس فی خدمة الکعبة و نحوها،و الأشجار الموقوفة لانتفاع المارّة،و البواری الموضوعة لصلاة المصلّین،و غیر ذلک ممّا قصد بوقفه الانتفاع العامّ لجمیع الناس أو للمسلمین و نحوهم من غیر المحصورین،لا لتحصیل المنافع بالإجارة و نحوها و صرفها فی مصارفها کما فی الحمّامات و الدکاکین و نحوها (3)؛لأنّ جمیع ذلک صار بالوقف کالمباحات بالأصل، اللازم إبقاؤها علی الإباحة کالطرق العامّة و الأسواق.
و هذا کلّه حسن علی تقدیر کون الوقف فیها فکّ ملک،لا تملیکاً.
و لو أتلف شیئاً من هذه الموقوفات أو أجزائها متلفٌ،ففی الضمان وجهان:
من عموم«علی الید»فیجب صرف قیمته فی بدله.
و من أنّ ما یطلب بقیمته یطلب بمنافعه،و المفروض عدم المطالبة بأُجرة منافع هذه لو استوفاها ظالم کما لو جعل المدرسة بیت المسکن أو محرزاً،و أنّ الظاهر من التأدیة فی حدیث«الید»الإیصال إلی المالک فیختصّ بأملاک الناس،و الأوّل أحوط،و قوّاه بعض (4).
[شماره صفحه واقعی : 60]
ص: 264
[*ستوده]
إذا عرفت جمیع ما ذکرنا، فاعلم أنّ الکلام فی جواز بیع الوقف یقع فی صور:
کالحیوان المذبوح و الجذع البالی و الحصیر الخَلِق.
و الأقوی جواز بیعه،وفاقاً لمن عرفت ممّن تقدّم نقل کلماتهم؛ لعدم جریان أدلّة المنع.
أمّا الإجماع،فواضح.
و أمّا قوله علیه السلام:«لا یجوز شراء الوقف» (2)فلانصرافه إلی غیر هذه الحالة.
و أمّا قوله علیه السلام:«الوقوف علی حسب ما یوقفها أهلها» (3)فلا یدلّ علی المنع هنا؛لأنّه مسوق لبیان وجوب مراعاة الکیفیّة المرسومة فی إنشاء الوقف،و لیس منها عدم بیعه،بل عدم جواز البیع من أحکام الوقف و إن ذکر فی متن العقد؛للاتفاق علی أنّه لا فرق بین ذکره فیه و ترکه؛و قد تقدّم ذلک (4)و تضعیف (5)قول من قال ببطلان العقد إذا
[شماره صفحه واقعی : 61]
ص: 265
حکم بجواز بیعه.
و لو سلّم أنّ المأخوذ فی الوقف إبقاء العین،فإنّما هو مأخوذ فیه من حیث کون المقصود انتفاع البطون به مع بقاء العین،و المفروض تعذّره هنا.
و الحاصل:أنّ جواز بیعه هنا غیر منافٍ لما قصده الواقف فی وقفه،فهو ملک للبطون یجوز لهم البیع إذا اجتمع إذن البطن الموجود مع أولیاء سائر البطون،و هو الحاکم أو المتولی.
و الحاصل:أنّ الأمر دائر بین تعطیله (1)حتّی یتلف بنفسه،و بین انتفاع البطن الموجود به بالإتلاف،و بین تبدیله بما یبقی و ینتفع به الکلّ.
و الأوّل تضییعٌ منافٍ لحقّ اللّٰه و حقّ الواقف و حقّ الموقوف علیه، و به یندفع استصحاب المنع،مضافاً إلی کون المنع السابق فی ضمن وجوب العمل بمقتضی الوقف،و هو انتفاع جمیع البطون بعینه،و قد ارتفع قطعاً،فلا یبقی ما کان فی ضمنه.
و أمّا الثانی فمع منافاته لحقّ (2)سائر البطون یستلزم جواز بیع البطن الأوّل؛إذ لا فرق بین إتلافه و نقله.
و الثالث هو المطلوب.
نعم،یمکن أن یقال:إذا کان الوقف ممّا لا یبقی بحسب استعداده العادی إلی آخر البطون،فلا وجه لمراعاتهم بتبدیله بما یبقی لهم،فینتهی
[شماره صفحه واقعی : 62]
ص: 266
ملکه إلی من أدرک آخر أزمنة بقائه،فتأمّل.
و کیف کان،فمع فرض ثبوت الحقّ للبطون اللاحقة،فلا وجه (1)لترخیص البطن الموجود فی إتلافه.
و ممّا ذکرنا یظهر:أنّ الثمن علی تقدیر البیع لا یخصّ به البطن الموجود،وفاقاً لمن تقدّم ممّن یظهر منه ذلک کالإسکافی (2)و العلّامة (3)و ولده (4)و الشهیدین (5)و المحقّق الثانی (6)،و حکی عن التنقیح (7)و المقتصر (8)و مجمع الفائدة (9)لاقتضاء البدلیّة ذلک،فإنّ المبیع إذا کان ملکاً للموجودین بالفعل و للمعدومین بالقوّة کان الثمن کذلک،فإنّ الملکیّة اعتبار عرفی أو شرعی یلاحظها المعتبر عند تحقّق أسبابها،فکما أنّ الموجود مالک له فعلاً ما دام موجوداً بتملیک الواقف،فکذلک المعدوم مالک له شأناً بمقتضی تملیک الواقف.و عدمُ تعقّل الملک للمعدوم إنّما هو فی الملک الفعلی،لا الشأنی.
[شماره صفحه واقعی : 63]
ص: 267
و دعوی:أنّ الملک الشأنی لیس شیئاً محقَّقاً موجوداً،یکذّبها إنشاء الواقف له کإنشائه لملک الموجود.فلو جاز أن تخرج العین الموقوفة إلی ملک الغیر بعوض لا یدخل فی ملک المعدوم علی نهج دخول المعوّض،جاز أن تخرج بعوض لا یدخل فی ملک الموجود.
و إلیه أشار الشهید قدّس سرّه فی الفرع الآتی،حیث قال:إنّه یعنی الثمن صار مملوکاً علی حدّ الملک الأوّل؛إذ یستحیل أن یملک لا علی حدّه (1).
خلافاً لظاهر بعض العبائر المتقدّمة (2)،و اختاره المحقّق فی الشرائع فی دیة العبد الموقوف المقتول (3).و لعلّ وجهه:أنّ الوقف ملک للبطن الموجود،غایة الأمر تعلّق حقّ البطون اللاحقة به،فإذا فرض جواز بیعه انتقل الثمن إلی من هو مالک له فعلاً،و لا یلزم من تعلّق الحقّ بعین المبیع تعلّقه بالثمن،و لا دلیل علیه.و مجرّد البدلیّة لا یوجب ترتّب جمیع اللوازم؛إذ لا عموم لفظی یقتضی البدلیّة و التنزیل،بل هو بدل له فی الملکیّة و ما یتبعها من حیث هو ملک.
[*ستوده]
و فیه:أنّ ما ینقل (4)إلی المشتری إن کان هو الاختصاص الموقّت الثابت للبطن الموجود،لزم منه رجوع المبیع بعد انعدام البطن السابق (5)
[شماره صفحه واقعی : 64]
ص: 268
إلی البطن اللاحق،فلا یملکه المشتری ملکاً مستمرّاً.و إن کان هو مطلق الاختصاص المستقرّ الذی لا یزول إلّا بالناقل،فهو لا یکون إلّا بثبوت (1)جمیع الاختصاصات الحاصلة للبطون له،فالثمن لهم علی نحو المثمن.
و ممّا ذکرنا تعرف أنّ اشتراک البطون فی الثمن أولی من اشتراکهم فی دیة العبد المقتول؛حیث إنّه بدل شرعیّ یکون الحکم به متأخّراً عن تلف الوقف،فجاز عقلاً منع سرایة حقّ البطون اللاحقة إلیه،بخلاف الثمن،فإنّه یملکه من یملکه بنفس خروج الوقف عن ملکهم علی وجه المعاوضة (2)الحقیقیّة،فلا یعقل اختصاص العوض بمن لم یختصّ بالمعوّض.
و من هنا اتّضح أیضاً أنّ هذا أولی بالحکم من بدل الرهن الذی حکموا بکونه رهناً؛لأنّ حقّ الرهنیّة متعلّق بالعین من حیث إنّه ملک لمالکه الأوّل،فجاز أن یرتفع،لا (3)إلی بدل بارتفاع ملکیّة المالک الأوّل،بخلاف الاختصاص الثابت للبطن المعدوم،فإنّه لیس قائماً بالعین من حیث إنّه ملک البطن الموجود،بل اختصاصٌ موقّت نظیر اختصاص البطن الموجود،مُنشَأٌ بإنشائه،مقارنٌ له بحسب الجعل، متأخّرٌ عنه فی الوجود.
[شماره صفحه واقعی : 65]
ص: 269
و قد تبیَّن ممّا ذکرنا:أنّ الثمن حکمه حکم الوقف فی کونه ملکاً لجمیع البطون علی ترتیبهم،فإن کان ممّا یمکن أن یبقی و ینتفع به البطون علی نحو المبدل و کانت مصلحة البطون فی بقائه ابقی،و إلّا أُبدل مکانه ما هو أصلح.
و من هنا ظهر عدم الحاجة إلی صیغة الوقف فی البدل،بل نفس البدلیّة تقتضی (1)کونه کالمبدل؛و لذا علّله الشهید قدّس سرّه فی غایة المراد بقوله:لأنّه صار مملوکاً علی حدّ الملک الأوّل؛إذ یستحیل أن یملک لا علی حدّه (2).
ثمّ إنّ هذه (3)العین حیث صارت ملکاً للبطون،فلهم أو لولیّهم أن ینظر فیه و یتصرّف فیه بحسب مصلحة جمیع البطون و لو بالإبدال بعین أُخری أصلح لهم،بل قد یجب إذا کان ترکه یعدّ تضییعاً للحقوق (4).و لیس مثل الأصل ممنوعاً عن بیعه إلّا لعذر؛لأنّ ذلک کان حکماً من أحکام الوقف الابتدائی،و بدل الوقف إنّما هو بدل له فی کونه ملکاً للبطون،فلا یترتّب علیه جمیع أحکام الوقف الابتدائی.
و ممّا ذکرنا أیضاً یظهر عدم وجوب شراء المماثل للوقف کما هو
[شماره صفحه واقعی : 66]
ص: 270
ظاهر التذکرة (1)و الإرشاد (2)و جامع المقاصد (3)و التنقیح (4)و المقتصر (5)و مجمع الفائدة (6)بل قد لا یجوز إذا کان غیره أصلح؛لأنّ الثمن إذا صار ملکاً للموقوف علیهم الموجودین و المعدومین فاللازم ملاحظة مصلحتهم،خلافاً للعلّامة (7)و ولده (8)و الشهید (9)و جماعة (10)فأوجبوا المماثلة مع الإمکان؛لکون المثل أقرب إلی مقصود الواقف.
و فیه مع عدم انضباط غرض الواقف،إذ قد یتعلّق غرضه بکون الموقوف عیناً خاصّة،و قد یتعلّق بکون منفعة الوقف مقداراً معیّناً من دون تعلّق غرض بالعین،و قد یکون الغرض خصوص الانتفاع بثمرته، کما لو وقف بستاناً لینتفعوا بثمرته فبیع،فدار الأمر بین أن یُشتری بثمنه بستان (11)فی موضع لا یصل إلیهم إلّا قیمة الثمرة،و بین أن
[شماره صفحه واقعی : 67]
ص: 271
یُشتری ملک (1)آخر یصل إلیهم اجرة منفعته،فإنّ الأوّل و إن کان مماثلاً إلّا أنّه لیس أقرب إلی غرض الواقف-:أنّه (2)لا دلیل علی وجوب ملاحظة الأقرب إلی مقصوده،إنّما اللازم ملاحظة مدلول کلامه فی إنشاء الوقف؛لیجری الوقوف علی حسب ما یوقفها أهلها.
[*ستوده]
فالحاصل:أنّ الوقف ما دام موجوداً بشخصه لا یلاحظ فیه إلّا مدلول کلام الواقف،و إذا بیع و انتقل الثمن إلی الموقوف علیهم لم یلاحظ فیه إلّا مصلحتهم.
هذا[و]قال العلّامة فی محکیّ التذکرة:کلّ مورد جوَّزنا بیع الوقف فإنّه یباع و یصرف الثمن إلی جهة الوقف،فإن أمکن شراء مثل تلک العین ممّا ینتفع به کان أولی،و إلّا جاز شراء کلّ ما یصحّ وقفه، و إلّا صرف الثمن إلی الموقوف علیه یعمل به (3)ما شاء؛لأنّ فیه جمعاً بین التوصّل إلی غرض الواقف من نفع الموقوف علیه علی الدوام،و بین النصّ الدالّ علی عدم جواز مخالفة الواقف؛حیث (4)شرط التأبید،فإذا لم یمکن التأبید بحسب الشخص و أمکن بحسب النوع وجب؛لأنّه موافق لغرض الواقف و داخل تحت الأوّل الذی وقع العقد علیه،و مراعاة الخصوصیّة الکلّیة تُفضی إلی فوات الغرض بأجمعه،و لأنّ قصر الثمن علی البائعین یقتضی خروج باقی البطون عن الاستحقاق بغیر وجه،مع
[شماره صفحه واقعی : 68]
ص: 272
أنّه یستحقّون من الوقف (1)کما یستحقّ البطن الأوّل،و یقدّر (2)وجودهم حال الوقف.
و قال بعض علمائنا و الشافعیّة:إنّ ثمن الوقف کقیمة الموقوف إذا تلف فیصرف الثمن علی الموقوف علیهم (3)علی رأی (4)،انتهی.
و لا یخفی علیک مواقع الردّ و القبول فی کلامه قدّس سرّه.
ثمّ إنّ المتولّی للبیع هو البطن الموجود بضمیمة الحاکم القیّم من قبل سائر البطون.و یحتمل أن یکون هذا إلی الناظر إن کان؛لأنّه المنصوب لمعظم الأُمور الراجعة إلی الوقف،إلّا أن یقال بعدم انصراف وظیفته المجعولة من قبل الواقف إلی التصرّف فی نفس العین.و الظاهر سقوط نظارته عن بدل الوقف.و یحتمل بقاؤه؛لتعلّق حقّه بالعین الموقوفة،فیتعلّق ببدلها (5).
ثمّ إنّه لو لم یمکن شراء بدله،و لم یکن الثمن ممّا ینتفع به مع بقاء عینه کالنقدین فلا یجوز دفعه إلی البطن الموجود؛لما عرفت من کونه کالمبیع مشترکاً بین جمیع البطون،و حینئذٍ فیوضع عند أمین حتّی یتمکّن من شراء ما ینتفع به و لو مع الخیار إلی مدّة.و لو طلب ذلک البطنُ الموجود فلا یبعد وجوب إجابته،و لا یعطّل الثمن حتّی یوجد (6)
[شماره صفحه واقعی : 69]
ص: 273
ما یشتری به من غیر خیار.
نعم،لو رضی الموجود بالاتّجار به و کانت المصلحة فی التجارة، جاز مع المصلحة إلی أن یوجد البدل.
و الربح تابع للأصل و لا یملکه الموجودون؛لأنّه جزء من المبیع، و لیس کالنماء الحقیقی.
ثمّ لا فرق فی جمیع ما ذکرنا من جواز البیع مع خراب الوقف بین عروض الخراب لکلّه أو بعضه،فیباع البعض المخروب و یجعل بدله ما یکون وقفاً.و لو کان صرف ثمنه فی باقیه بحیث یوجب زیادة منفعةٍ (1)جاز مع رضا الکلّ؛لما عرفت من کون الثمن ملکاً للبطون، فلهم التصرّف فیه علی ظنّ المصلحة.
و منه یعلم جواز صرفه فی وقف آخر علیهم علی نحو هذا الوقف،فیجوز صرف ثمن ملک مخروب فی تعمیر وقف آخر علیهم.
و لو خرب بعض الوقف و خرج عن الانتفاع و بقی بعضه محتاجاً إلی عمارة لا یمکن بدونها انتفاع البطون اللاحقة،فهل یصرف ثمن المخروب إلی عمارة الباقی و إن لم یرض البطن الموجود؟وجهان آتیان فیما إذا احتاج إصلاح الوقف بحیث لا یخرج عن قابلیة انتفاع البطون اللاحقة إلی صرف منفعته الحاضرة التی یستحقّها البطن الموجود إذا لم یشترط الواقف إخراج مئونة الوقف عن منفعته قبل قسمته (2)فی الموقوف علیهم.
و هنا فروع أُخر یستخرجها الماهر بعد التأمّل.
[شماره صفحه واقعی : 70]
ص: 274
صوت
[*ستوده]
بحیث یصدق عرفاً أنّه لا منفعة فیه،کدارٍ انهدمت فصارت عَرَصَةً تؤجر للانتفاع بها بأُجرة لا تبلغ شیئاً معتدّاً به.
فإن کان ثمنه علی تقدیر البیع لا یعطی به إلّا ما کان منفعته کمنفعة العَرَصَة،فلا ینبغی الإشکال فی عدم الجواز.و إن کان یُعطی بثمنه ما یکون منفعته أکثر من منفعة (1)العرصة،بل یساوی (2)منفعة الدار،ففی جواز البیع وجهان:
من عدم دلیلٍ علی الجواز مع قیام المقتضی للمنع،و هو ظاهر المشهور،حیث قیّدوا الخراب المسوّغ للبیع بکونه بحیث لا یجدی نفعاً، و قد تقدّم التصریح من العلّامة فی التحریر بأنّه:لو انهدمت الدار لم تخرج العرصة من الوقف،و لم یجز بیعها (3).
اللهمّ إلّا أن یحمل النفع المنفیّ فی کلام المشهور علی النفع المعتدّ به بحسب حال العین،فإنّ الحمّام الذی یستأجر کلّ سنة مائة دینار إذا صارت عرصة تؤجر کلّ سنة خمسة دراهم أو عشرة لغرضٍ جزئی کجمع الزبائل و نحوه یصدق علیه أنّه لا یجدی نفعاً؛و کذا القریة
[شماره صفحه واقعی : 71]
ص: 275
الموقوفة،فإنّ خرابها بغور أنهارها و هلاک أهلها،و لا تکون بسلب (1)منافع أراضیها رأساً؛و یشهد لهذا ما تقدّم عن التحریر:من جعل عرصة الدار المنهدمة مواتاً لا ینتفع بها بالکلیّة (2)مع أنّها کثیراً ما تُستأجر للأغراض الجزئیّة.
فالظاهر دخول الصورة المذکورة فی إطلاق کلام کلّ من سوّغ البیع عند خرابه بحیث لا یجدی نفعاً،و یشمله الإجماع المدّعی فی الانتصار (3)و الغنیة (4)،لکن الخروج بذلک عن عموم أدلّة وجوب العمل بمقتضی وقف الواقف (5)الذی هو حبس العین،و عموم قوله علیه السلام:
«لا یجوز شراء الوقف» (6)مشکل.
و یؤیّد المنع (7)حکم أکثر من تأخّر عن الشیخ بالمنع عن بیع النخلة المنقلعة (8)،بناءً علی جواز الانتفاع بها فی وجوهٍ أُخر،کالتسقیف
[شماره صفحه واقعی : 72]
ص: 276
و جعلها جسراً و نحو ذلک.
بل ظاهر المختلف حیث جعل النزاع بین الشیخ و الحلّی رحمهما اللّٰه لفظیّاً،حیث نزّل تجویز الشیخ علی صورة عدم إمکان الانتفاع به فی منفعة أُخری الاتّفاق علی المنع إذا حصل فیه انتفاع و لو قلیلاً،کما یظهر من التمثیل بجعله جسراً (1).
نعم،لو کان قلیلاً فی الغایة بحیث یلحق بالمعدوم أمکن الحکم بالجواز،لانصراف قوله علیه السلام:«لا یجوز شراء الوقف»إلی غیر هذه الحالة.
و کذا حبس العین و تسبیل المنفعة،إنّما یجب الوفاء به ما دام المنفعة المعتدّ بها موجودة،و إلّا فمجرّد حبس العین و إمساکه و لو من دون منفعة،لو وجب الوفاء به لمنع عن البیع فی الصورة الاُولی.
ثمّ إنّ الحکم المذکور جارٍ فیما إذا صارت منفعة الموقوف (2)قلیلة لعارضٍ آخر غیر الخراب؛لجریان ما ذکرنا فیه.
ثمّ إنّک قد عرفت فیما سبق أنّه ذکر بعض (3):أنّ جواز بیع الوقف لا یکون إلّا مع بطلان الوقف و عرفت وجه النظر فیه ثمّ وجّه بطلان الوقف فی الصورة الأُولی بفوات (4)شرط الوقف المراعی فی
[شماره صفحه واقعی : 73]
ص: 277
الابتداء و الاستدامة،و هو کون العین ممّا ینتفع بها مع بقاء عینها.
و فیه:ما عرفت سابقاً (1)من أنّ بطلان الوقف بعد انعقاده صحیحاً لا وجه له فی الوقف المؤبّد،مع أنّه لا دلیل علیه.مضافاً إلی أنّه لا دلیل علی اشتراط الشرط المذکور فی الاستدامة،فإنّ الشروط فی العقود الناقلة یکفی وجودها حین النقل،فإنّه قد یخرج المبیع عن المالیّة و لا یخرج بذلک عن ملک المشتری.مع أنّ جواز بیعه لا یوجب الحکم بالبطلان،بل یوجب خروج الوقف عن اللزوم إلی الجواز،کما تقدّم.
[*ستوده]
ثمّ ذکر (2):أنّه قد یقال بالبطلان أیضاً بانعدام عنوان الوقف فیما إذا وقف بستاناً مثلاً ملاحظاً فی عنوان وقفه البستانیّة،فخربت حتّی خرجت عن قابلیّة ذلک،فإنّه و إن لم تبطل منفعتها أصلاً لإمکان الانتفاع بها داراً مثلاً لکن لیس من عنوان الوقف.و احتمال بقاء العرصة علی الوقف باعتبار أنّها جزء من الوقف و هی باقیة،و خراب غیرها و إن اقتضی بطلانه فیه (3)لا یقتضی بطلانه فیها،یدفعه:أنّ العرصة کانت جزءاً من الموقوف من حیث کونه بستاناً،لا مطلقاً،فهی حینئذٍ جزء عنوان الوقف الذی فرض خرابه،و لو فرض إرادة وقفها لتکون بستاناً أو غیره لم یکن إشکال فی بقائها،لعدم ذهاب عنوان الوقف.و ربما یؤیّد ذلک فی الجملة ما ذکروه فی باب الوصیّة:من أنّه
[شماره صفحه واقعی : 74]
ص: 278
لو أوصی بدار فانهدمت قبل موت الموصی بطلت الوصیّة لانتفاء موضوعها.نعم،لو لم تکن«الداریّة»و«البستانیّة»و نحو ذلک مثلاً عنواناً للوقف و إن قارنت وقفه،بل کان المراد به الانتفاع به فی کلّ وقتٍ علی حسب ما یقبله،لم یبطل الوقف بتغیّر أحواله.
ثمّ ذکر:أنّ فی عود الوقف إلی ملک الواقف أو وارثه بعد البطلان أو الموقوف علیه وجهین (1).
أقول:یرد علی (2)ما قد یقال (3)بعد الإجماع علی أنّ انعدام العنوان لا یوجب بطلان الوقف،بل و لا جواز البیع و إن اختلفوا فیه عند الخراب أو خوفه،لکنّه غیر تغیّر العنوان کما لا یخفی-:أنّه لا وجه للبطلان بانعدام العنوان؛لأنّه:
إن أُرید ب«العنوان»ما جعل مفعولاً فی قوله:«وقفت هذا البستان»،فلا شکّ فی (4)أنّه لیس إلّا کقوله:«بعت هذا البستان» أو«وهبته»،فإنّ التملیک المعلّق بعنوانٍ،لا یقتضی دوران الملک مدار العنوان،فالبستان إذا صار ملکاً فقد مُلک منه کلّ جزءٍ خارجی و إن لم یکن فی ضمن عنوان«البستان»،و لیس التملیک من قبیل الأحکام الجعلیّة المتعلّقة بالعنوانات.
[شماره صفحه واقعی : 75]
ص: 279
و إن أُرید ب«العنوان»شیءٌ آخر،فهو خارجٌ عن مصطلح أهل العرف و العلم،و لا بدّ من بیان المراد منه،هل یراد ما اشترط لفظاً، أو قصداً فی الموضوع زیادة علی عنوانه؟ و أمّا تأیید ما ذکر بالوصیّة (1)،فالمناسب أن یقایس ما نحن فیه بالوصیّة بالبستان بعد تمامها و خروج البستان عن ملک الموصی بموته و قبول الموصی له،فهل یرضی أحدٌ بالتزام بطلان الوصیّة بصیرورة البستان عرصة؟ نعم،الوصیّة قبل تمامها یقع الکلام فی بقائها و بطلانها من جهات أُخر.
ثمّ ما ذکره من الوجهین،ممّا لا یعرف له وجه بعد إطباق کلّ من قال بخروج الوقف المؤبّد عن ملک الواقف علی عدم عوده إلیه أبداً.
و الأقوی هنا المنع،و هو الظاهر من الأکثر فی مسألة النخلة المنقلعة،حیث جوّز الشیخ رحمه اللّٰه فی محکیّ الخلاف بیعها،محتجّاً بأنّه لا یمکن الانتفاع بها إلّا علی هذا الوجه؛لأنّ الوجه الذی شرطه الواقف قد بطل و لا یُرجی عوده (2)،و منعه الحلیّ قائلاً:و لا یجوز بیعها،بل
[شماره صفحه واقعی : 76]
ص: 280
ینتفع بها بغیر البیع،مستنداً إلی وجوب إبقاء الوقف علی حاله مع إمکان الانتفاع،و زوال بعض المنافع لا یستلزم زوال جمیعها،لإمکان التسقیف بها و نحوه (1)،و حکی موافقته عن الفاضلین (2)و الشهیدین (3)، و المحقّق الثانی (4)و أکثر المتأخّرین (5).
[*ستوده]
و حکی فی الإیضاح عن والده قدّس سرّهما:أنّ النزاع بین الشیخ و الحلیّ لفظیّ،و استحسنه (6)؛لأنّ فی تعلیل الشیخ اعترافاً بسلب جمیع منافعها،و الحلیّ فرض وجود منفعة و منع لذلک بیعها.
قیل:و یمکن (7)بناء نزاعهما علی رعایة المنفعة المعدّ لها الوقف کما هو الظاهر من تعلیل الشیخ (8)،و لا یخلو عن تأمّل.
و کیف کان،فالأقوی هنا المنع،و أولی منه بالمنع ما لو قلّت منفعة الوقف من دون خراب،فلا یجوز بذلک البیع إلّا إذا قلنا بجواز بیعه إذا کان أعود،و سیجیء تفصیله (9).
[شماره صفحه واقعی : 77]
ص: 281
و ظاهر المراد منه:أن یکون ثمن الوقف أزید نفعاً من المنفعة الحاصلة تدریجاً مدّة وجود الموقوف علیه.
و قد نسب جواز البیع هنا إلی المفید،و قد تقدّم عبارته،فراجع (1).
و زیادة النفع قد تلاحظ بالنسبة إلی البطن الموجود،و قد تلاحظ بالنسبة إلی جمیع البطون إذا قیل بوجوب شراء بدل الوقف بثمنه.
و الأقوی المنع مطلقاً،وفاقاً للأکثر،بل الکلّ،بناءً علی ما تقدّم:
من عدم دلالة قول المفید علی ذلک،و علی تقدیره فقد تقدّم عن التحریر:أنّ کلام المفید متأوّل (2).
و کیف کان،فلا إشکال فی المنع؛لوجود مقتضی المنع،و هو وجوب العمل علی طبق إنشاء الواقف،و قوله علیه السلام:«لا یجوز شراء الوقف» (3)،و غیر ذلک.و عدم ما یصلح للمنع عدا روایة ابن محبوب عن علی بن رئاب عن جعفر بن حنّان (4)،قال:«سألت أبا عبد اللّٰه علیه السلام عن رجلٍ وقف غلّةً له علی قرابته (5)من أبیه،و قرابته(6)من امّه،
[شماره صفحه واقعی : 78]
ص: 282
و أوصی لرجل و لعقبه من تلک الغلّة (1)لیس بینه و بینه قرابة بثلاثمائة درهم فی کلّ سنة،و یقسم الباقی علی قرابته من أبیه و قرابته من امّه، فقال علیه السلام:جائز للذی اوصی له بذلک.قلت:أ رأیت إن لم یخرج من غلّة تلک (2)الأرض التی أوقفها (3)إلّا خمسمائة درهم؟فقال:أ لیس فی وصیّته أن یُعطی الذی اوصی له من الغلّة ثلاثمائة درهم،و یقسم الباقی علی قرابته من أبیه و أُمّه؟قلت:نعم.قال:لیس لقرابته أن یأخذوا من الغلّة شیئاً حتّی یُوفی الموصی له ثلاثمائة درهم،ثمّ لهم ما یبقی بعد ذلک.قلت:أ رأیت إن مات الذی اوصی له؟قال:إن مات کانت (4)الثلاثمائة (5)درهم لورثته یتوارثونها ما بقی أحد منهم، فإن انقطع ورثته و لم یبق منهم أحد کانت الثلاثمائة درهم لقرابة المیّت، یردّ إلی ما یخرج من الوقف،ثمّ یقسّم بینهم،یتوارثون ذلک ما بقوا و بقیت الغلّة.قلت:فللورثة من قرابة المیّت أن یبیعوا الأرض إذا احتاجوا و لم یکفهم ما یخرج من الغلّة؟قال:نعم،إذا رضوا کلّهم و کان البیع خیراً لهم،باعوا» (6).
و الخبر المرویّ عن الاحتجاج:أنّ الحمیری کتب إلی صاحب الزمان جعلنی اللّٰه فداه-:«أنّه روی عن الصادق علیه السلام خبر مأثور
[شماره صفحه واقعی : 79]
ص: 283
أنّ الوقف إذا کان (1)علی قومٍ بأعیانهم و أعقابهم فاجتمع أهل الوقف علی بیعه و کان ذلک أصلح،لهم أن یبیعوه.فهل یجوز أن یشتری من (2)بعضهم إن لم یجتمعوا کلّهم علی البیع،أم لا یجوز إلّا أن یجتمعوا کلّهم علی ذلک؟و عن الوقف الذی لا یجوز بیعه؟فأجاب علیه السلام:إذا کان الوقف علی إمام المسلمین فلا یجوز بیعه،و إذا کان علی قوم من المسلمین فلیبع کلّ قوم ما یقدرون علی بیعه مجتمعین و متفرّقین،إن شاء اللّٰه» (3).
دلّت علی جواز البیع،إمّا فی خصوص ما ذکره الراوی و هو کون البیع أصلح و إمّا مطلقاً؛بناءً علی عموم الجواب،لکنّه مقیّد بالأصلح؛لمفهوم روایة جعفر (4).کما أنّه یمکن حمل اعتبار رضا الکلّ فی روایة جعفر علی صورة بیع تمام الوقف،لا اعتباره (5)فی بیع کلّ واحد، بقرینة روایة الاحتجاج.
و یؤیّد المطلب صدر روایة ابن مهزیار الآتیة (6)لبیع حصّة ضیعة
[شماره صفحه واقعی : 80]
ص: 284
الإمام علیه السلام من الوقف.
[*ستوده]
و الجواب:أمّا عن روایة جعفر،فبأنّها (1)إنّما تدلّ علی الجواز مع حاجة الموقوف علیهم،لا لمجرّد کون البیع أنفع،فالجواز مشروط بالأمرین کما تقدّم عن ظاهر النزهة (2).و سیجیء الکلام فی هذا القول.
بل یمکن أن یقال:إنّ المراد بکون البیع خیراً لهم:مطلق النفع الذی یلاحظه الفاعل لیکون منشأ لإرادته،فلیس مراد الإمام علیه السلام بیان اعتبار ذلک تعبّداً،بل المراد بیان الواقع الذی فرضه السائل، یعنی:إذا کان الأمر علی ما ذکرت من المصلحة فی بیعه جاز،کما یقال:إذا أردت البیع و رأیته أصلح من ترکه فبِع،و هذا ممّا لا یقول به أحد.
و یحتمل أیضاً أن یراد من«الخیر»خصوص (3)رفع الحاجة التی فرضها السائل.
و عن المختلف (4)و جماعة (5)الجواب عنه (6)بعدم ظهوره فی المؤبّد؛
[شماره صفحه واقعی : 81]
ص: 285
لاقتصاره علی ذکر الأعقاب.
و فیه نظر؛لأنّ الاقتصار فی مقام الحکایة لا یدلّ علی الاختصاص؛إذ یصحّ أن یقال فی الوقف المؤبّد:إنّه وقفٌ علی الأولاد مثلاً،و حینئذٍ فعلی الإمام علیه السلام أن یستفصل إذا کان بین المؤبّد و غیره فرق فی الحکم،فافهم.
و کیف کان،ففی الاستدلال بالروایة مع ما فیها من الإشکال علی جواز البیع بمجرّد الأنفعیّة إشکال،مع عدم الظفر بالقائل به (1)،عدا ما یوهمه ظاهر عبارة المفید المتقدّمة (2).
و ممّا ذکرنا یظهر الجواب عن روایة الحمیری.
ثمّ لو قلنا فی هذه الصورة بالجواز کان الثمن للبطن الأوّل البائع یتصرّف فیه علی ما شاء.
و منه یظهر وجه آخر لمخالفة الروایتین للقواعد؛فإنّ مقتضی کون العین مشترکة بین البطون کون بدله کذلک،کما تقدّم من استحالة کون بدله ملکاً لخصوص البائع (3)،فیکون تجویز البیع فی هذه الصورة و التصرّف فی الثمن رخصة من الشارع للبائع فی إسقاط حقّ اللاحقین آناً ما قبل البیع نظیر الرجوع فی الهبة المتحقّق ببیع الواهب لئلّا یقع البیع علی المال المشترک،فیستحیل کون بدله مختصّاً.
[شماره صفحه واقعی : 82]
ص: 286
و قد تقدّم عن جماعةٍ تجویز البیع فی هذه الصورة (1)،بل عن الانتصار و الغنیة:الإجماع علیه (2).و یدلّ علیه روایة جعفر المتقدّمة (3).
و یردّه:أنّ ظاهر الروایة أنّه یکفی فی البیع عدم کفایة غلّة الأرض لمئونة سنة الموقوف علیهم،کما لا یخفی.و هذا أقلّ مراتب الفقر الشرعی.و المأخوذ فی (4)عبائر من تقدّم من المجوّزین اعتبار الضرورة و الحاجة الشدیدة،و بینها و بین مطلق الفقر عموم من وجه؛إذ قد یکون فقیراً و لا یتّفق له حاجة شدیدة،بل مطلق الحاجة؛لوجدانه من مال الفقراء ما یوجب التوسعة علیه.و قد یتّفق الحاجة و الضرورة الشدیدة فی بعض الأوقات لمن یقدر علی مئونة سنته،فالروایة بظاهرها غیر معمول بها.
مع أنّه قد یقال:إنّ ظاهر الجواب جواز البیع بمجرّد رضا الکلّ و کون البیع أنفع و لو لم یکن حاجة.
و کیف کان،فلا یبقی للجواز عند الضرورة الشدیدة إلّا الإجماعان المعتضدان بفتوی جماعة،و فی الخروج بهما عن قاعدة عدم جواز البیع
[شماره صفحه واقعی : 83]
ص: 287
و عن قاعدة وجوب کون الثمن علی تقدیر البیع غیر مختصّ بالبطن الموجود مع وهنه (1)بمصیر جمهور المتأخّرین و جماعةٍ من القدماء (2)إلی الخلاف،بل معارضته (3)بالإجماع المدّعی فی السرائر (4)إشکال.
صوت
[*ستوده]
أو إذا کان فیه مصلحة البطن الموجود أو جمیع البطون،أو عند مصلحةٍ خاصّةٍ علی حسب ما یشترط.
فقد اختلف کلمات العلّامة و من تأخّر عنه فی ذلک.
فقال فی الإرشاد:و لو شرط بیع الوقف عند حصول الضرر کالخراج و المؤن من قبل الظالم و شراء غیره بثمنه،فالوجه الجواز (5)، انتهی.
و فی القواعد:و لو شرط بیعه عند الضرورة کزیادة خراج و شبهه و شراء غیره بثمنه،أو عند خرابه و عطلته،أو خروجه عن حدّ الانتفاع،أو قلّة نفعه،ففی صحّة الشرط إشکال.و مع البطلان،ففی إبطال الوقف نظر (6)،انتهی.
[شماره صفحه واقعی : 84]
ص: 288
و ذکر فی الإیضاح فی وجه الجواز روایة جعفر بن حنّان المتقدّمة (1)،قال:فإذا جاز بغیر شرط فمع الشرط أولی.و فی وجه المنع:
أنّ الوقف للتأبید،و البیع ینافیه،قال:و الأصحّ أنّه لا یجوز بیع الوقف بحال (2)،انتهی.
و قال الشهید فی الدروس:و لو شرط الواقف بیعه عند حاجتهم أو وقوع الفتنة بینهم فأولی بالجواز (3)،انتهی.
و یظهر منه:أنّ للشرط تأثیراً،و أنّه یحتمل المنع من دون الشرط،و التجویز معه.
و عن المحقّق الکرکی أنّه قال:التحقیق أنّ کلّ موضعٍ قلنا بجواز بیع الوقف یجوز اشتراط البیع فی الوقف إذا بلغ تلک الحالة؛لأنّه شرط مؤکِّد،و لیس بمنافٍ للتأبید المعتبر فی الوقف؛لأنّه مقیّدٌ واقعاً بعدم حصول أحد أسباب البیع (4)،و ما لا (5)،فلا؛للمنافاة،فلا یصحّ حینئذٍ حبساً (6)؛لأنّ اشتراط شراء شیءٍ بثمنه یکون وقفاً منافٍ لذلک؛ لاقتضائه الخروج عن المالک فلا یکون وقفاً و لا حبساً (7)،انتهی.
[شماره صفحه واقعی : 85]
ص: 289
أقول:یمکن (1)أن یقال بعد التمسّک فی الجواز بعموم«الوقوف علی حسب ما یوقفها أهلها» (2)و«المؤمنون عند شروطهم» (3)بعدم ثبوت کون جواز البیع منافیاً لمقتضی الوقف،فلعلّه منافٍ لإطلاقه،و لذا یجتمع الوقف مع جواز البیع عند طروّ مسوّغاته،فإنّ التحقیق کما عرفت سابقاً (4)أنّ جواز البیع لا یبطل الوقف،بل هو وقف یجوز بیعه،فإذا بیع خرج عن کونه وقفاً.
ثمّ إنّه لو سلّم المنافاة فإنّما هو بیعه للبطن الموجود و أکل ثمنه، و أمّا تبدیله بوقفٍ آخر فلا تنافی بینه و بین مفهوم الوقف.
فمعنی کونه حبساً:کونه محبوساً من أن یتصرّف فیه بعض طبقات الملّاک علی نحو الملک المطلق،و أمّا حبس شخص الوقف فهو لازم؛ لإطلاقه و تجرّده عن مسوّغات الإبدال،شرعیّة کانت کخوف الخراب، أو بجعل الواقف کالاشتراط فی متن العقد،فتأمّل.
ثمّ إنّه روی صحیحاً فی الکافی ما ذکره أمیر المؤمنین علیه السلام فی کیفیّة وقف ماله فی عین ینبع،و فیه:
«فإن أراد یعنی الحسن علیه السلام أن یبیع نصیباً من المال لیقضی (5)به الدین فلیفعل إن شاء،لا حرج علیه فیه،و إن شاء جعله
[شماره صفحه واقعی : 86]
ص: 290
سریّ (1)الملک.و إنّ ولد علیٍّ و موالیهم و أموالهم إلی الحسن بن علیّ.
و إن کانت دار الحسن بن علی غیر دار الصدقة فبدا له أن یبیعها فلیبعها إن شاء،و (2)لا حرج علیه فیه.فإن باع فإنّه یقسّم ثمنها ثلاثة أثلاث،فیجعل ثلثاً فی سبیل اللّٰه،و یجعل ثلثاً فی بنی هاشم و بنی المطّلب، و ثلثاً فی آل أبی طالب،و إنّه یضعه فیهم حیث یراه اللّٰه (3).
ثمّ قال:و إن حدث فی الحسن أو فی الحسین حدثٌ (4)،فإنّ الآخر منهما ینظر فی بنی علیٍّ إلی أن قال:فإنّه یجعله فی رجلٍ یرضاه من بنی هاشم،و إنّه یشترط علی الذی یجعله إلیه أن یترک هذا (5)المال علی أُصوله و ینفق الثمرة حیث أمره به (6)من سبیل اللّٰه و وجهه،و ذوی الرحم من بنی هاشم و بنی المطّلب و القریب و البعید،لا یباع شیءٌ منه و لا یوهب و لا یورث..الروایة» (7).
[شماره صفحه واقعی : 87]
ص: 291
و ظاهرها جواز اشتراط البیع فی الوقف لنفس البطن الموجود، فضلاً عن البیع لجمیع البطون و صرف ثمنه فیما ینتفعون به.و السند صحیح،و التأویل مشکل،و العمل أشکل.
صوت
[*ستوده]
و هو المعبّر عنه ب«خوف الخراب»فی کثیرٍ من العبائر المتقدّمة.
و الأداء إلی الخراب قد یکون للخُلْف بین أربابه،و قد یکون لا له.
و الخراب المعلوم أو (1)المخوف،قد یکون علی حدّ سقوطه من الانتفاع نفعاً معتدّاً به،و قد یکون علی وجه نقص المنفعة.
و أمّا إذا فرض جواز الانتفاع به بعد الخراب بوجهٍ آخر کانتفاعه السابق أو أزید،فلا یجوز بیعه إلّا علی ما استظهره بعض من تقدّم کلامه سابقاً:من أنّ تغیّر عنوان الوقف یسوّغ بیعه و قد عرفت ضعفه (2).
و قد عرفت من عبائر جماعةٍ تجویز البیع فی صورة التأدیة إلی الخراب و لو لغیر الاختلاف،و من اخری تقییدهم به (3).
أو (4)النفس و إن لم یعلم أو یظنّ بذلک.
[شماره صفحه واقعی : 88]
ص: 292
فإنّ الظاهر من بعض العبارات السابقة جوازه لذلک،خصوصاً من عبّر بالاختلاف الموجب لخوف الخراب.
الصورة التاسعة:أن یؤدّی الاختلاف بینهم (1)إلی ضررٍ عظیم من غیر تقییدٍ بتلف المال،فضلاً عن خصوص الوقف.
و الأقوی:الجواز مع تأدیة البقاء إلی الخراب علی وجهٍ لا ینتفع به نفعاً یعتدّ به عرفاً،سواء کان لأجل الاختلاف أو غیره،و المنع فی غیره من جمیع الصور.
أمّا الجواز فی الأوّل،فلما مرّ من الدلیل علی جواز بیع ما سقط عن الانتفاع،فإنّ الغرض من عدم البیع عدم انقطاع شخصه،فإذا فرض العلم أو الظنّ بانقطاع شخصه،فدار الأمر بین انقطاع شخصه و نوعه،و بین انقطاع شخصه لا نوعه،کان الثانی (2)أولی،فلیس فیه منافاة لغرض الواقف أصلاً.
و أمّا الأدلّة الشرعیّة (3)،فغیر ناهضةٍ؛لاختصاص الإجماع،
[شماره صفحه واقعی : 89]
ص: 293
و انصراف النصوص إلی غیر هذه الصورة.
و أمّا الموقوف علیهم،فالمفروض إذن الموجود منهم،و قیام الناظر العامّ أو (1)الخاصّ مقام غیر الموجود.
نعم،قد یشکل الأمر فیما لو فرض تضرّر البطن الموجود من بیعه،للزوم تعطیل (2)الانتفاع إلی زمان وجدان البدل،أو کون البدل قلیل المنفعة بالنسبة إلی الباقی.
و ممّا ذکر یظهر أنّه یجب تأخیر البیع إلی آخر أزمنة إمکان البقاء،مع عدم فوات الاستبدال فیه،و مع فوته ففی تقدیم البیع إشکال.
و لو دار الأمر بین بیعه و الإبدال به،و بین صرف منفعته الحاصلة مدّة من الزمان لتعمیره،ففی ترجیح حقّ البطن الذی یفوته المنفعة أو حقّ الواقف و سائر البطون المتأخّرة المتعلّق بشخص الوقف (3)وجهان، لا یخلو أوّلهما عن قوّة إذا لم یشترط الواقف إصلاح الوقف من منفعته مقدّماً علی الموقوف علیه.
و قد یستدلّ علی الجواز فیما ذکرنا،بما عن (4)التنقیح:من أنّ بقاء الوقف علی حاله و الحال هذه إضاعة و إتلاف للمال،و هو منهیّ عنه شرعاً،فیکون البیع جائزاً (5).
[شماره صفحه واقعی : 90]
ص: 294
و لعلّه أراد الجواز بالمعنی الأعمّ،فلا یرد علیه:أنّه یدلّ علی وجوب البیع (1).
و فیه:أنّ المحرّم هو إضاعة المال المسلّط علیه،لا ترک المال الذی لا سلطان علیه إلی أن یخرب بنفسه،و إلّا لزم وجوب تعمیر الأوقاف المشرِفة علی الخراب بغیر البیع مهما أمکن مقدّماً علی البیع،أو إذا لم یمکن البیع.
[*ستوده]
و الحاصل:أنّ ضعف هذا الدلیل بظاهره واضح،و یتّضح فساده علی القول بکون الثمن للبطن الموجود لا غیر.
و یتلوه فی الضعف ما عن المختلف (2)و التذکرة (3)و المهذّب (4)و غایة المرام (5):من أنّ الغرض من الوقف استیفاء منافعه و قد تعذّرت،فیجوز إخراجه عن حدّه؛تحصیلاً للغرض منه،و الجمود علی العین مع تعطیلها تضییع للغرض،کما أنّه لو تعطّل (6)الهدی ذُبح فی الحال و إن اختصّ بموضع،فلمّا تعذّر مراعاة المحلّ ترک مراعاة الخاصّ المتعذّر (7).
[شماره صفحه واقعی : 91]
ص: 295
و فیه:أنّ الغرض من الوقف استیفاء المنافع من شخص الموقوف؛ لأنّه الذی دلّ علیه صیغة الوقف،و المفروض تعذّره فیسقط.و قیام الانتفاع بالنوع مقام الانتفاع بالشخص لکونه (1)أقرب إلی مقصود الواقف فرع الدلیل علی وجوب اعتبار ما هو الأقرب إلی غرض الواقف بعد تعذّر أصل الغرض.
فالأولی منع جریان أدلّة المنع مع خوف الخراب المسقط للمنفعة رأساً،و جعل ذلک مؤیّداً (2).
و أمّا المنع فی غیر هذا القسم من الصورة السابعة (3)و فیما عداها من الصور اللاحقة لها،فلعموم قوله علیه السلام:«لا یجوز شراء الوقف و لا تدخل الغلّة فی ملکک» (4)؛فإنّ ترک الاستفصال فیه عن (5)علم المشتری بعدم وقوع بیع الوقف علی بعض الوجوه المجوّزة و عدمه الموجب لحمل فعل البائع علی الصحّة یدلّ علی أنّ الوقف ما دام له غلّة لا یجوز بیعه.و کذا قوله علیه السلام:«الوقوف علی حسب ما یوقفها أهلها إن شاء اللّٰه» (6)،و ما دلّ علی أنّه:یترک حتّی یرثها وارث
[شماره صفحه واقعی : 92]
ص: 296
السماوات و الأرض (1).
هذا کلّه،مضافاً إلی الاستصحاب فی جمیع هذه الصور و عدم الدلیل الوارد علیه،عدا المکاتبة المشهورة التی انحصر تمسّک کلّ من جوّزه فی هذه الصور فیها،و هی مکاتبة ابن مهزیار،قال:«کتبت إلی أبی جعفر الثانی علیه السلام:أنّ فلاناً ابتاع ضیعة فأوقفها،و جعل لک فی الوقف الخمس،و یسأل (2)عن رأیک فی بیع حصّتک من الأرض،أو تقویمها (3)علی نفسه بما اشتراها (4)،أو یدعها موقوفة؟ فکتب إلیَّ:أعلِم فلاناً أنّی آمره ببیع حصّتی من الضیعة،و إیصال ثمن ذلک إلیَّ،إنّ (5)ذلک رأیی إن شاء اللّٰه تعالی،أو یقوّمها علی نفسه إن کان ذلک أوفق (6)له.
قال:و کتبت (7)إلیه:أنّ الرجل ذکر أنّ بین من وقف علیهم بقیّة هذه الضیعة اختلافاً شدیداً،و أنّه (8)لیس یأمن أن یتفاقم ذلک بینهم بعده،فإن کان تری أن یبیع هذا الوقف،و یدفع إلی کلّ إنسان منهم
[شماره صفحه واقعی : 93]
ص: 297
ما وقف له من ذلک،أمرته (1).
فکتب بخطّه:و أعلمه أنّ رأیی:إن کان قد علم الاختلاف بین أرباب الوقف أنّ بیع الوقف أمثل فلیبع (2)،فإنّه ربما جاء فی الاختلاف تلف الأموال و النفوس» (3).
حیث إنّه یمکن الاستدلال للجواز بها فی القسم الثانی من الصورة السابعة (4)؛بناءً علی أنّ قوله:«فإنّه...إلخ»تعلیل لجواز البیع فی صورة الاختلاف،و أنّ المراد بالمال هو الوقف،فإنّ ضمّ النفوس إنّما هو لبیان الضرر الآخر (5)المترتّب علی الاختلاف،لا أنّ المناط فی الحکم هو اجتماع الأمرین کما لا یخفی،فیکون حاصل التعلیل:أنّه کلّما کان الوقف فی معرض الخراب جاز بیعه.
و فیه:أنّ المقصود جواز بیعه إذا أدّی بقاؤه إلی الخراب علماً أو ظنّاً،لا مجرّد کونه ربما یؤدّی إلیه المجامع للاحتمال المساوی أو المرجوح،علی ما هو الظاهر من لفظة«ربما»کما لا یخفی علی المتتبّع لموارد استعمالاته و لا أظنّ أحداً یلتزم بجواز البیع بمجرّد احتمال أداء
[شماره صفحه واقعی : 94]
ص: 298
بقائه إلی الخراب؛لأنّ کلمات من عبّر بهذا العنوان کما عرفت بین قولهم:«أدّی بقاؤه إلی خرابه»،و بین قولهم:«یخشی أو یخاف خرابه».
[*ستوده]
و الخوف عند المشهور،کما یعلم من سائر موارد إطلاقاتهم مثل قولهم:«یجب الإفطار و التیمّم مع خوف الضرر»،«و یحرم السفر مع خوف الهلاک»لا یتحقّق إلّا بعد قیام أمارة الخوف (1).
هذا،مع أنّ مناط الجواز علی ما ذکر تلف الوقف رأساً،و هو القسم الأوّل من الصورة السابعة (2)الذی جوّزنا فیه (3)البیع،فلا یشمل الخراب الذی لا یصدق معه التلف.مع أنّه لا وجه بناءً علی عموم التعلیل للاقتصار علی خوف خراب خصوص الوقف،بل کلّما خیف تلف مالٍ جاز بیع الوقف.
و أمّا تقریب الاستدلال بالمکاتبة علی جواز البیع فی الصورة الثامنة و هی صورة وقوع الاختلاف الذی ربما أوجب تلف الأموال و النفوس فهو:أنّ الحکم بالجواز معلّق علی الاختلاف،إلّا أنّ قوله:
«فإنّه ربما...إلخ»مقیّد بالاختلاف الخاصّ و هو الذی لا یؤمَن معه من التلف؛لأنّ العلّة تقیّد المعلول،کما فی قولک:لا تأکل الرمّان لأنّه حامض.
و فیه:أنّ اللازم علی هذا،تعمیم الجواز فی کلّ مورد لا یؤمَن
[شماره صفحه واقعی : 95]
ص: 299
معه من تلف الأموال و النفوس و إن لم یکن من جهة اختلاف الموقوف علیهم،فیجوز بیع الوقف لإصلاح کلّ فتنة و إن لم یکن لها دخل فی الوقف.اللهمّ إلّا أن یدّعی سَوْق العلّة مساق التقریب،لا التعلیل الحقیقی حتّی یتعدّی إلی جمیع موارده.
لکن تقیید الاختلاف حینئذٍ بکونه ممّا لا یؤمن،ممنوع.و هو الذی فهمه الشهید رحمه اللّٰه فی الروضة کما تقدّم کلامه (1)لکنّ الحکم علی هذا الوجه مخالف للمشهور.
فلا یبقی حینئذٍ وثوق بالروایة بحیث یرفع الید بها عن العمومات و القواعد،مع ما فیها من ضعف الدلالة،کما سیجیء إلیه الإشارة.
و ممّا ذکرنا یظهر تقریب الاستدلال علی الصورة التاسعة و ردّه.
و أمّا تقریب الاستدلال علی الصورة العاشرة فهو:أنّ ضمّ تلف النفس إلی تلف الأموال مع أنّ خوف تلف الأنفس یتبعه خوف تلف المال غالباً یدلّ علی اعتبار بلوغ الفتنة فی الشدّة إلی حیث یُخاف منه تلف النفس،و لا یکفی بلوغه إلی ما دون ذلک بحیث یخاف منه تلف المال فقط.
و فیه:أنّ اللازم علی هذا عدم اختصاص موجب الفساد بوقوع الفتنة بین الموقوف علیهم،بل یجوز حینئذٍ بیع الوقف لرفع کلِّ فتنة،مع أنّ ظاهر الروایة کفایة کون الاختلاف بحیث ربما جاء فیه تلف الأموال و النفوس،و المقصود کما یظهر من عبارة الجامع المتقدّمة (2)هو اعتبار
[شماره صفحه واقعی : 96]
ص: 300
الفتنة التی یُستباح بها الأنفس.
و الحاصل:أنّ جمیع الفتاوی المتقدّمة فی جواز بیع الوقف الراجعة إلی اعتبار أداء بقاء الوقف علماً أو ظنّاً أو احتمالاً إلی مطلق الفساد،أو فسادٍ خاصّ،أو اعتبار الاختلاف مطلقاً،أو اختلاف خاصّ مستندة إلی ما فهم أربابها من المکاتبة المذکورة.
[*ستوده]
و الأظهر فی مدلولها:هو إناطة الجواز بالاختلاف الذی ربما جاء فیه تلف الأموال و النفوس،لا مطلق الاختلاف؛لأنّ الذیل مقیّد، و لا خصوص المؤدّی علماً أو ظنّاً؛لأنّ موارد استعمال لفظة«ربما» أعمّ من ذلک،و لا مطلق ما یؤدّی إلی المحذور المذکور؛لعدم ظهور الذیل فی التعلیل بحیث یتعدّی عن مورد النصّ و إن کان فیه إشارة إلی التعلیل.
و علی ما ذکرنا،فالمکاتبة غیر مفتیً بها عند المشهور؛لأنّ الظاهر اعتبارهم العلم أو الظنّ بأداء بقائه إلی الخراب الغیر الملازم للفتنة الموجبة لاستباحة الأموال و الأنفس،فیکون النسبة بین فتوی المشهور و مضمون الروایة عموماً من وجه.
لکن الإنصاف:أنّ هذا لا یمنع من جبر ضعف دلالة الروایة و قصور مقاومتها للعمومات المانعة،بالشهرة؛لأنّ اختلاف فتاوی المشهور إنّما هو من حیث الاختلاف فی فهم المناط الذی أُنیط به الجواز من قوله علیه السلام:«إن کان قد علم الاختلاف...»المنضمّ إلی قوله:
«فإنّه ربما جاء فی الاختلاف...».
و أمّا دلالة المکاتبة علی کون مورد السؤال هو الوقف المؤبّد التامّ،فهی علی تقدیر قصورها منجبرة بالشهرة،فیندفع بها ما یدّعی
[شماره صفحه واقعی : 97]
ص: 301
من قصور دلالتها من جهات،مثل:عدم ظهورها فی المؤبّد؛لعدم ذکر البطن اللاحق،و ظهورها فی عدم إقباض الموقوف علیهم و عدم تمام الوقف،کما عن الإیضاح (1)،و أوضحه الفاضل المحدّث المجلسی،و جزم به المحدّث البحرانی (2)،و مال إلیه فی الریاض (3).
قال الأوّل فی بعض حواشیه علی بعض کتب الأخبار-:
إنّه یخطر بالبال أنّه یمکن حمل الخبر علی ما إذا لم یُقبضهم الضیعة الموقوفة علیهم،و لم یدفعها إلیهم،و حاصل السؤال:أنّ الواقف یعلم أنّه إذا دفعها إلیهم یحصل بینهم الاختلاف و یشتدّ؛لحصول الاختلاف بینهم (4)قبل الدفع إلیهم فی تلک الضیعة أو فی أمر آخر،فهل یدعها موقوفة و یدفعها إلیهم،أو یرجع عن الوقف لعدم لزومه بعدُ و یدفع إلیهم ثمنها؟أیّهما أفضل؟ (5)انتهی موضع الحاجة.
و الإنصاف:أنّه توجیه حسن،لکن لیس فی السؤال ما یوجب ظهوره فی ذلک،فلا یجوز رفع الید عن مقتضی ترک الاستفصال فی الجواب.کما أنّ عدم ذکر البطن اللاحق لا یوجب ظهور السؤال فی الوقف المنقطع؛إذ کثیراً ما یقتصر فی مقام حکایة وقف مؤبّد علی
[شماره صفحه واقعی : 98]
ص: 302
ذکر بعض البطون،فترک الاستفصال عن ذلک یوجب ثبوت الحکم للمؤبّد.
و الحاصل:أنّ المحتاج إلی الانجبار بالشهرة ثبوت حکم الروایة للوقف التامّ المؤبّد،لا تعیین ما أُنیط به الجواز من کونه مجرّد الفتنة أو ما یؤدّی الفتنة إلیه،أو غیر ذلک ممّا تقدّم من الاحتمالات فی الفقرتین المذکورتین.
نعم،یحتاج إلی الاعتضاد بالشهرة من جهة أُخری،و هی:
أنّ مقتضی القاعدة کما عرفت (1)لزوم کون بدل الوقف کنفسه مشترکاً بین جمیع البطون،و ظاهر الروایة تقریره علیه السلام للسائل فی تقسیم ثمن الوقف علی الموجودین،فلا بدّ:إمّا من رفع الید عن مقتضی المعاوضة إلّا بتکلّف سقوط حقّ سائر البطون عن الوقف آناً ما قبل البیع؛لتقع المعاوضة فی مالهم.
[*ستوده]
و إمّا من حمل السؤال علی الوقف المنقطع،أعنی:
الحبس الذی لا إشکال فی بقائه علی ملک الواقف،أو علی الوقف الغیر التامّ؛لعدم القبض؛أو لعدم تحقّق صیغة الوقف و إن تحقّق التوطین علیه.
و تسمیته وقفاً بهذا الاعتبار.
و یؤیّده:تصدّی الواقف بنفسه للبیع،إلّا أن یحمل علی کونه ناظراً،أو یقال:إنّه أجنبیّ استأذن الإمام علیه السلام فی بیعه علیهم حسبةً.
بل یمکن أن یکون قد فهم الإمام علیه السلام من جعل السائل قسمة الثمن بین الموجودین مفروغاً عنها مع أنّ المرکوز فی الأذهان اشتراک جمیع البطون فی الوقف و بدله أنّ مورد السؤال هو الوقف الباقی علی
[شماره صفحه واقعی : 99]
ص: 303
ملک الواقف؛لانقطاعه أو لعدم تمامه.
و یؤیّده:أنّ ظاهر صدره المتضمّن لجعل الخمس من الوقف للإمام علیه السلام هو هذا النحو أیضاً.
إلّا أن یصلح هذا الخلل و أمثاله بفهم الأصحاب الوقف المؤبّد التامّ،و یقال:إنّه لا بأس بجعل الخبر المعتضد بالشهرة مخصّصاً لقاعدة المنع عن بیع الوقف،و موجباً لتکلّف الالتزام بسقوط حقّ اللاحقین عن الوقف عند إرادة البیع،أو نمنع (1)تقریر الإمام علیه السلام للسائل فی قسمة الثمن إلی الموجودین.
و یبقی الکلام فی تعیین المحتملات فی مناط جواز البیع،و قد عرفت (2)الأظهر منها،لکن فی النفس شیءٌ من الجزم بظهوره،فلو اقتُصر علی المتیقّن من بین المحتملات و هو الاختلاف المؤدّی علماً أو ظنّاً إلی تلف خصوص مال الوقف و نفوس الموقوف علیهم کان أولی.
و الفرق بین هذا و القسم الأوّل من الصورة السابعة الذی جوّزنا فیه البیع:
أنّ المناط فی ذلک القسم:العلم أو الظنّ بتلف الوقف رأساً.
و المناط هنا:خراب الوقف،الذی یتحقّق به تلف المال و إن لم یتلف الوقف،فإنّ الزائد من المقدار الباقی مالٌ قد تلف.
و لیس المراد من التلف فی الروایة تلف الوقف رأساً حتّی یتّحد مع ذلک القسم المتقدّم؛إذ لا یناسب هذا ما هو الغالب فی تلف الضیعة
[شماره صفحه واقعی : 100]
ص: 304
التی هی مورد الروایة،فإنّ تلفها غالباً لسقوطها عن المنفعة المطلوبة منها بحسب شأنها.
ثمّ إنّ الظاهر من بعض العبائر المتقدّمة،بل المحکیّ عن الأکثر (1):
أنّ الثمن فی هذا البیع للبطن الموجود.إلّا أنّ ظاهر کلام جماعة،بل صریح بعضهم کجامع المقاصد (2)هو:أنّه یشتری بثمنه ما یکون وقفاً علی وجهٍ یندفع به الخُلف؛تحصیلاً لمطلوب الواقف بحسب الإمکان.
و هذا منه قدّس سرّه مبنیٌّ علی منع (3)ظهور الروایة فی تقریر السائل فی قسمة الثمن علی الموجودین،أو علی منع العمل بهذا التقریر فی مخالفة مقتضی قاعدة المعاوضة من اشتراک جمیع البطون فی البدل کالمبدل،لکن الوجه الثانی ینافی قوله باختصاص الموجودین بثمن ما یباع،للحاجة الشدیدة؛تمسّکاً بروایة جعفر (4)،فتعیّن الأوّل،و هو منع التقریر.لکنّه خلاف مقتضی التأمّل فی الروایة.
و أمّا الوقف المنقطع،و هو:ما إذا وقف علی من ینقرض بناءً
[شماره صفحه واقعی : 101]
ص: 305
علی صحّته کما هو المعروف فإمّا أن نقول ببقائه علی ملک الواقف، و إمّا أن نقول بانتقاله إلی الموقوف علیهم.و علی الثانی:فإمّا أن یملکوه ملکاً مستقرّاً بحیث ینتقل منهم إلی ورثتهم عند انقراضهم، و إمّا أن یقال بعوده إلی ملک الواقف،و إمّا أن یقال بصیرورته فی سبیل اللّٰه.
[*ستوده]
فعلی الأوّل: لا یجوز للموقوف علیهم البیع؛لعدم الملک.و فی جوازه للواقف مع جهالة مدّة استحقاق الموقوف علیهم إشکال،من حیث لزوم الغرر بجهالة وقت استحقاق التسلیم التامّ علی وجه ینتفع به؛و لذا منع الأصحاب کما فی الإیضاح (1)بیعَ مسکن المطلّقة المعتدّة بالأقراء؛لجهالة مدّة العدّة،مع عدم کثرة التفاوت.
نعم،المحکی عن جماعة کالمحقّق (2)و الشهیدین فی المسالک (3)و الدروس (4)و غیرهم (5)-:صحّة البیع فی السکنی الموقّتة بعمر أحدهما، بل ربما یظهر من محکیّ التنقیح:الإجماع علیه.و لعلّه إمّا لمنع الغرر، و إمّا للنصّ،و هو ما رواه المشایخ الثلاثة فی الصحیح أو الحسن عن
[شماره صفحه واقعی : 102]
ص: 306
الحسین بن نعیم،قال:«سألت أبا الحسن علیه السلام عن رجلٍ جعل داره سکنی لرجلٍ زمانَ حیاته و لعقبه من بعده،قال:هی له و لعقبه من بعده کما شرط.قلت:فإن احتاج إلی بیعها؟قال:نعم.قلت:فینقض البیعُ السکنی؟قال:لا ینقض البیعُ السکنی،کذلک سمعت أبی یقول:
قال أبو جعفر علیه السلام:لا ینقض البیع الإجارة و لا السکنی،و لکن یبیعه علی أنّ الذی یشتریه لا یملک ما اشتراه حتّی ینقضی السکنی علی ما شرط...الخبر» (1).
و مع ذلک فقد توقّف فی المسألة العلّامة (2)و ولده (3)و المحقّق الثانی (4).
و لو باعه من الموقوف علیه المختصّ بمنفعة الوقف،فالظاهر جوازه؛ لعدم الغرر.و یحتمل العدم؛لأنّ معرفة المجموع المرکّب من ملک البائع و حقّ المشتری لا توجب معرفة المبیع.و کذا لو باعه ممّن انتقل إلیه حقّ الموقوف علیه.نعم،لو انتقل إلی الواقف ثمّ باع صحّ جزماً.
و أمّا مجرّد رضا الموقوف علیهم،فلا یجوّز البیع من الأجنبیّ؛
[شماره صفحه واقعی : 103]
ص: 307
لأنّ المنفعة مال لهم فلا تنتقل إلی المشتری بلا عوض.اللهمّ إلّا أن یکون علی وجه الإسقاط لو صحّحناه منهم،أو یکون المعاملة مرکّبة من نقل العین من طرف الواقف و نقل المنفعة من قبل الموقوف علیهم، فیکون العوض موزّعاً علیهما.و لا بدّ أن یکون ذلک علی وجه الصلح؛ لأنّ غیره لا یتضمّن نقل العین و المنفعة کلیهما،خصوصاً مع جهالة المنفعة.
و ممّا ذکرنا یظهر وجه التأمّل فیما حکی عن التنقیح:من أنّه لو اتّفق الواقف و الموقوف علیه علی البیع فی المنقطع جاز (1)،سواء أراد بیع الواقف أو بیع الموقوف علیه،کما یدلّ علیه کلامه المحکیّ عنه فی مسألة السکنی (2)؛حیث أجاز استقلال مالک العین بالبیع و لو من دون رضا مالک الانتفاع أو المنفعة.
نعم،لو کان للموقوف علیه حقّ الانتفاع من دون تملّک للمنفعة کما فی السکنی علی قولٍ صحّ ما ذکره؛لإمکان سقوط الحقّ بالإسقاط،بخلاف المال،فتأمّل.
و تمام الکلام فی هذه المسائل فی باب السکنی و الحبس إن شاء اللّٰه تعالی.
و علی الثانی (3): فلا یجوز البیع للواقف؛لعدم الملک،و لا للموقوف
[شماره صفحه واقعی : 104]
ص: 308
علیه؛لاعتبار الواقف بقاءه فی یدهم إلی انقراضهم.
و علی الثالث: فلا یجوز البیع للموقوف علیه و إن أجاز الواقف؛ لمنافاته لاعتبار الواقف فی الوقف بقاء العین،کما لا یجوز أیضاً للواقف الغیر المالک فعلاً و إن أجاز الموقوف علیه،إلّا إذا جوّزنا بیع ملک الغیر مع عدم اعتبار مجیزٍ له فی الحال؛بناءً علی أنّ الموقوف علیه الذی هو المالک فعلاً لیس له الإجازة؛لعدم تسلّطه علی النقل،فإذا انقرض الموقوف علیه و ملکه الواقف لزم البیع.
[*ستوده]
ثمّ إنّه قد أُورد (1)علی القاضی قدّس سرّه حیث جوّز للموقوف علیه بیع الوقف المنقطع مع قوله ببقاء الوقف المنقطع علی ملک الواقف (2).
و یمکن دفع التنافی بکونه قائلاً بالوجه الثالث من الوجوه المتقدّمة و هو ملک الموقوف علیهم ثمّ عوده إلی الواقف إلّا أنّ الکلام فی ثبوت هذا القول بین من اختلف فی مالک الموقوف فی الوقف المنقطع، و یتّضح ذلک بمراجعة المسألة فی کتاب الوقف.
و علی الرابع: فالظاهر أنّ حکمه حکم الوقف المؤبّد کما صرّح به المحقّق الثانی (3)علی ما حکی عنه لأنّه حقیقةً وقفٌ مؤبّد کما لو صرّح بکونه فی سبیل اللّٰه بعد انقراض الموقوف علیه الخاصّ.
ثمّ إنّ ما ذکرنا فی حکم الوقف المنقطع فإنّما هو بالنسبة إلی البطن الذی لا بطن بعده یتلقّی الملک من الواقف.
[شماره صفحه واقعی : 105]
ص: 309
و أمّا حکم بیع بعض البطون مع وجود مَن بعدهم،فإن قلنا بعدم تملّکهم للمنقطع فهو کما تقدّم.و أمّا علی تقدیر القول بملکهم،فحکم بیع غیر الأخیر من البطون حکم بیع بعض البطون فی الوقف المؤبّد، فیشترک معه فی المنع فی الصور التی منعنا،و فی الجواز فی الصور (1)التی جوّزنا؛لاشتراک دلیل المنع،و یتشارکان أیضاً فی حکم الثمن بعد البیع.
[شماره صفحه واقعی : 106]
ص: 310
فإنّ ذلک یوجب منع المالک عن بیعها،بلا خلافٍ بین المسلمین،علی الظاهر المحکیّ عن مجمع الفائدة (1).
و فی بعض الأخبار دلالةٌ علی کونه من المنکرات فی صدر الإسلام، مثل ما روی من قول أمیر المؤمنین علیه السلام لمن (2)سأله عن بیع أمة أرضعت ولده،قال له:«خذ بیدها،و قل:من یشتری أُمّ ولدی؟» (3).
و فی حکم البیع کلّ تصرّفٍ ناقلٍ للملک الغیر المستعقب بالعتق، أو مستلزمٍ للنقل کالرهن،کما یظهر من تضاعیف کلماتهم فی جملةٍ من الموارد:
منها (4):جَعْلُ أُمّ الولد (5)ملکاً غیر طلق،کالوقف و الرهن.و قد
[شماره صفحه واقعی : 107]
ص: 311
عرفت أنّ المراد من الطلْق:تمامیّة الملک و الاستقلال فی التصرّف،فلو جاز الصلح عنها و هِبتها لم تخرج عن کونها طِلْقاً بمجرّد عدم جواز إیقاع عقد البیع علیها،کما أنّ المجهول الذی یجوز (1)الصلح عنه وهبته و الإبراء عنه و لا یجوز بیعه،لا یخرج عن کونه طِلْقاً.
و منها:کلماتهم فی رهن أُمّ الولد،فلاحظها (2).
و منها:کلماتهم فی استیلاد المشتری فی زمان خیار البائع،فإنّ المصرَّح به فی کلام الشهیدین فی خیار الغبن:أنّ البائع لو فسخ یرجع إلی القیمة؛لامتناع انتقال أُمّ الولد (3).و (4)کذا فی کلام العلّامة (5)و ولده (6)و جامع المقاصد (7)ذلک أیضاً فی زمان مطلق الخیار.
و منها:کلماتهم فی مستثنیات بیع أُمّ الولد ردّاً و قبولاً (8)؛فإنّها کالصریحة فی أنّ الممنوع مطلق نقلها،لا خصوص البیع.
و بالجملة،فلا یبقی للمتأمّل شکّ فی ثبوت حکم البیع لغیره من النواقل.
[شماره صفحه واقعی : 108]
ص: 312
و مع ذلک کلّه،فقد جزم بعض سادة مشایخنا (1)بجواز غیر البیع من النواقل؛للأُصول و خلوّ کلام المعظم عن حکم غیر البیع.و قد عرفت ظهوره من تضاعیف کلمات المعظم فی الموارد المختلفة،و مع ذلک فهو الظاهر من المبسوط و السرائر،حیث قالا (2):إذا مات ولدها جاز بیعها و هبتها و التصرّف فیها بسائر أنواع التصرّف (3).
و قد ادّعی فی الإیضاح الإجماع صریحاً علی المنع عن کلّ ناقل (4)، و أرسله بعضهم کصاحب الریاض (5)و جماعة (6)إرسال المسلّمات،بل عبارة بعضهم ظاهرة فی دعوی الاتّفاق،حیث قال:إنّ الاستیلاد مانع من صحّة التصرّفات الناقلة من ملک المولی إلی ملک غیره،أو المعرّضة لها للدخول فی ملک غیره کالرهن،علی خلافٍ فی ذلک (7).
ثمّ إنّ عموم المنع لکلّ ناقل و عدم اختصاصه بالبیع قول جمیع المسلمین،و الوجه فیه:ظهور أدلّة المنع المعنونة بالبیع (8)فی إرادة مطلق النقل،فإنّ مثل قول أمیر المؤمنین علیه السلام فی الروایة السابقة:«خذ
[شماره صفحه واقعی : 109]
ص: 313
بیدها،و قل:من یشتری أُمّ ولدی؟» (1)،یدلّ علی أنّ مطلق نقل أُمّ الولد إلی الغیر کان من المنکرات،و هو مقتضی التأمّل فیما سیجیء من أخبار بیع أُمّ الولد فی ثمن رقبتها (2)و عدم جوازه فیما سوی ذلک.
[*ستوده]
هذا مضافاً إلی ما اشتهر و إن لم نجد نصّاً علیه-:من أنّ الوجه فی المنع هو بقاؤها رجاءً لانعتاقها من نصیب ولدها بعد موت سیّدها.
و الحاصل:أنّه لا إشکال فی عموم المنع لجمیع النواقل.
ثمّ إنّ المنع مختصّ بعدم هلاک الولد،فلو هلک جاز اتّفاقاً فتوًی و نصّاً.
و لو مات الولد و خلّف ولداً:
ففی إجراء حکم الولد علیه؛لأصالة بقاء المنع،و لصدق الاسم فیندرج فی إطلاق الأدلّة،و تغلیباً للحرّیة (3).
أو العدم؛لکونه حقیقة فی ولد الصلب،و ظهور إرادته من جملةٍ من الأخبار،و إطلاق ما دلّ من النصوص و الإجماع علی الجواز بعد موت ولدها.
أو التفصیل بین کونه وارثاً؛لعدم ولد الصلب للمولی،و عدمه؛ لمساواة الأوّل مع ولد الصلب فی الجهة المقتضیة للمنع،وجوه:
حکی أوّلها عن الإیضاح (4)،و ثالثها عن المهذّب البارع (5)و نهایة المرام (6).
[شماره صفحه واقعی : 110]
ص: 314
و عن القواعد (1)و الدروس (2)و غیرهما (3):التردّد.
بقی الکلام فی معنی«أُمّ الولد»، فإنّ ظاهر اللفظ اعتبار انفصال الحمل؛إذ لا یصدق الولد إلّا بالولادة.لکن المراد هنا مجازاً ولدها (4)و لو حملاً (5)؛للمشارفة.و یحتمل أن یراد الولادة من الوالد دون الوالدة.و کیف کان،فلا إشکال،بل لا خلاف فی تحقّق الموضوع بمجرّد الحمل.
و یدلّ علیه:الصحیح عن محمّد بن مارد،عن أبی عبد اللّٰه علیه السلام:
«فی الرجل یتزوّج أمة،فتلد منه (6)أولاداً،ثمّ یشتریها فتمکث عنده ما شاء اللّٰه لم تلد منه شیئاً بعد ما ملکها،ثمّ یبدو له فی بیعها،قال:
هی أمته إن شاء باع ما لم یحدث عنده حمل[بعد ذلک (7)]و إن شاء أعتق» (8).
و فی روایة السکونی،عن جعفر بن محمّد،قال:«قال علی بن
[شماره صفحه واقعی : 111]
ص: 315
الحسین صلوات اللّٰه علیهم أجمعین (1)فی مکاتبة یطؤها مولاها فتحبل،فقال:یردّ علیها مهر مثلها،و تسعی فی رقبتها (2)،فإن عجزت فهی من أُمّهات الأولاد» (3).
لکن فی دلالتها علی ثبوت الحکم بمجرّد الحمل نظر؛لأنّ زمان الحکم بعد تحقّق السعی و العجز عقیب الحمل،و الغالب ولوج الروح حینئذٍ.
ثمّ الحمل یصدق بالمضغة اتّفاقاً،علی ما صرّح فی الریاض (4)، و استظهره بعض آخر (5)و حکاه عن جماعة هنا و فی باب انقضاء عدّة الحامل.
و فی صحیحة ابن الحجّاج،قال:«سألت أبا الحسن علیه السلام عن الحبلی یطلّقها زوجها ثمّ تضع سقطاً تمّ أو لم یتمّ أو وضعته مضغة، أ تنقضی عدّتها (6)؟فقال علیه السلام:کلّ شیء وضعته یستبین أنّه حمل تمّ
[شماره صفحه واقعی : 112]
ص: 316
أو لم یتمّ فقد انقضت عدّتها و إن کان مضغة» (1).
ثمّ الظاهر صدق«الحمل»علی العلقة،و قوله علیه السلام:«و إن کانت مضغة»تقریر لکلام السائل،لا بیان لأقلّ مراتب الحمل کما عن الإسکافی (2)و حینئذٍ فیتّجه الحکم بتحقّق الموضوع بالعلقة کما عن بعض (3)،بل عن الإیضاح (4)و المهذّب البارع (5):الإجماع علیه.
و فی المبسوط فیما إذا ألقت جسداً لیس فیه تخطیط لا ظاهر و لا خفیّ،لکن قالت القوابل:إنّه مبدأ خلق آدمیّ،و إنّه لو بقی لتخلّق (6)و تصوّر-:قال قوم:إنّها لا تصیر أُمّ ولد بذلک.و قال بعضهم:تصیر أُمّ ولد.و هو مذهبنا (7)،انتهی.و لا یخلو عن قوّة؛لصدق الحمل.
و أمّا النطفة:فهی بمجرّدها لا عبرة بها ما لم تستقرّ فی الرحم؛ لعدم صدق کونها حاملاً،و علی هذا الفرد ینزّل إجماع الفاضل المقداد علی عدم العبرة بها فی العدّة (8).
[شماره صفحه واقعی : 113]
ص: 317
و أمّا (1)مع استقرارها فی الرحم،فالمحکیّ عن نهایة الشیخ:تحقّق الاستیلاد بها (2)،و هو الذی قوّاه فی المبسوط فی باب العدّة بعد أن نقل عن المخالفین عدم انقضاء العدّة به مستدلاً بعموم الآیة و الأخبار (3)،و مرجعه إلی صدق الحمل.
و دعوی:أنّ إطلاق«الحامل»حینئذٍ مجاز بالمشارفة،یکذّبها التأمّل فی الاستعمالات.و ربما یُحکی (4)عن التحریر موافقة الشیخ،مع أنّه لم یزد فیه علی حکایة الحکم عن الشیخ (5).نعم،فی بعض نسخ التحریر لفظ یوهم ذلک (6).
نعم،قوّی التحریر موافقته فیما تقدّم عن الشیخ فی مسألة الجسد الذی لیس فیه تخطیط (7).و نُسب القول المذکور إلی الجامع أیضاً (8).
[*ستوده]
و اعلم أنّ ثمرة تحقّق الموضوع فیما إذا ألقت المملوکة ما فی بطنها، إنّما تظهر فی بیعها الواقع قبل الإلقاء،فیحکم ببطلانه إذا کان الملقی
[شماره صفحه واقعی : 114]
ص: 318
حملاً،و أمّا بیعها بعد الإلقاء فیصحّ بلا إشکال.و حینئذٍ فلو وطأها المولی ثمّ جاءت بولدٍ تامٍّ أو غیر تامّ،فیحکم ببطلان البیع الواقع بین أوّل زمان العلوق و زمان الإلقاء.و عن المسالک:الإجماع علی ذلک (1).
فذِکر صور الإلقاء المضغة،و العلقة،و النطفة فی باب العدّة إنّما هو لبیان انقضاء العدّة بالإلقاء،و فی باب الاستیلاد لبیان کشفها عن أنّ المملوکة بعد الوطء صارت أُمّ ولد،لا أنّ البیع الواقع قبل تحقّق العلقة صحیح إلی (2)أن تصیر النطفة علقة،و لذا عبّر الأصحاب عن سبب الاستیلاد بالعلوق الذی هو اللقاح (3).
نعم،لو فرض عدم علوقها بعد الوطء إلی زمانٍ،صحّ البیع قبل العلوق.
ثمّ إنّ المصرَّح به فی کلام بعضٍ (4)حاکیاً له عن غیره (5)-:أنّه لا یعتبر فی العلوق أن یکون بالوطء،فیتحقّق بالمساحقة؛لأنّ المناط هو الحمل،و کون ما یولد منها ولداً للمولی شرعاً،فلا عبرة بعد ذلک
[شماره صفحه واقعی : 115]
ص: 319
بانصراف الإطلاقات إلی الغالب من کون الحمل بالوطء.
نعم،یشترط فی العلوق بالوطء أن یکون الوطء علی وجهٍ یلحق الولد بالواطئ و إن کان محرّماً،کما إذا کانت فی حیضٍ،أو ممنوعة الوطء شرعاً لعارض آخر،أمّا الأمة المزوّجة فوطؤها زنا لا یوجب لحوق الولد.
ثمّ إنّ المشهور اعتبار الحمل فی زمان الملک،فلو ملکها بعد الحمل لم تصر أُمّ ولد.خلافاً للمحکیّ عن الشیخ (1)و ابن حمزة (2)فاکتفیا بکونها أُمّ ولد قبل الملک،و لعلّه لإطلاق العنوان،و وجود العلّة، و هی کونها فی معرض الانعتاق من نصیب ولدها.
و یردّ الأوّل:منع إطلاقٍ یقتضی ذلک؛فإنّ المتبادر من«أُمّ الولد»صنفٌ من أصناف الجواری باعتبار الحالات العارضة لها بوصف المملوکیّة،کالمدبَّر و المکاتب.و العلّة المذکورة غیر مطّردة و لا منعکسة کما لا یخفی،مضافاً إلی صریح روایة محمّد بن مارد المتقدّمة (3).
ثمّ إنّ المنع عن بیع أُمّ الولد قاعدة کلّیة مستفادة من الأخبار کروایتی السکونی و محمد بن مارد المتقدّمتین (4)،و صحیحة عمر بن یزید الآتیة (5)و غیرها.و من الإجماع علی أنّها لا تباع إلّا لأمرٍ یغلب
[شماره صفحه واقعی : 116]
ص: 320
ملاحظته علی ملاحظة الحقّ الحاصل منها (1)بالاستیلاد (2)أعنی تشبّثها بالحرّیة و لذا کلّ من جوّز البیع فی مقامٍ،لم یجوّز إلّا بعد إقامة الدلیل الخاصّ (3).
فلا بدّ من التمسّک بهذه القاعدة المنصوصة المجمع علیها حتّی یثبت بالدلیل ثبوت (4)ما هو أولی بالملاحظة فی نظر الشارع من الحقّ المذکور،فلا یُصغی إذاً إلی منع الدلیل علی المنع کلّیةً و التمسّک بأصالة صحّة البیع من حیث قاعدة تسلّط الناس علی أموالهم حتّی یثبت المخرج.
ثمّ إنّ المعروف بین العلماء ثبوت الاستثناء عن الکلّیة المذکورة فی الجملة،لکن المحکی فی السرائر عن السیّد قدّس سرّه عموم المنع و عدم الاستثناء (5).و هو غیر ثابت،و علی تقدیر الثبوت فهو ضعیف،یرده مضافاً إلی ما ستعرف من الأخبار قولُهُ علیه السلام فی صحیحة زرارة و قد سأله عن أُمّ الولد،قال:«تباع و تورث،و حدّها حدّ الأمة» (6).
بناءً علی حملها علی أنّها قد یعرض لها ما یجوّز ذلک.
[شماره صفحه واقعی : 117]
ص: 321
[*ستوده]
و أمّا المواضع القابلة للاستثناء و إن (2)وقع التکلّم فی استثنائها لأجل وجود ما یصلح أن یکون أولی بالملاحظة من الحقّ فهی صور، یجمعها:
تعلّق حقٍّ للغیر بها.
أو تعلّق حقّها بتعجیل العتق.
أو تعلّق حقٍّ سابقٍ علی الاستیلاد (3).
أو عدم تحقّق الحکمة المانعة عن النقل.
فمن موارد القسم الأوّل: ما إذا کان علی مولاها دَیْنٌ و لم یکن له ما یؤدّی هذا الدین.
و الکلام فی هذا المورد قد یقع فیما إذا کان الدین ثمن رقبتها،و قد یقع فیما إذا کان غیر ثمنها.
و علی الأوّل،یقع الکلام تارة بعد موت المولی،و أُخری فی حال حیاته.
أمّا بعد الموت،فالمشهور الجواز،بل عن الروضة:أنّه موضع
[شماره صفحه واقعی : 118]
ص: 322
وفاق (1)،و عن جماعة:أنّه لا خلاف فیه (2).و لا ینافی ذلک مخالفة السیّد فی أصل المسألة (3)؛لأنّهم یریدون نفی الخلاف بین القائلین بالاستثناء فی بیع أُمّ الولد،أو القائلین باستثناء بیعها فی ثمن رقبتها،فی مقابل صورة حیاة المولی المختلف فیها.
و کیف کان،فلا إشکال فی الجواز فی هذه الصورة،لا لما قیل (4):
من قاعدة تسلّط الناس علی أموالهم؛لما عرفت من انقلاب القاعدة إلی المنع فی خصوص هذا المال (5)،بل لما رواه المشایخ الثلاثة فی الصحیح عن عمر بن یزید،قال:«قلت لأبی إبراهیم علیه السلام:أسألک عن مسألة،فقال:سل.قلت:لِمَ باع أمیر المؤمنین صلوات اللّٰه و سلامه علیه أُمّهات الأولاد؟قال:فی فکاک رقابهنّ.قلت:فکیف ذلک؟قال:أیّما رجلٍ اشتری جاریةً فأولدها و لم یؤدّ ثمنها،و لم یدع من المال ما یؤدّی عنه أُخذ منها ولدها و بیعت،و أُدّی ثمنها.قلت:فیُبعن (6)فیما سوی ذلک من
[شماره صفحه واقعی : 119]
ص: 323
دین؟قال:لا» (1).
و فی روایة أُخری لعمر بن یزید عن أبی الحسن علیه السلام،قال:
«سألته (2)عن أُمّ الولد،تباع فی الدین؟قال:نعم،فی ثمن رقبتها» (3).
و مقتضی إطلاقها،بل إطلاق الصحیحة کما قیل (4)-:ثبوت الجواز مع حیاة المولی کما هو مذهب الأکثر،بل لم یعرف الخلاف فیه صریحاً.نعم،تردّد فیه الفاضلان (5).
و عن نهایة المرام و الکفایة:أنّ المنع نادر،لکنّه لا یخلو عن قوّة (6).و ربما یتوهّم القوّة من حیث توهّم تقییدها بالصحیحة السابقة؛ بناءً علی اختصاص الجواز فیها بصورة موت المولی،کما یشهد به قوله فیها:«و لم یدع من المال...إلخ»،فیدلّ علی نفی الجواز عمّا سوی هذا الفرد؛إمّا لورودها فی جواب السؤال عن موارد بیع أُمّهات الأولاد، فیدلّ علی الحصر.و إمّا لأنّ نفی الجواز فی ذیلها فیما سوی هذه الصورة
[شماره صفحه واقعی : 120]
ص: 324
یشمل بیعه (1)فی الدین مع حیاة المولی.
و اندفاع التوهّم بکلا وجهیه واضح.
[*ستوده]
نعم،یمکن أن یقال فی وجه القوّة بعد الغضّ عن دعوی ظهور قوله:«تباع فی الدین»فی کون البائع غیر المولی فی ما بعد الموت-:
أنّ النسبة بینها و بین روایة ابن مارد المتقدّمة (2)عمومٌ من وجه،فیرجع إلی أصالة المنع الثابتة بما تقدّم (3)من القاعدة المنصوصة المجمع علیها.
نعم،ربما یمنع عموم القاعدة علی هذا الوجه بحیث یحتاج إلی المخصّص،فیقال بمنع الإجماع فی محلّ الخلاف،سیّما مع کون المخالف جُلّ المجمعین،بل کلّهم إلّا نادراً (4)،و حینئذٍ فالمرجع إلی قاعدة«سلطنة الناس علی أموالهم».
لکن التحقیق خلافه،و إن صدر هو عن بعض المحقّقین (5)؛لأنّ المستفاد من النصوص و الفتاوی:أنّ استیلاد الأمة یُحدث لها حقّا مانعاً عن نقلها،إلّا إذا کان هناک حقٌّ أولی منه بالمراعاة.
و ربما تُوهِّم معارضة هذه القاعدة وجوبَ (6)أداء الدین،فیبقی قاعدة«السلطنة»و أصالة بقاء جواز بیعها فی ثمن رقبتها قبل الاستیلاد، و لا یعارضها أصالة بقاء المنع حال الاستیلاد قبل العجز عن ثمنها؛لأنّ
[شماره صفحه واقعی : 121]
ص: 325
بیعها قبل العجز لیس بیعاً فی الدین،کما لا یخفی.
و یندفع أصل المعارضة بأنّ أدلّة وجوب أداء الدین مقیّدة (1)بالقدرة العقلیّة و الشرعیّة،و قاعدة المنع تنفی القدرة الشرعیّة،کما فی المرهون و الموقوف.
فالأولی فی الانتصار لمذهب المشهور أن یقال برجحان إطلاق روایة عمر بن یزید علی إطلاق روایة ابن مارد الظاهر فی عدم کون بیعها فی ثمن رقبتها،کما یشهد به قوله:«فتمکث عنده ما شاء اللّٰه لم تلد منه شیئاً بعد ما ملکها،ثمّ یبدو له فی بیعها» (2)،مع أنّ ظاهر البداء فی البیع ینافی الاضطرار إلیه لأجل ثمنها.
و بالجملة،فبعد منع ظهور سیاق الروایة فیما بعد الموت،لا إشکال فی رجحان دلالتها علی دلالة روایة ابن مارد علی المنع،کما یظهر بالتأمّل؛مضافاً إلی اعتضادها بالشهرة المحقّقة.و المسألة محلّ إشکال.
[*ستوده]
ثمّ علی المشهور من الجواز،فهل یعتبر فیه عدم ما یفی بالدین (3)و لو من المستثنیات کما هو ظاهر إطلاق کثیر،أو ممّا عداها کما عن جماعة (4)؟ الأقوی هو الثانی،بل لا یبعد أن یکون ذلک مراد من أطلق؛
[شماره صفحه واقعی : 122]
ص: 326
لأنّ الحکم بالجواز فی هذه الصورة فی النصّ و الفتوی مسوقٌ لبیان ارتفاع المانع عن بیعها من جهة الاستیلاد،فتکون ملکاً طِلْقاً کسائر الأملاک التی یُؤخذ المالک ببیعها من دون بیع المستثنیات.
فحاصل السؤال فی روایة عمر بن یزید:أنّه هل تباع أُمّ الولد فی الدین علی حدّ سائر الأموال التی تباع فیه؟ و حاصل الجواب:تقریر ذلک فی خصوص ثمن الرقبة،فیکون ثمن الرقبة بالنسبة إلی أُمّ الولد کسائر الدیون بالنسبة إلی سائر الأموال.
و ممّا ذکر یظهر:أنّه لو کان نفس أُمّ الولد ممّا یحتاج إلیها المولی للخدمة فلا تباع فی ثمن رقبتها؛لأنّ غایة الأمر کونها بالنسبة إلی الثمن کجاریة أُخری یحتاج إلیها.
و ممّا ذکرنا یظهر الوجه فی استثناء الکفن و مئونة التجهیز،فإذا کان للمیّت کفنٌ و أُمّ ولد،بیعت فی الدین دون الکفن؛إذ یصدق أنّ المیّت لم یدع ما یؤدّی عنه الدین عداها؛لأنّ الکفن لا یؤدّی عنه الدین.
ثمّ إنّه لا فرق بین کون ثمنها بنفسه دیناً للبائع،أو استدان الثمن و اشتری به.أمّا لو اشتری فی الذمّة ثمّ استدان ما أوفی به البائع فلیس بیعها فی ثمن رقبتها،بل ربما تُؤمّل فیما قبله،فتأمّل.
و لا فرق بین بقاء جمیع الثمن فی الذمّة أو بعضه،و لا بین نقصان قیمتها عن الثمن أو زیادتها علیه.نعم،لو أمکن الوفاء ببیع بعضها اقتصر علیه،کما عن غایة المراد التصریح به (1).
و لو کان الثمن مؤجّلاً لم یجز للمولی بیعها قبل حلول الأجل و إن
[شماره صفحه واقعی : 123]
ص: 327
کان مأیوساً من الأداء عند الأجل.
و فی اشتراط مطالبة البائع،أو الاکتفاء باستحقاقه و لو امتنع عن التسلّم،أو الفرق بین رضاه بالتأخیر و إسقاطه لحقّ الحلول و إن لم یسقط بذلک و بین عدم المطالبة فیجوز فی الأوّل دون الثانی (1).وجوهٌ، أحوطها الأوّل،و مقتضی الإطلاق الثانی.
و لو تبرّع متبرّعٌ بالأداء،فإن سلّم إلی البائع برئت ذمّة المشتری و لا یجوز بیعها،و إن سلّم إلی المولی أو الورثة،ففی وجوب القبول نظر؛و کذا لو ارضی (2)البائع باستسعائها فی الأداء.
و لو دار الأمر بین بیعها ممّن تنعتق علیه أو بشرط العتق،و بیعها من غیره،ففی وجوب تقدیم الأوّل وجهان.
و لو أدّی الولد ثمن نصیبه،انعتق (3)علیه،و حکم الباقی یعلم من مسائل السرایة.
و لو أدّی ثمن جمیعها،فإن أقبضه البائع فکالمتبرّع،و إن کان بطریق الشراء ففی وجوب قبول ذلک علی الورثة نظر:من الإطلاق،
[شماره صفحه واقعی : 124]
ص: 328
و من الجمع بین حقّی الاستیلاد و الدین.
[*ستوده]
و لو امتنع المولی من أداء الثمن من غیر عذرٍ،فلجواز بیع البائع لها مقاصّةً مطلقاً،أو مع إذن الحاکم وجهٌ.و ربما یستوجه خلافه (1)؛لأنّ المنع لحقّ أُمّ الولد،فلا یسقط بامتناع المولی،و لظاهر الفتاوی و تغلیب جانب الحرّیة.
و فی الجمیع نظر.
و المراد بثمنها:ما جعل عوضاً لها فی عقد مساومتها و إن کان صلحاً.
و فی إلحاق الشرط المذکور فی متن العقد بالثمن کما إذا اشترط الإنفاق علی البائع مدّة معیّنة إشکال.
و علی العدم،لو فسخ البائع،فإن قلنا بعدم منع الاستیلاد من الاسترداد بالفسخ استردّت،و إن قلنا بمنعه عنه فینتقل إلی القیمة.
و لو قلنا بجواز بیعها حینئذٍ فی أداء القیمة أمکن القول بجواز استردادها؛لأنّ المانع عنه هو عدم انتقالها،فإذا لم یکن بدٌّ من نقلها لأجل القیمة لم یمنع عن ردّها إلی البائع،کما لو بیعت علی البائع فی ثمن رقبتها.
هذا مجمل القول فی بیعها فی ثمنها.
و أمّا بیعها فی دَینٍ آخر،فإن کان مولاها حیّاً،لم یجز إجماعاً علی الظاهر المصرّح به فی کلام بعض (2).
و إن کان بیعها بعد موته،فالمعروف من مذهب الأصحاب المنع
[شماره صفحه واقعی : 125]
ص: 329
أیضاً؛لأصالة بقاء المنع فی حال الحیاة،و لإطلاق روایتی عمر بن یزید المتقدّمتین (1)منطوقاً و مفهوماً.و بهما یخصّص ما دلّ بعمومه علی الجواز ممّا یتخیّل صلاحیّته لتخصیص قاعدة المنع عن بیع أُمّ الولد،کمفهوم مقطوعة یونس:«فی أُمّ ولدٍ لیس لها ولد،مات ولدها،و مات عنها صاحبها و لم یعتقها،هل یجوز لأحد تزویجها؟ قال:لا،لا یحلّ لأحد تزویجها إلّا بعتقٍ من الورثة،و إن کان لها ولدٌ و لیس علی المیّت دینٌ فهی للولد،و إذا ملکها الولد عتقت بملک ولدها لها،و إن کانت بین شرکاء فقد عتقت من نصیبه و تستسعی فی بقیّة ثمنها» (2).
خلافاً للمحکیّ عن المبسوط،فجوّز البیع حینئذٍ مع استغراق الدین (3).و الجواز ظاهر اللمعتین (4)و کنز العرفان (5)و الصیمری (6).
و لعلّ وجه تفصیل الشیخ:أنّ الورثة لا یرثون مع الاستغراق، فلا سبیل إلی انعتاق أُمّ الولد الذی هو الغرض من المنع عن بیعها.
و عن نکاح المسالک:أنّ الأقوی انتقال الترکة إلی الوارث مطلقاً، و إن مُنع من التصرّف بها (7)علی تقدیر استغراق الدین،فینعتق نصیب
[شماره صفحه واقعی : 126]
ص: 330
الولد منها کما لو لم یکن دین،و یلزمه (1)أداء قیمة النصیب من ماله (2).
و ربما ینتصر (3)للمبسوط علی المسالک:
أوّلاً:بأنّ المستفاد ممّا دلّ علی أنّها تعتق من نصیب ولدها (4):
أنّ ذلک من جهة استحقاقه لذلک النصیب من غیر أن تقوّم علیه أصلاً، و إنّما الکلام فی باقی الحصص إذا (5)لم یفِ نصیبه من جمیع الترکة بقیمة امّه،هل تقوّم علیه،أو تسعی هی فی أداء قیمتها؟ و ثانیاً:بأنّ النصیب إذا نسب إلی الوارث،فلا یراد منه إلّا ما یفضل من الترکة بعد أداء الدین و سائر ما یخرج من الأصل.و المقصود منه النصیب المستقرّ الثابت،لا النصیب الذی یحکم بتملّک الوارث له؛ تفصّیاً من لزوم بقاء الملک بلا مالک.
[*ستوده]
و ثالثاً (6):أنّ ما ادّعاه من الانعتاق علی الولد بمثل هذا الملک ممّا لم ینصّ علیه الأصحاب،و لا دلّ علیه دلیل معتبر،و ما یوهمه الأخبار و کلام الأصحاب من إطلاق الملک،فالظاهر أنّ المراد به غیر هذا القسم؛و لذا لا یحکم بانعتاق العبد الموقوف علی من ینعتق علیه؛بناءً
[شماره صفحه واقعی : 127]
ص: 331
علی صحّة الوقف و انتقال الموقوف إلی الموقوف علیه.
و رابعاً (1):أنّه یلزم (2)علی کلامه أنّه متی کان نصیب الولد من أصل (3)الترکة بأجمعها ما (4)یساوی قیمة امّه تقوّم (5)علیه،سواء کان هناک دین مستغرق أم لا،و سواء کان نصیبه الثابت فی الباقی بعد الدیون و نحوها یساوی قیمتها أم لا؛و کذلک لو ساوی نصیبه من الأصل نصفها أو ثلثها أو غیر ذلک،فإنّه یقوّم نصیبه علیه کائناً ما کان و یسقط من القیمة نصیبه الباقی الثابت إن کان له نصیب و یطلب بالباقی.و هذا ممّا لا یقوله أحد من الأصحاب،و ینبغی القطع ببطلانه.
و یمکن دفع الأوّل:بأنّ المستفاد من ظاهر الأدلّة انعتاقها من نصیب ولدها حتّی مع الدین المستغرق،فالدین غیر مانع من انعتاقها علی الولد،لکن ذلک لا ینافی اشتغال ذمّة الولد قهراً بقیمة نصیبه أو وجوب بیعها فی القیمة جمعاً بین ما دلّ علی الانعتاق علی الولد الذی یکشف عنه إطلاق النهی عن بیعها (6)،و بین ما دلّ علی أنّ الوارث لا یستقرّ له ما قابل نصیبه من الدین علی وجه یسقط حقّ (7)الدیّان (8)،
[شماره صفحه واقعی : 128]
ص: 332
غایة الأمر سقوط حقّهم عن عین هذا المال الخاصّ و عدم کونه کسائر الأموال التی یکون للوارث الامتناع عن أداء مقابلها و دفع عینها إلی الدیّان،و یکون (1)لهم أخذ العین إذا امتنع الوارث من أداء ما قابل العین.
و الحاصل:أنّ مقتضی النهی (2)عن بیع أُمّ الولد فی دین غیر ثمنها بعد موت المولی،عدم تسلّط الدیّان علی أخذها و لو مع امتناع الولد عن فکّها بالقیمة،و عدم تسلّط الولد علی دفعها وفاءً عن دین (3)أبیه، و لازم ذلک انعتاقها علی الولد.
فیتردّد الأمر حینئذٍ:
بین سقوط حقّ الدیّان عن ما قابلها من الدین،فتکون أُمّ الولد نظیر مئونة التجهیز التی لا یتعلّق حقّ الدیّان بها.
و بین أن یتعلّق حقّ الدیّان بقیمتها علی من تتلف فی ملکه و تنعتق علیه،و هو الولد.
و بین أن یتعلّق حقّ الدیّان بقیمتها علی رقبتها،فتسعی فیها.
و بین أن یتعلّق حقّ الدیّان بمنافعها،فلهم أن یؤجروها مدّة طویلة یفی أُجرتها بدینهم،کما قیل یتعلّق (4)حقّ الغرماء بمنافع أُمّ ولد المفلّس (5).
[شماره صفحه واقعی : 129]
ص: 333
و لا إشکال فی عدم جواز رفع الید عمّا دلّ علی بقاء حقّ الدیّان متعلّقاً بالترکة (1)،فیدور الأمر بین الوجهین الأخیرین، فتنعتق علی کلِّ حالٍ،و یبقی الترجیح بین الوجهین محتاجاً إلی التأمّل.
و ممّا ذکرنا یظهر اندفاع الوجه الثانی،فإنّ مقتضی المنع عن بیعها مطلقاً أو فی دین غیر ثمنها استقرار ملک الوارث علیها.
[*ستوده]
و منه یظهر الجواب عن الوجه الثالث،إذ بعد ما ثبت عدم تعلّق حقّ الدیّان بعینها علی أن یکون لهم أخذها عند امتناع الوارث من الأداء فلا مانع عن انعتاقها.و لا جامع بینها و بین الوقف الذی هو ملک للبطن اللاحق کما هو ملک للبطن السابق.
و أمّا ما ذکره رابعاً،فهو إنّما ینافی الجزم بکون قیمتها بعد الانعتاق متعلّقاً بالولد،أمّا إذا قلنا باستسعائها فلا یلزم شیء.
فالضابط حینئذٍ:إنه ینعتق (2)علی الولد ما لم یتعقّبه ضمان من نصیبه،فإن کان مجموع نصیبه أو بعض نصیبه یملکه مع ضمان أداء ما قابلة من الدین،کان ذلک (3)فی رقبتها.
و ممّا ذکرنا یظهر أیضاً:أنّه لو کان غیر ولدها أیضاً مستحقّاً
[شماره صفحه واقعی : 130]
ص: 334
لشیءٍ منها بالإرث لم یملک نصیبه مجّاناً،بل إمّا أن یدفع إلی الدیّان ما قابل نصیبه فتسعی (1)أُمّ الولد کما لو لم یکن دینٌ،فینعتق نصیب غیر ولدها علیه مع ضمانها أو ضمان ولدها قیمة حصّته (2)التی فکّها من الدیّان،و إمّا أن یخلّی بینها و بین الدیّان فتنعتق أیضاً علیهم مع ضمانها أو ضمان ولدها ما قابل الدین لهم.
و أمّا حرمان الدیّان عنها عیناً و قیمةً و إرث الورثة لها و أخذ غیر ولدها قیمة حصّته منها أو من ولدها و صرفها فی غیر الدین فهو باطل (3)لمخالفته (4)لأدلّة ثبوت حقّ الدیّان من غیر أن یقتضی النهی عن التصرّف فی أُمّ الولد لذلک.
و ممّا ذکرنا یظهر ما فی قول بعض من أورد علی ما فی المسالک بما ذکرناه:أنّ الجمع بین فتاوی الأصحاب و أدلّتهم مشکلٌ جدّاً؛حیث إنّهم قیّدوا الدین بکونه ثمناً و حکموا بأنّها تعتق علی ولدها من نصیبه، و أنّ ما فضل عن نصیبه ینعتق بالسرایة و تسعی فی أداء قیمته.و لو قصدوا:أنّ أُمّ الولد أو سهم الولد مستثنی من الدین کالکفن عملاً بالنصوص المزبورة،فله وجهٌ،إلّا أنّهم لا یعدّون ذلک من المستثنیات، و لا ذکر فی النصوص صریحاً (5)،انتهی.
[شماره صفحه واقعی : 131]
ص: 335
و أنت خبیر بأنّ النصوص المزبورة (1)لا تقتضی سقوط حقّ الدیّان،کما لا یخفی.
صوت
[*ستوده]
و منها (2): تعلّق کفن مولاها بها
علی ما حکاه فی الروضة (3)بشرط عدم کفایة بعضها له،بناءً علی ما تقدّم نظیره فی الدین:من أنّ المنع لغایة الإرث،و هو مفقودٌ مع الحاجة إلی الکفن،و قد عرفت أنّ هذه حکمةٌ غیر مطّردة و لا منعکسة (4).
و أمّا بناءً علی ما تقدّم (5):من جواز بیعها فی غیر ثمنها من الدین مع أنّ الکفن یتقدّم علی الدین فبیعها له أولی،بل اللازم ذلک أیضاً؛ بناءً علی حصر الجواز فی بیعها فی ثمنها؛بناءً (6)علی ما تقدّم من أنّ وجود مقابل الکفن الممکن صرفه فی ثمنها لا یمنع عن بیعها،فیُعلم من ذلک تقدیم الکفن علی حقّ الاستیلاد،و إلّا لصُرف مقابله فی ثمنها و لم تُبع.
و من ذلک یظهر النظر فیما قیل:من أنّ هذا القول مأخوذٌ من
[شماره صفحه واقعی : 132]
ص: 336
القول بجواز بیعها فی مطلق الدین المستوعب (1).
و توضیحه:أنّه إذا کان للمیّت المدیون أُمّ ولد و مقدار ما یجهّز به،فقد اجتمع هنا حقّ المیّت،و حقّ بائع أُمّ الولد،و حقّ أُمّ الولد، فإذا ثبت عدم سقوط حقّ بائع أُمّ الولد،دار الأمر بین إهمال حقّ المیّت بترک الکفن،و إهمال حقّ أُمّ الولد ببیعها.فإذا حکم بجواز بیع أُمّ الولد حینئذٍ بناءً علی ما تقدّم فی المسألة السابقة کان معناه:تقدیم حقّ المیّت علی حقّ أُمّ الولد،و لازم ذلک تقدیمه علیها مع عدم الدین، و انحصار الحقّ فی المیّت و أُمّ الولد.
اللهمّ إلّا أن یقال:لمّا ثبت بالدلیل السابق (2)تقدیم دین ثمن أُمّ الولد علی حقّها،و ثبت بعموم النصّ (3)تقدیم الکفن علی الدین،اقتضی الجمع بینهما تخصیص جواز صرفها فی ثمنها بما إذا لم یحتج المیّت إلی الکفن بنفسه أو لبذل باذل،أو بما إذا کان للمیّت مقابل الکفن؛لأنّ مقابل الکفن غیر قابل للصرف فی الدین،فلو لم یکن غیرها لزم من صرفها فی الثمن تقدیم الدین علی الکفن.
أمّا إذا لم یکن هناک دینٌ و تردّد الأمر بین حقّها و حقّ مولاها المیّت،فلا دلیل علی تقدیم حقّ مولاها،لیخصّص به قاعدة المنع عن بیع أُمّ الولد،عدا ما یُدّعی:من قاعدة تعلّق حقّ الکفن بمال المیّت.
لکن الظاهر اختصاص تلک القاعدة بما إذا لم یتعلّق به حقٌّ سابقٌ مانع
[شماره صفحه واقعی : 133]
ص: 337
من التصرّف فیه،و الاستیلاد من ذلک الحقّ؛و لو فرض تعارض الحقّین فالمرجع إلی أصالة فساد بیعها قبل الحاجة إلی الکفن،فتأمّل.
[*ستوده]
نعم،یمکن أن یقال نظیر ما قیل (1)فی الدین:من أنّ الولد یرث نصیبه و ینعتق علیه و یتعلّق بذمّته مئونة التجهیز،أو تستسعی (2)امّه و لو بإیجار نفسها فی مدّة و أخذ الأُجرة قبل العمل و صرفها فی التجهیز.
و المسألة محلّ إشکال.
و منها (3): ما إذا جنت علی غیر مولاها فی حیاته،أمّا بعد موته، فلا إشکال فی حکمها؛لأنّها بعد موت المولی تخرج عن التشبّث بالحریة،إمّا إلی الحرّیة الخالصة،أو الرقّیة الخالصة.
و حکم جنایتها عمداً:أنّه إن کان فی موردٍ ثبت القصاص، فللمجنیّ علیه القصاص،نفساً کان أو طرفاً،و له استرقاقها کلا أو بعضاً علی حسب جنایتها،فیصیر المقدار المسترقّ منها ملکاً طِلْقاً.
و ربما تخیّل بعضٌ (4)أنّه یمکن أن یقال:إنّ رقّیتها (5)للمجنیّ علیه لا تزید علی رقّیتها (6)للمالک الأوّل؛لأنّها تنتقل إلیه علی حسب ما کانت عند الأوّل.ثمّ ادّعی أنّه یمکن أن یدّعی ظهور أدلّة المنع
[شماره صفحه واقعی : 134]
ص: 338
خصوصاً صحیحة عمر بن یزید المتقدّمة (1)فی عدم بیع أُمّ الولد مطلقاً.
و الظاهر أنّ مراده بإمکان القول المذکور مقابل امتناعه عقلاً،و إلّا فهو احتمالٌ مخالفٌ للإجماع و النصّ الدالّ علی الاسترقاق (2)،الظاهر فی صیرورة الجانی رِقّاً خالصاً.
و ما وجَّه به هذا الاحتمال:من أنّها تنتقل إلی المجنیّ علیه علی حسب ما کانت عند الأوّل،فیه:أنّه لیس فی النصّ إلّا الاسترقاق، و هو جعلها رِقّاً له کسائر الرقیق،لا انتقالها عن المولی الأوّل إلیه حتّی یقال:إنّه إنّما کان علی النحو الذی کان للمولی الأوّل.
و الحاصل:أنّ المستفاد بالضرورة من النصّ و الفتوی:أنّ الاستیلاد یُحدث للأمة حقّا علی مستولدها یمنع من مباشرة بیعها و من البیع لغرضٍ عائدٍ إلیه،مثل قضاء دیونه،و کفنه،علی خلافٍ فی ذلک (3).
و إن کانت الجنایة خطأً:فالمشهور أنّها کغیرها من الممالیک، یتخیّر المولی بین دفعها أو دفع ما قابل الجنایة منها إلی المجنیّ علیه،
[شماره صفحه واقعی : 135]
ص: 339
و بین أن یفدیها بأقلّ الأمرین علی المشهور،أو بالأرش علی ما عن الشیخ (1)و غیره (2).
و عن الخلاف (3)و السرائر (4)و استیلاد المبسوط (5):أنّه لا خلاف فی أنّ جنایتها تتعلّق برقبتها.لکن عن دیات المبسوط:أنّ جنایتها علی سیّدها بلا خلاف إلّا من أبی ثور،فإنّه جعلها فی ذمّتها تتبع بها بعد العتق (6).و هو مخالف لما فی الاستیلاد من المبسوط.و ربما یوجّه (7)بإرادة نفی الخلاف بین العامّة،و ربما نسب إلیه الغفلة،کما عن المختلف (8).
و الأظهر:أنّ المراد بکونها علی سیّدها عود خسارة الجنایة (9)علی السیّد،فی مقابل عدم خسارة المولی لا (10)من عین الجانی و لا من مال
[شماره صفحه واقعی : 136]
ص: 340
آخر و کونها فی ذمّة نفسها تتبع بها بعد العتق،و لیس المراد وجوب فدائها.
و علی هذا أیضاً یحمل (1)ما فی روایة مسمع عن أبی عبد اللّٰه علیه السلام، «قال:أُمّ الولد جنایتها فی حقوق الناس علی سیّدها،و ما کان من حقوق اللّٰه فی الحدود،فإنّ ذلک فی بدنها» (2)،فمعنی کونها علی سیّدها:
أنّ الأمة بنفسها لا تتحمّل من الجنایة شیئاً.
و مثلها ما أُرسل عن علیّ علیه السلام فی:«المعتق عن دَبْر هو (3)من الثلث،و ما جنی هو[و المکاتب (4)]و أُمّ الولد فالمولی ضامن لجنایتهم» (5).
و المراد من جمیع ذلک:خروج دیة الجنایة من مال المولی المردّد بین ملکه الجانی أو ملک آخر.
[*ستوده]
و کیف کان،فإطلاقات حکم جنایة مطلق المملوک (6)سلیمة عن المخصّص.و لا یعارضها أیضاً إطلاق المنع عن بیع أُمّ الولد (7)؛لأنّ ترک فدائها و التخلیة بینها،و بین المجنیّ علیه لیس نقلاً لها.
[شماره صفحه واقعی : 137]
ص: 341
خلافاً للمحکیّ (1)عن موضع من المبسوط (2)و المهذّب (3)و المختلف (4):من تعیین الفداء علی السیّد.
و لعلّه للروایتین (5)المؤیّدتین بأنّ استیلاد المولی هو الذی أبطل أحد طرفی التخییر فتعیّن علیه الآخر؛بناءً علی أنّه لا فرق بین إبطال أحد طرفی التخییر بعد الجنایة کما لو قتل أو باع عبده الجانی و بین إبطاله قبلها،کالاستیلاد الموجب لعدم تأثیر أسباب الانتقال فیها.و قد عرفت معنی الروایتین،و المؤیّد مصادرة لا یبطل به إطلاق النصوص.
و منها (6): ما إذا جنت علی مولاها بما یوجب صحّة استرقاقها لو کان المجنیّ علیه غیر المولی،
فهل تعود مِلکاً طِلْقاً بجنایتها علی مولاها، فیجوز له التصرّف الناقل فیها کما هو المحکیّ فی الروضة عن بعض (7)و عدّها السیوری من صور الجواز (8)أم لا؟کما هو المشهور؛إذ لم
[شماره صفحه واقعی : 138]
ص: 342
یتحقّق بجنایتها علی مولاها إلّا جواز الاقتصاص منها،و أمّا الاسترقاق فهو تحصیل للحاصل.
و ما یقال فی توجیهه:من«أنّ الأسباب الشرعیّة تؤثّر بقدر الإمکان،فإذا لم تؤثّر الجنایة الاسترقاق أمکن أن یتحقّق للمولی أثر جدید،و هو استقلال جدید فی التصرّف فیها،مضافاً إلی أنّ استرقاقها لترک القصاص کفکاک رقابهنّ الذی أُنیط به الجواز فی صحیحة ابن یزید المتقدّمة (1)مضافاً إلی أنّ المنع عن التصرّف لأجل التخفیف لا یناسب الجانی عمداً (2)»فمندفع بما لا یخفی.
[*ستوده]
و أمّا الجنایة علی مولاها خطأً،فلا إشکال فی أنّها لا تجوّز التصرّف فیها،کما لا یخفی،و روی الشیخ فی الموثّق عن غیاث،عن جعفر،عن أبیه،عن علیّ علیه السلام قال:«أُمّ الولد إذا قتلت سیّدها خطأً فهی حرّة لا سعایة علیها» (3).
و عن الشیخ و الصدوق بإسنادهما عن وهب بن وهب،عن جعفر، عن أبیه صلوات اللّٰه و سلامه علیهما:«أنّ أُمّ الولد إذا قتلت سیّدها خطأً فهی حرّة لا سبیل علیها،و إن قتلته عمداً قُتلت به» (4).
[شماره صفحه واقعی : 139]
ص: 343
و عن الشیخ،عن حمّاد،عن جعفر،عن أبیه علیه السلام:«إذا قتلت أُمّ الولد مولاها سعت فی قیمتها» (1).
و یمکن حملها علی سعیها فی بقیّة قیمتها إذا قصر نصیب ولدها.
و عن الشیخ فی التهذیب و الاستبصار-:الجمع بینهما بغیر ذلک، فراجع (2).
و منها (3): ما إذا جنی حرّ علیها بما فیه دیتها،
فإنّها لو لم تکن مستولدة کان للمولی التخییر بین دفعها إلی الجانی و أخذ قیمتها،و بین إمساکها،و لا شیء له؛لئلّا یلزم الجمع بین العوض و المعوَّض،ففی المستولدة یحتمل ذلک،و یحتمل أن لا یجوز للمولی أخذ القیمة،لیلزم منه استحقاق الجانی للرقبة.
و أمّا احتمال منع الجانی عن أخذها و عدم تملّکه لها بعد أخذ الدیة منه،فلا وجه له؛لأنّ الاستیلاد یمنع عن المعاوضة أو ما فی حکمها، لا (4)عن أخذ العوض بعد إعطاء المعوّض (5)بحکم الشرع.
و المسألة من أصلها موضع إشکال؛لعدم لزوم الجمع بین العوض
[شماره صفحه واقعی : 140]
ص: 344
و المعوّض؛لأنّ الدیة عوض شرعی عمّا فات بالجنایة،لا عن رقبة العبد.و تمام الکلام فی محلّه.
و منها (1): ما إذا لحقت بدار الحرب ثمّ استرقّت،
حکاه فی الروضة (2).و کذا لو أسرها المشرکون ثمّ استعادها المسلمون فکأنه فیما إذا (3)أسرها غیر مولاها فلم یثبت کونها أمة المولی إلّا بعد القسمة،و قلنا بأنّ القسمة لا تنقص (4)و یغرم الإمام قیمتها لمالکها لکن المحکیّ عن الأکثر و المنصوص:أنّها تردّ علی مالکها،و یغرم قیمتها للمقاتلة (5).
و منها (6): ما إذا خرج مولاها عن الذمّة و ملکت أموالُه التی هی منها.
[شماره صفحه واقعی : 141]
ص: 345
و منها (1): ما إذا کان مولاها ذمّیا و قتل مسلماً،
فإنّه یدفع هو و أمواله إلی أولیاء المقتول.
هذا ما ظفرت به من موارد القسم الأوّل،و هو ما إذا عرض لاُمّ الولد حقّ للغیر أقوی من الاستیلاد.
و أمّا القسم الثانی (2): و هو ما إذا عرض لها حقّ لنفسها أولی بالمراعاة من حقّ الاستیلاد
فإنّها تباع علیه؛بناءً علی أنّ حقّ إسلامها المقتضی لعدم سلطنة الکافر علیها أولی من حقّ الاستیلاد المعرِّض للعتق.و لو فرض تکافؤ دلیلهما کان المرجع عمومات صحّة البیع دون قاعدة«سلطنة الناس علی أموالهم»المقتضیة لعدم جواز بیعها علیه؛لأنّ المفروض:أنّ قاعدة«السلطنة»قد ارتفعت بحکومة أدلّة نفی سلطنة الکافر علی المسلم (3)،فالمالک لیس مسلّطاً قطعاً،و لا حقّ له فی عین الملک جزماً.
إنّما الکلام فی تعارض حقّی أُمّ الولد من حیث کونها مسلمة فلا یجوز کونها مقهورة بید الکافر،و من حیث کونها فی معرض العتق فلا یجوز إخراجها عن هذه العرضة.
[*ستوده]
و الظاهر أنّ الأوّل أولی؛للاعتبار، و حکومة قاعدة«نفی السبیل»علی جُلّ القواعد،و لقوله صلّی اللّٰه علیه و آله و سلم:
[شماره صفحه واقعی : 142]
ص: 346
«الإسلام یعلو و لا یعلی علیه» (1).
و ممّا ذکرنا ظهر:أنّه لا وجه للتمسّک باستصحاب المنع قبل إسلامها؛لأنّ الشکّ إنّما هو فی طروّ ما هو مقدّم علی حقّ الاستیلاد و الأصل عدمه (2)،مع إمکان معارضة الأصل بمثله لو فرض فی بعض الصور تقدّم الإسلام علی المنع عن البیع.و (3)مع إمکان دعوی ظهور قاعدة«المنع»فی عدم سلطنة المالک و تقدیم حقّ الاستیلاد علی حقّ الملک،فلا ینافی تقدیم حقٍّ آخر لها علی هذا الحقّ.
و قال فی القواعد:لو عجز عن الإنفاق علی أُمّ الولد أُمرت بالتکسّب،فإن عجزت أُنفق علیها من بیت المال،و لا یجب عتقها،و لو کانت الکفایة بالتزویج وجب،و لو تعذّر الجمیع ففی البیع إشکال (1)، انتهی.
و ظاهره عدم جواز البیع مهما أمکن الإنفاق من مال المولی، أو کسبها (2)،أو مالها (3)،أو عوض بُضعها،أو وجود من یؤخذ بنفقتها، أو بیت المال،و هو حسن.
و مع عدم ذلک کلّه فلا یبعد المنع عن البیع أیضاً،و فرضها کالحرّ فی وجوب سدّ رمقها کفایةً علی جمیع من اطّلع علیها.
و لو فرض عدم ذلک أیضاً،أو کون ذلک ضرراً عظیماً علیها، فلا یبعد الجواز؛لحکومة أدلّة نفی الضرر،و لأنّ رفع هذا عنها أولی من تحمّلها (4)ذلک؛رجاء أن تنعتق من نصیب ولدها،مع جریان ما ذکرنا أخیراً فی الصورة السابقة:من احتمال ظهور أدلّة المنع فی ترجیح حقّ الاستیلاد علی حقّ مالکها،لا علی حقّها الآخر،فتدبّر.
و منها (5): بیعها علی من تنعتق علیه
علی ما حکی من الجماعة
[شماره صفحه واقعی : 144]
ص: 348
المتقدّم إلیهم الإشارة (1)لأنّ فیه تعجیل حقّها.
و هو حسن لو عُلم أنّ العلّة حصول العتق،فلعلّ الحکمة انعتاقٌ خاصّ،اللهمّ إلّا أن یستند إلی ما ذکرنا أخیراً فی ظهور أدلّة المنع،أو یقال:إنّ هذا عتقٌ فی الحقیقة.
و یلحق بذلک بیعها بشرط العتق،فلو لم یفِ المشتری احتمل وجوب استردادها،کما عن الشهید الثانی (2).و یحتمل إجبار الحاکم أو العدول للمشتری علی الإعتاق،أو إعتاقها علیه قهراً.
و کذلک بیعها ممّن أقرّ بحرّیتها.و یشکل بأنّه إن علم المولی صدق المقرّ لم یجز له البیع و أخذ الثمن فی مقابل الحرّ،و إن علم بکذبه لم یجز أیضاً؛لعدم جواز بیع أُمّ الولد.و مجرّد صیرورتها حرّة علی المشتری فی ظاهر الشرع مع کونها ملکاً له فی الواقع،و بقائها فی الواقع علی صفة الرّقیّة للمشتری لا یجوّز البیع،بل الحریّة الواقعیّة و إن تأخّرت أولی من الظاهریة و إن تعجّلت.
صوت
السابقة (1)و ابن سعید فی النزهة (2)،و حکی عن العمانی (3)و عن المهذّب:
إجماع الأصحاب علیه (4).
و بذلک یمکن ترجیح أخبار«الإرث»علی قاعدة«المنع»،مضافاً إلی ظهورها فی رفع سلطنة المالک،و المفروض هنا عدم کون البیع باختیاره،بل تباع علیه لو امتنع.
و التذکرة (1)و اللمعة (2)و المسالک (3)و المحقّق الثانی (4)و السیوری (5)و أبی العباس (6)و الصیمری (7):جواز بیعها حینئذٍ.و لعلّه لعدم الدلیل علی بطلان حکم الرهن السابق (8)بالاستیلاد اللاحق بعد تعارض أدلّة حکم الرهن،و أدلّة المنع عن بیع أُمّ الولد فی دین غیر ثمنها.
خلافاً للمحکیّ عن الشرائع (9)و التحریر (10)،فالمنع مطلقاً.
و عن الشهید فی بعض تحقیقاته:الفرق بین وقوع الوطء بإذن المرتهن،و وقوعه بدونه (11).
و عن الإرشاد و القواعد:التردّد (12)،و تمام الکلام فی باب الرهن.
و منها (13): ما إذا کان علوقها بعد إفلاس المولی و الحَجر علیه،
[شماره صفحه واقعی : 147]
ص: 351
و کانت فاضلة عن المستثنیات فی أداء الدین،فتباع حینئذٍ،کما فی القواعد (1)و اللمعة (2)و جامع المقاصد (3).و عن المهذّب (4)و کنز العرفان (5)و غایة المرام (6)؛لما ذکر من سبق تعلّق حقّ الدیّان بها،و لا دلیل علی بطلانه بالاستیلاد.
و هو حسن مع وجود الدلیل علی تعلّق حقّ الغرماء بالأعیان.
أمّا لو لم یثبت إلّا الحجر علی المفلّس فی التصرّف و وجوب بیع الحاکم أمواله فی الدین،فلا یؤثّر فی دعوی اختصاصها بما هو قابل للبیع فی نفسه،فتأمّل.و تمام الکلام فی باب الحَجْر،إن شاء اللّٰه.
بأنّ الجنایة اللاحقة أیضاً ترفع المنع لم یکن فائدة فی فرض تقدیمها.
و منها (1): ما إذا کان علوقها فی زمان خیار بائعها،
فإنّ المحکی عن الحلّی جواز استردادها مع کونها ملکاً للمشتری (2).و لعلّه لاقتضاء الخیار ذلک فلا یبطله الاستیلاد.
خلافاً للعلّامة (3)و ولده (4)و المحقّق (5)و الشهید الثانیین (6)و غیرهم، فحکموا بأنّه إذا فسخ رجع بقیمة أُمّ الولد.و لعلّه لصیرورتها بمنزلة (7)التالف،و الفسخ بنفسه لا یقتضی إلّا جعل العقد من زمان الفسخ کأن لم یکن،و أمّا وجوب ردّ العین فهو من أحکامه لو لم یمتنع عقلاً أو شرعاً،و المانع الشرعی کالعقلی.
نعم،لو قیل:إنّ الممنوع إنّما هو نقل المالک أو النقل من قِبَله لدیونه،أمّا الانتقال (8)عنه بسببٍ یقتضیه الدلیل خارجٍ عن اختیاره، فلم یثبت،فلا مانع شرعاً من استرداد عینها.
و الحاصل:أنّ منع الاستیلاد عن استرداد بائعها لها یحتاج إلی
[شماره صفحه واقعی : 149]
ص: 353
دلیل مفقود.اللهمّ إلّا أن یدّعی:أنّ الاستیلاد حقٌّ لاُمّ الولد مانعٌ عن انتقالها عن ملک المولی لحقّه أو لحقّ غیره،إلّا أن یکون للغیر حقٌّ أقوی أو سابقٌ یقتضی انتقالها،و المفروض أنّ حقّ الخیار لا یقتضی انتقالها بقولٍ مطلق،بل یقتضی انتقالها مع الإمکان شرعاً،و المفروض أنّ تعلّق حقّ أُمّ الولد مانعٌ شرعاً کالعتق و البیع علی القول بصحّتهما فی زمان الخیار،فتأمّل.
و منها (1): ما إذا کان علوقها بعد اشتراط أداء مال الضمان منها،
بناءً علی ما استظهر الاتّفاق علیه:من جواز اشتراط الأداء من مالٍ معیّن (2)،فیتعلّق به حقّ المضمون له،و حیث فرض سابقاً علی الاستیلاد فلا یزاحم به علی قولٍ محکیٍّ فی الروضة (3).
صوت
[*ستوده]
و منها (4): ما إذا کان علوقها بعد نذر جَعلها صدقةً إذا کان النذر مشروطاً بشرط لم یحصل قبل الوطء ثمّ حصل بعده،
بناءً علی ما ذکروه من خروج المنذور کونها صدقةً عن ملک الناذر بمجرّد النذر فی المطلق و بعد حصول الشرط فی المعلّق،کما حکاه صاحب المدارک عنهم فی باب الزکاة (5).
و یحتمل کون استیلادها کإتلافها،فیحصل الحنث و یستقرّ القیمة؛ جمعاً بین حقّی أُمّ الولد و المنذور له.
[شماره صفحه واقعی : 150]
ص: 354
و لو نذر التصدّق بها،فإن کان مطلقاً و قلنا بخروجها عن الملک بمجرّد ذلک کما حکی عن بعضٍ (1)فلا حکم للعلوق.و إن قلنا بعدم خروجها عن ملکه،احتمل:تقدیم حقّ المنذور له فی العین،و تقدیم حقّ الاستیلاد،و الجمع بینهما بالقیمة.
و لو کان معلّقاً فوطأها قبل حصول الشرط صارت أُمّ ولد،فإذا حصل الشرط وجب التصدّق بها؛لتقدّم سببه.و یحتمل انحلال النذر؛ لصیرورة التصدّق مرجوحاً بالاستیلاد مع الرجوع إلی القیمة أو بدونه.
و تمام الکلام یحتاج إلی بسطٍ تمامٍ (2)لا یسعه الوقت.
معرّضٍ لها للعتق؛لعدم توریث الولد من أبیه؛لأحد موانع الإرث أو لعدم ثبوت النسب من طرف الأُمّ أو الأب واقعاً؛لفجورٍ،أو ظاهراً؛ باعتراف.
ثمّ إنّا لم نذکر فی کلّ مورد من موارد الاستثناء إلّا قلیلاً من کثیر ما یتحمّله من الکلام،فیطلب تفصیل کلّ واحدٍ من مقامه.
[شماره صفحه واقعی : 152]
ص: 356
فإنّ الظاهر بل المقطوع به-:الاتّفاق علی عدم استقلال المالک فی بیع ملکه المرهون.
و حکی عن الخلاف:إجماع الفرقة و أخبارهم علی ذلک (1)،و قد حکی الإجماع عن غیره أیضاً (2).
و عن المختلف فی باب تزویج الأمة المرهونة أنّه أرسل عن النبیّ صلّی اللّٰه علیه و آله و سلم:«أنّ الراهن و المرتهن ممنوعان من التصرّف» (3).
أو سقوط حقّه بإسقاطه أو بالفکّ؟
[شماره صفحه واقعی : 153]
ص: 357
فظاهر عبائر جماعةٍ من القدماء و غیرهم (1)الأوّل،إلّا أنّ صریح الشیخ فی النهایة (2)و ابن حمزة فی الوسیلة (3)و جمهور المتأخّرین (4)عدا شاذٍّ منهم (5)هو کونه موقوفاً،و هو الأقوی؛للعمومات السلیمة عن المخصّص؛لأنّ معقد الإجماع و الأخبار الظاهرة فی المنع عن التصرّف هو الاستقلال،کما یشهد به عطف«المرتهن»علی«الراهن» (6)،مع ما ثبت فی محلّه من وقوع تصرّف المرتهن موقوفاً،لا باطلاً.
و علی تسلیم الظهور فی بطلان التصرّف رأساً،فهی موهونة بمصیر جمهور المتأخّرین علی خلافه (7).
هذا کلّه،مضافاً إلی ما یستفاد من صحّة نکاح العبد بالإجازة؛ معلّلاً ب«أنّه لم یعصِ اللّٰه و إنّما عصی سیّده» (8)؛إذ المستفاد منه:أنّ کلّ
[شماره صفحه واقعی : 154]
ص: 358
عقد کان النهی عنه لحقّ الآدمی یرتفع (1)المنع و یحصل التأثیر بارتفاع المنع و حصول الرضا،و لیس ذلک کمعصیة اللّٰه أصالة (2)فی إیقاع العقد التی لا یمکن أن یلحقها (3)رضا اللّٰه تعالی.
[*ستوده]
هذا کلّه،مضافاً إلی فحوی أدلّة صحّة الفضولی.
لکن الظاهر من التذکرة:أنّ کلّ من أبطل عقد الفضولی أبطل العقد هنا (4)،و فیه نظر؛لأنّ من استند فی البطلان فی الفضولی إلی مثل قوله صلّی اللّٰه علیه و آله و سلم:«لا بیع إلّا فی ملک» (5)لا یلزمه البطلان هنا،بل الأظهر ما سیجیء عن إیضاح النافع:من أنّ الظاهر وقوف هذا العقد و إن قلنا ببطلان الفضولی (6).
و قد ظهر من ذلک ضعف ما قوّاه بعض من عاصرناه (7)من القول بالبطلان،متمسّکاً بظاهر الإجماعات و الأخبار المحکیّة علی المنع و النهی، قال:و هو موجب للبطلان و إن کان لحقّ الغیر؛إذ العبرة بتعلّق النهی بالعقد (8)
[شماره صفحه واقعی : 155]
ص: 359
لا لأمرٍ خارجٍ عنه،و هو کافٍ فی اقتضاء الفساد کما اقتضاه فی بیع الوقف و أُمّ الولد و غیرهما،مع استواء الجمیع (1)فی کون سبب النهی حقّ الغیر.
ثمّ أورد علی نفسه بقوله:فإن قلت:فعلی هذا یلزم بطلان عقد الفضولی و عقد المرتهن،مع أنّ کثیراً من الأصحاب ساووا بین الراهن و المرتهن فی المنع (2)کما دلّت علیه الروایة (3)فیلزم بطلان عقد الجمیع أو صحّته،فالفرق تحکّم.
قلنا:إنّ التصرّف المنهیّ عنه إن کان انتفاعاً بمال الغیر فهو محرّم، و لا تحلّله الإجازة المتعقّبة.و إن کان عقداً أو إیقاعاً،فإن وقع بطریق الاستقلال (4)لا علی وجه النیابة عن المالک،فالظاهر أنّه کذلک کما سبق فی الفضولی و إلّا فلا یعدّ تصرّفاً یتعلّق به النهی،فالعقد الصادر عن الفضولی قد یکون محرّماً،و قد لا یکون کذلک.
و کذا الصادر عن المرتهن إن وقع بطریق الاستقلال المستند إلی البناء علی ظلم الراهن و غصب حقّه،أو إلی زعم التسلّط علیه بمجرّد الارتهان کان منهیّاً عنه.و إن کان بقصد النیابة عن الراهن فی مجرّد
[شماره صفحه واقعی : 156]
ص: 360
إجراء الصیغة،فلا یزید عن عقد الفضولی،فلا یتعلّق به نهیٌ أصلاً.
و أمّا المالک،فلمّا حُجر علی ماله برهنه و کان عقده لا یقع إلّا مستنداً إلی ملکه لانحصار (1)المالکیّة فیه و لا معنی لقصده النیابة،فهو منهیٌّ عنه؛لکونه تصرّفاً مطلقاً و منافیاً للحجر الثابت علیه،فیخصّص العمومات بما ذکر.و مجرّد الملک لا یقضی بالصحّة؛إذ الظاهر بمقتضی التأمّل:أنّ الملک المسوّغ للبیع هو ملک الأصل مع ملک التصرّف فیه؛ و لذا (2)لم یصحّ البیع فی مواضع وجد فیها سبب الملک و کان ناقصاً؛ للمنع عن التصرّف.
ثمّ قال:و بالجملة،فالذی یظهر بالتتبّع فی الأدلّة (3):أنّ العقود ما لم تنته إلی المالک فیمکن وقوعها موقوفة علی إجازته،و أمّا إذا انتهت إلی إذن المالک أو إجازته أو صدرت منه و کان تصرّفه علی وجه الأصالة فلا تقع علی وجهین،بل تکون فاسدة أو صحیحة لازمة إذا کان وضع ذلک (4)العقد علی اللزوم.و أمّا التعلیل المستفاد من الروایة المرویّة فی النکاح من قوله:«لم یعص اللّٰه و إنّما عصی سیّده..إلی آخره» (5)،فهو جارٍ فی من لم یکن مالکاً کما أنّ العبد لا یملک أمر
[شماره صفحه واقعی : 157]
ص: 361
نفسه،و أمّا المالک المحجور علیه،فهو عاصٍ للّٰه بتصرّفه.و لا یقال:إنّه عصی المرتهن؛لعدم کونه مالکاً،و إنّما منع اللّٰه من تفویت حقّه بالتصرّف،و ما ذکرناه جارٍ فی کلّ مالکٍ متولٍّ لأمر نفسه إذا حُجر علی ماله لعارضٍ کالفَلَس و غیره فیحکم بفساد الجمیع.و ربما یتّجه الصحّة فیما إذا کان الغرض من الحَجْر رعایة مصلحةٍ کالشفعة (1)؛فالقول بالبطلان هنا کما اختاره أساطین الفقهاء هو الأقوی (2)،
[*ستوده]
انتهی کلامه رفع مقامه.
و یرد علیه بعد منع الفرق فی الحکم بین بیع ملک الغیر علی وجه الاستقلال و بیعه علی وجه النیابة،و منع اقتضاء مطلق النهی،لا لأمرٍ خارجٍ،للفساد-:
أوّلاً:أنّ نظیر ذلک یتصوّر فی بیع الراهن؛فإنّه قد یبیع رجاءً لإجازة المرتهن و لا ینوی الاستقلال،و قد یبیع (3)جاهلاً بالرهن أو بحکمه أو ناسیاً،و لا حرمة فی شیءٍ من ذلک (4).
و ثانیاً:أنّ المتیقّن من الإجماع و الأخبار علی منع الراهن کونه علی نحو منع المرتهن علی ما یقتضیه عبارة معقد الإجماع و الأخبار،
[شماره صفحه واقعی : 158]
ص: 362
أعنی قولهم:«الراهن و المرتهن ممنوعان»،و معلوم أنّ المنع فی المرتهن إنّما هو علی وجهٍ لا ینافی وقوعه موقوفاً،و حاصله یرجع إلی منع العقد علی الرهن و الوفاء بمقتضاه علی سبیل الاستقلال و عدم مراجعة صاحبه فی ذلک.و إثبات المنع أزید من ذلک یحتاج إلی دلیل،و مع عدمه یرجع إلی العمومات.
و أمّا ما ذکره من منع جریان التعلیل فی روایات العبد فیما نحن فیه مستنداً إلی الفرق بینهما،فلم أتحقّق الفرق بینهما،بل الظاهر کون النهی فی کلٍّ منهما لحقّ الغیر،فإنّ منع اللّٰه جلّ ذکره من تفویت حقّ الغیر ثابت فی کلِّ ما کان النهی عنه لحقّ الغیر،من غیر فرقٍ بین بیع الفضولی و نکاح العبد و بیع الراهن.
و أمّا ما ذکره من المساواة بین بیع الراهن و بیع الوقف و أُمّ الولد، ففیه:أنّ الحکم فیهما تعبّدٌ؛و لذا لا یؤثّر الإذن السابق فی صحّة البیع، فقیاس الرهن علیه فی غیر محلّه.
و بالجملة،فالمستفاد من طریقة الأصحاب،بل الأخبار:أنّ المنع من المعاملة إذا کان لحقّ الغیر الذی یکفی إذنه السابق لا یقتضی الإبطال رأساً،بل إنّما یقتضی الفساد،بمعنی عدم ترتّب الأثر علیه مستقلا من دون مراجعة ذی الحقّ.و یندرج فی ذلک:
الفضولی و عقد الراهن،و المفلَّس،و المریض،و عقد الزوج لبنت أُخت زوجته أو أخیها،و للأمة علی الحرّة و غیر ذلک،فإنّ النهی فی جمیع ذلک إنّما یقتضی الفساد بمعنی عدم ترتّب الأثر (1)المقصود من العقد
[شماره صفحه واقعی : 159]
ص: 363
عرفاً،و هو صیرورته سبباً مستقلا لآثاره من دون مدخلیّة رضا غیر المتعاقدین.
و قد یتخیّل وجهٌ آخر لبطلان البیع هنا؛بناءً علی ما سیجیء:
من أنّ ظاهرهم کون الإجازة هنا کاشفة؛حیث إنّه یلزم منه کون مال غیر الراهن و هو المشتری رهناً للبائع.
و بعبارة اخری:الرهن و البیع متنافیان،فلا یحکم بتحقّقهما فی زمانٍ واحد،أعنی:ما قبل الإجازة؛و هذا نظیر ما تقدّم فی مسألة «من باع شیئاً ثمّ مَلکه»من أنّه علی تقدیر صحّة البیع یلزم کون الملک لشخصین فی الواقع (1).
و یدفعه:أنّ القائل یلتزم بکشف الإجازة عن عدم الرهن فی الواقع،و إلّا لجری ذلک فی عقد الفضولی أیضاً؛لأنّ فرض کون المجیز مالکاً للمبیع نافِذَ الإجازة یوجب تملّک مالِکَین لِملکٍ (2)واحدٍ قبل الإجازة.
[*ستوده]
و أمّا ما یلزم فی مسألة«من باع شیئاً ثمّ مَلکه»فلا یلزم فی مسألة إجازة المرتهن،نعم یلزم فی مسألة افتکاک الرهن،و سیجیء التنبیه علیه،إن شاء اللّٰه تعالی (3).
و محصّله:أنّ مقتضی القاعدة النقل،إلّا أنّ
[شماره صفحه واقعی : 160]
ص: 364
الظاهر من بعض الأخبار (1)هو الکشف،و القول بالکشف هناک یستلزمه هنا بالفحوی؛لأنّ إجازة المالک أشبه بجزء المقتضی،و هی هنا من قبیل رفع المانع؛و من أجل ذلک جوّزوا عتق الراهن هنا مع تعقّب إجازة المرتهن (2)،مع أنّ الإیقاعات عندهم لا تقع مراعاة.و الاعتذار عن ذلک ببناءِ العتق علی التغلیب کما فعله المحقّق الثانی فی کتاب الرهن،فی مسألة عفو الراهن عن جنایة الجانی علی العبد المرهون (3)منافٍ لتمسّکهم فی العتق بعمومات العتق؛مع أنّ العلّامة قدّس سرّه فی تلک المسألة قد جوّز العفو مراعی بفکّ الرهن (4).
هذا إذا رضی المرتهن بالبیع و أجازه.أمّا إذا أسقط حقّ الرهن، ففی کون الإسقاط کاشفاً أو ناقلاً کلامٌ یأتی فی افتکاک الرهن أو إبراء الدین.
ثمّ إنّه لا إشکال فی أنّه لا ینفع الردّ بعد الإجازة،و هو واضح.
و هل ینفع الإجازة بعد الردّ؟وجهان:
[شماره صفحه واقعی : 161]
ص: 365
من أنّ الردّ فی معنی عدم رفع الید عن حقّه فله إسقاطه بعد ذلک،و لیس ذلک کردّ بیع الفضولی،لأنّ المجیز هناک فی معنی أحد المتعاقدین،و قد تقرّر أنّ ردّ أحد العاقدین مبطلٌ لإنشاء العاقد الآخر، بخلافه هنا؛فإنّ المرتهن أجنبیٌّ له حقٌّ فی العین.
و من أنّ الإیجاب المؤثّر إنّما یتحقّق برضا المالک و المرتهن،فرضا کلٍّ منهما جزءٌ مقوّمٌ للإیجاب المؤثِّر،فکما أنّ ردّ المالک فی الفضولی مبطلٌ للعقد بالتقریب المتقدّم،کذلک ردّ المرتهن؛و هذا هو الأظهر من قواعدهم.
ثمّ إنّ الظاهر أنّ فکّ الرهن بعد البیع بمنزلة الإجازة؛لسقوط حقّ المرتهن بذلک،کما صرّح به فی التذکرة (1).و حکی عن فخر الإسلام (2)و الشهید فی الحواشی (3)،و هو الظاهر من المحقّق و الشهید الثانیین (4).
و یحتمل عدم لزوم العقد بالفکّ کما احتمله فی القواعد (5)بل بمطلق (6)السقوط الحاصل بالإسقاط أو الإبراء أو بغیرهما؛نظراً إلی أنّ
[شماره صفحه واقعی : 162]
ص: 366
الراهن تصرّف فیما فیه حقّ المرتهن،و سقوطه بعد ذلک لا یؤثّر فی تصحیحه.
أنّ مقتضی ثبوت الحقّ له (1)هو صحّة إمضائه للبیع الواقع فی زمان حقّه،و إن لزم من الإجازة سقوط حقّه،فیسقط حقّه بلزوم البیع.و بالجملة،فالإجازة تصرّف من المرتهن فی الرهن حال وجود حقّه أعنی حال العقد بما یوجب سقوط حقّه، نظیر إجازة المالک.بخلاف الإسقاط أو السقوط بالإبراء أو الأداء؛فإنّه لیس فیه دلالة علی مضیّ العقد حال وقوعه،فهو أشبه شیءٍ ببیع الفضولی أو الغاصب لنفسهما ثمّ تملّکهما،و قد تقدّم الإشکال فیه عن جماعة (2).
[*ستوده]
مضافاً إلی استصحاب عدم اللزوم الحاکم علی عموم أَوْفُوا بِالْعُقُودِ (3)؛بناءً علی أنّ هذا العقد غیر لازم قبل السقوط فیستصحب حکم الخاصّ.و لیس ذلک محلّ التمسّک بالعامّ؛إذ لیس فی اللفظ عموم زمانی حتّی یقال:إنّ المتیقّن خروجه هو العقد قبل السقوط،فیبقی ما بعد السقوط داخلاً فی العامّ.
و یؤیّد ما ذکرناه بل یدلّ علیه-:ما یظهر من بعض الروایات من عدم صحّة نکاح العبد بدون إذن سیّده بمجرّد عتقه ما لم یتحقّق الإجازة و لو بالرضا المستکشف من سکوت السیّد مع علمه بالنکاح (4).
[شماره صفحه واقعی : 163]
ص: 367
هذا،و لکنّ الإنصاف ضعف الاحتمال المذکور،من جهة أنّ عدم تأثیر بیع المالک فی زمان الرهن لیس إلّا لمزاحمة حقّ المرتهن المتقدّم علی حقّ المالک بتسلیط المالک،فعدم الأثر لیس لقصورٍ فی المقتضی، و إنّما هو من جهة المانع،فإذا زال أثّر المقتضی.
و مرجع ما ذکرنا إلی أنّ أدلّة سببیّة البیع المستفادة من نحو أَوْفُوا بِالْعُقُودِ و«الناس مسلّطون علی أموالهم» (1)و نحو ذلک،عامّة، و خروج زمان الرهن یعلم أنّه من جهة مزاحمة حقّ المرتهن الذی هو أسبق،فإذا زال المزاحم وجب تأثیر السبب.و لا مجال لاستصحاب عدم تأثیر البیع؛للعلم بمناط المستصحب و ارتفاعه،فالمقام من باب وجوب العمل بالعامّ،لا من مقام استصحاب حکم الخاصّ، فافهم.
و أمّا قیاس ما نحن فیه علی نکاح العبد بدون إذن سیّده،فهو قیاسٌ مع الفارق؛لأنّ المانع عن سببیّة نکاح العبد بدون إذن سیّده قصور تصرّفاته عن الاستقلال فی التأثیر،لا مزاحمة حقّ السیّد لمقتضی النکاح؛إذ لا منافاة بین کونه عبداً و کونه زوجاً؛و لأجل ما ذکرنا لو تصرّف العبد لغیر السیّد ببیعٍ أو غیره،ثمّ انعتق العبد لم ینفع فی تصحیح ذلک التصرّف.
هذا،و لکن مقتضی ما ذکرنا:کون سقوط حقّ الرهانة بالفکّ أو الإسقاط أو الإبراء أو غیر ذلک ناقلاً و مؤثّراً من حینه،لا کاشفاً عن تأثیر العقد من حین وقوعه،خصوصاً بناءً علی الاستدلال علی الکشف
[شماره صفحه واقعی : 164]
ص: 368
بما ذکره جماعة ممّن قارب عصرنا (1):من أنّ مقتضی مفهوم (2)الإجازة إمضاء العقد من حینه،فإنّ هذا غیر متحقّق فی افتکاک الرهن،فهو نظیر بیع الفضولی ثمّ تملّکه للمبیع،حیث إنّه لا یسع القائل بصحّته إلّا التزام تأثیر العقد من حین انتقاله عن ملک المالک الأوّل لا من حین العقد،و إلّا لزم فی المقام کون ملک الغیر رهناً لغیر مالکه کما کان (3)یلزم فی تلک المسألة کون المبیع لمالکین فی زمان واحد لو قلنا بکشف الإجازة للتأثیر من حین العقد.
هذا،و لکن ظاهر کلّ من قال بلزوم العقد هو القول بالکشف.
و قد تقدّم عن القواعد فی مسألة عفو الراهن عن الجانی علی المرهون-:أنّ الفکّ یکشف عن صحّته (4).
و یدلّ علی الکشف أیضاً ما استدلّوا به علی الکشف فی الفضولی:
من أنّ العقد سببٌ تامّ..إلی آخر ما ذکره فی الروضة (5)و جامع المقاصد (6).
ثمّ إنّ لازم الکشف کما عرفت فی مسألة الفضولی (7)لزوم العقد
[شماره صفحه واقعی : 165]
ص: 369
قبل إجازة المرتهن من طرف الراهن کالمشتری الأصیل (1)فلا یجوز له فسخه،بل و لا إبطاله بالإذن للمرتهن فی البیع.
نعم،یمکن أن یقال بوجوب فکّه من مالٍ آخر،إذ لا یتمّ الوفاء بالعقد الثانی إلّا بذلک،فالوفاء بمقتضی الرهن غیر منافٍ للوفاء بالبیع.
[*ستوده]
و یمکن أن یقال:إنّه إنّما (2)یلزم الوفاء بالبیع،بمعنی عدم جواز نقضه،و أمّا دفع حقوق الغیر و سلطنته فلا یجب؛و لذا لا یجب علی من باع مال الغیر لنفسه أن یشتریه من مالکه و یدفعه إلیه،بناءً علی لزوم العقد بذلک.
و کیف کان،فلو امتنع،فهل یباع علیه؛لحقّ المرتهن؛لاقتضاء الرهن ذلک و إن لزم من ذلک إبطال بیع الراهن؛لتقدّم حقّ المرتهن؟أو یجبر الحاکمُ الراهنَ علی فکّه من مالٍ آخر؛جمعاً بین حقّی المشتری و المرتهن اللازمین علی الراهن البائع؟وجهان.و مع انحصار المال فی المبیع فلا إشکال فی تقدیم حقّ المرتهن.
[شماره صفحه واقعی : 166]
ص: 370
فالأقوی صحّة بیعه،وفاقاً للمحکیّ عن العلّامة (1)و الشهید (2)و المحقّق الثانی (3)و غیرهم (4)،بل فی شرح الصیمری:أنّه المشهور (5)؛لأنّه لم یخرج باستحقاقه للقتل أو الاسترقاق عن ملک مولاه،علی ما هو المعروف عمّن عدا الشیخ (6)فی الخلاف کما سیجیء (7).
و تعلّق حقّ المجنیّ علیه به لا یوجب خروج الملک عن قابلیّة
[شماره صفحه واقعی : 167]
ص: 371
الانتفاع به.و مجرّد إمکان مطالبة أولیاء المجنیّ علیه له فی کلّ وقتٍ بالاسترقاق أو القتل لا یسقط اعتبار مالیّته.
و علی تقدیر تسلیمه،فلا ینقص ذلک عن بیع مال الغیر،فیکون موقوفاً علی افتکاکه عن القتل و الاسترقاق،فإن افتکّ لزم،و إلّا بطل البیع من أصله.
و یحتمل أن یکون البیع غیر متزلزل،فیکون تلفه من المشتری فی غیر زمن الخیار؛لوقوعه فی ملکه،غایة الأمر أنّ کون المبیع عرضة لذلک عیب (1)یوجب الخیار مع الجهل،کالمبیع (2)الأرمد إذا عمی، و المریض إذا مات بمرضه.
و یردّه:أنّ المبیع إذا کان متعلّقاً لحقّ الغیر فلا یقبل أن یقع لازماً؛لأدائه إلی سقوط حقّ الغیر،فلا بدّ إمّا أن یبطل و إمّا أن یقع مراعیً،و قد عرفت أنّ مقتضی عدم استقلال البائع فی ماله و مدخلیّة الغیر فیه:وقوع بیعه مراعیً،لا باطلاً.
و بذلک یظهر الفرق بین ما نحن فیه و بین بیع المریض الذی یخاف علیه من الموت،و الأرمد الذی یخاف علیه من العمی الموجب للانعتاق؛ فإنّ الخوف فی المثالین لا یوجب نقصاناً فی سلطنة المالک مانعاً عن (3)نفوذ تملیکه منجّزاً،بخلاف تعلّق حقّ الغیر.اللهمّ إلّا أن یقال (4):إنّ
[شماره صفحه واقعی : 168]
ص: 372
تعلّق حقّ المجنیّ علیه لا یمنع من نفوذ تملیکه منجّزاً؛لأنّ للبائع سلطنة مطلقة علیه (1)،و کذا للمشتری؛و لذا یجوز (2)التصرّف لهما فیه (3)من دون مراجعة ذی الحقّ،غایة الأمر أنّ له التسلّط علی إزالة ملکهما (4)و رفعه بالإتلاف أو التملیک،و هذا لا یقتضی وقوع العقد مراعی و عدم استقرار الملک.
و بما ذکرنا ظهر الفرق بین حقّ المرتهن (5)المانع من تصرّف الغیر و حقّ المجنیّ علیه الغیر المانع فعلاً،غایة الأمر أنّه رافع (6)شأناً.
و کیف کان،فقد حکی عن الشیخ فی الخلاف البطلان،فإنّه قال فیما حکی عنه:إذا کان لرجلٍ عبدٌ،فجنی (7)،فباعه مولاه بغیر إذن المجنیّ علیه،فإن کانت جنایته توجب القصاص فلا یصحّ البیع،و إن کانت جنایته توجب الأرش صحّ إذا التزم مولاه الأرش.ثمّ استدلّ بأنّه إذا وجب علیه القود فلا یصحّ بیعه؛لأنّه قد باع منه ما لا یملکه،
[شماره صفحه واقعی : 169]
ص: 373
فإنّه حقٌّ للمجنیّ علیه.و أمّا إذا وجب علیه الأرش صحّ؛لأنّ رقبته سلیمةٌ،و الجنایة أرشها فقد التزمه السیّد،فلا وجه یفسد البیع (1)،انتهی.
و قد حکی عن المختلف:أنّه حکیٰ عنه (2)فی کتاب الظهار:
التصریح بعدم بقاء ملک المولی علی الجانی عمداً،حیث قال:إذا کان عبدٌ قد جنی جنایةً فإنّه لا یجزئ عتقه عن الکفّارة،و إن کان خطأً جاز ذلک.و استدلّ بإجماع الفرقة،فإنّه لا خلاف بینهم أنّه إذا کانت جنایته عمداً ینتقل ملکه إلی المجنیّ علیه،و إن کان خطأ فدیة ما جناه علی مولاه (3)،انتهی.
و ربما یستظهر ذلک من عبارة الإسکافیّ المحکیّة عنه فی الرهن، و هی:أنّ من شرط الرهن أن یکون الراهن (4)مثبتاً لملکه إیّاه،غیر خارجٍ بارتدادٍ أو استحقاق الرقبة بجنایته عن ملکه (5)،انتهی.
و ربما یستظهر البطلان من عبارة الشرائع أیضاً فی کتاب القصاص،حیث قال:إنّه (6)إذا قتل العبد حرّا عمداً فأعتقه مولاه صحّ،و لم یسقط القود،و لو قیل:لا یصحّ لئلّا یبطل حقّ الولی (7)من
[شماره صفحه واقعی : 170]
ص: 374
الاسترقاق،کان حسناً.و کذا بیعه وهبته (1)،انتهی.
لکن یحتمل قویّاً أن یکون مراده بالصحّة:وقوعه لازماً غیر متزلزل کوقوع العتق؛لأنّه الذی یبطل به حقّ الاسترقاق،دون وقوعه مراعی بافتکاکه عن القتل و الاسترقاق.
و کیف کان،فالظاهر من عبارة الخلاف الاستناد فی عدم الصحّة إلی عدم الملک،و هو ممنوع؛لأصالة بقاء ملکه،و لظهور (2)لفظ «الاسترقاق»فی بعض الأخبار (3)فی بقاء الملک.نعم،فی بعض الأخبار ما یدلّ علی الخلاف (4).
و یمکن أن یکون مراد الشیخ بالملک السلطنة علیه؛فإنّه ینتقل إلی المجنیّ علیه،و یکون عدم جواز بیعه من المولی مبنیّاً علی المنع عن بیع الفضولی المستلزم للمنع عن بیع کلّ ما یتعلّق به حقّ الغیر ینافیه السلطنة المطلقة من المشتری علیه،کما فی الرهن.
[شماره صفحه واقعی : 171]
ص: 375
بل فی شرح الصیمری:أنّه لا خلاف فی جواز بیع الجانی إذا کانت الجنایة خطأً أو شبه عمد،و یضمن المولی أقلّ الأمرین من قیمته و دیة الجنایة،و لو امتنع کان للمجنیّ علیه أو لولیّه انتزاعه،فیبطل البیع.و کذا لو کان المولی معسراً،فللمشتری الفسخ مع الجهالة لتزلزل ملکه ما لم یَفْدِه (1)المولی (2)،انتهی.
و ظاهره أنّه أراد نفی الخلاف عن الجواز قبل التزام السیّد،إلّا أنّ المحکیّ عن السرائر (3)و الخلاف (4):أنّه لا یجوز إلّا إذا فداه (5)المولی أو
[شماره صفحه واقعی : 172]
ص: 376
التزم بالفداء،لا أنّه (1)إذا باع ضمن.
و الأوفق بالقواعد أن یقال بجواز البیع؛لکونه ملکاً لمولاه،و تعلّق حقّ الغیر لا یمنع عن ذلک؛لأنّ کون المبیع مال الغیر لا یوجب بطلان البیع رأساً فضلاً عن تعلّق حقّ الغیر.و لعلّ ما عن الخلاف و السرائر مبنیٌّ علی أصلهما من بطلان الفضولی و ما أشبهه من کلّ بیعٍ یلزم من لزومه بطلان حقّ الغیر،کما یومئ إلیه استدلال الحلّی علی بطلان البیع قبل التزامه و ضمانه:بأنّه قد تعلّق (2)برقبة العبد الجانی فلا یجوز إبطاله (3).و مرجع هذا المذهب إلی أنّه لا واسطة بین لزوم البیع و بطلانه، فإذا صحّ البیع أبطل حقّ الغیر.
و قد تقدّم غیر مرّة:أنّه لا مانع من وقوع البیع مراعیً بإجازة ذی الحقّ أو سقوط حقّه،فإذا باع المولی فیما نحن فیه قبل أداء الدیة أو أقلّ الأمرین علی الخلاف وقع مراعیً،فإن فدّاه المولی أو رضی المجنیّ علیه بضمانه فذاک،و إلّا انتزعه المجنیّ علیه من المشتری،و علی هذا فلا یکون البیع موجباً لضمان البائع حقّ المجنیّ علیه.
قال فی کتاب الرهن من القواعد:و لا یجبر السیّد علی فداء الجانی و إن رهنه أو باعه،بل یتسلّط المجنیّ علیه،فإن استوعب الجنایة القیمة بطل الرهن،و إلّا ففی المقابل (4)،انتهی.
[شماره صفحه واقعی : 173]
ص: 377
لکن ظاهر العلّامة فی غیر هذا المقام و غیره هو أنّ البیع بنفسه التزام بالفداء.و لعلّ وجهه:أنّه یجب علی المولی حیث تعلّق بالعبد و هو مالٌ من أمواله،و فی یده (1)حقٌّ یتخیّر المولی فی نقله عنه إلی ذمّته،أن یوفی حقّ المجنی علیه إمّا من العین أو من ذمّته،فیجب علیه:إمّا تخلیص العبد من المشتری بفسخٍ أو غیره،و إمّا أن یفدیه من ماله،فإذا امتنع المشتری من ردّه و المفروض عدم سلطنة البائع علی أخذه قهراً؛للزوم الوفاء بالعقد وجب علیه دفع الفداء.
و یرد علیه:أنّ فداء العبد غیر لازم قبل البیع،و بیعه لیس إتلافاً له حتّی یتعیّن علیه الفداء،و وجوب الوفاء بالبیع لا یقتضی إلّا رفع یده،لا رفع ید الغیر،بل هذا أولی بعدم وجوب الفکّ من الرهن الذی تقدّم فی آخر مسألته الخدشة (2)فی وجوب الفکّ علی الراهن بعد بیعه؛لتعلّق الدین هناک بالذمّة و تعلّق الحقّ هنا بالعین،فتأمّل.
ثمّ إنّ المصرَّح به فی التذکرة (3)و المحکیّ عن غیرها (4):أنّ للمشتری فکّ العبد،و حکم رجوعه إلی البائع حکم قضاء الدین عنه.
[شماره صفحه واقعی : 174]
ص: 378
فإنّ الظاهر الإجماع علی اشتراطها فی الجملة کما فی جامع المقاصد (1)،و فی التذکرة:أنّه إجماع (2).و فی المبسوط:الإجماع علی عدم جواز بیع السمک فی الماء و لا الطیر فی الهواء (3).و عن الغنیة:أنّه إنّما اعتبرنا فی المعقود علیه أن یکون مقدوراً علیه تحفّظاً ممّا لا یمکن فیه ذلک،کالسمک فی الماء و الطیر فی الهواء،فإنّ ما هذه حاله لا یجوز بیعه بلا خلاف (4).
و استدلّ فی التذکرة علی ذلک بأنّه:«نهی النبیّ صلّی اللّٰه علیه و آله عن بیع الغرر» (5)،
[شماره صفحه واقعی : 175]
ص: 379
و هذا غررٌ (1)،و النهی هنا یوجب الفساد إجماعاً،علی الظاهر المصرّح به فی موضعٍ من الإیضاح (2)،و اشتهار الخبر بین الخاصّة و العامة یجبر إرساله.
أمّا کون ما نحن فیه غرراً فهو الظاهر من کلمات کثیرٍ من الفقهاء (3)و أهل اللغة (4)،حیث مثّلوا للغرر ببیع السمک فی الماء و الطیر فی الهواء؛مع أنّ معنی الغرر علی ما ذکره أکثر أهل اللغة صادقٌ علیه،و المرویّ عن أمیر المؤمنین علیه السلام:«أنّه عملُ ما لا یؤمن معه من الضرر» (5).
و فی الصحاح:الغرّة:الغفلة،و الغارّ:الغافل،و أغرّه،أی:أتاه علی غِرّة منه،و اغترّ بالشیء،أی:خدع به (6)،و الغرر:الخطر،و نهی رسول اللّٰه صلّی اللّٰه علیه و آله عن بیع الغرر؛و هو مثل بیع السمک فی الماء
[شماره صفحه واقعی : 176]
ص: 380
و الطیر فی الهواء إلی أن قال:و التغریر:حمل النفس علی الغرر (1)،انتهی.
و عن القاموس ما ملخّصه:غرّه غرّاً و غروراً و غِرّةً بالکسر-، فهو مغرورٌ و غریرٌ کأمیر (2)-:خدعه و أطمعه فی الباطل (3)إلی أن قال:
غرّر بنفسه تغریراً و تغرّةً،أی:عرّضها للهلکة،و الإسم الغَرَر محرّکه إلی أن قال:و الغارّ:الغافل،و اغترّ:غفل،و الإسم الغِرَّة بالکسر (4)،انتهی.
و عن النهایة بعد تفسیر الغِرَّة بالکسر بالغفلة:أنّه نهی عن بیع الغَرَر،و هو ما کان له ظاهرٌ یغرّ المشتری،و باطنٌ مجهول.و قال الأزهری:بیع الغرر ما کان علی غیر عهدةٍ و لا ثقةٍ،و یدخل فیه البیوع التی لا یحیط بکنهها المتبایعان من کلّ مجهول،و قد تکرّر فی الحدیث،و منه حدیث مطرِّف:«إنّ لی نفساً واحدة،و إنّی لأکره أن اغرّر بها»،أی أحملها علی غیر ثقةٍ،و به سمّی الشیطان غروراً؛لأنّه یحمل الإنسان علی محابّه،و وراء ذلک ما یسوؤه (5)،انتهی.
و قد حکی أیضاً عن الأساس (6)و المصباح (7)و المغرب (8)و المجمل (9)
[شماره صفحه واقعی : 177]
ص: 381
و المجمع (1)تفسیر الغرر بالخطر،ممثّلاً له فی الثلاثة الأخیرة ببیع السمک فی الماء و الطیر فی الهواء.
و فی التذکرة:أنّ أهل اللغة فسّروا بیع الغَرَر بهذین (2)،و مراده من التفسیر التوضیح بالمثال،و لیس فی المحکیّ عن النهایة منافاةٌ لهذا التفسیر،کما یظهر بالتأمّل.
و بالجملة،فالکلّ متّفقون علی أخذ«الجهالة»فی معنی الغَرَر،سواء تعلّق الجهل بأصل وجوده،أم بحصوله فی ید من انتقل إلیه،أم بصفاته کمّاً و کیفاً (3).
و ربما یقال (4):إنّ المنساق من الغَرَر المنهیّ عنه:الخطر،من حیث الجهل بصفات المبیع و مقداره،لا مطلق الخطر الشامل لتسلیمه و عدمه؛ ضرورة حصوله فی بیع کلِّ غائب،خصوصاً إذا کان فی بحرٍ و نحوه،بل هو أوضح شیءٍ فی بیع الثمار و الزرع و نحوهما.
و الحاصل:أنّ من الواضح عدم لزوم المخاطرة فی مبیعٍ مجهول الحال بالنسبة إلی التسلّم و عدمه،خصوصاً بعد جبره بالخیار لو تعذّر.
[*ستوده]
و فیه:أنّ الخطر من حیث حصول المبیع فی ید المشتری أعظم
[شماره صفحه واقعی : 178]
ص: 382
من الجهل بصفاته مع العلم بحصوله،فلا وجه لتقیید کلام أهل اللغة خصوصاً بعد تمثیلهم بالمثالین المذکورین.و احتمال إرادتهم ذکر المثالین لجهالة صفات المبیع لا الجهل بحصوله فی یده،یدفعه ملاحظة اشتهار التمثیل بهما فی کلمات الفقهاء للعجز عن التسلیم لا للجهالة بالصفات.
هذا،مضافاً إلی استدلال الفریقین من العامة و الخاصّة بالنبویّ المذکور علی اعتبار القدرة علی التسلیم،کما یظهر من الانتصار،حیث قال فیما حکی عنه:و ممّا انفردت به الإمامیّة القول بجواز شراء العبد الآبق مع الضمیمة،و لا یشتری وحده إلّا إذا کان بحیث یقدر علیه المشتری (1)،و خالف باقی الفقهاء فی ذلک و ذهبوا إلی أنّه لا یجوز بیع الآبق علی کلّ حال إلی أن قال:و یعوِّل مخالفونا فی منع بیعه علی أنّه بیع غَرَرٍ،و أنّ نبیّنا صلّی اللّٰه علیه و آله نهی عن بیع الغَرَر إلی أن قال:
و هذا لیس بصحیح؛لأنّ هذا البیع یخرجه عن أن یکون غرراً؛انضمام (2)غیره إلیه (3)،انتهی.
و هو صریحٌ فی استدلال جمیع العامّة بالنبویّ علی اشتراط القدرة علی التسلیم.و الظاهر اتّفاق أصحابنا أیضاً علی الاستدلال به له (4)،کما یظهر للمتتبّع،و سیجیء فی عبارة الشهید التصریح به.
و کیف کان،فالدعوی المذکورة ممّا لا یساعدها اللغة و لا العرف
[شماره صفحه واقعی : 179]
ص: 383
و لا کلمات أهل الشرع.
و ما أبعد ما بینه و بین ما عن قواعد الشهید قدّس سرّه،حیث قال:
الغرر[لغةً (1)]ما کان له ظاهرٌ محبوبٌ و باطنٌ مکروه،قاله بعضهم، و منه قوله تعالی مَتٰاعُ الْغُرُورِ (2)،و شرعاً هو جهل الحصول.و أمّا المجهول المعلوم الحصول (3)و مجهول الصفة فلیس غرراً.و بینهما عمومٌ و خصوصٌ من وجه،لوجود الغَرَر بدون الجهل فی العبد الآبق إذا کان معلوم الصفة من قبلُ أو وُصِف (4)الآن،و وجود الجهل بدون الغَرَر فی المکیل و الموزون و المعدود إذا لم یعتبر.و قد یتوغّل فی الجهالة،کحجرٍ لا یُدری أ ذهبٌ،أم فضّةٌ،أم نحاسٌ،أم صَخرٌ،و یوجدان معاً فی العبد الآبق المجهول الصفة.و یتعلّق الغَرَر و الجهل تارةً بالوجود کالعبد الآبق المجهول الوجود (5)،و تارةً بالحصول کالعبد الآبق المعلوم الوجود، و بالجنس کحَبٍّ لا یُدری ما هو،و سلعةٍ من سلعٍ مختلفة،و بالنوع کعبدٍ من عبیدٍ،و بالقَدَر ککیلٍ لا یعرف قَدَرُه و البیع إلی مبلغ السهم، و بالعین کثوبٍ من ثوبین مختلفین،و بالبقاء کبیع الثمرة قبل بدوّ الصلاح
[شماره صفحه واقعی : 180]
ص: 384
عند بعض الأصحاب.و لو اشترط أن یبدو الصلاح لا محالة کان غرراً عند الکلّ،کما لو شرط صیرورة الزرع سنبلاً.و الغرر قد یکون بما له مدخل ظاهر فی العوضین و هو ممتنع إجماعاً.و قد یکون بما یتسامح به عادة لقلّته،کأُسّ الجدار و قطن الجبّة،و هو معفوّ عنه إجماعاً،و نحوه اشتراط الحمل.و قد یکون (1)بینهما،و هو محلّ الخلاف،کالجزاف فی مال الإجارة و المضاربة،و الثمرة قبل بدوّ الصلاح،و الآبق بغیر ضمیمة (2)، انتهی (3).
و فی بعض کلامه تأمّل،ککلامه الآخر فی شرح الإرشاد،حیث ذکر فی مسألة تعیّن الأثمان بالتعیین (4)عندنا قالوا یعنی المخالفین من العامّة-:تعیینها (5)غرر،فیکون منهیّاً عنه.أمّا الصغری،فلجواز عدمها أو ظهورها مستحقّة فینفسخ البیع.و أمّا الکبری،فظاهرة إلی أن قال:قلنا:نمنع الصغری؛لأنّ الغرر إجمال (6)مجتنب عنه فی العرف بحیث لو ترکه وُبّخ علیه،و ما ذکروه (7)لا یخطر ببالٍ فضلاً عن اللّوم
[شماره صفحه واقعی : 181]
ص: 385
علیه (1)،انتهی.
صوت
[*ستوده]
فإنّ مقتضاه:أنّه لو اشتُری الآبق أو الضالّ المرجوّ الحصول بثمنٍ قلیل،لم یکن غرراً؛لأنّ العقلاء یقدمون علی الضرر القلیل رجاءً للنفع الکثیر.و کذا لو اشتری المجهول المردّد بین ذهبٍ و نحاسٍ بقیمة النحاس؛ بناءً علی المعروف من تحقّق الغرر بالجهل بالصفة.و کذا شراء مجهول المقدار بثمن المتیقّن منه؛فإنّ ذلک کلّه مرغوب فیه عند العقلاء،بل یوبّخون من عدل عنه اعتذاراً بکونه خطراً.
فالأولی:أنّ هذا النهی من الشارع لسدّ باب المخاطرة المفضیة إلی التنازع فی المعاملات،و لیس منوطاً بالنهی من العقلاء لیخصّ مورده بالسفهاء أو المتسفّهة.
ثمّ إنّه قد حکی عن الصدوق فی معانی الأخبار:تعلیل فساد بعض المعاملات المتعارفة فی الجاهلیة کبیع المنابذة و الملامسة و بیع الحصاة بکونها غرراً (2)،مع أنّه لا جهالة فی بعضها کبیع المنابذة؛بناءً علی ما فسّره به (3)من أنّه قول أحدهما لصاحبه:أنبذ إلیّ الثوب أو أنبذه إلیک فقد وجب البیع،و بیع الحصاة بأن یقول:إذا نبذت الحصاة فقد وجب البیع.و لعلّه کان علی وجهٍ خاصٍّ یکون فیه خطر (4)،و اللّٰه العالم.
[شماره صفحه واقعی : 182]
ص: 386
و کیف کان،فلا إشکال فی صحّة التمسّک لاعتبار القدرة علی التسلیم بالنبویّ المذکور،إلّا أنّه أخصّ من المدّعی؛لأنّ ما یمتنع تسلیمه عادة کالغریق فی بحرٍ یمتنع خروجه منه عادةً و نحوه لیس فی بیعه خطر؛لأنّ الخطر إنّما یطلق فی مقامٍ یحتمل السلامة و لو ضعیفاً، لکنّ هذا الفرد یکفی فی الاستدلال علی بطلانه بلزوم (1)السفاهة و کون أکل الثمن فی مقابله أکلاً للمال بالباطل،بل لا یعدّ مالاً عرفاً و إن کان مِلکاً،فیصحّ عتقه،و یکون لمالکه لو فرض التمکّن منه،إلّا أنّه لا ینافی سلب صفة التموّل عنه عرفاً؛و لذا یجب علی غاصبه ردّ تمام قیمته إلی المالک،فیملکه مع بقاء العین علی ملکه علی ما هو ظاهر المشهور.
بناءً علی أنّ«کونه عنده»لا یراد به الحضور؛لجواز بیع الغائب و السلف إجماعاً،فهی کنایة،لا (3)عن مجرّد الملک؛لأنّ المناسب حینئذٍ ذکر لفظة«اللام»،و لا عن مجرّد السلطنة علیه و القدرة علی تسلیمه؛لمنافاته لتمسّک العلماء من الخاصّة و العامّة[به (4)]علی عدم جواز بیع العین الشخصیة المملوکة للغیر ثمّ شرائها من مالکها،خصوصاً إذا
[شماره صفحه واقعی : 183]
ص: 387
کان وکیلاً عنه فی بیعه و لو من نفسه؛فإنّ السلطنة و القدرة علی التسلیم حاصلة هنا،مع أنّه مورد الروایة عند الفقهاء.
فتعیّن أن یکون کنایة عن السلطنة التامّة الفعلیّة التی تتوقّف علی الملک مع کونه تحت الید حتّی کأنه عنده و إن کان غائباً.
و علی أیّ حال،فلا بدّ من إخراج بیع الفضولی عنه بأدلّته،أو بحمله علی النهی المقتضی لفساده بمعنی عدم وقوعه لبائعه لو أراد ذلک.
و کیف کان،فتوجیه الاستدلال بالخبر علی ما نحن فیه ممکن.
و أمّا الإیراد علیه بدعوی:أنّ المراد به الإشارة إلی ما هو المتعارف فی تلک الأزمنة،من بیع الشیء الغیر المملوک ثمّ تحصیله بشرائه و نحوه و دفعه إلی المشتری،فمدفوع بعدم الشاهد علی اختصاصه بهذا المورد،و لیس فی الأخبار المتضمّنة لنقل هذا الخبر ما یشهد باختصاصه بهذا المورد.
نعم،یمکن أن یقال:إنّ غایة ما یدلّ علیه هذا النبویّ بل النبوی الأوّل أیضاً-:فساد البیع،بمعنی عدم کونه علّة تامّة لترتّب الأثر المقصود،فلا ینافی وقوعه مراعی بانتفاء صفة الغرر و تحقّق کونه عنده.
و لو أبیت إلّا عن ظهور النبویّین فی الفساد بمعنی لغویّة العقد رأساً المنافیة لوقوعه مراعی،دار الأمر بین ارتکاب خلاف هذا الظاهر، و بین إخراج بیع الرهن،و بیع ما یملکه بعد البیع و بیع العبد الجانی عمداً و بیع المحجور لرقٍّ أو سفهٍ أو فلس،فإنّ البائع فی هذه الموارد عاجز شرعاً عن التسلیم،و لا رجحان لهذه التخصیصات،
[*ستوده]
فحینئذٍ لا مانع عن التزام وقوع بیع کلّ ما یعجز عن تسلیمه مع رجاء التمکّن منه مراعی
[شماره صفحه واقعی : 184]
ص: 388
بالتمکّن منه فی زمانٍ لا یفوت الانتفاع المعتدّ به.
و قد صرّح الشهید فی اللمعة بجواز بیع الضالّ و المجحود من غیر إباقٍ مراعیً بإمکان التسلیم (1)،و احتمله فی التذکرة (2).
لکنّ الإنصاف:أنّ الظاهر من حال الفقهاء اتّفاقهم علی فساد بیع الغرر بمعنی عدم تأثیره رأساً،کما عرفت من الإیضاح (3).
فیجب أن یکون مقدوراً؛لاستحالة التکلیف بالممتنع (4).
و یضعّف بأنّه إن أُرید أنّ لازم العقد وجوب التسلیم وجوباً مطلقاً،منعنا الملازمة،و إن أُرید مطلق وجوبه،فلا ینافی کونه مشروطاً بالتمکّن،کما لو تجدّد العجز بعد العقد.
و قد یعترض بأصالة عدم تقیّد الوجوب،ثمّ یدفع بمعارضته بأصالة عدم تقیّد البیع بهذا الشرط.و فی الاعتراض و المعارضة نظر واضح،فافهم.
و لا یتمّ إلّا بالتسلیم.
و یضعّفه:منع توقّف مطلق الانتفاع علی التسلیم،بل منع عدم کون الغرض منه إلّا الانتفاع بعد التسلیم لا الانتفاع المطلق.
[شماره صفحه واقعی : 185]
ص: 389
فیکون ممنوعاً و أکله أکلاً بالباطل.
و فیه:أنّ بذل المال القلیل فی مقابل المال الکثیر المحتمل الحصول لیس سفهاً،بل ترکه اعتذاراً بعدم العلم بحصول العوض (1)سفهٌ،فافهم.
ثمّ إنّ ظاهر معاقد الإجماعات کما عرفت کون القدرة شرطاً، کما هو کذلک فی التکالیف،و قد أُکّد الشرطیّة فی عبارة الغنیة المتقدّمة (2)، حیث حکم بعدم جواز بیع ما لا یمکن فیه التسلیم،فینتفی المشروط عند انتفاء الشرط.و مع ذلک کلّه
فقد استظهر بعضٌ (3)من تلک العبارة:
أنّ العجز مانعٌ،لا أنّ القدرة شرطٌ.قال:و یظهر الثمرة فی موضع الشکّ،ثمّ ذکر اختلاف الأصحاب فی مسألة الضالّ و الضالّة،و جعله دلیلاً علی أنّ القدر المتّفق علیه ما إذا تحقّق العجز.
[*ستوده]
و فیه مع (4)ما عرفت من أنّ صریح معاقد الإجماع،خصوصاً عبارة الغنیة المتأکّدة بالتصریح بالانتفاء عند الانتفاء،هی شرطیّة القدرة-:أنّ العجز أمرٌ عدمیّ؛لأنّه عدم القدرة عمّن من شأنه صنفاً أو نوعاً أو جنساً أن یقدر،فکیف یکون مانعاً؟مع أنّ المانع هو الأمر الوجودی الذی یلزم من وجوده العدم؟ثمّ لو سلّم صحّة إطلاق «المانع»علیه لا ثمرة فیه،لا فی صورة الشکّ الموضوعی أو الحکمی،
[شماره صفحه واقعی : 186]
ص: 390
و لا فی غیرهما؛فإنّا إذا شککنا فی تحقّق القدرة و العجز مع سبق القدرة فالأصل بقاؤها،أو لا معه فالأصل عدمها أعنی العجز سواء جعل القدرة شرطاً أو العجز مانعاً،و إذا شککنا فی أنّ الخارج عن عمومات الصحّة هو العجز المستمرّ أو العجز فی الجملة أو شککنا فی أنّ المراد بالعجز ما یعمّ التعسّر کما حکی (1)أم خصوص التعذّر،فاللازم التمسّک بعمومات الصحّة من غیر فرقٍ بین تسمیة القدرة شرطاً أو العجز مانعاً.
و الحاصل:أنّ التردّد بین شرطیّة الشیء و مانعیّة مقابله إنّما یصحّ و یثمر فی الضدّین مثل الفسق و العدالة،لا فیما نحن فیه و شبهه کالعلم و الجهل.و أمّا اختلاف الأصحاب فی مسألة الضالّ و الضالّة فلیس لشکّ المالک فی القدرة و العجز،و مبنیّاً علی کون القدرة شرطاً أو العجز مانعاً کما یظهر من أدلّتهم علی الصحّة و الفساد بل لما سیجیء عند التعرّض لحکمها (2).
ثمّ إنّ العبرة فی الشرط المذکور إنّما هو فی زمان استحقاق التسلیم،فلا ینفع وجودها حال العقد إذا علم بعدمها حال استحقاق التسلیم؛کما لا یقدح عدمها قبل الاستحقاق و لو حین العقد.و یتفرّع علی ذلک:عدم اعتبارها أصلاً إذا کانت العین فی ید المشتری،و فیما لم (3)یعتبر التسلیم فیه رأساً،کما إذا اشتری من ینعتق علیه،فإنّه ینعتق
[شماره صفحه واقعی : 187]
ص: 391
بمجرّد الشراء و لا سبیل لأحدٍ علیه.و فیما إذا لم یستحقّ التسلیم بمجرّد العقد،إمّا لاشتراط تأخیره مدّة،و إمّا لتزلزل العقد کما إذا اشتری فضولاً؛فإنّه لا یستحقّ التسلیم إلّا بعد إجازة المالک،فلا یعتبر القدرة علی التسلیم قبلها.لکن یشکل علی الکشف،من حیث إنّه لازمٌ من طرف الأصیل،فیتحقّق الغَرَر بالنسبة إلیه إذا انتقل إلیه ما لا (1)یقدر علی تحصیله.نعم،هو حسنٌ فی الفضولی من الطرفین.
و مثله بیع الرهن قبل إجازة المرتهن أو فکّه.بل و کذا لو لم یقدر علی تسلیم ثمن السلَم؛لأنّ تأثیر العقد قبل التسلیم فی المجلس موقوف علی تحقّقه فلا یلزم غررٌ.و لو تعذّر التسلیم بعد العقد رجع إلی تعذّر الشرط،و من المعلوم:أنّ تعذّر الشرط المتأخّر حال العقد غیر قادح، بل لا یقدح العلم بتعذّره فیما بعده فی تأثیر العقد إذا اتّفق حصوله،فإنّ الشروط المتأخّرة لا یجب إحرازها حال العقد و لا العلم بتحقّقها فیما بعد.
و الحاصل:أنّ تعذّر التسلیم مانعٌ فی بیعٍ یکون التسلیم من أحکامه،لا من شروط تأثیره.و السرّ فیه:أنّ التسلیم فیه جزء الناقل،فلا یلزم غررٌ من تعلّقه بغیر المقدور.
و بعبارة اخری:الاعتبار بالقدرة علی التسلیم بعد تمام الناقل (2)، و لهذا لا یقدح کونه عاجزاً قبل القبول إذا علم بتجدّد القدرة بعده، و المفروض أنّ المبیع بعد تحقّق الجزء الأخیر من الناقل و هو القبض-
[شماره صفحه واقعی : 188]
ص: 392
حاصلٌ فی ید المشتری؛فالقبض مثل الإجازة بناءً علی النقل،و أولی منها بناءً علی الکشف.
و کذلک الکلام فی عقد الرهن،فإنّ اشتراط القدرة علی التسلیم فیه بناءً علی اشتراط القبض إنّما هو من حیث اشتراط القبض،فلا یجب (1)إحرازه حین الرهن و لا العلم بتحقّقه بعده،فلو رهن ما یتعذّر تسلیمه ثمّ اتّفق حصوله فی ید المرتهن أثّر العقد أثره،و سیجیء الکلام فی باب الرهن.
[*ستوده]
اللهمّ إلّا أن یقال:إنّ المنفیّ فی النبویّ (2)هو کلّ معاملة تکون بحسب العرف غرراً،فالبیع المشروط فیه القبض کالصرْف و السلَم إذا وقع علی عوضٍ مجهولٍ قبل القبض أو غیر مقدورٍ،غررٌ عرفاً؛لأنّ اشتراط القبض فی نقل العوضین شرعیٌّ لا عرفیّ،فیصدق الغرر و الخطر عرفاً و إن لم یتحقّق شرعاً؛إذ قبل التسلیم لا انتقال و بعده لا خطر، لکن النهی و الفساد یتبعان بیع الغرر عرفاً.
و من هنا یمکن الحکم بفساد بیع غیر المالک إذا باع لنفسه لا عن المالک ما لا یقدر علی تسلیمه.اللهمّ إلّا أن یمنع الغرر العرفیّ بعد الاطّلاع علی کون أثر (3)المعاملة شرعاً علی وجه لا یلزم منه خطر، فإنّ العرف إذا اطّلعوا علی انعتاق القریب بمجرّد شرائه لم یحکموا بالخطر أصلاً،و هکذا..فالمناط صدق الغرر عرفاً بعد ملاحظة الآثار الشرعیّة للمعاملة،فتأمّل.
[شماره صفحه واقعی : 189]
ص: 393
ثمّ إنّ الخلاف فی أصل المسألة لم یظهر إلّا من الفاضل القطیفی المعاصر للمحقّق الثانی،حیث حکی عنه أنّه قال فی إیضاح النافع:
إنّ القدرة علی التسلیم من مصالح المشتری فقط،لا أنّها شرطٌ فی أصل صحّة البیع،فلو قدر علی التسلّم صحّ البیع و إن لم یکن البائع قادراً علیه،بل لو رضی بالابتیاع مع علمه بعدم تمکّن البائع من (1)التسلیم جاز و ینتقل إلیه،و لا یرجع علی البائع؛لعدم القدرة إذا کان البیع علی ذلک مع العلم،فیصحّ بیع المغصوب و نحوه.نعم،إذا لم یکن المبیع من شأنه أن یُقبض عرفاً لم یصحّ المعاوضة علیه بالبیع؛لأنّه فی معنی أکل مالٍ بالباطل،و ربما احتمل إمکان المصالحة علیه.و من هنا یعلم:أنّ قوله یعنی المحقّق فی النافع-:«لو باع الآبقَ منفرداً لم یصحّ»،إنّما هو مع عدم رضا المشتری،أو مع عدم علمه،أو کونه بحیث لا یتمکّن منه عرفاً،و لو أراد غیر ذلک فهو غیر مسلّم (2)،انتهی.
و فیه:ما عرفت من الإجماع،و لزوم الغرر الغیر المندفع بعلم المشتری؛لأنّ الشارع نهی عن الإقدام علیه،إلّا أن یجعل الغرر هنا بمعنی الخدیعة،فیبطل فی موضع تحقّقه،و هو عند جهل المشتری.و فیه ما فیه.
ثمّ إنّ الظاهر کما اعترف به بعض الأساطین (3)-:أنّ القدرة علی التسلیم لیست مقصودة بالاشتراط إلّا بالتبع،و إنّما المقصد الأصلی هو
[شماره صفحه واقعی : 190]
ص: 394
التسلّم،و من هنا لو کان المشتری قادراً دون البائع کفی فی الصحّة،کما عن الإسکافی (1)و العلّامة (2)و کاشف الرموز (3)و الشهیدین (4)و المحقّق الثانی (5).
و عن ظاهر الانتصار:أنّ صحّة بیع الآبق علی من یقدر علی تسلّمه ممّا انفردت به الإمامیّة (6)،و هو المتّجه؛لأنّ ظاهر معاقد الإجماع بضمیمة التتبّع فی کلماتهم و فی استدلالهم (7)بالغرر و غیره مختصّ بغیر ذلک.
و منه یعلم أیضاً:أنّه (8)لو لم یقدر أحدهما علی التحصیل،لکن یوثق بحصوله فی ید أحدهما عند استحقاق المشتری للتسلیم،کما لو اعتاد الطائر العود صحّ (9)؛وفاقاً للفاضلین (10)و الشهیدین (11)و المحقّق
[شماره صفحه واقعی : 191]
ص: 395
نعم،عن نهایة الإحکام:احتمال العدم،بسبب انتفاء القدرة فی الحال علی التسلیم،و أنّ عود الطائر غیر موثوقٍ به،إذ لیس له عقلٌ باعث (3).
و فیه:أنّ العادة باعثةٌ کالعقل،مع أنّ الکلام علی تقدیر الوثوق.
و لو لم یقدرا (4)علی التحصیل و تعذّر علیهما إلّا بعد مدّةٍ مقدّرةٍ عادةً و کانت ممّا لا یتسامح فیه کسنةٍ أو أزید،ففی بطلان البیع؛لظاهر الإجماعات المحکیّة (5)،و لثبوت الغرر،أو صحّته؛لأنّ ظاهر معقد الإجماع التعذّر رأساً؛و لذا حکم مدّعیه بالصحّة هنا،و الغرر منفیّ مع العلم بوجوب الصبر علیه إلی انقضاء مدّة،کما إذا اشترط تأخیر التسلیم مدّة،وجهان،بل قولان،تردّد فیهما فی الشرائع،ثمّ قوّی الصحّة (6)،و تبعه فی محکیّ التحریر (7)و المسالک (8)و الکفایة (9)و غیرها (10).
[شماره صفحه واقعی : 192]
ص: 396
نعم،للمشتری الخیار مع جهله بفوات منفعة الملک علیه مدّةً.
و لو کان مدّة التعذّر غیر مضبوطة عادةً کالعبد المُنْفَذ إلی [ال]-هند لحاجةٍ (1)لا یعلم زمان قضائها ففی الصحّة إشکالٌ:من حکمهم بعدم جواز بیع مسکن المطلّقة المعتدّة بالأقراء؛لجهالة وقت تسلیم العین.و قد تقدّم بعض الکلام فیه فی بیع الواقف للوقف المنقطع (2).
صوت
[*ستوده]
لأنّ الغرر لا یندفع بمجرّد القدرة الواقعیّة.
و لو باع ما یعتقد التمکّن (3)فتبیّن عجزه فی زمان البیع و تجدّدها بعد ذلک،صحّ،و لو لم یتجدّد بطل.و المعتبر هو الوثوق،فلا یکفی مطلق الظنّ و لا یعتبر الیقین.