مصباح الاصول: تقریرا لابحاث سماحه آیه الله العظمی السید ابوالقاسم الموسوی الخوئی الاصول العملیه

اشارة

سرشناسه:واعظ الحسینی، محمد سرور

عنوان و نام پدیدآور:مصباح الاصول: تقریرا لابحاث سماحه آیه الله العظمی السید ابوالقاسم الموسوی الخوئی الاصول العملیه/ تالیف محمد سرور الواعظ الحسینی البهسودی.

مشخصات نشر:قم: موسسه احیا آثار الامام الخویی، 14ق.= 2م.= -13

مشخصات ظاهری:ج.

فروست:موسوعه الامام الخویی.

شابک:ج.47، چاپ سوم 964-7336-16-0 : ؛ ج.48، چاپ سوم 964-7336-20-9 :

یادداشت:فهرستنویسی براساس جلد دوم، 1422ق.=2001م.=1380.

یادداشت:عربی

یادداشت:ج.3(چاپ اول:1422ق.=2001م.=1380)

یادداشت:ج.47 و 48 (چاپ سوم: 1428ق.= 2007م.= 1386).

یادداشت:کتابنامه.

موضوع:اصول فقه شیعه

شناسه افزوده:خوئی، سید ابوالقاسم، 1278 - 1371.

شناسه افزوده:قیومی اصفهانی، جواد، 1342 -

شناسه افزوده:موسسه احیاء آثار الامام الخوئی (ره)

رده بندی کنگره:BP159/8/و15م 63 1300ی

رده بندی دیویی:297

شماره کتابشناسی ملی:1141550

ص :1

المجلد 1

اشارة

ص :2

مصباح الاصول

تقریرا لابحاث سماحه آیه الله العظمی السید ابوالقاسم الموسوی الخوئی الاصول العملیه المجلد 1

مباحث القَطْع

مقدمة المؤلف

الحمد للّه ربّ العالمین، و الصّلاة و السلام علی أشرف الأنبیاء و المرسلین محمّد و آله الأطهار المعصومین.

أمّا بعد، فهذه ثمرات اقتطفتها من شجرة طیِّبة، و دُرر کلمات تلقّیتها من أبحاث قیّمة لحضرة سیّدنا الاُستاذ العلّامة صرّاف نقود العلم بأفکاره الباکرة العمیقة، غوّاص بحار الفضل بأنظاره العالیة الدقیقة، المحدِّث الخبیر و الفقیه البارع البصیر و الاُصولی الشهیر، و الرجالی الکبیر حجّة الاسلام و المسلمین آیة اللّه العظمی فی العالمین سیّدنا و مولانا الحاج السیّد أبو القاسم الخوئی ( أدام اللّه ظلّه العالی و متّع المسلمین بوجوده الشریف) .

و سنتعرّض فی هذا الجزء لمباحث القطع و الظن و الشک إن شاء اللّه تعالی. کما تعرّضنا قبل هذا فی الجزء الثالث لمباحث الاستصحاب و التعادل و الترجیح و الاجتهاد و التقلید. و من اللّه سبحانه نستمدّ العون و التوفیق.

المؤلِّف

التنبیه علی اُمور:

اشارة

و قبل الشروع فیها لا بدّ من التنبیه علی اُمور:

الأمر الأوّل: خروج القطع عن مسائل علم الاصول

الأمر الأوّل: أنّه لا ینبغی الشک فی أنّ مبحث القطع لیس من مسائل علم الاُصول، إذ قد عرفت فی أوّل بحث الألفاظ (1)أنّ المسألة الاُصولیة هی ما تکون نتیجتها - علی تقدیر التمامیة - موجبة للقطع بالوظیفة الفعلیة، و أمّا القطع بالوظیفة فهو بنفسه نتیجة، لا أنّه موجب لقطع آخر بالوظیفة، و إن شئت قلت: إنّ المسألة الاُصولیة ما تقع نتیجتها فی طریق استنباط الحکم الفرعی بحیث لو انضمّ إلیها صغراها أنتجت حکماً فرعیاً، و من الظاهر أنّ القطع بالحکم لا یقع فی طریق استنباط الحکم، بل هو بنفسه نتیجة.

و بالجملة: القطع بالحکم لیس إلّا انکشاف الحکم بنفسه، فکیف یکون مقدّمة لانکشافه کی یکون البحث عنه من المسائل الاُصولیة. و یزداد هذا وضوحاً بتذکر ما أسلفناه فی بیان فهرس مسائل علم الاُصول (2)و لا حاجة إلی الاعادة، و بما أنّ القطع بالوظیفة نتیجة المسائل الاُصولیة - إذ العلم بالوظیفة من لوازم العلم بالمسائل الاُصولیة بعد ضمّ الصغری إلیها - ناسب البحث عنه فی الاُصول

ص:3


1- 1) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 1: 4 - 13
2- 2) المصدر السابق ص 1 - 4

استطراداً. و باعتبار أنّ مرجع البحث عن حجّیة القطع إلی صحّة العقاب علی مخالفته، یکون شبیهاً بالمسائل الکلامیة الباحثة عن المبدأ و المعاد و ما یصح عنه تعالی و ما لا یصح.

هذا کلّه فی القطع الطریقی، و أمّا القطع الموضوعی فهو و إن کان دخیلاً فی فعلیة الحکم إلّا أنّ نسبته إلیه هی نسبة سائر الموضوعات إلی الأحکام، فإذا جعل القطع بشیء موضوعاً لوجوب التصدق مثلاً، تکون نسبة القطع إلی وجوب التصدق هی نسبة الخمر إلی الحرمة، فکما أنّ الحرمة لیست مستنبطة من الخمر بل مستنبطة من الأدلة الدالة علی حرمة الخمر، کذلک وجوب التصدق لیس مستفاداً من القطع بل من الأدلة الدالة علی وجوب التصدق عند القطع بشیء، فالبحث عن القطع الموضوعی أیضاً لیس داخلاً فی علم الاُصول. نعم، القواعد التی یستنبط منها وجوب التصدق عند القطع بشیء تکون من المسائل الاُصولیة کما هو ظاهر.

الأمر الثانی: المراد بالمکلف فی کلام الشیخ
اشارة

الأمر الثانی: أنّه هل المراد من المکلف المذکور فی کلام شیخنا الأعظم الأنصاری (قدس سره) (1)هو خصوص المجتهد أو الأعم منه و من المقلد؟

مقتضی الاطلاق الثانی، و هو الصحیح، لعدم اختصاص الأقسام و ما یذکر لها من الأحکام بالمجتهد. و توضیح المقام یقتضی التکلم فی مقامات ثلاثة:

1 - فی بیان حکم المجتهد بالنسبة إلی تکلیف نفسه.

2 - فی بیان حکم المقلد بالنسبة إلی تکلیفه.

3 - فی بیان حکم المجتهد بالنسبة إلی تکلیف مقلدیه.

ص:4


1- 1) فرائد الاُصول 1: 47

أمّا المقام الأوّل: فلا إشکال فی أنّ المجتهد إذا التفت إلی حکم شرعی متعلق بنفسه، فامّا أن یحصل له القطع أو یقوم عنده طریق معتبر، أو لا هذا و لا ذاک. فعلی الأوّل یعمل بقطعه، و علی الثانی یعمل بما قام عنده من الطریق و علی الثالث یرجع إلی الاُصول العملیة علی ما سیجیء من التفصیل فی مجاریها إن شاء اللّه تعالی، بلا فرق فی جمیع ذلک بین الحکم الواقعی و الظاهری.

و أمّا المقام الثانی: فالظاهر أنّ المقلد کالمجتهد فی الأحکام المذکورة، فان حصل له القطع بحکم من الأحکام عمل به بلا حاجة إلی الرجوع إلی المجتهد، و إن لم یحصل له القطع، فان قام عنده طریق معتبر و لیس إلّا فتوی المجتهد عمل به، و إن فقده أیضاً و بقی شاکاً فی الحکم رجع إلی الاُصول العملیة علی نحو یأتی عند التکلم فی المقام الثالث.

هذا کلّه فی الحکم الواقعی، و کذا الحال فی الحکم الظاهری، فإن حصل له القطع به - کما إذا قطع بفتوی المجتهد فی مورد - عمل به، و إلّا فإن قام عنده طریق معتبر - کما إذا أخبر عدلان بأنّ فتوی المجتهد کذا - أخذ به، و إلّا رجع إلی الأصل العملی، فإن کان متیقناً بفتوی المجتهد سابقاً و شک فی تبدلها یستصحب بقاءها، و إن أفتی أحد المجتهدین بالوجوب و الآخر بالحرمة، دار الأمر بین المحذورین فیتخیر، و إن أفتی أحدهما بوجوب القصر مثلاً و الآخر بوجوب التمام وجب علیه الاحتیاط، إلّا أن یثبت قیام الاجماع علی عدم وجوب الاحتیاط علی العامی علی ما ادّعاه شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)إذن فیتخیر.

و الحاصل: أنّه لا فرق بین المجتهد و المقلّد إلّا فی خصوصیة الطرق

ص:5


1- 1) [ لم نعثر علیه ]

و الأمارات، فانّ طرق المجتهد إلی الأحکام هی الکتاب و السنّة، و طریق المقلد هو فتوی المجتهد فقط، و کما أنّ ظواهر الکتاب و السنّة حجّة للمجتهد، کذلک ظاهر کلام المجتهد حجّة للمقلد، فلا وجه لاختصاص المقسم بالمجتهد.

و أمّا المقام الثالث: فتوضیح الکلام فیه: أنّ المجتهد إذا التفت إلی حکم متعلق بمقلدیه دون نفسه - سواء کان الحکم بجمیع مراتبه مختصاً بغیره کالأحکام المختصة بالنساء، أو بفعلیته کأحکام الحج مع عدم کونه مستطیعاً، و أحکام الزکاة مع عدم کونه مالکاً للنصاب، ففی جمیع ذلک - إن حصل له القطع بالحکم أو قام عنده طریق معتبر علیه أفتی به بلا إشکال فیه، و إلّا فله الرجوع إلی الاُصول العملیة و الإفتاء بمؤداها.

الاشکال فی إجراء المجتهد الأصل بالنسبة إلی تکلیف مقلدیه

و قد یستشکل فی الرجوع إلی الاُصول: بأنّ جریان الأصل موضوعه المکلف الشاک، و المقلد الذی یتوجه إلیه التکلیف لیس له شک فی الحکم، لکونه غیر ملتفت إلیه، فکیف یفتی المجتهد فی حقّه بمؤدی الأصل، و المجتهد و إن کان شاکاً إلّا أنّ التکلیف غیر متوجه إلیه علی الفرض، فمن توجّه إلیه التکلیف غیر شاک فی الحکم، و من شکّ فیه لم یتوجه إلیه التکلیف، فلا موضوع للرجوع إلی الأصل العملی.

و أجاب عنه شیخنا الأنصاری (قدس سره) : بأنّ المجتهد نائب عن المقلد فی إجراء الأصل، فیکون الشک من المجتهد بمنزلة الشک من المقلد (1).

و فیه: أنّه لا دلیل علی هذه النیابة، و أدلة الاُصول العملیة لا عموم لها للشک النیابی.

و التحقیق فی الجواب أن یقال: إن کان الحکم ممّا یلتفت إلیه المقلد أیضاً

ص:6


1- 1) فرائد الاُصول 2: 545

فیشک فیه کما شکّ فیه المجتهد، کما إذا شکّ فی طهارة الماء القلیل المتنجس المتمم کراً و نجاسته، فللمجتهد أن یجری الاستصحاب بلحاظ یقین المقلد و شکّه، فانّه کان متیقناً بنجاسة الماء قبل التتمیم و شکّ فی بقائها بعده، فیجری الاستصحاب فی حقّه و یفتی بمؤداه، و له أن یجری الاستصحاب بلحاظ یقین نفسه و شکّه، فانّه متیقن بالحکم فی حق مقلده شاک فی بقائه، فیجری الاستصحاب و یفتی بمؤداه، و یرجع المقلد إلیه من باب رجوع الجاهل إلی العالم، إذ لا اختصاص لوجوب رجوع الجاهل إلی العالم بما إذا کان علم العالم مستنداً إلی العلم الوجدانی أو الأمارة.

و إن کان الحکم ممّا لا یلتفت إلیه المقلّد، کما إذا لم یکن فعلیاً فی حقّه و مورداً لابتلائه إلی الآن، فلا بدّ للمجتهد أن یجری الاستصحاب بلحاظ یقینه و شکّه، لکونه متیقناً بالحکم فی حق مقلده شاکاً فی بقائه علی ما تقدّم، و کذا الحال فیما إذا کان الشک مورداً للاحتیاط، کما فی موارد العلم الاجمالی بالتکلیف فیفتی بوجوب الاحتیاط بمقتضی علمه الاجمالی، و کذا عند دوران الأمر بین المحذورین یفتی بالتخییر، و یرجع المقلد إلیه فی جمیع ذلک من باب رجوع الجاهل إلی العالم، لما تقدّم من عدم اختصاص هذا الحکم بما إذا کان علم العالم مستنداً إلی العلم الوجدانی أو الأمارة القائمة علی الحکم الواقعی.

و قد یستشکل أیضاً: بأنّه لا یجوز الرجوع إلی الأصل العملی إلّا بعد الفحص عن الدلیل علی ما هو مذکور فی محلّه (1)و المقلد عاجز عن الفحص فکیف یفتی له بوجوب العمل بمؤدی الأصل، مثلاً البراءة العقلیة مبتنیة علی قاعدة قبح العقاب بلا بیان، و لیس فی حق المجتهد احتمال العقاب لیرجع إلیها، و المقلّد عاجز عن الفحص و إحراز عدم البیان حتّی تنطبق القاعدة علیه.

ص:7


1- 1) فی ص 566 و ما بعدها / شرائط جریان الاُصول

و الجواب: أنّ المجتهد یفحص و یبیّن له الصغری و أنّ المقام ممّا لم تقم فیه حجّة علی التکلیف، و یرجع المقلد إلیه من باب الرجوع إلی أهل الخبرة فی تشخیص الصغری، فیستقل عقله بما استقلّ به عقل المجتهد من قبح العقاب بلا بیان، فتکون الکبری وجدانیة للمقلد بعد تشخیص الصغری بالرجوع إلی المجتهد، و لو فرض أنّ المقلد لم یکن أهلاً لادراک حکم العقل بذلک فیرجع إلی المجتهد فی تشخیص الکبری أیضاً، فکما بیّن له أنّ المقام ممّا لم تقم فیه حجّة علی التکلیف، یبیّن له أنّ العقاب بلا حجّة و بیان قبیح بحکم العقل.

و بالجملة: فی جمیع موارد عجز المقلّد عن تشخیص مجری الأصل العملی، لا نقول بأنّ المجتهد نائب عن المقلد حتّی نطالب بدلیل النیابة، بل نقول: إنّ المجتهد ینقّح مجری الأصل بحسب وظیفته، فانّ وظیفة المجتهد هی وظیفة الإمام (علیه السلام) ، و هی بیان الأحکام المجعولة فی الشریعة المقدّسة بنحو القضایا الحقیقیة، غایة الأمر أنّ علم الإمام (علیه السلام) بالحکم ینتهی إلی الوحی، و علم المجتهد حاصل من ظواهر الکتاب و السنّة، و المقلد یرجع إلیه من باب رجوع الجاهل إلی العالم فی تشخیص الصغری و تعیین مجری الأصل فقط، أو فی تطبیق الکبری أیضاً.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّه لا وجه للالتزام باختصاص المقسم بالمجتهد بل یعم المقلد أیضاً.

الأمر الثالث: تقسیم حالات المکلف
اشارة

الأمر الثالث: ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)أنّ المکلف إذا التفت إلی حکم شرعی، فامّا أن یحصل له القطع به أو الظن أو الشک. و بحسب هذا التقسیم جعل کتابه مشتملاً علی مقاصد ثلاثة:

ص:8


1- 1) فرائد الاُصول 1: 47

1 - فی القطع. 2 - فی الظن. 3 - فی الشک. و محط کلامه فی التقسیم هو الحکم الواقعی.

عدول صاحب الکفایة عن تقسیم الشیخ الأنصاری و المناقشة فیه

و عدل عنه صاحب الکفایة (قدس سره) (1)و ملخّص ما ذکره فی وجه العدول اُمور ثلاثة:

الأوّل: أنّه لا بدّ من أن یکون المراد من الحکم هو الأعم من الواقعی و الظاهری، لعدم اختصاص أحکام القطع بما إذا کان متعلقاً بالحکم الواقعی.

وعلیه فلا بدّ من أن یجعل التقسیم ثنائیاً، بأن یقال إنّ المکلف إذا التفت إلی حکم فعلی واقعی أو ظاهری، فامّا أن یحصل له القطع به أو لا، و علی الثانی لا بدّ من انتهائه إلی ما استقلّ به العقل من اتباع الظن لو حصل له و تمّت مقدّمات الانسداد علی تقریر الحکومة، و إن لم یحصل له الظن أو حصل و لکن لم تتم مقدّمات الانسداد علی تقریر الحکومة، فعلیه الرجوع إلی الاُصول العملیة العقلیة: من البراءة و الاشتغال و التخییر علی اختلاف الموارد.

الثانی: أنّه لا بدّ من تخصیص الحکم بالفعلی، لاختصاص أحکام القطع بما إذا تعلّق بالحکم الفعلی، لعدم ترتب أثر علی الحکم الانشائی ما لم یبلغ مرتبة الفعلیة.

الثالث: أنّه لا بدّ من تبدیل الظن بالطریق المعتبر، لئلّا تتداخل الأقسام فیما یذکر لها من الأحکام، فانّ الظن غیر المعتبر محکوم بحکم الشک، و قد جعل فی تقسیم الشیخ (قدس سره) قسیماً له. و الأمارة المعتبرة ربّما لا تفید الظن الشخصی، و لا یعتبر فی حجّیتها الظن الشخصی، فهی قسیم الشک، و جعلت فی تقسیم الشیخ (قدس سره) داخلةً فیه. هذا هو وجه العدول عن تقسیم الشیخ

ص:9


1- 1) کفایة الاُصول: 257

(قدس سره) علی ما یستفاد من کلامه (قدس سره) .

أقول: الأنسب بمباحث الاُصول ما صنعه الشیخ (قدس سره) لأنّ الغرض من علم الاُصول هو تحصیل المؤمّن من تبعة التکالیف المتوجهة إلی العبد من قبل المولی، و المؤمّن الأوّل هو القطع، فینبغی البحث عنه و لو استطراداً فی بابٍ، و المؤمّن الثانی الأمارة المعتبرة، فلا بدّ من البحث عنها فی باب آخر. و المؤمّن الثالث هو الرجوع إلی الاُصول العملیة الشرعیة المجعولة عند الشک و العجز عن تحصیل الأوّلین، أو الاُصول العملیة العقلیة عند العجز عن جمیع ما تقدّم. فلا مناص من البحث عنها فی باب ثالث کما هو المتعارف بینهم. وعلیه جری صاحب الکفایة (قدس سره) نفسه. فالتقسیم ناظر إلی هذه الأبحاث الثلاثة و إشارة إجمالیة إلیها.

فالأنسب هو تثلیث الأقسام کما صنعه الشیخ (قدس سره) . و جعل التقسیم ثنائیاً، و بیان أحکام الأقسام فی الأبواب الثلاثة - کما فی الکفایة - لا یخلو من غرابة، فانّ المناسب للتقسیم الثنائی المذکور فی الکفایة هو البحث عن القطع بالحکم الأعم من الواقعی و الظاهری فی بابٍ، و البحث عن الظن الانسدادی علی الحکومة و الاُصول العملیة العقلیة فی باب ثان. إذن لا یبقی مورد للبحث عن حجّیة الأمارات و البحث عن الاُصول العملیة الشرعیة.

هذا، مضافاً إلی أنّ جعل التقسیم ثنائیاً غیر مناسب فی نفسه، إذ الحکم الظاهری مورده عدم العلم بالحکم الواقعی، فهو بطبعه فی طول الحکم الواقعی، سواء کان مستفاداً من الأمارة المعتبرة أو من الأصل العملی الشرعی، فلو جعل التقسیم ثنائیاً یجمع بین العلم بالحکم الواقعی و عدم العلم به فی مقام التقسیم، و یصیر ما فی طول الحکم الواقعی طبعاً فی عرضه وضعاً.

و أمّا ما أفاده صاحب الکفایة (قدس سره) من عدم اختصاص أحکام

ص:10

القطع بما إذا کان متعلقاً بالأحکام الواقعیة، فهو و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لا یوجب جعل التقسیم ثنائیاً، لأنّ جمیع الأبحاث المذکورة فی الأبواب الثلاثة غیر مختص بالحکم الواقعی، بل الحکم الظاهری أیضاً قد یتعلق به القطع کما إذا علمنا بحجیة خبر قائم علی حکم من الأحکام، و قد یتعلق به الظن المعتبر کما إذا دلّ علی حجّیة الخبر ظاهر الکتاب مثلاً، و قد یتعلق به الشک کما إذا شککنا فی بقاء حجّیة الخبر، فیجری الاستصحاب. نعم، لا بدّ من أن ینتهی الأمر بالأخرة إلی القطع، و إلّا لدار أو تسلسل.

و أمّا ما أفاده صاحب الکفایة (قدس سره) - من أنّه لا بدّ من أن یکون المراد من الحکم هو خصوص الفعلی دون الانشائی، لعدم ترتب أثر علی القطع بالحکم الانشائی - فهو خلط بین الانشاء لا بداعی البعث و الزجر، و الانشاء بداعی البعث و الزجر، فانّ الانشاء لا بداعی البعث و الزجر و إن لم یترتب علیه أثر - کما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) - إلّا أنّه لیس من مراتب الحکم أصلاً، فانّ الانشاء بداعی التهدید کما فی قوله تعالی: «اِعْمَلُوا ما شِئْتُمْ» (1)أو بداعی التهکّم أو غیر ذلک لا یطلق علیه الحکم، إذ الانشاء بداعی التهدید لیس إلّا التهدید، فالانشاء بهذا المعنی خارج عن موضوع البحث، لعدم صدق الحکم علیه.

و أمّا الانشاء بداعی البعث و الزجر فیطلق علیه الحکم و إن لم یبلغ مرتبة الفعلیة لعدم تحقق موضوعه فی الخارج، فانّ فعلیة الحکم إنّما هی بفعلیة موضوعه، و لا نلتزم بعدم ترتب أثر علی الحکم الانشائی بهذا المعنی، بل له أثر مهم و هو جواز الافتاء به، فانّ المجتهد إذا علم بصدور الحکم من المولی و إنشائه فی مقام التشریع له الافتاء به و إن لم یبلغ مرتبة الفعلیة، فیفتی بوجوب الحج

ص:11


1- 1) فصّلت 41: 40

علی المستطیع و إن لم یکن المستطیع موجوداً، و بوجوب قطع ید السارق و إن لم تتحقق السرقة فی الخارج، و یفتی بوجوب الصوم فی شهر رمضان و إن لم یحل الشهر بعد، و هکذا.

و بالجملة: وظیفة المجتهد هی وظیفة الإمام (علیه السلام) و هی بیان الأحکام المجعولة فی الشریعة المقدّسة علی الموضوع المقدّر وجوده بنحو القضیّة الحقیقیة، غایة الأمر أنّ علم الإمام (علیه السلام) بالأحکام ینتهی إلی الوحی، و علم المجتهد بها حاصل من ظواهر الکتاب و السنّة، کما تقدّم.

و إن شئت قلت: إنّ الآثار العقلیة للقطع بالحکم - من لزوم متابعة القطع، و التنجیز مع المطابقة و التعذیر مع المخالفة - مختصّة بما إذا کان القطع متعلقاً بالحکم الفعلی. و أمّا جواز الافتاء مع القطع بالحکم فغیر مختص بالحکم الفعلی، بل یترتب علی الأحکام الانشائیة أیضاً کما عرفت. فلا وجه للالتزام بأنّ المراد من الحکم هو خصوص الفعلی، بل الصحیح هو الأعم منه و من الانشائی کما یقتضیه إطلاق کلام الشیخ (قدس سره) .

و أمّا ما أفاده صاحب الکفایة (قدس سره) من تداخل الأقسام فی تقسیم الشیخ (قدس سره) فیمکن الجواب عنه بوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ المراد من الظن هو الأمارة المعتبرة، و المراد من الشک عدم قیام الحجة المعتبرة علی الحکم علی ما صرّح به الشیخ (قدس سره) فی أوّل بحث البراءة (1)فلا تداخل أصلاً.

الوجه الثانی: أنّ التقسیم المذکور فی کلام الشیخ (قدس سره) إنّما هو فی رتبة سابقة علی الحکم، باعتبار أنّ المکلف الملتفت إلی حکم شرعی إمّا أن

ص:12


1- 1) فرائد الاُصول 1: 354

یحصل له القطع، و هو حجّة بنفسه بلا جعل جاعل، و إمّا أن یحصل له الشک، و هو غیر قابل للحجیة، إذ لیس فیه کاشفیة أصلاً، و لا معنی لجعل الحیرة حجةً کما هو واضح، و إمّا أن یحصل له الظن و هو متوسط بینهما، فانّ الحجیة لیست ذاتیة له کالقطع، و لا یمتنع جعله حجةً کالشک، فان قام دلیل علی اعتباره یلحق بالقطع و یکون قطعاً تعبّدیاً تنزیلیاً، و إلّا فیلحق بالشک و یجری فی مورده الأصل العملی، فالتقسیم المذکور فی کلام الشیخ (قدس سره) إنّما هو فی رتبة سابقة علی الحکم، باعتبار أنّ المکلف الملتفت لا یخلو من هذه الأحوال لیتمیز الموضوع فی الأبحاث الثلاثة الآتیة.

و بعد البحث و التحقیق یظهر: أنّ الظن یلحق بالقطع تارةً و بالشک اُخری، فأین التداخل فی الأحکام؟ و نظیر المقام ما إذا قیل: الانسان إمّا مسلم و إمّا مشرک و إمّا أهل الکتاب. أمّا المسلم فلا إشکال فی عدم جواز الحرب معه، و أمّا المشرک فلا إشکال فی جواز الحرب معه، و أمّا أهل الکتاب فیلحق بالمسلم تارةً کما إذا وفوا بالمعاهدة التی بینهم و بین المسلمین من إعطاء الجزیة و غیرها، و یلحق بالمشرک اُخری کما إذا خالفوا المعاهدة، فهل فی هذا التقسیم قبل بیان الحکم تداخل؟ و المقام من هذا القبیل بعینه.

الکلام فی حجّیة القطع

و یقع البحث فی جهات ثلاث:
اشارة

الاُولی: فی أنّ طریقیته - بمعنی انکشاف المقطوع به به - ذاتیة أو جعلیة؟

الثانیة: فی أنّ حجّیته - بمعنی کونه منجّزاً فی صورة المطابقة للواقع و معذّراً فی صورة المخالفة - هل هی من لوازم ذاته أو ثابتة ببناء العقلاء أو بحکم العقل؟

ص:13

و قد خلط بین هاتین الجهتین فی کلام الشیخ (قدس سره) (1)فراجع.

الثالثة: فی أنّه هل یمکن للشارع المنع عن العمل به أم لا؟

الجهة الاُولی: ذاتیة طریقیت القطع

أمّا الجهة الاُولی: فالصحیح فیها أنّ حقیقة القطع هو نفس الانکشاف و ذاته، فلا یعقل الجعل فیه أصلاً بجمیع أنحائه، لا بسیطاً و هو الجعل المتعلق بمفعول واحد، و لا مرکباً و هو الجعل المتعلق بمفعولین، لا استقلالاً و لا تبعاً، فانّ ثبوت الشیء لنفسه ضروری و الماهیة هی هی بنفسها.

و بالجملة: لا یتصور الجعل فی الذات و الذاتیات - أی ما هو جزء للماهیة و الذات - فلا معنی لجعل الانسان إنساناً، أی حیواناً ناطقاً، و لا لجعله ناطقاً أو حیواناً. نعم، یصح تعلّق الجعل البسیط بوجوده، و هذا هو معنی ما اشتهر من أنّ اللّه (سبحانه و تعالی) ما جعل المشمشة مشمشة بل أوجدها، فیمکن للمولی القادر إیجاد القطع الذی هو الانکشاف للعبد، بل یمکن للمولی العرفی أیضاً إیجاد القطع بایجاد المعدّات و المقدّمات.

الجهة الثانیة: الأقوال فی منجزیة القطع و معذریته

و أمّا الجهة الثانیة: أعنی حجّیة القطع و کونه منجّزاً و معذّراً، و ربّما یعبّر عنها بوجوب متابعة القطع، فالأقوال فیها ثلاثة:

الأوّل: أنّ حجّیة القطع ثابتة ببناء العقلاء إبقاءً للنوع و حفظاً للنظام، فتکون من القضایا المشهورة باصطلاح المنطقیین، و هذا البناء قد أمضاه الشارع لذلک فیجب اتباعه.

الثانی: أنّ حجّیته إنّما هی بالزام من العقل و بحکمه.

الثالث: أنّ حجّیة القطع من لوازمه العقلیة، و اختاره صاحب الکفایة

ص:14


1- 1) فرائد الاُصول 1: 51

(قدس سره) (1)حیث قال: و تأثیره فی ذلک لازم و صریح الوجدان به شاهد و حاکم.

أمّا القول الأوّل، ففیه أوّلاً: أنّ حجّیة القطع و لزوم الحرکة علی طبقه کانت ثابتة فی زمان لم یکن فیه إلّا بشر واحد، فلم یکن فیه عقلاء لیتحقق البناء منهم، و لم یکن نوع لیکون العمل بالقطع لحفظه.

و ثانیاً: أنّ الأوامر الشرعیة لیست بتمامها دخیلة فی حفظ النظام، فان أحکام الحدود و القصاص و إن کانت کذلک، و الواجبات المالیة و إن أمکنت أن تکون کذلک، إلّا أنّ جلاً من العبادات - کوجوب الصلاة التی هی عمود الدین - لا ربط لها بحفظ النظام أصلاً.

و أمّا القول الثانی، فیرد علیه: أنّ العقل شأنه الادراک لیس إلّا، و أمّا الالزام و البعث التشریعی فهو من وظائف المولی. نعم، الانسان یتحرّک نحو ما یراه نفعاً له، و یحذر ممّا یراه ضرراً علیه، و لیس ذلک بالزام من العقل، بل المنشأ فیه حبّ النفس، و لا اختصاص له بالانسان، بل الحیوان أیضاً بفطرته یحبّ نفسه و یتحرّک إلی ما یراه نفعاً له، و یحذر ممّا أدرک ضرره. و بالجملة حبّ النفس و إن کان یحرّک الانسان إلی ما قطع بنفعه، إلّا أنّه تحریک تکوینی لا بعث تشریعی. فظهر بما ذکرناه: أنّ الصحیح هو:

القول الثالث، و هو أنّ حجّیة القطع من لوازمه العقلیة [ و ] أنّ العقل یدرک حسن العمل به و قبح مخالفته، و یدرک صحّة عقاب المولی عبده المخالف لقطعه، و عدم صحّة عقاب العامل بقطعه و لو کان مخالفاً للواقع، و إدراک العقل ذلک لا یکون بجعل جاعل أو بناء من العقلاء، لتکون الحجّیة من الاُمور المجعولة أو

ص:15


1- 1) کفایة الاُصول: 258

من القضایا المشهورة، بل من الاُمور الواقعیة الأزلیة، کما هو الحال فی جمیع الاستلزامات العقلیة. و ظهر الکلام ممّا ذکرناه فی:

الجهة الثالثة: المنع عن العمل بالقطع

الجهة الثالثة، إذ بعد کون الحجّیة من اللوازم العقلیة للقطع امتنع المنع عن العمل به، مع أنّه یلزم منه اجتماع الضدّین اعتقاداً مطلقاً و مطلقاً فی صورة الاصابة، إذ مع القطع بوجوب شیء لو منع الشارع عن العمل بالقطع و رخّص فی ترکه، فلو کان القطع مطابقاً للواقع لزم اجتماع الوجوب و الاباحة واقعاً و اعتقاداً، و لو کان القطع مخالفاً للواقع لزم اجتماعهما اعتقاداً، و الاعتقاد بالمحال لا یکون أقل من المحال فی عدم إمکان الالتزام به.

و لنکتف هنا بهذا المقدار، و أمّا التعرّض لما ذکره الأخباریون من منع الشارع عن العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة و الجواب عنه، فیأتی الکلام فیه قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

ص:16


1- 1) فی ص 58

الکلام فی التجرِّی

عدم اختصاص التجری بالقطع
اشارة

و قبل الشروع فی البحث عنه لا بدّ من التنبیه علی أمر: و هو أنّ بحث التجری لا یختص بالقطع، بل یعم جمیع الأمارات المعتبرة و الاُصول العملیة، بل یعم کل منجز للتکلیف و لو کان مجرد احتمال، کما فی موارد العلم الاجمالی بالتکلیف، فإنّ الاقتحام فی بعض الأطراف داخل فی التجری، و إن لم یکن فیه إلّا احتمال المخالفة للتکلیف، و کذا الحال فی الشبهات البدویة قبل الفحص. و الجامع بین الجمیع هو مخالفة الحجّة، أی ما یحتج به المولی علی العبد، فلو ثبت کون مائع خمراً بالبیّنة أو الاستصحاب و شربه، و لم یکن فی الواقع خمراً کان متجریاً. و لو احتمل کون شیء حراماً و ارتکبه قبل الفحص، و انکشف عدم کونه حراماً کان متجریاً، و هکذا. فذکر القطع لیس لاختصاص التجری به، بل إنّما هو لکونه أظهر الحجج و أوضح المنجّزات.

توهم عدم جریان التجری فی مورد الأمارات و الاصول العملیة

و ربّما یتوهّم عدم جریان التجری فی موارد الأمارات و الاُصول العملیة الشرعیة، و الجامع هو الحکم الظاهری، بدعوی أنّ الأحکام الظاهریة مجعولة فی ظرف الجهل بالواقع، فبکشف الخلاف ینتهی أمدها و تنتفی بانتفاء موضوعها، لا أنّه یستکشف به عدم ثبوت الحکم من الأوّل، فیکون بمنزلة انقلاب الخمر خلاً، فکما أنّه إذا انقلبت الخمر خلاً تنتفی الحرمة من حین الانقلاب بانتفاء موضوعها، لا أنّه بعد الانقلاب یستکشف أنّه لم یکن حراماً من الأوّل، کذلک الحال فی الأحکام الظاهریة، حیث إنّ موضوعها الجهل بالواقع، فبکشف الواقع تنتفی بانتفاء موضوعها، فلا یتصور کشف الخلاف فی

ص:17

نفس الحکم الظاهری، فتکون مخالفته العصیان دائماً لا التجری.

و هذا التوهم فاسد من أساسه، إذ هو مبنی علی القول بالسببیة، و أنّ المجعول فی مورد الطرق و الأمارات هی الأحکام، و هو فاسد لاستلزامه التصویب الباطل. و الصحیح أنّ المجعول فی باب الطرق و الأمارات هو الحجّیة و الطریقیة فقط علی ما سیجیء الکلام فیه (1)إن شاء اللّه تعالی.

الکلام فی حرمة الفعل المتجری به بنفس ملاک الحرام الواقعی
اشارة

إذا عرفت ذلک فیقع الکلام فی حکم التجری من حیث الحرمة و استحقاق العقاب، و لا بدّ من البحث فی مقامین:

المقام الأوّل: فی البحث عن حرمة الفعل المتجری به و عدمها.

المقام الثانی: فی البحث عن أنّ التجری هل یوجب استحقاق العقاب من جهة کونه هتکاً و جرأةً علی المولی بنفسه، مع بقاء الفعل المتجری به علی ما هو علیه فی الواقع من المحبوبیة أو المبغوضیة أم لا؟

أمّا المقام الأوّل: فیقع الکلام فیه أیضاً فی جهتین:

أمّا المقام الأوّل: فیقع الکلام فیه أیضاً فی جهتین:

الجهة الاُولی: فی البحث عن حرمة الفعل المتجری به بنفس ملاک الحرام الواقعی، باعتبار شمول إطلاق الأدلة لما تعلّق به القطع و لو کان مخالفاً للواقع.

الجهة الثانیة: فی البحث عن حرمة الفعل المتجری به لا بملاک الحرام الواقعی، بل بملاک التمرد علی المولی.

و الفرق بین الجهتین من حیث المفهوم - بعد اشتراکهما فی أنّ البحث فی کل منهما بحث اُصولی تتفرع علیه النتیجة الفقهیة، و هی حرمة الفعل المتجری به - هو أنّ الجهة الاُولی هی البحث عن حرمة الفعل المتجری به بعنوانه الأوّلی، و الجهة الثانیة هی البحث عن حرمته بعنوانه الثانوی و هو عنوان التمرد. و من

ص:18


1- 1) فی ص 120 - 122

حیث المورد أنّ البحث فی الجهة الاُولی مختص بما إذا کان الخطأ فی الانطباق، مع کون الحکم مجعولاً فی الشریعة المقدّسة، کما إذا قطع بخمریة ماء فشربه، و لا یتصور فیما إذا کان الخطأ فی أصل جعل الحکم، کما إذا قطع بحرمة شرب التتن فشربه و لم یکن فی الواقع حراماً، بخلاف البحث فی الجهة الثانیة، فانّه شامل لکلا القسمین، فتکون النسبة بین الجهتین من حیث المورد هی العموم المطلق.

أمّا الکلام فی الجهة الاُولی: فهو أنّه قد یقال بحرمة الفعل المتجری به، بدعوی شمول إطلاقات الأدلّة الأوّلیة لموارد التجری. و یستدل له بما هو مرکب من مقدّمات:

1 - أنّ متعلق التکلیف لا بدّ و أن یکون مقدوراً للمکلف، لعدم صحّة التکلیف بغیر المقدور کما هو واضح.

2 - أنّ السبب لحرکة العضلات نحو العمل إنّما هو القطع بالنفع، کما أنّ الزاجر عن عمل إنّما هو القطع بکونه ضرراً، فانّ المحرّک التکوینی هو نفس القطع و الانکشاف، و أمّا جهة کونه مطابقاً للواقع أو مخالفاً له فهی أجنبیة عن المحرکیة أو الزاجریة، و لذا لو قطع العطشان بوجود ماء یتحرک نحوه و إن کان فی الواقع سراباً، و یموت عطشاً و لا یتحرک نحو ماء موجود، لعدم علمه به. و هذا أمر وجدانی بدیهی لا یحتاج إلی مئونة برهان.

3 - أنّ التکلیف إنّما یتعلق باختیار الفعل و إرادته، لأنّ الارادة التشریعیة إنّما تتعلق بالفعل الصادر عن المکلف بالاختیار، لا بالفعل الصادر عنه و لو اضطراراً، فلا محالة یکون متعلق التکلیف هو إرادة الفعل و اختیاره لیکون الفعل صادراً عنه بالارادة و الاختیار، و المفروض أنّ إرادة المکلف تابعة لقطعه بالنفع أو الضرر، فلا محالة یکون متعلق البعث و الزجر هو ما تعلق به القطع، سواء کان مطابقاً للواقع أو مخالفاً له، فتکون نسبة العصیان - علی تقدیر التمرّد -

ص:19

إلی من کان قطعه مطابقاً للواقع، و من کان قطعه مخالفاً له علی حد سواء، إذ مطابقة القطع للواقع و مخالفته له خارجتان عن اختیار المکلف، فلا معنی لاناطة التکلیف و العقاب بهما.

فتحصّل: أنّ متعلق التکلیف هو ما تعلّق القطع بانطباق الموضوع علیه فعلاً أو ترکاً، فیکون قول المولی: أکرم العلماء، بعثاً نحو إکرام من قطع بکونه عالماً، و قوله: لا تشرب الخمر، زجراً عن شرب مائع قطع بکونه خمراً، و إطلاقهما یشمل صورة مخالفة القطع للواقع أیضاً.

و الجواب عنه أوّلاً: بالنقض بالواجبات، لعدم اختصاص الدلیل المذکور بالمحرّمات، فلو فرض أنّ الواجب المستفاد من قول المولی صلّ فی الوقت هو اختیار ما قطع بکونه صلاةً فی الوقت، فصلّی المکلف مع القطع بدخول الوقت، ثمّ بان خلافه، فلا بدّ من الالتزام بسقوط التکلیف، لتحقق المأمور به الواقعی، و هو ما قطع بکونه صلاةً فی الوقت، فلزم القول بالإجزاء فی موارد الأوامر العقلیة الخیالیة، و لم یلتزم به أحد من الفقهاء.

و ثانیاً: بالحل، بأنّ الأحکام الشرعیة تابعة للمصالح و المفاسد فی متعلقاتها کما هو المشهور من مذهب العدلیة، و المستفاد من ظواهر الأدلة الشرعیة، فانّ الظاهر من مثل قوله تعالی: «إِنَّ اَلصَّلاةَ تَنْهی عَنِ اَلْفَحْشاءِ وَ اَلْمُنْکَرِ» (1)أنّ النهی عن الفحشاء و المنکر إنّما هو من آثار نفس الصلاة، لا من آثار ما قطع بکونه صلاةً و لو لم یکن فی الواقع صلاة. و کذا الحال فی الأوامر الصادرة من الموالی العرفیة، فانّها أیضاً تابعة للأغراض الشخصیة المتعلقة بنفس العمل، فلا محالة یکون البعث نحو نفس العمل، و إنّما الاختیار طریق إلی حصول العمل

ص:20


1- 1) العنکبوت 29: 45

خارجاً فی مقام الامتثال، فلا دخل للقطع فی متعلق التکلیف أصلاً. غایة الأمر أنّه مع القطع بالتکلیف یصح عقاب العبد علی المخالفة، لأنّ التکلیف الواصل ممّا یصحّ العقاب علی مخالفته بحکم العقل، و لا یصحّ العقاب مع الانقیاد و لو کان قطعه مخالفاً للواقع، لکونه معذوراً حینئذ، و لهذا نسمّی القطع بالمنجّز مع المطابقة و بالمعذّر مع المخالفة.

و بهذا ظهر أنّ صحّة العقاب علی التمرد - علی تقدیر مصادفة القطع للواقع - و عدمها - علی تقدیر عدم المصادفة - لا توجب دخول الأمر الخارج عن الاختیار فی حیّز الطلب، و لا إناطة العقاب بأمر خارج عن الاختیار، إذ العقاب مع المصادفة إنّما هو علی مخالفة التکلیف الواصل مخالفةً بالارادة و الاختیار، و عدم العقاب مع عدم المصادفة إنّما هو لعدم تحقق مخالفة التکلیف فی الواقع و لو بلا اختیار، و عدم العقاب لأمر غیر اختیاری ممّا لا بأس به، إنّما القبیح هو العقاب علی أمر غیر اختیاری.

دعوی حرمة الفعل المتجری به بملاک التمرد علی المولی

أمّا الکلام فی الجهة الثانیة: فهو أنّه قد یدعی حرمة الفعل المتجری به بملاک التمرد علی المولی، و یستدلّ لها بوجوه:

الوجه الأوّل: أنّ تعلّق القطع بانطباق عنوان ذی مصلحة علی شیء یوجب حدوث المصلحة فی ذلک الشیء، فیکون واجباً لکون الأحکام تابعة للمصالح و المفاسد، و تعلّق القطع بانطباق عنوان ذی مفسدة علی شیء یوجب حدوث المفسدة فیه، فیکون حراماً لما تقدّم، فالفعل المتجری به و إن کان مباحاً بعنوانه الأوّلی، إلّا أنّه صار واجباً أو حراماً بعنوانه الثانوی، و هو کونه مقطوع الوجوب أو مقطوع الحرمة.

و فیه: ما تقدّم من أنّ المصلحة و المفسدة من الاُمور التکوینیة المترتبة علی نفس العمل، بلا دخل للقطع فیهما أصلاً، إنّما القطع دخیل فی التنجیز و التعذیر

ص:21

فقط - کما تقدّم - دون المصالح و المفاسد، إذ من الواضح أنّ القطع بانطباق عنوان علی شیء لا یوجب سلب آثاره التکوینیة الواقعیة، و لا حدوث أثر آخر فیه، فانّ القطع بکون الماء سمّاً لا یجعله سمّاً، و لا یترتب علیه أثر السم. و القطع بکون السمّ ماءً لا یجعله ماءً من حیث الأثر، بل یترتب علی شربه أثر السمّ من الموت. و لو سلّمنا إمکان ذلک لا دلیل علی وقوعه فی المقام. و مجرد الامکان لا یثبت به الوقوع کما هو ظاهر.

الوجه الثانی: أنّ التجری کاشف عن سوء سریرة العبد و خبث باطنه و کونه فی مقام الطغیان علی المولی، و هذا یوجب قبح الفعل المتجری به عقلاً، فیحکم بحرمته شرعاً لقاعدة الملازمة.

و فیه: أنّ کون الفعل کاشفاً عن سوء سریرة الفاعل و خبث باطنه لا یوجب قبح الفعل، إذ قبح المنکشف لا یوجب قبح الکاشف، کما أنّ حسن المنکشف لا یسری إلی الکاشف، فلم یثبت قبح للفعل المتجری به عقلاً لیحکم بحرمته شرعاً بقاعدة الملازمة. مضافاً إلی ما سیجیء (1)من عدم تمامیة قاعدة الملازمة فی المقام أیضاً.

الوجه الثالث: أنّ تعلّق القطع بقبح فعل یوجب قبحه، و القطع بحسن عمل یوجب حسنه، فیحکم بحرمته فی الأوّل و بوجوبه فی الثانی، لقاعدة الملازمة، فهنا دعویان:

الاُولی: أنّ القطع من العناوین و الوجوه المقبّحة و المحسّنة للفعل.

الثانیة: أنّ قبح الفعل یستتبع حرمة شرعیة، و حسنه یستتبع وجوباً شرعیاً لقاعدة الملازمة.

ص:22


1- 1) فی ص 25
نقد کلام صاحب الکفایة و المحقق النائینی فی المقام

أمّا الدعوی الاُولی: فأنکرها صاحب الکفایة (1)(قدس سره) و تبعه فی ذلک المحقق النائینی (2)(قدس سره) .

أمّا صاحب الکفایة فاستدلّ علیه بما حاصله: أنّ العناوین المحسّنة و المقبّحة لا بدّ و أن تکون اختیاریة متعلقة لارادة المکلف، و عنوان القطع لا یکون کذلک، لأنّ القاطع إنّما یقصد الفعل بعنوانه الواقعی، لا بعنوان کونه مقطوع الوجوب أو الحرمة أو الخمریة، فبهذا العنوان لا یکون مقصوداً بل لا یکون غالباً بهذا العنوان ممّا یلتفت إلیه. بل ذکر فی بعض کلماته (3)أنّه لم یصدر منه فعل بالاختیار، کما إذا قطع بکون مائع خمراً فشربه و لم یکن فی الواقع خمراً، و ذلک لأنّ شرب الخمر منتف بانتفاء موضوعه، و شرب الماء ممّا لم یقصده، فلم یصدر منه فعل بالارادة و الاختیار، إذ ما قصده لم یقع، و ما وقع لم یقصده، انتهی ملخّصاً.

و أمّا المحقق النائینی (قدس سره) فذکر أنّ القطع طریق محض إلی متعلقه لا دخل له فی الحسن و القبح، و لم یستدل بشیء، و ادّعی أنّ هذا أمر وجدانی.

أقول: أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من البرهان، ففیه: أنّه إن کان مراده من القصد فی قوله: إنّ القاطع إنّما یقصد الفعل بعنوانه الأوّلی، هو الداعی کما هو ظاهر کلامه (قدس سره) فهو و إن کان صحیحاً، إذ الداعی لشرب الخمر هو الاسکار مثلاً، لا عنوان کونه مقطوع الخمریة، إلّا أنّه لا یعتبر فی الجهات المحسّنة أو المقبّحة أن تکون داعیة فی مقام العمل، بل المعتبر صدور الفعل بالاختیار، مع کون الفاعل ملتفتاً إلی جهة قبحه، و لذا یکون

ص:23


1- 1) کفایة الاُصول: 260
2- 2) أجود التقریرات 3: 47، فوائد الاُصول 3: 41
3- 3) دُرر الفوائد فی الحاشیة علی الفرائد: 37

ضرب الیتیم مع الالتفات إلی أنّه یتألم و یتأذی ظلماً و قبیحاً، و لو لم یکن بداعی الایلام و الایذاء، بل کان بداعی امتحان العصا مثلاً. و إن کان مراده من القصد هو الالتفات، فلا وجه للترقی و الاضراب فی قوله: بل لا یکون غالباً ممّا یلتفت إلیه، لکونه عین ما ذکره أوّلاً.

و أمّا قوله (قدس سره) : بل لا یکون غالباً ممّا یلتفت إلیه، فان کان مراده هو الالتفات التفصیلی، فهو و إن کان صحیحاً، إلّا أنّ الالتفات التفصیلی غیر معتبر فی العناوین الموجبة للحسن أو القبح، و إن کان مراده مطلق الالتفات و لو بنحو الاجمال، ففیه: أنّ الالتفات إلی العناوین المحسّنة أو المقبّحة و إن کان معتبراً، إلّا أنّ عنوان المقطوعیة یکون ملتفتاً إلیه دائماً بالالتفات الاجمالی الارتکازی، کیف و حضور الأشیاء فی الذهن إنّما هو بالقطع، و یسمی بالعلم الحصولی، و حضوره بنفسه و یعبّر عنه بالعلم الحضوری، فلا یعقل أن یکون الانسان عالماً بشیء مع کونه غیر ملتفت إلی علمه، بل هو ملتفت إلیه دائماً و لو بالالتفات الاجمالی الارتکازی.

و أمّا ما ذکره أخیراً: من أنّه لم یصدر منه فعل بالاختیار، کما إذا قطع بکون مائع خمراً فشربه و لم یکن فی الواقع خمراً. . . ففیه: أنّ الفعل - أی شرب الماء - لم یقع فی الخارج بلا إرادة و قصد بالضرورة، بل وقع مع القصد إلیه بعنوان أنّه شرب الخمر، و هو عنوان موجب لقبحه. و بعبارة اُخری: القطع بکون مائع خمراً لا یجعل شربه اضطراریاً غیر متصف بالقبح و لا بالحسن، إذ یکفی فی کونه اختیاریاً صدوره عن إرادة و قصد إلیه، و یکفی فی قبحه الالتفات الاجمالی إلی جهة قبحه، و هی کونه مقطوع الحرمة.

و أمّا ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) من دعوی الوجدان، ففیه: أنّ الوجدان شاهد علی خلافه، و أنّ العقل حاکم بقبح الفعل المتجری به، بمعنی أنّه

ص:24

یدرک أنّ الفعل المذکور تعدٍّ علی المولی و هتک لحرمته، و خروج عن رسوم عبودیته، و أنّ الفاعل یستحق الذم و اللوم، کیف و لا خلاف بین العقلاء فی حسن الانقیاد عقلاً، بمعنی أنّ العقل یدرک أنّه جری علی وظیفة العبودیة، و أنّ الفاعل مستحق للمدح و الثناء، و لذا أنکر عدّة من العلماء دلالة أخبار من بلغ علی الاستحباب الشرعی، و حملها علی أنّ المراد إعطاء الأجر و الثواب من باب الانقیاد، مع أنّ الانقیاد و التجری - مع التحفظ علی تقابلهما - من وادٍ واحد، فکما أنّ الانقیاد حسن عقلاً بلا خلاف بین العقلاء، کذلک لا ینبغی الشک فی أنّ التجری قبیح عقلاً.

فالانصاف: أنّ الدعوی الاُولی - التی هی بمنزلة الصغری، و هی قبح الفعل المتجری به عقلاً - ممّا لا مناص من التسلیم بها. و أمّا الدعوی الثانیة - التی هی بمنزلة الکبری، و هی أنّ قبح الفعل عقلاً یستلزم حرمته شرعاً، و حسن الفعل عقلاً یستتبع وجوبه شرعاً لقاعدة الملازمة - فهی غیر تامّة. و قاعدة الملازمة أجنبیة عن المقام، بیان ذلک:

أنّ حکم العقل إنّما هو بمعنی إدراکه لیس إلّا، فتارةً یدرک ما هو فی سلسلة علل الأحکام الشرعیة من المصالح و المفاسد، و هذا هو مورد قاعدة الملازمة، إذ العقل لو أدرک مصلحة ملزمة فی عمل من الأعمال، و أدرک عدم وجود مزاحم لتلک المصلحة، علم بوجوبه الشرعی لا محالة، بعد کون الأحکام الشرعیة تابعة للمصالح و المفاسد. و کذا لو أدرک مفسدة ملزمة بلا مزاحم، علم بالحرمة الشرعیة لا محالة.

لکن الصغری لهذه الکبری غیر متحققة أو نادرة جداً، إذ العقل لا یحیط بالمصالح الواقعیة و المفاسد النفس الأمریة و الجهات المزاحمة لها، و لذا ورد فی

ص:25

الروایات «أنّ دین اللّه لا یصاب بالعقول» (1)و « أنّه لیس شیء أبعد عن دین اللّه من عقول الرجال» (2).

و اُخری یدرک العقل ما هو فی مرتبة معلولات الأحکام الشرعیة، کحسن الاطاعة و قبح المعصیة، فانّ هذا الحکم العقلی فرع ثبوت الحکم الشرعی المولوی، و حکم العقل بقبح التجری و حسن الانقیاد من هذا القبیل، فقاعدة الملازمة أجنبیة عنه، فلا دلیل علی أنّ حکم العقل بقبح التجری یستلزم الحرمة الشرعیة، بل لنا أن ندّعی عدم إمکان جعل حکم شرعی مولوی فی المقام، إذ لو کان حکم العقل بحسن الانقیاد و الاطاعة و قبح التمرد و المعصیة کافیاً فی إتمام الحجّة علی العبد، و فی بعثه نحو العمل و زجره عنه - کما هو الصحیح - فلا حاجة إلی جعل حکم شرعی مولوی آخر، و إن لم یکن کافیاً فلا فائدة فی جعل حکم آخر، إذ هو مثل الحکم الأوّل، فیکون جعل الحکم لغواً یستحیل صدوره من الحکیم (تعالی و تقدّس) .

هذا، و لنا برهان آخر أبسط علی عدم إمکان جعل الحکم الشرعی فی المقام: و هو أنّ القبح - الذی یتوهم استتباعه للحکم الشرعی - لو کان مختصاً بعنوان التجری - أی مخالفة القطع المخالف للواقع - ففیه: مضافاً إلی فساد هذا الاختصاص و أنّ حکم العقل بالقبح فی صورة مصادفة القطع للواقع و صورة مخالفته له علی حد سواء، إذ ملاکه و هو هتک المولی و الجرأة علیه موجود فی

ص:26


1- 1) المستدرک 17: 262 / أبواب صفات القاضی ب 6 ح 25
2- 2) [ لم نجد هذا النص فی مصادر الحدیث المتداولة و إنّما الموجود فیها: «لیس شیء أبعد من عقول الرجال من تفسیر القرآن» الوسائل 27: 192 / أبواب صفات القاضی ب 13 ح 41 ]

کلتا الصورتین، أنّ هذا الحکم غیر قابل للبعث و المحرکیة أصلاً، إذ من مبادئ قدرة المکلف علی الامتثال المعتبرة فی صحّة التکلیف هو الالتفات إلی الموضوع، و الالتفات إلی هذا العنوان - أی القطع المخالف للواقع - مساوق لزواله، نظیر الالتفات إلی النسیان، فکما لا یمکن توجیه التکلیف إلی الناسی بعنوان الناسی، إذ الالتفات شرط للتکلیف و مع الالتفات إلی کونه ناسیاً ینقلب النسیان إلی الذکر، و ینتفی الموضوع، کذا لا یمکن تکلیف القاطع بعنوان مخالفة قطعه للواقع، إذ مع عدم الالتفات لا یصح التکلیف، و مع الالتفات إلی مخالفة قطعه للواقع یزول القطع.

و أمّا لو کان القبح المتوهم استتباعه للحکم الشرعی عاماً شاملاً للتجری و المعصیة بجامع الهتک و الجرأة علی المولی، کان جعل الحکم الشرعی مستلزماً للتسلسل، إذ التجری أو العصیان قبیح عقلاً علی الفرض، و قبحهما یستتبع الحرمة الشرعیة، و عصیان هذه الحرمة أو التجری فیها أیضاً قبیح عقلاً، و القبح العقلی مستلزم للحرمة الشرعیة، و هکذا إلی ما لا نهایة له.

فتحصّل: أنّ حکم العقل بقبح العصیان و التجری و بحسن الاطاعة و الانقیاد لا یستلزم حکماً شرعیاً مولویاً، بل لا یمکن جعل الحکم فی مورده علی ما عرفت، و لذا حملوا الأوامر الشرعیة الدالة علی وجوب الاطاعة، و النواهی الشرعیة الدالة علی حرمة المعصیة علی الارشاد دون المولویة. و قد ظهر ممّا ذکرناه الکلام فی:

المقام الثانی: الکلام فی استحقاق المتجری للعقاب

المقام الثانی: و هو أنّ التجری هل یوجب استحقاق العقاب من جهة کونه جرأة علی المولی و هتکاً لحرمته مع بقاء الفعل المتجری به علی ما هو علیه فی الواقع من المحبوبیة أو المبغوضیة أم لا؟ لأنّه قد اتّضح ممّا ذکرناه أنّ القبح العقلی و إن لم یکن مستتبعاً للحکم الشرعی، لکنّه یستلزم حکم العقل باستحقاق العقاب علی نفس التجری، بمعنی أنّ العقل یدرک کون المتجری مستحقاً للعقاب،

ص:27

للتعدی علی المولی و هتکه، و خروجه عن رسوم عبودیته کما فی المعصیة، بلا فرق بینهما من هذه الجهة، و ما ذکره صاحب الفصول (قدس سره) (1)من الأمثلة لبیان الفرق بین التجری و العصیان أجنبی عن المقام، لکون الفرق المذکور فی الأمثلة لأجل التشفی المستحیل فی حقّه تعالی، فإذا أراد عبد قتل ابن المولی و صادفه فلا محالة کان عقابه أشد بنظر المولی ممّن أراد قتل ابن المولی و لم یصادفه، بل صادف عدوّه، إلّا أنّه لأجل التشفی، و مع قطع النظر عنه لا فرق بینهما من حیث استحقاق العقاب لوحدة الملاک و هو الهتک.

تنبیهات:
التنبیه الأوّل: التجری فی القطع الموضوعی
اشارة

أنّ محل الکلام فی التجری هو القطع الطریقی، و أمّا القطع الموضوعی فلا یتصور فیه کشف الخلاف بالنسبة إلی الحکم لیتحقق التجری، و کذا لو اُخِذ الظن فی موضوع الحکم، بل لو اُخذ الاحتمال فیه، ففی الجمیع یکون الحکم ثابتاً واقعاً، و لو کان القطع أو الظن أو الاحتمال مخالفاً للواقع، لکون موضوع الحکم هو نفس القطع أو الظن أو الاحتمال، و بعد انکشاف الخلاف ینتفی الحکم بانتفاء موضوعه، فلیس هناک تجرٍ أصلاً.

التمسک لحرمة التجری بالاجماع علی حرمة سلوک طریق مظنون الضرر

و بما ذکرناه ظهر فساد التمسک لحرمة التجری بالاجماع علی أنّ سلوک طریق مظنون الضرر معصیة و لو انکشف الخلاف، فلو فاتت الصلاة منه فی سفر مظنون الضرر لا بدّ من القضاء تماماً، و لو بعد انکشاف عدم الضرر، و کذا الظان بضیق الوقت یجب علیه البدار، و لو لم یبادر کان عاصیاً و لو انکشف

ص:28


1- 1) الفصول الغرویة: 431 و432 / فصل فی أنّ جاهل الحکم غیر معذور

بقاء الوقت. و الظان بالتضرر من الوضوء أو الغسل یجب علیه التیمم، فلو توضّأ أو اغتسل مع الظن بالضرر ارتکب الحرام و لو انکشف عدم الضرر، و هکذا.

التنبیه الثانی: الاستدلال لحرمة التجری بروایات قصد المعصیة

أنّه ربّما یستدل لحرمة التجری بالروایات الدالة علی العقاب بقصد المعصیة. و هناک روایات اُخر دالة علی عدم العقاب بالقصد (1)، و قد یجمع تارةً بین هاتین الطائفتین بحمل الطائفة الاُولی علی القصد مع الاشتغال ببعض المقدّمات. و الطائفة الثانیة علی القصد المجرد. و اُخری بحمل الطائفة الاُولی علی ما إذا لم یرتدع من قصده حتّی حال بینه و بین العمل مانع قهری، و الطائفة الثانیة علی ما إذا ارتدع عن قصده بنفسه، و یجعل الشاهد علی هذا الجمع هو النبوی الدال علی أنّه إذا التقی المسلمان بسیفهما فالقاتل و المقتول کلاهما فی النار، قیل هذا القاتل فما بال المقتول؟ قال (صلّی اللّه علیه و آله) : لأنّه أراد قتل صاحبه (2)فانّ ظاهر التعلیل هو ارادة القتل و عدم ارتداعه عن قصده، و عدم تمکنه منه.

هذا، و لکن التحقیق عدم صحّة الاستدلال بالروایات الدالّة علی ترتّب العقاب علی قصد المعصیة لحرمة التجری مع قطع النظر عن ابتلائها بالمعارض لوجوه:

الأوّل: أنّها قاصرة من حیث السند أو من حیث الدلالة، فانّا راجعناها بتمامها و رأینا أنّ ما یدل علی المقصود ضعیف السند، کالنبوی المذکور (3)، و ما

ص:29


1- 1) راجع الوسائل 1: 51 و 52 و 55 / أبواب مقدّمة العبادات ب 6 ح 6 و 7 و 8 و 10 و 20 و 21
2- 2) الوسائل 15: 148 / أبواب جهاد العدو ب 67 (باختلاف یسیر)
3- 3) [ سند النبوی تام علی مبانیه (قدس سره) فلاحظ ]

هو تام سنداً قاصر من حیث الدلالة، راجع الوسائل أبواب مقدّمة العبادات (1).

الثانی: أنّ مفادها هی المؤاخذة و المحاسبة علی نیّة المعصیة الواقعیة و قصد ارتکاب الحرام الواقعی، کما هو مورد النبوی المذکور، فلا ربط لها بالحرام الخیالی و ما یعتقده المکلف حراماً، مع عدم کونه حراماً فی الواقع.

الثالث: أنّه لو سلّمنا کون مفادها أعم من ذلک لا دلالة لها علی حرمة الفعل المتجری به شرعاً، کما هو محل الکلام و مورد الاستدلال، غایة ما فیها أنّ القصد ممّا یحاسب به و یعاقب علیه، و هذا التعبیر لا یدل علی أزید ممّا کان العقل مستقلاً به من استحقاق المتجری للعقاب، فلا یدل علی حرمة الفعل المتجری به شرعاً.

التنبیه الثالث: کلام صاحب الفصول فی قبح التجری
اشارة

التنبیه الثالث

ذکر صاحب الفصول (قدس سره) (2)أنّ قبح التجری لا یکون ذاتیاً، بل یختلف بالوجوه و الاعتبارات، فإذا صادف الفعل المتجری به المعصیة الواقعیة کان فیه ملاکان للقبح: ملاک التجری و ملاک المعصیة الواقعیة، فلا محالة

ص:30


1- 1) الوسائل 1: 50 و 56 / أبواب مقدّمة العبادات ب 6 ح 3 و 4 و 22، راجع أیضاً ب 7 ح 1 و 5، و ب 5 ح 5، و هناک روایات استُدلّ بها علی حرمة التجری و لم تذکر فی مقدّمة العبادات منها: ما دلّ علی أن من رضی بأمر کان کمن شهده، راجع الوسائل 16: 137/ أبواب الأمر و النهی ب 5 ح 2 و غیره. و منها: ما دلّ علی العقاب علی فعل بعض المقدّمات بقصد ترتب الحرام کغرس الخمر، راجع الوسائل 17: 224 / أبواب ما یکتسب به ب 55 ح 4 و 5
2- 2) الفصول الغرویة: 431 و 432 / فصل فی أنّ جاهل الحکم غیر معذور،راجع أیضاً ص 87 من الفصول

یتداخل العقابان، و قبح التجری - فی هذا الفرض - یکون أشد ممّا إذا کان الفعل المتجری به فی الواقع مکروهاً، کما أنّ القبح - فی هذا الفرض أیضاً - أشد ممّا إذا کان الفعل المتجری به مباحاً، و القبح فیه أشد ممّا إذا کان الفعل المتجری به مستحباً، و أمّا إذا کان الفعل المتجری به واجباً فی الواقع، فیقع التزاحم بین ملاک الوجوب و ملاک قبح التجری، فربّما یتساویان، و ربّما یکون ملاک الوجوب أقوی فیتقدم، و ربّما یکون ملاک قبح التجری أقوی فیکون قبیحاً، انتهی.

و ما ذکره مشتمل علی دعاوٍ ثلاث:

الاُولی: أنّ القبح لا یکون ذاتیاً للتجری، بل قابل لأن یختلف بالوجوه و الاعتبارات.

الثانیة: أنّ الجهات الواقعیة - بواقعیتها و مع عدم الالتفات إلیها - توجب اختلاف التجری من حیث مراتب القبح، بل توجب زواله فی بعض الموارد.

الثالثة: تداخل العقابین عند مصادفة المعصیة الواقعیة.

و هذه الدعاوی فاسدة بتمامها:

أمّا الدعوی الاُولی: ففیها أنّ التجری علی المولی و هتکه بنفسه مصداق للظلم، و القبح لا ینفک عن الظلم، فلا ینفک عن التجری، بل یترتب علیه نحو ترتب المعلول علی علّته التامّة.

و أمّا الدعوی الثانیة: ففیها أنّه لو سلّمنا اختلاف التجری من حیث القبح، لا یمکن أن یکون الأمر غیر الاختیاری رافعاً لقبحه، لما ذکرناه سابقاً (1)من أنّ الجهات التی لها دخل فی الحسن و القبح لا بدّ من أن تکون من الاُمور

ص:31


1- 1) فی ص 24

الاختیاریة الملتفت إلیها، و مصادفة الجهات الواقعیة لیست من الاُمور الاختیاریة و لا ممّا یلتفت إلیها المکلف.

تعدد العقاب عند مصادفة التجری للواقع

و أمّا الدعوی الثالثة: ففیها أنّ استحقاق العقاب دائماً یدور مدار هتک المولی و التعدی علیه، بلا فرق فی ذلک بین التجری و المعصیة الواقعیة، و لیس فی المعصیة الواقعیة إلّا هتک واحد، فلا ملاک لتعدّد العقاب حتّی نلتزم بالتداخل، و لعلّه لوضوح أنّ العاصی لا یستحق إلّا عقاباً واحداً التزم صاحب الفصول بالتداخل مع الالتزام بتعدّد الملاک، و الصحیح أنّه لا تعدّد فی الملاک علی ما عرفت، فلا تصل النوبة إلی التداخل.

التنبیه الرابع: ترتب العقاب علی التجری لا علی العزم و الاختیار

التنبیه الرابع

ظهر بما ذکرناه أنّ استحقاق العقاب إنّما هو علی نفس التجری، أعنی الاتیان بالفعل المتجری به، لا علی العزم و الاختیار کما أفاده فی الکفایة فوقع فی إشکال استلزامه العقاب علی أمر غیر اختیاری، و أجاب عنه بأنّ العقاب من تبعات البعد عن المولی الناشئ من الشقاوة الذاتیة التی هی نظیر إنسانیة الانسان و حماریة الحمار، و غیر قابلة للتعلیل (1).

و بما ذکرناه من أنّ العقاب إنّما هو علی الفعل لا علی القصد یندفع الاشکال من أصله. و أمّا ما ذکره من أمر الشقاوة الذاتیة فقد تقدّم الجواب عنه فی بحث الطلب و الارادة بما لا مزید علیه (2)و لا نعید، و ذکرنا هناک أنّ الاختیار لیس أمراً غیر اختیاری، بل اختیاری بنفسه، و غیره اختیاری بالاختیار، إذ کل ما

ص:32


1- 1) کفایة الاُصول: 260 و 261
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 456

بالغیر لا بدّ من أن ینتهی إلی ما بالذات (1).

الکلام فی القطع الموضوعی
اشارة

قد عرفت أنّ الطریقیة شأن القطع، بل هی نفس القطع، فلا قابلیة لها للجعل أصلاً (2).

و قد یؤخذ القطع بحکم فی موضوع حکم آخر یخالف متعلقه لا یماثله و لا یضاده، بأن یکون الحکم المأخوذ فی موضوعه القطع متعلقاً بغیر ما تعلّق به الحکم المقطوع، سواء کان من جنسه - کما إذا قال المولی: إذا قطعت بوجوب الصلاة وجب علیک التصدق بدرهم - أو لا کما إذا قال: إذا قطعت بوجوب الصلاة حرم علیک الخمر مثلاً.

نقل کلام الشیخ فی تقسیم القطع

و قد یؤخذ فی موضوع الحکم القطع بموضوع من الموضوعات، کما إذا قال: إذا قطعت بکون مائع خمراً وجب علیک الاجتناب عنه.

و کیف ما کان، فقد قسّم شیخنا الأنصاری (قدس سره) (3)القطع الموضوعی إلی قسمین: باعتبار أنّ القطع قد یکون مأخوذاً فی الموضوع بنحو الصفتیة، و قد یکون مأخوذاً بنحو الطریقیة.

و توضیحه: أنّ القطع من الصفات الحقیقیة ذات الاضافة، و معنی کونه من الصفات الحقیقیة أنّه من الاُمور المتأصلة الواقعیة فی قبال الاُمور الانتزاعیة التی لا وجود إلّا لمنشأ انتزاعها، و فی قبال الاُمور الاعتباریة التی لا وجود لها

ص:33


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 402 - 403
2- 2) تقدّم فی ص 13 - 14
3- 3) فرائد الاُصول 1: 53

إلّا باعتبارٍ من معتبر، فانّ القطع ممّا له تحقق فی الواقع و نفس الأمر بلا حاجة إلی اعتبار معتبر أو منشأ للانتزاع.

و معنی کونه ذات الاضافة أنّ القطع لیس من الصفات الحقیقیة المحضة کالأعراض التی لا تحتاج فی وجودها إلّا إلی وجود موضوع فقط کالبیاض مثلاً، بل من الصفات ذات الاضافة بمعنی کونه محتاجاً فی وجوده إلی المتعلق مضافاً إلی احتیاجه إلی الموضوع، فانّ العلم کما یستحیل تحققه بلا عالم کذلک یستحیل تحققه بلا معلوم. و القدرة من هذا القبیل، فانّه لا یعقل تحققها إلّا بقادر و مقدور فللعلم جهتان:

الاُولی: کونه من الصفات المتأصلة و له تحقق واقعی.

الثانیة: کونه متعلقاً بالغیر و کاشفاً عنه، فقد یکون مأخوذاً فی الموضوع بلحاظ الجهة الاُولی و قد یکون مأخوذاً فی الموضوع بملاحظة الجهة الثانیة.

هذا توضیح مراد الشیخ (قدس سره) فی تقسیمه القطع الموضوعی إلی قسمین.

نقل کلام صاحب الکفایة فی تقسیم القطع

و قسّمه صاحب الکفایة (قدس سره) (1)إلی أربعة أقسام: باعتبار أنّ کلاً من القسمین المذکورین تارةً یکون تمام الموضوع، أی یکون الحکم دائراً مدار القطع، سواء کان مطابقاً للواقع أو مخالفاً له. و اُخری یکون جزءاً للموضوع و کان الجزء الآخر الواقع المقطوع به، فیکون الحکم دائراً مدار خصوص القطع المطابق للواقع. و ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) أیضاً أنّ القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الصفتیة تارةً یؤخذ صفة للقاطع، و اُخری یؤخذ صفة للمقطوع به.

أقول: القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الصفتیة ینقسم إلی قسمین کما ذکره

ص:34


1- 1) کفایة الاُصول: 263

صاحب الکفایة، إذ القطع المذکور - باعتبار کونه صفة من الصفات النفسانیة - تارةً یکون تمام الموضوع، فیترتب الحکم علیه، سواء کان مطابقاً للواقع أو مخالفاً له. و اُخری یکون جزءاً للموضوع، فیترتب علیه الحکم مع کونه مطابقاً للواقع.

و أمّا القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الطریقیة فلا یمکن أخذه تمام الموضوع، إذ معنی کونه تمام الموضوع أنّه لا دخل للواقع فی الحکم أصلاً، بل الحکم مترتب علی نفس القطع و لو کان مخالفاً للواقع. و معنی کونه مأخوذاً بنحو الطریقیة أنّ للواقع دخلاً فی الحکم، و اُخذ القطع طریقاً إلیه، فیکون الجمع بین أخذه فی الموضوع بنحو الطریقیة و کونه تمام الموضوع من قبیل الجمع بین المتناقضین.

فالصحیح: هو تثلیث الأقسام، بأن یقال: القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الصفتیة إمّا أن یکون تمام الموضوع أو یکون جزأه، و أمّا القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الطریقیة فلا یکون إلّا جزءاً للموضوع.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الصفتیة قد یؤخذ صفةً للقاطع و قد یؤخذ صفة للمقطوع به، ففیه: أنّه إن کان المراد من أخذه صفةً للمعلوم کونه صفةً للمعلوم بالذات - أی الصورة الذهنیة الحاکیة عن الخارج - فهو یرجع إلی أخذه صفةً للقاطع، إذ المعلوم بالذات - و هو الصورة الذهنیة - موجود فی ذهن القاطع بعین وجود القطع، فأخذ القطع صفة للمعلوم بهذا المعنی لیس إلّا عبارة اُخری عن أخذه صفة للقاطع، و لیس الفرق بینهما إلّا بمجرد العبارة، نظیر الفرق بین الوجود و الماهیة الموجودة، فکما لا فرق بین قولنا: المأخوذ فی الموضوع هو الوجود، و قولنا: المأخوذ فی الموضوع هو الماهیة الموجودة، لأنّ الماهیة موجودة بعین

ص:35

الوجود لا بشیء آخر، فکذا لا فرق فی المقام بین قولنا: المأخوذ فی الموضوع هو القطع بالقیام مثلاً، و قولنا: المأخوذ فی الموضوع هو القیام المقطوع به، أی الصورة الذهنیة للقیام و وجوده العلمی، إذ لا فرق بین العلم بالقیام و القیام الموجود بالوجود العلمی إلّا بمجرد العبارة.

و إن کان مراده من أخذ القطع صفةً للمقطوع به هو أخذه صفةً للمعلوم بالعرض - أی الموجود الخارجی - بأن یقال: المأخوذ فی الموضوع هو القیام المتحقق فی الخارج المنکشف للمکلف القاطع، فهذا لیس إلّا لحاظ القطع طریقاً و کاشفاً، فأخذ القطع فی الموضوع صفة للمقطوع به - بهذا المعنی - عبارة اُخری عن أخذه فی الموضوع بنحو الطریقیة، فالجمع بین أخذه بنحو الصفتیة و کونه صفةً للمقطوع به جمع بین المتنافیین.

المراد من القطع الموضوعی

ثمّ إنّ المراد من القطع الموضوعی هو القطع المأخوذ فی موضوع الحکم واقعاً، بأن کان له دخل فی ترتب الحکم، کالعلم المأخوذ فی رکعات صلاة المغرب و الصبح و الرکعتین الاُولیین من الصلوات الرباعیة، علی ما یستفاد من الروایات، و لذا لو شکّ بین الواحدة و الاثنتین فی صلاة الصبح مثلاً فأتمّ الصلاة رجاءً ثمّ انکشف أنّه أتی بالرکعتین کانت صلاته فاسدة، لکون العلم بهما حال الصلاة مأخوذاً فی الحکم بصحّتها، فالمراد من القطع الموضوعی ما کان له دخل فی ترتب الحکم واقعاً، لا القطع المأخوذ فی لسان الدلیل فقط، إذ ربّما یؤخذ القطع فی لسان الدلیل مع القرینة علی عدم دخله فی الحکم، و أنّ أخذه فی لسان الدلیل إنّما هو لکونه طریقاً إلی الواقع، بل أظهر أفراد الطرق إلیه، فهو مع کونه مأخوذاً فی لسان الدلیل لیس من القطع الموضوعی فی شیء. و أمثلته کثیرة منها: قوله تعالی «حَتّی یَتَبَیَّنَ لَکُمُ اَلْخَیْطُ اَلْأَبْیَضُ مِنَ اَلْخَیْطِ اَلْأَسْوَدِ» (1)فانّ

ص:36


1- 1) البقرة 2: 187

الموضوع لوجوب الامساک هو نفس طلوع الفجر لا علم المکلف به.

قیام الأمارات و الطرق مقام القطع الطریقی

ثمّ إنّه لا إشکال فی قیام الأمارات و الطرق مقام القطع الطریقی بنفس أدلة اعتبارها و حجّیتها، فتترتب علیها الآثار المترتبة علیه من التنجیز عند المطابقة و التعذیر عند المخالفة، کما أنّه لا ریب فی عدم قیامها مقام القطع المأخوذ فی الموضوع علی نحو الصفتیة بنفس أدلة حجّیتها، إذ غایة ما تدل علیه أدلة حجّیتها هو إلغاء احتمال الخلاف و ترتیب آثار الواقع علی مؤدّاها، و القطع و إن کانت حقیقته الانکشاف، إلّا أنّ المفروض أخذه فی الموضوع بنحو الصفتیة، و عدم ملاحظة جهة کشفه، فیکون المأخوذ فی الموضوع صفة خاصّة نفسانیة، کبقیة الصفات النفسانیة من الشجاعة و العدالة و نحوهما، و من البدیهی أنّ أدلة الحجّیة و إلغاء احتمال الخلاف فی الأمارات و الطرق لا تدل علی تنزیلها منزلة الصفات النفسانیة.

و أمّا قیام الأمارات مقام القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الطریقیة، فقد

الأقوال فی قیام الأمارات مقام القطع الموضوعی بنحو الطریقیة

اختلفت کلماتهم فیه.

فذهب شیخنا الأنصاری (قدس سره) إلی قیامها مقامه (1)، و تبعه المحقق النائینی (قدس سره) (2).

و اختار صاحب الکفایة (قدس سره) عدم القیام (3)، و ملخص ما ذکره فی وجهه بتوضیح منّا: أنّ التنزیل یستدعی لحاظ المنزّل و المنزّل علیه. و لحاظ الأمارة و القطع فی تنزیل الأمارة منزلة القطع الطریقی آلی، إذ الأثر مترتب علی

ص:37


1- 1) فرائد الاُصول 1: 53
2- 2) أجود التقریرات 3: 19، فوائد الاُصول 3: 21
3- 3) کفایة الاُصول: 263 و 264

الواقع المنکشف بالقطع لا علی نفس القطع کما هو المفروض، فیکون النظر فی الحقیقة إلی الواقع و مؤدی الأمارة. و لحاظ الأمارة و القطع فی تنزیل الأمارة منزلة القطع المأخوذ فی الموضوع استقلالی، إذ الأثر مترتب علی نفس القطع، فالجمع بین التنزیلین فی دلیل واحد یستلزم الجمع بین اللحاظ الآلی و الاستقلالی المتعلقین بملحوظ واحد فی آن واحد و لا یمکن الجمع بینهما، فلا یمکن أن یکون دلیل واحد متکفلاً لبیان کلا التنزیلین، و حیث إنّ أدلة حجّیة الأمارات ظاهرة بحسب متفاهم العرف فی التنزیل من حیث الطریقیة، فلا بدّ من الأخذ به ما لم تقم قرینة علی التنزیل من حیث الموضوعیة.

و فیه: أنّ تنزیل مؤدی الأمارة منزلة الواقع مبنی علی القول بالسببیة و الموضوعیة فی باب الأمارات، و هذا المسلک منافٍ لما التزمه صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ المجعول فی باب الأمارات هو المنجزیة و المعذریة (1)علی ما صرّح به غیر مرّة. مضافاً إلی أنّه فاسد فی أصله ثبوتاً، و عدم مساعدة الدلیل علیه إثباتاً.

أمّا الأوّل، فلاستلزامه التصویب الباطل.

و أمّا الثانی، فلأنّ أدلة حجّیة الأمارات - و عمدتها سیرة العقلاء - لا دلالة لها علی جعل الحکم مطابقاً لمؤدی الأمارات أصلاً. و سیجیء الکلام فیه مفصلاً (2)إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا بناءً علی ما اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ المجعول فی باب الأمارات هو المنجزیة و المعذریة، فلا یلزم من تنزیلها منزلة القطع الجمع

ص:38


1- 1) کفایة الاُصول: 277 و 405 و 478
2- 2) فی ص 120 و ما بعدها

بین اللحاظین الآلی و الاستقلالی، بل لزم لحاظ واحد استقلالی، إذ لا یکون هناک تنزیل المؤدی منزلة الواقع، فلا یکون إلّا تنزیل واحد، و هو تنزیل الأمارة منزلة القطع، غایة الأمر أنّ التنزیل إنّما هو باعتبار خصوص الأثر العقلی للقطع من التنجیز و التعذیر، أو باعتبار خصوص الحکم الشرعی المأخوذ فی موضوعه القطع، أو باعتبار مطلق الأثر. و إطلاق أدلة التنزیل یشمل کلا الحکمین العقلی و الشرعی.

و کذا الحال علی القول بأنّ المجعول فی باب الأمارات هو الطریقیة و الکاشفیة بالغاء احتمال الخلاف، و إن شئت فعبّر عنه بتتمیم الکشف، باعتبار أنّ الأمارات کانت کاشفة ناقصة، فاعتبرها الشارع کاشفة تامّة بالغاء احتمال الخلاف، فیجری الکلام المذکور هنا أیضاً و یقال: إنّ إطلاق دلیل التنزیل شامل للأثر العقلی و الأثر الشرعی المترتب علی القطع.

بل یمکن أن یقال: إنّه بعد اعتبار الشارع الأمارة کاشفة تامّة عن الواقع تترتب آثار الواقع لا محالة، إذ الواقع قد انکشف بالتعبد الشرعی، فلا بدّ من ترتیب آثاره، فتترتب آثار نفس القطع - أی الحکم المأخوذ فی موضوعه القطع - بالأولویة، إذ ترتیب آثار المقطوع علی مؤدی الأمارة إنّما هو لتنزیل الأمارة منزلة القطع، فیترتب أثر نفس القطع لأجل هذا التنزیل بطریق أولی.

ثمّ إنّ الصحیح فی باب الأمارات هو القول بأنّ المجعول هو الطریقیة و الکاشفیة، لا القول بأنّ المجعول هو المنجزیة و المعذریة، لکونه مستلزماً للتخصیص فی حکم العقل، و حکم العقل بعد ثبوت ملاکه غیر قابل للتخصیص، بیان ذلک:

أنّ العقل مستقل بقبح العقاب بلا بیان واصل، فإذا قامت الأمارة علی التکلیف فلا إشکال فی تنجزه علی المکلف و کونه مستحقاً للعقاب علی مخالفته، فان کان ذلک لأجل تصرف الشارع فی موضوع حکم العقل بقبح العقاب بلا

ص:39

بیان، بأن جعل الأمارة طریقاً و بیاناً، کان حکم العقل بقبح العقاب بلا بیان منتفیاً بانتفاء موضوعه، و لذا نعبّر عن تقدّم الأمارة علیه بالورود و هو انتفاء الحکم بانتفاء موضوعه بالتعبد الشرعی، وعلیه فالعقل بنفسه یحکم بالتنجز، بلا حاجة إلی جعل التنجیز.

و إن لم یتصرّف الشارع فی موضوع حکم العقل و لم یعتبر الأمارة بیاناً، بل جعل الأمارة منجّزة للتکلیف، بأن یکون المجعول کون المکلف مستحقاً للعقاب علی مخالفة التکلیف، لزم التخصیص فی حکم العقل، بأن یقال: العقاب بلا بیان قبیح إلّا مع قیام الأمارة علی التکلیف فانّ العقاب بلا بیان فی هذا المورد لیس بقبیح، و قد ذکرنا أنّ حکم العقل غیر قابل للتخصیص. هذا و التفصیل موکول إلی محلّه (1).

الکلام فی قیام الاصول مقام القطع

و أمّا قیام الاُصول المحرزة مقام القطع، و هی الاُصول التی تکون ناظرة إلی الواقع، کالاستصحاب و قاعدة الفراغ و التجاوز - بناءً علی عدم کونها من الأمارات - و قاعدة عدم اعتبار الشک من الإمام و المأموم مع حفظ الآخر، و قاعدة عدم اعتبار الشک ممّن کثر شکّه و تجاوز عن المتعارف، و غیرها من القواعد الناظرة إلی الواقع فی ظرف الشک - فالظاهر أنّها تقوم مقام القطع الطریقی و القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الطریقیة، إذ الشارع اعتبر موارد جریانها علماً، فتترتب علیها آثاره العقلیة و الشرعیة من المنجزیة و المعذریة، و الحکم المأخوذ فی موضوعه القطع.

و توهم أنّه قد اُخذ فی موضوع الاُصول الشک، فکیف یمکن اعتبارها علماً،

ص:40


1- 1) یأتی وجه تقدیم الأمارات علی الاُصول العقلیة و أنّه من باب الورود فی أواخر بحث الاستصحاب، راجع الجزء الثالث ص 297

فانّ اعتبارها علماً مع التحفظ علی الشک المأخوذ فی موضوعها اعتبار للجمع بین النقیضین، فلم یعتبر فی مواردها إلّا البناء العملی مدفوع بأنّ الشک المأخوذ فی موضوع الاُصول هو الشک الوجدانی، و العلم تعبدی، و لا تنافی بینهما أصلاً، إنّما التنافی بین الشک الوجدانی و العلم الوجدانی لا بین الشک الوجدانی و العلم التعبدی، کیف و لو کان هذا جمعاً بین النقیضین لزم التناقض فی جمیع موارد التنزیل کقوله (علیه السلام) المروی: «الفقاع خمر استصغره الناس» (1)و قوله (صلّی اللّه علیه و آله) المروی فی روایات العامّة: «الطواف بالبیت صلاة» (2)فیقال کیف یمکن أن یکون الفقّاع خمراً مع أنّه غیرها، و کیف یمکن أن یکون الطواف صلاة مع أنّه غیرها. و الجواب هو ما ذکرناه، فانّ الفقّاع فقّاع بالوجدان و خمر بالتعبّد، و لا منافاة بینهما، و کذا الطواف مع کونه غیر الصلاة بالوجدان صلاة بالتعبد، و لا منافاة بینهما أصلاً.

هذا مضافاً إلی أنّه لو کان هذا مانعاً عن قیام الاُصول مقام القطع، لمنع عن قیام الأمارات أیضاً مقام القطع، إذ لا فرق بین الاُصول و الأمارات من هذه الجهة، فانّ الأمارات أیضاً قد اُخذ فی موضوعها الشک، غایة الأمر أنّ الاُصول قد اُخذ الشک فی موضوعها فی لسان الدلیل اللفظی، و فی الأمارات قد ثبت ذلک بالدلیل اللبی، بیانه:

أنّ الاهمال فی مقام الثبوت غیر معقول کما ذکرناه غیر مرّة (3)فامّا أن تکون الأمارات حجّة مع العلم بموافقتها للواقع، و لا خفاء فی أنّ جعل الحجّیة للأمارات حین العلم بالواقع لغو محض، إذ الاستناد - حینئذ - إلی العلم لا إلی الأمارة،

ص:41


1- 1) الوسائل 25: 365 / أبواب الأشربة المحرمة ب 28 ح 1 (باختلاف یسیر)
2- 2) سنن النسائی 5: 222، المستدرک 9: 410 / أبواب الطواف ب 38 ح 2
3- 3) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 1: 534

و إمّا أن تکون حجّة مع العلم بمخالفتها للواقع، و هذا أفحش من سابقه کما هو ظاهر. و کذا لا یمکن أن یکون الموضوع هو الجامع بینهما، أی مطلق العالم إمّا بالموافقة أو بالمخالفة، کما لا یمکن أن یکون الموضوع هو الجامع بین العالم بالموافقة أو بالمخالفة و الشاک، فتعیّن أن یکون الموضوع هو خصوص الشاک.

هذا مضافاً إلی أنّه قد اُخذ الشک فی موضوع بعض الأمارات فی لسان الدلیل اللفظی أیضاً، کقوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» (1).

فتحصّل: أنّ حال الاُصول المحرزة هی حال الأمارات فی أنّها تقوم مقام القطع الطریقی و القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الطریقیة. نعم، یستثنی من ذلک ما لو التزمنا فیه بقیام الأصل مقام القطع المأخوذ فی الموضوع بنحو الطریقیة، لزم الغاء اعتبار القطع رأساً، کما فی العلم المأخوذ فی رکعات صلاة المغرب و الصبح و الرکعتین الاُولیین من الصلوات الرباعیة، فانّ العلم مأخوذ فیها بنحو الطریقیة، و لا یقوم مقامه الاستصحاب، أی استصحاب عدم الاتیان بالأکثر المعبّر عنه بالبناء علی الأقل، و الوجه فی ذلک: أنّ الاستصحاب جارٍ فی جمیع موارد الشک المتعلق برکعات صلاة المغرب و الصبح و الاُولیین من الصلوات الرباعیة، فلو بنی علی قیام الاستصحاب مقام العلم المأخوذ فی الموضوع، لزم أن یکون اعتبار العلم لغواً، و لزم إلغاء الأدلة الدالة علی اعتبار العلم.

و أمّا الاُصول غیر المحرزة التی لیس لها نظر إلی الواقع، بل هی وظائف عملیة للجاهل بالواقع، کالاحتیاط الشرعی و العقلی و البراءة العقلیة و الشرعیة، فعدم قیامها مقام القطع الطریقی و الموضوعی واضح، لأنّها لا تکون محرزة للواقع لا بالوجدان و لا بالتعبد الشرعی.

ص:42


1- 1) النحل 16: 43،الأنبیاء 21: 7

توضیح ذلک: أنّ الاحتیاط العقلی عبارة عن حکم العقل بتنجز الواقع علی المکلف و حسن عقابه علی مخالفته، کما فی موارد العلم الاجمالی و الشبهة الحکمیة قبل الفحص، و البراءة العقلیة عبارة عن حکم العقل بعدم صحّة العقاب، و کون المکلف معذوراً فی مخالفة الواقع لعدم وصوله إلیه، و لا معنی لقیامهما مقام القطع، إذ لا بدّ فی التنزیل و قیام شیء مقام شیء آخر من وجه التنزیل، أی الأثر الذی یکون التنزیل بلحاظه، و هو المصحح للتنزیل، و فی المقام أثر القطع هو التنجز و المعذوریة، فإذا قام شیء مقامه کان بلحاظهما لا محالة. و أمّا نفس التنجز و المعذوریة فلا یعقل قیامهما مقام القطع، و لیس الاحتیاط و البراءة العقلیّان إلّا التنجز و التعذر بحکم العقل، فکیف یقومان مقام القطع.

و کذا الحال فی الاحتیاط و البراءة الشرعیین، فانّ الاحتیاط الشرعی عبارة عن إلزام الشارع إدراک مصلحة الواقع، و البراءة الشرعیة عبارة عن ترخیصه حین عدم إحراز الواقع، فالاحتیاط الشرعی نفس التنجز، و البراءة الشرعیة نفس التعذر بحکم الشارع، فلیس هنا شیء یقوم مقام القطع فی التنجز و التعذر.

نقد کلام الآخوند فی حاشیته علی الرسائل

بقی فی المقام شیء ینبغی التعرض له: و هو أنّ صاحب الکفایة (قدس سره) بعد ما منع عن قیام الأمارات و الاُصول مقام القطع الموضوعی، لاستلزامه الجمع بین اللحاظ الآلی و الاستقلالی فی دلیل الحجّیة علی ما تقدّم بیانه (1)ذکر فی حاشیته علی الرسائل (2)وجهاً لقیامها مقامه، و حاصل هذا الوجه: أنّ أدلة الأمارات و الاُصول و إن کانت متکفلة لتنزیل المؤدی منزلة الواقع فقط، فلا یکون هناک إلّا لحاظ آلی، إلّا أنّ هذه الأدلة الدالة علی تنزیل المؤدی منزلة

ص:43


1- 1) فی ص 37 - 38
2- 2) دُرر الفوائد فی الحاشیة علی الفرائد: 29 - 31

الواقع بالمطابقة، تدل علی تنزیل العلم بالمؤدی منزلة العلم بالواقع بالالتزام، لأجل الملازمة العرفیة بین التنزیلین، هذا ملخص کلامه فی الحاشیة.

و عدل عنه فی الکفایة (1)، و قال: إنّه لا یخلو من تکلّف، بل من تعسف، و لعلّ مراده من التکلف منع الملازمة العرفیة، و من التعسف لزوم الدور علی ما یظهر من ذیل کلامه و نشیر إلیه قریباً إن شاء اللّه تعالی.

أقول: هذا البحث و إن لم یترتب علیه أثر فی خصوص المقام، لما ذکرناه من أنّ تنزیل المؤدی منزلة الواقع مبنی علی القول بأنّ المجعول فی باب الأمارات هو المؤدی، و هو فاسد علی ما تقدّمت الاشارة إلیه و یأتی التعرض له مفصّلاً فی محلّه (2)إن شاء اللّه تعالی.

و لکن هذه الکبری الکلّیة - و هی ترتب الحکم علی الموضوع المرکب بدلیل دال علی تنزیل أحد الجزءین بدعوی دلالته علی تنزیل الجزء الآخر بالملازمة العرفیة - علی تقدیر تمامیتها تنطبق علی موارد اُخری غیر المقام، فلا بدّ من البحث عنها.

فنقول: إذا کان موضوع حکم من الأحکام مرکباً من أمرین أو اُمور کما فی قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر کر لا ینجسه شیء» (3)فانّ الموضوع لعدم الانفعال هو الماء مع کونه کراً، لا یترتب الحکم إلّا مع إحراز کلا الجزءین بالوجدان أو بالتعبد، أو أحدهما بالوجدان و الآخر بالتعبد، فلا یمکن التعبد بأحدهما إلّا مع إحراز الآخر بالوجدان أو بالتعبد فی عرض التعبد بالأوّل، إذ

ص:44


1- 1) کفایة الاُصول: 266
2- 2) تقدّم فی ص 38، و یأتی فی بحث إمکان التعبد بالظن، راجع ص 120 و ما بعدها
3- 3) الوسائل 1: 158 / أبواب الماء المطلق ب 9 ح 1

التعبد إنّما هو بلحاظ الأثر، و المفروض أنّه لا أثر لأحدهما لیشمله دلیل التعبد، فلو قامت البیّنة مثلاً علی کریة مائع لا یترتب علیه الحکم بعدم الانفعال، إلّا مع إحراز کونه ماء بالوجدان أو بالتعبد من قیام بیّنة اُخری، أو جریان الاستصحاب مثلاً. و کذا لو قامت البیّنة علی کونه ماءً لا یترتب علیه الحکم إلّا مع إحراز کونه کراً بالوجدان أو بالتعبد. و کذا الحال لو اُحرز أحدهما بالاستصحاب لا یترتب علیه الحکم إلّا مع إحراز الآخر بالوجدان أو بالبیّنة أو بالاستصحاب الجاری فی عرض ذلک الاستصحاب، بأن یکون کلاهما متیقن الحدوث مشکوک البقاء.

و المتحصل من ذلک: أنّ إطلاقات أدلة الأمارات و الاُصول غیر شاملة للأمارة القائمة علی أحد جزأی الموضوع و لا الأصل الجاری فی أحد جزأی الموضوع، لیحرز بها الجزء الآخر بالدلالة الالتزامیة، إذ شمولها لأحد الجزءین متوقف علی أن یترتب علیه أثر، و هو یتوقف علی شمولها للجزء الآخر المتوقف علی شمولها للجزء الأوّل، لکونه مترتباً علیه علی الفرض، و هذا هو الدور الواضح.

و بالجملة: التعبد بکلا الجزءین إنّما یصح فیما إذا کان الدلیل شاملاً لکلیهما فی عرض واحد، کما فی شمول لا تنقض الیقین بالشک لما إذا شکّ فی بقاء المائیة و الکریة معاً فی المثال السابق، فیجری الاستصحاب فی کلیهما فی عرض واحد بلا ترتب بینهما، و هذا ممّا لا یمکن الالتزام به فی المقام، للزوم اجتماع اللحاظ الآلی و الاستقلالی علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) ، بخلاف ما إذا کان شموله لأحدهما فی طول شموله للآخر و متوقفاً علیه، فانّه ممّا لا یمکن التعبد به، و لا تشمله أدلة التعبد لاستلزامه الدور علی ما تقدّم بیانه. نعم، لو ورد دلیل خاص علی حجّیة أمارة خاصّة قائمة علی أحد جزأی الموضوع أو

ص:45

أصل خاص کذلک، دلّ علی تنزیل الجزء الآخر بدلالة الاقتضاء، صوناً لکلام الحکیم عن اللغویة، بخلاف ما إذا کان الدلیل عاماً أو مطلقاً، فانّه لا یشمل مثل هذه الأمارة و هذا الأصل.

فتحصّل: أنّ الصحیح ما ذکره و عدل إلیه فی الکفایة لا ما ذکره فی الحاشیة (1).

ص:46


1- 1) هکذا ذکر سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) و لکن بنظری القاصر أنّ القاعدة المذکورة - و هی عدم شمول دلیل التعبد للأمارة القائمة علی أحد جزأی الموضوع علی ما تقدّم بیانه - و إن کانت صحیحة تامّة، إلّا أنّها لا تنطبق علی المقام، إذ لیس فی المقام موضوع مرکب قامت علی أحد جزأیه أمارة و اُرید إثبات جزئه الآخر بالملازمة العرفیة، حتّی یرد علیه أنّه مستلزم للدور، بل المقصود أنّ مفاد دلیل حجّیة الأمارة هو تنزیل المؤدی منزلة الواقع فیما له من الأثر الشرعی، و یدل بالالتزام علی تنزیل العلم بالمؤدی منزلة العلم بالواقع فیما إذا کان العلم مأخوذاً فی الموضوع، فیترتب علیه هذا الحکم المأخوذ فی موضوعه العلم أیضاً، فتکون الأمارة قائمة مقام القطع الطریقی و الموضوعی کلیهما. مثلاً لو فرضنا أنّ حکم الخمر فی نفسه هو وجوب الاجتناب، و قد اُخذ القطع بکون مائع خمراً فی موضوع الحکم بوجوب التصدق مثلاً، فلو قطعنا بکون مائع خمراً یترتب حکمان: الأوّل: حکم المقطوع به و هو وجوب الاجتناب و یکون القطع بالنسبة إلیه طریقاً محضاً. الثانی: حکم القطع، أی الحکم الذی اُخذ القطع فی موضوعه و هو وجوب التصدق، فلو قامت بیّنة علی خمریة مائع کان مقتضی دلیل حجّیة البیّنة بالمطابقة تنزیل المؤدی منزلة الواقع، فیجب الاجتناب عنه، و یدل بالالتزام علی تنزیل العلم به منزلة العلم بالواقع فیجب التصدق، و لا نری فیه دوراً. نعم، یصح ما ذکر فیما إذا لم یکن للمقطوع به أثر فی نفسه، و کان القطع به مأخوذاً فی حکم من الأحکام، فانّه حینئذ إذا قامت أمارة علیه لا یمکن الالتزام بشمول دلیل الحجّیة لمثل هذه الأمارة، إذ معنی شموله لها تنزیل المؤدی منزلة الواقع. و المفروض أنّه لا أثر للواقع لیصحّ التنزیل بلحاظه، بل الأثر مترتب علی العلم بالواقع علی الفرض، فیحتاج ترتب الأثر علی تنزیل آخر و هو تنزیل العلم بالواقع بالدلالة الالتزامیة، و حیث إنّ هذا التنزیل فی طول التنزیل الأوّل و متوقف علیه لزم الدور لا محالة
أخذ القطع بحکم فی موضوعه أو فی موضوع مثله أو ضدّه

ثمّ إنّه ذکر صاحب الکفایة (1)(قدس سره) أنّه لا یمکن أن یؤخذ القطع بحکم فی موضوع نفس هذا الحکم، للزوم الدور، و لا فی موضوع مثله، للزوم اجتماع المثلین، و لا فی موضوع ضدّه، للزوم اجتماع الضدّین. نعم، یصح أخذ القطع بمرتبةٍ من الحکم فی موضوع مرتبةٍ اُخری منه أو مثله أو ضدّه.

أقول: أمّا أخذ القطع بحکم فی موضوع نفس هذا الحکم، فلا ریب فی کونه مستحیلاً و مستلزماً للدور، فانّ القطع المتعلق بحکم یکون طریقاً إلیه لا محالة، إذ الطریقیة غیر قابلة للانفکاک عن القطع، و معنی کونه طریقاً إلی الحکم فعلیة الحکم مع قطع النظر عن تعلّق القطع به. و معنی کون القطع مأخوذاً فی موضوعه عدم کونه فعلیاً إلّا بعد تعلّق القطع به، إذ فعلیة الحکم تابعة لفعلیة موضوعه، و لذا قد ذکرنا غیر مرّة أنّ نسبة الحکم إلی موضوعه أشبه شیء بنسبة المعلول إلی علّته، فیلزم توقف فعلیة الحکم علی القطع به، مع کونه فی رتبة سابقة علی القطع به، علی ما هو شأن الطریق، و هذا هو الدور الواضح.

و أمّا أخذ القطع بحکم فی موضوع ضدّه، کما إذا قال المولی: إذا قطعت

ص:47


1- 1) کفایة الاُصول: 266 و 267

بوجوب الصلاة تحرم علیک الصلاة، فقد یقال: إنّه لا یلزم منه اجتماع الضدّین، إذ الوجوب قد تعلّق بالصلاة بما هی، و الحرمة قد تعلقت بها بما هی مقطوعة الوجوب، فیکون الموضوع للحکمین متعدداً بحسب الجعل. نعم، لا یمکن الجمع بینهما فی مقام الامتثال، إذ الانبعاث نحو عمل و الانزجار عنه فی آن واحد محال، و بعد عدم إمکان امتثالهما لا یصح تعلّق الجعل بهما من المولی الحکیم من هذه الجهة.

هذا، و لکن التحقیق لزوم اجتماع الضدّین، إذ الحرمة و إن تعلقت بالصلاة بما هی مقطوعة الوجوب فی مفروض المثال، إلّا أنّ الوجوب قد تعلق بها بما هی، و إطلاقه یشمل ما لو تعلق القطع بوجوبها، فلزم اجتماع الضدّین، فان مقتضی إطلاق الوجوب کون الصلاة واجبة و لو حین تعلق القطع بوجوبها، و القطع طریق محض، و مقتضی کون القطع بالوجوب مأخوذاً فی موضوع الحرمة کون الصلاة حراماً فی هذا الحین. و هذا هو اجتماع الضدّین.

و أمّا أخذ القطع بحکم فی موضوع حکم آخر مثله، کما إذا قال المولی: إذا قطعت بوجوب الصلاة تجب علیک الصلاة بوجوب آخر، فالصحیح إمکانه، و یرجع إلی التأکد، و ذلک لأنّ الحکمین إذا کان بین موضوعیهما عموم من وجه، کان ملاک الحکم فی مورد الاجتماع أقوی منه فی مورد الافتراق، و یوجب التأکد، و لا یلزم اجتماع المثلین أصلاً، کما إذا قال المولی: أکرم کل عالم، ثمّ قال: أکرم کل عادل، فلا محالة یکون وجوب الإکرام فی عالم عادل آکد منه فی عالم غیر عادل أو عادل غیر عالم، و لیس هناک اجتماع المثلین، لتعدد موضوع الحکمین فی مقام الجعل.

و کذا الحال لو کانت النسبة بین الموضوعین هی العموم المطلق، فیکون الحکم فی مورد الاجتماع آکد منه فی مورد الافتراق، کما إذا تعلق النذر بواجب

ص:48

مثلاً، فانّه موجب للتأکد لا اجتماع المثلین، و المقام من هذا القبیل بلحاظ الموضوعین، فانّ النسبة بین الصلاة بما هی و الصلاة بما هی مقطوعة الوجوب هی العموم المطلق، فیکون الحکم فی مورد الاجتماع آکد منه فی مورد الافتراق، و من قبیل العموم من وجه بلحاظ الوجوب و القطع به، إذ قد لا یتعلق القطع بوجوب الصلاة مع کونها واجبة فی الواقع، و القطع المتعلق بوجوبها قد یکون مخالفاً للواقع، و قد یجتمع وجوب الصلاة واقعاً مع تعلق القطع به، و یکون الملاک فیه أقوی فیکون الوجوب بنحو آکد.

أخذ القطع بمرتبة من الحکم فی مرتبة اخری منه

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) أخیراً من أنّه یمکن أخذ القطع بمرتبةٍ من الحکم فی مرتبةٍ اُخری منه أو من مثله أو من ضدّه، فهو صحیح علی مسلکه من أنّ للحکم مراتب أربعاً: الاقتضاء و الانشاء و الفعلیة و التنجز، إذ لا محذور فی أخذ القطع بحکم إنشائی محض فی موضوع حکم فعلی، بلا فرق بین أن یکون الحکم الفعلی هو نفس الحکم الانشائی الواصل إلی مرتبة الفعلیة أو یکون مثله أو ضدّه، و لا یتصور مانع من أن یقول المولی: إذا قطعت بأنّ الشیء الفلانی واجب بالوجوب الانشائی المحض، وجب علیک ذلک الشیء فعلاً، أو حرم علیک فعلاً.

مراتب الحکم

و أمّا علی المبنی المختار من أنّه لیس للحکم إلّا مرتبتان:

الاُولی: مرتبة الجعل و الانشاء بداعی البعث و التحریک بنحو القضیّة الحقیقیة کقوله سبحانه و تعالی: «وَ لِلّهِ عَلَی اَلنّاسِ حِجُّ اَلْبَیْتِ مَنِ اِسْتَطاعَ إِلَیْهِ سَبِیلاً» (1).

الثانیة: مرتبة الفعلیة و الخروج عن التعلیق و التقدیر بتحقق موضوعه خارجاً، کما إذا صار المکلف مستطیعاً، و أمّا الانشاء لغرض الامتحان أو التهدید أو

ص:49


1- 1) آل عمران 3: 97

الاستهزاء و نحوها، فلیس من مراتب الحکم، و لا یطلق علیه الحکم أصلاً، و کذا الحال فی مرتبة الاقتضاء، إذ مجرد وجود الملاک للحکم مع وجود مانع من إنشائه لا یستحق إطلاق الحکم علیه. فلا یمکن أخذ القطع بمرتبة الجعل من حکم فی موضوع مرتبة الفعلی منه، إذ لیس المراد من القطع المأخوذ فی مرتبة الفعلی من الحکم هو القطع بالحکم الثابت لغیر القاطع، و إلّا فامکانه بمکان من الوضوح بلا حاجة إلی فرض تعدد المرتبة، لصحّة ذلک و لو مع وحدة المرتبة، کما لو فرض أنّ القطع بوجوب الحج علی زید قد اُخذ فی موضوع وجوبه علی عمرو.

بل المراد هو القطع بالحکم الثابت لنفس القاطع، و حینئذٍ لا یمکن أخذ القطع بمرتبة الجعل من حکم فی موضوع مرتبة الفعلی منه، إذ ثبوت الحکم لشخص القاطع جعلاً ملازم لفعلیته، فلا محالة یتعلق القطع بالحکم الفعلی، و حیث إنّ المفروض دخل القطع فی فعلیة الحکم لزم الدور.

توضیح ذلک: أنّ وجوب الحج مثلاً - المجعول علی المستطیع بنحو القضیّة الحقیقیة - لا یشمل هذا المکلف، و لا یکون حکماً له إلّا بعد حصول الاستطاعة خارجاً، و إلّا فلیس حکماً مجعولاً له، بل هو حکم مجعول لغیره، فلا یمکن تعلق القطع بشمول الحکم له جعلاً إلّا بعد حصول الاستطاعة له خارجاً، و معه یکون الحکم فعلیاً فی حقّه. فلو فرض أخذ القطع بالحکم المجعول بنحو القضیّة الحقیقیة فی موضوع مرتبة الفعلی منه، لا یعلم بثبوت الحکم له جعلاً إلّا بعد حصول القطع، و حصول القطع به یتوقف علی ثبوته له جعلاً، إذ القطع طریق إلی الحکم، فلا بدّ فی تعلّقه به من تحقق الحکم و ثبوته فی رتبة سابقة علی تعلّق القطع به، و هذا هو الدور، هذا کلّه فی أخذ القطع فی موضوع الحکم.

و أمّا الظن: فملخص الکلام فیه أنّه یتصور أخذه فی الموضوع تارةً بنحو

ص:50

الصفتیة، و اُخری بنحو الکاشفیة و الطریقیة. و علی التقدیرین إمّا أن یکون جزءاً للموضوع أو تمامه، و علی جمیع التقادیر إمّا أن یکون الظن معتبراً بجعل الشارع أو غیر معتبر.

و لا إشکال فی إمکان أخذ الظن بحکمٍ فی موضوع حکم یخالفه، کما إذا قال المولی: إذا ظننت بوجوب الصلاة یجب علیک التصدق، فان کان الظن تمام الموضوع ترتب علیه الحکم بلا فرق بین أن یکون الظن معتبراً أو غیر معتبر، و إن کان جزءاً للموضوع و الجزء الآخر هو الواقع، فان کان الظن معتبراً بالتعبد الشرعی ترتب علیه الحکم أیضاً، فانّ أحد جزأی الموضوع - و هو الظن - متحقق بالوجدان، و الجزء الآخر - و هو الواقع - متحقق بالتعبد الشرعی. و إن کان الظن غیر معتبر لا یترتب علیه الحکم إلّا مع إحراز الجزء الآخر - و هو الواقع - بأمارة اُخری معتبرة، أو بأصل من الاُصول المعتبرة.

أخذ الظن بحکم فی موضوع نفسه

و أمّا أخذ الظن بحکم فی موضوع نفسه إن کان متعلقاً بالحکم، أو أخذه فی موضوع حکم متعلقه إن کان متعلقاً بالموضوع، فهو غیر ممکن، لاستلزامه الدور علی ما تقدّم بیانه فی القطع (1)، إذ لا فرق بین القطع و الظن من هذه الجهة، بلا فرق بین الظن المعتبر و غیره فی هذه الصورة.

أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم یماثله

و أمّا أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم یماثله مع کون الظن معتبراً شرعاً فهو ممکن، لأنّ النسبة بین ثبوت الواقع و الظن به عموم من وجه و لو فی نظر الظان، إذ الظن و إن کان علماً تعبّداً، إلّا أنّه یحتمل مخالفته للواقع وجداناً، ففی مورد الاجتماع یلتزم بالتأکد. و بهذا ظهر أنّ أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم یماثله ممّا لا مانع منه، و لو قلنا بعدم إمکان ذلک فی القطع، إذ القاطع لا یحتمل

ص:51


1- 1) تقدّم فی ص 47

أن یکون قطعه مخالفاً للواقع، فتکون النسبة بین الواقع و تعلّق القطع به فی نظر القاطع هو العموم المطلق، فیمکن أن یتوهم أنّ أخذ القطع بحکم فی موضوع حکم یماثله مستلزم لاجتماع المثلین فی نظر القاطع، و إن تقدّم دفع هذا التوهم (1). و أمّا أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم یماثله، فلیس فیه إلّا اجتماع العنوانین، فیلتزم بالتأکد کما هو الحال فی جمیع موارد اجتماع العامین من وجه المحکومین بحکمین متماثلین.

و إن کان الظن غیر معتبر، فأخذه فی موضوع الحکم المماثل بمکان من الامکان، بل نقول بالامکان فیه و لو قلنا بالمنع فی الظن المعتبر من جهة کونه علماً تعبداً، بخلاف الظن غیر المعتبر، إذ لا یتصور فیه مانع أصلاً.

و أمّا أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم یضاده، فإن کان الظن معتبراً، فلا ینبغی الاشکال فی عدم إمکانه، إذ مقتضی حجّیة الظن هو الانبعاث نحو عملٍ، و مقتضی الحکم المضاد هو الانبعاث نحو ضدّه، فلا یمکن الجمع بینهما فی مقام الامتثال، و معه لا یصح تعلّق الجعل بهما من المولی الحکیم.

هذا، مضافاً إلی ما ذکرناه فی القطع المأخوذ فی موضوع الحکم المضاد من لزوم اجتماع الضدّین فی مقام الجعل، فراجع (2).

و بالجملة: حکم الظن المعتبر هو حکم القطع فی هذه الجهة، فکما لا یمکن ذلک فی القطع، لا یمکن فی الظن المعتبر أیضاً.

و إن کان الظن غیر معتبر، فالتزم صاحب الکفایة (3)(قدس سره) بامکانه

ص:52


1- 1) تقدّم فی ص 48
2- 2) ص 47 و 48
3- 3) کفایة الاُصول: 267

بدعوی أنّ الظن غیر المعتبر فی حکم الشک فتکون مرتبة الحکم الظاهری محفوظة، فلا یلزم من جعل الحکم المضاد فی فرض الجهل بالواقع اجتماع الضدّین، و إلّا فلا یمکن الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری فی جمیع موارد الجهل بالواقع. وعلیه فیمکن أن یحکم المولی بوجوب شرب مائع قام علی حرمته ظن غیر معتبر، لأنّ تعدد المرتبة مانع عن التضاد بین الحکمین.

أقول: إنّ ما ذکره (قدس سره) و إن کان صحیحاً فی نفسه، فان جعل الترخیص فی موارد الشک فی الوجوب أو الحرمة - علی ما هو مقتضی أدلة البراءة - ممّا لا إشکال فیه، مع أنّه یحتمل أن یکون الحکم الواقعی هو الوجوب أو الحرمة، إذ لا منافاة بین الترخیص الظاهری فی ظرف الجهل و الالزام الواقعی، کما هو مذکور فی محلّه (1). إلّا أنّه لا ربط له بالمقام، إذ لیس الکلام فی إمکان جعل الحکم الظاهری و عدمه، بل البحث إنّما هو فی الحکم الواقعی من حیث إنّه یمکن أخذ الظن بحکمٍ فی موضوع حکمٍ آخر یضاده أم لا، کما هو الحال فی القطع، فانّ الکلام فیه کان فی إمکان أخذه فی موضوع حکمٍ مضادٍّ لمتعلقه، باعتبار الحکم الواقعی، إذ لا یتصور فیه حکم ظاهری.

و الصحیح: أنّ أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم آخر مضاد له غیر ممکن و إن کان الظن غیر معتبر، کما إذا قال المولی: إذا ظننت بوجوب الشیء الفلانی حرم علیک هذا الشیء، و ذلک لما تقدّم فی القطع (2)من أنّ الحکم الذی اُخذ فی موضوعه الظن و إن کان مقیداً بصورة الظن، إلّا أنّ الحکم الذی تعلّق به الظن مطلق، و إطلاقه یشمل صورة الظن به، فیلزم اجتماع الضدّین فی هذا الفرض،

ص:53


1- 1) راجع ص 125 و ما بعدها
2- 2) فی ص 48

ففی مفروض المثال الحرمة و إن کانت مقیّدة بصورة الظن بالوجوب، إلّا أنّ إطلاق الوجوب یشمل ما لو تعلّق به الظن و ما لم یتعلق به، ففی صورة تعلّق الظن به یلزم اجتماع الوجوب و الحرمة، و هو محال.

و توهّم أنّه یحتمل أن یکون الظن مخالفاً للواقع، فلا یکون هناک إلّا حکم واحد، و هو ما اُخذ الظن فی موضوعه مدفوع، بأنّه یکفی فی الاستحالة احتمال مطابقته للواقع، فانّ احتمال اجتماع الضدّین أیضاً محال کما هو ظاهر.

تنبیه

لا یخفی أنّ البحث عن إمکان أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم آخر یخالفه أو یماثله أو یضاده و عدمه، إنّما هو بحث علمی بَحت، و لا تترتب علیه ثمرة عملیة أصلاً، إذ لم یوجد أخذ الظن فی موضوع حکم من الأحکام فی شیء من الأدلة الشرعیة.

الکلام فی الموافقة الالتزامیة
وجوب موافقة القطع التزاماً
وجوب تصدیق النبی فی کل ما جاء به

و لیعلم أنّه یجب تصدیق النبی (صلّی اللّه علیه و آله) فی کل ما جاء به من الأحکام الالزامیة و غیر الالزامیة، بل فیما أخبر به من الاُمور التکوینیة الخارجیة، من الأرض و السماء و ما فیهما و ما تحتهما و ما فوقهما، فانّ تصدیقه (صلّی اللّه علیه و آله) فی جمیع ذلک واجب، و لکنّه خارج عن محل البحث، لکونه من اُصول الدین لا من الفروع، باعتبار أنّ تصدیقه (صلّی اللّه علیه و آله) فی جمیع ذلک یرجع إلی تصدیق نبوّته (صلّی اللّه علیه و آله) .

معنی الموافقة الالتزامیة

و یجب أیضاً الاتیان بالواجبات التعبّدیة مضافاً إلی اللّه (سبحانه و تعالی)

ص:54

و متقرباً بها إلیه علی ما ذکرناه فی بحث التعبدی و التوصلی (1)، و هذا الوجوب - أی وجوب الاتیان بالعبادات مع قصد التقرب - أیضاً خارج عن محل الکلام، فانّه مختص بالتعبدیات، و وجوب الموافقة الالتزامیة علی تقدیر تسلیمه لا اختصاص له بالتعبدیات، بل یجری فی التوصلیات أیضاً، فلیس المراد من الموافقة الالتزامیة - فی محل الکلام - هو الاتیان بالواجب مع قصد القربة، بل المراد هو الالتزام القلبی بالوجوب المعبّر عنه بعقد القلب، فیکون کل واجب - علی تقدیر وجوب الموافقة الالتزامیة - منحلا إلی واجبین: العمل الخارجی الصادر من الجوارح، و العمل القلبی الصادر من الجوانح.

ثمّ إنّهم ذکروا أنّ ثمرة هذا البحث تظهر فی جریان الأصل فی موارد دوران الأمر بین المحذورین، و فی أطراف العلم الاجمالی، فیما إذا کانت الأطراف محکومة بالتکلیف الالزامی فعلم إجمالاً بارتفاعه فی بعض الأطراف، فعلی القول بوجوب الموافقة الالتزامیة لا یجری الأصل لکونه منافیاً للالتزام بالحکم الواقعی و کان مخالفة عملیة للحکم بوجوب الالتزام بالواقع. و أمّا علی القول بعدم وجوب الموافقة الالتزامیة فلا مانع من جریان الأصل.

عدم ترتب ثمرة علی وجوب الموافقة الالتزامیة

إذا عرفت محل النزاع و ثمرته فنقول: التحقیق عدم وجوب الموافقة الالتزامیة، إذ لم یدل علیه دلیل من الشرع و لا من العقل. أمّا الأدلة الشرعیة فظاهرها البعث نحو العمل و الاتیان به خارجاً، لا الالتزام به قلباً. و أمّا العقل فلا یدل علی أزید من وجوب امتثال أمر المولی، فلیس هناک ما یدل علی لزوم الالتزام قلباً.

ثمّ لو تنزّلنا و سلّمنا وجوب الموافقة الالتزامیة، لا یترتب علیه ما ذکروه

ص:55


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 491

من الثمرة، و هی عدم جریان الأصل فی موارد دوران الأمر بین المحذورین و فی أطراف العلم الاجمالی بارتفاع التکلیف الالزامی فی بعضها، و ذلک لأنّه إن کان مراد القائل بوجوب الموافقة الالتزامیة هو وجوب الالتزام بما هو الواقع علی الاجمال، فهو لا ینافی جریان الأصل فی الموارد المذکورة، إذ مفاد الاُصول أحکام ظاهریة و وظائف عملیة عند الجهل بالواقع، و لا منافاة بینها و بین الالتزام بالحکم الواقعی علی ما هو علیه، فإذا دار الأمر بین الوجوب و الحرمة، لا منافاة بین الالتزام بالاباحة الظاهریة للأصل، و الالتزام بالحکم الواقعی علی ما هو علیه من الوجوب أو الحرمة، و کذا الحال فی جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، فانّه لا منافاة بین الالتزام بنجاسة الاناءین ظاهراً و الاجتناب عنهما للاستصحاب، و الالتزام بطهارة أحدهما واقعاً إجمالاً.

و إن کان مراده هو وجوب الالتزام بکل حکم بعینه و بشخصه، فهو ساقط لعدم القدرة علیه، لعدم معرفته بشخص التکلیف حتّی یلتزم به، و بعد سقوطه لا مانع من جریان الأصل.

و إن کان مراده وجوب الالتزام بأحدهما علی نحو التخییر، فهو معلوم البطلان، إذ کل تکلیف یقتضی الالتزام به، لا الالتزام به أو بضدّه علی نحو التخییر، مضافاً إلی أنّ الالتزام بالوجوب مع عدم العلم به، أو الالتزام بالحرمة مع عدم العلم بها، تشریع محرّم.

فتحصّل: أنّه لا مانع من جریان الأصل فی موارد دوران الأمر بین المحذورین، و فی أطراف العلم الاجمالی من ناحیة وجوب الموافقة الالتزامیة. نعم، یبقی الکلام فی جریان الأصل من جهة المقتضی و هو شمول إطلاقات أدلة الاُصول لأطراف العلم الاجمالی و عدمه. و البحث عنه موکول إلی محلّه، و هو

ص:56

مبحث الاُصول العملیة (1). و نتکلّم فیه هناک إن شاء اللّه تعالی.

قطع القطّاع
المراد من القطّاع

و لیعلم أنّه لیس المراد من القطّاع من یحصل له القطع کثیراً، لکونه عالماً بالملازمات فی غالب الأشیاء بالفراسة الفطریة أو بالاکتساب، إذ قطعه حاصل من المبادئ المتعارفة التی لو اطّلع غیره علیها حصل له القطع أیضاً، غایة الأمر أنّه عارف بتلک المبادئ دون غیره، بل المراد من القطّاع من یحصل له القطع کثیراً من الأسباب غیر العادیة، بحیث لو اطّلع غیره علیها لا یحصل له القطع منها.

حجّیة قطع القطّاع لنفسه

إذا عرفت المراد من القطّاع، فاعلم أنّه ربّما یقال بعدم الاعتبار بقطعه، و لکن الصحیح خلافه، لما عرفت سابقاً (2)من أنّ حجّیة القطع ذاتیة لا تنالها ید الجعل إثباتاً و نفیاً، فهی غیر قابلة للتخصیص بغیر القطّاع. هذا فی القطع الطریقی. و أمّا القطع الموضوعی فأمره سعةً و ضیقاً و إن کان بید المولی، فله أن یجعل موضوع حکمه نوعاً خاصاً من القطع، و هو القطع الحاصل من الأسباب المتعارفة العادیة، إلّا أنّه لا أثر فی ذلک، إذ القاطع و إن کان ملتفتاً إلی حاله فی الجملة، و أنّ قطعه قد یحصل من سبب غیر عادی، إلّا أنّه لا یحتمل ذلک فی کل قطع بخصوصه، لأنّ القاطع بشیء یری أنّ قطعه حصل من سبب ینبغی حصوله منه، و یخطّئ غیره فی عدم حصول القطع له من ذلک السبب، فلا أثر للمنع عن العمل بالقطع الحاصل من سبب غیر عادی بالنسبة إلی القطّاع.

ص:57


1- 1) راجع ص 404 و ما بعدها
2- 2) فی ص 15
القطع الحاصل من المقدّمات العقلیة
اشارة

الکلام فی إمکان المنع عن العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة، و یقع الکلام تارةً فی الصغری و حصول القطع بالحکم الشرعی من المقدمات العقلیة. و اُخری فی الکبری و حجّیة القطع بالحکم الشرعی الحاصل من المقدّمات العقلیة.

نقل کلام صاحب الکفایة فی المقام

ذکر صاحب الکفایة (1)(قدس سره) أنّه و إن نسب إلی بعض الأخباریین منع الکبری و أنّه لا اعتبار بالقطع الحاصل من المقدّمات العقلیة، إلّا أنّ مراجعة کلماتهم تشهد بکذب هذه النسبة، و أنّهم فی مقام المنع عن الصغری، فانّ بعضهم فی مقام منع الملازمة بین حکم العقل و حکم الشرع. و استشهد فی ذلک بما حکی عن السیّد الصدر (قدس سره) فی باب الملازمة، و بعضهم فی مقام بیان عدم جواز الاعتماد علی المقدمات العقلیة، لأنّها لا تفید إلّا الظن. و استشهد لذلک بکلام المحدِّث الاسترابادی (قدس سره) . و من الواضح أنّ کلا الکلامین راجع إلی منع الصغری و عدم حصول القطع من المقدمات العقلیة، انتهی ملخّصاً.

و ما نقله عن المحدِّثین المذکورین و إن کان راجعاً إلی منع الصغری، کما ذکره، إلّا أنّ کلام جملة منهم صریح فی منع الکبری، و أنّه لا یجوز العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة، فراجع رسائل شیخنا الأعظم الأنصاری (2)(قدس سره) فانّه قد استقصی فی نقل کلماتهم. و من العجیب أنّ هذا الکتاب بمرأی من صاحب الکفایة (قدس سره) و مع ذلک أنکر منع الأخباریین عن العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة.

أقسام الحکم العقلی

و کیف کان فتحقیق الکلام فی الصغری: أنّ الحکم العقلی - بمعنی إدراک

ص:58


1- 1) کفایة الاُصول: 270 و 271
2- 2) فرائد الاُصول 1: 61 - 65

العقل - یتصوّر علی أقسام ثلاثة:

الأوّل: أن یدرک العقل وجود المصلحة أو المفسدة فی فعل من الأفعال، فیحکم بالوجوب أو الحرمة، لتبعیة الأحکام الشرعیة للمصالح و المفاسد عند أکثر الإمامیة و المعتزلة.

الثانی: أن یدرک العقل الحسن أو القبح، کادراکه حسن الطاعة و قبح المعصیة، فیحکم بثبوت الحکم الشرعی فی مورده، لقاعدة الملازمة بین حکم العقل و حکم الشرع.

الثالث: أن یدرک العقل أمراً واقعیاً مع قطع النظر عن ثبوت شرع و شریعة، نظیر إدراکه استحالة اجتماع النقیضین أو الضدّین، و یسمی بالعقل النظری، و بضمیمة حکم شرعی إلیه یکون بمنزلة الصغری، یستکشف الحکم الشرعی فی مورده.

أمّا القسم الأوّل: فالصحیح أنّه غیر مستلزم لثبوت الحکم الشرعی، إذ قد تکون المصلحة المدرکة بالعقل مزاحمة بالمفسدة و بالعکس، و العقل لا یمکنه الاحاطة بجمیع جهات المصالح و المفاسد و المزاحمات و الموانع، فبمجرد إدراک مصلحة أو مفسدة لا یمکن الحکم بثبوت الحکم الشرعی علی طبقهما، و هذا القسم هو القدر المتیقن من قوله (علیه السلام) : «إنّ دین اللّه لا یصاب بالعقول» و قوله (علیه السلام) : «لیس شیء أبعد من دین اللّه عن عقول الرجال» (1)فان کان مراد الأخباریین من عدم حصول القطع بالحکم الشرعی من المقدمات العقلیة هذا المعنی فهو الحق.

و أمّا القسم الثانی: فهو و إن کان ممّا لا مساغ لانکاره، فانّ إدراک العقل

ص:59


1- 1) تقدّم الحدیثان فی ص 26 فراجع

حسن بعض الأشیاء و قبح البعض الآخر ضروری، کیف و لو لا ذلک لا طریق إلی إثبات النبوّة و الشریعة، فانّه لو لا حکم العقل بقبح إجراء المعجزة علی ید الکاذب لم یمکن تصدیق النبی (صلّی اللّه علیه و آله) لاحتمال الکذب فی ادعائه النبوة. إلّا أنّک قد عرفت فی بحث التجری (1)أنّ هذا الحکم العقلی فی طول الحکم الشرعی و فی مرتبة معلوله، فانّ حکم العقل بحسن الاطاعة و قبح المعصیة إنّما هو بعد صدور أمر مولوی من الشارع، فلا یمکن أن یستکشف به الحکم الشرعی.

و أمّا القسم الثالث: فلا ینبغی التوقف و الاشکال فی استتباعه الحکم الشرعی، فانّ العقل إذا أدرک الملازمة بین وجوب شیء و وجوب مقدّمته أو بین وجوب شیء و حرمة ضدّه و ثبت وجوب شیء بدلیل شرعی، فلا محالة یحصل له القطع بوجوب مقدمته و بحرمة ضدّه أیضاً، إذ العلم بالملازمة و العلم بثبوت الملزوم علّة للعلم بثبوت اللّازم، و یسمّی هذا الحکم بالعقلی غیر المستقل، لکون إحدی مقدّمتیه شرعیة علی ما عرفت.

و أمّا الکبری - و هی حجّیة القطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة - فتحقیق الحال فیها یقتضی البحث أوّلاً: عن مقام الثبوت، و أنّ المنع عن العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة ممکن أو محال. و ثانیاً عن مقام الاثبات، و أنّ الأدلة التی ذکرها الأخباریون تدل علی عدم حجّیة القطع المذکور أم لا.

نقل کلام الشیخ فی المقام

أمّا الکلام فی مقام الثبوت، فهو أنّه ذکر شیخنا الأعظم الأنصاری (2)(قدس سره) و أکثر من تأخر عنه: أنّه لا یمکن المنع عن العمل بالقطع و لو کان

ص:60


1- 1) فی ص 25
2- 2) فرائد الاُصول 1: 52، و راجع أیضاً التنبیه الثانی ص 61

حاصلاً من غیر الکتاب و السنّة، لأنّ الحجّیة ذاتیة للقطع، فیستحیل المنع عن العمل به، لاستلزامه التناقض واقعاً أو فی نظر القاطع.

نقل کلام المحقق النائینی فی المقام

إلّا أنّ العلّامة النائینی (1)(قدس سره) التزم بامکان المنع عنه بمعنی لا یرجع إلی المنع عن العمل بالقطع، لیردّ بأنّ حجّیة القطع ذاتیة لا یمکن المنع عن العمل به، بل بمعنی یرجع إلی تقیید الحکم بعدم کونه مقطوعاً به من غیر الکتاب و السنّة، فیکون التصرف من الشارع فی المقطوع به لا فی القطع لیکون منافیاً لحجّیته الذاتیة، و ذکر لتقریب مراده فی المقام مقدّمات ثلاث:

المقدّمة الاُولی: أنّه لا یمکن أخذ القطع بحکم فی موضوع نفس ذلک الحکم، لاستلزامه الدور، لأنّ القطع طریق إلی متعلقه بالذات، فالقطع بحکم متوقف علی تحقق الحکم، توقف الانکشاف علی المنکشف، و لا مناص من أن یکون الحکم فی رتبة سابقة علی تعلّق القطع به، لیتعلق به القطع و یکشف عنه، و إذا فرض أخذ القطع بحکم فی موضوع نفس ذلک الحکم، کان الحکم متوقفاً علیه توقف الحکم علی موضوعه، و هذا هو الدور الواضح.

المقدّمة الثانیة: ما ذکره فی بحث التعبدی و التوصلی من أنّ استحالة التقیید تستلزم استحالة الاطلاق، لأنّ التقابل بینهما من تقابل العدم و الملکة، فکل مورد لا یکون قابلاً للتقیید لا یکون قابلاً للاطلاق، فلا یکون هناک تقیید و لا إطلاق.

و نتیجة هاتین المقدّمتین: أنّ الأحکام الشرعیة الأوّلیة مهملة بالقیاس إلی علم المکلف بها و جهله، لأنّ تقییدها بالعلم بها غیر ممکن بمقتضی المقدمة الاُولی، و إطلاقها بالنسبة إلی العلم و الجهل أیضاً غیر ممکن بمقتضی المقدمة الثانیة، فتکون مهملة لا محالة.

ص:61


1- 1) أجود التقریرات 3: 17 - 19، راجع أیضاً ص 72 - 74

المقدّمة الثالثة: أنّه مع ذلک کان الاهمال فی مقام الثبوت غیر معقول، لأنّ الملاک إمّا أن یکون فی جعل الحکم لخصوص العالم به، فلا بدّ من تقییده به. و إمّا أن یکون فی الأعم منه، فلا بدّ من تعمیمه، و حیث إنّ تقیید الحکم بالعلم به فی نفس دلیله غیر ممکن، و کذا تعمیمه، فلا بدّ من تتمیمه بجعل ثانوی یعبّر عنه بمتمم الجعل، فامّا أن یقیّد بالعلم و سمّاه بنتیجة التقیید، أو یعمم و سمّاه بنتیجة الاطلاق، فالجعل الأوّل متعلق بنفس الحکم بنحو الاهمال. و الجعل الثانی یبیّن اختصاصه بالعالم أو شموله للجاهل أیضاً. و هذا لا یکون مستلزماً للدور أصلاً.

ثمّ إنّه فی کل مورد ثبت فیه تخصیص الحکم بالعالم به - کما فی موارد وجوب الجهر و الاخفات، و وجوب التقصیر فی الصلاة - نلتزم فیه بنتیجة التقیید، بمقتضی ما دلّ علی کفایة الجهر فی مورد الاخفات و بالعکس مع الجهل، و کفایة التمام فی موضع القصر کذلک، و کل مورد لم یثبت فیه ذلک نقول فیه بنتیجة الاطلاق، للعمومات الدالة علی اشتراک العالم و الجاهل فی التکلیف.

فتحصّل: أنّ تقیید الحکم بالقطع - الحاصل من سبب خاص أو بعدم کونه مقطوعاً به من طریق خاص - ممّا لا مانع منه بمتمم الجعل، فالمنع عن العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة - علی هذا النحو - بمکان من الامکان، ففی مقام الثبوت لا محذور فیه، إلّا أنّ مقام الاثبات غیر تام، لعدم تمامیة ما ذکره الأخباریون من الأدلة علی المنع من العمل بالقطع الحاصل من غیر الکتاب و السنّة.

و بالجملة: المنع عن العمل بالقطع بهذا المعنی الراجع إلی تقیید المقطوع به ممکن، إلّا أنّه لم یدل علی وقوعه دلیل إلّا فی موارد قلیلة، کالقطع الحاصل من القیاس علی ما یظهر من روایة أبان. انتهی ملخص کلامه زید فی علوّ مقامه.

ص:62

أقول: أمّا ما ذکره من المقدمة الاُولی، فهو تام، لما عرفت فی بیان أقسام القطع الموضوعی (1)، فلا حاجة إلی الاعادة.

و أمّا ما ذکره فی المقدمة الثانیة، من أنّ استحالة التقیید تستلزم استحالة الاطلاق، فهو غیر تام لما ذکرناه فی بحث التعبدی و التوصلی (2). و قد أشبعنا الکلام فیه هناک بما لا مزید علیه. و ملخّصه:

أنّ التقابل بین التقیید و الاطلاق و إن کان من تقابل العدم و الملکة (3)- کما ذکره (قدس سره) - لأنّ الاطلاق عبارة عن عدم التقیید فیما کان قابلاً له، إلّا أنّه لا یعتبر فی تقابل العدم و الملکة القابلیة فی کل مورد بشخصه، بل تکفی القابلیة فی الجملة، أ لا تری أنّ الانسان غیر قابل للاتصاف بالقدرة علی الطیران مثلاً، و مع ذلک صحّ اتّصافه بالعجز عنه، فیقال: إنّ الانسان عاجز عن الطیران، و لیس ذلک إلّا لکفایة القابلیة فی الجملة، و أنّ الانسان قابل للاتصاف بالقدرة فی الجملة، و بالنسبة إلی بعض الأشیاء و إن لم یکن قابلاً للاتصاف بالقدرة علی خصوص الطیران، و کذا الانسان غیر متصف بالعلم بذات الواجب تعالی، مع أنّه متّصف بالجهل به، و لیس ذلک إلّا لأجل کفایة القابلیة فی الجملة، فانّ الانسان قابل للاتصاف بالعلم بالنسبة إلی بعض الأشیاء، و إن کان غیر قابل للاتصاف بالعلم بذاته تعالی و تقدّس. وعلیه فاستحالة التقیید بشیء تستلزم ضروریة الاطلاق أو التقیید بضدّه، کما أنّ استحالة الجهل له تعالی تستلزم ضروریة العلم له، فاستحالة تقیید الحکم بقید تقتضی ضروریة الاطلاق أو التقیید بضده، و قد ذکرنا تفصیل ذلک فی بحث التعبدی و التوصلی.

ص:63


1- 1) فی ص 47
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 527 - 535
3- 3) [ هذا الأمر مذکور فی المحاضرات علی سبیل الفرض و التنزّل فلاحظ ]

ففی المقام حیث إنّ تقیید الحکم بالعلم به مستحیل لما عرفت من استلزامه الدور، و تقییده بالجهل به أیضاً محال، لعین ذلک المحذور، فیکون مطلقاً بالنسبة إلی العلم و الجهل لا محالة فی الجعل الأوّلی، بلا حاجة إلی متمم الجعل. و إذا کان کذلک و قطع به المکلف یستحیل منعه عن العمل بقطعه، لاستلزامه اجتماع الضدّین اعتقاداً مطلقاً، و مطلقاً فی صورة الاصابة.

و قد ظهر بما ذکرناه فساد ما ذکره من صحّة أخذ القطع بالحکم فی موضوعه شرطاً أو مانعاً بتتمیم الجعل، لأنّه متوقف علی کون الجعل الأوّلی بنحو الاهمال، و قد عرفت کونه بنحو الاطلاق.

و أمّا ما ذکره من أنّ العلم مأخوذ فی الحکم فی موارد الجهر و الاخفات و القصر و التمام، ففیه أنّ الأمر لیس کذلک، إذ غایة ما یستفاد من الأدلة هو إجزاء أحدهما عن الآخر، و إجزاء التمام عن القصر عند الجهل بالحکم، لا اختصاص الحکم بالعالم، فانّ اجتزاء الشارع - فی مقام الامتثال بالجهر فی موضع الاخفات أو العکس - لا یدل علی اختصاص الحکم بالعالم، و یدل علیه أنّ العنوان المذکور فی الروایة هو الجهر فیما ینبغی فیه الاخفات أو الاخفات فیما ینبغی فیه الجهر (1). و هذا التعبیر ظاهر فی ثبوت الحکم الأوّلی للجاهل أیضاً. و یؤیّده: تسالم الفقهاء علی أنّ الجاهل بالحکمین مستحق للعقاب عند المخالفة فیما إذا کان جهله عن تقصیر، فانّه علی تقدیر اختصاص الحکم بالعالم لا معنی لکون الجاهل مستحقاً للعقاب.

و أمّا ما ذکره من ثبوت المنع عن العمل بالقطع الحاصل من القیاس بروایة أبان (2)، ففیه:

ص:64


1- 1) الوسائل 6: 86 / أبواب القراءة فی الصلاة ب 26 ح 1
2- 2) الوسائل 29: 352 / أبواب دیات الأعضاء ب 44 ح 1

أوّلاً: أنّ روایة أبان ضعیفة السند، فلا یصحّ الاعتماد علیها (1).

و ثانیاً: أنّه لا دلالة لها علی کونه قاطعاً بالحکم. نعم، یظهر منها کونه مطمئناً به، حیث قال: «إنّ هذا کان یبلغنا و نحن بالعراق فنبرأ ممّن قاله، و نقول الذی جاء به شیطان» .

و ثالثاً: أنّه لیس فیها دلالة علی المنع عن العمل بالقطع علی تقدیر حصوله لأبان، فانّ الإمام (علیه السلام) قد أزال قطعه ببیان الواقع، و أنّ قطعه مخالف له، و ذلک یتّفق کثیراً فی المحاورات العرفیة أیضاً، فربّما یحصل القطع بشیء لأحد و یری صاحبه أنّ قطعه مخالف للواقع، فیبیّن له الواقع، و یذکر الدلیل علیه، لیزول قطعه - أی جهله المرکب - لا للمنع عن العمل بالقطع علی تقدیر بقائه.

فتحصّل: أنّ ما ذکره شیخنا الأعظم الأنصاری (قدس سره) - و تبعه أکثر من تأخّر عنه - من استحالة المنع عن العمل بالقطع متین جداً. نعم، الخوض فی المطالب العقلیة لاستنباط الأحکام الشرعیة مرغوب عنه، وعلیه فلا یکون معذوراً لو حصل له القطع بالأحکام الشرعیة من المقدمات العقلیة، علی تقدیر کون قطعه مخالفاً للواقع، لتقصیره فی المقدمات.

و لا یخفی أنّه بعد ما ثبتت استحالة المنع عن العمل بالقطع ثبوتاً، لا حاجة إلی البحث عن مقام الاثبات و دلالة الأدلة الشرعیة، کما هو ظاهر.

فروع توهم المنع عن العمل بالقطع

بقی الکلام فی فروع توهم فیها المنع عن العمل بالقطع. و حیث إنّ القطع ممّا لا یمکن المنع عن العمل به - علی ما تقدّم الکلام فیه - فلا بدّ من التعرّض لتلک الفروع و دفع التوهم المذکور:

ص:65


1- 1) [ سند الروایة معتبر فلاحظ ]

الفرع الأوّل: ما إذا کان لأحد درهم عند الودعی، و للآخر درهمان عنده، فسرق أحد الدراهم، فقد ورد النص أنّه یعطی لصاحب الدرهمین درهم و نصف، و لصاحب الدرهم نصف (1). فقد یقال: إنّ الحکم بالتنصیف مخالف للعلم الاجمالی بأنّ تمام هذا الدرهم لأحدهما، فالتنصیف موجب لاعطاء النصف لغیر مالکه، ثمّ لو انتقل النصفان إلی ثالث بهبة و نحوها، فاشتری بمجموعهما جاریة، یعلم تفصیلاً بعدم دخولها فی ملکه، لکون بعض الثمن ملک الغیر، فالحکم بجواز وطئها مخالف للعلم التفصیلی.

و ربّما یقال فی دفع الاشکال: إنّ الحکم المذکور فی النص موافق للقاعدة، لأنّ الامتزاج موجب للشرکة القهریة، فیکون کل منهما شریکاً فی کل جزء جزء من الدراهم الثلاثة، فما سرق یکون لهما لا لأحدهما.

و فیه أوّلاً: أنّ المقام أجنبی عن باب الامتزاج، إذ الامتزاج الموجب للشرکة القهریة إنّما هو فیما إذا کان الامتزاج موجباً لوحدة المالین فی نظر العرف فصار الممتزجان واحداً فی نظر العرف، بلا فرق فی ذلک بین أن یکونا مختلفین فی الجنس - کما إذا امتزج الماء و الحلیب مثلاً - أو متحدین فی الجنس، کما إذا امتزج الحلیب بالحلیب. و المقام لیس من هذا القبیل، کما هو ظاهر.

و ثانیاً: أنّ لازم ذلک هو الحکم باعطاء ثلث الدرهمین و هو ثلثا درهم لصاحب الدرهم، و اعطاء ثلثی الدرهمین و هو درهم و ثلث لصاحب الدرهمین، و المفروض أنّ الحکم المنصوص علی خلاف ذلک، و هو الحکم باعطاء ربع الدرهمین - و هو النصف - لصاحب الدرهم و إعطاء ثلاثة أرباع الدرهمین - أی درهم و نصف - لصاحب الدرهمین.

ص:66


1- 1) الوسائل 18: 452 / کتاب الصلح ب 12 ح 1 و فیه بدل الدرهم «الدینار»

و التحقیق أن یقال: إنّ الحکم بتنصیف الدرهم فی الفرع المذکور لیس مخالفاً للقطع بالحکم الشرعی، غایة الأمر أنّ الشارع قد حکم بالتصرف فی مال الغیر، و الشارع له الولایة علی الأموال و الأنفس، بل هو المالک الحقیقی، و قد حکم بجواز التصرف فی بعض الموارد مع العلم التفصیلی بکونه مال الغیر، کما فی حقّ المارّة، و حکم الشارع بتنصیف الدرهم إمّا أن یکون من باب الصلح القهری، بمعنی أنّ الشارع ملّک نصف الدرهم لغیر مالکه حسماً لمادّة النزاع بمقتضی ولایته علی الأموال و الأنفس، فیدخل أحد النصفین فی ملک الغیر بالتعبد الشرعی، فلا مخالفة للعلم الاجمالی، و لا للعلم التفصیلی. و لا بأس بتصرف شخص ثالث فی مجموع النصفین باشتراء الجاریة بهما، إذ قد انتقل إلیه کل من النصفین من مالکه الواقعی، فلا تکون هناک مخالفة للعلم التفصیلی.

و إمّا أن یکون من باب قاعدة العدل و الانصاف التی هی من القواعد العقلائیة، و قد أمضاها الشارع فی جملة من الموارد، کما إذا تداعی شخصان فی مال، و کان تحت یدهما، أو أقام کل واحد منهما البیّنة، أو لم یتمکنا من البیّنة و حلفا أو نکلا، فیحکم بتنصیف المال بینهما فی جمیع هذه الصور، و هذه القاعدة مبنیة علی تقدیم الموافقة القطعیة - فی الجملة مع المخالفة القطعیة کذلک - علی الموافقة الاحتمالیة فی تمام المال، فانّه لو اُعطی تمام المال فی هذه الموارد لأحدهما للقرعة مثلاً، احتمل وصول تمام المال إلی مالکه، و یحتمل عدم وصول شیء منه إلیه، بخلاف التنصیف، فانّه علیه یعلم وصول بعض المال إلی مالکه جزماً، و لا یصل إلیه بعضه الآخر کذلک، فیکون التنصیف مقدمة لوصول بعض المال إلی مالکه، و یکون من قبیل صرف مقدار من المال مقدمةً لایصاله إلی مالکه الغائب حسبة، إلّا أنّه من باب المقدمة الوجودیة، و المقام من باب المقدمة العلمیة.

ص:67

و علی هذا یکون أحدهما مالکاً للنصف واقعاً، و الآخر مالکاً للنصف الآخر ظاهراً، فان قلنا بکفایة الملکیة الظاهریة فی جواز تصرف الغیر ممّن انتقل إلیه مجموع النصفین، فلا بأس بالتصرف فی المجموع و اشتراء الجاریة به، و إن لم نقل بها - کما هو الظاهر - فنلتزم بعدم جواز التصرف فی مجموع النصفین لشخص ثالث، و بعدم صحّة اشتراء الجاریة به. و لیس فی ذلک مخالفة للنص، إذ النص مشتمل علی التنصیف، و لم یتعرض لجواز التصرف فیهما لشخص ثالث.

الفرع الثانی: ما لو اختلف المتبایعان فی المثمن أو الثمن بعد الاتفاق علی وقوع البیع، و لیفرض الاختلاف فی المتباینین لا فی الأقل و الأکثر، إذ علی تقدیر الاختلاف فی الأقل و الأکثر کما لو ادّعی البائع أنّ الثمن عشرة دنانیر و ادّعی المشتری کونه خمسة دنانیر، فقد ورد النص علی أنّه مع بقاء العین یقدّم قول البائع، و مع تلفها یقدّم قدم المشتری (1).

و هذا الفرض خارج عن محل البحث، فانّ الکلام فیما إذا کان الأمر دائراً بین المتباینین، کما لو ادّعی البائع أنّ الثمن خمسة دنانیر، و ادّعی المشتری کونه عشرة دراهم، أو ادّعی البائع أنّ المبیع عبد، و ادّعی المشتری کونه جاریة، ففی مثل ذلک إن أقام أحدهما البیّنة یحکم له، و إلّا فإن حلف أحدهما و نکل الآخر، یقدّم قوله، و إن تحالفا یحکم بالانفساخ و رجوع کل من الثمن و المثمن إلی مالکه الأوّل، فیقال: إنّ الحکم بردّ المثمن إلی البائع فی المثال الأوّل مخالف للعلم التفصیلی بأنّه ملک للمشتری سواء کان ثمنه خمسة دنانیر أو عشرة دراهم، و کذا الحکم بردّ الثمن إلی المشتری فی المثال الثانی مخالف للعلم بکونه ملکاً للبائع، سواء کان ثمناً للعبد أو الجاریة، ثمّ لو انتقل العبد و الجاریة معاً إلی ثالث

ص:68


1- 1) الوسائل 18: 59 / أبواب أحکام العقود ب 11 ح 1

أفتوا بجواز تصرّفه فیهما، مع أنّه یعلم بعدم انتقال أحدهما إلیه من مالکه الواقعی، و هو المشتری.

و الجواب: أنّه إن قلنا بأنّ التحالف موجب للانفساخ واقعاً بالتعبد الشرعی کما هو لیس ببعید، فینفسخ البیع واقعاً، و یرجع کل من العوضین إلی ملک مالکه الأوّل، و یکون التحالف نظیر تلف العین قبل القبض. وعلیه فلا مخالفة للعلم الاجمالی أو التفصیلی و لا مانع من التصرف فی الثمن و المثمن، و لا فی العبد و الجاریة لشخص ثالث.

و إن قلنا بأنّ التحالف لا یوجب الانفساخ واقعاً، بل الانفساخ ظاهری لرفع الخصومة و قطع المنازعة، فلیس هناک إلّا العلم بکون المال ملک الغیر، فإن دلّ دلیل علی جواز التصرف فیه لثالث، کان المورد ممّا رخّص الشارع فی تصرّف مال الغیر فیه، و لا إشکال فیه کما تقدّم (1)، و إن لم یدل علیه دلیل نلتزم بعدم جواز التصرف فیه.

الفرع الثالث: ما لو اختلف المتداعیان فی سبب الانتقال بعد الاتفاق علی أصله، کما لو قال أحدهما: بعتک الجاریة، و قال الآخر: وهبتنی إیّاها، فتردّ الجاریة بعد التحالف إلی مالکها الأوّل، مع العلم التفصیلی بخروجها عن ملکه.

و الجواب: أنّه إن کانت الهبة جائزة کان ادعاء البیع و إنکار الهبة من الواهب رجوعاً عنها، لأنّ إنکار الهبة یدل بالالتزام علی الرجوع عنها، نظیر إنکار الوکالة، فانّه أیضاً یعدّ فسخاً لها. وعلیه فتصیر الجاریة بمجرد إنکار الهبة ملکاً لمالکها الأوّل، فلیس هناک علم بالمخالفة. و أمّا لو کانت الهبة لازمة، کما إذا کانت لذی رحم یجری فی المقام ما ذکرناه فی الفرع السابق: من أنّه إن

ص:69


1- 1) فی الفرع الأوّل

قلنا بأنّ التحالف یوجب انفساخ العقد واقعاً، سواء کان فی الواقع بیعاً أو هبة، فینفسخ العقد، و ترجع الجاریة إلی ملک مالکها الأوّل، فلا مخالفة للعلم الاجمالی أو التفصیلی.

و إن لم نقل بذلک و قلنا إنّ الانفساخ ظاهری لرفع الخصومة، فجواز التصرف فیها تابع للدلیل، فان دلّ علیه دلیل کان ممّا رخّص فیه الشارع فی التصرف فی مال الغیر، و إلّا نلتزم بعدم جواز التصرف. و علی کلا التقدیرین لا مخالفة للعلم الاجمالی أو التفصیلی.

الفرع الرابع: ما لو وجد المنی فی ثوب مشترک بین شخصین، فذکروا أنّه یجوز اقتداء أحدهما بالآخر، مع أنّه یعلم ببطلان صلاته إمّا لجنابة نفسه أو لجنابة إمامه، و ذکروا أیضاً أنّه یجوز لثالث الاقتداء بهما فی صلاة واحدة مع أنّه یعلم ببطلان صلاته إمّا لجنابة الإمام الأوّل أو الإمام الثانی، و کذا یجوز له الاقتداء بهما فی صلاتین مترتبتین، کما إذا اقتدی بأحدهما فی صلاة الظهر و بالآخر فی صلاة العصر، مع أنّه یعلم تفصیلاً ببطلان صلاة العصر إمّا لجنابة الإمام أو لفوات الترتیب، و کذا یجوز الاقتداء بهما فی صلاتین غیر مترتبتین، مع أنّه یعلم إجمالاً ببطلان إحدی الصلاتین، فالحکم بجواز الاقتداء فی جمیع هذه الفروع مخالف للعلم الاجمالی أو التفصیلی.

و الجواب: أنّ الحکم بجواز الائتمام فی هذه الفروض لیس ممّا ورد فیه نص، فلا بدّ من البحث فیه من حیث القاعدة، و محلّه الفقه بحث صلاة الجماعة (1). فإن قلنا بأنّ صحّة صلاة الإمام بنظره کافیة لجواز الائتمام و لو لم تکن صحیحة فی نظر المأموم، جاز الاقتداء فی جمیع هذه الفروض، و لا علم للمأموم ببطلان

ص:70


1- 1) شرح العروة 17: 298

صلاته و لو مع علمه تفصیلاً ببطلان صلاة الإمام، کما لو علم المأموم بأنّ الإمام محدث و لکن الإمام لم یعلم بذلک فصلّی عالماً بالطهارة أو مستصحباً لها، فیجوز له الاقتداء به و صحّت صلاته مع العلم التفصیلی ببطلان صلاة الإمام، فکیف الحال فی موارد العلم الاجمالی. و إن لم نقل بذلک و اعتبرنا فی جواز الاقتداء صحّة صلاة الإمام بنظر المأموم أیضاً، فنلتزم بعدم جواز الاقتداء فی جمیع هذه الفروض عملاً بالقاعدة مع عدم ورود نص علی جواز الاقتداء کما تقدّم.

الفرع الخامس: ما لو أقرّ أحد بعین لشخص، ثمّ أقرّ بها لشخص آخر، فیحکم باعطاء العین للمقرّ له الأوّل، و إعطاء بدلها من المثل أو القیمة للثانی، و قد یجتمع العین و البدل عند شخص آخر، فهو یعلم إجمالاً بحرمة التصرف فی أحدهما، و لو اشتری بهما شیئاً یعلم تفصیلاً بعدم جواز التصرف فیه، لکون بعض ثمنه ملکاً للغیر، فلم یدخل المثمن فی ملکه.

و یظهر الجواب فی هذا الفرع ممّا ذکرناه فی الفروع السابقة، فانّ الحکم المذکور ممّا لم یرد فیه نص خاص، و إنّما هو بمقتضی القاعدة، باعتبار أنّ الاقرار الأوّل یوجب إعطاء العین للمقر له الأوّل بمقتضی قاعدة الاقرار، فیحکم بکونها له ظاهراً، و بمقتضی الاقرار الثانی یحکم بأنّ العین کانت ملکاً للمقر له الثانی، و حیث إنّه أتلفها باقراره الأوّل فیحکم علیه بالضمان، لقاعدة الاتلاف، فیجوز التصرف لکل منهما فی العین و البدل، لأنّه قد ثبتت ملکیة کل منهما بالأمارة الشرعیة و هی الاقرار.

و أمّا من اجتمع عنده العین و البدل، فان قلنا بأنّ الملکیة الظاهریة لأحد موضوع لجواز تصرف الآخر واقعاً، فلا إشکال فی جواز تصرّفه فیهما، إذ لیس له علم إجمالی بحرمة التصرف فی أحدهما، و کذا المال المشتری بهما لعدم العلم بالحرمة أیضاً. و إن لم نقل بذلک کما هو الصحیح، لعدم الدلیل علی أنّ

ص:71

الملکیة الظاهریة لأحد موضوع لجواز التصرف لغیره واقعاً، فنلتزم بعدم جواز التصرف فی کلا المالین، للعلم الاجمالی بحرمة التصرف فی أحدهما، و کذا فیما اشتری بهما عملاً بالقاعدة، مع عدم ورود دلیل خاص یدل علی الجواز من آیة أو روایة.

الفرع السادس: حکم بعض بجواز الارتکاب فی الشبهة المحصورة، فانّه مخالف للعلم الاجمالی بوجود الحرام فی بعض الأطراف.

و الجواب: أنّ عنوان المحصور ممّا لم یرد فی الأدلة الشرعیة، و إنّما هو اصطلاح المتأخرین من الفقهاء، و الحکم دائر مدار تنجیز العلم الاجمالی، فان قلنا بأنّ العلم الاجمالی منجّز بالنسبة إلی حرمة المخالفة القطعیة فقط، نلتزم بجواز الارتکاب فی بعض الأطراف دون الجمیع، حتّی لا ینتهی الأمر إلی المخالفة القطعیة، و إن قلنا بأنّ العلم الاجمالی منجّز حتّی بالنسبة إلی الموافقة القطعیة، نلتزم بعدم جواز الارتکاب فی شیء من الأطراف تحصیلاً للموافقة القطعیة، إلّا أن یطرأ عنوان رافع للحکم الواقعی، کما إذا کان الاجتناب عن الجمیع غیر مقدور أو حرجیاً.

و بالجملة: الحکم فی المقام یدور مدار القاعدة، و لم یرد فیه نص خاص لیکون مفاده مخالفاً للعلم الاجمالی أو التفصیلی.

هذا تمام الکلام فی هذه الفروع، و ملخّص القول: أنّه بعد ما ثبتت استحالة المنع عن العمل بالقطع علی ما تقدّم بیانه (1)لا یمکن الالتزام بحکم مخالف للقطع فی مورد من الموارد.

ص:72


1- 1) فی أوائل هذا البحث
الکلام فی العلم الاجمالی
اشارة

و یقع البحث فی مقامین:

المقام الأوّل: فی ثبوت التکلیف و تنجّزه بالعلم الاجمالی و عدمه.
اشارة

المقام الثانی: فی سقوط التکلیف بالامتثال الاجمالی و عدمه - بعد الفراغ عن ثبوته - مع إمکان الامتثال التفصیلی، کما إذا کان المکلف متمکناً من تعیین تکلیفه بأنّه القصر أو التمام، فیجمع بینهما، أو کان متمکناً من تعیین القبلة فلم یعیّن و یأتی بصلاتین إلی جهتین یعلم إجمالاً بکون إحداهما إلی القبلة.

أمّا المقام الأوّل: فیقع البحث فیه فی جهتین:

الجهة الاُولی: فی تنجیز العلم الاجمالی بالنسبة إلی وجوب الموافقة القطعیة

، بمعنی عدم إمکان الرجوع إلی الأصل فی شیء من أطرافه، فیجب الاتیان بجمیع الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، و یجب الاجتناب عن جمیع الأطراف فی الشبهة التحریمیة.

الجهة الثانیة: فی تنجیز العلم الاجمالی بالنسبة إلی حرمة المخالفة القطعیة،

بمعنی عدم جواز الرجوع إلی الأصل فی مجموع الأطراف، و إن جاز الرجوع إلیه فی البعض، فلا یجوز ترک المجموع فی الشبهة الوجوبیة و ارتکاب المجموع فی الشبهة التحریمیة، و إن جاز ترک البعض فی الاُولی و ارتکاب البعض فی الثانیة.

و حیث إنّ البحث عن الجهة الاُولی یناسب مبحث البراءة، إذ البحث فیها إنّما هو عن جواز ترک بعض الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، و عن جواز ارتکاب البعض فی الشبهة التحریمیة، و لیس فی بعض الأطراف إلّا احتمال التکلیف، کما

ص:73

هو الحال فی الشبهة البدویة المبحوث عنها فی مبحث البراءة، فالبحث عنها موکول إلی مبحث البراءة (1).

أمّا البحث عن الجهة الثانیة: فهو المناسب للمقام، إذ البحث فیها إنّما هو عن جواز ترک مجموع الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، و جواز ارتکاب المجموع فی الشبهة التحریمیة، و ثبوت التکلیف فی مجموع الأطراف معلوم، فیکون البحث راجعاً إلی حجّیة القطع فیما إذا کان متعلقه مردداً بین أمرین أو اُمور المعبّر عنه بالعلم الاجمالی، فیقع الکلام فعلاً فی الجهة الثانیة.

و لیعلم أوّلاً: أنّ البحث فی کل من الجهتین مبتنٍ علی أحد طرفی التردید فی الجهة الاُخری، بیان ذلک: أنّ البحث فی الجهة الاُولی إنّما هو عن وجوب الموافقة القطعیة و عدمه. و هذا البحث مبنی علی أن نقول فی الجهة الثانیة بحرمة المخالفة القطعیة، إذ علی القول بعدم حرمة المخالفة القطعیة و جواز ترک تمام الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، و جواز ارتکاب تمام الأطراف فی الشبهة التحریمیة، لم یبق مجال للبحث عن وجوب الموافقة القطعیة، بمعنی وجوب الاتیان بجمیع الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، و وجوب الاجتناب عن جمیع الأطراف فی الشبهة التحریمیة، کما هو ظاهر.

و کذا الحال فی الجهة الثانیة، فانّ البحث فیها إنّما هو عن حرمة المخالفة القطعیة و عدمها. و هذا البحث مبنی علی أن نقول فی الجهة الاُولی بعدم وجوب الموافقة القطعیة، إذ علی القول بوجوب الموافقة القطعیة، و وجوب الاتیان بجمیع الأطراف فی الشبهة الوجوبیة و وجوب الاجتناب عن جمیع الأطراف فی الشبهة التحریمیة، لا یبقی مجال للبحث عن حرمة المخالفة القطعیة و عدمها. و لهذا

ص:74


1- 1) یأتی فی ص 403 و ما بعدها

لا یکون البحث فی إحدی الجهتین مغنیاً عن البحث فی الجهة الاُخری. و حیث إنّ المناسب للمقام هو البحث عن الجهة الثانیة لما عرفت، فیقع الکلام فعلاً فیها، و لا بدّ من التکلم فی مباحث ثلاثة:

المبحث الأوّل: فی أنّ العقل الحاکم بالاستقلال فی باب الاطاعة و العصیان هل یفرّق بین العلم التفصیلی و الاجمالی فی تنجیز التکلیف، أم لا؟

و بعبارة اُخری: هل المأخوذ فی موضوع حکم العقل بقبح مخالفة المولی هو وصول التکلیف بالعلم التفصیلی، أو الأعم منه و من العلم الاجمالی؟

و بعبارة ثالثة: هل العقل یری العلم الاجمالی بیاناً کالعلم التفصیلی کی لا تجری معه قاعدة قبح العقاب بلا بیان، أم لا؟

المبحث الثانی: فی أنّه بعد الفراغ عن کونه بیاناً، هل یمکن للشارع أن یرخّص فی المخالفة القطعیة بارتکاب جمیع الأطراف فی الشبهة التحریمیة، و ترک الجمیع فی الشبهة الوجوبیة، أم لا؟

المبحث الثالث: فی وقوع ذلک، و البحث عن شمول أدلة الاُصول العملیة الشرعیة لجمیع أطراف العلم الاجمالی و عدمه، بعد الفراغ عن الامکان.

أمّا المبحث الأوّل: فربّما یقال إنّه یعتبر فی موضوع حکم العقل بقبح مخالفة المولی أن یکون المکلف عالماً بالمخالفة حین العمل، لأنّ القبیح هو عصیان المولی، و لا یتحقق العصیان إلّا مع العلم بالمخالفة حین العمل. و المقام لیس کذلک، إذ لا علم له بالمخالفة حین ارتکاب کل واحد من الأطراف، لاحتمال أن یکون التکلیف فی الطرف الآخر، غایة الأمر أنّه بعد ارتکاب جمیع الأطراف یحصل له العلم بالمخالفة، و تحصیل العلم بالمخالفة لیس حراماً، و لذا لو ارتکب المکلف ما هو مشکوک الحرمة بالشک البدوی تمسکاً بأصالة البراءة، لا مانع

ص:75

له بعد ذلک من تحصیل العلم بحرمة ما فعله بالسؤال من المعصوم (علیه السلام) أو بالجفر و الرمل و غیر ذلک. هذا غایة ما قیل فی وجه جواز المخالفة القطعیة.

و لکنّه بمعزل عن التحقیق، إذ لا یعتبر فی حکم العقل بقبح المخالفة إلّا وصول التکلیف من حیث الکبری و الصغری. و أمّا تمییز متعلق التکلیف عن غیره فغیر لازم، فإذا وصل التکلیف إلی العبد من حیث الکبری، بمعنی علمه بحرمة شرب الخمر مثلاً، و من حیث الصغری، بمعنی علمه بتحقق الخمر خارجاً، فقد تمّ البیان و لا یکون العقاب علی المخالفة حینئذ عقاباً بلا بیان. و تردد الخمر بین مائعین لا دخل له فی موضوع حکم العقل بقبح المخالفة، و الشاهد هو الوجدان و مراجعة العقلاء، فانّا لا نری فرقاً فی الحکم بالقبح بین ما إذا عرف العبد ابن المولی بشخصه فقتله، و ما إذا علمه إجمالاً بین عدّة أشخاص فقتلهم جمیعاً.

و بالجملة: المعتبر فی حکم العقل بقبح المخالفة هو وصول التکلیف، و أمّا تمییز المکلف به، فلا دخل له فی الحکم المذکور أصلاً. و لذلک لا ریب فی حکم العقل بقبح المخالفة بارتکاب جمیع الأطراف دفعةً، کما إذا نظر إلی امرأتین یعلم بحرمة النظر إلی إحداهما مع أنّ متعلق التکلیف غیر ممیّز.

کلام صاحب الکفایة فی إمکان الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی

أمّا المبحث الثانی: فذهب صاحب الکفایة (1)(قدس سره) إلی إمکان جعل الترخیص فی جمیع أطراف العلم الاجمالی، بدعوی أنّ الحکم الواقعی لم ینکشف به تمام الانکشاف، فمرتبة الحکم الظاهری معه محفوظة. بل ادّعی وقوعه کما فی الشبهة غیر المحصورة، و ذکر أنّه لا مضادّة بین الحکم الظاهری و الواقعی، إذ لو کانت بینهما مضادّة لما أمکن جعل الحکم الظاهری فی الشبهات غیر المحصورة

ص:76


1- 1) کفایة الاُصول: 272

بل فی الشبهة البدویة، لاستلزامه احتمال الجمع بین الضدّین، و من الواضح استحالة احتمال الجمع بین الضدّین کالقطع به، إذ الجمع بینهما محال، و المحال مقطوع العدم دائماً. فما به التفصی عن المحذور فیهما کان به التفصی فی المقام، ضرورة عدم الفرق بین الموارد فی المضادة بین التکلیف الالزامی الواقعی و جعل الترخیص. هذا ملخص کلامه فی المقام.

و ما ذکرناه هنا مبنی علی ما ذکره فی الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری، من أنّ الحکم الواقعی لیس فعلیاً من جمیع الجهات مع عدم العلم به، فلا منافاة بینه و بین الحکم الظاهری، لعدم کونهما فی مرتبة واحدة (1). و علی هذا الأساس التزم فی المقام بامکان جعل الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی بالتکلیف الالزامی من الوجوب أو الحرمة، إذ علیه لا منافاة بین الحکم المعلوم بالاجمال و بین الترخیص، لعدم کون المعلوم بالاجمال فعلیاً من جمیع الجهات، لعدم انکشافه تمام الانکشاف.

و لکن البناء المذکور ممّا لا أساس له، لأنّ العلم لا دخل له فی فعلیة الحکم، و إنّما هو شرط لتنجزه و قد ذکرنا غیر مرّة (2)أنّه لیس للحکم إلّا مرتبتان: إحداهما مرتبة الجعل و الاُخری مرتبة الفعلیة. و الاُولی عبارة عن إنشاء الحکم للموضوع المقدّر وجوده علی نحو القضیّة الحقیقیة، کما فی قوله تعالی «وَ لِلّهِ عَلَی اَلنّاسِ حِجُّ اَلْبَیْتِ مَنِ اِسْتَطاعَ إِلَیْهِ سَبِیلاً» (3)و الثانیة عبارة عن فعلیة الحکم بتحقق موضوعه خارجاً، کما إذا صار المکلف مستطیعاً، بلا دخل للعلم به

ص:77


1- 1) کفایة الاُصول: 278
2- 2) کما فی ص 49
3- 3) آل عمران 3: 97

أصلاً، غایة الأمر أنّ العلم دخیل فی تنجز التکلیف، فلا یصحّ العقاب علی المخالفة إلّا مع العلم بالتکلیف.

و بالجملة: فعلیّة الحکم تابعة لفعلیة موضوعه، و لیس العلم مأخوذاً فی موضوعه کی تکون فعلیته متوقفة علیه، لما دلّ علیه الدلیل من اشتراک التکلیف بین العالم و الجاهل مضافاً إلی ما تقدّم (1)من عدم إمکان أخذ العلم بالحکم فی موضوعه.

الصحیح عدم إمکان الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی

فتحصّل: أنّ ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) لا یفید فی الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری، و لا فی إثبات إمکان الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی، لکونه مبنیاً علی کون العلم دخیلاً فی فعلیة الحکم، و قد ظهر بما ذکرناه عدم دخله فی فعلیة الحکم أصلاً. و الصحیح عدم إمکان جعل الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی، و لا یقاس المقام بجعل الحکم الظاهری فی الشبهة البدویة. و تحقیق ذلک یقتضی التکلم فی وجه الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری بمقدار یتّضح به عدم صحّة قیاس المقام به، و تفصیله موکول إلی محلّه (2).

تضاد الأحکام فی المبدأ و المنتهی

فنقول: إنّ الأحکام الشرعیة لا مضادة بینها فی أنفسها، إذ الحکم لیس إلّا الاعتبار، أی اعتبار شیء فی ذمة المکلف من الفعل أو الترک. و من الواضح عدم التنافی بین الاُمور الاعتباریة، و کذا لا تنافی بین إبرازها بالألفاظ، بأن یقول المولی: افعل کذا و لا تفعل کذا، کما هو ظاهر.

إنّما التنافی بینها فی موردین: الأوّل: فی المبدأ. الثانی: فی المنتهی. و المراد

ص:78


1- 1) فی ص 47
2- 2) فی ص 125 و ما بعدها

بالمبدإ ما یعبّر عنه بعلّة الحکم مسامحةً من المصلحة و المفسدة، کما علیه الإمامیة و المعتزلة، أو الشوق و الکراهة، کما علیه الأشاعرة المنکرین لتبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد. و المراد من المنتهی مقام الامتثال.

أمّا التنافی من حیث المبدأ، فلأنّه یلزم من اجتماع الحکمین کالوجوب و الحرمة مثلاً اجتماع المصلحة و المفسدة فی المتعلق بلا کسر و انکسار، و هو من اجتماع الضدّین، و لا إشکال فی استحالته، و کذا الحال فی اجتماع الوجوب و الترخیص أو اجتماع الحرمة و الترخیص، فانّه یلزم وجود المصلحة الملزمة و عدم وجودها فی شیء واحد، أو وجود المفسدة الملزمة و عدم وجودها، و هو من اجتماع النقیضین المحال.

أمّا التنافی بین الأحکام من حیث المنتهی و هو مقام الامتثال، فلعدم تمکن المکلف من امتثال کلا الحکمین کما هو ظاهر، فیقع التنافی و التضاد فی حکم العقل بلزوم الامتثال.

إذا عرفت ذلک ظهر لک أنّه لا تنافی بین الحکم الواقعی و الظاهری فی الشبهات البدویة أصلاً، لا من ناحیة المبدأ و لا من ناحیة المنتهی.

أمّا من ناحیة المبدأ، فلأنّ المصلحة فی الحکم الظاهری إنّما تکون فی نفس الحکم لا فی متعلقه کما فی الحکم الواقعی، سواء کان الحکم الظاهری ترخیصیاً لمجرد التسهیل علی المکلف، أو إلزامیاً لغرض آخر من الأغراض، فلا یلزم من مخالفته للحکم الواقعی اجتماع المصلحة و المفسدة فی شیء واحد.

و أمّا من ناحیة المنتهی، فلأنّ الحکم الظاهری موضوعه الشک فی الحکم الواقعی و عدم تنجزه لعدم وصوله إلی المکلف، فما لم یصل الحکم الواقعی إلی المکلف لا یحکم العقل بلزوم امتثاله، فلا مانع من امتثال الحکم الظاهری. و إذا وصل الحکم الواقعی إلی المکلف و حکم العقل بلزوم امتثاله لا یبقی مجال

ص:79

للحکم الظاهری، لارتفاع موضوعه بوصول الواقع.

و بعبارة اُخری: حکم العقل بلزوم الامتثال إنّما هو بعد وصول الحکم إلی المکلف، بلا فرق فی ذلک بین الحکم الواقعی و الظاهری، و وصول کلا الحکمین إلی المکلف فی عرض واحد محال، لکون الحکم الظاهری دائماً فی طول الحکم الواقعی، فمع وصول الحکم الواقعی ینتفی الحکم الظاهری بانتفاء موضوعه، فلا یحکم العقل إلّا بلزوم امتثال الحکم الواقعی، و مع عدم وصول الحکم الواقعی لا یحکم العقل إلّا بلزوم امتثال الحکم الظاهری، فلا تنافی بین الحکمین فی مقام الامتثال أبداً.

هذا بخلاف الحکم الظاهری المجعول فی أطراف العلم الاجمالی، فانّ التنافی بینه و بین الحکم الواقعی الواصل بالعلم الاجمالی فی مقام الامتثال واضح، لما تقدّم (1)من عدم الفرق فی حکم العقل بلزوم الامتثال بین وصول الحکم بالعلم التفصیلی و الاجمالی، فإن کان الحکم الظاهری علی خلاف الحکم الواقعی المعلوم بالاجمال علی ما هو المفروض، لزم محذور اجتماع الضدّین فی مقام الامتثال، فکیف یقاس المقام بالشبهة البدویة. نعم، یرد النقض بالشبهة غیر المحصورة لوصول الحکم الواقعی فیها أیضاً بالعلم الاجمالی. و مجرد قلّة الأطراف و کثرتها لا یوجب الفرق فی حکم العقل بلزوم الامتثال.

و أمّا نحن ففی فسحة من هذا النقض، لأنّا نقول بعدم الفرق بین قلّة الأطراف و کثرتها فی حکم العقل بلزوم الامتثال، فکما لا نلتزم بجریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی مع قلّتها، کذا لا نقول بجریانه مع کثرتها، نعم لو کانت الشبهة ممّا لا یمکن إحراز الامتثال فیها أصلاً - لعدم قدرة المکلف علی الاتیان

ص:80


1- 1) فی ص 75 - 76

بجمیع الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، أو علی ترک جمیع الأطراف فی الشبهة التحریمیة، أو کان فیه ضرر أو حرج علی المکلف - لا یکون العلم الاجمالی فیها منجّزاً، إذ لا یکون امتثال الحکم الواقعی حینئذ لازماً، لعدم التمکّن منه، أو لکونه ضرراً أو حرجاً، و مع عدم لزوم امتثاله لا مانع من جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، بلا فرق بین قلّتها و کثرتها أیضاً.

فإذا قلنا إنّ الشبهة غیر المحصورة لا یکون العلم الاجمالی منجّزاً فیها، کان مرادنا هو هذا المعنی، و لا مناقشة فی الاصطلاح، و کم فرق بینها و بین الشبهة المحصورة، بمعنی کون الحکم الواقعی فی أطراف أمکن امتثاله بلا لزوم حرج أو ضرر، فانّه یحکم العقل حینئذ بلزوم امتثاله کما عرفت، و معه لا یمکن جعل الحکم الظاهری فیها کما تقدّم.

فتحصّل: أنّ جعل الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی غیر ممکن بحسب مقام الثبوت، فلا تصل النوبة إلی البحث عن مقام الاثبات و شمول أدلة الاُصول لأطراف العلم الاجمالی و عدمه، إذ بعد حکم العقل باستحالة جعل الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی لو فرض شمول الأدلة لها، لا بدّ من رفع الید عن ظاهرها لأجل قرینة قطعیة عقلیة.

ثمّ إنّا لو تنزّلنا عن ذلک، و قلنا بامکان جعل الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی، یقع الکلام فی:

الکلام فی شمول أدلة الاصول أطراف العلم الاجمالی

المبحث الثالث: و شمول أدلة الاُصول العملیة لأطراف العلم الاجمالی و عدمه.

نقل کلام الشیخ الأنصاری فی المقام

و قد منع شیخنا الأعظم الأنصاری (1)(قدس سره) عن ذلک، بدعوی المناقضة بین صدر الروایات و ذیلها، لأنّ مقتضی إطلاق الصدر فی مثل قوله (علیه السلام) :

ص:81


1- 1) فرائد الاُصول 2: 404 و 405

«کلّ شیء هو لک حلال حتّی تعلم أنّه حرام» (1)هو جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، و ثبوت الحکم الظاهری، إذ کل واحد من الأطراف مشکوک فیه مع قطع النظر عن الآخر، و مقتضی إطلاق العلم فی ذیله الذی جعل غایةً للحکم الظاهری هو عدم جریان الأصل و عدم ثبوت الحکم الظاهری، فتلزم المناقضة بین الصدر و الذیل، لأنّ الموجبة الکلّیة یناقضها السلب الجزئی، فلا بدّ من رفع الید عن أحد الاطلاقین، و حیث إنّه لا مرجّح لأحدهما علی الآخر، فلا محالة تکون الروایات مجملة من هذه الجهة. ثمّ استشکل علی نفسه بأنّ کلمة «بعینه» المذکورة فی بعض الروایات تشهد بأنّ المراد من العلم فی ذیل هذه الروایات هو خصوص العلم التفصیلی، لا الأعم منه و من العلم الاجمالی. و أجاب عنه بأنّه یمکن أن یکون ذکر هذه الکلمة لتأکید العلم لا لتمییز المعلوم لیکون مفادها العلم التفصیلی. هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

و فیه أوّلاً: ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فی بحث الاستصحاب (2): من أنّه علی تقدیر تسلیم إجمال هذه الروایات المذیّلة بذکر الغایة، لا مانع من التمسک بالروایات التی لیس فیها هذا الذیل، کقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «رفع ما لا یعلمون» (3)و قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «الناس فی سعة ما لا یعلمون» (4)و إجمال دلیل فیه الغایة المذکورة لا یسری إلی غیره ممّا لیس فیه الذیل المذکور.

ص:82


1- 1) الوسائل 17: 89 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 4
2- 2) کفایة الاُصول: 432
3- 3) الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1
4- 4) الوسائل 18: 20 / أبواب مقدّمات الحدود ب 12 ح 4 و فیه: «ما لم یعلموا» بدل «ما لا یعلمون»

و ثانیاً: أنّ العلم المأخوذ فی الغایة فی هذه الأخبار ظاهر عرفاً فی خصوص ما یکون منافیاً للشک رافعاً له، بأن یکون متعلقاً بعین ما تعلّق به الشک، و کذا الحال فی مثل قوله (علیه السلام) : «و لکن انقضه بیقین آخر» (1)فانّ الظاهر منه تعلّق الیقین الآخر بعین ما تعلّق به الشک لیکون نقضاً له، و کذا الحال فی أدلة البراءة من قوله (علیه السلام) : «حتّی تعلم أو تعرف أنّه حرام» و من الواضح أنّ العلم الاجمالی لا یکون رافعاً للشک فی کل واحد من الأطراف، لعدم تعلقه بما تعلق به الشک، فانّه تعلق بعنوان جامع بینهما، و هو عنوان أحدهما. وعلیه فالغایة لا تشمل العلم الاجمالی فیکون إطلاق الصدر محکّماً.

و ثالثاً: أنّ ما أفاده - من أنّ کلمة «بعینه» لتأکید العلم لا لتمییز المعلوم - لو سلّم فی روایة مسعدة بن صدقة من قوله (علیه السلام) «کل شیء هو لک حلال حتّی تعلم أنّه حرام بعینه» (2)لا یتم فی روایة عبد الله بن سنان من قوله (علیه السلام) : «کل شیء فیه حلال و حرام فهو لک حلال أبداً حتّی تعرف الحرام منه بعینه» (3)فانّ مفاده معرفة الحرام بعینه، و معرفة الحرام بعینه ظاهر عرفاً فی تمییزه عن غیره، و لا سیّما مع ذکر کلمة «منه» و ظهور معرفة الحرام من الشیء بعینه فی تمییز الحرام عن غیره غیر قابل للانکار، فتکون الغایة ظاهرةً فی خصوص العلم التفصیلی. بخلاف الجملة الاُولی، فانّ مفادها معرفة أنّه حرام بعینه، أی معرفة الحرمة، فیمکن أن تکون کلمة «بعینه» تأکیداً للمعرفة. و لا یخفی الفرق بحسب المفهوم العرفی بین معرفة أنّ الشیء حرام بعینه، و معرفة الحرام من الشیء بعینه.

ص:83


1- 1) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1 (باختلاف لفظی یسیر)
2- 2) الوسائل 17: 89 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 4
3- 3) المصدر السابق ح 1

و رابعاً: أنّ لازم ما ذکره من قصور الأدلة عن الشمول لأطراف العلم الاجمالی عدم جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، و لو لم یکن العلم الاجمالی منجّزاً، لخروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء، أو لکون الامتثال حرجیاً أو ضرریاً، مع أنّه (قدس سره) لا یلتزم بذلک قطعاً. و أمّا علی ما ذکرناه (1)من أنّ المانع من جریان الأصل فی اطراف العلم الاجمالی ثبوتی من جهة تنجیز العلم الاجمالی التکلیف الواقعی، و لزوم اجتماع الضدّین فی مقام الامتثال، فلا محذور فی جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی فی فرض خروج بعضها عن محل الابتلاء أو کون الامتثال حرجیاً أو ضرریاً، إذ العلم الاجمالی حینئذ لا یکون منجّزاً و لا یحکم العقل بلزوم امتثال الحکم الواقعی، لعدم القدرة علیه، أو لاستلزامه الحرج أو الضرر، فلا یلزم اجتماع الضدّین فی مقام الامتثال، فلا مانع من جعل الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی.

فتحصّل: أنّ الوجه فی عدم جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی هو المانع الثبوتی علی ما ذکرناه، لا قصور الأدلة فی مقام الاثبات. هذا تمام کلامنا فی المقام الأوّل و البحث عن ثبوت التکلیف بالعلم الاجمالی.

المقام الثانی: الکلام فی الامتثال الاجمالی
اشارة

و أمّا المقام الثانی: و هو البحث عن سقوط التکلیف بالعلم الاجمالی بعد ثبوته. فتحقیق القول فیه یقتضی التکلم فی جهتین:

الجهة الاُولی: کفایة الامتثال الاجمالی مع عدم التمکن من العلم التفصیلی

الجهة الاُولی: فی البحث عن کفایة الامتثال الاجمالی و عدمها، مع عدم تمکن المکلف من الامتثال التفصیلی.

و لا ینبغی الشک فی الکفایة لحکم العقل و الشرع بحسن الاحتیاط فی هذا الحال و إن استلزم التکرار، بلا فرق بین التوصلیات و التعبدیات، و بلا فرق بین

ص:84


1- 1) فی ص 79 - 80

موارد تنجّز الواقع کما فی أطراف العلم الاجمالی، و بین موارد عدم تنجّزه کما فی الشبهة البدویة الحکمیة أو الموضوعیة، بلا فرق بین ما قبل الفحص و ما بعده، إذ المفروض عدم تمکن الوصول إلی الواقع و لو بعد الفحص، فانّ الامتثال الاجمالی فی جمیع هذه الصور هو غایة ما یتمکن منه العبد فی مقام امتثال أمر المولی، و هذا ممّا لا إشکال فیه و لا خلاف.

الجهة الثانیة: الامتثال الاجمالی فی التوصلیات مع تمکن المکلف من الامتثال التفصیلی

الجهة الثانیة: فی البحث عن کفایة الامتثال الاجمالی مع تمکن المکلف من الامتثال التفصیلی، و یقع الکلام تارةً فی التوصلیات. و اُخری فی التعبدیات.

أمّا التوصلیات، فلا شک أیضاً فی کفایة الامتثال الاجمالی فیها، لأنّ الغرض فیها مجرد حصول المأمور به فی الخارج کیف ما اتّفق، و باتیان جمیع المحتملات یتحقق المأمور به لا محالة، فإذا علم أحد بأنّه مدیون بدرهم إمّا لزید أو لعمرو و أعطی درهماً لزید و درهماً لعمرو، حصل له العلم بالفراغ.

و یلحق بالتوصلیات الوضعیات، کالطهارة و النجاسة، فلو غسل المتنجس بمائعین طاهرین یعلم إجمالاً بکون أحدهما ماءً مطلقاً و الآخر مضافاً طهر بلا إشکال. و کذا العقود و الایقاعات، فان احتاط المکلف و جمع بین إنشاءات متعددة یعلم إجمالاً بصحّة أحدها، یکفی فی حصول المنشأ لا محالة، و إن لم یتمیز عنده السبب المؤثر.

اشکال الشیخ فی الاحتیاط فی العقود و الایقاعات

هذا، و لکن استشکل شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)فی الاحتیاط فی العقود و الایقاعات باستلزامه الاخلال بالجزم المعتبر فی الانشاء، إذ التردید ینافی الجزم، و لذا لا یصحّ التعلیق فی الانشائیات إجماعاً.

ص:85


1- 1) لاحظ الجزء الثالث من المکاسب: 173 (مبحث التنجیز فی العقد)

و هذا الاشکال ممّا لا یرجع إلی محصّل، لما ذکرناه فی محلّه (1)من أنّ المراد بالجزم المعتبر فی الانشاء هو الجزم بالاعتبار النفسانی من قبل المنشئ، بأن یکون جازماً بالاعتبار من قبل نفسه لا متردداً فیه، و التعلیق فی الانشاء یوجب التردید من قبل نفس المنشئ فی اعتباره النفسانی، فإذا قال: وهبتک هذا المال إن کنت ابن زید مثلاً، لم یتحقق الاعتبار منه، إذ علّقه علی أمر لا یدری حصوله، فهو لا یدری أنّه تحقق منه الاعتبار النفسانی أم لا. و هذا هو التردید المنافی لقصد الانشاء إجماعاً.

و أمّا التردد فی أنّ السبب الممضی شرعاً هو هذا أو ذاک - کما فی موارد الاحتیاط فی العقود و الایقاعات - فلا إشکال فیه، إذ لا تردید فی الانشاء الصادر من المنشئ بل هو جازم به، غایة الأمر کونه متردداً فی أنّ السبب الممضی شرعاً هذا أو ذاک، فیجمع بینهما.

و بالجملة: التردد فی الحکم الشرعی لا ینافی الجزم المعتبر فی الانشاء، بل العلم بعدم إمضاء الشارع لا ینافی الانشاء، إذ الانشاء اعتبار من قبل نفس المنشئ و لا ربط له بامضاء الشارع، فلو أوقع الوالد معاملةً ربویةً مع ولده مع العلم بعدم إمضاء الشارع حین الانشاء، ثمّ انکشف إمضاء الشارع، یحکم بصحّة المعاملة المذکورة، و کذا یحکم بصحّة معاملة الکفّار علی تقدیر اجتماع الشرائط، مع أنّهم لا یلتزمون بالشرع و إمضاء الشارع أصلاً. فإذا کان الانشاء ممّا لا ینافیه الجزم بعدم إمضاء الشارع، فکیف ینافیه التردد فی إمضاء الشارع.

فالتحقیق: أنّ الاحتیاط فی العقود و الایقاعات ممّا لا ینبغی الاشکال فیه.

و أمّا التعبدیات: فمع عدم تنجّز الواقع، کما فی الشبهة البدویة الحکمیة بعد

ص:86


1- 1) لاحظ مصباح الفقاهة 3: 58 و ما بعدها (مبحث التنجیز فی العقود)

الفحص، و الشبهة الموضوعیة مطلقاً، فلا إشکال فی الاحتیاط فیها أیضاً، بل یمکن أن یقال: إنّ هذا الامتثال الاجمالی مع ترخیص المولی بترکه أرقی من الامتثال التفصیلی فی موارد یکون التکلیف فیها منجّزاً.

و أمّا مع تنجّز الواقع علیه، کما فی موارد العلم الاجمالی، بل فی الشبهة البدویة الحکمیة قبل الفحص، فالاحتیاط فیه تارةً یستلزم التکرار، و اُخری لا یستلزمه. و علی التقدیرین إمّا أن یکون التکلیف المعلوم بالاجمال أو المشکوک فیه استقلالیاً، أو یکون ضمنیاً. و ما لا یستلزم التکرار إمّا أن یکون أصل الطلب فیه معلوماً فی الجملة و إنّما الشک فی الخصوصیة من الوجوب و الاستحباب، و إمّا أن لا یکون کذلک، لاحتمال الاباحة. فهنا مسائل:

المسألة الاُولی: الاحتیاط فی العبادات المستقلّة

المسألة الاُولی: فیما إذا لم یکن الاحتیاط مستلزماً للتکرار، مع کون التکلیف استقلالیاً، و کان أصل الطلب معلوماً فی الجملة، کما إذا شکّ فی وجوب غسل الجمعة و استحبابه.

و الظاهر أنّه لا مانع من الاحتیاط فیه و الاتیان بما یحتمل الوجوب بداعی الأمر المحرز وجوده علی الاجمال، و لا یکون هناک ما یوجب المنع عن الاحتیاط إلّا توهم اعتبار قصد الوجه و التمییز، و هو مدفوع بالاطلاق إن کان لدلیل العبادة إطلاق لفظی، و إلّا فالمرجع هی البراءة. هذا علی القول بأنّ اعتبار قصد القربة و ما یرجع إلیه من قصد الوجه و التمییز شرعی، و یمکن أخذه فی متعلق الأمر، کما هو الصحیح علی ما تقدّم بیانه فی بحث التعبدی و التوصلی (1).

و أمّا علی القول بأنّ اعتباره عقلی لعدم إمکان أخذه فی متعلق الأمر شرعاً،

ص:87


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 519 و ما بعدها، و کذا ص 535 و ما بعدها

کما اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) (1)فمجرد عدم التنبیه من الشارع علی اعتباره یکشف عن عدم اعتباره، إذ علی تقدیر اعتباره کان علی الشارع التنبیه علیه و لو بعنوان الإخبار بالجملة الاسمیة، لکونه ممّا یغفل عنه نوع المکلفین.

و استدلّ القائل بالاعتبار بوجهین:

الوجه الأوّل: الاجماع المدعی فی کلمات المتکلمین.

و فیه: أنّه اجماع منقول لا یصحّ الاعتماد علیه. مضافاً إلی عدم کونه إجماعاً تعبدیاً کاشفاً عن رأی المعصوم (علیه السلام) لاحتمال أن یکون الوجه فی اعتباره عند المجمعین هو:

الوجه الثانی: و هو أنّ حسن الأفعال و قبحها إنّما یکون بالعناوین القصدیة، بمعنی أنّه إن کان الفعل حسناً بعنوان خاص یعتبر فی حسنه الاتیان به مع قصد هذا العنوان، و إلّا فلا یتصف بالحسن، فانّ ضرب الیتیم إنّما کان حسناً إذا قصد به التأدیب، و إلّا فلا یکون حسناً و إن ترتب علیه التأدیب خارجاً. ففی المقام یحتمل أن یکون حسن الفعل منوطاً بعنوان خاص لا یعرفه المکلف و لا یمیّزه، فلا بدّ من الاتیان به مع إشارة إجمالیة إلی ذلک العنوان، بأن یأتی به بعنوان الوجوب أو الندب، فانّه عنوان إجمالی لکل ما له دخل فی حسن الفعل، فلا بدّ من التمییز و قصد الوجه.

و فیه أوّلاً: أنّ اعتبار قصد عنوان خاص غیر محتمل، إذ الواجب بحکم العقل هو امتثال أمر المولی باتیان ما تعلّق به الأمر، و کل ما توهم دخله فی المأمور به یدفع بالأصل اللفظی أو الأصل العملی، أو بعدم التنبیه علی ما تقدّمت الاشارة إلیه.

ص:88


1- 1) کفایة الاُصول: 72

و ثانیاً: أنّه لا تنحصر الاشارة الاجمالیة إلی ذلک العنوان الخاص بقصد الوجه، بل یمکن الاشارة إلیه بقصد الأمر، فانّه محرز علی الفرض و إن لم یعلم الخصوصیة، فلا وجه لاعتبار الوجه و التمییز فی المأمور به.

المسألة الثانیة: الاحتیاط فی جزء العبادة

المسألة الثانیة: هی المسألة الاُولی مع کون التکلیف المحتمل ضمنیاً، کما إذا شکّ فی أنّ السورة مثلاً جزء واجب للصلاة أو مستحب، و لا مانع من الاحتیاط فیها، بأن یؤتی بها بداعی الأمر، و إن لم تعلم خصوصیته من الوجوب أو الاستحباب، بل الاحتیاط فی هذه المسألة أولی بالجواز من الاحتیاط فی المسألة الاُولی، إذ ما توهم کونه مانعاً عن الاحتیاط من اعتبار قصد الوجه علی تقدیر تمامیته مختص بالواجبات الاستقلالیة، و لا یجری فی الواجبات الضمنیة، إذ مدرکه أمران علی ما عرفت:

أحدهما: الاجماع المنقول و هو غیر متحقق فی الواجبات الضمنیة، لأنّ المشهور عدم اعتباره فیها.

ثانیهما: احتمال دخل عنوان خاص فی حسن المأمور به. و هذا أیضاً غیر جارٍ فی الأجزاء، إذ لیس لکل جزء حسن مستقل لیحتمل دخل عنوان خاص فیه، فلا حاجة إلی قصد الوجه فی کل جزء جزء، بل یکفی قصد الوجه فی مجموع العمل.

المسألة الثالثة: الاحتیاط فی العابدة مع عدم معلومیة التکلیف

المسألة الثالثة: هی المسألة الاُولی مع عدم کون التکلیف معلوماً أصلاً، بأن یکون الأمر دائراً بین الوجوب و الاباحة. و ربّما یمنع من الاحتیاط فیها لوجهین:

الوجه الأوّل: ما تقدّم فی المسألة الاُولی من اعتبار قصد الوجه المانع من الاحتیاط. و لا یجری هنا ما ذکرناه فی المسألة الاُولی من إمکان الاشارة إلی عنوان له دخل فی حسن العمل بقصد الأمر، لعدم إحراز الأمر فی المقام، بخلاف

ص:89

المسألة الاُولی.

إلّا أنّه یکفی فی الجواب عنه ما ذکرناه أوّلاً من أنّ قصد عنوان خاص و قصد الوجه ممّا لا دلیل علی اعتباره، و احتماله مدفوع بالأصل اللفظی أو الأصل العملی أو بعدم التنبیه علیه علی ما تقدّم بیانه.

کلام المحقق النائینی فی المقام

الوجه الثانی: ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) من أنّ العقل یحکم بأنّه یعتبر فی تحقق الاطاعة أن یکون العبد منبعثاً نحو العمل من بعث المولی لا عن احتمال بعثه، فالامتثال الاحتمالی یکون فی طول الامتثال الیقینی بحکم العقل، فلا مجال للاحتیاط مع التمکن من العلم بالواقع تفصیلاً علی ما هو المفروض. و علی تقدیر عدم استقلال العقل بذلک لا أقل من الشک فی اعتباره، لعدم استقلاله بعدمه، فیکون المرجع قاعدة الاشتغال، لأنّ الشک متعلق بمرحلة الامتثال و سقوط التکلیف، فکان مورداً للاشتغال لا البراءة.

و فیه: أنّ الاطاعة لیست إلّا عبارة عن الاتیان بما أمر به المولی بجمیع قیوده مضافاً إلی المولی، و قد ذکرنا مراراً أنّ حکم العقل عبارة عن إدراکه، فهو یدرک حسن الاطاعة، و أنّها موجبة لاستحقاق الثواب، و ترکها موجب لاستحقاق العقاب، و لیس له أن یحکم باعتبار شیء فی متعلق أمر المولی مع عدم کونه مأخوذاً فیه شرعاً، إذ العقل لیس مشرّعاً یزید شیئاً فی المأمور به أو ینقص منه، فلنا جزم بأنّه لا یعتبر فی الطاعة إلّا الاتیان بما أمر به المولی بجمیع قیوده مضافاً إلیه. و أمّا کون الانبعاث من بعث المولی لا عن احتماله فغیر معتبر فیها جزماً.

و مع التنزل و الشک کان المرجع هو البراءة لا الاشتغال علی ما هو الصحیح

ص:90


1- 1) أجود التقریرات 3: 79 - 82، فوائد الاُصول 3: 72 - 74

فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر الارتباطیین. هذا علی القول بکون قصد القربة و ما یرجع إلیه معتبراً شرعاً و اختاره المحقق النائینی (1)(قدس سره) .

و أمّا علی القول بکونه عقلیاً، کما هو المختار لصاحب الکفایة (2)(قدس سره) فالشک فی اعتبار شیء یرجع إلی قصد القربة و إن لم یکن مجری للبراءة، إلّا أنّه یستکشف عدم اعتباره من عدم البیان، لکونه ممّا یغفل عنه نوع المکلفین، فعلی تقدیر الاعتبار کان علی المولی البیان و التنبیه علیه، فمع عدم البیان یستکشف عدم اعتباره لا محالة.

فتحصّل: أنّ الصحیح فی هذه المسألة أیضاً کفایة الامتثال الاجمالی و الاتیان بما یحتمل وجوبه رجاء، کما هو المشهور.

الاحتیاط فی العبادة مع استلزامه تکرارها

و مما ذکرنا ظهر الحال فی موارد احتمال تکلیف ضمنی، و أنّه لا مانع من الاحتیاط و الاتیان بما یحتمل کونه جزءاً للمأمور به رجاءً، سواء علم رجحانه إجمالاً کما تقدّم (3)أو لم یعلم کما هو الآن محلّ الکلام. نعم، لا بدّ من عدم احتمال المانعیة، إذ لو دار الأمر بین کون شیء شرطاً للمأمور به أو مانعاً عنه، کان الاحتیاط فیه مستلزماً للتکرار و خرج عن الفرض، کما أنّ محل کلامنا فی التکلیف الاستقلالی إنّما هو فیما إذا لم یحتمل الحرمة، إذ مع احتمال الحرمة لا یمکن الاحتیاط و خرج عن الفرض. هذا کلّه فیما إذا لم یکن الاحتیاط مستلزماً للتکرار.

و أمّا إذا کان مستلزماً له کما فی دوران الأمر بین القصر و التمام، فربّما یستشکل فی جواز الاحتیاط فیه و عمدة ما ذکروا فی وجه الاشکال أمران:

ص:91


1- 1) أجود التقریرات 1: 173 - 176،فوائد الاُصول 1: 161 و 162
2- 2) کفایة الاُصول: 72
3- 3) فی المسألة الثانیة ص 89

الأوّل: أنّ التکرار لعب بأمر المولی، فلا یصدق علیه الامتثال.

و أجاب عنه فی الکفایة (1)أوّلاً: بأنّه یمکن أن یکون التکرار ناشئاً من غرض عقلائی، فلا یکون لعباً و عبثاً.

و هذا الجواب غیر وافٍ بدفع الاشکال، لأنّ اللعب إن سری إلی نفس الامتثال لا یجدی کونه بغرض عقلائی، إذ الکلام فی العبادة المتوقفة علی قصد القربة، و لا یجدی فی صحّتها مطلق اشتمالها علی غرض عقلائی، بل لا بدّ من صدورها عن قصد التقرب، و اللعب لا یوجب القرب، فلا یصحّ التقرب به.

و ثانیاً: بأنّ اللعب علی تقدیر تسلیمه إنّما هو فی کیفیة الامتثال، أی فی کیفیة إحراز الامتثال لا فی نفس الامتثال. و بعبارة اُخری واضحة: أنّ الاتیان بما لیس بمأمور به و إن کان لعباً، إلّا أنّ الاتیان بما هو مصداق للمأمور به لیس لعباً، و من الظاهر أنّ ضمّ اللعب إلیه لا یوجب کونه لعباً.

و هذا هو الجواب الصحیح.

الثانی: ما تقدّم ذکره من المحقق النائینی (قدس سره) من أنّ الامتثال الاحتمالی فی طول الامتثال الیقینی، لأنّ الطاعة یعتبر فیها کون الانبعاث من بعث المولی بحکم العقل علی ما تقدّم بیانه (2).

و فیه أوّلاً: ما تقدّم من أنّ العقل لیس بمشرّع، و لا یحکم إلّا بلزوم الطاعة، و لا یعتبر فی صدق الطاعة إلّا الاتیان بما أمر به المولی مضافاً إلیه، فکون الانبعاث من بعث المولی ممّا نجزم بعدم اعتباره، و مع فرض الشک فی اعتباره

ص:92


1- 1) کفایة الاُصول: 274
2- 2) تقدّم فی ص 90

یرجع إلی البراءة علی ما تقدّم بیانه (1).

و ثانیاً: أنّ هذه الکُبری علی تقدیر تسلیمها لا تنطبق علی المقام، إذ التکلیف معلوم علی الفرض، فیکون الانبعاث نحو کل من العملین عن البعث الیقینی لا الاحتمالی، غایة الأمر أنّه لا تمییز حال الاتیان، و هو أجنبی عن کون الانبعاث عن احتمال التکلیف.

و بالجملة: الامتثال فی المقام یقینی لا احتمالی، غایة الأمر کونه إجمالیاً لا تفصیلیاً، و کم فرق بین الامتثال الاجمالی و الامتثال الاحتمالی. نعم، هذه الکبری علی تقدیر تسلیمها تفید فی الحکم بعدم جواز الاحتیاط فی المسألة السابقة، و هی ما إذا لم یکن أصل التکلیف محرزاً، بل کان مجرّد الاحتمال، بخلاف المقام. نعم، لو کان المکلف قاصداً للاتیان ببعض المحتملات فقط، کان انبعاثه عن احتمال التکلیف، فعلی تقدیر تمامیة الکبری المذکورة، کان العمل فاسداً و لو مع مصادفة الواقع. و أمّا علی ما ذکرناه من عدم تمامیتها، فلا إشکال فیه علی تقدیر المصادفة. نعم، هو مستحق للعقاب من جهة التجری و الاکتفاء بالامتثال الاحتمالی للتکلیف المعلوم مع تمکنه من الامتثال الیقینی.

دوران الأمر بین الاحتیاط و الامتثال الظنّی

هذا کلّه فی فرض التمکن من الامتثال التفصیلی العلمی. و أمّا إذا لم یتمکن منه و دار الأمر بین الاحتیاط و الامتثال التفصیلی الظنّی، فإن کان الظن ممّا قام علی اعتباره دلیل خاص المعبّر عنه بالظن الخاص، فهو کالعلم التفصیلی، إذ الحجّة المعتبرة علم بالتعبد و إن لم تکن علماً بالوجدان. فإن قلنا بجواز الاحتیاط مع التمکن من الامتثال العلمی التفصیلی، کما هو الصحیح، نقول به

ص:93


1- 1) تقدّم فی ص 90 - 91

مع التمکن من الامتثال التفصیلی الظنّی أیضاً. و إن قلنا بعدم جوازه لکون الامتثال الاحتمالی فی طول الامتثال الیقینی، کما علیه المحقق النائینی (قدس سره) فی بعض الصور علی ما تقدّم بیانه، نقول بعدم جوازه مع التمکن من الامتثال التفصیلی الظنّی أیضاً.

و بالجملة: الظن المعتبر علم تعبداً، فیجری فیه جمیع ما ذکرناه فی العلم الوجدانی. و لا فرق بینهما إلّا فی أنّه مع العلم الوجدانی بالواقع لم یبق مجال للاحتیاط، إذ العلم الوجدانی لا یجتمع مع احتمال الخلاف حتّی یحتاط، بخلاف الظن المعتبر، فانّه لا ینافی احتمال الخلاف، و معه لا مانع من الاحتیاط، بل یکون الاحتیاط فی مثل هذه الموارد ممّا لم یلزمه الشارع بادراک الواقع من أرقی مراتب العبودیة و الانقیاد.

نعم، وقع الکلام بین الأعلام فی جواز تقدیم المحتمل علی المظنون فی صورة الاحتیاط، فقد یقال بعدم جوازه، و اختاره المحقق النائینی (قدس سره) جریاً علی مبناه من کون الامتثال الاحتمالی فی طول الامتثال الیقینی، و ذکر المحقق النائینی (قدس سره) أنّ هذا - أی عدم جواز تقدیم المحتمل علی المظنون - هو الوجه فی الخلاف الواقع بین شیخنا الأنصاری (قدس سره) و السیّد الشیرازی الکبیر (قدس سره) فی دوران الأمر بین القصر و التمام لمن سافر إلی أربعة فراسخ و لم یرد الرجوع فی یومه، فاختار الشیخ (قدس سره) تقدیم التمام علی القصر عند الاحتیاط، و اختار السیّد (قدس سره) تقدیم القصر علی التمام، فهما بعد الاتفاق علی الکُبری - و هی لزوم تقدیم المظنون علی المحتمل عند الاحتیاط - اختلفا فی الصغری فاستظهر الشیخ (قدس سره) من الأدلة وجوب التمام، فاختار تقدیمه علی القصر عند الاحتیاط، و استظهر السیّد (قدس سره) منها وجوب القصر فقال بتقدیمه علی التمام (1).

ص:94


1- 1) أجود التقریرات 3: 84، فوائد الاُصول 3: 71 و 72

هذا، و الصحیح عدم لزوم تقدیم المظنون علی المحتمل و لو قلنا بأنّ الامتثال الاحتمالی فی طول الامتثال الیقینی، و أنّ العقل یحکم بأنّه مع التمکن لا بدّ من أن یکون الانبعاث عن البعث الجزمی لا عن البعث الاحتمالی، و ذلک لأنّ الاتیان بالمظنون یکون بداعی الأمر الجزمی الثابت بالیقین التعبدی، سواء قدّم علی المحتمل أو أخّر عنه، و الاتیان بالمحتمل یکون بداعی احتمال البعث، بلا فرق بین التقدیم و التأخیر، فالکبری الکلّیة المذکورة فی کلام المحقق النائینی (قدس سره) علی تقدیر تسلیمها لا تنطبق علی المقام، و لا تفید لزوم تقدیم المظنون علی المحتمل. هذا کلّه فی جواز الاحتیاط مع التمکن من الظن الخاص.

دوران الأمر بین الاحتیاط و العمل بالظن الانسدادی

و أمّا إذا لم یتمکن منه و دار الأمر بین الاحتیاط و العمل بالظن الانسدادی المعبّر عنه بالظن المطلق، فهل یجوز الاکتفاء بالامتثال الاجمالی أو یتعین علیه الامتثال التفصیلی الظنّی؟

و لا یخفی أنّ هذا البحث إنّما هو علی تقدیر عدم جواز الاحتیاط مع التمکن من الامتثال بالعلم التفصیلی، أو التمکن من الامتثال بالظن الخاص، فعلی هذا التقدیر یقع الکلام فی أنّ الظن المطلق کالظن الخاص فی عدم جواز الاحتیاط مع التمکن منه أو لا؟

و أمّا علی تقدیر الالتزام بجواز الاحتیاط مع التمکن من الامتثال بالعلم التفصیلی أو بالظن الخاص، فلا یبقی مجال للبحث عن جواز الاحتیاط مع التمکن من الامتثال بالظن المطلق، إذ الظن المطلق لا یکون أرقی من العلم الوجدانی و الظن الخاص یقیناً.

إذا عرفت ذلک فنقول: ظاهر کلام الشیخ (1)(قدس سره) جواز الاحتیاط

ص:95


1- 1) فرائد الاُصول 1: 71 و 72

و الاکتفاء بالامتثال الاجمالی، حتّی أنّه تعجب ممّن یعمل بالطرق و الأمارات من باب الظن المطلق، ثمّ یذهب إلی تقدیم الامتثال الظنّی علی الاحتیاط.

و التحقیق فی المقام: هو التفصیل بین الکشف و الحکومة، إذ القول بالکشف مبنی علی بطلان الاحتیاط و کونه غیر مرضی عند الشارع، إمّا للاجماع أو لکونه منافیاً لقصد الوجه المعتبر فی العبادات، فانّه بعد الالتزام ببطلان الاحتیاط و تمامیة سائر المقدمات یستکشف أنّ الشارع قد جعل لنا حجّة فی تعیین أحکامه، ثمّ العقل یعیّن تلک الحجّة بالسبر و التقسیم فی الظن، لکونه أقرب إلی الواقع من الشک والوهم، وعلیه فلا مجال للاحتیاط مع التمکن من الامتثال بالظن المطلق، إذ قد اُخذ فی مقدمات [ دلیل حجّیة ] الظن بطلان الاحتیاط علی الفرض، و إلّا لا یستکشف کون الظن حجّة شرعیة، لاحتمال اکتفاء الشارع بما یحکم به العقل من وجوب الاحتیاط، مع العلم الاجمالی بالواجبات و المحرمات.

هذا بخلاف القول بالحکومة، فانّه مبنی علی عدم وجوب الاحتیاط، إمّا لعدم التمکن منه أو لاستلزامه الحرج، فانّه علیه لا یستکشف کون الظن حجّةً شرعیةً، بل العقل یحکم بتضییق دائرة الاحتیاط فی المظنونات دون الموهومات و المشکوکات. وعلیه فلا مانع من الاحتیاط و الاکتفاء بالامتثال الاجمالی مع التمکّن من الامتثال بالظن المطلق.

و بالجملة: الاختلاف فی کون نتیجة الانسداد هو الکشف أو الحکومة إنّما ینشأ من الاختلاف فی کیفیة ترتیب المقدّمات، فان اُخذ فی مقدّمات دلیل الانسداد عدم جواز الاحتیاط، کانت النتیجة بضمیمة سائر المقدّمات هو الکشف، وعلیه فلا مجال للامتثال الاجمالی مع فرض التمکن من الامتثال

ص:96

بالظن المطلق. و إن جعل من مقدّمات الانسداد عدم وجوب الاحتیاط کانت النتیجة هی الحکومة، وعلیه فلا مانع من الاحتیاط مع التمکن من الامتثال الظنّی بالظن المطلق.

فتحصّل أنّ تعجب الشیخ (قدس سره) وقع فی محلّه علی الحکومة دون الکشف، هذا تمام کلامنا فی بحث القطع.

ص:97

ص:

ص:

ص:

مباحث الظّن

الکلام فی الظّن

اشارة

و تحقیق القول فیه یستدعی التکلم فی جهات:

الجهة الاُولی: عدم کون الحجیة ذاتیة للظن
اشارة

الجهة الاُولی: لا ینبغی الشک فی أنّ الظن لیس کالقطع فی کون الحجّیة من لوازمه و مقتضیاته، لا بنحو العلّیة التامّة بأن لا تکون قابلةً للمنع عن العمل به، و لا بنحو الاقتضاء بأن تکون قابلةً للمنع، إذ لیس فیه انکشاف الواقع کما فی القطع، لوجود احتمال الخلاف. و مجرّد الرجحان الموجود فیه لا یقتضی الحجّیة، فهو بنفسه غیر حجّة لا یجوز العمل به عقلاً، بلا حاجة إلی تعلّق المنع الشرعی عن العمل به، فتکون الآیات و الروایات الناهیة عن العمل بالظن إرشاداً إلی حکم العقل لا نهیاً مولویاً عن العمل به.

انحصار حجیة الظن بالجعل الشرعی

نعم، حجّیته تحتاج إلی الجعل الشرعی، لعدم کونه حجّةً فی نفسه کالقطع، بل حجّیته منحصرة بتعلّق الجعل الشرعی بها، غایة الأمر أنّ الکاشف عن حجیتها الشرعیة قد یکون دلیلاً لفظیاً کظواهر الآیات، و قد یکون لبیاً کالاجماع، و قد یکون العقل ببرکة مقدمات الانسداد، فانّ العقل یدرک - بعد تمامیة تلک المقدمات - أنّ الشارع جعل الظن حجّةً، لا أنّ العقل یحکم بحجّیة الظن بعد تمامیة المقدّمات، لما ذکرناه مراراً من أنّ حکم العقل عبارة عن إدراکه، و لیس له حکم سوی الادراک، لعدم کونه مشرّعاً لیحکم بشیء.

ص:101

و بما ذکرناه ظهر فساد ما فی الکفایة: من أنّ ثبوت مقدّمات و طروء حالات موجبة لاقتضائها الحجیة عقلاً (1)إذ علی تقدیر الکشف کان العقل کاشفاً عن حجیته الشرعیة لا حاکماً بحجیته. و أمّا علی تقدیر الحکومة فلا یحکم العقل بحجیة الظن أصلاً، و إنّما یحکم بتضییق دائرة الاحتیاط فی مقام الامتثال فی المظنونات و رفع الید عنه فی المشکوکات و الموهومات.

فتحصّل: أنّ حجیة الظن منحصرة بالجعل الشرعی. و أمّا مع عدم تعلّق الجعل بها، فلا یکون الظن بنفسه حجّة، بلا فرق فی ذلک بین الثبوت و السقوط، فکما لا حجیة للظن فی ثبوت التکلیف و تجری معه البراءة، کذلک لا حجیة له فی سقوط التکلیف بعد ثبوته، و تجری معه قاعدة الاشتغال.

هذا، و نسب صاحب الکفایة (قدس سره) إلی بعض المحققین القول بکفایة الظن فی سقوط التکلیف، ثمّ وجّهه بقوله: و لعلّه لأجل عدم لزوم دفع الضرر المحتمل (2).

القول بکفایة الظن فی سقوط التکلیف

أقول: کیف یمکن الالتزام بکفایة الظن فی سقوط التکلیف مع عدم کونه حجةً من قبل المولی. و کیف یکون العبد معذوراً فی ترک الامتثال بعد ثبوت التکلیف علی تقدیر مخالفة ظنّه للواقع، و لم یلتزم بها أحد من العلماء فیما نعلم، بل لا نظن أن یلتزم بها عالم.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة من التوجیه فهو أجنبی عن المقام، إذ الخلاف فی لزوم دفع الضرر المحتمل و عدمه إنّما هو فی الضرر الدنیوی لا فی الضرر الاُخروی، فانّه لم یخالف أحد فی لزوم دفع الضرر المحتمل الاُخروی مع تنجز

ص:102


1- 1) کفایة الاُصول: 275
2- 2) کفایة الاُصول: 275

التکلیف. أ لا تری أنّه لیس فی کل واحد من أطراف العلم الاجمالی و فی الشبهة الحکمیة قبل الفحص إلّا احتمال الضرر، و مع ذلک أوجبوا الاحتیاط فی الأوّل و الفحص فی الثانی، و لیس ذلک إلّا لوجوب دفع الضرر المحتمل.

هذا، مضافاً إلی أنّ الالتزام بعدم وجوب دفع الضرر المحتمل - و لو کان اُخرویّاً - یستلزم الاکتفاء بالامتثال الاحتمالی أیضاً، و هو واضح الفساد بل ضروری البطلان.

فتحصّل: أنّ الظن لیس حجّة فی نفسه، بلا فرق بین مقام الثبوت و مقام السقوط، و أنّ حجیته منحصرة بالجعل الشرعی.

الجهة الثانیة: البحث عن إمکان التعبّد بالظن
اشارة

الجهة الثانیة: فی إمکان التعبد بالظن. و لیعلم أنّه لیس المراد بالامکان فی المقام هو الاحتمال، کما هو المراد فی قولهم: کل ما قرع سمعک فذره فی بقعة الامکان ما لم یذدک عنه ساطع البرهان، لوضوح أنّ الاحتمال أمر تکوینی غیر قابل للنزاع، کما أنّه لیس المراد منه الامکان الذاتی فی مقابل الاستحالة الذاتیة، لوضوح أنّ التعبد بالظن لیس ممّا یحکم العقل باستحالته بمجرد لحاظه و تصوّره، کاجتماع الضدّین، بل المراد منه الامکان الوقوعی فی قبال الاستحالة الوقوعیة، بمعنی أنّه هل یلزم من وقوع التعبّد بالظن محال مطلقاً کاجتماع الضدّین أو المثلین، أو بالنسبة إلی الحکیم کتحلیل الحرام و تحریم الحلال أم لا؟

دعوی الأنصاری امکان التعبّد بالظن لبناء العقلاء

إذا عرفت ذلک فاعلم أنّ شیخنا الأنصاری (1)(قدس سره) اختار إمکان التعبد بالظن، بدعوی أنّ بناء العقلاء علی الحکم بالامکان ما لم تثبت الاستحالة.

مناقشة صاحب الکفایة کلام الشیخ

و استشکل علیه صاحب الکفایة (2)(قدس سره) بوجوه:

ص:103


1- 1) فرائد الاُصول 1: 87
2- 2) کفایة الاُصول: 276

أحدها: أنّه لم یثبت بناء من العقلاء علی ترتیب آثار الامکان عند الشک فیه.

ثانیها: أنّه علی تقدیر تسلیم ذلک نمنع حجیة بنائهم شرعاً، لعدم قیام دلیل قطعی علیها. و الظن بها لو کان موجوداً لا یفید، إذ الکلام فعلاً فی إمکان العمل بالظن، فلا یمکن إثباته بنفس الظن.

ثالثها: أنّه علی تقدیر تسلیم ذلک أیضاً، لا فائدة فی هذا البحث أصلاً، إذ مع قیام الدلیل علی الوقوع لا نحتاج إلی البحث عن الامکان، لأنّ الوقوع أخص من الامکان، فثبوت الوقوع کافٍ فی ثبوت الامکان أیضاً، إذ المحال لیس بواقع بالضرورة، و مع عدم الدلیل علی الوقوع لا فائدة فی البحث عن الامکان، إذ البحث اُصولی لا بدّ فیه من ترتب ثمرة علیه، و لیس البحث بحثاً فلسفیاً یبحث فیه عن الامکان و الاستحالة بلا لحاظ ترتب ثمرة علیه، انتهی ملخّصاً.

نقد ما ذکره النائینی فی المقام

و زاد المحقق النائینی (1)(قدس سره) إشکالاً رابعاً، و هو أنّ بناء العقلاء علی الامکان - عند الشک فیه علی تقدیر التسلیم - إنّما هو فی الامکان التکوینی دون الامکان التشریعی الذی هو محل الکلام.

هذا، و الانصاف تمامیة ما ذکره الشیخ (قدس سره) و لا یرد علیه شیء من هذه الاشکالات، و ذلک لأنّ ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) مبنی علی أن یکون مراد الشیخ (قدس سره) هو البناء علی الامکان مطلقاً، و لکن الظاهر أنّ مراده هو البناء علی الامکان عند قیام دلیل (2)معتبر علی الوقوع، کما إذا

ص:104


1- 1) أجود التقریرات 3: 109، فوائد الاُصول 3: 88
2- 2) نسأل سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) عن شأن هذا الدلیل و نقول: إن کان ظنّیاً فالکلام فی إمکان العمل به، و إن کان قطعیاً فلم یبق مجال للبحث عن الامکان بعد وجود الدلیل القطعی علی الوقوع کما هو واضح. و الانصاف أنّ مراد الشیخ (طاب ثراه) کما یظهر من مراجعة کلامه هو البناء علی الامکان مع قطع النظر عن وجود الدلیل علی الوقوع. و حینئذٍ یرد علیه ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من الاشکالات الثلاثة المذکورة

دلّ ظاهر کلام المولی علی حجیة الظن، و لا أقل من احتمال ذلک فی کلام الشیخ (قدس سره) . و حینئذٍ تترتب الثمرة علی البحث عن الامکان و الاستحالة، إذ علی تقدیر ثبوت الامکان لا بدّ من الأخذ بظاهر کلام المولی و العمل بالظن. و علی تقدیر ثبوت الاستحالة لا مناص من رفع الید عن الظهور، للقرینة القطعیة العقلیة، و لا ینبغی الشک فی أنّ بناء العقلاء فی مثل ذلک علی الامکان و العمل بالظاهر ما لم تثبت الاستحالة، فلو أمر المولی عبده بشیء و شکّ العبد فی إمکان وجوبه و استحالته لاحتمال أن یکون ذا مفسدة، و استحال أن یأمر المولی العالم الحکیم بما فیه المفسدة، فاحتمل أن لا یکون ظاهر الکلام مراده، و یکون أمره للامتحان أو غیره ممّا لیس فیه طلب جدّی، فهل یشک أحد فی بناء العقلاء علی الأخذ بظاهر کلام المولی و عدم الاعتناء باحتمال الاستحالة، و هل یشک أحد فی إمضاء الشارع لهذا البناء من العقلاء. فاندفع جمیع ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من الوجوه الثلاثة.

و أمّا ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) ففیه: أنّ الامکان و الاستحالة من الاُمور الواقعیة التی یدرکها العقل، و لیس للامکان قسمان تکوینی و تشریعی، بل الامکان دائماً تکوینی، غایة الأمر أنّ متعلقه قد یکون من الاُمور التکوینیة کما إذا قیل: إنّ نزول المطر فی یوم کذا ممکن، و قد یکون من الاُمور التشریعیة کما إذا قیل: إنّ الحکم الکذائی ممکن أو التعبد بالظن ممکن.

ص:105

فتحصّل: أنّ ما ذکره الشیخ (قدس سره) متین و لا یرد علیه شیء من الاشکالات المذکورة.

ثمّ إنّ القائل بالاستحالة استند إلی وجهین: أحدهما راجع إلی الملاک، و الآخر إلی التکلیف.

الوجه الأوّل لاستحالة التعبد بالظن
اشارة

أمّا ما یرجع إلی الملاک، فهو أنّ الأمارة ربّما تقوم علی وجوب ما هو مباح واقعاً، أو علی حرمة ما هو مباح کذلک، و لازم حجّیة الأمارة هو الالزام بشیء من الفعل أو الترک، من دون أن تکون فیه مصلحة ملزمة أو مفسدة ملزمة، مع أنّا نقول بتبعیة الأحکام الشرعیة للمصالح و المفاسد، و هذا هو المراد من تحریم الحلال فی قولهم، و ربّما تقوم علی إباحة شیء و الترخیص فیه مع أنّ حکمه الواقعی هو الالزام بالفعل أو الترک، فیلزم من حجّیة الأمارة تفویت المصلحة الملزمة أو الالقاء فی المفسدة الملزمة، و هذا هو المراد من تحلیل الحرام فی قولهم، و کل ذلک صدوره محال عن الحکیم تعالی.

و أمّا ما یرجع إلی التکلیف، فهو أنّ الأمارة التی یتعبد بها إن کانت موافقة للحکم الواقعی لزم من حجیتها اجتماع المثلین، و هما الحکم الواقعی المفروض وجوده و الحکم الظاهری المجعول بمقتضی حجّیة الأمارة، و إن کانت مخالفة له لزم اجتماع الضدّین، و کلاهما محال. هذا ملخص ما هو المنسوب إلی ابن قبة بتوضیح من المتأخرین.

نقد کلام ابن قبة

و الجواب: أمّا عن إشکال الملاک، فهو أنّ صور الاشکال من ناحیة الملاک ثلاث:

الصورة الاُولی: ما إذا دلّت الأمارة علی وجوب ما هو مباح واقعاً أو علی حرمته.

ص:106

الصورة الثانیة: ما إذا دلّت الأمارة علی إباحة ما هو واجب واقعاً أو حرام کذلک.

الصورة الثالثة: ما إذا دلّت الأمارة علی وجوب ما هو حرام واقعاً، أو علی حرمة ما هو واجب واقعاً.

أمّا الصورة الاُولی: فلیس فیها إشکال، إذ العقل لا یری مانعاً من إلزام المولی عبده بفعل ما هو مباح واقعاً أو بترکه تحفظاً علی غرضه المهم - أی المصلحة الملزمة الموجودة فی بعض الأفراد - فانّ الأحکام و إن کانت تابعة للمصالح و المفاسد فی متعلقاتها علی ما هو المعروف من مذهب العدلیة، إلّا أنّه تکفی المصلحة النوعیة و لا تعتبر وجود المصلحة الشخصیة دائماً، إذ قد تکون المصلحة الملزمة فی بعض الأفراد، و لکن المولی یجعل الحکم بنحو العموم فیما لم یتمیز واجد المصلحة عن غیره، تحفظاً علی تلک المصلحة الموجودة فی البعض. و قد وقع نظیر هذا الحکم فی الشرع المقدس و یقع فی العرف کثیراً.

أمّا فی الشرع، فکتشریع العدّة، فانّ المصلحة فیه - و هی حفظ الانساب و عدم اختلاط المیاه - و إن لم تکن مطردة فی جمیع موارد وجوبها، إلّا أنّ الشارع قد شرّعها بنحو العموم، تحفظاً علی تلک المصلحة الموجودة فی بعض الموارد، فاکتفی فی تشریع العدّة بوجود المصلحة النوعیة، و لیس دائراً مدار المصلحة الشخصیة.

و أمّا فی العرف، فکثیراً ما یتّفق ذلک، کما إذا علم المولی بأنّ أحداً یرید قتله فی یوم معیّن، فیأمر عبده بأن لا یأذن لأحد فی الدخول علیه فی ذلک الیوم تحفظاً علی عدم دخول من یرید قتله، فانّ المصلحة و إن کانت تقتضی المنع عن دخول البعض دون جمیع الناس، إلّا أنّه لعدم معرفة العبد بذلک الشخص یأمره المولی بعدم الاذن فی الدخول لأحد من الناس، تحفّظاً علی تلک المصلحة الملزمة.

ص:107

فتحصّل: أنّه لا محذور فی أمر المولی بالعمل بالأمارة الدالة علی الوجوب أو الحرمة تحفظاً علی فعل الواجب و ترک الحرام، و إن کان مؤدی الأمارة مباحاً أحیاناً.

و أمّا الصورة الثانیة: و هی ما إذا دلّت الأمارة علی إباحة ما هو حرام واقعاً، أو واجب کذلک، فمع انسداد باب العلم لا إشکال فی جعل المولی حجّیة الأمارة أصلاً، إذ علی تقدیر عدم کون الأمارة حجّةً من قبل المولی کان المکلف مرخصاً فی الفعل و الترک، لاستقلال عقله بقبح العقاب بلا بیان، و کان له أیضاً أن یحتاط بترک ما هو محتمل الحرمة، و الاتیان بما هو محتمل الوجوب، فکذا الأمر بعد حجّیة الأمارة، فان مفادها الترخیص علی الفرض، فله أن یفعل و أن یترک بمقتضی حجّیة الأمارة، و له أن یحتاط إذ حسن الاحتیاط ممّا لا مجال لانکاره و لو مع قیام الأمارة علی الترخیص، فانّ موضوع الاحتیاط هو احتمال التکلیف، و هو موجود بالوجدان.

و بالجملة: بعد فرض عدم تمکن المکلف من الوصول إلی الواقع یدور الأمر بین أن یترکه المولی و عقله المستقل فی الترخیص، أو یجعل له طریقاً یوصله إلی الواقع غالباً. لا ینبغی الشک فی أنّ الثانی هو المتعین، و مخالفة الأمارة للواقع أحیاناً ممّا لا محذور فیه بعد عدم تنجّز الواقع علی المکلف و کونه مرخصاً فی الفعل و الترک بمقتضی حکم العقل، فلا یستند فوات المصلحة أو الوقوع فی المفسدة إلی التعبد بالأمارة.

و أمّا الصورة الثالثة: و هی ما إذا دلّت الأمارة علی وجوب ما کان حراماً فی الواقع، أو علی حرمة ما کان واجباً فی الواقع، فالتعبد بالأمارة فیها و إن کان مستلزماً لتفویت المصلحة أو الالقاء فی المفسدة فی بعض الموارد، إلّا أنّه لا قبح فیه لو یری المولی العالم کونها غالبة المطابقة للواقع.

و بعبارة اُخری: الأمر دائر بین عدم جعل الأمارة حجّةً فیختار المکلف ما

ص:108

یشاء من الفعل و الترک و المفروض عدم إمکان الاحتیاط، و بین جعل الأمارة حجّةً فیفعل المکلف ما دلّت الأمارة علی وجوبه، و یترک ما دلّت علی حرمته، و لو یری المولی العالم بالحقائق أنّ تفویت الملاک الواقعی فی الصورة الاُولی أکثر من الصورة الثانیة تعیّن علیه جعل الأمارة حجّةً و إن استلزم العمل بها فوت الملاک الواقعی أحیاناً. و الطریقة العقلائیة أیضاً کذلک، کما نری أنّ سیرة العقلاء جرت علی الرجوع إلی الأطبّاء مع ما یرون من الخطأ الصادر منهم الموجب للهلاک أحیاناً، و لیس الرجوع إلیهم إلّا لغلبة مصادفة معالجتهم للواقع.

هذا کلّه علی تقدیر انسداد باب العلم، و أمّا مع الانفتاح، فإن کان المراد من العلم هو القطع - و لو کان مخالفاً للواقع - فلا إشکال فی التعبد بالأمارة فی هذا الفرض أیضاً، بل التحقیق أنّ هذا الفرض داخل فی صورة الانسداد موضوعاً، إذ المراد من الانسداد هو انسداد باب الوصول إلی الواقع، لا انسداد باب القطع و لو کان جهلاً مرکباً، إذ الجهل المرکب کالجهل البسیط لا یؤثر فی حسن التعبد بالأمارة شیئاً. و أمّا إن کان المراد من العلم هو العلم المطابق للواقع، بأن یکون المراد من الانفتاح هو انفتاح باب الوصول إلی الواقع، فلا إشکال فی التعبد بالأمارة أیضاً علی القول بالسببیة، و توضیح ذلک:

أقسام السببیة

أنّ السببیة تتصوّر علی أقسام ثلاثة:

الأوّل: ما هو المنسوب إلی الأشاعرة من أنّه لیس فی الواقع حکم مع قطع النظر عن قیام الأمارة، بل یکون قیامها سبباً لحدوث مصلحة موجبة لجعل الحکم علی طبق الأمارة، و علی القول بالسببیة بهذا المعنی یرتفع الاشکال من أصله، إذ علیه لا یکون فی الواقع حکم حتّی یکون التعبد بالأمارة موجباً لفواته علی المکلف (1).

ص:109


1- 1) و لا یتصوّر فیه کشف خلاف کما هو واضح

و لکن السببیة بهذا المعنی غیر معقول فی نفسه علی ما ذکرناه فی بحث الإجزاء (1)، لاستلزامه الدور، فانّ قیام الأمارة علی الحکم فرع ثبوته واقعاً، فکیف یتوقف ثبوته علی قیامها. هذا مضافاً إلی کونه مخالفاً للاجماع و الروایات الدالة علی اشتراک الأحکام بین العالم و الجاهل.

الثانی: السببیة المنسوبة إلی المعتزلة، و هی أنّ الحکم الواقعی و إن کان متحققاً مع قطع النظر عن قیام الأمارة، إلّا أنّ قیامها - من قبیل طروء العناوین الثانویة کالحرج و الضرر - موجب لحدوث مصلحة فی المؤدی أقوی من مصلحة الواقع، و إذا انکشف الخلاف کان ذلک من قبیل تبدل الموضوع. و علی هذا القول لا مجال للاشکال المذکور أیضاً، إذ مع قیام الأمارة علی خلاف الحکم الواقعی یکون الحکم الواقعی الأهم هو مؤداها، فلا یلزم تفویت المصلحة أو الالقاء فی المفسدة.

إلّا أنّ السببیة بهذا المعنی و إن کانت أمراً معقولاً فی نفسه، و لیست کالسببیة بالمعنی الأوّل، و لکنها أیضاً باطلة بمقتضی الاجماع و الروایات (2)الدالة علی اشتراک الأحکام بین العالم و الجاهل، و أنّ الواقع لا یتغیّر عمّا هو علیه بقیام الأمارة.

الثالث: السببیة بمعنی المصلحة السلوکیة، و المراد بها أنّ فی تطبیق العمل علی الأمارة و السلوک علی طبقها مصلحةً یتدارک بها ما یفوت من مصلحة الواقع علی تقدیر مخالفتها له، و حیث إنّ المصلحة السلوکیة تابعة للسلوک علی طبق الأمارة، فهی تتفاوت بتفاوت مقدار السلوک قلّةً و کثرةً، فإذا فرض

ص:110


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 85
2- 2) [ ذکر (قدس سره) فی محاضرات فی اُصول الفقه 2: 87 أنّ الروایات الدالة علی الاشتراک هی الدالة علی ثبوت الأحکام مطلقاً، و روایات الاحتیاط و البراءة. . . ]

قیامها علی وجوب صلاة الجمعة مثلاً، و عمل بها المکلف، فانکشف خلافها قبل خروج الوقت و أنّ الواجب فی یوم الجمعة هو صلاة الظهر، فلا یتدارک بالأمارة القائمة علی وجوب صلاة الجمعة إلّا المصلحة الفائتة بالعمل بها، و هی مصلحة وقت الفضیلة، و أمّا مصلحة أصل صلاة الظهر أو مصلحة إتیانها فی الوقت فلا یتدارک بها، لعدم فواتهما بسبب السلوک علی طبق الأمارة، لتمکن المکلف من إتیانها فی الوقت بعد انکشاف خلاف الأمارة. و لو فرض انکشاف الخلاف بعد خروج الوقت، فیتدارک بها مصلحة الصلاة فی الوقت، دون مصلحة أصل الصلاة، لتمکّن المکلف من تدارکها بعد خروج الوقت بالقضاء. نعم، لو لم ینکشف الخلاف أصلاً لا فی الوقت و لا فی خارجه، یتدارک بها مصلحة أصل الصلاة أیضاً الفائتة بسبب العمل بالأمارة.

هذا، إذا کان الترک مستنداً إلی العمل بالأمارة، و أمّا إذا لم یکن الترک مستنداً إلیه، کما إذا ترک صلاة الظهر فی مفروض المثال بعد انکشاف الخلاف، فلم یتدارک المصلحة الفائتة حینئذ، إذ طغیانه کان مفوّتاً لمصلحة الواقع لا السلوک علی طبق الأمارة لیتدارک به ما فات من مصلحة الواقع، و المفروض أنّ المصلحة إنّما هی فی السلوک فتدور مداره.

و السببیة بهذا المعنی قد اختارها شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)، و تبعه المحقق النائینی (قدس سره) (2). وعلیه یندفع الاشکال المذکور أیضاً، إذ علیه یتدارک ما فات من مصلحة الواقع علی ما عرفت، فلا یلزم من التعبد بالظن تفویت المصلحة أو الالقاء فی المفسدة.

إلّا أنّ السببیة بهذا المعنی أیضاً ممّا لا یمکن الالتزام به، لکونه مستلزماً

ص:111


1- 1) فرائد الاُصول 1: 90 - 94
2- 2) أجود التقریرات 3: 117، فوائد الاُصول 3: 95 - 97

لتبدل الحکم الواقعی بنوع من التصویب، إذ لو فرض کون سلوک الأمارة مشتملاً علی مصلحة یتدارک بها مصلحة الواقع الفائتة، لا یعقل تعلّق الایجاب بالواقع تعییناً، لکونه ترجیحاً بلا مرجح، بل لا بدّ من تعلّق الایجاب بالواقع و سلوک الأمارة تخییراً. مثلاً لو فرض أنّ مصلحة صلاة الظهر تقوم بأمرین: أحدهما نفس صلاة الظهر، و الآخر سلوک الأمارة الدالة علی وجوب صلاة الجمعة لمن لم ینکشف له الخلاف، فامتنع من الشارع الحکیم تخصیص الوجوب الواقعی بخصوص صلاة الظهر، لقبح الترجیح بلا مرجح.

و بعبارة اُخری: بعد کون الوجوب تابعاً للمصلحة علی ما هو مذهب المشهور من العدلیة، و کون کلٍّ من الأمرین مشتملاً علیها، تعیّن علی الشارع الحکم بوجوبهما تخییراً، فیکون الواجب الواقعی - فی حق من قامت عنده الأمارة الدالة علی وجوب صلاة الجمعة - أحد أمرین علی سبیل التخییر: إمّا صلاة الظهر أو سلوک الأمارة المزبورة، فلا یکون الحکم الواقعی مشترکاً بین العالم و الجاهل بنحو واحد، بل فی حقّ العالم تعیینی و فی حقّ الجاهل تخییری. و هذا نوع من التصویب، و یدل علی بطلانه الاجماع و الروایات الدالة علی اشتراک الأحکام بین العالم و الجاهل، و قد تعرّضنا لتفصیل ذلک کلّه فی بحث الإجزاء، فراجع (1).

و مجمل الکلام فی المقام: أنّ الاشکال المنسوب إلی ابن قبة مندفع من أصله علی القول بحجیة الأمارات من باب السببیة بأیّ معنیً من المعانی.

و أمّا علی القول بالطریقیة و أنّه لیس فی حجّیة الأمارات إلّا مصلحة الایصال إلی الواقع، فالصحیح فی الجواب عن الاشکال المذکور أن یقال: إنّ إلزام المکلّفین بتحصیل العلم و إن فرض انفتاح بابه حرج علی نوع المکلفین، و منافٍ لکون

ص:112


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 87 - 89

الشریعة المقدسة سهلةً سمحةً، فلو قدّم الشارع الحکیم مصلحة التسهیل علی النوع علی مصلحة الواقع الفائتة عند مخالفة الأمارة للواقع لا یتصور فیه قبح، و کم للشارع أحکام مجعولة لغرض التسهیل علی النوع مع اقتضاء المصلحة الواقعیة خلافها، کالحکم بطهارة الحدید، و مقتضی الروایات الدالة علی أنّ فی الحدید بأساً شدیداً هو الحکم بنجاسته، إلّا أنّ اللّه سبحانه و تعالی حکم بطهارته تسهیلاً علی العباد (1)، لتوقف کثیر من اُمور معاشهم علی استعمال الحدید، فکان الحکم بنجاسته موجباً للعسر و الحرج علی المکلفین.

فتحصّل: أنّ تفویت المصلحة الواقعیة أو الالقاء فی المفسدة أحیاناً لا یوجب امتناع التعبد بالأمارة إذا کان فیه مصلحة نوعیة.

هذا، مضافاً إلی أنّ غالب الأمارات بل جمیعها طرق عقلائیة لا تأسیسیة من قبل الشارع، و من الواضح أنّ ردع العقلاء عمّا استقرّ بناؤهم علیه فی اُمور معاشهم یحتاج إلی مصلحة ملزمة، کما إذا کان الطریق غالب المخالفة للواقع کالقیاس، و لذا ورد النهی عن العمل به. و أمّا لو لم تکن مصلحة ملزمة فی الردع کما إذا کانت مخالفة الأمارة للواقع قلیلةً فی جنب مصلحة التسهیل، فلا وجه للردع أصلاً.

علی أنّ الالتزام بامتناع التعبد بالأمارة فی فرض انفتاح باب العلم ممّا لا یترتب علیه أثر عملی، إذ الانفتاح مجرد فرض لا واقع له، حتّی فی زمان حضور المعصوم (علیه السلام) فانّ العلم بالواقع فی جمیع الأحکام - و لا سیّما فی الشبهات الموضوعیة - ممتنع عادةً حتّی لأصحاب الإمام (علیه السلام) ، إذ لا یمکن الرجوع إلی نفس المعصوم فی کل مسألة و کل شبهة حکمیة و موضوعیة فی کل وقت وساعة کما هو واضح.

ص:113


1- 1) [ لم نعثر علیه ]
الوجه الثانی لاستحالة التعبّد بالظن
اشارة

فتحصّل: أنّه لا مانع من التعبد بالأمارة من ناحیة الملاک.

و أمّا الاشکال علیه من ناحیة التکلیف و أنّه موجب لاجتماع المثلین أو الضدّین - علی ما تقدّم بیانه (1)- فتحقیق الحال فی جوابه یحتاج إلی التکلم فی مقامین:

المقام الأوّل: فی البحث عمّا إذا کانت الأمارة مطابقةً للواقع، و دفع توهم اجتماع المثلین.

المقام الثانی: فی البحث عمّا إذا کانت مخالفةً له، و دفع توهم اجتماع الضدّین.

أمّا الکلام فی المقام الأوّل: فهو أنّه لا مجال لتوهم اجتماع المثلین علی القول بالطریقیة أصلاً، إذ علیه لا یکون هناک إلّا حکم واحد، إنّما التعدد فی مجرد الانشاء لغرض الوصول إلی المکلف، نظیر ما إذا قال المولی لعبده: أکرم زیداً، فلم یصل إلیه أو لم یعرفه، فأشار بیده إلیه، و قال: أکرم هذا الرجل و من الواضح أنّ الحکم فی مثل ذلک واحد، إنّما التعدد فی إبرازه و إنشائه.

و المقام من هذا القبیل، فانّ الحکم واحد ینشئه المولی تارةً بعنوانه، و یقول شرب الخمر حرام مثلاً، و اُخری بعنوان حجّیة الأمارة، و یقول: صدّق العادل مثلاً.

و أمّا علی القول بالسببیة فلا محالة یکون هناک حکمان، إلّا أنّه لا یلزم منه اجتماع المثلین، بل یوجب التأکد، إذ النسبة بینهما هی العموم من وجه، باعتبار أنّ الأمارة قد تکون مخالفةً للواقع، و قد یکون الحکم الواقعی متحققاً بلا قیام أمارة علیه، و قد تکون الأمارة مطابقةً للواقع، و هذا مورد الاجتماع، و یکون الحکم فیه متأکداً، کما هو الحال فی سائر موارد اجتماع العنوانین، کما إذا قال

ص:114


1- 1) فی ص 106

المولی: أکرم کل عالم، ثمّ قال: أکرم کل هاشمی، فانّ ملاک الحکم فی مورد الاجتماع - و هو عالم هاشمی - أقوی منه فی مورد الافتراق، فیکون الحکم فیه آکد، فلا یلزم اجتماع المثلین أصلاً.

و أمّا المقام الثانی: و هو ما إذا کانت الأمارة مخالفةً للواقع، فقد اُجیب عن توهم اجتماع الضدّین بوجوه:

کیفیة جمع الشیخ بین الحکم الواقعی و الظاهری

منها: ما ذکره شیخنا الأنصاری (1)(قدس سره) و ملخص ما أفاده: أنّه یعتبر فی التضاد ما یعتبر فی التناقض من الوحدات الثمان، لأنّ استحالة التضاد إنّما هی لرجوعه إلی التناقض، باعتبار أنّ وجود کل من الضدّین یلازم عدم الآخر، فبانتفاء إحدی الوحدات ینتفی التضاد. و من الوحدات المعتبرة فی التناقض هی وحدة الموضوع، إذ لا مضادة بین القیام و القعود مثلاً لو کانا فی موضوعین، وعلیه فلا مضادة بین الحکم الواقعی و الظاهری، لتعدّد موضوعیهما، فانّ موضوع الأحکام الواقعیة هی الأشیاء بعناوینها الأوّلیة، و موضوع الأحکام الظاهریة هی الأشیاء بعناوینها الثانویة، أی بعنوان أنّها مشکوک فیها، فلا تضاد بین الحکم الواقعی و الظاهری بعد اختلاف الموضوع فیهما. هذا ملخّص کلامه (قدس سره) .

و فیه: أنّ الاهمال فی مقام الثبوت غیر معقول کما ذکرناه غیر مرّة (2)، إذ لا یتصور الاهمال فی مقام الثبوت من نفس الحاکم الجاعل للأحکام، بأن یجعل الحکم لموضوع لا یدری أنّه مطلق أو مقید، فالحکم الواقعی بالنسبة إلی حال العلم و الشک إمّا أن یکون مطلقاً، فیلزم اجتماع الضدّین، إذ الحکم الظاهری و إن

ص:115


1- 1) فرائد الاُصول 1: 353
2- 2) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 1: 534

لم یکن فی مرتبة الحکم الواقعی، إلّا أنّ إطلاق الحکم الواقعی یشمل مرتبة الحکم الظاهری.

و إمّا أن یکون مقیداً بحال العلم، فیلزم التصویب الباطل، للاجماع و الروایات (1)الدالة علی کون الأحکام مشترکة بین العالم و الجاهل. مثلاً إذا جعلت الاباحة حکماً للمائع المشکوک فی کونه خمراً، و کان هناک خمر شکّ فی خمریته، فإن کانت الحرمة الواقعیة للخمر مطلقة بالنسبة إلی حال العلم بکونه خمراً و الجهل به، لزم اجتماع الضدّین، إذ الخمر الواقعی المشکوک فی کونه خمراً مباح بمقتضی الحکم الظاهری، و حرام بمقتضی إطلاق الحکم الواقعی، و إن کانت الحرمة مقیدةً بحال العلم، لزم اختصاص الحکم الواقعی بالعالمین، و هو التصویب الباطل.

کیفیة جمع الآخوند بین الحکم الواقعی و الظاهری

و منها: ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فی حاشیته علی الرسائل و فی الکفایة (2)، و حاصل ما أفاده: أنّه إن قلنا بأنّ المجعول فی باب الطرق و الأمارات هو الحجیة التی هی عبارة عن المنجّزیة مع المطابقة، و المعذّریة مع المخالفة، و لا تستتبع حکماً تکلیفیاً، فلا یلزم اجتماع حکمین أصلاً، لا المثلین و لا الضدّین، إذ لیس المجعول إلّا الحکم الواقعی فقط.

و إن قلنا بأنّ الحجیة المجعولة للطرق و الأمارات تستتبع حکماً تکلیفیاً، أو أنّ المجعول حقیقةً هو الحکم التکلیفی و الحجیة منتزعة منه، فاجتماع الحکمین و إن کان یلزم، إلّا أنّه لا یلزم منه اجتماع المثلین أو الضدّین. ثمّ ذکر فی وجه ذلک تعبیرات مختلفة: فذکر تارةً أنّ الحکم الواقعی شأنی و الحکم الظاهری فعلی،

ص:116


1- 1) مرّ ذکر المصدر فی ص 110
2- 2) کفایة الاُصول: 277 و 287، دُرر الفوائد فی الحاشیة علی الفرائد: 70 - 73

و اُخری أنّ الحکم الواقعی إنشائی و الحکم الظاهری فعلی، و ثالثةً أنّ الحکم الواقعی فعلی من بعض الجهات، و الحکم الظاهری فعلی من جمیع الجهات، و المضادة بین الحکمین إنّما هی فیما إذا کان الحکمان کلاهما فعلیین من جمیع الجهات. هذا ملخص کلامه، و لا یخلو من إجمال.

و لا بدّ لنا من التعرّض لکل واحد من محتملاته و الجواب عنه، فنقول:

أمّا ما ذکره من أنّ الحکم الواقعی شأنی، فإن کان مراده من الشأنیة مجرد ثبوت المقتضی للحکم الواقعی من دون أن یکون مؤثراً فی إنشاء الحکم الواقعی مع فرض قیام الأمارة علی خلافه، ففیه: أنّه لا یکون حینئذ للجاهل حکم واقعی غیر مؤدی الأمارة، و هذا هو التصویب المنسوب إلی الأشاعرة، و قد دلّ الاجماع و الروایات (1)علی بطلانه. مضافاً إلی کونه غیر معقول فی نفسه لاستلزامه الدور، لأنّ قیام الأمارة علی حکمٍ فرع ثبوته واقعاً، فلو توقف ثبوته واقعاً علی قیام الأمارة علیه لزم الدور.

و إن کان مراده أنّ الحکم الواقعی و إن کان ثابتاً للشیء بعنوانه الأوّلی و بطبعه، إلّا أنّه لا یمنع من طروء عنوان عرضی یوجب تبدّله - و هو قیام الأمارة علی خلافه - إذ لا منافاة بین حکمین أحدهما مجعول للشیء بطبعه، و الآخر مجعول له بعنوان عرضی طارئ علیه، کما یقال إنّ لحم الغنم حلال بطبعه و إن کان قد یعرضه ما یوجب حرمته کعنوان الضرر، و لحم الأسد حرام بطبعه و إن کان قد یطرأ علیه ما یوجب حلّیته کعنوان الاضطرار، فکما لا منافاة بین الحلیة الطبعیة و الحرمة العرضیة أو العکس فی هذه الموارد، کذلک لا منافاة بین الحکم الواقعی المجعول للشیء بطبعه، و الحکم الظاهری المجعول له بعنوان عرضی،

ص:117


1- 1) تقدّم ما یرتبط بالمقام فی ص 110

و هو قیام الأمارة علی الخلاف، ففیه: أنّ هذا تصویب منسوب إلی المعتزلة، و هو و إن لم یکن کسابقه فی الشناعة، إلّا أنّه أیضاً فاسد بالاجماع و الروایات، کما تقدّم مراراً (1).

و إن کان مراده أنّ الحکم الواقعی ثابت مع قطع النظر عن قیام الأمارة علی نحو الاهمال - فلا یکون مطلقاً حتّی یلزم التضاد، و لا مقیداً بالعلم کی یلزم التصویب - ففیه: ما ذکرناه مراراً من أنّ الاهمال فی مقام الثبوت غیر معقول (2)، فلا مناص من أن یکون مطلقاً، فیلزم محذور اجتماع الضدّین، أو مقیداً فیلزم التصویب.

و أمّا ما ذکره من أنّ الحکم الواقعی إنشائی، فإن أراد منه الانشاء المجرد عن داعی البعث و الزجر، کما إذا کان بداعی الامتحان أو الاستهزاء أو غیرهما، ففیه: أنّ الالتزام بذلک نفی للحکم الواقعی حقیقةً، إذ الانشاء بلا داعی البعث و الزجر لا یکون حکماً، و إنّما یکون مصداقاً لما کان داعیاً إلی الانشاء، من الامتحان و الاستهزاء و نحوهما، وعلیه فالتصویب باقٍ بحاله. مضافاً إلی أنّه إذا لم یکن الانشاء بداعی البعث و الزجر، و لم یکن الحکم الواقعی حکماً حقیقیاً، لا تجب موافقته و لا تحرم مخالفته، فلا یبقی مجال لوجوب الاحتیاط فی الشبهات الحکمیة قبل الفحص، و لا لاستحبابه بعده فیها و فی الشبهات الموضوعیة مطلقاً، بل لا یبقی مورد للفحص، إذ لیس هناک حکم یجب الفحص عنه. و کل ذلک خلاف المتسالم علیه بین الفقهاء، و منهم صاحب الکفایة (قدس سره) نفسه.

و إن أراد منه الانشاء بداعی البعث و الزجر، فهذا هو الحکم الفعلی من قبل

ص:118


1- 1) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 2: 86 - 87
2- 2) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 1: 534

المولی، و إن لم یکن محرّکاً للعبد نحو العمل إلّا بعد تحقق الموضوع بجمیع قیوده خارجاً، و تحققه فی الخارج ممّا لا ربط له بالمولی الجاعل للحکم، فإذا قال المولی یجب الحج علی المستطیع، فقد تمّ الحکم من ناحیة المولی و صار فعلیاً من قبله، و تحقق الاستطاعة خارجاً ممّا لا ربط له بتمامیة الحکم من قبل المولی.

و بعبارة اُخری واضحة: إذا قال المولی: یجب الحج علی المستطیع، فقد تمّ الحکم من قبل المولی و صار فعلیاً بالنسبة إلی المستطیع. و أمّا غیر المستطیع فلیس علیه الحکم بوجوب الحج أصلاً. وعلیه فإن کان الحکم الواقعی مطلقاً لزم اجتماع الضدّین، و إن کان مقیداً بالعلم لزم التصویب علی ما تقدّم بیانه.

و لعلّه لأجل هذه الاشکالات عدل عن التعبیرین المذکورین أخیراً، و التزم بأنّ الحکم الواقعی فعلی من بعض الجهات، و الحکم الظاهری فعلی من جمیع الجهات، فلا مضادة بینهما.

و هو أیضاً غیر تام، إذ لو أراد منه أنّ الحکم الواقعی قد اُخذ فی موضوعه العلم، سواء کان العلم وجدانیاً أو تعبدیاً کما یظهر من قوله (قدس سره) : إن علم به المکلف یکون فعلیاً (1)، ففیه: أنّ هذا تصویب یدل علی فساده الاجماع و الروایات الدالة علی اشتراک الأحکام بین العالم و الجاهل.

و إن أراد أنّ العلم لم یؤخذ فی موضوع الحکم، و مع ذلک لا یکون فعلیاً قبل العلم به، ففیه: أنّه لا معنی لعدم فعلیة الحکم بعد تمامیة الجعل من قبل المولی و هو الانشاء بداعی البعث، و تحقق موضوعه خارجاً، فانّه شبیه بتخلّف المعلول عن العلّة التامّة.

ص:119


1- 1) [ لعلّه (قدس سره) یشیر إلی عبارة الکفایة فی ص 278: لو علم به المکلف لتنجّز علیه ]

هذا کلّه علی القول بأنّ الحجیة المجعولة للأمارات مستتبعة للحکم التکلیفی، أو أنّ المجعول حقیقةً هو الحکم التکلیفی، و الحجیة منتزعة منه.

أمّا ما ذکره علی القول بأنّ المجعول نفس الحجیة من دون أن تکون مستتبعةً للحکم التکلیفی، من أنّه لا یلزم حینئذ اجتماع حکمین أصلاً، ففیه: أنّ محذور اجتماع الضدّین و إن کان مندفعاً علی هذا المبنی، إلّا أنّ المبنی المذکور غیر صحیح، لما أشرنا إلیه سابقاً و یأتی التعرض له قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

کیفیة جمع النائینی بین الحکم الواقعی و الظاهری

و منها: ما ذکره المحقق النائینی (2)(قدس سره) و ملخص ما أفاده: أنّ المجعول فی باب الطرق و الأمارات هو مجرد الطریقیة و الکاشفیة بالغاء احتمال الخلاف، فلا یکون هناک حکم تکلیفی حتّی یلزم اجتماع الضدّین، بل حال الأمارة هی حال القطع، لأنّ الشارع اعتبرها علماً فی عالم التشریع، فکما یکون العلم الوجدانی منجّزاً مع المطابقة و معذّراً مع المخالفة، فکذلک العلم التعبدی یکون منجّزاً و معذّراً، فکما لا مجال لتوهم التضاد عند مخالفة القطع للواقع، فکذلک فی المقام. و بالجملة: لیس فی مورد الطرق و الأمارات حکم تکلیفی مجعول کی یلزم اجتماع الضدّین.

و لیعلم أنّ مجرد إمکان أن یکون المجعول فیها ذلک کافٍ فی دفع الشبهة، بلا حاجة إلی إثبات وقوعه، إذ الکلام فی إمکان التعبد بالظن، مع أنّ لنا دلیلاً علی وقوعه أیضاً، و هو أنّ الأمارات المعتبرة شرعاً طرق عقلائیة یعملون بها فی اُمور معاشهم، و قد أمضاها الشارع، وعلیه یکون المجعول الشرعی فی باب الأمارات ما تعلّق به و استقرّ علیه بناء العقلاء، و من الواضح أنّه لم یتعلق

ص:120


1- 1) تقدّم فی ص 39 و 40 و یأتی بعد أسطر
2- 2) أجود التقریرات 3: 128 - 140، فوائد الاُصول 3: 105 - 119

بناؤهم علی جعل حکم تکلیفی فی موارد الطرق، و إنّما استقرّ بناؤهم علی المعاملة معها معاملة العلم الوجدانی، و قد أمضی الشارع هذا البناء منهم، فلیس المجعول إلّا الطریقیة و المحرزیة.

و بما ذکرناه ظهر ما فی کلام صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ المجعول فی باب الأمارات هی الحجیة، بمعنی التنجیز عند المصادفة و التعذیر عند المخالفة (1)، إذ التنجیز و التعذیر بمعنی حسن العقاب علی مخالفة التکلیف مع قیام الحجّة علیه و عدمه مع عدمه من الأحکام العقلیة غیر القابلة للتخصیص، فالتصرف من الشارع لا بدّ و أن یکون فی الموضوع، بأن یجعل شیئاً طریقاً و یعتبره علماً تعبداً، و بعد قیام ما اعتبره الشارع علماً علی التکلیف، یترتب علیه التنجیز و التعذیر عقلاً لا محالة.

و کذا الحال فی الاُصول المحرزة الناظرة إلی الواقع بالغاء جهة الشک، کالاستصحاب و قاعدة الفراغ و التجاوز و نحوها، إذ المجعول فیها أیضاً هی الطریقیة و الکاشفیة، لکن لا من جمیع الجهات، بل من حیث الجری العملی فی موردها فقط، فهی علم تعبدی من هذه الجهة فقط، و لذا تقوم مقام القطع الطریقی و القطع المأخوذ فی الموضوع علی نحو الطریقیة علی ما تقدّم بیانه (2). فلیس فی موردها حکم مجعول حتّی یلزم اجتماع الضدّین.

و أمّا الاُصول غیر المحرزة التی لیست ناظرةً إلی الواقع، بل هی متکفلة لبیان الوظائف العملیة عند الشک فی الواقع، إمّا تنجیزاً کالاحتیاط، أو تأمیناً کالبراءة، فالجواب عن الاشکال فیها یحتاج إلی التنبیه علی أمر، و هو أنّ الأحکام

ص:121


1- 1) کفایة الاُصول: 277
2- 2) راجع ص 40 و 41 من هذا الکتاب، و أجود التقریرات 3: 19

بوجوداتها الواقعیة لا تکون محرّکةً للعبد نحو العمل و إن بلغت ما بلغت من التأکد، بل لا بدّ فی ذلک من الوصول إلی المکلف، کما هو ظاهر. و أمّا إذا لم یصل الحکم إلی المکلف و شکّ فیه، فإن کان ملاک الحکم الواقعی بمرتبة خاصّة من الأهمّیة بحیث لا یرضی الشارع بفواته حتّی فی ظرف الشک، کما فی الدماء و الفروج و الأموال الخطیرة، فیوجب علیه الاحتیاط، و یکون الحکم الواقعی حینئذ واصلاً إلی المکلف بطریقه. و إن لم یکن الملاک بتلک المرتبة من الأهمّیة، فیرخّصه فی الترک أو الفعل، کما فی موارد جریان البراءة عند الشک فی الوجوب أو الحرمة.

و المتحصّل من ذلک: أنّ الحکم الظاهری مجعول فی طول الحکم الواقعی و فی فرض الشک فیه، لا فی مرتبته، فلا مضادة بینهما. هذا مضافاً إلی أنّ وجوب الاحتیاط طریقی، بمعنی أنّ وجوبه إنّما هو للتحفظ علی ملاک الحکم الواقعی، فإن صادف الواقع فلا محذور فیه أصلاً، إذ لا تعدّد فی الحکم لیلزم اجتماع المثلین، بل الحکم واحد ناشئ من ملاک واحد، إنّما التعدد فی الانشاء و الابراز، فقد أبرزه المولی تارةً بعنوان وجوب الصلاة مثلاً، و اُخری بعنوان وجوب الاحتیاط. و إن لم یصادف الواقع فلا وجوب للاحتیاط حقیقةً لیلزم التضاد بینه و بین الترخیص الواقعی، إذ وجوب الاحتیاط إنّما هو للتحفّظ علی ملاک الحکم الواقعی، ففی فرض مخالفته للواقع لا وجوب له حقیقةً، بل وجوب الاحتیاط حینئذ تخیّلی، بمعنی أنّ المکلف یتخیّل وجوبه و لا وجوب له حقیقةً. و أمّا البراءة فمع مصادفتها للترخیص الواقعی فلا محذور فیها أصلاً، کما تقدّم فی الاحتیاط، و مع مخالفتها للواقع لا یلزم التضاد، لعدم کونهما فی مرتبة واحدة کما تقدّم.

ثمّ إنّه (قدس سره) أکّد کلامه بأنّ الشک له اعتباران:

ص:122

أحدهما: کونه صفة نفسانیة.

ثانیهما: کونه موجباً لتحیّر المکلف، و المأخوذ فی موضوع الأحکام الظاهریة هو الاعتبار الثانی. و یمکن أن لا یکون للأحکام الواقعیة إطلاق بالنسبة إلی حال الحیرة، فلا یکون هناک حکم واقعی حتّی یقع التضاد بینه و بین الحکم الظاهری. هذا ملخص کلامه زید فی علوّ مقامه.

أقول: أمّا ما ذکره فی الأمارات - من أنّه لیس المجعول فیها إلّا الطریقیة و الکاشفیة، فلا یکون هناک حکم تکلیفی حتّی یلزم اجتماع الضدّین - فمتین جداً، و کذا ما ذکره فی الاُصول المحرزة: من أنّ المجعول فیها الطریقیة من حیث الجری العملی فقط، بل نقول: الاُصول المحرزة أمارات عند التحقیق علی ما ذکرناه فی محلّه (1)و لا ینافی ذلک تقدّم الأمارات علیها، إذ الأمارات أیضاً یتقدّم بعضها علی بعض، فانّ البیّنة تتقدّم علی الید، و حکم الحاکم مقدّم علی البیّنة، و الاقرار مقدّم علی حکم الحاکم، فاشکال اجتماع الضدّین فی مورد الأمارات و الاُصول المحرزة مندفع من أساسه.

و أمّا ما ذکره فی الاُصول غیر المحرزة فغیر مفید فی دفع الاشکال، لأنّ اختلاف المرتبة لا یرفع التضاد بین الحکمین، و لذا یستحیل أن یحکم المولی بوجوب شیء ثمّ یرخّص فی ترکه إذا علم بوجوبه، مع أنّ الترخیص متأخر عن الوجوب بمرتبتین، و السرّ فیه: أنّ المضادة إنّما هی فی فعلیة حکمین فی زمان واحد، سواء کانا من حیث الجعل فی مرتبة واحدة أو فی مرتبتین.

و أمّا ما ذکره فی الاحتیاط من أنّ وجوبه طریقی، و إنّما هو للتحفظ علی الملاک الواقعی، فهو و إن کان صحیحاً، إلّا أنّ تخصیصه وجوب الاحتیاط

ص:123


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 185 و 315

بصورة مصادفة الواقع غیر تام، لأنّ وجوب الاحتیاط لیس تابعاً للملاک الشخصی کی یکون مختصاً بصورة مصادفة الواقع، بل تابع للملاک النوعی، بمعنی أنّه حیث لا یتمیّز فی الشبهات مورد وجود الملاک الواقعی عن مورد عدم وجوده، فأوجب الشارع الاحتیاط کلیةً، تحفظاً علی الملاک فی مورد وجوده، إذ مع ترک الاحتیاط قد یفوت الملاک، و لذا کان لسان أدلة الاحتیاط مطلقاً غیر مقید بموافقة الواقع، کقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «قفوا عند الشبهة. . . فانّ الوقوف عند الشبهة خیر من الاقتحام فی الهلکة» (1).

هذا مضافاً إلی أنّ تقیید الاحتیاط بصورة مصادفة الواقع غیر معقول، لعدم قابلیته للوصول إلی المکلف، لعدم إحرازه الواقع علی الفرض، و إلّا کان الاحتیاط منتفیاً بانتفاء موضوعه، و هو عدم وصول الواقع إلی المکلف، فیکون إیجاب الاحتیاط لغواً محضاً لا یترتب علیه أثر، إذ مع عدم إحراز مصادفته للواقع لا یحرز وجوب الاحتیاط، لاحتمال کونه غیر مطابق للواقع، فتجری البراءة عنه، و مع إحراز الواقع ینتفی الاحتیاط بانتفاء موضوعه، و هو عدم إحراز الواقع.

و أمّا ما ذکره أخیراً من إمکان أن لا یکون للحکم الواقعی إطلاق بالنسبة إلی حال تحیر المکلف، ففیه ما ذکرناه مراراً من أنّ الاهمال فی مقام الثبوت غیر متصور، فلا محالة یکون الحکم الواقعی إمّا مطلقاً بالنسبة إلی حال تحیّر المکلف و کونه شاکاً، و إمّا مقیداً بعدمه، و اعترف هو (قدس سره) أیضاً بذلک، غایة الأمر أنّ الاطلاق أو التقیید یکون علی مسلکنا لحاظیاً، و علی مسلکه یکون بنتیجة الاطلاق أو بنتیجة التقیید بمتمم الجعل، علی ما تقدّم بیانه فی

ص:124


1- 1) الوسائل 20: 259 / أبواب مقدّمات النکاح ب 157 ح 2

بحث التعبدی و التوصلی (1)و فی بحث المطلق و المقید (2)، فإن کان الحکم الواقعی مطلقاً بالنسبة إلی حال الشک لزم التضاد، و إن کان مقیداً بعدمه لزم التصویب، من غیر فرق بین أن یکون المأخوذ فی موضوع الأحکام الظاهریة هو الشک بما أنّه صفة خاصّة، أو بما أنّه موجب للتحیّر.

هذا، و التحقیق فی دفع الاشکال أن یقال: إنّ الأحکام الشرعیة لا مضادة بینها فی أنفسها، إذ الحکم لیس إلّا الاعتبار، أی اعتبار شیء فی ذمّة المکلف من الفعل أو الترک، کاعتبار الدین فی ذمّة المدیون عرفاً و شرعاً، و لذا عبّر فی بعض الأخبار عن وجوب قضاء الصلوات الفائتة بالدین، کما فی قوله (علیه السلام) : «إنّ دین اللّه أحق أن یقضی» (3)و من الواضح عدم التنافی بین الاُمور الاعتباریة، و کذا لا تنافی بین إبرازها بالألفاظ، بأن یقول المولی: افعل کذا أو لا تفعل کذا کما هو ظاهر، إنّما التنافی بینها فی موردین: المبدأ و المنتهی. و المراد بالمبدإ ما یعبّر عنه بعلّة الحکم مسامحةً من المصلحة و المفسدة، کما علیه الإمامیة و المعتزلة، أو الشوق و الکراهة کما علیه الأشاعرة المنکرین لتبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد، و المراد من المنتهی مقام الامتثال.

أمّا التنافی من حیث المبدأ، فلأنّه یلزم من اجتماع الحکمین - کالوجوب و الحرمة مثلاً - اجتماع المصلحة و المفسدة فی المتعلق بلا کسر و انکسار، و هو من اجتماع الضدّین، و لا إشکال فی استحالته، و کذا الحال فی اجتماع الترخیص مع الوجوب أو الحرمة، فانّه یلزم وجود المصلحة الملزمة و عدم وجودها فی

ص:125


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 533
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 531
3- 3) سنن النسائی 5: 118 (باختلاف یسیر)

شیء واحد، أو وجود المفسدة الملزمة و عدم وجودها و هو من اجتماع النقیضین المحال.

و أمّا التنافی من حیث المنتهی، فلعدم تمکن المکلف من امتثال کلا الحکمین کما هو ظاهر، فیقع التنافی و التضاد فی حکم العقل بلزوم الامتثال، و یلزم أن یحکم العقل بالفعل امتثالاً للوجوب، و بالترک امتثالاً للحرمة، أو یلزم أن یحکم العقل بالفعل امتثالاً للوجوب، و أن لا یحکم به للاباحة، و کذا یلزم أن یحکم بالترک امتثالاً للحرمة و أن لا یحکم به للاباحة. و کل ذلک بدیهی الاستحالة.

و إن شئت قلت: إنّه مع وصول کلا الحکمین إلی المکلف، إن کان کلاهما إلزامیاً - کما فی اجتماع الوجوب و الحرمة - لزم حکم العقل باستحقاق العقاب علی الفعل و الترک و عدم الاستحقاق علی الفعل و الترک. أمّا الاستحقاق علی الفعل، فلکونه ارتکاب حرام، و أمّا علی الترک فلکونه ترک واجب، و أمّا عدم الاستحقاق علی الفعل فلکونه فعل واجب، و أمّا علی الترک فلکونه ترک حرام. و إن کان أحدهما إلزامیاً، لزم حکم العقل باستحقاق العقاب علی الفعل أو علی الترک، و عدم الاستحقاق علیه. و الوجه فی جمیع ذلک ظاهر کظهور استحالته.

إذا عرفت ذلک ظهر لک أنّه لا تنافی بین الحکم الواقعی و الظاهری أصلاً، لا من ناحیة المبدأ و لا من ناحیة المنتهی، و أنّ هذا التضاد العرضی بین الأحکام یختص بما إذا کان الحکمان من سنخ واحد، بأن کان کلاهما واقعیاً أو کلاهما ظاهریاً، بخلاف ما إذا کان أحدهما واقعیاً و الآخر ظاهریاً، فانّه لا مضادة بینهما من ناحیة المبدأ و لا من ناحیة المنتهی.

أمّا من ناحیة المبدأ، فلأنّ المصلحة فی الحکم الظاهری إنّما تکون فی نفس جعل الحکم لا فی متعلقه، کما فی الحکم الواقعی، فلا یلزم من مخالفتهما اجتماع المصلحة و المفسدة، أو وجود المصلحة و عدمه، أو وجود المفسدة و عدمه فی

ص:126

شیء واحد، إذ الأحکام الواقعیة ناشئة من المصالح و المفاسد فی متعلقاتها، و الأحکام الظاهریة لیست تابعةً لما فی متعلقاتها من المصالح بل تابعة للمصالح فی أنفسها، فانّها مجعولة فی ظرف الشک فی وجود المصلحة الواقعیة، و قد لا تکون مصلحة فی المتعلق واقعاً، فکیف یمکن أن تکون تابعةً للمصالح الواقعیة فی المتعلقات. ففی موارد الاحتیاط - کما فی الشبهة الحکمیة قبل الفحص - جعل وجوب الاحتیاط لمصلحةٍ فی نفس الاحتیاط - و هی التحفظ علی مصلحة الواقع علی تقدیر وجودها، و التحذر عن الوقوع فی المفسدة الواقعیة أحیاناً، و فی موارد الترخیص - کما فی الشبهة الحکمیة بعد الفحص، أو فی الشبهة الموضوعیة مطلقاً - جعل الترخیص لما فی نفسه من المصلحة، و هی التسهیل علی المکلفین.

و أمّا عدم التنافی من ناحیة المنتهی، فلأنّ الحکم الظاهری موضوعه الشک فی الحکم الواقعی و عدم تنجزه، لعدم وصوله إلی المکلف، فما لم یصل الحکم الواقعی إلی المکلف لا یحکم العقل بلزوم امتثاله و لا باستحقاق العقاب علی مخالفته، فلا مانع من امتثال الحکم الظاهری، و إذا وصل الحکم الواقعی إلی المکلف و حکم العقل بلزوم امتثاله و باستحقاق العقاب علی مخالفته، لا یبقی مجال للحکم الظاهری لارتفاع موضوعه بوصول الواقع.

و بعبارة اُخری: حکم العقل بلزوم الامتثال إنّما هو بعد وصول الحکم إلی المکلف، بلا فرق فی ذلک بین الحکم الواقعی و الظاهری، و وصول کلا الحکمین إلی المکلف فی عرض واحد محال، لکون الحکم الظاهری دائماً فی طول الحکم الواقعی، فمع وصول الحکم الواقعی ینتفی الحکم الظاهری بانتفاء موضوعه، فلا یحکم العقل إلّا بلزوم امتثال الحکم الواقعی، و مع عدم وصول الحکم الواقعی لا یحکم العقل إلّا بلزوم امتثال الحکم الظاهری، فلا تنافی بین الحکمین

ص:127

فی مقام الامتثال أبداً.

و المتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّ الحکم الظاهری فی موارد الاُصول غیر المحرزة و إن کان متحققاً، إلّا أنّه لا مضادة بینه و بین الحکم الواقعی أصلاً، لا بالذات باعتبار لحاظهما بأنفسهما، و لا بالعرض بلحاظ المبدأ و المنتهی.

و أمّا فی موارد الأمارات و الاُصول المحرزة، فلیس المجعول حکماً تکلیفیاً لیلزم اجتماع الضدّین فی مورد المخالفة للواقع، و علی تقدیر الالتزام بأنّ المجعول فیها أیضاً حکم تکلیفی، فالجواب عن محذور اجتماع الضدّین هو ما ذکرناه فی الاُصول غیر المحرزة. هذا تمام الکلام فی إمکان التعبد بالظن.

الجهة الثالثة: البحث عن وقوع التعبد بالظن
اشارة

الجهة الثالثة: فی وقوع التعبد بالظن. و قبل الشروع فیه لا بدّ لنا من البحث عن مقتضی الأصل عند الشک فی الحجیة، لیکون هو المرجع علی تقدیر عدم الدلیل علی الحجیة، و لیس المراد من الأصل فی المقام هو خصوص الأصل العملی، بل المراد منه القاعدة الأوّلیة المستفادة من حکم العقل أو عمومات النقل. فنقول:

مقتضی الأصل عند الشک فی الحجیة

لا ینبغی الشک فی أنّ الأصل عدم الحجیة عند الشک فیها، إذ الشک فی الحجیة مساوق للقطع بعدمها، لا بمعنی أنّ الشک فی إنشاء الحجیة مساوق للقطع بعدم إنشائها، إذ الشیء لا یکون مساوقاً لضدّه أو لنقیضه، و الشک فی الوجود ضدّ للقطع بالعدم، فلا یجتمعان، بل نقیض له باعتبار، و هو أنّه مع الشک فی الحجیة یحتمل الحجیة، و مع القطع بعدم الحجیة لا یحتمل الحجیة، و احتمال الحجیة و عدمها نقیضان لا یجتمعان، بل بمعنی أنّ الشک فی إنشاء الحجیة ملازم للقطع بعدم الحجیة الفعلیة، بمعنی عدم ترتب آثار الحجیة، لأنّ الحجة لها أثران:

ص:128

أحدهما: صحّة الاستناد إلیها فی مقام العمل.

و الآخر: صحّة اسناد مؤداها إلی الشارع، و هذان الأثران لا یترتبان مع الشک فی الحجیة، لأنّ الاستناد إلی مشکوک الحجیة فی مقام العمل، و إسناد مؤداه إلی الشارع تشریع عملی و قولی دلّت علی حرمته الأدلة الأربعة. و أمّا تنجیز الواقع فلا یتوقف علی الحجیة، لأنّه ثابت بالعلم الاجمالی الکبیر - أی العلم الاجمالی بالتکالیف الواقعیة - أو بالعلم الاجمالی الصغیر کما فی دوران الأمر بین وجوب الظهر و الجمعة أو دوران الأمر بین وجوب القصر و التمام، بلا فرق فی ذلک بین الشبهات الحکمیة و الموضوعیة، بل قد یکون التنجیز ثابتاً بمجرد الاحتمال کما فی الشبهات قبل الفحص. ففی جمیع هذه الموارد کان التنجیز ثابتاً قبل قیام الأمارة علی التکلیف، و مع قیامها علیه لا یجیء تنجیز آخر.

نعم، کان قیام الأمارة المعتبرة علی أحد طرفی العلم الاجمالی مسقطاً لوجوب الاحتیاط، و کان معذّراً علی تقدیر مخالفة الواقع کما إذا دلّت الأمارة علی وجوب صلاة الظهر و عمل بها المکلف، و کان الواجب فی الواقع هو صلاة الجمعة، فکان المکلف حینئذ معذوراً غیر مستحق للعقاب لا محالة.

ما ذکره الشیخ فی تأسیس الأصل

هذا خلاصة ما ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) فی مقام تأسیس الأصل عند الشک فی الحجیة (1).

و استشکل علیه صاحب الکفایة (2)(قدس سره) بما حاصله: أنّ إسناد مؤدی الأمارة إلی المولی، و الاستناد إلیها فی مقام العمل لیسا من الآثار المترتبة علی الحجیة، بل بینهما و بین الحجیة عموم من وجه، إذ یمکن أن لا یکون

ص:129


1- 1) فرائد الاُصول 1: 96 - 99
2- 2) کفایة الاُصول: 279 و 280

الشیء حجة، و صحّ إسناد مؤداه إلی الشارع لو دلّ دلیل علی صحّة الاسناد حینئذ، کما یمکن أن یکون الشیء حجة و لا یصح إسناد مؤداه إلی الشارع، کالظن علی الحکومة، فالأثر المترتب علی الحجیة إنّما هو التنجیز عند المطابقة، و التعذیر عند المخالفة، انتهی کلامه ملخّصاً.

و الصحیح ما ذکره الشیخ (قدس سره) من أنّ صحّة إسناد المؤدی إلی الشارع و الاستناد فی مقام العمل من آثار الحجیة، و ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّه یمکن أن لا یکون الشیء حجةً و صحّ إسناد مؤداه إلی الشارع لا یتصور له وجه معقول، إلّا مع الالتزام بجواز التشریع، و کذا ما ذکره من أنّه یمکن أن یکون الشیء حجةً و لا یصح إسناد مؤداه إلی الشارع، فانّه أیضاً مجرد تخیل لا یتعقل له وجه صحیح.

و أمّا ما ذکره من أنّ الظن علی تقریر الحکومة حجة و لا یصح إسناد المظنون إلی الشارع، ففیه: أنّ مقدمات الانسداد علی تقریر الحکومة لا تنتج حجیة الظن، بل نتیجتها التبعیض فی الاحتیاط بالأخذ بالمظنونات دون المشکوکات و الموهومات، علی ما یجیء الکلام فیها (1)إن شاء اللّه تعالی. و أمّا ما ذکره من أنّ أثر الحجیة هو التنجیز و التعذیر، فقد تقدّم ما فیه (2)و لا نعید.

فتحصّل: أنّ الصحیح ما ذکره الشیخ (قدس سره) من أنّ الحجیة ملازمة لصحّة الاستناد و الاسناد، و حیث إنّهما لیسا من آثار الحجیة بوجودها الواقعی، بل من آثار وجودها الذهنی، بمعنی الوصول إلی المکلف صغری و کبریً، لا یترتبان مع الشک فی الحجیة صغری أو کبری، بمعنی الشک فی وجود الحجة

ص:130


1- 1) فی ص 257
2- 2) عند تقریر کلام الشیخ (قدس سره)

أو فی حجیة الموجود، و هذا هو المراد من قولنا: إنّ الشک فی الحجیة مساوق للقطع بعدمها علی ما تقدّم.

التمسک بالآیات لاثبات حرمة العمل بالظن

ثمّ إنّ الشیخ (قدس سره) بعد ما أسّسه من الأصل تمسک لاثبات حرمة العمل بالظن بالعمومات و الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم، کقوله تعالی: «وَ لا تَقْفُ ما لَیْسَ لَکَ بِهِ عِلْمٌ» (1)و نحوه، و ذکر أنّ مقتضی هذه الآیات هو حرمة العمل بالظن إلّا ما خرج بالدلیل، و نسبة أدلة الحجیة إلی تلک العمومات هی نسبة المخصص إلی العام، فالشک فی حجیة شیء یکون شکّاً فی التخصیص و المرجع فیه عموم العام (2).

کلام المحقق النائینی فی المقام

و أورد علیه المحقق النائینی (3)(قدس سره) بأنّ أدلة حجیة الأمارات حاکمة علی الأدلة المانعة، لأنّ دلیل حجیة الأمارة یخرجها عن الأدلة المانعة موضوعاً، إذ موضوعها غیر العلم، و مفاد دلیل الحجیة کون الأمارة علماً بالتعبد، فهو ناف للحکم بلسان نفی الموضوع، و تخصیص بلسان الحکومة، فعند الشک فی حجیة شیء لا یصحّ التمسک بالعمومات المانعة، لکون الشبهة مصداقیة، باعتبار أنّه یحتمل أن یکون هذا الشیء علماً بالتعبد، هذا ملخّص کلامه (قدس سره) .

و لا بدّ لنا من التکلم فی مقامین:

المقام الأوّل: فی بیان أنّ الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم واردة لبیان حکم مولوی، و هو حرمة العمل بالظن أو لا، بل مفادها إرشاد إلی حکم

ص:131


1- 1) الإسراء 17: 36
2- 2) لاحظ فرائد الاُصول 1: 100
3- 3) أجود التقریرات 3: 148

العقل بعدم صحّة الاعتماد علی الظن، و أنّه لا بدّ من العمل بما یحصل معه الأمن من العقاب، و العمل بالظن ممّا لا یحصل معه الأمن من العقاب، لاحتمال مخالفته للواقع؟

المقام الثانی: فی بیان أنّه مع تسلیم کونها واردةً لبیان حکم مولوی، و فی مقام تشریع حرمة العمل بالظن، هل یصح التمسک بها عند الشک فی حجیة شیء علی ما ذکره الشیخ (قدس سره) أم لا علی ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) ؟

إرشاد الآیات إلی حکم العقل بعدم حجیة الظن

أمّا المقام الأوّل: فملخّص الکلام فیه: أنّ الآیات الشریفة الناهیة عن العمل بغیر العلم إرشاد إلی حکم العقل بعدم صحّة الاعتماد علی الظن، و أنّ العمل به ممّا لا یحصل معه الأمن من العقاب، لاحتمال مخالفته للواقع، و العبد لا بدّ له من العمل بما یحصل معه الأمن من العقاب، و لا یحصل الأمن إلّا بالعلم أو بما ینتهی إلیه کالعلم بأمارة دلّ علی حجیتها دلیل علمی. و قد اُشیر إلی ذلک فی عدّة من الآیات: منها: قوله تعالی: «قُلْ هاتُوا بُرْهانَکُمْ إِنْ کُنْتُمْ صادِقِینَ» (1)و قوله تعالی: «فَأْتُونا بِسُلْطانٍ. . .» (2)و بعد کون الآیات الناهیة إرشاداً إلی حکم العقل لا تکون قابلةً للتخصیص، و کیف یمکن الالتزام بالتخصیص فی مثل قوله تعالی: «إِنَّ اَلظَّنَّ لا یُغْنِی مِنَ اَلْحَقِّ شَیْئاً» (3)بأن یقال إلّا الظن الفلانی فانّه یغنی من الحق، فلم یرد علیها تخصیص و لن یرد، فانّ لسانها آبٍ عن التخصیص.

ص:132


1- 1) البقرة 2: 111
2- 2) إبراهیم 14: 10
3- 3) یونس 10: 36

و أمّا الظن الذی قام علی حجیته فی مورد دلیل علمی، فلیس فیه الاعتماد علی الظن بل الاعتماد علی الدلیل العلمی القائم علی حجیة الظن، فهو المؤمّن من العقاب لا الظن، کما أنّه فی موارد جریان أصالة البراءة لیس الاعتماد فی ترک ما یحتمل الوجوب أو فعل ما یحتمل الحرمة علی مجرد احتمال عدم الوجوب و احتمال عدم الحرمة، بل الاعتماد إنّما هو علی دلیل علمی دلّ علی عدم لزوم الاعتناء باحتمال الوجوب أو الحرمة.

فتحصّل: أنّ الآیات الشریفة لیست واردةً لبیان حکم مولوی لیصحّ التمسک بها عند الشک فی الحجیة.

و أمّا المقام الثانی: فملخّص الکلام فیه: أنّ ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) - من أنّ تقدیم أدلة حجیة الأمارات علی الأدلة المانعة عن العمل بغیر العلم إنّما هو من باب الحکومة لا التخصیص - و إن کان صحیحاً، إذ معنی حجیة الأمارة هو اعتبارها علماً فی عالم التشریع، فتخرج عن الأدلة المانعة عن العمل بغیر العلم موضوعاً، إلّا أنّ ذلک لا یوجب عدم صحّة التمسک بالعمومات المانعة عند الشک فی الحجیة و لا یکون الشک فیها من الشبهة المصداقیة، إذ الحجیة الواقعیة ممّا لا یترتب علیه أثر ما لم تصل إلی المکلف، فالحکومة إنّما هی بعد الوصول، فالعمل بما لم تصل حجیته إلی المکلف عمل بغیر علم و إن کان حجةً فی الواقع، إذ کونه حجة فی الواقع - مع عدم علم المکلف بالحجیة - لا یجعل العمل به عملاً بالعلم کما هو ظاهر.

و الذی یوضّح لنا بل یدلّنا علی أنّ الحکومة إنّما هی فی فرض الوصول لا مطلقاً - و أنّه لا مانع من التمسک بالعمومات عند الشک فی الحجیة - أنّه لو کانت الحجة بوجودها الواقعی مانعة عن التمسک بالعمومات، لما صحّ التمسک بالاُصول العملیة فی شیء من الموارد، لاحتمال وجود الحجة فیها، فیکون

ص:133

التمسک بأدلة الاُصول معه من التمسک بالعام فی الشبهات المصداقیة، بلا فرق فی ذلک بین الشبهات الحکمیة و الموضوعیة، و بلا فرق بین الشک فی وجود الحجة أو فی حجیة الموجود، مع أنّ الرجوع إلی الاُصول العملیة فی الشبهات الحکمیة و الموضوعیة ممّا لا إشکال فیه، و تسالم علیه الفقهاء، و منهم المحقق النائینی (قدس سره) نفسه.

و المتحصّل ممّا ذکرناه: أنّه علی تقدیر الالتزام بأنّ الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم واردة لبیان حکم مولوی، لا مانع من التمسک بها عند الشک فی حجیة شیء.

التمسک باستصحاب عدم حجیة الظن

بقی شیء: و هو أنّه هل یصح التمسک باستصحاب عدم الحجیة عند الشک فیها أم لا؟ التزم المحقق النائینی (1)(قدس سره) بعدم جریان هذا الاستصحاب لوجهین:

الوجه الأوّل: أنّه یشترط فی جریان الاستصحاب أن یکون للمتیقن السابق أثر عملی یتعبد ببقائه باعتبار ذلک الأثر، فلو فرض عدم ترتب أثر علی خصوص الواقع، بأن یکون الأثر مترتباً علی خصوص الجهل بالواقع، أو مشترک بین الواقع و الجهل به، فلا مجال لجریان الاستصحاب، إذ بمجرد الشک فی الواقع یترتب الأثر علی الفرض، فالتعبد بالاستصحاب - لترتب الأثر المذکور - یکون من أردإ أنحاء تحصیل الحاصل، و هو التحصیل التعبدی لما هو حاصل بالوجدان.

و المقام من هذا القبیل بعینه، إذ الأثر المترتب علی عدم الحجیة هو عدم صحّة الاستناد فی مقام العمل و عدم صحّة إسناد المؤدی إلی الشارع. و هذان

ص:134


1- 1) أجود التقریرات 3: 148 - 151، فوائد الاُصول 3: 128 - 131

الأثران کلاهما یترتبان علی مجرد الشک فی الحجیة، لأنّ الاستناد و الاسناد مع الشک فی الحجیة تشریع محرّم، سواء فسّرناه بادخال ما لم یعلم کونه من الدین فی الدین، لیکون الأثران لخصوص الجهل بالواقع، أو فسّرناه بالأعم منه و من إدخال ما علم أنّه لیس من الدین فی الدین، لیکون الأثران مشترکین بینه و بین الواقع، فیحصل لنا العلم بعدم صحّة الاستناد و عدم صحّة الاسناد بمجرد الشک فی الحجیة، فیکون التعبد بهما - لاستصحاب عدم الحجیة - من أردإ أنحاء تحصیل الحاصل.

الوجه الثانی: أنّ التمسک بالاستصحاب المذکور لغو محض، إذ الأثر مترتب علی نفس الجهل بالواقع و الشک فی الحجیة، فاحراز عدم الحجیة بالتعبد الاستصحابی ممّا لا تترتب علیه فائدة، فیکون لغواً (1)، انتهی کلامه ملخّصاً.

نقول: أمّا الوجه الأوّل فیردّه: أنّ ما یحکم به العقل بمجرد الشک هو عدم الحجیة الفعلیة (2)و ما هو مورد للتعبد الاستصحابی هو عدم إنشاء الحجیة

ص:135


1- 1) الذی یخطر بالبال القاصر عدم صحّة هذا الوجه وجهاً ثانیاً لاثبات عدم جریان الاستصحاب، بل الصحیح هو جعله متمّماً للوجه الأوّل بأن یقال: إنّ الأثر - و هو عدم صحّة الاستناد و الاسناد - إن ترتّب علی الاستصحاب فهذا تحصیل للحاصل. و إن لم یترتب علیه فالتمسک به لغو. فظهر بما ذکرناه عدم تمامیة أحد الوجهین بدون الآخر
2- 2) نعم الأمر کذلک، إلّا أنّ الأثر شیء واحد و هو عدم صحّة الاستناد و الاسناد، و حیث إنّ هذا الأثر حاصل بمجرد الشک فالتعبد الاستصحابی بلحاظ هذا الأثر تحصیل للحاصل. و الحق ما أجاب به سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) عن الوجه الثانی نقضاً و حلّاً فانّه یکفی عن الوجه الأوّل أیضاً، فانّا ذکرنا أنّهما وجه واحد، فلنکتف فی الجواب أیضاً بوجه واحد و هو ما ذکره سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) فی المتن

و عدم جعلها، فما هو حاصل بالوجدان غیر ما یحصل بالتعبد، فلا یکون التمسک بالاستصحاب فی المقام من تحصیل الحاصل.

و أمّا الوجه الثانی: فنجیب عنه:

أوّلاً: بالنقض بالروایات الدالة علی المنع عن العمل بالقیاس (1)، و نقول أیّ فائدة فی هذا المنع، مع کون العقل مستقلاً بعدم صحّة الاستناد و الاسناد بمجرد الشک و عدم إحراز الحجیة، و بما دلّ علی البراءة شرعاً فی موارد الشک فی التکلیف، کحدیث الرفع (2)مع استقلال العقل بقبح العقاب بلا بیان.

و ثانیاً: بالحل و هو أنّ حکم العقل فی جمیع هذه الموارد منوط بعدم وصول التعبد و البیان من الشارع، فإذا ثبت التعبد الشرعی یترتب الأثر علیه، و ینتفی حکم العقل بانتفاء موضوعه، فلا یکون التعبد لغواً.

و بعبارة اُخری: لیس حکم العقل فی هذه الموارد فی عرض الحکم الشرعی حتّی یلزم کونه لغواً، بل الحکم العقلی إنّما هو فی طول الحکم الشرعی، فصحّ للشارع أن یتصرف فی موضوع حکم العقل ببیان الحجیة أو عدمها، و لا یکون ذلک لغواً، إذ الأثر الذی کان مترتباً علیه بما هو مشکوک الحجیة، یترتب بعد التعبد علی ما هو مقطوع عدم حجیته واقعاً بالتعبد الشرعی، فلا یکون لغواً. هذا تمام الکلام فی تأسیس الأصل و لنشرع فی بیان ما وقع التعبد به من الأمارات، و یقع فیه الکلام فی مباحث:

ص:136


1- 1) الوسائل 27: 35 / أبواب صفات القاضی ب 6
2- 2) الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1
المبحث الأوّل فی حجّیة الظواهر
تسالم العقلاء علی حجیة الظهور

و لا یخفی أنّ حجیة الظواهر ممّا تسالم علیه العقلاء فی محاوراتهم، و استقرّ بناؤهم علی العمل بها فی جمیع اُمورهم، و حیث إنّ الشارع لم یخترع فی محاوراته طریقاً خاصاً، بل کان یتکلم بلسان قومه فهی ممضاة عنده أیضاً، و هذا واضح و لم نعثر علی مخالف فیه، و لذا ذکرنا فی فهرس مسائل علم الاُصول (1)أنّ بحث حجیة الظواهر لیس من مسائل علم الاُصول، لأنّها من الاُصول المسلّمة بلا حاجة إلی البحث عنها. و إنّما وقع الکلام فی اُمور ثلاثة:

الأمر الأوّل: عدم قادحیة الظن بالخلاف فی حجیة الظواهر

الأمر الأوّل: فی أنّ حجیة الظواهر هل هی مشروطة بالظن بالوفاق أم بعدم الظن بالخلاف، أم غیر مشروطة بشیء منهما؟

الأمر الثانی: فی أنّ حجیة الظواهر مختصة بمن قصد إفهامه أو تعمّ غیره أیضاً؟

الأمر الثالث: فی حجیة خصوص ظواهر الکتاب.

أمّا الأمر الأوّل: فلا ینبغی الشک فی أنّ الظن بالخلاف غیر قادح فی حجیة الظواهر، فضلاً عن عدم الظن بالوفاق، لأنّ المرجع فی حجیة الظواهر هو بناء العقلاء علی ما تقدّمت الاشارة إلیه، و نری أنّ العقلاء لا یعذرون العبد المخالف لظاهر کلام المولی إذا اعتذر عن المخالفة بعدم الظن بالوفاق، أو بحصول الظن بالخلاف، و هذا ظاهر. نعم، فیما إذا کان المطلوب تحصیل الواقع لا یعملون

ص:137


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 1

بمجرد الظهور ما لم یحصل لهم الاطمئنان بالواقع، کما إذا احتمل إرادة خلاف الظاهر فی کلام الطبیب فانّهم لا یعملون به، إلّا أنّ ذلک خارج عن محل الکلام، إذ الکلام فیما إذا کان المطلوب هو الخروج من عهدة التکلیف، و تحصیل الأمن من العقاب، و فی مثله تحقق بناء العقلاء علی العمل بالظواهر مطلقاً، و لو مع الظن بالخلاف فضلاً عن عدم الظن بالوفاق.

الأمر الثانی: اختصاص حجیة الظواهر بمن قصد إفهامه

و أمّا الأمر الثانی: فذهب المحقق القمی (قدس سره) إلی اختصاص حجیة الظواهر بمن قصد إفهامه، وعلیه رتّب انسداد باب العلم و العلمی فی معظم الأحکام، باعتبار أنّ الأخبار المرویة عن الأئمة (علیهم السلام) لم یقصد منها إلّا إفهام خصوص المشافهین، فتختص حجیة ظواهرها بهم (1).

و غایة ما یمکن أن یقال فی تقریب هذا القول وجهان ذکرهما شیخنا الأنصاری (قدس سره) (2).

الوجه الأوّل راجع إلی منع الکبری، و أنّه لا حجّیة للظواهر بالنسبة إلی غیر المقصودین بالافهام.

الوجه الثانی راجع إلی منع الصغری، و أنّه لا ینعقد ظهور للأخبار بالنسبة إلی غیر المقصودین بالافهام.

أمّا الوجه الأوّل: فهو أنّ منشأ حجّیة الظواهر هی أصالة عدم الغفلة، إذ بعد کون المتکلم فی مقام البیان کان احتمال إرادة خلاف الظاهر مستنداً إلی احتمال غفلة المتکلم عن نصب القرینة، أو غفلة السامع عن الالتفات إلیها، و الأصل عدم الغفلة فی کل منهما. و أمّا احتمال تعمّد المتکلم فی عدم نصب

ص:138


1- 1) قوانین الاُصول 1: 398 و 403، 451 و 452
2- 2) فرائد الاُصول 1: 115 و 116

القرینة فهو مدفوع بأنّه خلاف الفرض، إذ المفروض کونه فی مقام البیان، فلا منشأ لاحتمال إرادة خلاف الظاهر إلّا احتمال الغفلة من المتکلم أو من السامع، و هو مدفوع بالأصل المتحقق علیه بناء العقلاء. و هذا الأصل لا یجری بالنسبة إلی من لم یکن مقصوداً بالافهام، لعدم انحصار الوجه لاحتمال إرادة خلاف الظاهر بالنسبة إلیه فی احتمال الغفلة لیدفع بأصالة عدم الغفلة، إذ یحتمل اتکال المتکلم فی ذلک علی قرینة منفصلة، أو قرینة حالیة کانت معهودة بینهما و قد خفیت علی من لم یکن مقصوداً بالافهام، فلا تجدیه أصالة عدم الغفلة، و لا یجوز له التمسک بالظواهر.

ثمّ إنّه علی تقدیر تسلیم جریان أصالة الظهور - و لو لم یکن احتمال إرادة خلاف الظاهر مستنداً إلی احتمال الغفلة - إنّما تجری أصالة الظهور فیما إذا لم یعلم أنّ دیدن المتکلم قد جری علی الاتکال علی القرائن المنفصلة، و أمّا مع العلم بذلک فلا تجری أصالة الظهور، و لا یجوز الأخذ بظاهر کلامه لغیر المقصود بالافهام، و من الواضح أنّ الأئمة (علیهم السلام) کثیراً ما کانوا یعتمدون علی القرائن المنفصلة، و ربّما کانوا یؤخّرون البیان عن وقت الخطاب، بل عن وقت الحاجة لمصلحة مقتضیة لذلک، فکیف یمکن الأخذ بظاهر کلامهم (علیهم السلام) لغیر المشافهین المقصودین بالافهام.

أمّا الوجه الثانی: فهو أنّ الأخبار المرویّة عن الأئمة (علیهم السلام) لم تصل إلینا کما صدرت عنهم (علیهم السلام) بل وصلت إلینا مقطّعةً، و نحتمل وجود قرینة علی خلاف ما نفهمه من الکلام، و قد خفیت علینا من جهة التقطیع، فلم ینعقد للکلام ظهور مع هذا الاحتمال، و لیس المقام من باب احتمال وجود القرینة لیدفع بأصالة عدم القرینة، بل من باب احتمال قرینیة الموجود، و فی مثله لا تجری أصالة عدم القرینة، فلا ظهور للکلام بالنسبة إلی من لم یکن

ص:139

مقصوداً بالافهام. هذا ملخّص ما ذکره الشیخ (قدس سره) من الوجهین بتوضیح منّا، و لا یتمّ شیء منهما.

أمّا ما ذکره فی منع الکبری، من أنّ منشأ أصالة الظهور هی أصالة عدم الغفلة، و هی غیر جاریة بالنسبة إلی من لم یقصد بالافهام، ففیه: أنّ أصالة عدم الغفلة و إن لم تکن جاریةً بالنسبة إلی غیر المقصود بالافهام (1)، إلّا أنّها لیست أصلاً لأصالة الظهور، بل کل من أصالة عدم الغفلة و أصالة الظهور أصل برأسه و ناشئ من منشأ لا یرتبط أحدهما بالآخر، و إن کان کل واحد منهما من الاُصول العقلائیة الثابتة حجّیتها ببناء العقلاء. أمّا أصالة عدم الغفلة، فمنشؤها أنّ الغفلة و السهو فی الفعل و القول خلاف طبیعة الانسان، إذ الانسان بطبعه یفعل ما یفعل عن الالتفات، و یقول ما یقول عن الالتفات، و لذا استقرّ البناء من العقلاء علی عدم الاعتناء باحتمال الغفلة، و أمّا أصالة الظهور فمنشؤها کون الألفاظ کاشفةً عن المرادات الواقعیة بحسب الوضع، أو بحسب قرینة عامّة، کالاطلاق الکاشف عن المراد الجدی بضمیمة مقدّمات الحکمة.

فتحصّل: أنّ المنشأ لأصالة الظهور هو الوضع أو القرینة العامّة، و المنشأ لأصالة عدم الغفلة هو کون الغفلة خلاف طبع الانسان فی الفعل و القول، فلا یرتبط أحدهما بالآخر، و النسبة بینهما من حیث المورد هی العموم من وجه، لأنّه تفترق أصالة عدم الغفلة عن أصالة الظهور فی فعل صادر عن البالغ العاقل إذا احتمل صدوره منه غفلةً، و تفترق أصالة الظهور عن أصالة عدم الغفلة فی کلام صادر عن النبی (صلّی اللّه علیه و آله) أو الإمام (علیه السلام) ، إذ

ص:140


1- 1) و التحقیق أنّها جاریة فی غیره کما سیذکر سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) فی أصالة الظهور بعد أسطر، و فی الصفحة 150

لا یحتمل صدوره عن الغفلة، و تجتمعان فی کلام صادر من أهل العرف فی محاوراتهم.

و المتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ أصالة الظهور بنفسها من الاُصول العقلائیة و لا اختصاص لها بمن قصد إفهامه، لأنّ العقلاء یأخذون بالظواهر فی باب الأقاریر و الوصایا و لو کان السامع غیر مقصود بالافهام.

و أمّا ما ذکره من جریان دیدن الأئمة (علیهم السلام) علی الاتکال علی القرائن المنفصلة، فهو و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لا یقتضی اختصاص حجّیة الظهور بمن قصد إفهامه، بل مقتضاه الفحص عن القرائن، و مع عدم الظفر بها یؤخذ بالظهور.

و أمّا ما ذکره فی منع الصغری، من أنّ التقطیع مانع عن انعقاد الظهور، ففیه: أنّ ذلک یتم فیما إذا کان المقطع غیر عارف باُسلوب الکلام العربی، أو غیر ورع فی الدین، إذ یحتمل حینئذ کون التقطیع موجباً لانفصال القرینة عن ذیها لعدم معرفة المقطع أو لتسامحه فی التقطیع، و کلا هذین الأمرین منتفیان فی حقّ الکلینی (قدس سره) و أمثاله من أصحاب الجوامع، فإذا نقلوا روایةً بلا قرینة نطمئن بعدمها، بل لا یبعد دعوی القطع به، إذ التقطیع إنّما هو لارجاع المسائل إلی أبوابها المناسبة لها، مع عدم الارتباط بینها، لأنّ الرواة عند تشرّفهم بحضرة الإمام (علیه السلام) کانوا یسألون عن عدّة مسائل لا ربط لإحداها بالاُخری، کما هو المتعارف فی زماننا هذا فی الاستفتاءات، فأتعب علماؤنا الأعلام أنفسهم فی تبویب المسائل و إرجاع کل مسألةٍ إلی بابها المناسب لها مع الجهد و الدقّة، تسهیلاً للأمر علی المراجعین، و لو لا ذلک لزم الفحص من أوّل کتاب الکافی مثلاً إلی آخره لاستنباط مسألة واحدة. و هذا النحو من التقطیع غیر قادح فی انعقاد الظهور، کما لعلّه ظاهر.

ص:141

ثمّ إنّه لو أغمضنا عن جمیع ذلک و سلّمنا اختصاص حجّیة الظواهر بمن قصد إفهامه، لا ینتج ذلک انسداد باب العلمی، إذ لا نسلّم کوننا غیر مقصودین بالافهام من الروایات الواردة عن الأئمة (علیهم السلام) ، و ذلک لأنّ الراوی الذی سمع الکلام من الإمام (علیه السلام) مقصود بالافهام قطعاً، و احتمال غفلته یدفع بالأصل، و احتمال غفلة المتکلم منفی بالقطع، فیحکم بأنّ الظاهر هو مراد الإمام (علیه السلام) و ینقل هذا الراوی ما سمعه من الإمام (علیه السلام) لفظاً أو معنیً للراوی اللاحق، و هو مقصود بالافهام من الکلام الصادر من الراوی السابق، و هکذا الحال بالنسبة إلی جمیع سلسلة الرواة إلی أن ینتهی الأمر إلی أصحاب الجوامع کالکلینی (قدس سره) و من الواضح أنّ المقصود بالافهام من الکتب کالکافی هو کل من نظر فیها، فیکون ظاهرها حجّة له.

وعلیه فلا یترتب علی القول باختصاص حجّیة الظواهر بمن قصد إفهامه انسداد باب العلمی، کما توهمه صاحب القوانین (قدس سره) .

الأمر الثالث: منع الأخبار بین حجیة ظواهر الکتاب

و أمّا الأمر الثالث: أعنی حجّیة ظواهر الکتاب، فمنعها الأخباریون، و ما ذکروه فی وجه المنع یرجع تارةً إلی منع الصغری، أی انعقاد الظهور، و اُخری إلی منع الکبری، أی حجّیة الظهور.

أمّا منع الصغری فقد استدلّ له بوجوه:

الأوّل: أنّ ألفاظ القرآن من قبیل الرموز، کفواتح السور التی هی کنایات عن أشیاء لا یعرفها إلّا النبی و أوصیاؤه المعصومون (علیهم السلام) .

و فیه: أنّ کونه من قبیل الرموز منافٍ لکونه معجزة ترشد الخلق إلی الحق، فلو لم یکن له ظهور یعرفه أهل اللسان لاختلّ کونه إعجازاً. و من المعلوم أنّ العرب کانوا یفهمون ظواهره، و یعترفون بالعجز عن الاتیان بمثله، فمنهم من آمن و اعترف بکونه معجزاً، و منهم من قال بأنّه سحر. مضافاً إلی أنّه ورد

ص:142

الأمر من الأئمة (علیهم السلام) بالرجوع إلی الکتاب عند تعارض الخبرین، بل مطلقاً (1). و لو کان القرآن من قبیل الرموز لم یکن معنیً للارجاع إلیه، فدعوی کون القرآن من قبیل الرموز التی لا یفهم منها شیء فی غایة السقوط.

الثانی: أنّ القرآن مشتمل علی معانٍ غامضة و مضامین شامخة، فانّه مع صغر حجمه مشتمل علی علم ما کان و ما یکون، علی نحو لا یصل إلیه فکر البشر إلّا الراسخون فی العلم، و هم الأئمة المعصومون (علیهم السلام) ، و لذا ورد فی بعض الروایات أنّه «إنّما یعرف القرآن من خوطب به» (2).

و فیه: أنّ کلامنا فی ظواهره التی یعرفها أهل اللسان لا فی بواطنه التی لا یعرفها إلّا من خوطب به، و اشتماله علی مضامین عالیة لا ینافی ظهوره، فانّه مع اشتماله علی معانٍ غامضة عالیة یعرف ظواهره أهل اللسان علی ما عرفت.

الثالث: أنّ القرآن و إن کان له ظهور فی حد ذاته، و لکن العلم الاجمالی بوجود القرائن المنفصلة الدالة علی خلاف الظاهر من مخصصات و مقیدات و قرائن علی المجاز یمنع عن العمل بظواهره، فهی مجملات حکماً و إن کانت ظواهر حقیقة.

و فیه: أنّ العلم الاجمالی المذکور یوجب الفحص عن المخصص و المقید و القرینة علی المجاز، لا سقوط الظواهر عن الحجیة رأساً، و إلّا لم یجز العمل بالروایات أیضاً، لوجود العلم الاجمالی فیها أیضاً، کما فی القرآن.

الرابع: أنّه دلّت عدّة من الروایات علی وقوع التحریف فی القرآن فیحتمل وجود القرینة علی إرادة خلاف الظاهر فیما سقط منه بالتحریف، و هذا الاحتمال

ص:143


1- 1) الوسائل 27: 106 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 1 و 10 و غیرهما
2- 2) الوسائل 27: 185 / أبواب صفات القاضی ب 13 ح 25

مانع عن انعقاد الظهور، لکونه من باب احتمال قرینیة الموجود، لا من باب احتمال وجود القرینة لیدفع بأصالة عدم القرینة.

و فیه أوّلاً: أنّ التحریف بمعنی السقط أمر موهوم لا حقیقة له، إذ القرآن قد بلغ من الأهمّیة عند المسلمین فی زمان النبی (صلّی اللّه علیه و آله) مرتبة حفظته الصدور زائداً علی الکتابة، فکیف یمکن تحریفه حتّی عن الصدور الحافظة له. و الروایات الدالة علی التحریف، إمّا ضعاف لا یعتمد علیها، و إمّا لا دلالة لها علی التحریف بمعنی النقیصة، بل المراد منها التقدیم و التأخیر أو التأویل أو غیر ذلک ممّا ذکرناه فی کتابنا البیان فراجع (1).

و ثانیاً: أنّ التحریف - علی تقدیر تسلیم وقوعه - لا یقدح فی الظهور للروایات الدالة علی وجوب عرض الأخبار المتعارضة، بل مطلق الأخبار علی کتاب اللّه (2)، و علی ردّ الشروط المخالفة للکتاب و السنّة (3)، فانّ هذه الروایات قد صدرت عن الصادقین (علیهما السلام) بعد التحریف علی تقدیر تسلیم وقوعه، فیعلم من هذه الروایات أنّ التحریف علی تقدیر وقوعه غیر قادح فی الظهور.

و أمّا منع الکبری، و دعوی عدم حجّیة ظواهر الکتاب علی فرض تسلیم الظهور، فقد استدلّ له بوجهین:

الأوّل: أنّ اللّه سبحانه منع من اتباع المتشابه بقوله تعالی: «فَأَمَّا اَلَّذِینَ فِی قُلُوبِهِمْ زَیْغٌ فَیَتَّبِعُونَ ما تَشابَهَ مِنْهُ» (4)و المتشابه ما کان ذا احتمالین قبالاً

ص:144


1- 1) البیان فی تفسیر القرآن: 225 و ما بعدها
2- 2) تقدّم استخراجها فی الصفحة السابقة
3- 3) الوسائل 18: 16 / أبواب الخیار ب 6 ح 1 و غیره
4- 4) آل عمران 3: 7

للمحکم و هو النص الذی لا یحتمل الخلاف، فیشمل الظواهر، و لا أقل من احتمال شمول المتشابه للظواهر باعتبار أنّ المتشابه غیر ظاهر المراد، و مجرد احتمال شموله لها یکفی فی الحکم بعدم حجیتها، لأنّ الحجیة تحتاج إلی الامضاء و مع احتمال المنع لا یثبت الامضاء.

و فیه: أنّ المتشابه هو التفاعل من الشبه، فیکون المراد منه کون الکلام ذا احتمالین متساویین، بحیث کان کل منهما شبیهاً بالآخر، فیکون المراد منه المجمل و لا یشمل الظواهر یقیناً. و مع الغض عن ذلک و الالتزام باحتمال الشمول نقول: إنّ مجرد الاحتمال غیر قادح فی حجیتها، فانّها ثابتة ببناء العقلاء ما لم یثبت الردع عنها، و مجرد احتمال الردع لا یکفی فی رفع الید عنها. مضافاً إلی أنّ الروایات الدالة علی عرض الأخبار علی الکتاب و طرح الخبر المخالف له تدل علی أنّ المتشابه غیر شامل للظواهر، لأنّ الخبر المخالف للکتاب الذی أمر بطرحه هو الذی یخالف ظاهر الکتاب، لا نص الکتاب، إذ الخبر المخالف لنص الکتاب لم یوجد لیکون مورداً للطرح، فیستکشف من ذلک أنّ المتشابه ما لیس له ظهور، فلا یشمل ما له ظهور (1).

الثانی: الروایات الکثیرة الناهیة عن تفسیر القرآن بالرأی (2).

و فیه: أنّ الأخذ بظاهر الکلام لا یکون من التفسیر، إذ التفسیر عبارة عن کشف القناع علی ما قالوا (3)، و الکلام الظاهر فی معنی لیس له قناع لیکشف، و علی تقدیر التنزل و تسلیم کونه من التفسیر لیس هو تفسیراً بالرأی، بل تفسیر بحسب المحاورات العرفیة، إذ المراد بالتفسیر بالرأی هو حمل الکلام علی

ص:145


1- 1) و یرد علیهم أیضاً: أنّ هذا تمسّک بظاهر الکتاب علی عدم حجّیته و هم لا یرونه
2- 2) منها ما فی الوسائل 27: 185 / أبواب صفات القاضی ب 13 ح 25 و28 و غیرهما
3- 3) القاموس المحیط 2: 156 و فیه: کشف المغطّی

خلاف ظاهره، أو علی أحد محتملاته مع کونه مجملاً غیر ظاهر فی شیء منها بالاستحسانات، فالمراد بالتفسیر بالرأی المنهی عنه فی الأخبار هو حمل الآیات علی خلاف ظواهرها، أو علی أحد محتملاتها مع عدم کونها ظاهرةً فی شیء منها، علی ما وقع من أکثر المفسرین من العامّة.

و یحتمل أن یکون المراد بالأخبار الناهیة عن التفسیر بالرأی هو الاستقلال بالعمل بالکتاب، بلا مراجعة الأئمة (علیهم السلام) ، کما هو ظاهر بعض الأخبار. و أمّا العمل بظواهر الکتاب - بضمیمة مراجعة الروایات لاحتمال التخصیص و التقیید و غیرهما من القرائن علی المراد - فلم یدل علی المنع عنه دلیل.

فتحصّل: أنّ الصحیح جواز العمل بظواهر الکتاب بعد الفحص عن الأخبار، کما هو الحال فی العمل بظواهر الأخبار، إذ العمل بها أیضاً یحتاج إلی الفحص عن المخصص و المقید، و القرینة علی إرادة خلاف الظاهر. هذا تمام الکلام فی البحث عن حجیة الظواهر.

تذییل:

اعلم أنّ لکل لفظ دلالات ثلاثاً:

الدلالة الاُولی: کون اللفظ موجباً لانتقال المعنی إلی ذهن السامع مع علمه بالوضع. و هذه الدلالة لا تتوقف علی إرادة اللّافظ، بل اللفظ بنفسه یوجب انتقال المعنی إلی الذهن و لو مع العلم بعدم إرادة المتکلم، کما إذا کان نائماً أو سکراناً، أو نصب قرینةً علی إرادة غیر هذا المعنی، کما فی قولنا: رأیت أسداً یرمی، فانّ ذهن المخاطب ینتقل إلی الحیوان المفترس بمجرد سماع کلمة الأسد، و إن کان یعلم أنّ مراد المتکلم هو الرجل الشجاع، بل هذه الدلالة لا تحتاج إلی متکلم ذی إدراک و شعور، فانّ اللفظ الصادر من لافظ غیر شاعر بل من غیر

ص:146

لافظ یوجب انتقال المعنی إلی ذهن السامع. و بالجملة: هذه الدلالة بعد العلم بالوضع غیر منفکة عن اللفظ أبداً، و لا تحتاج إلی شیء من الأشیاء.

و هذه الدلالة هی التی تسمّی عند القوم بالدلالة التصوریة مرّةً باعتبار أنّ اللفظ یوجب تصور المعنی فی الذهن، و بالدلالة الوضعیة اُخری باعتبار أنّ منشأها الوضع، و هو عبارة عن جعل العلقة بین اللفظ و المعنی بحیث ینتقل المعنی إلی الذهن عند سماع اللفظ.

و المختار عندنا کون الدلالة الوضعیة غیرها، لأنّ هذه الدلالة لا تکون غرضاً من الوضع لتکون وضعیة، و الأنسب تسمیتها بالدلالة الاُنسیة، إذ منشؤها اُنس الذهن بالمعنی، لکثرة استعمال اللفظ فیه لا الوضع، لما ذکرناه فی بحث الوضع من أنّ الوضع عبارة عن تعهد الواضع و التزامه بأنّه متی أراد تفهیم معنی فلان فهو یتکلم باللفظ الفلان (1). وعلیه فلا یکون مجرد خطور المعنی فی الذهن عند سماع اللفظ مستنداً إلی تعهده، بل إلی اُنس الذهن به الحاصل من کثرة الاستعمال. و هذه الدلالة ممّا لا یرتبط بمحل کلامنا فعلاً، و لا تترتب ثمرة علی البحث عن أنّها هی الدلالة الوضعیة أو غیرها.

الدلالة الثانیة: دلالة اللفظ علی کون المعنی مراداً للمتکلم بالارادة الاستعمالیة، أی دلالة اللفظ علی أنّ المتکلم أراد تفهیم هذا المعنی و استعمله فیه، و هذه الدلالة تسمّی عند القوم بالدلالة التصدیقیة، و عندنا بالدلالة الوضعیة، کما عرفت. و کیف کان، فهذه الدلالة تحتاج إلی إحراز کون المتکلم بصدد التفهیم و مریداً له، فمع الشک فیه لیست للفظ هذه الدلالة، فضلاً عمّا إذا علم عدم إرادته له، کما إذا علم کونه نائماً مثلاً، بل هذه الدلالة متوقفة علی عدم نصب

ص:147


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 48

قرینة علی الخلاف متصلة بالکلام، إذ مع ذکر کلمة «یرمی» فی قولنا: رأیت أسداً یرمی مثلاً، لا تکون کلمة أسد دالةً علی أنّ المتکلم أراد تفهیم الحیوان المفترس کما هو ظاهر.

الدلالة الثالثة: دلالة اللفظ علی کون المعنی مراداً للمتکلم بالارادة الجدیة، و هی التی تسمی عندنا بالدلالة التصدیقیة فی قبال الدلالة الوضعیة، و عند القوم بالقسم الثانی من الدلالة التصدیقیة، و هی متوقفة علی عدم نصب قرینة منفصلة علی الخلاف أیضاً، مضافاً إلی عدم نصب قرینة متصلة، فانّ القرینة المنفصلة و إن لم تکن مانعةً عن تعلّق الارادة الاستعمالیة کالقرینة المتصلة، و لذا ذکرنا فی مبحث العام و الخاص أنّ المخصص المنفصل لا یکون کاشفاً عن عدم استعمال العام فی العموم، لیکون مجازاً (1)، إلّا أنّها - أی القرینة المنفصلة - کاشفة عن عدم تعلق الارادة الجدیة بالمعنی المستعمل فیه. و بعبارة اُخری: القرینة المنفصلة لا تکون مانعةً عن انعقاد الظهور للکلام، بل مانعة عن حجّیة الظهور، بخلاف القرینة المتصلة، فانّها مانعة عن انعقاد الظهور من أوّل الأمر.

إذا عرفت ذلک فاعلم أنّه إذا اُحرز مراد المتکلم، بأن علم عدم نصب القرینة المنفصلة، فیؤخذ به بلا إشکال. و أمّا إذا شکّ فی مراده، فمرجع الشک إلی أحد أمرین:

الأوّل: عدم انعقاد الظهور للکلام.

الثانی: احتمال عدم کون الظاهر مراداً جدیاً له.

أمّا إذا کان الشک فی المراد لعدم انعقاد الظهور للکلام أصلاً، فسبب الشک فیه أحد اُمور:

ص:148


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 318 - 322

إمّا عدم العلم بالموضوع له فلم یحرز المقتضی للظهور.

و إمّا احتمال قرینیة الموجود، أو احتمال وجود القرینة، و الجامع بینهما هو احتمال المانع عن الظهور بعد وجود المقتضی له، سواء کان لاحتمال مانعیة الموجود أو احتمال وجود المانع.

فإن کان الشک فی المراد ناشئاً من عدم العلم بالموضوع له و بما یفهم من اللفظ عرفاً، فلا إشکال فی کون اللفظ مجملاً غیر ظاهر فی شیء، و المرجع فی مثله هو الأصل العملی، و کذا الحال فیما إذا کان الشک ناشئاً من احتمال قرینیة الموجود، بأن یکون الکلام محتفاً بما یصلح للقرینیة، کما فی الأمر الواقع فی مقام توهم الحظر، و الضمیر الراجع إلی بعض أفراد العام، فلا ینعقد للکلام ظهور حتّی یؤخذ به، نعم، فی خصوص ما إذا کان الکلام محتفاً بما یصلح للقرینیة علی المجاز بأن یکون الأمر دائراً بین المعنی الحقیقی و المجازی إن قلنا بأنّ أصالة الحقیقة بنفسها حجّة بلا حاجة إلی انقعاد الظهور - کما نسب إلی السیّد المرتضی (قدس سره) (1)- فیؤخذ بها، و إن لم نقل بذلک کما هو الصحیح، إذ الثابت ببناء العقلاء هو الأخذ بالظاهر لا العمل بأصالة الحقیقة مع عدم انعقاد الظهور للکلام، فیکون الکلام أیضاً مجملاً لا ظهور له لیؤخذ به.

و لا یخفی أنّه لو قلنا بمقالة السیّد (قدس سره) لا یمکن الأخذ بأصالة الحقیقة فیما إذا احتف العام بما یصلح للقرینیّة علی التخصیص، لما ذکرناه فی بحث العام و الخاص: من أنّ التخصیص لا یوجب المجازیة فی لفظ العام (2)، فلیس احتمال التخصیص احتمالاً للتجوز، لیدفع بأصالة الحقیقة.

ص:149


1- 1) لاحظ الذریعة إلی اُصول الشریعة 1: 10 - 11 و 376 - 377
2- 2) تقدّم استخراجه فی ص 148

و أمّا إن کان الشک ناشئاً من احتمال وجود القرینة فهو علی قسمین: لأنّ منشأ الاحتمال تارةً یکون أمراً داخلیاً، کما إذا احتمل غفلة المتکلم عن نصب القرینة أو غفلة السامع عن سماعها، بلا فرق بین من قصد إفهامه و من لم یقصد. و اُخری یکون أمراً خارجیاً، کما إذا وقع التقطیع و احتمل سقوط القرینة معه، و یلحق بهذا الباب ما لو عرض علی السامع نوم أو سنة أثناء تکلم المتکلم، فاحتمل ذکر القرینة فی هذا الحال.

أمّا القسم الأوّل: فلا ریب فی تحقق بناء العقلاء علی عدم الاعتناء بالاحتمال لکن لا ابتداءً کما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) (1)بل بعد إجراء أصالة عدم القرینة کما ذکره الشیخ (قدس سره) (2)لأنّ مورد بناء العقلاء هو الأخذ بالظاهر، فلا بدّ من إثباته أوّلاً باجراء أصالة عدم القرینة، ثمّ الحکم بحجیته.

و أمّا القسم الثانی: فالمشهور فیه أیضاً عدم الاعتناء بالاحتمال، إلّا أنّ المحقق القمی (3)(قدس سره) منع فیه من الأخذ بما یکون اللفظ ظاهراً فیه علی تقدیر عدم وجود القرینة واقعاً، و بنی علیه انسداد باب العلمی فی الأحکام، لوقوع التقطیع فی الأخبار.

و ما ذکره هو الصحیح من حیث الکبری الکلّیة، إذ لم یثبت بناء من العقلاء علی الأخذ بالظاهر التقدیری، أی المعلّق علی عدم وجود القرینة واقعاً، فلو وصل إلیهم کتاب مزّق بعضه لا یعملون بظاهر الباقی، مع احتمال وجود قرینة

ص:150


1- 1) کفایة الاُصول: 286
2- 2) فرائد الاُصول 1: 101
3- 3) قوانین الاُصول 1: 451 و 452

صارفة عن الظاهر فی المقطوع. و کذا الحال فیما إذا عرض علی العبد نوم أو سنة حین تکلم المولی، فلیس له العمل بظاهر ما سمعه من الکلام مع احتمال فوات قرینة صارفة حین عروض النوم أو السنة له.

إلّا أنّ تطبیقها علی المقام غیر صحیح، و لا تنتج انسداد باب العلمی فی الأحکام، لما ذکرناه سابقاً (1)من أنّ المقطّعین للأخبار کانوا عارفین بأسلوب الکلام فلا تخفی علیهم القرائن الدالة علی المراد بحسب المحاورات العرفیة، و کانوا فی أعلی مراتب الورع و التقی، فعدالتهم أو وثاقتهم مانعة عن إخفاء القرینة عمداً، و معرفتهم باُسلوب الکلام و المحاورات العرفیة مانعة عن إخفائها جهلاً، فإذا نقلوا الأخبار بلا قرینة یؤخذ بظواهرها و لا ینسدّ باب العلمی بالأحکام. هذا کلّه فیما إذا کان الشک فی المراد لعدم انعقاد الظهور للکلام.

و أمّا إن کان الشک فی المراد لاحتمال عدم کون الظاهر مراداً جدیاً للمتکلم، مع انعقاد الظهور لکلامه، فیکون سبب الشک فیه أیضاً أحد اُمور ثلاثة:

إمّا احتمال غفلة المتکلم عن بیان القرینة. و هذا الاحتمال منفی بالنسبة إلی الأئمة (علیهم السلام) .

و إمّا احتمال تعمده فی عدم ذکر القرینة لمصلحة فیه أو لمفسدة فی الذکر.

و إمّا احتمال اتکاله علی قرینة حالیة أو مقالیة متقدمة أو متأخرة لم نظفر علیها بعد الفحص. و علی جمیع هذه التقادیر الثلاثة کان المرجع أصالة الظهور الثابتة حجیتها ببناء العقلاء، فانّهم یأخذون بظواهر الکلام و لا یعتنون بالاحتمالات الثلاثة المتقدمة، فأصالة الظهور بنفسها حجّة ببناء العقلاء و عدم ردع الشارع عنه لا لأصالة عدم القرینة - کما یستفاد من کلام شیخنا

ص:151


1- 1) فی ص 141

الأنصاری (قدس سره) (1)- لأنّ وجود القرینة المتصلة المانعة عن انعقاد الظهور مقطوع العدم علی الفرض، و وجود القرینة المنفصلة و إن کان محتملاً، إلّا أنّه لا یمنع عن انعقاد الظهور، و إنّما یمنع عن حجّیة الظهور علی فرض الوصول، و مع عدم الوصول کما هو المفروض قد ثبت البناء من العقلاء علی الأخذ بالظاهر، فلا حاجة إلی التمسک بأصالة عدم القرینة.

و بعبارة اُخری: الشک فی وجود القرینة المنفصلة کافٍ فی حجّیة الظواهر، بلا حاجة إلی إحراز عدم القرینة بالأصل، إذ البناء من العقلاء قد تحقق علی الأخذ بالظواهر ما لم تحرز القرینة علی الخلاف. هذا تمام الکلام فی بحث الظواهر.

المبحث الثانی فی حجّیة قول اللغوی
اشارة

قد ذکرنا أنّه إذا علم ظاهر الکلام یؤخذ به لبناء العقلاء علی الأخذ به (2)و أمّا إذا لم یعلم ذلک، فهل یصح الرجوع إلی اللغوی فی تعیین الظاهر بلا اعتبار ما یعتبر فی الشهادة من التعدد و العدالة أم لا؟ فیه خلاف بینهم، و استدلّ القائل بحجّیة قول اللغوی بوجوه:

الوجه الأوّل: الاستدلال علی حجیة قول اللغوی بکونه من أهل الخبرة

الوجه الأوّل: أنّ اللغوی من أهل الخبرة فی تعیین الأوضاع و ظواهر الألفاظ، و قد تحقق البناء من العقلاء علی الرجوع إلی أهل الخبرة فی کل فن، بلا اعتبار التعدد و العدالة، کالرجوع إلی المهندس فی تقویم الدار مثلاً، و إلی الطبیب فی

ص:152


1- 1) فرائد الاُصول 1: 101
2- 2) تقدّم فی الصفحة السابقة

تشخیص المرض و علاجه، و لم یثبت ردع شرعی عن ذلک. و أمّا اعتبار العدالة فی الفقیه فانّما هو لدلیل خاص.

و فیه أوّلاً: أنّ الرجوع إلی أهل الخبرة إنّما هو فی الاُمور الحدسیة التی تحتاج إلی إعمال النظر و الرأی، لا فی الاُمور الحسّیة التی لا دخل للنظر و الرأی فیها. و تعیین معانی الألفاظ من قبیل الاُمور الحسّیة، لأنّ اللغوی ینقلها علی ما وجده فی الاستعمالات و المحاورات، و لیس له إعمال النظر و الرأی فیها، فیکون إخبار اللغوی عن معانی الألفاظ داخلاً فی الشهادة المعتبرة فیها العدالة بل التعدد فی مورد القضاء. و أمّا فی غیره ففی اعتباره خلاف مذکور فی محلّه (1).

و إن شئت قلت: لیس اللغوی من أهل الخبرة بالنسبة إلی تعیین ظواهر الألفاظ بالوضع أو بالقرینة العامّة، بل هو من أهل الخبرة بالنسبة إلی موارد الاستعمال فقط.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم کون اللغوی من أهل الخبرة، لا یصح الرجوع إلی کتب اللغة، لأنّها لم توضع لبیان الموضوع له، بل لبیان ما یستعمل فیه اللفظ حقیقة کان أو مجازاً، و إلّا لزم کون جمیع الألفاظ المستعملة فی اللغة العربیة إلّا النادر مشترکاً لفظیاً، لأنّ اللغویین یذکرون للفظ واحد معانی کثیرة، و هو مقطوع البطلان، و ذکر معنیً من المعانی أوّلاً لا یدل علی کونه هو المعنی الحقیقی، و إلّا کان علیه ذکر القرینة فی الألفاظ المشترکة، لتدل علی أنّ المعنی الثانی أیضاً معنیً حقیقی لا مجازی.

الوجه الثانی: الاستدلال علی حجیة قول اللغوی بالاجماع

الوجه الثانی: دعوی الاجماع علی العمل بقول اللغوی، فانّ العلماء فی جمیع الأعصار یراجعون کتب اللغة، و یعملون بها فی تعیین معانی الألفاظ.

ص:153


1- 1) شرح العروة 3: 155

و فیه أوّلاً: أنّ الاجماع القولی غیر متحقق، فانّ کثیراً من العلماء لم یتعرّضوا لهذا البحث أصلاً، و کذا الاجماع العملی، لأنّ عملهم بقول اللغویین لعلّه لحصول الاطمئنان لهم من اتفاقهم علی معنی من المعانی.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم الاتفاق لیس هنا إجماع تعبدی کاشف عن رأی المعصوم (علیه السلام) لاحتمال أن یکون مستند المجمعین هو الوجه الأوّل أو الوجه الثالث الذی تعرفه و ما فیه الآن إن شاء اللّه تعالی.

الوجه الثالث: الاستدلال علی حجیة قول اللغوی بالانسداد الصغیر

الوجه الثالث: أنّ جریان انسداد صغیر فی خصوص اللغات یستلزم حجّیة قول اللغوی، فانّ معانی الألفاظ مجهولة غالباً، إمّا أصلاً و إمّا سعة و ضیقاً، و لذا ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) فی الطهارة أنّ مفهوم الماء - مع کونه من أوضح المفاهیم العرفیة، و یعرفه کل عارف باللغة العربیة حتّی الصبیان - نشک فیه من حیث السعة و الضیق کثیراً (1).

و فیه: أنّ انسداد باب العلم فی اللغة ممّا لا یترتب علیه أثر، إذ مع انفتاح باب العلم فی الأحکام لا وجه للرجوع إلی قول اللغوی، انسدّ باب العلم فی اللغة أو انفتح، و مع انسداد باب العلم فی الأحکام و تمامیة سائر المقدمات کان الظن بالحکم الشرعی حجّة، سواء حصل من قول اللغوی أو من غیره، و سواء کان باب العلم باللغة منفتحاً أو منسداً.

ذکر بعض الأعاظم تقریبا آخر للانسداد

ثمّ إنّ بعض الأعاظم التزم بحجّیة قول اللغوی، و ذکر جریان الانسداد فی اللغة بتقریب آخر، و هو أنّ عدم جواز الرجوع إلی البراءة عند انسداد باب العلم و العلمی فی الأحکام إنّما هو لأمرین:

أحدهما: لزوم الخروج من الدین، فانّا إذا اقتصرنا علی القدر المتیقن وجوبه

ص:154


1- 1) کتاب الطهارة 1: 67

من أجزاءه الصلاة و شرائطها، و رجعنا فی غیره إلی البراءة، خرجت الصلاة عن حقیقتها، و کذا الحال فی غیرها من العبادات و المعاملات.

ثانیهما: لزوم المخالفة القطعیة للعلم الاجمالی بتکالیف إلزامیة وجوبیة و تحریمیة فی موارد الجهل بالأحکام. و الأمر الأوّل و إن کان منتفیاً فی الرجوع إلی البراءة عند انسداد باب العلم باللغة، إلّا أنّه یلزم الأمر الثانی، و هو المخالفة القطعیة، لأنّ غالب الألفاظ الواردة فی الکتاب و السنّة مجهولة المعانی، مع العلم الاجمالی بتکالیف إلزامیة فی موارد الجهل بها، فلا بدّ فیها من العمل بالظن الحاصل من قول اللغوی.

و فیه أوّلاً: أنّه لا نسلّم لزوم المخالفة القطعیة من الرجوع إلی البراءة فی موارد الجهل باللغات، إذ لیس فی ألفاظ الکتاب و السنّة المتعلقة بالأحکام الالزامیة ما هو مجهول المعنی إلّا القلیل، کلفظ الصعید و الغناء و نحوهما، و لیس لنا علم إجمالی بتکالیف إلزامیة فی هذه الموارد، سوی ما نعلمه تفصیلاً، فلا محذور فی الرجوع إلی البراءة فیها.

و ثانیاً: أنّ مقدّمات الانسداد غیر منحصرة فی عدم جواز الرجوع إلی البراءة، بل من جملتها عدم إمکان الاحتیاط، لعدم قدرة المکلف علیه، أو لعدم وفاء الوقت به، أو عدم وجوب الاحتیاط لاستلزامه العسر و الحرج، أو عدم جواز الاحتیاط لکونه موجباً لاختلال النظام.

و هذه المقدمة غیر تامة فی المقام، إذ لا یلزم من الرجوع إلی الاحتیاط فی موارد الجهل باللغة شیء من الاُمور المذکورة، فعلی تقدیر تسلیم العلم الاجمالی بتکالیف إلزامیة فی موارد الجهل باللغة لا بدّ من الاحتیاط، لا العمل بقول اللغوی.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّه لا دلیل علی حجّیة قول اللغوی بلا اعتبار العدالة و التعدد.

ص:155

المبحث الثالث فی حجّیة الاجماع المنقول بخبر الواحد
اشارة

و کان الأنسب تأخیر هذا البحث عن بحث حجّیة خبر الواحد، لترتبه علی القول بحجیة الخبر، إذ لو قلنا بعدم حجّیة الخبر لا تصل النوبة إلی البحث عن حجّیة الاجماع المنقول. نعم، بعد ثبوت حجّیة الخبر یقع الکلام فی شمول أدلّتها للاجماع المنقول و عدمه، إلّا أنّا تعرّضنا له هنا تبعاً للأصحاب، و الأمر فیه سهل.

و لا یخفی أنّ الإخبار عن الموضوعات الخارجیة إذا کان فی مقام الترافع فلا إشکال فی اعتبار التعدد و العدالة فی حجّیته، و أمّا فی غیر مورد الترافع فیعتبر فیه العدالة، و کذلک التعدد علی المشهور، و هو أی الإخبار عن الموضوعات خارج عن محل کلامنا فعلاً، فانّ الکلام فی حجّیة الأخبار المتعلقة بالأحکام الشرعیة من حیث شمول دلیل حجّیتها للاجماع المنقول بخبر الواحد و عدمه.

تقسیم الشیخ الأخبار عن شیء إلی أقسام

و أحسن ما قیل فی المقام ما ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و حاصل ما أفاده - بزیادة منّا - أنّ الإخبار عن الشیء تارةً: یکون إخباراً عن حس و مشاهدة، و لا إشکال فی حجّیة هذا القسم من الإخبار ببناء العقلاء، فانّ احتمال تعمد المخبر بالکذب مدفوع بعدالته أو وثاقته، و احتمال غفلته مدفوع بأصالة عدم الغفلة التی استقرّ علیها بناء العقلاء.

ص:156


1- 1) فرائد الاُصول 1: 135

و اُخری: یکون إخباراً عن أمر محسوس مع احتمال أن یکون إخباره مستنداً إلی الحدس لا إلی الحس، کما إذا أخبر عن المطر مثلاً، مع احتمال أنّه لم یره، بل أخبر به استناداً إلی المقدمات المستلزم للمطر بحسب حدسه، کالرعد و البرق مثلاً. و هذا القسم أیضاً ملحق بالقسم الأوّل، إذ مع کون المخبر به من الاُمور المحسوسة فظاهر الحال یدل علی کون الاخبار إخباراً عن الحس، فیکون حجّة لعین ما ذکر فی القسم الأوّل.

و ثالثة: یکون إخباراً عن حدس قریب من الحس، بحیث لا یکون له مقدّمات بعیدة، کالاخبار بأنّ حاصل ضرب عشرة فی خمسة یصیر خمسین مثلاً، و هذا القسم من الاخبار أیضاً ملحق بالقسم الأوّل فی الحجّیة، لأنّ احتمال الخطأ فی هذه الاُمور القریبة من الحس بعید جداً و مدفوع بالأصل العقلائی، و احتمال تعمد الکذب مدفوع بالعدالة أو الوثاقة، کما تقدّم فی القسم الأوّل.

و رابعة: یکون إخباراً عن حدس مع کون حدسه ناشئاً من سبب کانت الملازمة بینه و بین المخبر به تامّة عند المنقول إلیه أیضاً، بحیث لو فرض اطّلاعه علی ذلک السبب لقطع بالمخبر به، و هذا القسم من الإخبار أیضاً حجّة، فانّه إخبار عن الأمر الحسّی، و هو السبب، و المفروض ثبوت الملازمة بینه و بین المخبر به فی نظر المنقول إلیه أیضاً.

و خامسة: یکون إخباراً عن حدس مع کون حدسه ناشئاً من سبب کانت الملازمة بینه و بین المخبر به غیر تامّة عند المنقول إلیه، و هذا القسم من الإخبار لم یدل دلیل علی حجّیته، فانّ احتمال تعمد الکذب و إن کان مدفوعاً بالعدالة أو الوثاقة، إلّا أنّ احتمال الخطأ فی الحدس ممّا لا دافع له، إذ لم یثبت بناء من العقلاء علی عدم الاعتناء باحتمال الخطأ فی الاُمور الحدسیة.

ص:157

و الاجماع المنقول من القسم الخامس، لأنّ الناقل للاجماع لا یخبر برأی المعصوم (علیه السلام) عن الحس، أو ما یکون قریباً منه، و لا عن حدس ناش عن سبب کان ملازماً لقول المعصوم (علیه السلام) عندنا، فإنّ الإجماع المدّعی فی کلام الشیخ الطوسی (قدس سره) مبنی علی کشف رأی المعصوم (علیه السلام) من اتفاق علماء عصر واحد بقاعدة اللطف، و هی غیر تامّة عندنا علی ما ستعرفه قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

و أوهن منه الاجماع المدعی فی کلام السیّد المرتضی (قدس سره) فانّه کثیراً ما ینقل الاجماع علی حکم یراه مورد قاعدة اُجمع علیها، أو مورد أصل کذلک مع أنّه لیس من موارد تلک القاعدة أو الأصل حقیقةً، کدعواه الاجماع علی جواز الوضوء بالمائع المضاف استناداً إلی أنّ أصالة البراءة ممّا اتّفق علیه العلماء (2)، مع أنّه لا قائل به فیما نعلم من فقهاء الإمامیة، و لیس الشک فی جواز الوضوء بالمائع المضاف من موارد أصالة البراءة. و کذا الحال فی الاجماع المدعی فی کلمات جماعة من المتأخرین المبنی علی الحدس برأی المعصوم من اتفاق جماعة من الفقهاء، إذ لا ملازمة بین هذا الاتفاق و رأی المعصوم بوجه.

مستند بعض الاجماعات

نعم، لو علم استناد ناقل الاجماع إلی الحس، کما إذا کان معاصراً للإمام (علیه السلام) ، و سمع منه الحکم فنقله بلفظ الاجماع، فلا مجال للتوقف فی الأخذ به و کان مشمولاً لأدلة حجّیة الخبر بلا إشکال، إلّا أنّ الصغری لهذه الکبری غیر متحققة، بل نقطع بعدمها، فانّا نقطع بأنّ الاجماعات المنقولة فی کلمات الأصحاب غیر مستندة إلی الحس، و نری أنّ ناقلی الاجماع ممّن لم یدرک زمان

ص:158


1- 1) فی ص 160
2- 2) [لاحظ المسائل الناصریة/ المسألة الرابعة، فإنّه یظهر منها خلاف ما هو مذکور هنا ]

الحضور. و أمّا زمان الغیبة فادّعاء الرؤیة فیه غیر مسموع مع أنّهم أیضاً لم یدّعوها.

مقالة المحقق العراقی فی حجیة الاجماع المنقول

ثمّ إنّ بعض الأعاظم (1)التزم بحجّیة الاجماع المنقول فی کلمات القدماء، بدعوی أنّه یحتمل أن یکون مستندهم هو السماع من المعصوم (علیه السلام) ، و لو بالواسطة، لقرب عصرهم بزمان الحضور، فضمّوا إلی قول المعصوم أقوال العلماء، و نقلوه بلفظ الاجماع، فیکون نقل الاجماع من المتقدمین من القسم الثانی من الاخبار، و هو ما کان الاخبار عن أمر حسّی، مع احتمال أن یکون الاخبار به مستنداً إلی الحدس، و أن یکون مستنداً إلی الحس، و قد تقدّم (2)أنّ هذا القسم من الاخبار حجّة بسیرة العقلاء، باعتبار أنّ ظاهر الاخبار عن أمر حسّی یدل علی کونه مستنداً إلی الحس، فیکون حجّة. و بالجملة احتمال کون الاخبار مستنداً إلی الحس کافٍ فی الحجّیة ببناء العقلاء، هذا ملخص کلامه بتوضیح منّا.

و فیه أوّلاً: أنّ هذا الاحتمال - أی استناد القدماء فی نقل الاجماع إلی الحس - احتمال موهوم جداً، بحیث یکاد یلحق بالتخیل فلا مجال للاعتناء به، و ما ذکرناه - من أنّ احتمال کون الاخبار مستنداً إلی الحس کافٍ فی حجّیته - إنّما هو فیما إذا کان الاحتمال عقلائیاً، لا الاحتمال البعید غایة البعد الملحق بأمر خیالی.

و ما یظهر به بعد هذا الاحتمال و کونه موهوماً أمران:

أحدهما: تتبع اجماعات القدماء کالشیخ الطوسی (قدس سره) و السیّد المرتضی

ص:159


1- 1) نهایة الأفکار 3: 97
2- 2) فی ص 157

(قدس سره) ، إذ قد عرفت استناد الأوّل فی دعوی الاجماع إلی قاعدة اللطف لا إلی الحس من المعصوم (علیه السلام) و لو بالواسطة، و استناد الثانی إلی أصل أو قاعدة کان تطبیقهما بنظره، فلو لم ندّع القطع بعدم استنادهما إلی الحس من المعصوم (علیه السلام) و لو بالواسطة، لا أقل من عدم الاعتناء باحتمال الاستناد إلی الحس.

ثانیهما: أنّه لو کان الأمر کذلک کان المتعین هو النقل عن المعصوم (علیه السلام) کبقیّة الروایات، لا نقل الاجماع، فانّ نقل الاجماع - باعتبار کونه کاشفاً عن قول المعصوم (علیه السلام) مع کون نفس قول المعصوم محسوساً له و لو بالواسطة - یکون شبیهاً بالأکل من القفاء.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم ذلک و أنّ إجماع القدماء مستند إلی الحس بالواسطة، فیکون الاجماع المنقول منهم بمنزلة روایة مرسلة و لا یصح الاعتماد علیه، لعدم المعرفة بالواسطة بینهم و بین المعصوم (علیه السلام) ، و عدم ثبوت وثاقتها. فتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام أنّه لا ملازمة بین حجّیة خبر الواحد و حجّیة الاجماع المنقول بوجه.

مدرک حجیة الاجماع المحصّل

بقی الکلام فی مدرک حجّیة الاجماع المحصّل الذی هو أحد الأدلة الأربعة، فقد یقال: إنّ مدرک حجّیة الاجماع هو الملازمة العقلیة بین الاجماع و قول المعصوم (علیه السلام) ، و تقریبها بوجهین:

الوجه الأوّل: ما استند إلیه الشیخ الطوسی (1)(قدس سره) من قاعدة اللطف، و هی أنّه یجب علی المولی (سبحانه و تعالی) اللطف بعباده بارشادهم إلی ما یقرّبهم إلیه تعالی من مناهج السعادة و الصلاح، و تحذیرهم عمّا یبعّدهم

ص:160


1- 1) عدّة الاُصول 2: 77، 82

عنه تعالی من مساقط الهلکة و الفساد. و هذا هو الوجه فی إرسال الرسل و إنزال الکتب و نصب الإمام (علیه السلام) و هذه القاعدة تقتضی - عند اتفاق الاُمّة علی خلاف الواقع فی حکم من الأحکام - أن یلقی الإمام المنصوب من قبل اللّه تعالی الخلاف بینهم، فمن عدم الخلاف یستکشف موافقتهم لرأی الإمام (علیه السلام) .

و فیه أوّلاً: عدم تمامیة القاعدة فی نفسها، إذ لا یجب اللطف علیه تعالی بحیث یکون ترکه قبیحاً یستحیل صدوره منه سبحانه، بل کل ما یصدر منه تعالی مجرد فضل و رحمة علی عباده.

و ثانیاً: أنّ قاعدة اللطف علی تقدیر تسلیمها لا تقتضی إلّا تبلیغ الأحکام علی النحو المتعارف، و قد بلّغها و بیّنها الأئمة (علیهم السلام) للرواة المعاصرین لهم، فلو لم تصل إلی الطبقة اللاحقة لمانع من قبل المکلفین أنفسهم لیس علی الإمام (علیه السلام) إیصالها إلیهم بطریق غیر عادی، إذ قاعدة اللطف لا تقتضی ذلک، و إلّا کان قول فقیه واحد کاشفاً عن قول المعصوم (علیه السلام) ، إذا فرض انحصار العالم به فی زمان. و هذا واضح الفساد.

و ثالثاً: أنّه إن کان المراد إلقاء الخلاف و بیان الواقع من الإمام (علیه السلام) مع إظهار أنّه الإمام، بأن یعرّفهم بإمامته، فهو مقطوع العدم. و إن کان المراد هو إلقاء الخلاف مع إخفاء کونه إماماً فلا فائدة فیه، إذ لا یترتب الأثر المطلوب من اللطف و هو الارشاد، علی خلاف شخص مجهول کما هو ظاهر.

الوجه الثانی: أنّ اتفاق جمیع الفقهاء یستلزم القطع بقول الإمام (علیه السلام) عادةً، إذ من قول فقیه واحد یحصل الظن و لو بأدنی مراتبه بالواقع، و من فتوی الفقیه الثانی یتقوی ذلک الظن و یتأکد، و من فتوی الفقیه الثالث یحصل الاطمئنان، و یضعف احتمال مخالفة الواقع، و هکذا إلی أن یحصل القطع بالواقع،

ص:161

کما هو الحال فی الخبر المتواتر، فانّه یحصل الظن باخبار شخص واحد، و یتقوی ذلک الظن باخبار شخص ثانٍ و ثالث و هکذا إلی أن یحصل القطع بالمخبر به.

و فیه: أنّ ذلک مسلّم فی الاخبار عن الحس کما فی الخبر المتواتر، لأنّ احتمال مخالفة الواقع فی الخبر الحسّی إنّما ینشأ من احتمال الخطأ فی الحس أو احتمال تعمد الکذب، و کلا الاحتمالین یضعف بکثرة المخبرین إلی أن یحصل القطع بالمخبر به و ینعدم الاحتمالان. و هذا بخلاف الاخبار الحدسی المبنی علی البرهان کما فی المقام، فانّ نسبة الخطأ إلی الجمیع کنسبته إلی الواحد، إذ احتمال کون البرهان غیر مطابق للواقع لا یفرق فیه بین أن یکون الاستناد إلیه من شخص واحد أو أکثر، أ لا تری أنّ اتفاق الفلاسفة علی أمر برهانی کامتناع إعادة المعدوم مثلاً لا یوجب القطع به. نعم، لو تمّ ما نسب إلی النبی (صلّی اللّه علیه و آله) من قوله: «لا تجتمع اُمّتی علی الخطأ» (1)و قلنا بأنّ المراد من الاُمّة هو خصوص الإمامیة، ثبتت الملازمة بین إجماع علماء الإمامیة و قول المعصوم (علیه السلام) ، و لکنّه غیر تام سنداً و دلالة. أمّا من حیث السند فلکونه من المراسیل الضعاف، و أمّا من حیث الدلالة فلعدم اختصاص الاُمّة بالإمامیة کما هو ظاهر فی نفسه، و یظهر من قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «ستفترق اُمّتی علی ثلاث و سبعین فرقة» (2).

و قد یقال بالملازمة العادیة بین الاجماع و قول المعصوم (علیه السلام) بدعوی أنّ العادة تحکم بأنّ اتفاق المرءوسین علی أمر لا ینفک عن رأی الرئیس، فانّ اتفاق جمیع الوزراء و جمیع أرکان الحکومة علی أمر لا ینفک عن موافقة رأی السلطان بحکم العادة.

ص:162


1- 1) بحار الأنوار 2: 225 / کتاب العلم ب 29 ح 3 و فیه: لا تجتمع اُمّتی علی ضلالة
2- 2) بحار الأنوار 28: 4 / کتاب الفتن و المحن ب 1 ح 3 و غیره

و فیه: أنّ ذلک إنّما یتم فیما إذا کان المرءوسون ملازمین لحضور رئیسهم کما فی المثال، و أنی ذلک فی زمان الغیبة. نعم، الملازمة الاتفاقیة - بمعنی کون الاتفاق کاشفاً عن قول الإمام (علیه السلام) أحیاناً من باب الاتفاق - ممّا لا سبیل إلی إنکارها، إلّا أنّه لا یثبت بها حجّیة الاجماع بنحو الاطلاق، فانّ استکشاف قول الإمام (علیه السلام) من الاتفاق یختلف باختلاف الأشخاص و الأنظار، فربّ فقیه لا یری الملازمة أصلاً، و فقیه آخر لا یری استکشاف رأی المعصوم إلّا من اتفاق علماء جمیع الأعصار، و فقیه ثالث یحصل له الیقین من اتفاق الفقهاء فی عصر واحد، أو من اتفاق جملة منهم. و قد شاهدنا بعض الأعاظم أنّه کان یدعی القطع بالحکم من اتفاق ثلاثة نفر من العلماء، و هم الشیخ الأنصاری و السیّد الشیرازی الکبیر و المرحوم المیرزا محمّد تقی الشیرازی (قدّس اللّه أسرارهم) ، لاعتقاده بشدّة ورعهم و دقّة نظرهم.

و قد یقال فی وجه حجّیة الاجماع إنّه کاشف عن وجود دلیل معتبر، بحیث لو وصل إلینا لکان معتبراً عندنا أیضاً.

و فیه: أنّ الاجماع و إن کان کاشفاً عن وجود أصل الدلیل کشفاً قطعیاً، إذ الافتاء بغیر الدلیل غیر محتمل فی حقّهم فانّه من الافتاء بغیر العلم المحرّم، و عدالتهم مانعة عنه، إلّا أنّه لا یستکشف منه اعتبار الدلیل عندنا، إذ من المحتمل أن یکون اعتمادهم علی قاعدة أو أصل لا نری تمامیة القاعدة المذکورة أو الأصل المذکور، أو عدم انطباقهما علی الحکم المجمع علیه، کما تقدّم فی الاجماع المدعی فی کلام السیّد المرتضی (قدس سره) (1).

فتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام: أنّه لا مستند لحجّیة الاجماع أصلاً، و أنّ الاجماع

ص:163


1- 1) تقدّم فی ص 158

لا یکون حجّة، إلّا أنّ مخالفة الاجماع المحقق من أکابر الأصحاب و أعاظم الفقهاء ممّا لا نجترئ علیه، فلا مناص فی موارد تحقق الاجماع من الالتزام بالاحتیاط اللازم، کما التزمنا به فی بحث الفقه.

المبحث الرابع فی حجّیة الشهرة
اشارة

اعلم أنّ الشهرة علی أقسام ثلاثة:

القسم الأوّل: الشهرة فی الروایة

القسم الأوّل: الشهرة فی الروایة بمعنی کثرة نقلها، و یقابلها الشذوذ و الندرة، بمعنی قلّة الناقل لها. و هذه الشهرة من المرجحات عند تعارض الخبرین علی المسلک المشهور، استناداً إلی ما فی مرفوعة زرارة من قوله (علیه السلام) : «خذ بما اشتهر بین أصحابک» (1)و ما فی مقبولة عمر بن حنظلة من قوله (علیه السلام) : «خذ بالمجمع علیه بین أصحابک» (2)باعتبار أنّ المراد منه المشهور لا الاجماع الاصطلاحی، بقرینة المقابلة فی قوله (علیه السلام) : «و اترک الشاذ النادر» .

ضعف سند و دلالة مرفوعة زرارة و مقبولة ابن حنظلة

و لکن التحقیق عدم کونها من المرجحات، إذ المراد بالمجمع علیه فی المقبولة هو الخبر الذی اُجمع علی صدوره من المعصوم، فیکون المراد منه الخبر المعلوم صدوره، لقوله (علیه السلام) : «فانّ المجمع علیه لا ریب فیه» و قوله (علیه السلام) بعد ذلک: «الاُمور ثلاثة: أمر بیّن رشده فیتبع، و أمر بیّن غیه فیجتنب، و أمر

ص:164


1- 1) عوالی اللآلی 4: 133 / ح 229،المستدرک 17: 303 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 2
2- 2) الوسائل 27: 106 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 1

مشکل یردّ حکمه إلی اللّه» فانّ الإمام (علیه السلام) طبّق الأمر البیّن رشده علی الخبر المجمع علیه، و حینئذٍ یکون الخبر المعارض له ساقطاً عن الحجّیة فی نفسه، لما دلّ علی طرح الخبر المخالف للکتاب و السنّة (1)، و المراد بالسنّة کل خبر مقطوع الصدور لا خصوص النبوی کما هو ظاهر. و لا ینافی ما ذکرناه فرض الراوی الشهرة فی کلتا الروایتین بعد أمر الإمام (علیه السلام) بالأخذ بالمجمع علیه، و ذلک لأنّ القطع بصدور أحدهما لا یستلزم القطع بعدم صدور الآخر، بل یمکن أن یکون کلاهما صادراً من المعصوم (علیه السلام) ، و یکون أحدهما صادراً لبیان الحکم الواقعی، و الآخر للتقیّة.

و ظهر بما ذکرناه عدم صحّة الاستدلال بالمرفوعة أیضاً، إذ المراد بقوله (علیه السلام) : «خذ بما اشتهر بین أصحابک» هو الشهرة بالمعنی اللغوی، أی الظاهر الواضح (2)، کما یقال شهر سیفه و سیف شاهر، فیکون المراد به الخبر الواضح صدوره، بأن کان مقطوع الصدور أو المطمأن بصدوره، و یکون حینئذ الخبر المعارض له ساقطاً عن الحجّیة فی نفسه لما تقدّم.

هذا مضافاً إلی عدم تمامیة کل من المرفوعة و المقبولة من حیث السند.

أمّا المرفوعة فلکونها من المراسیل التی لا یصحّ الاعتماد علیها، فانّها مرویّة فی کتاب عوالی اللآلی (3)لابن أبی جمهور الاحسائی عن العلّامة مرفوعة إلی زرارة. مضافاً إلی أنّها لم توجد فی کتب العلّامة (قدس سره) و لم یثبت توثیق راویها، بل طعن فیه و فی کتابه من لیس دأبه الخدشة فی سند الروایة، کالمحدِّث

ص:165


1- 1) الوسائل 27: 123 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 47 و غیره
2- 2) المنجد: 406 / مادّة شهر
3- 3) عوالی اللآلی 4: 133 / ح 229

البحرانی فی الحدائق (1).

و دعوی انجبارها بعمل المشهور ممنوعة صغری و کبری. أمّا من حیث الصغری فلأنّه لم یثبت استناد المشهور إلیها، بل لم نجد عاملاً بما فی ذیلها من الأمر بالاحتیاط. و أمّا من حیث الکبری فلما ذکرناه فی محلّه من عدم کون عمل المشهور جابراً لضعف السند. و سنتعرض له فی بحث حجّیة الخبر (2)إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا المقبولة فلعدم ثبوت وثاقة عمر بن حنظلة، و لم یذکر له توثیق فی کتب الرجال. نعم، وردت روایة فی باب الوقت تدل علی توثیق الإمام (علیه السلام) له و نعم التوثیق، فانّ توثیق الإمام إمام التوثیقات، و هی ما نقله فی الوسائل عن الکافی عن علی بن إبراهیم عن محمّد بن عیسی عن یونس عن یزید بن خلیفة، قال قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : «إنّ عمر بن حنظلة أتانا عنک بوقت، فقال (علیه السلام) : إذن لا یکذب علینا» (3). إلّا أنّ هذه الروایة بنفسها ضعیفة من حیث السند، فلا یمکن إثبات وثاقة عمر بن حنظلة بها.

فتحصّل ممّا ذکرناه: عدم کون هذه الشهرة من المرجحات عند تعارض الخبرین.

القسم الثانی: هی الشهرة العملیة

القسم الثانی: هی الشهرة العملیة، بمعنی استناد الشهرة إلی خبر فی مقام الافتاء، و بهذه الشهرة ینجبر ضعف سند الروایة عند المشهور، و فی قبالها

ص:166


1- 1) الحدائق الناضرة 1: 99
2- 2) فی ص 235
3- 3) الوسائل 27: 85 / أبواب صفات القاضی ب 8 ح 30

إعراض المشهور الموجب لوهن الروایة، و إن کانت صحیحة أو موثقة من حیث السند علی المشهور أیضاً.

هذا، و لکن التحقیق عدم کون عمل المشهور جابراً علی تقدیر کون الخبر ضعیف السند فی نفسه، و لا إعراضهم موهناً علی تقدیر کون الخبر صحیحاً أو موثقاً فی نفسه، بل المیزان فی حجّیة الخبر تمامیة سنده فی نفسه، و سنتعرّض لذلک فی بحث حجّیة الخبر قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

القسم الثالث: هی الشهرة الفتوائیة

القسم الثالث: هی الشهرة [ الفتوائیة ] بمعنی اشتهار الفتوی بحکم من الأحکام من دون أن یعلم مستند الفتوی، و هذه الشهرة هی محل الکلام فعلاً من حیث الحجّیة و عدمها، و قد استدلّ علی حجّیتها بوجوه:

الوجه الأوّل: أنّ مقبولة عمر بن حنظلة و مرفوعة زرارة (2)تدلّان علی حجّیتها، بتقریب أنّ المراد من المجمع علیه فی المقبولة لیس هو الاجماع المصطلح، بل المراد منه المشهور بقرینة المقابلة فی قوله (علیه السلام) : «و اترک الشاذ النادر» و إطلاقه یشمل الشهرة الفتوائیة أیضاً. و کذا قوله (علیه السلام) : «خذ بما اشتهر بین أصحابک» فی المرفوعة، فانّ الموصول من المبهمات و معرّفه الصلة، و إطلاقها یشمل الشهرة الفتوائیة أیضاً.

و فیه أوّلاً: ما تقدّم (3)من عدم تمامیة المقبولة و المرفوعة من حیث السند فلا یصحّ الاستدلال بهما.

و ثانیاً: ما تقدّم أیضاً من أنّ المراد بالمجمع علیه هو الخبر المقطوع صدوره،

ص:167


1- 1) فی ص 235 - 237
2- 2) تقدّم ذکر المصدر فی ص 164
3- 3) تقدّم هذا الجواب و ما بعده فی القسم الأوّل من الشهرة

لأنّ الإمام (علیه السلام) قد أدخله فی أمر بیّن رشده. و کذا المراد بالمشهور فی المرفوعة هو المشهور اللّغوی، أی الظاهر الواضح، فالمراد بهما هو الأخذ بالمقطوع، فلا ربط لهما بالشهرة الفتوائیة.

و ثالثاً: أنّه مع الغض عمّا تقدّم لا إطلاق لهما لیشمل الشهرة الفتوائیة، لأنّ المراد من الموصول هو خصوص الخبر المشهور، بقرینة أنّ السؤال إنّما هو عن الخبرین المتعارضین، و لا مانع من أن یکون معرّف الموصول و مبیّن المراد منه غیر صلته، و السؤال عن الخبرین قرینة علی أنّ المراد منه خصوص الخبر المشهور لا مطلق المشهور، کما یظهر بالتأمل فی نظائره من الأمثلة. فإذا قیل أیّ المسجدین تحب؟ فقال فی الجواب: ما کان الاجتماع فیه أکثر، کان ظاهراً فی خصوص المسجد الذی کان الاجتماع فیه أکثر، لا مطلق المکان الذی کان الاجتماع فیه أکثر. و کذا لو قیل أیّ الرمانتین ترید؟ فقال فی الجواب: ما کان أکبر، کان ظاهراً فی أنّ المراد هو الأکبر من الرمانتین لا مطلق الأکبر، و هذا ظاهر، فحینئذ لا إطلاق للصلة لیشمل مطلق المشهور.

الوجه الثانی: أنّ الظن الحاصل من الشهرة أقوی من الظن الحاصل من خبر الواحد، فالذی یدل علی حجّیة الخبر یدل علی حجّیة الشهرة بالأولویة.

و فیه: أنّ هذا الوجه مبنی علی أن یکون ملاک حجّیة الخبر إفادته الظن، وعلیه لزم الالتزام بحجّیة کل ظن مساوٍ للظن الحاصل من الخبر أو أقوی منه، سواء حصل من الشهرة أو من فتوی جماعة من الفقهاء، أو من فتوی فقیه واحد، أو غیر ذلک، فاللازم ذکر هذا الدلیل فی جملة أدلّة حجّیة الظن المطلق لا أدلة الشهرة. و لکن المبنی المذکور غیر تام، إذ یحتمل أن یکون ملاک حجّیة الخبر کونه غالب المطابقة للواقع، باعتبار کونه إخباراً عن حس، و احتمال الخطأ فی الحس بعید جداً، بخلاف الاخبار عن حدس کما فی الفتوی، فان

ص:168

احتمال الخطأ فی الحدس غیر بعید، و یحتمل أیضاً دخل خصوصیة اُخری فی ملاک حجّیة الخبر. و مجرد احتمال ذلک کافٍ فی منع الأولویة المذکورة، لأنّ الحکم بالأولویة یحتاج إلی القطع بالملاک و کل ما له دخل فیه.

الوجه الثالث: عموم التعلیل الوارد فی ذیل آیة النبأ، و هو قوله تعالی: «أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ - أی بسفاهة - فَتُصْبِحُوا عَلی ما فَعَلْتُمْ نادِمِینَ» (1)إذ التعلیل قد یکون مخصصاً للحکم المعلل به کما فی قولنا: لا تأکل الرمان لأنّه حامض، و قد یکون معمماً له کما فی قولنا: لا تشرب الخمر لأنّه مسکر، فانّه یحکم بحرمة کل مسکر و لو لم یکن خمراً. و مفاد التعلیل فی الآیة الشریفة إنّما هو وجوب التبین فی کل ما کان العمل به سفاهة، و حیث إنّ العمل بالشهرة لا یکون سفاهة، فلا یجب فیها التبین بمقتضی عموم التعلیل.

و فیه: منع الصغری و الکبری. أمّا الصغری: فلأنّ المراد من الجهالة فی الآیة الشریفة إمّا السفاهة بمعنی العمل بشیء بلا لحاظ مصلحة و حکمة فیه، قبالاً للعمل العقلائی الناشئ من ملاحظة المصلحة، و إمّا الجهل قبالاً للعلم، و لفظ الجهالة قد استعمل فی کل من المعنیین. فإن کان المراد منها السفاهة کان العمل بالشهرة من السفاهة، إذ العمل بما لا یؤمن معه من الضرر المحتمل - أی العقاب - یکون سفاهةً بحکم العقل، فانّ العقل یحکم بتحصیل المؤمّن من العقاب، و العمل بالشهرة بلا دلیل علی حجّیتها لا یکون مؤمّناً، فیکون سفاهة و غیر عقلائی، و إن کان المراد منها الجهل بمعنی عدم العلم، فالأمر أوضح، إذ الشهرة لا تفید العلم فیکون العمل بها جهالة لا محالة.

و أمّا منع الکبری: فلأنّ التعلیل و إن کان یقتضی التعمیم، إلّا أنّه لا یقتضی

ص:169


1- 1) الحجرات 49: 6

نفی الحکم عن غیر مورده ممّا لا توجد فیه العلّة، إذ لا مفهوم له، لأنّه فرع انحصار العلّة، و هو لا یستفاد من التعلیل و لا ربط له بعموم التعلیل، فانّ التعدی إلی غیر الخمر من المسکرات، و الحکم بحرمتها لعموم التعلیل لا یوجب الحکم بحلیة کل ما لیس بمسکر، بل قد یکون الشیء حراماً مع عدم کونه مسکراً کما إذا کان نجساً أو کان مال الغیر مثلاً، فالحکم بوجوب التبین فی کل ما کان العمل به سفاهة لعموم التعلیل لا یدل علی عدم وجوب التبین فی کل ما لیس العمل به سفاهة، بل یمکن أن یکون التبین فیه واجباً مع عدم کون العمل به سفاهة.

فتحصّل: أنّ الشهرة الفتوائیة ممّا لم یقم دلیل علی حجّیتها.

المبحث الخامس فی حجّیة خبر الواحد
البحث عن کون حجیة الخبر مسألة اصولیة

و لیعلم أنّ هذا البحث من أهمّ المسائل الاُصولیة، إذ العلم الضروری بالأحکام الشرعیة غیر حاصل، إلّا فی الأحکام الکلّیة الاجمالیة، کوجوب الصلاة و الصوم و أمثالهما، و العلم غیر الضروری بالأحکام - کالعلم الحاصل من الخبر المقطوع صدوره للتواتر أو للقرینة القطعیة - قلیل جداً، فغالب الأحکام و أجزاء العبادات و شرائطها إنّما یثبت بأخبار الآحاد، فالبحث عن حجّیتها من أهمّ المسائل الاُصولیة، و باثباتها ینفتح باب العلمی فی الأحکام الشرعیة، و ینسد باب الانسداد، و بعدمها ینسد باب العلمی و ینفتح باب الانسداد. و بعد وضوح أنّ هذا البحث من أهمّ المسائل الاُصولیة، فالاشکال فی کونه منها - نظراً إلی کون موضوع علم الاُصول هی الأدلة الأربعة - فی

ص:170

الحقیقة إشکال علی حصر موضوع علم الاُصول فیها، فلا بدّ من الالتزام بأنّ موضوع علم الاُصول أمر جامع لجمیع موضوعات مسائله، لا خصوص الأدلة الأربعة، لأنّه لم یدل علیه دلیل من آیة و لا روایة.

هذا بناءً علی الالتزام بلزوم الموضوع لکل علم، و إلّا کما هو الصحیح فلا موضوع لعلم الاُصول أصلاً، و علمیة العلم لا تتوقف علی وجود الموضوع علی ما تقدّم الکلام فیه فی أوائل بحث الألفاظ (1).

کلام الشیخ الأنصاری فی المقام

ثمّ إنّ شیخنا الأنصاری (قدس سره) حیث اختار أنّ الموضوع لعلم الاُصول هی الأدلة الأربعة، تصدّی لدفع الاشکال المذکور (2)و ملخص ما أفاده بتوضیح منّا: أنّ العمل بالأخبار یتوقف علی اُمور ثلاثة: حجّیة الظهور، و أصل الصدور، وجهة الصدور بمعنی کون الکلام صادراً لبیان المراد الجدی لابداع آخر کالتقیّة و الامتحان و الاستهزاء و نحوها. أمّا حجّیة الظواهر فقد تقدّم الکلام فیها. و أمّا جهة الصدور فقد تحققت سیرة العقلاء علی حمل الکلام الصادر من کل متکلم علی أنّه صادر لبیان المراد الواقعی، لا لداعٍ آخر کالتقیة و السخریة و نحوهما. و أمّا أصل الصدور فالمتکفل لبیانه هذا المبحث، فیبحث فیه عن أنّ صدور السنّة - و هی قول المعصوم (علیه السلام) أو فعله أو تقریره - یثبت بخبر الواحد أم لا، فیکون البحث بحثاً عن أحوال السنّة، و یندرج فی المسائل الاُصولیة.

و فیه: أنّه إن کان المراد هو الثبوت الواقعی الخارجی فهو بدیهی الفساد و لا یبحث عنه فی هذه المسألة، فإنّ الخبر حاکٍ عن السنّة، و لا یعقل أن یکون

ص:171


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 13 و ما بعدها
2- 2) فرائد الاُصول 1: 156

الحاکی عن شیء من علل تحققه خارجاً، و لا یکون هذا مراد الشیخ (قدس سره) قطعاً، و إن کان المراد هو الثبوت الواقعی الذهنی بمعنی حصول العلم بها، فهو أیضاً معلوم الانتفاء، إذ خبر الواحد لا یفید العلم، و لا یکون هذا أیضاً مراد الشیخ (قدس سره) ، و إن کان المراد هو الثبوت التعبدی بمعنی تنزیل الخبر الحاکی للسنة منزلتها فی وجوب العمل بها، فالبحث عنه بحث عن عوارض الخبر لا السنّة، کما هو ظاهر.

توجیه بعض المحققین کلام الشیخ

ثمّ إنّ بعض مشایخنا المحققین (قدس سرهم) وجّه کلام کلام الشیخ (قدس سره) بما حاصله: أنّ کل تنزیل یستدعی اُموراً ثلاثة: المنزّل، و المنزّل علیه، و وجه التنزیل. و المنزّل فی المقام هو الخبر، و المنزّل علیه هی السنّة، و وجه التنزیل وجوب العمل به، فکما یمکن أن یجعل هذا البحث من عوارض الخبر، بأن یقال یبحث فی هذا المبحث عن کون الخبر منزّلاً منزلة السنّة أم لا، کذلک یمکن أن یجعل من عوارض السنّة، بأن یقال یبحث عن کون السنّة منزّلاً علیها الخبر و عدمه (1).

و فیه أوّلاً: ما تقدّم فی الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری من أنّه لا تنزیل فی باب الحجج، إنّما المجعول هو الطریقیة بتتمیم الکشف (2)، و لیس ذلک إلّا من عوارض الخبر.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم التنزیل المذکور کان متعلق غرض الاُصولی - و هو التمسک بالخبر فی مقام استنباط الحکم الشرعی - هی الجهة الاُولی، و هی البحث عن کون الخبر منزّلاً منزلة السنّة أم لا، لا الجهة الثانیة، إذ لا یترتب علیها غرض الاُصولی.

ص:172


1- 1) نهایة الدرایة 3: 200
2- 2) تقدّم فی ص 120 - 121

فالتحقیق فی الجواب عن هذا الاشکال هو ما أشرنا إلیه من أنّه لا ملزم لحصر موضوع علم الاُصول فی الأدلة الأربعة، و أنّ الموضوع - علی القول بلزومه فی کل علم - هو الکلّی المنطبق علی موضوعات المسائل، و أمّا علی القول بعدم لزومه کما هو الصحیح فالاشکال مندفع من أصله.

الخلاف فی حجیة خبر الواحد

إذا عرفت ذلک فنقول: وقع الخلاف بین الأعلام فی حجّیة خبر الواحد، فذهب جماعة من قدماء الأصحاب إلی عدم حجّیته، بل ألحقه بعضهم بالقیاس فی أنّ عدم حجّیته من ضروری المذهب، و ذهب المشهور إلی کونه حجّة.

أدلة المنکرین لحجیة خبر الواحد

و استدلّ المنکرون بوجوه:

الوجه الأوّل: دعوی الاجماع علی عدم حجّیة الخبر.

و فیه أوّلاً: عدم حجّیة الاجماع المنقول فی نفسه.

و ثانیاً: أنّ الاجماع المنقول من أفراد خبر الواحد، بل من أخس أفراده باعتبار کونه إخباراً حدسیاً عن قول المعصوم (علیه السلام) ، بخلاف خبر الواحد المصطلح، فانّه إخبار حسّی، فمن عدم حجّیة الخبر یثبت عدم حجّیة الاجماع المنقول بالأولویة، فکیف یمکن نفی حجّیة خبر الواحد بالاجماع المنقول.

و ثالثاً: أنّ دعوی الاجماع علی عدم حجّیة الخبر مع ذهاب المشهور من القدماء و المتأخرین إلی حجّیته معلومة الکذب. و لعلّ المراد من خبر الواحد فی کلام من یدّعی الاجماع علی عدم حجّیته هو الخبر الضعیف غیر الموثق.

و ذکر المحقق النائینی (قدس سره) (1)أنّ فی خبر الواحد اصطلاحین: أحدهما: ما یقابل الخبر المتواتر و المحفوف بالقرینة القطعیة. ثانیهما: الخبر الضعیف فی مقابل الموثق، و بهذا یجمع بین القولین باعتبار أنّ مراد المنکر لحجّیة خبر الواحد هو

ص:173


1- 1) أجود التقریرات 3: 180

الخبر الضعیف، و مراد القائل بالحجّیة هو الخبر الصحیح و الموثق. و یشهد بذلک أنّ الشیخ الطوسی (قدس سره) - مع کونه من القائلین بحجّیة خبر الواحد - ذکر فی مسألة تعارض الخبرین، و ترجیح أحدهما علی الآخر: أنّ الخبر المرجوح لا یعمل به، لأنّه خبر الواحد (1)فجری فی هذا التعلیل علی الاصطلاح الثانی فی خبر الواحد، وعلیه فیکون خبر الواحد الموثوق به کما هو محل الکلام حجّة إجماعاً.

الوجه الثانی: الروایات الناهیة عن العمل بالخبر المخالف للکتاب و السنّة، و الخبر الذی لا یکون علیه شاهد أو شاهدان من کتاب اللّه أو من سنّة نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) ، و هذه الروایات کثیرة متواترة إجمالاً، و وجه دلالتها أیضاً واضح، إذ من المعلوم أنّ أغلب الروایات التی بأیدینا لیس علیها شاهد من کتاب اللّه، و لا من السنّة القطعیة، و إلّا لما احتجنا إلی التمسک بالخبر.

و الجواب: أنّ الروایات الواردة فی الباب طائفتان:

الطائفة الاُولی: هی الأخبار (2)الدالة علی أنّ الخبر المخالف للکتاب باطل أو زخرف أو اضربوه علی الجدار أو لم نقله، إلی غیر ذلک من التعبیرات الدالة علی عدم حجّیة الخبر المخالف للکتاب و السنّة القطعیة، و المراد من المخالفة فی هذه الأخبار هی المخالفة بنحو لا یکون بین الخبر و الکتاب جمع عرفی کما إذا کان الخبر مخالفاً للکتاب بنحو التباین أو العموم من وجه، و هذا النحو من الخبر - أی المخالف للکتاب أو السنّة القطعیة بنحو التباین أو العموم من وجه - خارج عن محل الکلام، لأنّه غیر حجّة بلا إشکال و لا خلاف، و أمّا الأخبار

ص:174


1- 1) ذکر ذلک فی موارد منها ما فی الاستبصار 1: 36 ذیل الحدیث 96
2- 2) الوسائل 27: 110 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 12 و 14 و 15 و 48 و لم نعثر علی خبر «اضربوه علی الجدار» فی مظانه

المخالفة للکتاب و السنّة بنحو التخصیص أو التقیید فلیست مشمولة لهذه الطائفة، للعلم بصدور المخصص لعمومات الکتاب و المقید لاطلاقاته عنهم (علیهم السلام) کثیراً، إذ لم یذکر فی الکتاب إلّا أساس الأحکام بنحو الاجمال، کقوله تعالی: «وَ أَقِیمُوا اَلصَّلاةَ وَ آتُوا اَلزَّکاةَ» (1)و أمّا تفصیل الأحکام و بیان موضوعاتها فهو مذکور فی الأخبار المرویة عنهم (علیهم السلام) .

و إن شئت قلت: لیس المراد من المخالفة فی هذه الطائفة هی المخالفة بالتخصیص و التقیید، و إلّا لزم تخصیصها بموارد العلم بتخصیص الکتاب فیها، مع أنّها آبیة عن التخصیص، و کیف یمکن الالتزام بالتخصیص فی مثل قوله (علیه السلام) : «ما خالف قول ربّنا لم نقله» (2). و بالجملة الخبر المخصص لعموم الکتاب أو المقیّد لاطلاقه لا یعدّ مخالفاً له فی نظر العرف، فالمراد من المخالفة فی هذه الطائفة هی المخالفة بنحو التباین أو العموم من وجه.

و دعوی أنّ هذه الأهمّیة و التأکید فی هذه الأخبار لا تناسب أن یکون المراد من المخالفة هی المخالفة بنحو التباین و العموم من وجه، لأنّ الوضّاعین لم یضعوا ما ینافی الکتاب بالتباین أو العموم من وجه، لعلمهم بأنّ ذلک لا یقبل منهم غیر مسموعة إذ الوضّاعون ما کانوا ینقلون عن الأئمة (علیهم السلام) حتّی لا یقبل منهم الخبر المخالف للکتاب بالتباین و العموم من وجه، بل کانوا یدسّون تلک المجعولات فی کتب الثقات من أصحاب الأئمة (علیهم السلام) ، کما روی عن أبی عبد الله (علیه السلام) أنّه لعن المغیرة، لأنّه دسّ فی کتب أصحاب أبیه (علیهما السلام) أحادیث کثیرة (3).

ص:175


1- 1) البقرة 2: 43
2- 2) تقدّم استخراجه فی الصفحة السابقة
3- 3) بحار الأنوار 2: 249 / کتاب العلم ب 29 ح 62

فتحصّل: أنّ هذه الطائفة من الأخبار لا دخل لها بمحل الکلام.

الطائفة الثانیة: هی الأخبار الدالة علی المنع عن العمل بالخبر الذی لا یکون علیه شاهد أو شاهدان من کتاب اللّه أو من سنّة نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) (1)و هذه الطائفة و إن کانت وافیة الدلالة علی المدعی، إلّا أنّه لا یمکن الأخذ بظاهرها، للعلم بصدور الأخبار التی لا شاهد لها من الکتاب و السنّة، بل هی مخصصة لعموماتهما و مقیّدة لاطلاقاتهما علی ما تقدّمت الاشارة إلیه، فلا بدّ من حمل هذه الطائفة علی صورة التعارض، کما هو صریح بعضها، و لذا ذکرنا فی بحث التعادل و الترجیح أنّ موافقة عمومات الکتاب أو إطلاقاته من المرجّحات فی باب التعارض (2)، أو علی الأخبار المنسوبة إلیهم (علیهم السلام) فی اُصول الدین و ما یتعلق بالتکوینیات ممّا لا یوافق مذهب الإمامیة. و قد روی هذا النوع من الأخبار عنهم (علیهم السلام) کثیراً، بحیث إنّ الکتب المعتمدة المعتبرة عندنا - کالکتب الأربعة و نظائرها - مع کونها مهذّبة من هذا النوع من الأخبار قد یوجد فیها منه قلیلاً، و من هذا القلیل ما فی الکافی الدال علی أنّه لو علم الناس کیفیة خلقهم لما لام أحد أحداً (3)فانّ هذه الروایة صریحة فی مذهب الجبر و مخالفة لنص القرآن، لأنّ اللّه تعالی یلوم عباده بارتکاب القبائح و المعاصی.

هذا، مضافاً إلی أنّ هذه الطائفة معارضة بما دلّ علی حجّیة خبر الثقة، و النسبة بینهما هی العموم المطلق (4)لأنّ مفاد هذه الطائفة عدم حجیّة الخبر

ص:176


1- 1) الوسائل 27: 110 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 11 و غیره
2- 2) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 497
3- 3) الکافی 2: 44 / باب آخر من درجات الإیمان ح 1 (باختلاف یسیر)
4- 4) بل العموم من وجه، لافتراق الأوّل عن الثانی فی الخبر الذی لا شاهد علیه من الکتاب أو السنّة، و لم یکن مخبره ثقة. و افتراق الثانی عن الأوّل فی الخبر الذی یکون مخبره ثقة وعلیه شاهد من الکتاب أو السنّة، و اجتماعهما فی الخبر الذی لا شاهد له من الکتاب أو السنّة، و مخبره ثقة. فانّ مقتضی دلیل حجّیة خبر الثقة هو حجّیته، و مقتضی هذه الطائفة عدمها، فیقع التعارض بینها لا محالة، و المتعیّن تخصیص الأوّل بالثانی و الحکم بحجّیة خبر الثقة الذی لیس له شاهد من الکتاب أو السنّة دون العکس. وعلیه لا یبقی شیء تحت الثانی، أو یکون الباقی قلیلاً جدّاً

الذی لا شاهد له من الکتاب و السنّة، سواء کان المخبر به ثقة أو غیر ثقة، و دلیل حجّیة خبر الثقة أخص منها. فیقید به إطلاقاتها، و تکون النتیجة بعد الجمع عدم حجّیة الأخبار التی لا شاهد لها من الکتاب و السنّة إلّا خبر الثقة.

الوجه الثالث: الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم، کقوله تعالی: «وَ لا تَقْفُ ما لَیْسَ لَکَ بِهِ عِلْمٌ» (1)و قوله تعالی: «إِنَّ اَلظَّنَّ لا یُغْنِی مِنَ اَلْحَقِّ شَیْئاً» (2).

و فیه أوّلاً: أنّ مفاد الآیات الشریفة إرشاد إلی حکم العقل بوجوب تحصیل العلم بالمؤمّن من العقاب و عدم جواز الاکتفاء بالظن به، بملاک وجوب دفع الضرر المحتمل إن کان اُخرویّاً، فلا دلالة لها علی عدم حجّیة الخبر أصلاً.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم أنّ مفادها الحکم المولوی، و هو حرمة العمل بالظن، کانت أدلة حجّیة الخبر حاکمة علی تلک الآیات، فان مفادها جعل الخبر طریقاً بتتمیم الکشف، فیکون خبر الثقة علماً بالتعبد الشرعی، و یکون خارجاً عن الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم موضوعاً.

هذا بناءً علی أنّ المجعول فی باب الطرق و الأمارات هی الطریقیة کما هو

ص:177


1- 1) الإسراء 17: 36
2- 2) یونس 10: 36

الصحیح، و قد تقدّم الکلام فیه فی الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری (1). و أمّا بناءً علی أنّ المجعول هو الحکم الظاهری مطابقاً لمؤدی الأمارة، و أنّ الشارع لم یعتبر الأمارة علماً، فتکون أدلة حجّیة خبر الثقة مخصصة للآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم، فانّ النسبة بینها و بین الآیات هی العموم المطلق، إذ مفاد الآیات عدم حجّیة غیر العلم من خبر الثقة و غیره فی اُصول الدین و فروعه، فتکون أدلة حجّیة خبر الثقة أخص منها، و بالجملة أدلة حجّیة خبر الثقة متقدمة علی الآیات الشریفة إمّا بالحکومة أو بالتخصیص.

أدلة حجیة خبر الواحد

و استدلّ القائلون بحجّیة الخبر أیضاً بأُمور:

1-الاستدلال بآیة النبأ

الأوّل: آیة النبأ و هی قوله تعالی: «إِنْ جاءَکُمْ فاسِقٌ بِنَبَإٍ فَتَبَیَّنُوا أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ فَتُصْبِحُوا عَلی ما فَعَلْتُمْ نادِمِینَ» (2)و تقریب الاستدلال بها من وجوه:

الوجه الأوّل: الاستدلال بمفهوم الوصف

الوجه الأوّل: الاستدلال بمفهوم الوصف باعتبار أنّه تعالی أوجب التبین عن خبر الفاسق، و من الواضح أنّ التبین لیس واجباً نفسیاً، بل هو شرط لجواز العمل به، إذ التبین عنه بلا تعلّقه بعمل من الأعمال لیس بواجب یقیناً، بل لعلّه حرام، فانّ التفحص عن کونه صادقاً أو کاذباً یکون من باب التفحص عن عیوب الناس، و یدل علی کون الوجوب شرطیاً - مع وضوحه فی نفسه - التعلیل المذکور فی ذیل الآیة الشریفة، و هو قوله تعالی: «أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ» فیکون مفاد الآیة الشریفة أنّ العمل بخبر الفاسق یعتبر فیه التبین عنه، فیجب التبین عنه فی مقام العمل به، و یکون المفهوم بمقتضی التعلیق علی

ص:178


1- 1) فی ص 120
2- 2) الحجرات 49: 6

الوصف: أنّ العمل بخبر غیر الفاسق لا یعتبر فیه التبین عنه، فلا یجب التبین عن خبر غیر الفاسق فی مقام العمل به، و هذا هو المقصود.

و هذا الاستدلال غیر تام، لأنّ الوصف و إن کان یدل علی المفهوم، إلّا أنّ مفهوم الوصف هو أنّ الحکم لیس ثابتاً للطبیعة أینما سرت، و إلّا لکان ذکر الوصف لغواً. و أمّا کون الحکم منحصراً فی محل الوصف بحیث ینتفی بانتفائه، فهو خارج عن مفهوم الوصف و یحتاج إلی إثبات کون الوصف علّةً منحصرة، و لا یستفاد ذلک من نفس الوصف، فانّ تعلیق الحکم علی الوصف - لو سلّم کونه مشعراً بالعلّیة - لا یستفاد منه العلّة المنحصرة یقیناً، فإذا قال المولی أکرم الرجل العالم کان مفهوم الوصف أنّ وجوب الاکرام لم یتعلق بطبیعة الرجل، و إلّا کان ذکر العالم لغواً. و أمّا انحصار وجوب الاکرام فی العالم بحیث ینتفی بانتفائه فلا یستفاد منه، إذ الوصف و إن کان مشعراً بالعلّیة، و أنّ العلم علّة لوجوب الاکرام، إلّا أنّه لا یدل علی انحصار العلّیة فیه، فیحتمل وجوب إکرام غیر العالم أیضاً لعلّة اُخری، ککونه هاشمیاً مثلاً، وعلیه فیکون مفهوم الوصف فی الآیة الشریفة أنّ وجوب التبین لیس ثابتاً لطبیعة الخبر، و إلّا لکان ذکر الفاسق لغواً، و لا یلزم منه عدم وجوب التبین عن خبر غیر الفاسق علی الاطلاق، إذ لا یستفاد منه کون الوصف علّةً منحصرة لوجوب التبین کی ینتفی بانتفائه، بل یحتمل وجوب التبین عن خبر العادل أیضاً، إذا کان واحداً، و یکون الفرق بین العادل و الفاسق أنّ خبر الفاسق یجب التبین عنه و لو مع التعدد، بخلاف خبر العادل، إذ مع التعدد یکون بیّنة شرعیة لا یجب التبین عنها.

فتحصّل: أنّه لا یستفاد من مفهوم الوصف انتفاء وجوب التبین عند انتفاء وصف الفسق (1).

ص:179


1- 1) محصّل ما أفاده سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) هو أنّ تقیید الحکم بالوصف منطوقه ثبوت الحکم لمحل الوصف، و مفهومه عدم ثبوته للطبیعة أینما سرت، و إلّا لزم کون ذکر الوصف لغواً. فحاصل المفهوم هو السکوت عن غیر محلّ الوصف فلا یستفاد من المفهوم انتفاء الحکم عند انتفاء الوصف. و هذا اعتراف منه (دام ظلّه) بعدم المفهوم للوصف بالمعنی المصطلح علیه، فإنّ الکلام علی تقدیر دلالته علی المفهوم یکون عندهم ذا دلالتین: إحداهما الدلالة علی ثبوت الحکم فی محل الوصف، و الاُخری الدلالة علی نفیه عن غیره. فالقول بثبوت المفهوم للوصف و عدم استفادة انتفاء الحکم عند انتفاء الوصف ممّا لم نتحصّل معناه و هو خارج عن المصطلح. و التحقیق فی الجواب عن الاستدلال بمفهوم الوصف هو أنّه لا مفهوم له، لأنّ دلالة الوصف علی المفهوم تحتاج إلی الدلالة علی کونه علّة منحصرة و هی مفقودة کما ذکره سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه العالی)
الوجه الثانی: کلام الشیخ الأنصاری فی المقام

الوجه الثانی: ما ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) و ملخّصه: أنّ لخبر الفاسق حیثیتین: إحداهما: ذاتیة، و هی کونه خبر الواحد. و الاُخری: عرضیة و هی کونه خبر الفاسق، و قد علّق وجوب التبین علی العنوان العرضی، فیستفاد منه أنّه العلّة لوجوب التبین، دون العنوان الذاتی، و إلّا لکان العدول عن الذاتی إلی العرضی قبیحاً و خارجاً عن طرق المحاورة، فانّه نظیر تعلیل نجاسة الدم بملاقاته لمتنجس مثلاً، وعلیه فیستفاد انتفاء وجوب التبین عند انتفاء هذا العنوان العرضی، و هو کونه خبر الفاسق (1).

و قد اُورد علی هذا الاستدلال بایرادات:

الایراد الأوّل: أنّ کون الخبر خبر واحد أیضاً من العناوین العرضیة، ککونه خبر فاسق، فکل من العنوانین عرضی یحتمل دخل کلیهما فی الحکم، و تخصیص أحدهما بالذکر لعلّه لنکتة کالاشارة إلی فسق الولید مثلاً.

ص:180


1- 1) فرائد الاُصول 1: 164 و 165

و فیه: أنّ المراد بخبر الواحد فی المقام هو الذی لا یفید القطع و یحتمل الصدق و الکذب فی قبال المتواتر و المحفوف بالقرینة القطعیة، و هذا هو المراد من النبأ فی الآیة الشریفة بقرینة وجوب التبین عنه، إذ الخبر المعلوم صدقه متبیّن فی نفسه و لا معنی لوجوب التبین عنه. و بقرینة التعلیل، و هو قوله تعالی: «أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ» و لیس مراد الشیخ (قدس سره) من الذاتی فی المقام هو الذاتی فی باب الکلّیات أی الجنس و الفصل، بل مراده هو الذاتی فی باب البرهان، أی ما یکفی مجرد تصوّره فی صحّة حمله علیه، من دون احتیاج إلی لحاظ أمر خارج کالامکان بالنسبة إلی الانسان مثلاً، فانّه لیس جنساً و لا فصلاً له لیکون ذاتیاً فی باب الکلّیات، بل ذاتی له فی باب البرهان، بمعنی أنّ تصور الانسان یکفی صحّة حمل الامکان علیه، بلا حاجة إلی لحاظ أمر خارجی، و من الواضح أنّ الخبر فی نفسه یحتمل الصدق و الکذب، و یصح حمل ذلک علیه، بلا حاجة إلی ملاحظة أمر خارج عنه، فکونه خبر واحد ذاتی له، بخلاف کونه خبر فاسق، إذ لا یکفی فی حمله علی الخبر نفس تصور الخبر، بل یحتاج إلی ملاحظة أمر خارج عن الخبر، و هو کون المخبر به ممّن یصدر عنه الفسق.

الایراد الثانی: أنّ الحکم علی الطبیعة المهملة غیر متصور، إذ لا یعقل الاهمال فی مقام الثبوت، فلا محالة یکون الحکم بوجوب التبین عن الخبر إمّا مقیداً بکون المخبر به فاسقاً فیکون خبر العادل حجّة، و إمّا مقیداً بالجامع بینه و بین العادل، فلا یکون خبر العادل حجّة، فالتقیید ضروری لا محالة إمّا بخصوص الفاسق أو بالأعم منه و من العادل، و حیث إنّ التقیید ضروری فالتقیید بالفاسق لا یشعر بالعلّیة لیدل علی المفهوم، لاحتمال أن یکون الحکم مقیداً بالأعم منه و من العادل و کان ذکر الفاسق لنکتة تقدّمت الاشارة إلیه.

و فیه: أنّ الاهمال فی مقام الثبوت و إن کان غیر معقول إلّا أنّه لا یلزم منه

ص:181

کون التقیید ضروریاً بل یدور الأمر بین التقیید و الاطلاق، و قد ذکرنا مراراً أنّ الاطلاق عبارة عن رفض القیود لا الأخذ بها (1)فالقول بحجّیة خبر العادل و إن کان یستلزم تقیید الخبر بالفاسق إلّا أنّ القول بعدم حجّیته لا یستلزم التقیید بالأعم منه و من العادل بل یکفی فیه الاطلاق بمعنی إلغاء الخصوصیات لا الأخذ بجمیع الخصوصیات. فإذن لا یکون التقیید ضروریاً حتّی لا یکون مشعراً بالعلّیة.

الایراد الثالث: أنّا نقطع من الخارج بعدم دخل الفسق فی وجوب التبین، و إلّا لزم القول بحجّیة خبر غیر الفاسق و لو لم یکن عادلاً، کمن لم یرتکب المعصیة فی أوّل بلوغه، و لم تحصل له ملکة العدالة بعد. و کذا الحال فی الصغیر و المجنون، فانّه لو قلنا بمفهوم الوصف فی الآیة الشریفة و التزمنا بحجّیة خبر غیر الفاسق لزم القول بحجّیة خبر الصغیر و المجنون أیضاً.

عدم الواسطة بین العادل و الفاسق

و فیه: مضافاً إلی أنّا لا نقول بالواسطة بین العادل و الفاسق - علی ما حقق فی محلّه (2)، فلا یکون غیر الفاسق إلّا العادل - أنّ رفع الید عن إطلاق المفهوم لأدلة خاصّة دلّت علی اعتبار العدالة فی حجّیة الخبر لا یقدح فی حجّیة المفهوم و کم تقیید لاطلاقات المفهوم فی أبواب الفقه لأدلة خاصّة، فعدم حجّیة خبر الواسطة بین العادل و الفاسق علی تقدیر إمکانها إنّما هو لأدلة خارجیة مقیّدة لاطلاق المفهوم، و کذا خبر الصبی و المجنون خارج عن إطلاق المفهوم لأدلة خاصّة تدل علی اعتبار الکبر و العقل، هذا مضافاً إلی إمکان القول بأنّه لا إطلاق للمفهوم بالنسبة إلیهما، باعتبار أنّ الآیة الشریفة رادعة عن العمل بغیر

ص:182


1- 1) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 4: 512
2- 2) راجع شرح العروة 1: 213 - 214

التبین بما یعمل العقلاء به لو لا الردع، کخبر الفاسق. و أمّا خبر الصبی و المجنون فالعقلاء بأنفسهم لا یعملون به، بلا حاجة إلی الردع، فهو خارج عن الآیة الشریفة تخصصاً، بلا حاجة إلی دلیل مقیّد لاطلاق المفهوم.

و لا یخفی أنّ هذا الایراد غیر مختص بالاستدلال بمفهوم الوصف، بل جار علی الاستدلال بمفهوم الشرط أیضاً. و الجواب الجواب.

فتحصّل: أنّ هذه الایرادات الثلاثة غیر واردة علی الشیخ (قدس سره) .

نعم، یرد علیه أنّ هذا الوجه أیضاً یرجع إلی الاستدلال بمفهوم الوصف، لا أنّه وجه مستقل فی الاستدلال بالآیة الشریفة فی قبال الاستدلال بمفهوم الوصف، بل هو توضیح و بیان لکیفیة الاستدلال بمفهوم الوصف، و حینئذٍ یرد علیه ما تقدّم فی الوجه السابق من أنّ التقیید بالوصف و إن کان مشعراً بالعلّیة، إلّا أنّ ذلک لا یدل علی الانتفاء عند الانتفاء، فانّه متفرع علی کون الوصف علّة منحصرة، و هو لا یستفاد من مجرّد التعلیق علی الوصف علی ما تقدّم بیانه، و لا حاجة إلی الاعادة.

الوجه الثالث: الاستدلال بمفهوم الشرط

الوجه الثالث: الاستدلال بمفهوم الشرط، بتقریب أنّ وجوب التبین عن الخبر قد علّق علی مجیء الفاسق به، فینتفی عند انتفائه، فلا یجب التبین عن الخبر عند مجیء غیر الفاسق به.

و قد اُورد علی هذا الوجه من الاستدلال بأُمور بعضها راجع إلی منع المقتضی للدلالة علی المفهوم، و بعضها راجع إلی دعوی وجود المانع عنها.

أمّا الایراد من ناحیة المقتضی: فهو أنّ القضیّة الشرطیة فی الآیة الشریفة إنّما سیقت لبیان الموضوع نظیر قولک: إن رزقت ولداً فاختنه، فلا مفهوم لها، فانّ الختان عند انتفاء الولد منتف بانتفاء موضوعه و لا مفهوم له، فکذا فی

ص:183

المقام انتفاء وجوب التبین عن الخبر عند انتفاء مجیء الفاسق به إنّما هو لانتفاء موضوعه لا للمفهوم، إذ مع عدم مجیء الفاسق بالخبر لا خبر هناک لیجب التبین عنه أو لا یجب.

ضابط الجملة الشرطیة التی سیقت لتحقق الموضوع

و فیه: أنّ الموضوع فی القضیّة هو النبأ، و مجیء الفاسق به شرط لوجوب التبین عنه، فلا تکون القضیّة الشرطیة مسوقةً لبیان تحقق الموضوع، توضیح ذلک: أنّ الجزاء تارةً یکون فی نفسه متوقفاً علی الشرط عقلاً، بلا دخل للتعبد المولوی، کما فی قولک: إن رزقت ولداً فاختنه و أمثاله. و اُخری یکون متوقفاً علیه بالتعبد المولوی، کما إذا قال المولی: إن جاءک زید فأکرمه، فانّ الاکرام غیر متوقف علی المجیء عقلاً، نظیر توقف الختان علی وجود الولد، فما کان التعلیق فیه من قبیل الأوّل فهو إرشاد إلی حکم العقل، و مسوق لبیان الموضوع فلا مفهوم له، و ما کان من قبیل الثانی فهو یفید المفهوم، و هذا هو المیزان فی کون القضیّة الشرطیة مسوقةً لبیان الموضوع و عدمه.

ثمّ إنّ الشرط قد یکون أمراً واحداً و قد یکون مرکّباً من أمرین، فإن کان أمراً واحداً فقد تقدّم أنّه إن کان الأمر المذکور ممّا یتوقف علیه الجزاء عقلاً فلا مفهوم للقضیّة، و إلّا فتدل علی المفهوم. و أمّا إن کان مرکّباً من أمرین، فإن کان کلاهما ممّا یتوقف علیه الجزاء عقلاً، فلا مفهوم للقضیّة الشرطیة أصلاً، کقولک: إن رزقک اللّه مولوداً و کان ذکراً فاختنه، و إن کان کلاهما ممّا لا یتوقف علیه الجزاء عقلاً، فالقضیّة تدل علی المفهوم بالنسبة إلی کلیهما، بمعنی أنّها تدل علی انتفاء الجزاء عند انتفاء کل واحد منهما و لو مع تحقق الآخر، کقولک: إن جاءک زید و کان معمماً فأکرمه، فانّه یدل علی انتفاء وجوب الاکرام عند انتفاء المجیء و لو کان معمماً، و علی انتفاء وجوب الاکرام عند انتفاء کونه معمماً و لو مع تحقق المجیء. و إن کان أحدهما ممّا یتوقف علیه الجزاء عقلاً دون الآخر

ص:184

کقولک: إن رکب الأمیر و کان رکوبه یوم الجمعة فخذ رکابه، فتدل القضیّة علی المفهوم بالنسبة إلی الجزء الذی لا یتوقف علیه الجزاء عقلاً، دون الجزء الآخر الذی یتوقف علیه الجزاء عقلاً. و قد ظهر وجه ذلک کلّه ممّا تقدّم.

و لیعلم أنّ تمیّز الجزء الذی اُخذ موضوعاً للحکم فی مقام الاثبات عن الجزء الذی علّق علیه الحکم إنّما هو بالاستظهار من سیاق الکلام بحسب متفاهم العرف، فانّ الظاهر من قولک: إن جاءک زید فاکرمه، أنّ الموضوع هو زید، و مجیئه ممّا علّق علیه وجوب إکرامه، و ینعکس الأمر فیما إذا قلت: إن کان الجائی زیداً فأکرمه، فانّ الظاهر منه أنّ الجائی هو الموضوع و کونه زیداً شرط لوجوب إکرامه و هکذا فی سائر الأمثلة.

إذا عرفت ذلک ظهر لک أنّ الشرط فی الآیة المبارکة - بحسب التحلیل - مرکب من جزءین: النبأ، و کون الآتی به فاسقاً، و یکون أحدهما و هو النبأ موضوعاً للحکم المذکور فی الجزاء، لتوقفه علیه عقلاً، فلا مفهوم للقضیّة بالنسبة إلیه، و الجزء الآخر و هو کون الآتی به فاسقاً ممّا لا یتوقف علیه الجزاء عقلاً، فتدل القضیّة علی المفهوم بالنسبة إلیه، و مفاده عدم وجوب التبین عنه عند انتفاء کون الآتی به فاسقاً و هو المطلوب (1).

ص:185


1- 1) ما ذکره (دام ظلّه) من التفصیل و إن کان متیناً جداً، إلّا أنّ تطبیق ترکب الشرط من جزءین علی الآیة الشریفة لا یخلو من تأمّل، فانّ المراد هو الترکیب المستفاد من ظاهر الجملة الشرطیة کما مثّل له (دام ظلّه) لا بحسب التحلیل، لأنّ التحلیل یمکن فی کل شرط، فالشرط فی قول المولی: إن جاءک زید فأکرمه، أمر واحد و بحسب التحلیل أمران: زید و مجیؤه، نظیر النبأ و مجیء الفاسق به. و المتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ الآیة الشریفة لا دلالة لها علی المفهوم، فانّ التبیّن عند عدم مجیء الفاسق بنبإ منتفٍ بانتفاء موضوعه کما اعترف به سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) فیما سیأتی من کلامه فی الدورة السابقة. وعلیه لا یبقی شیء تحت الثانی أو یکون الباقی قلیلاً جدّاً

و توهّم أنّه لا مناص من أن یکون الموضوع فی الآیة المبارکة هو نبأ الفاسق لا طبیعی النبأ، إذ لو کان الموضوع طبیعی النبأ و کان مجیء الفاسق به شرطاً لوجوب التبین، لزم التبین عن کل نبأ حتّی نبأ العادل عند مجیء الفاسق بنبإ، لأنّ المفروض وجوب التبین عن طبیعی النبأ علی تقدیر مجیء الفاسق بنبإ، و هذا مقطوع البطلان، فتعیّن أن یکون الموضوع نبأ الفاسق، فتکون القضیّة الشرطیة مسوقة لبیان الموضوع و لا تدل علی المفهوم.

مدفوع بأنّ القیود و إن کانت تختلف بحسب مقام الاثبات من حیث الرجوع إلی الحکم تارةً و إلی الموضوع اُخری، فانّ القید قد یرجع - بحسب ظاهر القضیّة و مقام الاثبات - إلی الموضوع کالتوصیف و کذا الشرط فیما إذا کان توقف الجزاء علیه عقلاً، و قد یرجع إلی الحکم کالشرط فیما إذا لم یتوقف الجزاء علیه عقلاً، و لا یکون للقضیّة مفهوم إلّا فیما إذا کان القید راجعاً إلی الحکم لیدل علی انتفاء الحکم عند انتفائه باعتبار أنّ مفاد أداة الشرط تعلیق جملة علی جملة بحسب ظاهر الکلام کما صرّح به أهل العربیة و علماء المیزان، إلّا أنّه بحسب مقام الثبوت فالقیود بأجمعها ترجع إلی الموضوع، لاستحالة ثبوت الحکم المقید للموضوع المطلق. وعلیه فالحکم بوجوب التبین عن النبأ معلّقاً علی کون الجائی به فاسقاً لا یقتضی وجوب التبین عن کل نبأ حتّی نبأ العادل، فانّ مجیء الفاسق بنبإ و إن کان قیداً للحکم إثباتاً، و ینشأ منه المفهوم، إلّا أنّه یرجع إلی الموضوع بحسب اللب و مقام الثبوت، و لازمه وجوب التبین عن النبأ الذی جاء به الفاسق، و نظیر المقام قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر

ص:186

کر لم ینجّسه شیء» (1)فانّ الموضوع بحسب ظاهر القضیّة و إن کان طبیعی الماء، و بلوغه قدر الکر شرط لعدم الانفعال، إلّا أنّه لا یقتضی الحکم بعدم انفعال کل ماء بالملاقاة إذا اتّصف فرد منه بالکریة، بل مقتضاه عدم انفعال خصوص الماء الذی بلغ قدر کر.

و بالجملة: مفاد الکلام بحسب الظهور العرفی عدم انفعال خصوص الماء البالغ قدر الکر، لا عدم انفعال کل ماء حتّی القلیل بمجرد اتصاف فرد منه بالکریة، و کذا فی المقام فانّ مفاد الکلام بحسب فهم العرف هو وجوب التبین عن الخبر الذی جاء به الفاسق لا وجوب التبین عن کل خبر حتّی خبر العادل بمجرد مجیء الفاسق بفرد منه. و کأنّ المتوهم خلط بین رجوع القید إلی الموضوع فی مقام الاثبات و رجوعه إلیه فی مقام الثبوت.

و ظهر بما ذکرناه فی المقام الاشکال علی ما ذکره فی الکفایة: من دلالة الآیة علی حجّیة خبر العادل و لو کانت القضیّة مسوقة لبیان الموضوع، بدعوی ظهورها فی حصر وجوب التبین فی خبر الفاسق فیستفاد عدم وجوبه عن غیره (2)، و ذلک لما تقدّم من أنّ القضیّة الشرطیة لو کانت مسوقة لبیان الموضوع لا تفید إلّا کون الموضوع للحکم أمراً کذا، و من الواضح أنّ إثبات الحکم لموضوع لا یدل علی انتفائه عن موضوع آخر. و بعبارة اُخری: استفادة الحصر من الآیة المبارکة تتوقف علی دلالتها علی المفهوم، و بعد تسلیم أنّها مسوقة لبیان الموضوع لا مفهوم لها فکیف تصح دعوی ظهورها فی الحصر.

هذا و قد ذکرنا فی الدورة السابقة أنّ دلالة القضیّة الشرطیة علی المفهوم

ص:187


1- 1) الوسائل 1: 158 / أبواب الماء المطلق ب 9 ح 1
2- 2) کفایة الاُصول: 296

متوقفة علی أن یکون الموضوع مفروض الوجود و کان له حالتان، و قد علّق الحکم علی إحدی حالتیه تعلیقاً مولویاً، بأن لا یکون متوقفاً علیها عقلاً، و هذا هو المیزان الکلّی فی دلالة القضیّة الشرطیة علی المفهوم، ففی قولنا: إن جاءک زید فأکرمه، کان الموضوع المفروض وجوده هو زید، و له حالتان المجیء و عدمه، و علّق وجوب الاکرام علی مجیئه تعلیقاً مولویاً، إذ لا یکون الاکرام متوقفاً علی المجیء عقلاً، فتدل القضیّة علی انتفاء وجوب الاکرام عند انتفاء المجیء، بخلاف قولنا: إن رکب الأمیر فخذ رکابه، فانّ الموضوع فیه و هو الأمیر و إن کان له حالتان الرکوب و عدمه، إلّا أنّ تعلیق أخذ الرکاب علی رکوبه عقلی، فتکون القضیّة مسوقةً لبیان الموضوع و إرشاداً إلی حکم العقل، فلا مفهوم لها، وعلیه فإن کان الموضوع فی الآیة المبارکة هو النبأ و له حالتان مجیء الفاسق به و مجیء غیر الفاسق به، إذ النبأ قد یجیء به غیره، و قد علّق وجوب التبین عنه علی مجیء الفاسق به مولویاً، إذ لا یکون متوقفاً علیه عقلاً، و یکون مفاد الکلام حینئذ: إنّ النبأ إن جاءکم به فاسق فتبیّنوا، فلا محالة تدل القضیّة علی المفهوم، و انتفاء وجوب التبین عند انتفاء مجیء الفاسق به، و کذلک الحال إن کان الموضوع هو الجائی بالنبإ المستفاد من قوله تعالی: «أَنْ جاءَکُمْ» فانّ الجائی بالنبإ قد یکون فاسقاً و قد یکون غیر فاسق، و قد علّق وجوب التبین علی کونه فاسقاً، و لا یکون متوقفاً علیه عقلاً، و یکون مفاد الکلام حینئذ: أنّ الجائی بالنبإ إن کان فاسقاً فتبینوا، فتدل القضیّة علی المفهوم و انتفاء وجوب التبین عند انتفاء کون الجائی بالنبإ فاسقاً.

و أمّا إن کان الموضوع هو الفاسق و له حالتان، لأنّ الفاسق قد یجیء بالنبإ و قد لا یجیء به، و علّق وجوب التبین علی مجیئه بالنبإ، و یکون مفاد الکلام حینئذ: أنّ الفاسق إن جاءکم بنبإ فتبینوا، فلا دلالة للقضیّة علی المفهوم، لأنّ

ص:188

التبین متوقف علی مجیئه بالنبإ عقلاً، فتکون القضیّة مسوقةً لبیان الموضوع، إذ مع عدم مجیئه بالنبإ کان التبین منتفیاً بانتفاء موضوعه، فلا مفهوم للقضیّة الشرطیة فی الآیة المبارکة. هذه هی محتملات الآیة الشریفة بحسب التصور و مقام الثبوت.

و الظاهر منها فی مقام الاثبات بحسب الفهم العرفی هو المعنی الثالث، فانّه لا فرق بین الآیة الشریفة و بین قولنا: إن أعطاک زید درهماً فتصدق به من حیث المفهوم. و الظاهر من هذا الکلام - بحسب متفاهم العرف - وجوب التصدق بالدرهم علی تقدیر إعطاء زید إیّاه. و امّا علی تقدیر عدم إعطاء زید درهماً، فالتصدق به منتف بانتفاء موضوعه، و ذلک لأنّ الموضوع بحسب فهم العرف هو زید، و له حالتان فانّه قد یعطی درهماً و قد لا یعطیه، و قد علّق وجوب التصدق بالدرهم علی إعطائه إیّاه، و هو متوقف علیه عقلاً، إذ علی تقدیر عدم إعطاء زید درهماً یکون التصدق به منتفیاً بانتفاء موضوعه، فالقضیّة مسوقة لبیان الموضوع، و لا دلالة لها علی المفهوم و انتفاء وجوب التصدق بالدرهم عند إعطاء غیر زید إیّاه، و الآیة الشریفة من هذا القبیل بعینه، فلا دلالة لها علی المفهوم، و لا أقل من الشک فی أنّ مفادها هو المعنی الأوّل أو الثانی أو الثالث، فتکون مجملة غیر قابلة للاستدلال بها علی حجّیة خبر العادل.

فتحصّل: أنّ دلالة الآیة الشریفة علی المفهوم غیر تامّة من ناحیة المقتضی مع قطع النظر عن وجود المانع من عموم التعلیل أو غیره، علی ما سنتکلّم فیه قریباً إن شاء اللّه تعالی.

الاشکالات علی دلالة الآیة علی المفهوم

و أمّا الایراد من ناحیة وجود المانع عن دلالة الآیة الشریفة علی المفهوم فمن وجوه:

الوجه الأوّل: أنّ فی الآیة قرینة تدل علی أنّه لا مفهوم للقضیّة الشرطیة،

ص:189

و هی عموم التعلیل فی قوله تعالی: «أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ» فانّ المراد منه أنّ العمل بخبر الفاسق معرض للوقوع فی المفسدة، و التعبیر باصابة القوم إنّما هو لخصوصیة مورد نزول الآیة، و إلّا فالعمل بخبر الفاسق لا یستلزم إصابة القوم دائماً، لأنّ الفاسق لا یخبر دائماً بما یرجع إلی القوم، بل ربّما یخبر عن ملکیة شیء أو زوجیة شخص أو غیرهما، فلا محالة یکون المراد من التعلیل أنّ العمل بخبر الفاسق معرض للوقوع فی المفسدة و مظنّة للندامة، و هذه العلّة تقتضی التبین فی خبر العادل أیضاً، لأنّ عدم تعمده بالکذب لا یمنع عن احتمال غفلته و خطئه، فیکون العمل بخبره أیضاً معرضاً للوقوع فی المفسدة، فیکون مفاد التعلیل عدم جواز العمل بکل خبر لا یفید العلم، بلا فرق بین أن یکون الآتی به فاسقاً أو عادلاً، فهذا العموم فی التعلیل قرینة علی عدم المفهوم للقضیّة الشرطیة فی الآیة، و لا أقل من احتمال کونه قرینة علیه، فیکون الکلام مقروناً بما یصلح للقرینیة، فیکون مجملاً غیر ظاهر فی المفهوم.

و فیه أوّلاً: أنّ الایراد المذکور مبنی علی أن یکون المراد من الجهالة فی التعلیل عدم العلم، و الظاهر أنّ المراد منه السفاهة و الاتیان بما لا ینبغی صدوره من العاقل، فانّ الجهالة کما تستعمل بمعنی عدم العلم کذلک تستعمل بمعنی السفاهة أیضاً، و لیس العمل بخبر العادل سفاهة، کیف و العقلاء یعملون بخبر الثقة فضلاً عن خبر العادل. و أمّا الاشکال علی ذلک بأنّ العمل بخبر الولید لو کان سفاهة لما أقدم علیه الصحابة، مع أنّهم أقدموا علیه و نزلت الآیة ردعاً لهم، فمندفع بأنّ الأصحاب لم یعلموا بفسق الولید فأقدموا علی ترتیب الأثر علی خبره، فأخبرهم اللّه سبحانه بلسان نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) بفسقه، و أنّ العمل بخبره بعد ثبوت فسقه سفاهة، و لو فرض علمهم بفسقه کان إقدامهم علی العمل بخبره لغفلتهم عن کونه سفاهة، فانّه قد یتّفق صدور عمل من الانسان غفلة،

ص:190

ثمّ یلتفت إلی کونه ممّا لا ینبغی صدوره و أنّه سفاهة.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم أنّ المراد من الجهالة عدم العلم لا السفاهة، لا یکون التعلیل مانعاً عن المفهوم، بل المفهوم - علی تقدیر دلالة القضیّة الشرطیة علیه بنفسها - یکون حاکماً علی عموم التعلیل، إذ خبر العادل حینئذ یکون علماً تعبدیاً، علی ما ذکرناه مراراً من أنّ مفاد دلیل حجّیة الطرق و الأمارات هو تتمیم الکشف، و جعل غیر العلم علماً بالاعتبار (1)، فیکون خبر العادل خارجاً عن عموم التعلیل موضوعاً، و یکون المفهوم حاکماً علی عموم التعلیل، نظیر حکومة الأمارات علی الاُصول العملیة.

و بعبارة اُخری: الأدلة المتکفلة لبیان الأحکام لا تتکفل لاثبات الموضوع، فانّ مفادها ثبوت الحکم علی الموضوع المقدّر وجوده. و أمّا کون الموضوع موجوداً أو غیر موجود فهو خارج عن مفادها، وعلیه فمفاد التعلیل عدم حجّیة کل خبر غیر علمی. و أمّا کون خبر فلان علمیاً أو غیر علمی فهو خارج عن مفاده، فیکون المفهوم الدال علی کون خبر العادل علماً بالتعبد حاکماً علی عموم التعلیل، فلا تنافی بینه و بین المفهوم کی یکون عموم التعلیل قرینةً علی عدم المفهوم للقضیّة الشرطیة، نعم لو لم یکن المفهوم حاکماً علی التعلیل وقع التنافی بینهما، فأمکن الالتزام بأنّ عموم التعلیل مانع عن ظهور القضیّة الشرطیة فی المفهوم، کما إذا قیل: إن کان هذا رماناً فلا تأکله لأنّه حامض، فانّ مقتضی عموم التعلیل المنع عن أکل کل حامض، و مقتضی مفهوم القضیّة الشرطیة جواز الأکل إن لم یکن رماناً، فیقع التنافی بینهما فی حامض غیر الرمان، فیکون عموم التعلیل مانعاً عن ظهور القضیّة الشرطیة فی المفهوم، و هذا بخلاف الآیة الشریفة، فانّ المفهوم فیها حاکم علی عموم التعلیل علی ما

ص:191


1- 1) تقدّم فی ص 120

عرفت، فلا تنافی بینهما لیکون التعلیل مانعاً عن ظهور الجملة الشرطیة فی المفهوم.

ثمّ إنّه ربّما یستشکل علی کون المفهوم حاکماً علی التعلیل بأنّه لو اقتصر فی التعلیل بقوله تعالی: «أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ» لأمکن الالتزام بکون المفهوم حاکماً علی التعلیل، باعتبار أنّ خبر العادل قد اعتبر علماً بالتعبد، فهو خارج عن الجهالة موضوعاً ببرکة التعبد. و لکن التعلیل فی الآیة المبارکة مذیّل بما یکون معه مانعاً عن المفهوم، و هو قوله تعالی: «فَتُصْبِحُوا عَلی ما فَعَلْتُمْ نادِمِینَ» إذ الندم لا یکون إلّا لأجل الوقوع فی مفسدة مخالفة الواقع. و هذا التعلیل مانع عن المفهوم، لأنّ العمل بخبر العادل أیضاً لا یؤمن معه من الندم الناشئ من الوقوع فی مفسدة مخالفة الواقع.

و فیه: أنّ الوقوع فی مفسدة مخالفة الواقع تارةً یکون مع العمل بالوظیفة المقررة شرعاً. و اُخری یکون مع عدم العمل بها، و الأوّل کما إذا عمل بالبیّنة الشرعیة فی مورد ثمّ انکشف خلافها، و الثانی کما إذا عمل بخلاف البیّنة فوقع فی مفسدة مخالفة الواقع، و الندم فی القسم الأوّل ممّا لا أثر له، إذ المکلف فیه معذور فی مخالفة الواقع، و لا یکون مستحقاً للعقاب، بخلاف الندم فی القسم الثانی، فانّ المکلف لا یکون معذوراً فی مخالفة الواقع، و یکون مستحقاً للعقاب. و لیس المراد من الندم فی الآیة الشریفة هو القسم الأوّل قطعاً و إلّا یسقط جمیع الأمارات و الطرق عن الحجّیة فی الشبهات الحکمیة و الموضوعیة، لأنّ احتمال الوقوع فی مخالفة الواقع موجود فی الجمیع، بل فی القطع الوجدانی أیضاً، لاحتمال کونه جهلاً مرکباً، و إن لم یکن القاطع ملتفتاً حین قطعه إلی ذلک.

و بالجملة: مجرد الندم علی الوقوع فی مفسدة مخالفة الواقع مع کون المکلف عاملاً بالوظیفة غیر مستحق للعقاب لا یکون منشأ لأثر من الآثار، و لا یصحّ

ص:192

التعلیل به، فالمراد من الندم فی الآیة الشریفة هو القسم الثانی - أی الندامة علی الوقوع فی مفسدة مخالفة الواقع، مع کونه غیر معذور فی ذلک مستحقاً للعقاب - و خبر العادل علی تقدیر حجّیته خارج عن هذا التعلیل موضوعاً، إذ المکلف العامل بالحجّة المعتبرة معذور فی مخالفة الواقع غیر مستحق للعقاب، فصحّ ما ذکرناه من أنّ المفهوم علی تقدیر دلالة الجملة الشرطیة علیه بنفسها حاکم علی عموم التعلیل، لا أنّ التعلیل مانع عن المفهوم.

و قد یستشکل أیضاً علی کون المفهوم حاکماً علی التعلیل بأنّ معنی الحکومة أن یکون الدلیل الحاکم ناظراً إلی المحکوم و شارحاً له بالتوسعة أو بالتضییق فی الموضوع بلحاظ الأثر الثابت له فی الدلیل المحکوم، فیکون الدلیل الحاکم مثبتاً لذلک الأثر لغیره، بلسان ثبوت الموضوع، کما فی قوله (علیه السلام) : «الفقّاع خمر استصغره الناس» (1)أو نافیاً له عن بعض مصادیقه بلسان نفی الموضوع کقوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (2)فیکون الحاکم دائماً ناظراً إلی الأثر الثابت فی الدلیل المحکوم فیثبته بلسان ثبوت الموضوع أو ینفیه بلسان نفی الموضوع، و هذا هو معنی الحکومة، و هو لا ینطبق علی المقام، إذ المستفاد من المفهوم أوّلاً عدم وجوب التبین عن خبر العادل، و یستکشف منه أنّ الشارع قد اعتبره علماً فلا معنی للحکومة بمعنی خروج خبر العادل عن التعلیل موضوعاً بلحاظ عدم وجوب التبین عنه، إذ المفروض أنّ عدم وجوب التبین عن خبر العادل هو المستفاد من المفهوم أوّلاً ثمّ یستکشف منه أنّ الشارع قد اعتبره علماً، فکیف یمکن الالتزام بأنّه خارج عن عموم التعلیل

ص:193


1- 1) الوسائل 25: 365 / أبواب الأشربة المحرمة ب 28 ح 1 (باختلاف یسیر)
2- 2) الوسائل 18: 135 / أبواب الرِّبا ب 7 ح 1 و 3 و فیهما: «لیس بین الرجل و ولده ربا»

موضوعاً فلا یجب التبین عنه.

و إن شئت قلت: إنّ الحکومة إنّما هی فیما إذا کان لسان الدلیل الحاکم نفی الموضوع و کان الغرض منه نفی الحکم کما فی قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» و أمّا لو کان لسان الدلیل نفی الحکم من أوّل الأمر فلیس هناک حکومة بل تخصیص لا محالة کما لو کان لسان الدلیل هکذا: لا یحرم الرِّبا بین الوالد و الولد فانّه مخصص لأدلة حرمة الرِّبا لا أنّه حاکم علیها، و المقام من هذا القبیل بعینه، إذ المستفاد من المفهوم أوّلاً عدم وجوب التبین عن خبر العادل و یستکشف منه حجّیته و أنّه اعتبر علماً فیکون المفهوم مخصصاً للتعلیل الدال علی وجوب التبین عن کل خبر غیر علمی لا أنّه حاکم علیه، و المفروض عدم إمکان الالتزام بالتخصیص لکون ظهور العام أقوی من ظهور القضیّة الشرطیة فی المفهوم، بل التعلیل بنفسه آبٍ عن التخصیص فی نفسه، و کیف یمکن الالتزام بالتخصیص فی مثل قوله تعالی: «أَنْ تُصِیبُوا قَوْماً بِجَهالَةٍ فَتُصْبِحُوا عَلی ما فَعَلْتُمْ نادِمِینَ» فیکون التعلیل مانعاً عن انعقاد الظهور للقضیّة الشرطیة فی المفهوم.

أقسام الحکومة

هذا ملخّص الاشکال الذی ذکره بعض الأعاظم (1)بتوضیح منّا، و الانصاف أنّه کلام علمی دقیق و إن کان غیر تام، إذ یمکن الجواب عنه بأنّ الحکومة علی قسمین:

القسم الأوّل: هو ما ذکر فی الاشکال و هو أن یکون الحاکم ناظراً إلی المحکوم و شارحاً له بالتصرّف فی الموضوع تضییقاً أو توسعة بلحاظ الأثر الثابت له فی الدلیل المحکوم و قد ذکر أمثلته، و هذا النوع من الحکومة إنّما هو فیما إذا لم یکن الموضوع بنفسه قابلاً للتعبد کالخمر فی قوله (علیه السلام) :

ص:194


1- 1) نهایة الأفکار 3: 115

«الفقّاع خمر استصغره الناس» (1)، و کذا الرِّبا بین الوالد و الولد، فانّ الفقّاع لیس من أفراد الخمر بالوجدان فکیف یمکن التعبد بأنّه خمر مع قطع النظر عن الأثر الشرعی، و کذا الرِّبا بمعنی الزیادة موجود بین الوالد و الولد بالوجدان، فکیف یمکن التعبد بأنّه لا ربا بینهما مع قطع النظر عن الأثر الشرعی، فلا محالة یکون التعبد ناظراً إلی الأثر الشرعی الثابت للموضوع فیثبته لغیره کما فی قوله (علیه السلام) : «الفقّاع خمر» أو ینفیه عن بعض مصادیقه کما فی قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (2) غایة الأمر أنّ إثبات الأثر و نفیه إنّما هو بلسان نفی الموضوع و إثباته.

القسم الثانی من الحکومة: ما إذا کان الموضوع بنفسه قابلاً للتعبد بلا احتیاج إلی لحاظ أثر شرعی فیتعبد بموضوع و لو لم یکن له أثر شرعی أصلاً کالعلم فانّه یصح أن یعتبر الشارع أمارةً غیر علمیة علماً و إن لم یکن للعلم أثر شرعی أصلاً، فیترتب علی الأمارة الآثار العقلیة للعلم من التنجیز و التعذیر، و المقام من هذا القبیل فانّه بعد ما استفدنا من المفهوم عدم وجوب التبین عن خبر العادل یستکشف منه أنّ خبر العادل قد اعتبر علماً للملازمة بینهما، فیکون خبر العادل خارجاً عن عموم التعلیل موضوعاً بالتعبد، و هو من الحکومة بهذا المعنی الثانی لا بمعنی أنّ خبر العادل قد اعتبر علماً بلحاظ أثره الشرعی و هو عدم وجوب التبین عنه فانّه لیس من آثار العلم بل لا معنی له، إذ العلم هو نفس التبین فلا یعقل أن یکون عدم وجوب التبین من آثاره، و من هذا النوع من الحکومة حکومة الأمارات علی الاُصول العملیة و حکومة قاعدة الفراغ و التجاوز علی الاُصول الجاریة فی الشبهات الموضوعیة، فلا مانع من کون المفهوم حاکماً علی عموم التعلیل مع قطع النظر عن لحاظ ترتب الأثر

ص:195


1- 1) ، (2) تقدّم استخراجهما فی ص 193

و هو عدم وجوب التبین فلاحظ و تأمّل.

و قد یستشکل أیضاً علی کون المفهوم حاکماً علی التعلیل: بأنّ المفهوم متفرع علی المنطوق و مترتب علیه، لأنّ دلالة اللفظ علی المعنی الالتزامی فرع دلالته علی المعنی المطابقی کما هو ظاهر، فالمفهوم متأخر رتبة عن المنطوق تأخر المعلول عن علّته، و حیث إنّ المنطوق متأخر رتبة عن التعلیل لکونه معلولاً له فلا یعقل أن یکون المفهوم حاکماً علی التعلیل، إذ ما یکون متأخراً عن الشیء رتبة لا یمکن أن یکون حاکماً علیه.

و هذا الاشکال مردود بوجوه:

الأوّل: أنّ تأخر المفهوم عن المنطوق إنّما هو فی مقام الکشف و الدلالة، بمعنی أنّ دلالة القضیّة علی المفهوم متأخرة رتبة عن دلالتها علی المنطوق، و أمّا نفس المفهوم فلیس متأخراً عن المنطوق. و بعبارة اُخری: عدم وجوب التبین عن خبر العادل لیس متأخراً عن وجوب التبین عن خبر الفاسق، و بعبارة ثالثة واضحة: حجّیة خبر العادل لیست متأخرة عن عدم حجّیة خبر الفاسق بل المتأخر کشف القضیة عن حجیة خبر العادل عن کشفها عن عدم حجیة خبر الفاسق، و الحاکم علی التعلیل إنّما هو نفس المفهوم لا کشفه، فما هو متأخر رتبة عن المنطوق لیس حاکماً علی التعلیل و ما هو حاکم علیه لیس متأخراً عن المنطوق.

الثانی: أنّه لو سلّم کون المفهوم بنفسه متأخراً عن المنطوق کان ذلک مانعاً عن الحکومة بالمعنی الأوّل، و هی أن یکون الحاکم ناظراً إلی المحکوم و شارحاً له، باعتبار أنّ ما یکون متأخراً عن الشیء رتبةً لا یعقل أن یکون شارحاً له. و أمّا الحکومة بالمعنی الثانی، و هی أن یکون مفاد الحاکم خارجاً موضوعاً عن مفاد المحکوم بالتعبد فلا مانع منها، إذ کون المفهوم متأخراً عن المنطوق رتبة لا یمنع من خروج المفهوم عن عموم التعلیل موضوعاً بالتعبد کما هو واضح.

ص:196

الثالث: أنّه لو سلّم کون التأخر الرتبی مانعاً عن الحکومة بکلا معنییها فانّما هو فیما إذا کان التعلیل مولویاً، بأن یکون المراد منه حرمة إصابة القوم بجهالة. و أمّا إذا کان التعلیل إرشاداً إلی ما یحکم به العقل من عدم جواز العمل بما لا یؤمن معه من العقاب المحتمل فلا مانع من کون المفهوم حاکماً علیه، إذ بعد حجّیة خبر العادل کان العمل به مأموناً من العقاب و کان خارجاً عن حکم العقل موضوعاً، و قد ذکرنا سابقاً (1)أنّ الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم و منها التعلیل فی آیة النبأ إرشاد إلی حکم العقل.

الوجه الثانی من الاشکال علی الاستدلال بالآیة الشریفة: أنّه إن اُرید بالتبین المذکور فی الآیة خصوص العلم فیکون العمل به لا بخبر الفاسق، إذ مع العلم الوجدانی کان ضم خبر الفاسق إلیه من قبیل ضمّ الحجر إلی جنب الانسان، و حیث إنّ العمل بالعلم الوجدانی واجب عقلاً کان الأمر به فی الآیة الشریفة إرشاداً إلیه لا محالة، و لا یستفاد المفهوم من الأمر الارشادی، فلا مفهوم للآیة الشریفة، و إن اُرید بالتبین مجرّد الوثوق یقع التنافی بین المفهوم و المنطوق بمعنی عدم إمکان العمل بهما معاً، إذ مقتضی المنطوق حجّیة خبر الفاسق الموثوق به، بأن یکون متحرزاً عن الکذب و إن لم یکن عادلاً، و مقتضی المفهوم حجّیة خبر العادل و إن لم یحصل الوثوق به کما إذا کان معرضاً عنه عند الأصحاب، و العلماء بین من اعتبر العدالة فی حجّیة الخبر و لم یکتف بمجرّد الوثوق، و بین من اعتبر الوثوق و لم یعمل بخبر العادل الذی لا یوجب الوثوق کما إذا کان معرضاً عنه عند الأصحاب. فالجمع بین العمل بخبر الفاسق الموثوق به بمقتضی المنطوق و العمل بخبر العادل و إن لم یوجب الوثوق بمقتضی المفهوم إحداث لقول ثالث. و هذا هو المراد من عدم إمکان العمل بالمنطوق و المفهوم

ص:197


1- 1) فی ص 132 و 177

معاً، فیدور الأمر بین رفع الید عن أحدهما، و لا ینبغی الشک فی أنّ المتعیّن هو رفع الید عن المفهوم لأنّه مترتب علی المنطوق و متفرع علیه فلا یمکن الأخذ به مع رفع الید عن المنطوق، فتکون النتیجة أنّه لا مفهوم للآیة المبارکة علی کلا التقدیرین.

و هذا الاشکال غیر وارد علی الاستدلال بالآیة، سواء کان المراد من التبین هو خصوص العلم أو مجرد الوثوق، و ذلک لأنّه إن کان المراد منه خصوص العلم لا یلزم منه انتفاء المفهوم، إذ لیس فی الآیة أمر بالعمل بالعلم لیکون إرشاداً إلی حکم العقل، بل أمر بتحصیل العلم عند إرادة العمل بخبر الفاسق، و مفهومه عدم وجوب تحصیل العلم عند العمل بخبر العادل، و لازمه حجّیة خبر العادل و هو المطلوب.

و إن کان المراد مجرد الوثوق لا یلزم التنافی بین المنطوق و المفهوم أصلاً، إذ مقتضی المنطوق حجّیة خبر الفاسق الموثوق به کما ذکر و لا کلام فیه، و مقتضی المفهوم حجّیة خبر العادل و إن لم یوجب الوثوق کما إذا أعرض الأصحاب عنه.

فإن قلنا بأنّ إعراض المشهور لا یوجب سقوط الخبر عن الحجّیة و لا عملهم بخبر ضعیف یوجب الانجبار علی ما اخترناه أخیراً (1)، فلا محذور حینئذ، إذ یؤخذ بالمفهوم علی إطلاقه، ویحکم بحجّیة خبر العادل و لو مع إعراض المشهور عنه.

و إن قلنا بأنّ إعراض المشهور یوجب سقوط الخبر عن الحجّیة، و اعتمادهم یوجب الانجبار کما هو المشهور، فیرفع الید عن إطلاق المفهوم و یقیّد بما إذا لم یکن معرضاً عنه عند الأصحاب، و لیس فیه تناف بین المنطوق و المفهوم و لا إحداث قول ثالث.

ص:198


1- 1) یأتی الکلام فیه فی ص 235

هذا کلّه مضافاً إلی أنّه لیس المراد من التبین خصوص العلم و لا خصوص الوثوق، بل المراد منه هو الجامع الأعم منهما، علی ما سیجیء تحقیقه قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

الوجه الثالث من الاشکال: أنّ مورد الآیة هو الاخبار بارتداد بنی المصطلق، و لا إشکال فی عدم صحّة الاعتماد علی خبر العدل الواحد فی ارتداد شخص واحد فضلاً عن ارتداد جماعة، فلو کان للآیة الشریفة مفهوم لزم خروج المورد، و هو أمر مستهجن لا یمکن الالتزام به، فیستکشف من ذلک أنّه لا مفهوم لها.

و أجاب عنه شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) بما حاصله: أنّ الموضوع لوجوب التبین عن النبأ هو طبیعی الفاسق، فیشمل الواحد و الاثنین و الأکثر، ما لم یصل إلی حدّ التواتر، فیکون الموضوع فی المفهوم أیضاً طبیعی العادل، و إطلاقه و إن کان یشمل الواحد و الأکثر، إلّا أنّه یرفع الید عن الاطلاق فی خصوص المورد و یقید بالمتعدد، و لیس فیه خروج المورد عن المفهوم.

و أورد علیه بعض الأعاظم (3)بأنّه إن کان التبین بمعنی العلم، کان العمل به واجباً عقلاً، فیکون الأمر به إرشادیاً لا مفهوم له علی ما تقدّم (4)، و إن کان بمعنی الوثوق لزم خروج المورد من منطوق الآیة، ضرورة عدم جواز الاعتماد علی خبر الفاسق الموثوق به فی الارتداد، و خروج المورد أمر مستهجن کما تقدّم.

و فیه أوّلاً: ما تقدّم من أنّه لو کان المراد من التبین هو العلم لا یلزم کون

ص:199


1- 1) فی آخر الصفحة
2- 2) فرائد الاُصول 1: 172
3- 3) لاحظ نهایة الأفکار 3: 117
4- 4) فی الوجه الثانی من الإشکال

الأمر فی الآیة إرشادیاً، إذ الواجب عقلاً هو العمل بالعلم، و المستفاد من الآیة هو تحصیل العلم لا العمل به.

و ثانیاً: أنّ التبین المذکور فی الآیة لیس بمعنی العلم لیلزم کون الأمر إرشادیاً، و لا بمعنی الوثوق لیلزم خروج المورد عن المنطوق، بل المراد منه المعنی اللغوی و هو الظهور، کما یقال إنّ الشیء تبین إذا ظهر، فالأمر بالتبین أمر بتحصیل الظهور و کشف الحقیقة فی النبأ الذی جاء به الفاسق، و هو کنایة عن عدم حجّیة خبر الفاسق فی نفسه، فیجب عند إرادة العمل بخبره تحصیل الظهور و کشف الواقع من الخارج. و من الظاهر أنّ ظهور الشیء بطبعه إنّما هو بالعلم الوجدانی، و أمّا غیره فیحتاج إلی دلیل یدل علی تنزیله منزلة العلم، و مفهوم الآیة عدم وجوب التبین فی خبر العادل، فیدل بالملازمة العرفیة علی حجّیته، فیکون ظاهراً بنفسه بلا احتیاج إلی تحصیل الظهور من الخارج، فلو کنّا نحن و الآیة الشریفة لم نعمل بخبر الفاسق فی شیء من الموارد بمقتضی المنطوق، و عملنا بخبر العادل فی جمیع الموارد بمقتضی المفهوم. إلّا أنّه فی کل مورد ثبتت حجّیة خبر الثقة فیه کما فی الأحکام الشرعیة، إذ قد ثبتت حجّیته فیها بالسیرة القطعیة الممضاة عند الشارع، علی ما سیجیء الکلام فیها قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی، بل فی الموضوعات أیضاً إلّا فیما اعتبرت فیه البیّنة الشرعیة، کما فی موارد الترافع مثلاً.

فیستکشف من دلیل حجّیة خبر الثقة أنّ الشارع قد اعتبره ظهوراً، فلا یلزم منه رفع الید عن المنطوق، لأنّ مفاد المنطوق تحصیل الظهور عند العمل بخبر الفاسق، و بعد کون خبر الثقة حجّة فی مورد بحکم الشارع یحصل الظهور به فی ذلک المورد، و فی کل مورد ثبت من الشرع اعتبار البیّنة الشرعیة و عدم

ص:200


1- 1) فی ص 229

جواز الاعتماد علی خبر العدل الواحد فیه، فضلاً عن خبر الثقة غیر العادل، کما فی موارد الترافع، و فی الاخبار عن مثل الارتداد یستکشف منه أنّ الشارع لم یعتبر خبر العدل الواحد فیه ظهوراً، فیلزم تقیید المفهوم الدال علی حجّیة خبر العادل علی الاطلاق بما إذا کان متعدداً، کما ذکره الشیخ (قدس سره) .

فتحصّل: أنّ عدم صحّة الاعتماد علی خبر الفاسق الموثوق به فی مورد الآیة - و هو الاخبار عن الارتداد - إنّما هو لدلیل دلّ علی اعتبار البیّنة الشرعیة فی مثله، فیستکشف منه أنّ الشارع لم یعتبره ظهوراً، فلیس فیه خروج عن المنطوق، بل مطابق للمنطوق، و کذا عدم صحّة الاعتماد فی المورد علی خبر العدل الواحد إنّما هو لما دلّ علی اعتبار البیّنة الشرعیة، فیکون تقییداً للمفهوم بالدلیل الخارج لا رفع الید عن المفهوم، فلا یکون هناک خروج المورد عن المنطوق و لا عن المفهوم.

إشکالان علی أصل حجیة خبر الواحد

ثمّ إنّه قد استشکل علی حجّیة خبر الواحد باشکالین لا اختصاص لهما بالاستدلال بآیة النبأ، بل یجریان علی تقدیر الاستدلال بغیرها أیضاً من الأدلة التی اُقیمت علی حجّیة خبر الواحد، و نذکرهما هنا استغناءً عن ذکرهما عند التعرض لباقی الأدلة:

الاشکال الأوّل: أنّه لو کان خبر الواحد حجّة لزم منه عدم حجّیته، إذ من جملة الخبر نقل السیّد المرتضی (قدس سره) الاجماع علی عدم حجّیة الخبر (1)، و یکون حجّة علی الفرض و لزم من حجّیته عدم حجّیة الخبر. و هذا الاشکال مردود بوجوه:

الأوّل: أنّ خبر السیّد حدسی، و قد تقدّم فی بحث الاجماع المنقول أنّه لا

ص:201


1- 1) رسائل الشریف المرتضی 1: 24، 3: 309

ملازمة بین حجّیة الخبر الحسّی و الخبر الحدسی (1).

الثانی: أنّ نقله معارض بنقل الشیخ (قدس سره) الاجماع علی حجّیة الخبر (2)، فیسقطان، لأنّ أدلة الحجّیة غیر شاملة للمتعارضین، لعدم إمکان التعبد بالمتناقضین.

الثالث: أنّه یستحیل شمول أدلة الحجّیة لخبر السیّد (قدس سره) إذ یلزم من وجوده عدمه، لأنّه لو کان خبر السیّد حجّة لزم منه عدم حجّیة کل خبر غیر علمی، و بما أنّ خبر السیّد (قدس سره) بنفسه غیر علمی، لزم کونه غیر حجّة، فیلزم من حجّیة خبر السیّد عدم حجّیته، و ما لزم من وجوده عدمه محال، بداهة استحالة اجتماع النقیضین.

الرابع: أنّه مع الاغماض عن جمیع ما تقدّم، دلیل الحجّیة غیر شامل لخبر السیّد (قدس سره) قطعاً، لدوران الأمر بین دخوله فی أدلة الحجّیة و خروج ما عداه، و بین العکس، و الثانی هو المتعیّن، لأنّ الأوّل یستلزم أبشع أنواع تخصیص الأکثر المستهجن، و هو التخصیص إلی الواحد، و من الواضح أنّه لا یحتمل أن یکون المراد من مفهوم آیة النبأ و آیة السؤال و آیة النفر و غیرها من أدلة حجّیة الخبر خصوص خبر السیّد (قدس سره) کیف و هو مستلزم لبشاعة اُخری غیر تخصیص الأکثر المستهجن، و هی بیان أحد النقیضین بذکر النقیض الآخر، أی بیان عدم حجّیة الخبر بعنوان حجّیة الخبر، و فیه من القبح ما لا یخفی.

و دعوی أنّ الأمر دائر بین شمول أدلة الحجّیة لخبر السیّد (قدس سره) و الأخبار المتحققة قبله، و بین شمولها لجمیع الأخبار ما عدا خبر السیّد (قدس سره) باعتبار أنّ أدلة الحجّیة تشمل خبر السیّد (قدس سره) من حین تحققه،

ص:202


1- 1) تقدّم فی ص 156 و 157
2- 2) عدّة الاُصول 1: 337

و شمولها له من ذلک الحین إنّما یمنع من شمولها للأخبار المتحققة بعده لا الأخبار المتحققة قبله، فانّها کانت مشمولة لأدلة الحجّیة فی زمان لم یتحقق خبر السیّد (قدس سره) فیه، فهو غیر مانع عن شمولها لها، فلا یلزم من دخول خبر السیّد (قدس سره) فی أدلة الحجّیة تخصیص الأکثر المستهجن.

مدفوعة أوّلاً: بأنّ المحکی بخبر السیّد (قدس سره) عدم حجّیة طبیعی خبر الواحد فی الشریعة المقدّسة، لا خصوص الأخبار المتأخرة، فنفس خبر السیّد (قدس سره) و إن کان متأخراً عن الأخبار المتحققة قبله، إلّا أنّ الذی یخبر به السیّد (قدس سره) هو عدم حجّیة الخبر فی الشریعة مطلقاً، لا خصوص الأخبار المتأخرة، فلو کان خبر السیّد (قدس سره) مشمولاً لأدلة الحجّیة لزم منه عدم حجّیة غیره من الأخبار مطلقاً، متقدمة کانت أو متأخرة، و هذا هو التخصیص المستهجن. و لا یحتمل أن یکون مفاد خبر السیّد (قدس سره) عدم حجیّة الخبر من حین صدوره لا الأخبار الصادرة قبله، و إلّا کان نسخاً، فلا یکون حجّة بلا خلاف و إشکال، إذ من المعلوم عدم ثبوت النسخ بخبر الواحد.

و ثانیاً: بأنّا نقطع بعدم الفرق بین الأخبار المتقدمة و المتأخرة، و أنّ ملاک الحجّیة فی الأخبار المتقدمة علی خبر السیّد (قدس سره) بعینه موجود فی الأخبار المتأخرة عنه، فالتفصیل بین الأخبار المتقدمة و المتأخرة فاسد قطعاً، فإذن یدور الأمر بین أن یکون خبر السیّد (قدس سره) مشمولاً لأدلة الحجّیة دون غیره، و أن یکون غیره حجّة دونه، و لا خفاء فی أنّ الأوّل من التخصیص المستهجن، فتعیّن الثانی.

ثمّ إنّه قد استشکل بعض الأعاظم (1)علی شمول أدلة الحجّیة لخبر السیّد

ص:203


1- 1) نهایة الأفکار 3: 118

(قدس سره) بوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ الموضوع فی أدلة الحجّیة هو الخبر الذی شکّ فی کونه مطابقاً للواقع أو غیر مطابق له، إذ لا معنی لحجّیة الخبر مع العلم بکونه مطابقاً للواقع أو مع العلم بکونه غیر مطابق له، وعلیه فکل خبر کان مفاده حجّیة الخبر کخبر الشیخ (قدس سره) أو عدم حجّیة الخبر کخبر السیّد (قدس سره) لا یکون مشمولاً لأدلة الحجّیة، إذ لازم کونه مشمولاً لها أن یکون مشکوک المطابقة للواقع، و حیث إنّ مفاده نفس حجّیة الخبر أو عدم حجّیته، لزم فرض الشک فی الحجّیة فی رتبة سابقة علی شمول أدلة الحجّیة، و من الواضح أنّ الشک فی شیء فی رتبة متأخرة عن ذلک الشیء، و لذا نقول إنّ الحکم الظاهری متأخر عن الحکم الواقعی بمرتبتین، إذ الموضوع للحکم الظاهری هو الشک فی الحکم الواقعی، فالحکم الظاهری متأخر عن الشک فی الحکم الواقعی تأخر الحکم عن موضوعه، و الشک فی الحکم الواقعی متأخر عن الحکم الواقعی تأخر العارض عن معروضه، إذ لو لم یکن فی الواقع شیء لم یمکن الشک فی تعیینه، فیلزم تأخر الحکم الظاهری عن الحکم الواقعی بمرتبتین.

و کذا فی المقام کان الشک فی الحجّیة متأخراً عن الحجیة تأخر العارض عن المعروض، و حیث إنّ الشک فی الحجّیة سابق رتبةً علی شمول أدلة الحجّیة، لما تقدّم من أنّ الموضوع فی أدلة الحجّیة هو الخبر المشکوک فی کونه مطابقاً للواقع، فیلزم أن تکون الحجّیة فی رتبة سابقة علی شمول أدلة الحجّیة، و المفروض أنّ الحجّیة مستفادة منها، فیلزم کون الحجّیة متقدمة و متأخرة، و هو محال.

و بعبارة اُخری: شمول إطلاق أدلة الحجّیة لاخبار السیّد (قدس سره) بعدم حجّیة الخبر أو لاخبار الشیخ (قدس سره) بحجّیته یستلزم شمول الاطلاق لمرتبة الشک فی مضمون نفسها، إذ التعبد بالحجّیة لاخبار الشیخ بها أو بعدم

ص:204

الحجّیة لاخبار السیّد به إنّما هو فی ظرف الشک فی الحجّیة الذی هو عین الشک فی مضمون أدلة الحجّیة، و من المعلوم استحالة شمول إطلاق دلیلٍ لمرتبة الشک فی مضمون نفس هذا الدلیل. و إن شئت قلت: إنّه یلزم التعبّد بالحجّیة مع التحفّظ بالشک فیها أو یلزم التعبد بشمول إطلاق أدلة الحجّیة مع التحفظ بالشک فی مضمونها، و هو واضح البطلان. هذا ملخّص ما ذکره من الاشکال الأوّل بتوضیح منّا.

و فیه أوّلاً: النقض بما إذا أخبر کاذب بعدم حرمة الکذب فی الشریعة، فإنّه لا إشکال فی شمول أدلة حرمة الکذب لهذا الخبر، مع أنّ المحذور المذکور - علی تقدیر تمامیته - یجری فیه أیضاً، فیقال إنّ شمول إطلاق أدلة حرمة الکذب لهذا الخبر الذی مفاده عدم حرمة الکذب فی الشریعة متوقف علی کون الخبر المذکور کاذباً فی رتبة سابقة علی أدلة حرمة الکذب، و کذبه عبارة عن حرمة الکذب فی الشریعة، إذ مفاده عدم حرمة الکذب، و المفروض أنّ حرمة الکذب مستفادة من نفس هذه الأدلة.

و ثانیاً: الحل بأنّ الاطلاق عبارة عن رفض القیود و إلغائها، لا الأخذ بجمیع القیود، فانّ مفاد إطلاق قولنا: الخمر حرام، أنّ الخمر بلا لحاظ کونه أحمر أو أسود و غیرهما من الخصوصیات حرام، لا أنّ الخمر بقید کونه أحمر و بقید کونه أسود حرام، و هکذا بالنسبة إلی سائر ما یتصور له من الخصوصیات، فلا یلزم فی شمول إطلاق أدلة الحجّیة لخبر السیّد (قدس سره) أو لخبر الشیخ (قدس سره) لحاظ ما فیهما من الخصوصیة، کی یلزم المحذور المذکور، فلا مانع من شمولها لهما من هذه الجهة.

الوجه الثانی من الاشکال: أنّ المقام من صغریات دوران الأمر بین التخصیص و التخصص، إذ علی تقدیر شمول أدلة الحجّیة لما سوی خبر السیّد (قدس سره) من الأخبار یکون خبر السیّد خارجاً موضوعاً، لأنّا نقطع حینئذ

ص:205

بعدم مطابقة خبر السیّد (قدس سره) للواقع، باعتبار أنّ شمولها لغیر خبر السیّد (قدس سره) من الأخبار ملازم لعدم کون خبر السیّد (قدس سره) مطابقاً للواقع، فیکون خارجاً عن أدلة الحجّیة من باب التخصص، لما ذکرناه من أنّ الموضوع فی أدلة الحجّیة هو الخبر المشکوک مطابقته للواقع. و هذا بخلاف شمول إطلاق أدلة الحجّیة لخبر السیّد (قدس سره) فانّه لا یوجب القطع بعدم مطابقة غیره من الأخبار للواقع، إذ لیس مفادها حجّیة الخبر کی یلزم من شمول أدلة الحجّیة لخبر السیّد (قدس سره) القطع بعدم مطابقتها للواقع، بل مفادها اُمور مختلفة من وجوب شیء و حرمة شیء آخر، و جزئیة شیء للصلاة مثلاً و شرطیة شیء آخر لها. و هکذا، و لا ریب فی وجود الشک فی هذه الاُمور و لو مع القطع بحجّیة خبر السیّد (قدس سره) ، فخروجها عن أدلة الحجّیة یکون من باب التخصیص لا محالة، و إذا دار الأمر بین التخصیص و التخصص تعیّن الالتزام بالثانی.

دوران الأمر بین التخصیص و التخصص

و هذا الوجه أیضاً غیر تام، لأنّ تقدیم التخصص علی التخصیص - عند دوران الأمر بینهما - إنّما هو فی خصوص باب المعارضة بین الدلیلین، سواء کان التنافی بین مدلولیهما بالذات، کما إذا دلّ أحدهما علی وجوب شیء و الآخر علی عدم وجوبه، أو بالعرض کما إذا دلّ دلیل علی وجوب صلاة الجمعة و الآخر علی وجوب صلاة الظهر، فإنّه و إن لم یکن بینهما تناف بالذات، لامکان وجوب صلاة الجمعة و الظهر معاً، إلّا أنّا نعلم إجمالاً من الخارج بعدم وجوب صلاتین، فلأجل هذا العلم الاجمالی یحصل التنافی و التکاذب بینهما بالعرض.

و بالجملة: إذا وقع التعارض بین دلیلین أو أصلین، و کان الأخذ بأحدهما موجباً لخروج الآخر عن دلیل الحجّیة من باب التخصص، و الأخذ بالآخر مستلزماً لخروج الأوّل عنه بالتخصیص، کان المتعیّن هو الأخذ بالأوّل، و الالتزام

ص:206

بالتخصص، عملاً بأصالة العموم أو الاطلاق، کما فی التعارض بین الأصل السببی و الأصل المسببی، فانّ جریان الأصل السببی یرفع الشک عن المسبب فیکون خارجاً عن أدلة الاُصول من باب التخصص، بخلاف جریان الأصل المسببی فانّه لا یرفع الشک عن السبب، فیکون مورده خارجاً عن أدلة الاُصول من باب التخصیص لا محالة، فإذا شککنا فی طهارة الثوب المتنجس المغسول بماء مستصحب الطهارة، کان جریان استصحاب الطهارة فی الماء موجباً لرفع الشک عن نجاسة الثوب بالتعبد الشرعی، فیخرج عن أدلة الاستصحاب کقوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» (1)من باب التخصص، بخلاف جریان استصحاب النجاسة فی الثوب، فانّه لا یرفع الشک عن طهارة الماء، فیکون خروجه عن أدلة الاستصحاب من باب التخصیص. و کذا الحال فی سائر موارد دوران الأمر بین التخصیص و التخصص عند تعارض الأدلة الاجتهادیة أو الاُصول العملیة.

و هذا بخلاف المقام، فانّه لا تنافی بین خبر السیّد (قدس سره) و غیره من الأخبار بما لهما من المدلول، لا بالذات کما هو ظاهر، لعدم التنافی بین عدم حجّیة غیر خبر السیّد من الأخبار و بین وجوب شیء و حرمة شیء آخر و غیرهما ممّا هو مفاد الأخبار، و لا بالعرض لعدم علم إجمالی لنا بعدم مطابقة أحدهما للواقع، إذ یمکن أن لا تکون الاخبار حجّة و مع ذلک کان مفادها من الوجوب و الحرمة و غیرهما ثابتاً فی الشریعة المقدّسة، فلا تنافی بین خبر السیّد (قدس سره) و غیره من الأخبار من حیث المدلول، لا بالذات و لا بالعرض، إنّما التنافی بینهما من حیث شمول دلیل الحجّیة لهما، لأنّ مفاد خبر السیّد عدم حجّیة غیره من الأخبار، فلا یمکن الالتزام بحجّیته و حجّیة غیره، و فی مثله لا

ص:207


1- 1) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1

وجه لتقدیم التخصص علی التخصیص، بل المتعیّن هو العکس، و الوجه فی ذلک أنّ مرجع تقدیم التخصص علی التخصیص إلی التمسک بأصالة العموم أو الاطلاق، کما مرّت الاشارة إلیه. و فی المقام لا یمکن التمسک بأصالة العموم، لأنّ خبر السیّد الدال علی عدم حجّیة الاخبار یکون قرینةً عرفیة علی التخصیص.

و بعبارة اُخری: کان خبر السیّد شارحاً للمراد من العموم، فیکون حاکماً علی أصالة العموم أو الاطلاق حکومة القرینة علی ذیها، فلا یبقی شک فی التخصیص کی یتمسک بأصالة الاطلاق. و نظیر المقام ما إذا وردت روایة دالّة علی وجوب شیء مثلاً، و وردت روایة اُخری دالة علی عدم حجّیة الروایة الاُولی، فانّه لا ینبغی الاشکال فی الأخذ بالروایة الثانیة الدالة علی عدم حجّیة الروایة الاُولی، و إن لزم منه التخصیص فی أدلة حجّیة الخبر، و لا یؤخذ بالروایة الاُولی و إن کان الالتزام بدخولها تحت أدلة الحجّیة یوجب القطع بعدم مطابقة الروایة الثانیة للواقع، فتخرج عن أدلة الحجّیة بالتخصص، و ذلک لأنّ الروایة الثانیة الدالة علی عدم حجّیة الروایة الاُولی شارحة لأدلة الحجّیة، و قرینة عرفیة علی المراد منها، فهی حاکمة علی أصالة العموم أو الاطلاق فی أدلة الحجّیة. و المقام من هذا القبیل بعینه فلاحظ و تأمل.

الاشکال الثانی فی حجیة الخبر مع الواسطة

الاشکال الثانی علی حجّیة خبر الواحد الذی لا اختصاص له بالاستدلال بآیة النبأ، بل یجری علی الاستدلال بجمیع الأدلة التی اُقیمت علی حجّیة الخبر: هو ما ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و هو مختص بالأخبار الحاکیة لقول الإمام (علیه السلام) بالواسطة، و یقرّر بوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ فعلیة کل حکم متوقفة علی فعلیة موضوعه، فلا بدّ من إحراز الموضوع لیحرز فعلیة الحکم، و فی المقام الخبر المحرز لنا بالوجدان هو

ص:208


1- 1) فرائد الاُصول 1: 170 - 172

خبر الکلینی (قدس سره) أو الشیخ (قدس سره) أو غیرهما ممّن هو فی آخر سلسلة الرواة فیحکم بحجّیته بمقتضی أدلة حجّیة الخبر. و أمّا خبر من یروی عنه الکلینی (قدس سره) و خبر من تقدّمه من الرواة إلی أن ینتهی إلی المعصوم (علیه السلام) ، فهو غیر محرز لنا بالوجدان بل یحرز بالحکم بحجّیة خبر الکلینی (قدس سره) فهو متأخر عن الحکم بالحجّیة، فکیف یحکم علیه بهذا الحکم، فانّه من تأخر الموضوع عن حکمه. و بعبارة اُخری: إنّ موضوع کل حکم متقدم علیه رتبة، لاستحالة فعلیة الحکم بلا فعلیة موضوعه فیستحیل أن یکون حکم موجباً لاحراز موضوعه، فإذا فرض أنّ حکماً أوجب إحراز موضوع امتنع ثبوت ذلک الحکم له، ففی المقام یحرز خبر من تقدّم علی الکلینی (قدس سره) بحجّیة خبر الکلینی، فیمتنع أن یحکم علیه بالحجّیة، و إلّا لزم تأخر الموضوع عن الحکم.

و یمکن الجواب عن هذا الاشکال أوّلاً: بالنقض بالاقرار بالاقرار، فانّه یحکم بنفوذ إقراره الفعلی بمقتضی قاعدة الاقرار، و یثبت به إقراره الأوّل ثمّ یحکم بمقتضاه، و بالبیّنة علی البیّنة، فانّه یحکم بحجّیتها بمقتضی أدلة حجّیة البیّنة، و بها تثبت البیّنة المشهود بها ثمّ یحکم بحجّیتها.

و ثانیاً: بالحل، و هو أنّه لیس هنا حکم شخصی لموضوعات متعددة کان إحراز بعضها مستنداً إلی ثبوت ذلک الحکم لبعض آخر منها حتّی یتوجه الاشکال المذکور، فانّ حجّیة الخبر مجعولة بنحو القضیّة الحقیقیة، کما هو الحال فی سائر الأحکام الشرعیة، و هی منحلة إلی أحکام متعددة حسب تعدد الموضوع، علی ما هو الشأن فی القضایا الحقیقیة، فلا محذور فی أن یکون ثبوت الحجّیة لخبر الکلینی (قدس سره) موجباً لاحراز خبر من یروی عنه الکلینی (قدس سره) فیترتب علیه فرد آخر من الحجّیة، لا عین الحجّیة الثابتة لخبر

ص:209

الکلینی (قدس سره) التی بها اُحرز هذا الخبر، و هکذا الحال بالنسبة إلی آخر سلسلة الرواة، و کذا الحال فی الاقرار بالاقرار و البیّنة علی البیّنة، و لا حاجة إلی الاعادة.

الوجه الثانی: أنّ التعبد بحجّیة الخبر یتوقف علی أن یکون المخبر به بنفسه حکماً شرعیاً أو ذا أثر شرعی مع قطع النظر عن الحجّیة، لیصحّ التعبد بها بلحاظه، فانّ التعبد بحجّیة الخبر - فیما لم یکن المخبر به حکماً شرعیاً و لا ذا أثر شرعی - لغو محض، وعلیه فدلیل الحجّیة لا یشمل مثل إخبار الشیخ عن خبر المفید، لأنّ المخبر به و هو خبر المفید لیس حکماً شرعیاً و لا ذا أثر شرعی، مع قطع النظر عن دلیل الحجّیة، و هذا الاشکال جارٍ فی إخبار جمیع سلسلة الرواة إلّا الأخیر الذی ینقل عن المعصوم (علیه السلام) ، فانّ المخبر به فی خبره هو قول المعصوم (علیه السلام) فلا محالة یکون حکماً شرعیاً من وجوب أو حرمة أو غیرهما، کما هو ظاهر.

و هذا الاشکال ساقط من أساسه علی المختار من أنّ المجعول فی باب الطرق و الأمارات هو الکاشفیة و الطریقیة بتتمیم الکشف، بمعنی أنّ الشارع یعتبر الکاشف الناقص کاشفاً تامّاً، و الأمارة غیر العلمیة علماً، إذ علیه یکون التعبد ناظراً إلی نفس الطریقیة و الکاشفیة، بلا حاجة إلی کون المؤدی حکماً شرعیاً أو ذا أثر شرعی.

نعم، لو قلنا بأنّ المجعول فی باب الطرق هو تنزیل المؤدی منزلة الواقع، یتوجّه الاشکال بأنّ التنزیل المذکور متوقف علی أن یکون المؤدی حکماً شرعیاً أو ذا أثر شرعی، و إلّا فلا معنی لتنزیله منزلة الواقع. و سیجیء الجواب عن الاشکال علی هذا المسلک قریباً.

و أمّا علی المسلک المختار من أنّ المجعول هو الطریقیة و الکاشفیة، فلا حاجة

ص:210

إلی اعتبار کون المؤدی حکماً شرعیاً أو ذا أثر شرعی، إذ التعبد ناظر إلی نفس الطریقیة و الکاشفیة لا إلی المؤدی، غایة الأمر أنّه یلزم أن لا یکون التعبد المذکور لغواً کی یستحیل صدوره من الحکیم. و التعبد بحجّیة اخبار الوسائط لا یکون لغواً، لوقوع الجمیع فی سلسلة إثبات قول المعصوم (علیه السلام) و هذا المقدار کافٍ فی صحّة التعبد بحجّیة اخبار الوسائط، فلا ملزم لاعتبار کون المخبر به فی کل خبر حکماً شرعیاً أو ذا أثر شرعی. و أمّا علی المسلک المعروف من أنّ المجعول فی باب الطرق و الأمارات هو تنزیل المؤدی منزلة الواقع، فیمکن الجواب عن الاشکال المذکور بوجوه:

الأوّل: أنّ القضیة طبیعیة قد حکم فیها بلحاظ طبیعة الأثر، و لیس المراد هو الطبیعی المعقولی بمعنی الطبیعة بشرط لا، کقولنا الانسان نوع حتّی لا یسری الحکم من الطبیعة إلی الأفراد، بل المراد هو الطبیعی الاُصولی بمعنی الطبیعة بشرط الوجود السعی، فیسری الحکم إلی الأفراد، فلا مانع من شمول دلیل الحجّیة لخبر الشیخ عن المفید (قدس سره) ، مع کون الأثر الشرعی للمخبر به و هو خبر المفید هو نفس الحجّیة و وجوب التصدیق، و هکذا إلی آخر الوسائط.

الثانی: دعوی القطع بتحقق ما هو المناط فی سائر الآثار فی هذا الأثر، أی وجوب التصدیق بعد تحققه بهذا الخطاب، و إن لم یشمله لفظاً لأجل المحذور المذکور.

الثالث: عدم القول بالفصل بین هذا الأثر و سائر الآثار فی وجوب الترتیب لدی الاخبار بموضوع صار أثره الشرعی وجوب التصدیق بنفس الحکم فی الآیة الشریفة، و إن شئت فعبّر بعدم القول بالفصل فی الحجیّة بین الخبر بلا واسطة و الخبر مع الواسطة.

ص:211

الرابع: - و هو أحسن الوجوه - أنّه لم یدل دلیل من آیة أو روایة علی لزوم کون مؤدی الأمارة حکماً شرعیاً أو ذا أثر شرعی، و إنّما نعتبر ذلک من جهة حکم العقل بأنّ التعبد بأمر لا یکون له أثر شرعی لغو لا یصدر من الحکیم، و یکفی فی دفع محذور اللّغویة وقوع الخبر فی سلسلة إثبات الحکم الشرعی الصادر من الإمام (علیه السلام) . و بعبارة اُخری: یکفی فی حجّیة اخبار الرواة ترتب الأثر الشرعی علی مجموعها من حیث المجموع، و لا ملزم لاعتبار ترتب أثر شرعی علی کل خبر مع قطع النظر عن خبر آخر، و لا خفاء فی ترتب الأثر علی اخبار مجموع الرواة الواقعة فی سلسلة نقل قول المعصوم (علیه السلام) (1).

نعم، لو کان فی جملة الرواة الواقعة فی سلسلة نقل قوم المعصوم فاسق غیر موثوق به أو رجل مجهول الحال، لا یشمل دلیل الحجّیة لاخبار بقیة الرواة الواقعة فی تلک السلسلة و لو کانوا عدولاً أو ثقات، لعدم ترتب أثر شرعی علی المجموع من حیث المجموع أیضاً، إذ خبر الفاسق خارج عن أدلة الحجّیة موضوعاً، و بخروجه ینقطع اتصال الاخبار إلی المعصوم (علیه السلام) فلا یقع الباقی من الرواة فی سلسلة إثبات قول المعصوم (علیه السلام) فلا یکون مشمولاً لأدلة الحجّیة، لعدم ترتب أثر شرعی علیه، فیکون التعبد بحجّیته لغواً.

2-الاستدلال بآیة النفر

و من الآیات التی استدلّ بها علی حجّیة خبر الواحد آیة النفر، و هی قوله

ص:212


1- 1) نعم، هو أحسن الوجوه و المتعیّن فی المقام، إذ الوجوه السابقة راجعة إلی التقریر الأوّل من الاشکال و هو الذی یرجع إلیه ما ذکره سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) علی مختاره من أنّ المجعول فی باب الأمارات هو الکاشفیة و الطریقیة بتتمیم الکشف، بلا فرق بین القول بأنّ المجعول هو الکاشفیة و الطریقیة، و القول بأنّه تنزیل المؤدی منزلة الواقع فتأمّل

تعالی: «فَلَوْ لا نَفَرَ مِنْ کُلِّ فِرْقَةٍ مِنْهُمْ طائِفَةٌ لِیَتَفَقَّهُوا فِی اَلدِّینِ وَ لِیُنْذِرُوا قَوْمَهُمْ إِذا رَجَعُوا إِلَیْهِمْ لَعَلَّهُمْ یَحْذَرُونَ» (1).

توقف الاستدلال بالآیة علی ثبوت امور ثلاثة

و الاستدلال بهذه الآیة الشریفة یتوقف علی إثبات اُمور:

أحدها: أن یکون المراد إنذار کل واحد من النافرین بعضاً من قومهم، لا إنذار مجموع النافرین مجموع القوم، لیقال إنّ إخبار المجموع و إنذارهم یفید العلم بالواقع، فیخرج عن محل الکلام فی بحث حجّیة الخبر، و هذا الأمر ثابت، لأنّ تقابل الجمع بالجمع ظاهر فی التوزیع، کما فی قوله تعالی: «فَاغْسِلُوا وُجُوهَکُمْ وَ أَیْدِیَکُمْ إِلَی اَلْمَرافِقِ» (2)فانّ المراد منه أن یغسل کل واحد وجهه و یده، لا أن یغسل المجموع وجه المجموع، کما أنّ طبع الحال و واقع القضیّة أیضاً هو ذلک، لأنّ الطائفة النافرة للتفقه فی الدین إذا رجعوا إلی أوطانهم لا یجتمعون بحسب العادة فی محل واحد لیرشدوا القوم مجتمعاً، بل یذهب کل واحد منهم إلی ما یخصه من المحل و یرشد من حوله من القوم.

ثانیها: أن یکون المراد من الحذر هو التحفظ و التجنب العملی لا مجرد الخوف النفسانی، و هذا الأمر أیضاً ثابت، لأنّ ظاهر الحذر هو أخذ المأمن من المهلکة و العقوبة و هو العمل، لا مجرد الخوف النفسانی.

ثالثها: أن یکون الحذر و التجنب العملی واجباً عند إنذار المنذر، و هذا الأمر أیضاً ثابت، لأنّ کلمة «لعل» ظاهرة فی کون ما بعدها غایة لما قبلها، کما یظهر من مراجعة موارد استعمالها، سواء کان استعمالها فی مقام الاخبار عن الاُمور الخارجیة، کقولک: اشتریت داراً لعلی أسکنها، أو فی مقام بیان الأحکام المولویة، و علی الثانی فإن کان ما بعدها أمراً غیر قابل للتکلیف کما إذا قیل:

ص:213


1- 1) التوبة 9: 122
2- 2) المائدة 5: 6

تب إلی اللّه تعالی لعلّه یغفر لک، فیستفاد منها حسن تلک الغایة و کونها أمراً مرغوباً فیه، و إن لم یصح تعلّق التکلیف به، لعدم کونه فعلاً للعبد کی یصح البعث نحوه، و إن کان أمراً قابلاً للتکلیف کما إذا قیل: بلِّغ الأحکام إلی العبید لعلّهم یعملون بها، دلّ الکلام علی کونه محکوماً بحکم ما قبلها من الوجوب أو الاستحباب، ضرورة أنّ الغایة الموجبة لایجاب أمر آخر تکون واجبة بنفسها بطریق أولی، و کذا الحال فی الغایة الموجبة لاستحباب أمر آخر، و حیث إنّ الحذر جعل فی الآیة الشریفة غایة للانذار الواجب فیستفاد منها کونه واجباً لا محالة.

و بعد تمامیة هذه الاُمور الثلاثة، یظهر أنّ الآیة المبارکة تدل علی وجوب التحذر العملی عند الانذار، و هذا هو معنی حجّیة الخبر.

الاشکالات علی الاستدلال بالآیة

و الانصاف أنّ دلالة هذه الآیة علی حجّیة الخبر أظهر و أتم من دلالة آیة النبأ علیها، و مع ذلک قد اُورد علی الاستدلال بها بوجوه:

الأوّل: أنّ الآیة واردة لبیان وجوب التفقه و الانذار، لا لبیان وجوب الحذر، و إنّما ذکر الحذر باعتبار کونه فائدة من فوائد التفقه و الانذار فلا إطلاق لها بالنسبة إلی وجوب الحذر، و القدر المتیقن منه ما إذا حصل العلم بمطابقة قول المنذر للواقع.

و فیه أوّلاً: أنّ الأصل فی کل کلام أن یکون فی مقام البیان، لاستقرار بناء العقلاء علی ذلک ما لم تظهر قرینة علی خلافه.

و ثانیاً: أنّ ظاهر الآیة المبارکة کونها واردة لبیان وظیفة جمیع المسلمین المکلفین، و أنّه یجب علی طائفة منهم التفقه و الانذار، و علی غیرهم الحذر و القبول، فکما أنّ إطلاقها یقتضی وجوب الانذار و لو مع عدم حصول العلم للمنذر - بالفتح - بمطابقة کلام المنذر - بالکسر - للواقع، کذلک یقتضی وجوب الحذر

ص:214

أیضاً فی هذا الفرض.

و ثالثاً: أنّ ظاهر الآیة ترتب وجوب الحذر علی الانذار، و تخصیص وجوب الحذر بما إذا حصل العلم بالواقع موجب لالغاء عنوان الانذار، إذ العمل حینئذ إنّما هو بالعلم من دون دخل للانذار فیه، غایة الأمر کون الانذار من جملة المقدمات التکوینیة لحصول العلم لا موضوعاً لوجوب الحذر، فاعتبار حصول العلم فی وجوب الحذر یوجب إلغاء عنوان الانذار لا تقییده بصورة حصول العلم، مع أنّ ظاهر الآیة کون وجوب الحذر مترتباً علی الانذار ترتب الحکم علی موضوعه.

و رابعاً: أنّه علی تقدیر تسلیم أنّ اعتبار العلم فی وجوب الحذر یوجب التقیید لا إلغاء عنوان الانذار، لا یمکن الالتزام بهذا التقیید، فانّه تقیید بفرد نادر و هو مستهجن.

الایراد الثانی: أنّ الانذار بمعنی التخویف من العقاب إنّما هو وظیفة الواعظ و المفتی، أمّا الواعظ فینذر الناس - کما هو شأنه - بالاُمور المسلّمة، فیخوّف الناس من ترک الصلاة مثلاً بما ورد فیه من العقاب، أو من شرب الخمر کذلک، و لا إشکال فی وجوب الحذر عند إنذاره، لکون الحکم معلوماً و مسلّماً. و أمّا المفتی فیفتی لمقلّدیه بما استنبطه من الواجب و الحرام، و افتاؤه بها إنذار بالدلالة الالتزامیة، و تخویف من العقاب علی الترک أو الفعل، و لا شبهة فی وجوب الحذر علی مقلّدیه، لکون فتواه حجّة علیهم، بخلاف نقل الروایة فانّه لا إنذار فیه، إذ ربّما ینقل الراوی مجرد الألفاظ و لا یفهم المعنی لینذر به، و لذا ورد عنهم (علیهم السلام) ربّ حامل فقه غیر فقیه أو إلی من هو أفقه منه (1).

ص:215


1- 1) الوسائل 27: 89 / أبواب صفات القاضی ب 8 ح 43 و 44

و فیه: أنّ الراوی أیضاً قد ینذر بنقله، کما إذا نقل روایة دالة علی وجوب شیء أو علی حرمة شیء، فانّ نقل هذه الروایة إنذار ضمنی بالعقاب علی الترک أو الفعل، کما فی إفتاء المفتی بوجوب شیء أو حرمة شیء، فیجب الحذر عند نقل هذه الروایة بمقتضی الآیة الشریفة، و تثبت حجّیة غیره من الأخبار التی لا إنذار فیها لکون الراوی عامیاً، أو کان مفاد الروایة حکماً غیر إلزامی بعدم القول بالفصل. هذا علی تقدیر کون الآیة نازلة فی مقام التشریع و جعل الحجّیة للخبر، و أمّا بناءً علی کونها کاشفة عن حجّیة الخبر السابقة علی نزول الآیة و أنّها سیقت علی نحو تکون حجّیة الخبر مفروغاً عنها قبل نزولها کما هو الظاهر، فلا نحتاج إلی التمسک بعدم القول بالفصل، إذ الآیة الشریفة - علی هذا التقدیر - کاشفة عن حجّیة الخبر علی الاطلاق، و أنّ وجوب الحذر عند الانذار إنّما هو من باب تطبیق الکبری الکلّیة علی بعض المصادیق.

الایراد الثالث: أنّ ظاهر الآیة الشریفة کون وجوب الحذر مترتباً علی الانذار بما تفقّه، لا علی مطلق الانذار، فیختص بما إذا اُحرز کون الانذار بما تفقّه، أی اُحرز کون الخبر مطابقاً للواقع. و الفرق بین هذا الایراد و الایراد الأوّل ظاهر، فانّ الایراد الأوّل راجع إلی عدم صحّة التمسک باطلاق وجوب الحذر، لعدم کونه وارداً فی مقام البیان، لأنّ الآیة وردت لبیان وجوب التفقه و الانذار لا لبیان وجوب الحذر، فلم تتم مقدّمات الحکمة، بخلاف هذا الایراد فانّه راجع إلی منع الاطلاق رأساً، باعتبار أنّ وجوب الحذر مقیّد بما إذا کان الانذار بما تفقّه فی الدین.

و فیه: أنّ الاخبار بوجوب شیء أو بحرمة شیء لا ینفک عن الانذار بما تفقّه، إذ الاخبار بالوجوب إنذار بالعقاب علی الترک بالدلالة الالتزامیة، و کذا

ص:216

الاخبار بالحرمة إنذار بالعقاب علی الفعل، کما أنّ الانذار بالعقاب علی الترک إخبار بالوجوب، و الانذار بالعقاب علی الفعل إخبار بالحرمة بالدلالة الالتزامیة، و أمّا کون المخبر به مطابقاً للواقع أو غیر مطابق له، فهو خارج عن مدلول الخبر، لما ذکرناه فی مقام الفرق بین الخبر و الانشاء من أنّ مدلول الخبر هو الحکایة عن ثبوت شیء أو نفیه، و أمّا کون المحکی عنه مطابقاً للواقع أو غیر مطابق له، فهو خارج عن مدلول الخبر (1). و بالجملة: الاخبار عن الوجوب و الحرمة إنذار بما تفقّه فی الدین دائماً، و إن کان المخبر به غیر مطابق للواقع.

الایراد الرابع: أنّ المأخوذ فی الآیة عنوان التفقّه، فیکون الحذر واجباً عند إنذار الفقیه بما هو فقیه، فلا یشمل إنذار الراوی بما هو راو، فیکون مفاد الآیة حجّیة فتوی الفقیه للعامی لا حجّیة الخبر. و لا یمکن التمسک بعدم القول بالفصل فی المقام، لعدم ارتباط أحد الأمرین بالآخر. و إن شئت قلت: إنّ القول بالفصل بین حجّیة فتوی الفقیه و حجّیة الخبر موجود، فلا یدل الدلیل علی حجّیة فتوی الفقیه علی حجّیة الخبر بضمیمة عدم القول بالفصل بینهما.

و فیه: أنّ التفقه فی زمن المعصومین (علیهم السلام) لم یکن بهذه الصعوبة الموجودة فی زماننا، فانّها حصلت من کثرة الروایات، و تعارضها فی العبادات و قلّتها فی المعاملات، فالسلف من الرواة کان یصدق علیهم الفقیه بمجرّد سماع الحدیث و حفظه، لکونهم من أهل اللسان، فکانوا یعرفون معانی کلامهم (علیهم السلام) ، فکانوا فقهاء کما ورد عنهم (علیهم السلام) : «أنتم أفقه الناس إذا عرفتم معانی کلامنا» (2)، فکانوا فقهاء فیما ینقلونه عن الأئمة (علیهم السلام) ، و إذا ثبتت حجّیة خبر الراوی الفقیه بمقتضی الآیة، ثبتت حجّیة خبر الراوی غیر الفقیه بعدم القول بالفصل.

ص:217


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 94 - 97
2- 2) الوسائل 27: 117 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 27
3-الاستدلال بآیة الکتمان

و من الآیات التی استدلّ بها علی حجّیة الخبر آیة الکتمان، و هی قوله تعالی: «إِنَّ اَلَّذِینَ یَکْتُمُونَ ما أَنْزَلْنا مِنَ اَلْبَیِّناتِ وَ اَلْهُدی مِنْ بَعْدِ ما بَیَّنّاهُ لِلنّاسِ فِی اَلْکِتابِ أُولئِکَ یَلْعَنُهُمُ اَللّهُ وَ یَلْعَنُهُمُ اَللاّعِنُونَ» (1)بدعوی الملازمة بین حرمة الکتمان و وجوب العمل، و إلّا لزم کون تحریم الکتمان لغواً، و لذا حکموا بحجّیة إخبار المرأة عن کونها حاملاً، تمسکاً بقوله تعالی: «وَ لا یَحِلُّ لَهُنَّ أَنْ یَکْتُمْنَ ما خَلَقَ اَللّهُ فِی أَرْحامِهِنَّ» (2).

و فیه: أنّه لا ملازمة بین حرمة الکتمان و وجوب القبول تعبداً فی المقام، إذ الموضوع لحرمة الکتمان عام استغراقی، بمعنی حرمة الکتمان علی کل أحد، فیحتمل أن یکون الوجه فیها أنّ إخبار الجمیع ممّا یوجب العلم کما فی الخبر المتواتر، و لا یقاس المقام بحرمة الکتمان علی النساء، لأنّ طریق إحراز ما فی الأرحام منحصر فی إخبارهن، و إخبار المرأة ممّا لا یفید العلم غالباً، فلو لم یکن إخبارها حجّة تعبداً، و قیدت بالعلم کان تحریم الکتمان علیها لغواً، فصحّ دعوی الملازمة بین حرمة الکتمان و وجوب القبول هناک. بخلاف المقام، فانّ حرمة الکتمان فیه إنّما هو علی علماء الیهود الذین أخفوا علی الناس ما کان ظاهراً فی التوراة من علامات نبوّة نبیّنا و صفاته (صلّی اللّه علیه و آله) بحیث لو لا کتمانهم لظهر الحق لعامّة الناس، فالغرض من تحریم الکتمان إنّما هو ظهور الحق و حصول القطع للناس، لا قبول الخبر تعبداً. و الذی یشهد بما ذکرناه - من أنّ المراد حرمة کتمان ما هو ظاهر فی نفسه لو لا الکتمان - قوله تعالی فی ذیل الآیة: «مِنْ بَعْدِ ما بَیَّنّاهُ لِلنّاسِ» أی أظهرناه لهم. فتحصّل: أنّه لا ملازمة بین حرمة الکتمان و وجوب القبول فی المقام.

ص:218


1- 1) البقرة 2: 159
2- 2) البقرة 2: 228

إن قلت: مقتضی إطلاق الآیة حرمة الکتمان و لو مع علم المخبر بأنّ إخباره لا یفید العلم للسامع، و لا ینضم إلیه إخبار غیره لکتمانه، و حرمة الکتمان فی هذا الفرض تدل علی وجوب القبول، و إلّا لزم کونها لغواً کما فی حرمة الکتمان علی النساء.

قلت: ظهور الحق للناس و حصول العلم لهم إنّما هو حکمة لحرمة الکتمان، و الحکمة الداعیة إلی التکلیف لا یلزم أن تکون ساریةً فی جمیع الموارد، أ لا تری أنّه یجب علی الشاهد أن یشهد عند الحاکم إذا دعی لذلک بمقتضی قوله تعالی: «وَ لا یَأْبَ اَلشُّهَداءُ إِذا ما دُعُوا» (1)و لو مع العلم بعدم انضمام الشاهد الثانی إلیه، مع أنّ الحکمة فی وجوب الشهادة - و هی حفظ حقوق الناس - غیر متحققة فی هذا الفرض، و کذا الحال فی وجوب العدّة علی المطلّقة و علی المتوفّی عنها زوجها و إن کانت عقیماً، مع أنّ الحکمة و هی التحفظ علی النسب غیر موجودة فی مفروض المثال.

و یدل علی ما ذکرناه - من أنّ الغرض من حرمة الکتمان فی مقام ظهور الحق و حصول العلم به لعامّة الناس لا وجوب القبول تعبداً - أنّ مورد الآیة هو نبوّة نبیّنا (صلّی اللّه علیه و آله) و من الظاهر عدم حجّیة خبر الواحد فی اُصول الدین.

4-الاستدلال بآیة الذکر

و من جملة الآیات: آیة الذکر، و هی قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ * بِالْبَیِّناتِ وَ اَلزُّبُرِ» (2)و تقریب الاستدلال بهذه الآیة الشریفة هو تقریب الاستدلال بالآیة السابقة، من أنّ وجوب السؤال یدل علی وجوب القبول بالملازمة، و إلّا لزم کون وجوب السؤال لغواً.

ص:219


1- 1) البقرة 2: 282
2- 2) النحل 16: 43 و 44

و یظهر الجواب عن الاستدلال بهذه الآیة ممّا ذکرناه فی الجواب عن الاستدلال بالآیة السابقة، فانّ تعلیق وجوب السؤال علی عدم العلم ظاهر فی أنّ الغرض منه حصول العلم لا التعبد بالجواب. هذا مضافاً إلی أنّ مورد هذه الآیة أیضاً هی النبوّة، و المأمورون بالسؤال هم عوام الیهود، و خبر الواحد لا یکون حجّة فی اُصول الدین کما تقدّم. و لا ینافی ذلک ما فی الأخبار من أنّ المراد بأهل الذکر هم الأئمة (علیهم السلام) (1)لأنّ أهل الذکر عنوان عام یشمل الجمیع، و یختلف باختلاف الموارد، ففی مقام إثبات النبوّة الخاصّة بما وصف اللّه نبیّه فی الکتب السماویة، یکون المراد من أهل الذکر علماء الیهود و النصاری و لا یصح أن یراد فی هذا المقام الأئمة (علیهم السلام) لأنّ الإمامة فرع النبوّة، فکیف یمکن إثبات النبوّة بالسؤال عن الإمام الذی تثبت إمامته بنص من النبی (صلّی اللّه علیه و آله) نعم بعد إثبات النبوّة و الإمامة یکون الأئمة (علیهم السلام) أهل الذکر فلا بدّ من السؤال منهم فیما یتعلق بالأحکام الشرعیة، کما أنّ أهل الذکر فی زمان الغیبة هم الرواة بالنسبة إلی الفقهاء، و الفقهاء بالنسبة إلی العوام، و المعنی واحد فی الجمیع إنّما الاختلاف فی المصادیق بحسب الموارد.

5-الاستدلال بآیة الاذن

و من جملة الآیات: آیة الاذن، و هی قوله تعالی: «وَ یَقُولُونَ هُوَ أُذُنٌ قُلْ أُذُنُ خَیْرٍ لَکُمْ یُؤْمِنُ بِاللّهِ وَ یُؤْمِنُ لِلْمُؤْمِنِینَ» (2). و تقریب الاستدلال بها أنّ اللّه (سبحانه و تعالی) مدح نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) بتصدیقه للمؤمنین، و لو لم یکن تصدیقهم أمراً حسناً لما مدحه به.

و فیه: أنّه لا ملازمة بین تصدیق المخبر و العمل باخباره و ترتیب الأثر

ص:220


1- 1) راجع الوسائل 27: 63 / أبواب صفات القاضی ب 7 ح 3 و 4 و غیرهما
2- 2) التوبة 9: 61

علیه، إذ قد یراد من تصدیقه عدم المبادرة إلی تکذیبه، و عدم نسبة الکذب إلیه بالمواجهة، و هذا أمر أخلاقی دلّ علیه بعض الروایات، کقوله (علیه السلام) : «کذّب سمعک و بصرک عن أخیک، فإن شهد عندک خمسون قسامة أنّه قال قولاً، و قال لم أقله فصدّقه و کذّبهم» (1)و من الظاهر أنّه لیس المراد من التصدیق هو العمل بقوله و ترتیب الأثر علیه، و إلّا لم یکن وجه لتقدیم إخبار الواحد علی إخبار الخمسین، مع کونهم أیضاً من المؤمنین. بل المراد اظهار تصدیقه و عدم تکذیبه.

و مما یؤیّد ذلک: ما فی تفسیر علی بن إبراهیم القمی (2)من أنّ الآیة الشریفة نزلت فی عبد الله بن نفیل، فانّه کان یسمع کلام النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و ینقله إلی المنافقین حتّی أوقف اللّه نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) علی هذه النمیمة، فأحضره النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و سأله عنها، فحلف أنّه لم یکن شیء ممّا ینم علیه، فقبل منه النبی (صلّی اللّه علیه و آله) فأخذ هذا الرجل یطعن علیه (صلّی اللّه علیه و آله) و یقول: إنّه اُذن یقبل کل ما یسمع، أخبره اللّه أنِّی أنمّ علیه فقبل، و أخبرته أنِّی لم أفعل فقبل، فردّ علیه اللّه سبحانه بقوله: «قُلْ أُذُنُ خَیْرٍ لَکُمْ» الآیة، و من المعلوم أنّ تصدیقه (صلّی اللّه علیه و آله) للمنافق لم یکن إلّا بمعنی عدم اظهار تکذیبه.

هذا و استشهد الشیخ (قدس سره) علی ما ذکرناه باختلاف السیاق، و هو أنّ تعدیة کلمة یؤمن بالباء فی الجملة الاُولی و باللام فی الجملة الثانیة تدل علی اختلاف المراد من الإیمان فی المقامین (3).

ص:221


1- 1) الوسائل 12: 295 / أبواب أحکام العشرة ب 157 ح 4
2- 2) تفسیر القمی 1: 300
3- 3) فرائد الاُصول 1: 184

و فیه: أنّ الإیمان بمعنی التصدیق القلبی، فإن کان متعلقاً بوجود شیء تکون تعدیته بالباء، کما فی قوله تعالی: «وَ اَلْمُؤْمِنُونَ کُلٌّ آمَنَ بِاللّهِ» الآیة (1)و إن کان متعلقاً بقول شخص کانت تعدیته باللام کما فی قوله سبحانه: «وَ ما أَنْتَ بِمُؤْمِنٍ لَنا وَ لَوْ کُنّا صادِقِینَ» (2)و حینئذٍ تدل التعدیة باللام بالاضافة إلی المؤمنین علی إرادة تصدیق قولهم، فلا شهادة للسیاق علی ما ذکر.

لا یقال: علی هذا لا یناسب تعدیته بالباء فی الجملة الاُولی، لأنّ المصدّق به فیها إنّما هو قوله تعالی و إخباره عن نمیمة عبد الله بن نفیل علی ما تقدّم.

فانّه یقال: لما کانت لفظة «اللّه» علماً لذات الواجب المستجمع لجمیع صفات الکمال، فالتصدیق بوجوده مستلزم للتصدیق بقوله، فجعل المصدّق به ذات الواجب إشارة إلی أنّ الإیمان بوجوده تعالی مستلزم للإیمان بقوله، و لو کانت التعدیة باللام کما فی الجملة الثانیة لم یستفد منها إلّا التصدیق بقوله فقط. و کیف کان فلا دلالة للآیة علی حجّیة الخبر.

الاستدلال علی حجّیة الخبر بطوائف من الروایات

و مما استدلّ به علی حجّیة الخبر: الروایات الکثیرة و قد رتّبها الشیخ (قدس سره) (3)علی طوائف أربع:

الطائفة الاُولی: الأخبار العلاجیة الدالة علی أنّ حجّیة الاخبار فی نفسها کانت مفروغاً عنها عند الأئمة (علیهم السلام) و أصحابهم، و إنّما توقفوا عن العمل من جهة المعارضة، فسألوا عن حکمها، و من الواضح أنّه لیس مورد الأخبار العلاجیة الخبرین المقطوع صدورهما، لأنّ المرجحات المذکورة فیها

ص:222


1- 1) البقرة 2: 285
2- 2) یوسف 12: 17
3- 3) فرائد الاُصول 1: 185 - 192

لا تناسب العلم بصدورهما، و أنّ الظاهر من مثل قوله: «یأتی عنکم خبران متعارضان» (1)کون السؤال عن مشکوکی الصدور. مضافاً إلی أنّ وقوع المعارضة بین مقطوعی الصدور بعید فی نفسه.

الطائفة الثانیة: الأخبار الآمرة بالرجوع إلی أشخاص معینین من الرواة، کقوله (علیه السلام) : «إذا أردت حدیثنا فعلیک بهذا الجالس» (2)مشیراً إلی زرارة، و قوله (علیه السلام) : «نعم، بعد ما قال الراوی: أ فیونس بن عبد الرحمان ثقة نأخذ معالم دیننا عنه» (3)و قوله (علیه السلام) : «علیک بالأسدی» (4)یعنی أبا بصیر، و قوله (علیه السلام) : «علیک بزکریا بن آدم المأمون علی الدین و الدُّنیا» (5)إلی غیر ذلک.

الطائفة الثالثة: الأخبار الآمرة بالرجوع إلی الثقات کقوله (علیه السلام) : «لا عذر لأحد فی التشکیک فیما یرویه ثقاتنا» (6)و قد ادّعی المحقق النائینی (قدس سره) تواتر هذه الطائفة معنی (7)، و هو بعید لکونها قلیلة غیر بالغة حدّ التواتر.

الطائفة الرابعة: الأخبار الآمرة بحفظ الروایات و استماعها و ضبطها و الاهتمام

ص:223


1- 1) المستدرک 17: 303 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 2 (باختلاف یسیر)
2- 2) الوسائل 27: 143 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 19
3- 3) المصدر السابق ح 33 (باختلاف یسیر)
4- 4) المصدر السابق ح 15
5- 5) المصدر السابق ح 27 (باختلاف یسیر)
6- 6) المصدر السابق ح 40 (باختلاف یسیر)
7- 7) أجود التقریرات 3: 199

بشأنها علی ألسنة مختلفة، و قد ذکرها صاحب الوسائل فی الباب 8 من أبواب کتاب القضاء فراجع (1).

أقسام التواتر

ثمّ إنّ الاستدلال بهذه الأخبار متوقف علی ثبوت تواترها لتکون مقطوعة الصدور، و إلّا فلا یصحّ الاستدلال بها کما هو ظاهر. و لا ینبغی الشک فی أنّها متواترة اجمالاً، بمعنی العلم بصدور بعضها عن المعصوم (علیه السلام) و توضیح ذلک أنّ التواتر علی أقسام ثلاثة:

الأوّل: التواتر اللفظی، و هو اتفاق جماعة امتنع اتفاقهم علی الکذب عادةً علی نقل خبر بلفظه، کتواتر ألفاظ الکتاب الصادرة عن لسان النبی (صلّی اللّه علیه و آله) .

الثانی: التواتر المعنوی، و هو اتفاقهم علی نقل مضمون واحد مع الاختلاف فی الألفاظ، سواء کانت دلالة الألفاظ علی المضمون بالمطابقة أو بالتضمن أو بالالتزام أو بالاختلاف، کالأخبار الحاکیة لحالات أمیر المؤمنین (علیه السلام) فی الحروب و قضایاه مع الأبطال، فانّها متفقة الدلالة علی شجاعته (علیه السلام) .

الثالث: التواتر الاجمالی، و هو ورود عدّة من الروایات التی یعلم بصدور بعضها مع عدم اشتمالها علی مضمون واحد.

ص:224


1- 1) منها: ما عن أبی عبد الله (علیه السلام) أنّ رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) خطب الناس فی مسجد الخیف فقال: «نضر اللّه عبداً سمع مقالتی فوعاها و حفظها و بلّغها من لم یسمعها، فربّ حامل فقه غیر فقیه و رب حامل فقه إلی من هو أفقه منه» ، الحدیث الوسائل 27: 89 / أبواب صفات القاضی ب 8 ح 43

و أنکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) التواتر الاجمالی، بدعوی أنّا لو وضعنا الید علی کل واحد من تلک الأخبار نراه محتملاً للصدق و الکذب، فلا یکون هناک خبر مقطوع الصدور.

و فیه: أنّ احتمال الکذب فی کل خبر بخصوصه غیر قادح فی التواتر الاجمالی، لأنّ احتمال الصدق و الکذب فی کل خبر بخصوصه لا ینافی العلم الاجمالی بصدور بعضها، و إلّا لکان مانعاً عن التواتر المعنوی و اللفظی أیضاً، إذ کل خبر فی نفسه محتمل للصدق و الکذب.

و بالجملة: التواتر الاجمالی ممّا لا مجال لانکاره، فانّ کثرة الأخبار المختلفة ربّما تصل إلی حدّ یقطع بصدور بعضها و إن لم یتمیز بعینه، و الوجدان أقوی شاهد و أوضح دلیل علیه، فإنّا نعلم علماً وجدانیاً بصدور جملة من الأخبار الموجودة فی کتاب الوسائل و لا نحتمل کذب الجمیع. و أوضح منه أنّا نعلم بصدق بعض الأخبار المتحققة فی هذه البلدة فی یوم و لیلة، فضلاً عن الحکایات المسموعة فی أیام و لیال عدیدة.

فتحصّل: أنّ التواتر الاجمالی فی هذه الطوائف الأربع من الأخبار غیر قابل للانکار، و مقتضاه الالتزام بحجّیة الأخص منها المشتمل علی جمیع الخصوصیات المذکورة فی هذه الأخبار، فیحکم بحجّیة الخبر الواجد لجمیع تلک الخصوصیات باعتبار کونه القدر المتیقن من هذه الأخبار الدالة علی الحجّیة.

حجیة الخبر الموثوق به

و ذکر المحقق النائینی (2)(قدس سره) أنّ الأخص منها هو ما دلّ علی حجّیة خبر الثقة، فبناءً علی تحقق التواتر الاجمالی تثبت حجّیة الخبر الموثوق به.

و فیه: أنّ ظاهر جملة منها اعتبار العدالة کقوله (علیه السلام) فی الأخبار

ص:225


1- 1) أجود التقریرات 3: 197
2- 2) أجود التقریرات 3: 199

العلاجیة: «خذ بقول أعدلهما» (1)و قوله (علیه السلام) : «علیک بزکریا بن آدم المأمون علی الدین و الدُّنیا» (2)و بعضها ظاهر فی اعتبار الوثاقة، کقوله (علیه السلام) : «نعم، بعد ما قال السائل أ فیونس بن عبد الرحمان ثقة نأخذ معالم دیننا عنه» (3)و بعضها ظاهر فی اعتبار کونه إمامیاً أیضاً، کقوله (علیه السلام) : «لا عذر لأحد فی التشکیک فیما یرویه ثقاتنا» (4)فانّ إضافة الثقات إلی ضمیر المتکلم و إسنادها إلیهم (علیهم السلام) ظاهرة فی أنّ المراد منها کون الراوی من أهل الولایة لهم، و حیث إنّ المراد من الثقة فی الأخبار هو المعنی اللغوی لا ما هو المصطلح علیه عند المحدِّثین، فانّهم یطلقون الثقة علی الإمامی العادل، و منه إطلاقهم ثقة الاسلام علی الکلینی (قدس سره) فالنسبة بین العادل و الموثوق به هی العموم من وجه، إذ قد یکون الراوی عادلاً غیر موثوق به لکثرة خطئه و سهوه، و قد یکون موثقاً غیر عادل بمعنی أنّه ضابط حافظ متحرز عن الکذب، إلّا أنّه فاسق من غیر ناحیة الکذب کما یوجد کثیراً، و قد یکون عادلاً موثقاً. وعلیه فالقدر المتیقن منها هو الجامع للعدالة و الوثاقة، فبناءً علی التواتر الاجمالی لا یستفاد منها إلّا حجّیة الخبر الصحیح الأعلائی.

نعم، ذکر صاحب الکفایة (5)(قدس سره) أنّ المتیقن من هذه الأخبار و إن کان هو خصوص الخبر الصحیح، إلّا أنّه فی جملتها خبر صحیح یدل علی حجّیة الخبر الموثق، فتثبت به حجّیة خبر الثقة و إن لم یکن عادلاً. و ما ذکره متین، و لعل مراده من الخبر الصحیح الدال علی حجّیة خبر الثقة قوله (علیه السلام) : «نعم، بعد ما قال السائل أ فیونس بن عبد الرحمان ثقة نأخذ معالم دیننا عنه» (6) ،

ص:226


1- 1) المستدرک 17: 303 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 2
2- 2) ، (3) ، (4) ، (6) تقدّمت فی ص 223
3- 3)
4- 4)
5- 5) کفایة الاُصول: 302

فانّ ظاهره کون حجّیة خبر الثقة مفروغاً عنها بین الإمام (علیه السلام) و السائل، و أنّ السؤال ناظر إلی الصغری فقط.

الاستدلال علی حجّیة الخبر بالاجماع

و مما استدلّ به علی حجّیة الخبر: الاجماع و تقریره من وجوه:

الوجه الأوّل: الاجماع المنقول من الشیخ الطوسی (قدس سره) علی حجّیة خبر الواحد (1).

الوجه الثانی: الاجماع القولی من جمیع العلماء - عدا السیّد المرتضی و أتباعه (2)- علیها، و خلافهم غیر قادح فی حجّیة الاجماع.

الوجه الثالث: الاجماع القولی من جمیع العلماء حتّی السیّد و أتباعه، بدعوی أنّهم اختاروا عدم الحجّیة لاعتقادهم انفتاح باب العلم بالأحکام الشرعیة، و لو کانوا فی زماننا المنسدّ فیه باب العلم لعملوا بخبر الواحد جزماً.

الوجه الرابع: الاجماع العملی من جمیع العلماء علی العمل بالأخبار التی بأیدینا، و لم یخالف فیه أحد منهم.

الوجه الخامس: الاجماع العملی من جمیع المتشرعة من زمن الصحابة إلی زماننا هذا علی ذلک، فیکون کاشفاً عن رضا المعصوم (علیه السلام) .

و الانصاف أنّ شیئاً من هذه الوجوه لا ینهض دلیلاً علی حجّیة الخبر.

أمّا الوجه الأوّل: فالأمر فیه واضح، لأنّ حجّیة الاجماع المنقول عند القائل بها إنّما هی لکونه من أفراد الخبر، فکیف یصحّ الاستدلال به علی حجّیة الخبر. مضافاً إلی ما تقدّم فی بحث الاجماع المنقول (3)من عدم الملازمة بین حجّیة

ص:227


1- 1) عدّة الاُصول 1: 337
2- 2) راجع الذریعة إلی اُصول الشیعة 2: 528، السرائر 1: 51
3- 3) فی ص 156 - 158

الخبر و حجّیة الاجماع المنقول، و إمکان التفکیک بینهما، و الأمر کذلک لاختصاص أدلة الحجّیة بالخبر الحسّی علی ما تقدّم بیانه.

و أمّا الوجه الثانی: ففیه أنّه لیس فی المقام إجماع تعبدی لیکون کاشفاً عن رضا المعصوم (علیه السلام) للعلم بأنّ مستند المجمعین هو الآیات و الروایات المتقدمة و لا أقل من احتمال ذلک.

و أمّا الوجه الثالث: فیرد علیه - مضافاً إلی ما ذکرناه فی الوجه الثانی - أنّه إجماع تقدیری لا نجزم به، إذ من المحتمل أنّ السیّد و أتباعه - علی تقدیر الالتزام بالانسداد - لا یلتزمون بکون الخبر حجّة بالخصوص، بل یرونه من أفراد الظن المطلق کالمحقق القمی (1)(قدس سره) .

و أمّا الوجه الرابع: ففیه أنّ عمل المجمعین لیس مستنداً إلی حجّیة خبر الواحد، لأنّ عمل جملة منهم و إن کان مبنیاً علیها، إلّا أنّ عمل جملة اُخری منهم مبنی علی کون ما بأیدینا من الأخبار مقطوع الصدور، و عمل بعض آخر منهم مبنی علی کون ما فی الکتب الأربعة مقطوع الصدور. و قد ادّعی بعضهم کون الأخبار الموجودة فی الکافی مقطوعة الصدور، فلا یکون هناک إجماع عملی علی حجّیة خبر الواحد لیکون کاشفاً عن رضا المعصوم (علیه السلام) .

و أمّا الوجه الخامس: ففیه أنّ عمل المتشرعة من أصحاب الأئمة (علیهم السلام) و التابعین بخبر الثقة و إن کان غیر قابل للانکار، إذ من المقطوع به أنّ جمیع المکلفین فی عصر النبی و الأئمة (علیه و علیهم السلام) لم یأخذوا الأحکام من نفس النبی (صلّی اللّه علیه و آله) أو الإمام (علیه السلام) بلا واسطة شخص آخر، و لا سیّما النساء، بل لم یتمکنوا من ذلک فی جمیع أوقات الاحتیاج، و لا

ص:228


1- 1) قوانین الاُصول 1: 440

سیّما أهل البوادی و القری و البلدان البعیدة، فانّ کل واحد من المکلفین لا یتمکن من الوصول إلی المعصوم (علیه السلام) فی کل وقت من أوقات الحاجة إلی السؤال، بل کانوا یرجعون إلی الثقات یأخذون الأحکام منهم، و هذا کلّه ظاهر.

استقرار سیرة العقلاء علی العمل بخبر الثقة

إلّا أنّه لا یکشف عن کون الخبر حجّة تعبدیة، لأنّ عمل المتشرعة بخبر الثقة لم یکن بما هم متشرعة، بل بما هم عقلاء، فان سیرة العقلاء قد استقرّت علی العمل بخبر الثقة فی جمیع اُمورهم، و لم یردع عنها الشارع، فانّه لو ردع عن العمل بخبر الثقة لوصل إلینا، کما وصل منعه عن العمل بالقیاس، مع أنّ العامل بالقیاس أقل من العامل بخبر الثقة بکثیر، و قد بلغت الروایات المانعة عن العمل بالقیاس إلی خمسمائة روایة تقریباً (1)، و لم تصل فی المنع عن العمل بخبر الثقة روایة واحدة، فیستکشف من ذلک کشفاً قطعیاً أنّ الشارع قد أمضی سیرة العقلاء فی العمل بخبر الثقة.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ العمدة فی دلیل حجّیة الخبر هی سیرة العقلاء الممضاة عند الشارع، و لا یرد علیها شیء من الاشکال إلّا توهم أنّ الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم رادعة عن هذه السیرة، و قد أفاد فی الکفایة (2)متناً و هامشاً فی دفع هذا التوهم وجوهاً:

الجواب عن توهم رادعیة الآیات للسیرة

الوجه الأوّل: ما ذکره فی المتن، و هو أن کون الآیات رادعة عن السیرة متوقف علی عدم کون السیرة مخصصة لها، و إلّا فلا تشملها، و عدم کونها مخصصة لها متوقف علی کونها رادعة عنها، فکون الآیات رادعة عن السیرة مستلزم للدور. ثمّ أورد علی نفسه بأنّ إثبات حجّیة الخبر بالسیرة أیضاً دوری،

ص:229


1- 1) منها ما روی فی الوسائل 27: 35 / أبواب صفات القاضی ب 6 و المستدرک 17: 252 / أبواب صفات القاضی ب 6 و بحار الأنوار 2: 283 / کتاب العلم ب 34
2- 2) کفایة الاُصول: 303 و 304

لأنّه متوقف علی عدم کون الآیات رادعة عنها، و هو متوقف علی کون السیرة مخصصة لها، و هو متوقف علی عدم کون الآیات رادعة عنها. و أجاب عنه: بأنّ کون السیرة مخصصة للآیات غیر متوقف علی عدم الردع واقعاً بل علی عدم ثبوت الردع، فلا دور فی تخصیص الآیات بالسیرة، بخلاف العکس فانّ کون الآیات رادعة متوقف علی عدم کون السیرة مخصصة لها واقعاً.

الوجه الثانی: ما ذکره فی الهامش، و حاصله: أنّه علی تقدیر الالتزام بعدم صلاحیة کل من الآیات و السیرة لرفع الید به عن الآخر للزوم الدور، تصل النوبة إلی الأصل العملی، و المرجع هو استصحاب الحجّیة الثابتة قبل نزول الآیات.

الوجه الثالث: ما ذکره فی الهامش أیضاً، و هو أنّ نسبة السیرة إلی الآیات هی نسبة الخاص المتقدم إلی العام المتأخر فی أنّ الأمر دائر بین أن یکون الخاص مخصصاً للعام، و أن یکون العام ناسخاً للخاص، و قد ذکرنا فی مبحث العموم و الخصوص أنّ المتعین هو الأوّل، لأنّ الخاص المتقدم قرینة علی المراد من العام، و تأخیر البیان عن وقت الحاجة بلا مصلحة ملزمة و إن کان قبیحاً، إلّا أنّ تقدیمه علی وقت الحاجة ممّا لا قبح فیه أصلاً. و المقام من صغریات هذه الکبری، فلا بدّ من الالتزام بکون السیرة مخصصة للعمومات. هذا ملخص ما ذکره متناً و هامشاً.

و التحقیق: عدم تمامیة شیء من الوجوه الثلاثة:

أمّا الوجه الأوّل ففیه:

أوّلاً: أنّه لو کان عدم ثبوت الردع کافیاً فی صحّة تخصیص الآیات بالسیرة لکان عدم ثبوت التخصیص کافیاً فی الردع أیضاً، و لا یظهر وجه لمنع التوقف فی أحدهما دون الآخر.

ص:230

و ثانیاً: أنّ التحقیق عکس ما ذکره (قدس سره) لأنّ تخصیص العمومات بالسیرة متوقف علی حجّیتها المتوقفة علی الامضاء، فلا یکفی فی التخصیص عدم ثبوت الردع علی ما أفاده (قدس سره) بل لا بدّ من ثبوت عدم الردع فیکون التخصیص دوریاً، بخلاف الردع، فانّه غیر متوقف علی ثبوت عدم التخصیص، بل یکفیه عدم ثبوت التخصیص، إذ العمومات حجّة ببناء العقلاء ما لم یثبت خلافها، وعلیه فالمتعین هو الالتزام بکون الآیات رادعة عن السیرة، لا أنّ السیرة مخصصة للآیات.

و أمّا الوجه الثانی: ففیه أوّلاً: عدم حجّیة الاستصحاب فی الأحکام الکلّیة علی ما ذکر فی محلّه (1)و ثانیاً: أنّ الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم رادعة عن الاستصحاب أیضاً، فکل ما یقال فی السیرة مع الآیات یجری فی الاستصحاب معها أیضاً، فلا وجه للتمسک بالاستصحاب بعد الالتزام بعدم صحّة کون السیرة مخصصة للآیات. و ثالثاً: أنّ الدلیل علی حجّیة الاستصحاب هی أخبار الآحاد و عمدتها صحاح زرارة (2)، فکیف یمکن التمسک علی حجّیة الأخبار بالاستصحاب المتوقف علیها. و رابعاً: أنّ التمسک بالاستصحاب إنّما یصح مع الغض عمّا تقدّم فیما إذا تمکّن الشارع من الردع قبل نزول الآیات و لو بیوم واحد، فانّه حینئذ یستکشف من عدم الردع إمضاؤه لها، و تثبت حجّیة السیرة قبل نزول الآیات، فصحّ الرجوع إلی استصحاب الحجّیة الثابتة قبل نزول الآیات بعد فرض تساقط کل من السیرة و العمومات. و أمّا إذا لم یتمکن من ذلک کما هو الصحیح، فانّه (صلّی اللّه علیه و آله) لم یکن متمکناً من الردع عن المحرّمات کشرب الخمر

ص:231


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 42
2- 2) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1، الوسائل 3: 466 / أبواب النجاسات ب 37 ح 1، الوسائل 8: 216 و 217 / أبواب الخلل ب 10 ح 3

مثلاً، و لا من الأمر بالواجبات کالصلاة و الصوم فی صدر الاسلام، و لذا کان (صلّی اللّه علیه و آله) یقول: «قولوا لا إله إلّا اللّه تفلحوا» (1)فلا مجال للتمسک بالاستصحاب، إذ لم تحرز حجّیة السیرة قبل نزول الآیات کی یتمسک فی بقائها بعد نزولها بالاستصحاب. و بهذا ظهر الاشکال فی:

الوجه الثالث أیضاً، فانّ کون المقام من صغریات دوران الأمر بین التخصیص و النسخ متوقف علی إحراز کون السیرة حجّة قبل نزول الآیات لتکون قابلة لتخصیص الآیات، فیدور الأمر بین النسخ و التخصیص، و إحراز کون السیرة حجّة قبل نزول الآیات متوقف علی إحراز کون الشارع متمکناً من الردع قبل نزول الآیات، و أنّی لنا باثبات ذلک.

و الصحیح فی مقام الجواب و دفع توهّم کون الآیات رادعة عن السیرة أن یقال:

أوّلاً: أنّا نقطع بعدم الردع فی الشریعة المقدّسة عن هذه السیرة، لبقائها و استمرارها بین المتشرعة و أصحاب الأئمة (علیهم السلام) بعد نزول الآیات، فانّ عمل الصحابة و التابعین بخبر الثقة غیر قابل للانکار، علی ما تقدّم بیانه فی تقریب الاستدلال بالسیرة (2)، و لو کانت الآیات رادعة عنها لانقطعت السیرة فی زمان الأئمة (علیهم السلام) لا محالة.

و ثانیاً: مع الغض عن ذلک، أنّ الظاهر من لسان الآیات کونها إرشاداً إلی ما یحکم به العقل من تحصیل المؤمّن من العقاب المحتمل، و الانتهاء إلی ما یعلم به الأمن، و لذا لا تکون قابلة للتخصیص. و کیف یمکن الالتزام بالتخصیص فی

ص:232


1- 1) بحار الأنوار 18: 202
2- 2) تقدّم فی ص 229

مثل قوله تعالی: «إِنَّ اَلظَّنَّ لا یُغْنِی مِنَ اَلْحَقِّ شَیْئاً» (1)بأن یقال إلّا الظن الفلانی فانّه یغنی من الحق. وعلیه فلا یکون مفادها حکماً مولویاً لیکون ردعاً عن السیرة.

و إن شئت قلت: إنّ مفاد الآیات هو الارشاد إلی حکم العقل بدفع الضرر المحتمل إن کان اُخرویّاً، و یکون الخبر بعد قیام السیرة علی حجّیته خارجاً عن الآیات بالورود، کسائر الأمارات المعتبرة، لعدم احتمال العقاب مع العمل بما هو حجّة، و لو علی تقدیر مخالفتها للواقع، فحال الخبر بعد قیام السیرة علی العمل به مع الآیات بعد کونها إرشاداً إلی حکم العقل حال الأمارات مع الاُصول العملیة العقلیة، فکما أنّها واردة علیها، کذلک الخبر وارد علی الآیات.

و ثالثاً: أنّا لو أغمضنا عن ذلک، و قلنا بأنّ مفاد الآیات حکم مولوی و هو حرمة العمل بغیر العلم، نقول: إنّ السیرة حاکمة علی الآیات، لأنّ العمل بالحجج العقلائیة القائمة علی العمل بها سیرة العقلاء لا یکون عملاً بغیر العلم فی نظر العرف و العقلاء، و لذا لم یتوقف أحد من الصحابة و التابعین و غیرهم فی العمل بالظواهر، مع أنّ الآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم بمرأی منهم و مسمع و هم من أهل اللسان، و لیس ذلک إلّا لأجل أنّهم لا یرون العمل بالظواهر عملاً بغیر العلم بمقتضی قیام سیرة العقلاء علی العمل بها، و حال خبر الثقة هی حال الظواهر من حیث قیام السیرة علی العمل به، فکما أنّ السیرة حاکمة علی الآیات بالنسبة إلی الظواهر، کذلک حاکمة علیها بالنسبة إلی خبر الثقة.

فتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام: أنّ العمدة فی حجّیة الخبر هی السیرة، و لا یرد علی الاستدلال بها شیء من الاشکال.

ص:233


1- 1) یونس 10: 36

و لا یخفی أنّ مقتضی السیرة حجّیة الصحیحة و الحسنة و الموثقة، فانّها قائمة علی العمل بهذه الأقسام الثلاثة، فإذا بلغ أمر المولی إلی عبده بنقل عادل، أو بنقل إمامی ممدوح لم یظهر فسقه و لا عدالته، أو بنقل ثقة غیر إمامی، لا یکون العبد معذوراً فی مخالفة أمر المولی فی نظر العقلاء. نعم، الخبر الضعیف خارج عن موضوع الحجّیة، لأنّ العقلاء لا یعملون به یقیناً، مع أنّ الشک فی قیام السیرة علی العمل به کافٍ فی الحکم بعدم حجّیته.

و أمّا توهّم أنّ إطلاق آیة النفر یشمل الخبر الضعیف أیضاً، حیث إنّ مفادها وجوب الحذر عند الانذار بلا تقیید بکون المنذر عادلاً أو ثقة، فمدفوع بأنّ الآیة الشریفة منزّلة علی المتعارف بین العرف و العقلاء، و هم لا یعملون بخبر الفاسق الکاذب. هذا علی تقدیر کون الآیة واردة فی مقام جعل حجّیة الخبر.

و أمّا علی تقدیر کونها کاشفة عن حجّیة الخبر قبل نزولها، و أنّ تفریع وجوب الحذر عند الانذار إنّما هو من باب التطبیق کما تقدّمت الاشارة إلیه حین الاستدلال بالآیة (1)فالأمر واضح، إذ لیس مفادها حینئذ جعل الحجّیة لیتمسک باطلاقها، بل مفادها کون حجّیة الخبر مفروغاً عنها قبل نزول الآیة بمقتضی السیرة العقلائیة الممضاة من قبل الشارع، فالمتبع فی توسعة موضوع الحجّیة و ضیقه هی السیرة، و قد تقدّم أنّ السیرة لم تقم علی العمل بخبر الضعیف. نعم، الخبر الموجب للوثوق و الاطمئنان الشخصی یجب العمل به و إن کان ضعیفاً فی نفسه، و لیس ذلک لأجل حجّیة الخبر الضعیف، بل لأنّ الاطمئنان المعبّر عنه بالعلم العادی حجّة و إن کان حاصلاً ممّا لا یکون حجّة فی نفسه کخبر الفاسق أو خبر الصبی مثلاً.

ص:234


1- 1) تقدّم فی ص 216
بقی فی المقام أمران

بقی فی المقام أمران لا بدّ من التعرّض لهما:

الأمر الأوّل: الکلام فی جبر عمل المشهور ضعف الخبر

الأمر الأوّل: أنّ الخبر إن کان ضعیفاً فی نفسه هل ینجبر ضعفه بعمل المشهور أم لا؟ المشهور بین المتأخرین هو ذلک. و ذکر المحقق النائینی (قدس سره) فی وجه ذلک: أنّ الخبر الضعیف المنجبر بعمل المشهور حجّة بمقتضی منطوق آیة النبأ، إذ مفاده حجّیة خبر الفاسق مع التبین، و عمل المشهور من التبین (1). و وافقناه علی ذلک فی الدورة السابقة، و لکن التحقیق عدم تمامیة الوجه المذکور، إذ التبین عبارة عن الاستیضاح و استکشاف صدق الخبر، و هو تارةً یکون بالوجدان، کما إذا عثرنا بعد الفحص و النظر علی قرینة داخلیة أو خارجیة موجبة للعلم أو الاطمئنان بصدق الخبر، و هذا ممّا لا کلام فی حجّیته علی ما تقدّمت الاشارة إلیه. و اُخری: یکون بالتعبد، کما إذا دلّ دلیل معتبر علی صدقه فیؤخذ به أیضاً فانّه تبین تعبدی، و حیث إنّ فتوی المشهور لا تکون حجّة علی ما تقدّم الکلام فیها (2)، فلیس هناک تبین وجدانی و لا تبین تعبدی یوجب حجّیة خبر الفاسق.

و إن شئت قلت: إنّ الخبر الضعیف لا یکون حجّة فی نفسه علی الفرض، و کذلک فتوی المشهور غیر حجّة علی الفرض أیضاً، و انضمام غیر الحجّة إلی غیر الحجّة لا یوجب الحجّیة، فانّ انضمام العدم إلی العدم لا ینتج إلّا العدم.

و دعوی أنّ عمل المشهور بخبر ضعیف توثیق عملی للمخبر به فیثبت به کونه ثقة، فیدخل فی موضوع الحجّیة، مدفوعة بأنّ العمل مجمل لا یعلم وجهه، فیحتمل أن یکون عملهم به لما ظهر لهم من صدق الخبر و مطابقته للواقع بحسب

ص:235


1- 1) أجود التقریرات 3: 190 و 191
2- 2) فی ص 167 - 170

نظرهم و اجتهادهم، لا لکون المخبر ثقة عندهم، فالعمل بخبر ضعیف لا یدل علی توثیق المخبر به، و لا سیّما أنّهم لم یعملوا بخبر آخر لنفس هذا المخبر.

هذا کلّه من حیث الکبری و أنّ عمل المشهور موجب لانجبار ضعف الخبر أم لا. و أمّا الصغری و هی استناد المشهور إلی الخبر الضعیف فی مقام العمل و الفتوی، فاثباتها أشکل من إثبات الکبری، لأنّ مراد القائلین بالانجبار هو الانجبار بعمل قدماء الأصحاب باعتبار قرب عهدهم بزمان المعصوم (علیه السلام) و القدماء لم یتعرّضوا للاستدلال فی کتبهم لیعلم استنادهم إلی الخبر الضعیف، و إنّما المذکور فی کتبهم مجرد الفتوی، و المتعرض للاستدلال إنّما هو الشیخ الطوسی (قدس سره) فی المبسوط، و تبعه من تأخر عنه فی ذلک دون من تقدّمه من الأصحاب، فمن أین یستکشف عمل قدماء الأصحاب بخبر ضعیف و استنادهم إلیه، غایة الأمر أنّا نجد فتوی منهم مطابقة لخبر ضعیف، و مجرّد المطابقة لا یدل علی أنّهم استندوا فی هذه الفتوی إلی هذا الخبر، إذ یحتمل کون الدلیل عندهم غیره.

فتحصّل: أنّ القول بانجبار الخبر الضعیف بعمل المشهور غیر تام صغری و کبری.

الأمر الثانی: الکلام فی وهن الخبر باعراض المشهور

الأمر الثانی: أنّ الخبر إن کان صحیحاً أو موثقاً فی نفسه هل یکون إعراض المشهور عنه موجباً لوهنه و سقوطه عن الحجّیة أم لا؟ المشهور بینهم هو ذلک، بل صرّحوا بأنّه کلّما ازداد الخبر صحّة ازداد ضعفاً و وهناً باعراض المشهور عنه.

و التحقیق عدم تمامیة ذلک أیضاً، إذ بعد کون الخبر صحیحاً أو موثقاً مورداً لقیام السیرة و مشمولاً لاطلاق الأدلة اللفظیة علی ما تقدّم ذکرها، لا وجه لرفع الید عنه لاعراض المشهور عنه. نعم، إذا تسالم جمیع الفقهاء علی حکم

ص:236

مخالف للخبر الصحیح أو الموثق فی نفسه، یحصل لنا العلم أو الاطمئنان بأنّ هذا الخبر لم یصدر من المعصوم (علیه السلام) أو صدر عن تقیّة فیسقط الخبر المذکور عن الحجّیة لا محالة، کما تقدّمت الاشارة إلیه (1)، و لکنّه خارج عن محل الکلام. و أمّا إذا اختلف العلماء علی قولین و ذهب المشهور منهم إلی ما یخالف الخبر الصحیح أو الموثق و أعرضوا عنه، و اختار غیر المشهور منهم ما هو مطابق للخبر المذکور فلا دلیل لرفع الید عن الخبر الذی یکون حجّة فی نفسه لمجرد إعراض المشهور عنه.

الاستدلال علی حجّیة الخبر بحکم العقل

و مما استدلّ به علی حجّیة الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة المثبتة للتکلیف حکم العقل و تقریبه بوجوه:

الوجه الأوّل: العلم الاجمالی بصدور جملة من الأخبار

الوجه الأوّل: أنّا نعلم إجمالاً بصدور جملة من تلک الأخبار عن المعصوم، و لا نحتمل أن یکون جمیعها مجعولاً، و لا سیّما بعد ملاحظة جهد العلماء فی تهذیبها و إسقاط الضعاف منها، و لذا ادّعی صاحب الحدائق العلم بصدور جمیع ما فی الکتب الأربعة (2). و مقتضی هذا العلم الاجمالی هو الاحتیاط و الأخذ بجمیع هذه الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة بحکم العقل.

کلام الشیخ و إیراد صاحب الکفایة علیه

و أورد علیه الشیخ (3)(قدس سره) بأنّ هذا العلم الاجمالی لو کان منجّزاً لزم العمل علی طبق جمیع الأمارات، و لو کانت غیر معتبرة کالشهرة الفتوائیة و الاجماعات المنقولة، للعلم الاجمالی بمطابقة بعضها للواقع، فلا یفترق الحال بین الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة و الأخبار الموجودة فی غیرها من الکتب،

ص:237


1- 1) [ لعلّه (قدس سره) یشیر إلی ما ذکره فی ص 234 من حجّیة الاطمئنان فلاحظ ]
2- 2) الحدائق 1: 14 / المقدّمة الثانیة
3- 3) فرائد الاُصول 1: 217 و 218

و لا بین الأخبار و غیرها من الأمارات المعتبرة أو غیر المعتبرة من حیث تنجیز العلم الاجمالی، فیجب الأخذ بالجمیع، و هذا ممّا لا یمکن الالتزام به، کما هو ظاهر.

و أجاب عنه صاحب الکفایة (قدس سره) بأنّ العلم الاجمالی بثبوت التکالیف فی موارد قیام الأمارات قد انحلّ بالعلم الاجمالی بصدور جملة من الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة عن المعصوم (علیه السلام) (1)و توضیح ذلک: أنّ لنا ثلاثة علوم إجمالیة:

الأوّل: العلم الاجمالی الکبیر و أطرافه جمیع الشبهات، و منشؤه هو العلم بالشرع الأقدس و تأسیس الشریعة المقدّسة، إذ لا معنی للشرع الخالی عن التکلیف رأساً.

الثانی: العلم الاجمالی المتوسط و أطرافه موارد قیام الأمارات المعتبرة و غیر المعتبرة، و منشؤه کثرة الأمارات بحیث لا نحتمل مخالفة جمیعها للواقع بل نعلم إجمالاً بمطابقة بعضها له.

الثالث: العلم الاجمالی الصغیر و أطرافه خصوص الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة، فانّا نعلم إجمالاً بصدور جملة من هذه الأخبار عن المعصوم (علیه السلام) . و حیث إنّ العلم الاجمالی الأوّل ینحل بالعلم الاجمالی الثانی، و ینحل العلم الاجمالی الثانی بالعلم الاجمالی الثالث، فلا یجب الاحتیاط إلّا فی أطراف العلم الاجمالی الثالث، و نتیجة ذلک هو وجوب العمل علی طبق الأخبار المثبتة للتکلیف الموجودة فی الکتب المعتبرة، لا الاحتیاط فی جمیع الشبهات کما هو مقتضی العلم الاجمالی الأوّل لو لا انحلاله، و لا الاحتیاط فی جمیع موارد

ص:238


1- 1) کفایة الاُصول: 304 و 305

الأمارات المعتبرة و غیر المعتبرة کما هو مقتضی العلم الاجمالی الثانی علی تقدیر عدم انحلاله. و المیزان فی الانحلال أن لا یکون المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الصغیر أقل عدداً من المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الکبیر، بحیث لو أفرزنا من أطراف العلم الاجمالی الصغیر بالمقدار المتیقن لم یبق لنا علم إجمالی فی بقیة الأطراف، و لو انضمّ إلیها غیرها من أطراف العلم الاجمالی الکبیر.

مثلاً إذا علمنا إجمالاً بوجود خمس شیاه مغصوبة فی قطیع من الغنم، و علمنا أیضاً بوجود خمس شیاه مغصوبة فی جملة البیض من هذا القطیع، فلا محالة ینحل العلم الاجمالی الأوّل بالعلم الاجمالی الثانی، فإنّا لو أفرزنا خمس شیاه بیض لم یبق لنا علم إجمالی بمغصوبیة البقیة، لاحتمال انطباق المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الکبیر علی المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الصغیر، بخلاف ما لو علمنا إجمالاً بوجود ثلاث شیاه محرّمة فی جملة البیض من هذا القطیع، فانّ العلم الاجمالی الأوّل لا ینحل بالعلم الاجمالی الثانی، إذ لو أفرزنا ثلاث شیاه بیض بقی علمنا الاجمالی بمغصوبیة البعض الباقی بحاله، لأنّ انطباق الخمس علی الثلاث غیر معقول، وعلیه فلا ینبغی الشک فی انحلال العلم الاجمالی الکبیر بالعلم الاجمالی المتوسط، إذ المعلوم بالاجمال فی الأوّل لا یزید عدداً علی المعلوم بالاجمال فی الثانی، لأنّ منشأ العلم الاجمالی الکبیر هو العلم باستلزام الشرع لوجود أحکام و تکالیف، و یکفیه المقدار المعلوم بالاجمال فی موارد قیام الامارات.

و کذا العلم الاجمالی الثانی ینحل بالعلم الاجمالی الثالث، لأنّا لو أفرزنا مقداراً من أطراف العلم الثالث - أی الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة - من کل باب من أبواب الفقه، بحیث یکون المجموع بمقدار المعلوم بالاجمال فی العلم الثالث، لم یبق لنا علم إجمالی بوجود التکالیف فی غیره و لو مع ضم سائر الأمارات، بل وجود التکالیف فی غیره مجرّد احتمال فیستکشف بذلک أنّ المعلوم

ص:239

بالاجمال فی العلم الثانی لا یزید عدداً علی المعلوم بالاجمال فی العلم الثالث، فینحل العلم الثانی بالعلم الثالث لا محالة.

و المناقشة فی الانحلال بأنّ لنا علماً إجمالیاً بمطابقة بعض الأمارات غیر المعتبرة للواقع أیضاً، کالروایات الموجودة فی کتب العامّة مثلاً، فانّا لا نحتمل کذب جمیعها و کیف ینحل هذا العلم الاجمالی بالعلم الاجمالی بصدور جملة من الروایات الموجودة فی الکتب المعتبرة، إذ المعلوم بالاجمال فی العلم الأوّل غیر محتمل الانطباق علی المعلوم بالاجمال فی الثانی واهیة لأنّ جمیع الأمارات غیر المعتبرة لا یکون مخالفاً لما فی الکتب المعتبرة من الروایات، بل عدّة منها موافقة له، فافراز مقدار من الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة مستلزم لافراز ما یطابقه من الأمارات غیر المعتبرة، و العمل به یستلزم العمل به بل عینه، و لیس لنا علم إجمالی بمطابقة الأمارات غیر المعتبرة للواقع فیما لم یکن مطابقاً للأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة.

فتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام: أنّ الصحیح ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) و أنّ مقتضی العلم الاجمالی وجوب الأخذ بالأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة المثبتة للتکلیف.

هل یترتب علی وجوب العمل بالخبر ما یترتب علی حجیته؟

بقی الکلام فی أنّ وجوب العمل بالأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة من جهة العلم الاجمالی بصدور بعضها هل یترتب علیه ما یترتب علی حجّیتها من تقدّمها علی الاُصول العملیة و اللفظیة أم لا؟ و تحقیق ذلک یقتضی التکلم فی مقامین: المقام الأوّل: فی تقدّمها علی الاُصول العملیة. المقام الثانی: فی تقدّمها علی الاُصول اللفظیة کأصالة العموم و الاطلاق.

المقام الأوّل: الکلام فی تقدّم الخبر علی الاصول العملیة

أمّا المقام الأوّل: فتحقیق القول فیه أنّ الاُصول قد تکون من الاُصول المحرزة الناظرة إلی الواقع، بمعنی أنّ المستفاد من أدلتها البناء العملی علی أنّ

ص:240

مفادها هو الواقع، کالاستصحاب و قاعدة الفراغ و التجاوز، بناءً علی کونها من الاُصول لا من الأمارات. و قد تکون من الاُصول غیر المحرزة، بمعنی أنّ المستفاد من أدلتها أنّها وظائف عملیة مجعولة فی ظرف عدم الوصول إلی الواقع لا البناء علی أنّ مفادها هو الواقع کالبراءة العقلیة و الشرعیة. و علی کل تقدیر قد یکون الأصل نافیاً للتکلیف دائماً کالبراءة، و قد یکون مثبتاً له کذلک کقاعدة الاشتغال. و ثالثةً یکون نافیاً للتکلیف مرّةً و مثبتاً له اُخری کالاستصحاب.

فإن کان الأصل نافیاً للتکلیف و دلّ الخبر علی ثبوته لا مجال لجریان الأصل، سواء کان محرزاً أو غیر محرز، بلا فرق بین القول بحجّیة الخبر و القول بوجوب العمل به من جهة العلم الاجمالی. أمّا علی القول بحجّیته فواضح. و أمّا علی القول بوجوب العمل به من جهة العلم الاجمالی، فلعدم جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، لأنّ جریانه فی جمیع الأطراف موجب للمخالفة القطعیة العملیة، و فی بعضها ترجیح بلا مرجح، فلا فرق بین القول بحجّیة الخبر و بین القول بوجوب العمل به من باب الاحتیاط للعلم الاجمالی، من حیث عدم جریان الأصل فی مورده، إنّما الفرق بینهما من وجهین آخرین:

أحدهما: صحّة إسناد مؤدی الخبر إلی المولی علی تقدیر حجّیته، و عدم صحّته علی تقدیر وجوب العمل به من باب الاحتیاط، لأنّ إسناد الحکم إلی المولی مع عدم قیام الحجّة علیه تشریع محرّم.

ثانیهما: وجوب الأخذ باللوازم علی تقدیر حجّیته، و عدمه علی تقدیر عدمها، علی ما سیجیء التعرّض له مفصّلاً فی بحث الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا إن کان الأصل أیضاً مثبتاً للتکلیف فلا مانع من جریانه علی القول

ص:241


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 181 و ما بعدها (الأصل المثبت)

بوجوب العمل بالخبر من باب الاحتیاط، لأنّ المانع من جریان الأصل أحد أمرین کلاهما مفقود فی المقام:

أحدهما: ارتفاع موضوع الأصل و هو الشک بالعلم الوجدانی أو التعبدی، کما إذا قامت الحجّة فی مورده و المفروض انتفاء العلم الوجدانی و عدم کون الخبر حجّة.

ثانیهما: لزوم المخالفة العملیة القطعیة، و المفروض کون الأصل مثبتاً للتکلیف کالخبر، فلا یلزم من جریانه مخالفة عملیة أصلاً فلا مانع من جریانه، إلّا أنّه لا ثمرة عملیة بین الالتزام بجریانه و الالتزام بعدم جریانه، إذ المفروض کون الأصل مثبتاً للتکلیف کالخبر.

نعم، یظهر الفرق بینهما فی صحّة إسناد الحکم إلی المولی علی تقدیر جریان الأصل فیما إذا کان من الاُصول المحرزة، فانّه صحّ إسناد الوجوب المستصحب إلی المولی، بخلاف ما لو التزمنا بعدم جریان الأصل، فانّه لا یصح إسناد الحکم إلی المولی حینئذ، لأنّ المفروض عدم حجّیة الخبر و وجوب العمل به من باب الاحتیاط، فکان إسناد الحکم إلی المولی تشریعاً محرّماً کما تقدّم. هذا کلّه علی تقدیر وجوب العمل بالخبر من باب الاحتیاط.

و أمّا علی القول بکونه حجّة فلا مجال لجریان الأصل، لارتفاع موضوعه - و هو الشک - بالتعبد الشرعی، کما هو ظاهر.

و ظهر بما ذکرناه أنّ الفرق بین حجّیة الخبر و وجوب العمل به من باب الاحتیاط فی هذا الفرض من وجوه ثلاثة:

الأوّل: أنّه علی تقدیر حجّیته لا یجری الأصل، و علی تقدیر وجوب العمل به من باب الاحتیاط لا مانع من جریانه، و إن لم یفترق الحال فی مقام العمل

ص:242

بین جریانه و عدمه علی ما تقدّم.

الثانی: صحّة إسناد مؤداه إلی المولی علی تقدیر الحجّیة، و عدمه علی تقدیر وجوب العمل به من باب الاحتیاط.

الثالث: لزوم الأخذ باللوازم علی تقدیر الحجّیة، و عدمه علی عدمه. هذا کلّه علی تقدیر کون مفاد الخبر حکماً إلزامیاً کالوجوب و الحرمة. و أمّا إن کان مفاده حکماً ترخیصیاً، فإن کان مفاد الأصل أیضاً نفی التکلیف کالبراءة أو استصحاب عدم الوجوب أو عدم الحرمة، فلا تظهر ثمرة بین حجّیة الخبر و وجوب العمل به من باب الاحتیاط، إلّا فی صحّة الاسناد و الأخذ باللوازم علی ما تقدّم. و أمّا إن کان الأصل مثبتاً للتکلیف، فإن کان الأصل من الاُصول غیر المحرزة کقاعدة الاشتغال، فلا مانع من جریانها علی القول بوجوب العمل بالخبر من جهة العلم الاجمالی، إذ مع عدم قیام الحجّة علی نفی التکلیف کانت قاعدة الاشتغال محکّمة، فانّ الاشتغال الیقینی یقتضی البراءة الیقینیة بحکم العقل.

و مجرّد العلم الاجمالی بصدور جملة من الأخبار الترخیصیة غیر مانع من جریان قاعدة الاشتغال، إذ العلم بالترخیص فی بعض الأطراف حاصل فی جمیع موارد قاعدة الاشتغال، و لکنّه لا یزاحم العلم الاجمالی بالتکلیف فی أحد الأطراف، فإذا علمنا إجمالاً بوجوب إحدی الصلاتین القصر أو التمام، و دلّ الخبر علی عدم وجوب القصر مثلاً، فعلی القول بعدم حجّیة الخبر لا مانع من الرجوع إلی قاعدة الاشتغال، بخلاف القول بحجّیته، فانّه علیه کان احتمال وجوب القصر منتفیاً بالعلم التعبدی، فینحل العلم الاجمالی و لا یبقی موضوع لقاعدة الاشتغال، ففی هذا الفرض تظهر الثمرة العملیة بین القول بحجّیة الخبر و القول بوجوب العمل به من جهة العلم الاجمالی، و هی ثمرة مهمّة.

ص:243

و أمّا إن کان الأصل من الاُصول المحرزة کاستصحاب الوجوب أو الحرمة فی فرض قیام الخبر علی نفی التکلیف، کما فی وطء الحائض بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال، فانّ الخبر دلّ علی الجواز مع غسل الموضع و مقتضی الاستصحاب هو الحرمة، ففی مثل ذلک إن کانت موارد الاستصحاب المثبت للتکلیف قلیلة، بحیث لم یحصل لنا علم إجمالی بصدور بعض الأخبار الترخیصیة فی تلک الموارد فلا مانع من جریان الأصل علی القول بعدم حجّیة الخبر و وجوب العمل به من جهة العلم الاجمالی، بخلاف القول بحجّیته. فتظهر الثمرة بینهما فی هذا الفرض کالصورة السابقة.

و أمّا إذا علم إجمالاً بمخالفة الاستصحاب للواقع فی بعض الموارد، کما إذا کانت موارد جریانه کثیرة و علم إجمالاً بصدور بعض الأخبار الترخیصیة فی تلک الموارد، فجریان الاستصحاب و عدمه مبنی علی الخلاف بین الأعلام فی جریان الأصل المحرز المثبت للتکلیف مع العلم الاجمالی بمخالفته للواقع فی بعض الأطراف، کما إذا علمنا بنجاسة إناءین ثمّ علمنا إجمالاً بطهارة أحدهما، فاختار شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و تبعه المحقق النائینی (قدس سره) (2)عدم جریان استصحاب النجاسة فیهما. و اختار صاحب الکفایة (قدس سره) جریانه (3)، و هو الصحیح علی ما ذکرناه فی محلّه (4). و المقام من صغریات تلک المسألة، فعلی القول بجریانه تظهر الثمرة فی المقام بین حجّیة الخبر و وجوب

ص:244


1- 1) فرائد الاُصول 2: 744 و 745
2- 2) أجود التقریرات 2: 50 - 52، و فوائد الاُصول 3: 78
3- 3) کفایة الاُصول: 432
4- 4) تقدّمت الاشارة إلیه فی ص 81 و یأتی فی بحث الشک فی المکلف به فی ص 403 و ما بعدها، کما یأتی مفصّلاً فی الجزء الثالث ص 305 - 309

العمل به من باب الاحتیاط فانّه لا یجری الأصل علی الأوّل، و یجری علی الثانی کما هو ظاهر. و علی القول بعدم جریانه لا تظهر ثمرة بینهما إلّا فی صحّة الاسناد و وجوب الأخذ باللوازم علی ما تقدّم.

المقام الثانی: الکلام فی تقدّم الخبر علی أصالة العموم و الاطلاق

أمّا المقام الثانی: فملخص الکلام فیه أنّه إذا ورد عام أو مطلق معلوم الصدور بالتواتر، کعموم الکتاب و السنّة المتواترة، أو بغیره کعموم الخبر المحفوف بالقرینة القطعیة، و کان فی خبر الواحد خاص أو مقید، فعلی القول بحجّیة الخبر یخصص العموم و یقیّد الاطلاق، لأنّ الخبر حجّة علی الفرض، فیکون قرینة علی المراد من العام أو المطلق، و لذا ذکرنا فی محلّه أنّ تخصیص الکتاب بخبر الواحد ممّا لا إشکال فیه (1). و أمّا علی القول بوجوب العمل بالأخبار من باب الاحتیاط للعلم الاجمالی بصدور بعضها، فهل یتقدّم الخبر علی العموم و الاطلاق أیضاً لترتفع الثمرة بین القول بحجّیة الخبر و القول بوجوب العمل به من باب الاحتیاط من هذه الجهة أم لا؟

ظاهر کلام صاحب الکفایة (قدس سره) و صریح بعض المحققین (قدس سرهم) هو الثانی (2)بدعوی أنّ العام أو المطلق حجّة فی مدلوله، و لا یرفع الید عنهما إلّا بحجّة أقوی، و المفروض أنّ کل واحد من الأخبار غیر ثابت الحجّیة، و مجرّد العلم الاجمالی بصدور بعضها لا أثر له.

هذا، و التحقیق فی المقام هو التفصیل بأن یقال: إن کان مفاد العام أو المطلق حکماً الزامیاً، و مفاد الخبر حکماً غیر الزامی، کقوله تعالی: «وَ حَرَّمَ اَلرِّبا» (3)

ص:245


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 469
2- 2) کفایة الاُصول: 305، و نهایة الدرایة 3: 262
3- 3) البقرة 2: 275

و قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (1)تعیّن العمل بالعام، و لا یجوز العمل بالخاص، لأنّ العلم الاجمالی بورود التخصیص فی بعض العمومات و إن أوجب سقوط أصالة العموم عن الحجّیة، إلّا أنّ العلم الاجمالی بارادة العموم فی بعضها یقتضی الاحتیاط، و وجوب العمل بجمیع العمومات المتضمنة للتکالیف الالزامیة، و المفروض أنّ الخاص لا یکون حجّة لیکون موجباً لانحلال العلم الاجمالی المذکور. نعم، هناک علم إجمالی بصدور بعض المخصصات، إلّا أنّه لا أثر له، إذ المفروض کون مفاد المخصص حکماً غیر إلزامی، و قد ذکر فی محلّه أنّه لا أثر للعلم الاجمالی فیما إذا لم یکن متعلقاً بحکم الزامی (2). وعلیه فیجب الأخذ بالعمومات و الاطلاقات من باب الاحتیاط، لا من جهة حجّیة أصالة العموم أو الاطلاق علی ما یظهر من صاحب الکفایة، و یصرّح به بعض المحققین، ففی هذا الفرض تظهر الثمرة بین القول بحجّیة الخبر و القول بوجوب العمل به من باب الاحتیاط.

و إن کان مفاد العام أو المطلق حکماً ترخیصیاً، و مفاد الخاص حکماً إلزامیاً کقوله تعالی: «أَحَلَّ اَللّهُ اَلْبَیْعَ» (3)و قوله (علیه السلام) : «نهی النبی (صلّی اللّه علیه و آله) عن بیع الغرر» (4)تعیّن العمل بالخاص و لو کان العمل به من باب الاحتیاط، إذ العلم الاجمالی بصدور جملة من المخصصات المشتملة علی أحکام إلزامیة أوجب سقوط الاُصول اللفظیة عن الحجّیة، کما هو الحال فی الاُصول العملیة، فانّ إجراءها فی جمیع الأطراف یستلزم المخالفة العملیة القطعیة، و فی

ص:246


1- 1) الوسائل 18: 135/ أبواب الرِّبا ب7 ح1 و3 و فیهما: «لیس بین الرجل و ولده رِبا»
2- 2) راجع ص 416
3- 3) البقرة 2: 275
4- 4) الوسائل 17: 448 / أبواب آداب التجارة ب 40 ح 3

بعضها ترجیح بلا مرجّح، فلا مجال للقول بأنّ العموم أو الاطلاق حجّة فی مدلوله، و لا یرفع الید عنهما إلّا بحجّة أقوی، و العلم الاجمالی بارادة العموم فی بعض الموارد ممّا لا أثر له، إذ المفروض کون مفاد العموم حکماً ترخیصیاً، و قد تقدّم أنّه لا أثر للعلم الاجمالی فیما إذا لم یکن متعلقاً بحکم إلزامی. و هذا هو الفارق بین هذه الصورة و الصورة السابقة، فتعیّن العمل بالمخصص فی جمیع الأطراف، للعلم الاجمالی بصدور جملة من المخصصات، و المفروض کونه متعلقاً بحکم إلزامی، فیجب الأخذ بالمخصص من باب الاحتیاط، ففی هذا الفرض لا تظهر ثمرة بین القول بحجّیة الخبر و القول بوجوب العمل به من باب الاحتیاط.

و أمّا إن کان مفاد کل من العام و الخاص حکماً إلزامیاً، بأن یکون مفاد أحدهما الوجوب و مفاد الآخر الحرمة، کما إذا کان مفاد العام وجوب إکرام العلماء، و مفاد الخاص حرمة إکرام العالم الفاسق، أو کان مفاد العام حرمة إکرام الکفار و مفاد الخاص وجوب إکرام الضیف منهم مثلاً، فعلی القول بحجّیة الأخبار لا إشکال فی تقدّمها علی العمومات و تخصیصها بها، کما مرّ مراراً. و أمّا علی القول بوجوب العمل بها من باب الاحتیاط، فهل یجب العمل بالعام أو بالخاص أو یتخیّر؟ المتعیّن هو الثالث، لعدم إمکان الاحتیاط و تحصیل الامتثال القطعی، إذ مورد اجتماع العام و الخاص طرف لعلمین إجمالیین، یقتضی أحدهما الفعل و الآخر الترک، فانّ العلم الاجمالی بارادة العموم من بعض العمومات یقتضی الاحتیاط بالفعل، و العلم الاجمالی بصدور جملة من المخصصات یقتضی الترک کما فی المثال الأوّل، و ینعکس الأمر فی عکس ذلک کما فی المثال الثانی. و علی التقدیرین لا یمکن الاحتیاط بلحاظ کلا العلمین، فیکون مخیراً بین الفعل و الترک، نظیر دوران الأمر بین المحذورین، فانّ العقل مستقل فیه بالتخییر.

ص:247

و المقام و إن لم یکن من صغریات دوران الأمر بین المحذورین، لأنّ دوران الأمر بین المحذورین إنّما هو فیما إذا علم جنس الالزام و شکّ فی أنّه الوجوب أو الحرمة، و المقام لیس کذلک، لاحتمال أن لا یکون مورد اجتماع العام و الخاص واجباً و لا حراماً، إذ نحتمل أن لا یکون العموم مراداً من هذا العام، بأن یکون العام الذی نعلم إجمالاً بارادة العموم منه منطبقاً علی غیر هذا العام، و کذا نحتمل أن لا یکون هذا الخاص صادراً، بأن یکون الخاص الذی نعلم إجمالاً بصدوره غیر هذا الخاص، فنحتمل أن لا یکون مورد الاجتماع حراماً و لا واجباً، إلّا أنّه ملحق بدوران الأمر بین المحذورین حکماً، لما ذکرناه من کونه طرفاً لعلمین إجمالیین یقتضی أحدهما الفعل و الآخر الترک، فلا یمکن الاحتیاط و تحصیل الامتثال الیقینی، فإذن لا مناص من الحکم بالتخییر.

الوجه الثانی: ما ذکره صاحب الوافیة

الوجه الثانی من الوجوه العقلیة التی استدلّ بها علی حجّیة الخبر: ما ذکره صاحب الوافیة علی ما حکی عنه مستدلّاً علی حجّیة الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة عند الشیعة، کالکتب الأربعة مع عمل جمع بها من غیر ردّ ظاهر، و هو أنّا نقطع ببقاء التکلیف إلی یوم القیامة، و لا سیّما بالاُصول الضروریة کالصوم و الصلاة و الحج و الزکاة، مع أنّ جل أجزائها و شرائطها و موانعها إنّما یثبت بالخبر غیر القطعی، بحیث نقطع بخروج حقائق هذه الاُمور عن کونها هذه الاُمور عند ترک العمل بخبر الواحد (1)، انتهی ملخّصاً.

و أورد علیه الشیخ (قدس سره) (2)أوّلاً: بأنّ العلم الاجمالی حاصل بوجود الأجزاء و الشرائط بین جمیع الأخبار، لا خصوص الأخبار الواجدة لما ذکره

ص:248


1- 1) الوافیة: 159
2- 2) فرائد الاُصول 1: 219

من الشرائط، فاللازم حینئذ إمّا الاحتیاط و العمل بکل خبر دلّ علی جزئیة شیء أو شرطیته (1).

و هذا الایراد یندفع بأنّ العلم الاجمالی و إن کان حاصلاً بوجود الأجزاء و الشرائط بین جمیع الأخبار، إلّا أنّ العلم الاجمالی بوجود الأجزاء و الشرائط بین الأخبار الواجدة للشرائط المذکورة یوجب انحلال العلم الأوّل، فاللّازم حینئذ هو الاحتیاط و العمل بکل ما دلّ علی الجزئیة أو الشرطیة من خصوص تلک الأخبار، لا مطلق ما دلّ علی الجزئیة و الشرطیة من الأخبار.

نعم، یرد علیه ما أورده الشیخ (قدس سره) ثانیاً و حاصله: أنّ مقتضی هذا الوجه هو وجوب العمل بکل ما دلّ علی الجزئیة و الشرطیة من الأخبار المذکورة من باب الاحتیاط للعلم الاجمالی، لا حجّیة الأخبار الواجدة للشرائط المذکورة، بحیث تقدّم علی الاُصول اللفظیة و العملیة التی مفادها الالزام و ثبوت التکلیف کما هو المدّعی فی المقام.

الوجه الثالث: ما حکی عن صاحب الحاشیة

الوجه الثالث من الوجوه العقلیة: ما حکی عن صاحب الحاشیة (2)(قدس سره) و ملخصه: أنّا نعلم بلزوم الرجوع إلی السنّة لحدیث الثقلین الثابت تواتره عند الفریقین و نحوه ممّا یدل علی ذلک، فیجب علینا العمل بها فیما إذا اُحرزت بالقطع، و مع عدم التمکن من إحرازها بالقطع لا بدّ من التنزل إلی الظن و العمل بما یظن صدوره منهم (علیهم السلام) .

و یرد علیه: ما ذکره الشیخ (قدس سره) من رجوعه إمّا إلی الوجه الأوّل،

ص:249


1- 1) [ العبارة ناقصة و تتمّتها کما فی الفرائد هی: و إمّا العمل بکل خبر ظُنّ صدوره ممّا دلّ علی الجزئیة أو الشرطیة ]
2- 2) هدایة المسترشدین: 397

و إمّا إلی دلیل الانسداد، إذ لو کان مراده من السنّة نفس قول المعصوم (علیه السلام) و فعله و تقریره، فوجوب العمل بها و إن کان ضروریاً، إلّا أنّه لا ملازمة بینه و بین وجوب العمل بالأخبار الحاکیة للسنّة المحتمل عدم مطابقتها للواقع کما هو ظاهر. و إن کان مراده من السنّة هی الروایات الحاکیة لقول المعصوم أو فعله أو تقریره، فلا دلیل علی وجوب العمل بها فانّه أوّل الکلام و محل البحث فعلاً.

و حدیث الثقلین و نحوه الدال علی وجوب الرجوع إلی المعصوم (علیه السلام) و الأخذ بقوله لا یدل علی وجوب الأخذ بالروایات الحاکیة لقول المعصوم (علیه السلام) فانّ وجوب متابعة الإمام (علیه السلام) لا یدل علی وجوب العمل بما یرویه محمّد بن مسلم مثلاً، مع احتمال کونه غیر مطابق للواقع و هو ظاهر، و حینئذٍ إن قیل بوجوب العمل بالروایات بدعوی العلم الاجمالی بصدور جملة منها من المعصوم، فهذا هو الوجه الأوّل، و إن قیل بوجوب العمل بها بدعوی العلم الاجمالی بتکالیف واقعیة و أنّ العقل یحکم بذلک بعد عدم إمکان الوصول إلیها بالقطع، فهذا یرجع إلی دلیل الانسداد و لا یتم إلّا بتمامیة سائر مقدّماته (1).

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من عدم رجوع هذا الوجه إلی الوجه الأوّل و لا إلی دلیل الانسداد و أنّه دلیل مستقل، بدعوی أنّ ملاکه لیس هو العلم الاجمالی بتکالیف واقعیة لیرجع إلی دلیل الانسداد، و لا العلم الاجمالی بصدور جملة من الأخبار عنهم (علیهم السلام) لیرجع إلی الوجه الأوّل، بل ملاکه العلم بوجوب الرجوع إلی الروایات، مع قطع النظر عن العلمین المذکورین (2)،

ص:250


1- 1) فرائد الاصول 1.219و220
2- 2) کفایة الاصول.307

ففیه: أنّ العلم بوجوب الرجوع إلی الروایات لا بدّ من أن یکون ناشئاً من منشأ، إذ العلم بوجوب العمل بما یحتمل مخالفته للواقع لا یحصل جزافاً. فإمّا أن یکون المنشأ هو الجعل الشرعی بأن یجعل الشارع الروایات حجّةً و المفروض عدم ثبوته، أو یکون المنشأ هو العلم بصدور بعضها من المعصوم، و هذا هو الوجه الأوّل، أو یکون المنشأ هو حکم العقل بلزوم الامتثال الظنّی مع عدم إمکان الامتثال القطعی، و هذا یرجع إلی دلیل الانسداد.

الکلام فی حجّیة الظن المطلق

أدلة حجیة الظن
اشارة

و استدلّ علیها بوجوه أربعة کلّها عقلیة:

الوجه الأوّل: أنّ الظن بالتکلیف مستلزم للظن بالضرر علی المخالفة، و دفع الضرر المظنون واجب بحکم العقل.

و اُجیب عنه بأجوبة بعضها راجع إلی منع الصغری، و بعضها راجع إلی منع الکبری.

و الصحیح فی الجواب منع إحدی المقدّمتین علی سبیل منع الخلو، بأن یمنع الصغری علی تقدیرٍ و الکبری علی تقدیر آخر، و کلتاهما علی تقدیر ثالث، بیان ذلک: أنّه إن کان مراد المستدل من الضرر هو الضرر الاُخروی فالکبری و إن کانت صحیحة تامّة، إذ العقل مستقل بدفع الضرر المظنون، بل بدفع الضرر المحتمل، و لذا وجب الاحتیاط فی الشبهة البدویة قبل الفحص، و فی أطراف العلم الاجمالی، بل الضرر محتمل حتّی فی موارد العلم التفصیلی بالتکلیف، فانّ استحقاق العقاب علی المخالفة و إن کان مقطوعاً به فیها، إلّا أنّ العقاب فیها أیضاً محتمل لا معلوم، لاحتمال صدور العفو منه تعالی و احتمال الشفاعة.

ص:251

و بالجملة: لا ینبغی الشک فی الکبری علی هذا التقدیر، إلّا أنّ الصغری ممنوعة، إذ لا ملازمة بین التکلیف الواقعی و استحقاق العقوبة علی المخالفة لیکون الظن بالتکلیف مستلزماً للظن بالعقاب علی المخالفة، و إلّا کان احتمال التکلیف مستلزماً لاحتمال العقاب علی المخالفة و لزم الاحتیاط فی الشبهات البدویة و لو بعد الفحص، لأنّ دفع الضرر المحتمل أیضاً واجب عقلاً کالضرر المظنون، مع کونه واضح البطلان لاستقلال العقل بقبح العقاب بلا بیان.

و بعبارة اُخری: استحقاق العقاب من لوازم تنجّز التکلیف لا من لوازم وجوده الواقعی، فمع عدم تنجّزه بالعلم الوجدانی و لا بالحجّة المعتبرة لا عقاب علی مخالفته بقبح العقاب بلا بیان بحکم العقل.

و بما ذکرناه ظهر فساد ما ذکره صاحب الکفایة (1)(قدس سره) من أنّ العقل و إن لم یکن مستقلاً باستحقاق العقاب علی المخالفة، و لکنّه غیر مستقل بعدمه أیضاً، فالعقاب حینئذ محتمل و العقل حاکم بوجوب دفع الضرر المحتمل، انتهی. إذ مع استقلال العقل بقبح العقاب بلا بیان علی ما اعترف هو به فی مبحث البراءة (2)لا یبقی مجال للتردید فی استحقاق العقوبة و عدمه، فانّ موضوع حکم العقل و هو عدم البیان محقق، إذ المفروض عدم کون الظن حجّة، فالعقل مستقل بعدم استحقاق العقاب، فلا یکون هناک احتمال للعقاب.

و إن کان مراده من الضرر هو الضرر الدنیوی، فقد یمنع کلتا المقدّمتین و قد یمنع الکبری فقط، بیان ذلک: أنّ التکالیف الوجوبیة لیس فی مخالفتها إلّا تفویت المصلحة، بناءً علی ما هو المعروف بین العدلیة من تبعیة الأحکام للمصالح

ص:252


1- 1) کفایة الاُصول: 309
2- 2) کفایة الاُصول: 343

و المفاسد فی متعلقاتها، فالظن بالوجوب لا یستلزم الظن بالضرر فی المخالفة، بل مستلزم للظن بفوات المصلحة، و لا یصدق علیه الضرر فانّه عبارة عن النقص المالی أو البدنی أو العقلی و الروحی. و کذا الحال فی التکالیف التحریمیة الناشئة عن المفاسد النوعیة الراجعة إلی اختلال النظام کحرمة قتل النفس و حرمة أکل مال الغیر غصباً، فانّه لیس فی ارتکاب تلک المحرّمات ضرر دنیوی علی الفاعل، فالظن بمثل هذا النوع من الحرمة لا یستلزم الظن بالضرر. نعم، یستلزم الظن بالمفسدة النوعیة الراجعة إلی اختلال النظام، ففی مورد الظن بالتکلیف الوجوبی و مورد الظن بهذا النوع من التکلیف التحریمی، کانت الصغری و الکبری کلتاهما ممنوعة. و دعوی لزوم جلب المصلحة المظنونة و لزوم دفع المفسدة النوعیة المظنونة ساقطة لا شاهد علیها، و إلّا لزم الاحتیاط فی الشبهة الموضوعیة، مع احتمال الوجوب أو احتمال هذا النوع من الحرمة، و لم یلتزم به أحد.

و أمّا التکالیف التحریمیة الناشئة عن المفسدة الشخصیة، بمعنی کون الحرمة ناشئة عن الضرر المتوجه إلی شخص المرتکب، کحرمة أکل السم و حرمة شرب الخمر و نحو ذلک ممّا یکون فی ارتکابه ضرر علی الفاعل و نقص فی بدنه أو فی ماله أو فی عقله أو فی عرضه، فالظن بمثل هذا النوع من التحریم و إن کان یستلزم الظن بالضرر إلّا أنّ الکبری ممنوعة، إذ لم یدل دلیل علی وجوب دفع الضرر الدنیوی المظنون فی هذه الموارد ممّا لم یکن التکلیف فیه منجّزاً، و إلّا لزم الاحتیاط فی الشبهات الموضوعیة أیضاً مع الظن بالضرر، و لم یلتزم به أحد.

بل یمکن أن یقال: إنّه لا دلیل علی وجوب دفع الضرر الدنیوی المتیقن، و لا سیّما إذا کان فیه غرض عقلائی، فکیف بالضرر المظنون أو المحتمل. نعم، قد دلّ الدلیل علی حرمة الاضرار بالنفس فی موارد خاصّة، کقتل الانسان نفسه أو قطع بعض أعضائه، کما دلّ الدلیل علی حرمة ارتکاب ما یخاف ضرره فی

ص:253

موارد خاصّة، کالصوم و الوضوء و الغسل، و لا بدّ من الاقتصار فی مورد النص (1)، إذ لا یستفاد منه کبری کلّیة، مع أنّ الاعتبار فی تلک الموارد بخوف الضرر المنطبق علی الاحتمال أیضاً لا خصوص الظن بالضرر.

الوجه الثانی: أنّ الأخذ بخلاف الظن ترجیح المرجوح علی الراجح و هو قبیح عقلاً، فتعیّن الأخذ بالظن.

و فیه: أنّ تمامیة هذا الوجه متوقفة علی أمرین: تنجز التکلیف و عدم إمکان الاحتیاط، إذ علی تقدیر عدم کون التکلیف ثابتاً، لا مانع من الرجوع إلی البراءة، و لیس فیه ترجیح المرجوح علی الراجح کما هو ظاهر. و کذا لو تنجّز التکلیف و تمکن المکلف من الاحتیاط فعلیه العمل بالاحتیاط لقاعدة الاشتغال، و لیس فیه أیضاً ترجیح المرجوح علی الراجح. نعم، فیما إذا تنجّز التکلیف و لم یمکن الاحتیاط کما إذا ترددت القبلة بین جهتین تظنّ القبلة فی إحداهما المعیّنة و لم یمکن الاحتیاط لضیق الوقت مثلاً، تعیّن الأخذ بالظن لقبح ترجیح المرجوح علی الراجح. وعلیه فلا یکون هذا الوجه إلّا مقدّمة من مقدّمات دلیل الانسداد، فلا ینتج إلّا بانضمام الباقی منها إلیه.

الوجه الثالث: أنّ العلم الاجمالی بثبوت تکالیف إلزامیة وجوبیة و تحریمیة یقتضی وجوب الاحتیاط فی جمیع الشبهات، لکنّه موجب للعسر المنفی فی الشریعة المقدّسة، فلا بدّ من التبعیض فی الاحتیاط و الأخذ بمظنونات التکلیف، لقبح ترجیح المرجوح علی الراجح.

و فیه: أنّ هذا الوجه أیضاً من مقدّمات دلیل الانسداد، و لا ینتج ما لم

ص:254


1- 1) الوسائل 3: 342 و 348 / أبواب التیمم ب 2 ح 1 و 2 و ب 5 ح 7 و 8، الوسائل 10: 214 و 218 / أبواب من یصح منه الصوم ب 16 ح 1 و ب 19 ح 1

تنضم إلیه البقیة.

الوجه الرابع: هو الدلیل المعروف بدلیل الانسداد، و تحقیق الکلام فیه یقتضی البحث فی جهات أربع:

الجهة الاُولی: فی بیان أصل المقدّمات التی یتألّف منها هذا الدلیل.

الجهة الثانیة: فی تعیین النتیجة المترتبة علیها علی تقدیر تمامیتها من حیث إنّها الکشف أو الحکومة.

الجهة الثالثة: فی أنّ نتیجة المقدّمات - علی تقدیر تمامیتها - مطلقة أو مهملة.

الجهة الرابعة: فی تمامیة المقدّمات و عدمها.

الجهة الاُولی: مقدّمات الانسداد

أمّا الکلام فی الجهة الاُولی: فهو أنّه ذکر شیخنا الأعظم الأنصاری (1)(قدس سره) أنّ ما یتألّف منه دلیل الانسداد اُمور أربعة:

الأوّل: العلم الاجمالی بثبوت تکالیف فعلیة.

الثانی: انسداد باب العلم و العلمی فی کثیر من تلک التکالیف.

الثالث: عدم وجوب الاحتیاط التام فی جمیع الشبهات، إمّا لعدم إمکانه أو لاستلزامه اختلال النظام أو العسر و الحرج، و عدم جواز الرجوع إلی الأصل الجاری فی کل مسألة و لا إلی القرعة و نحوها، و لا إلی فتوی من یری انفتاح باب العلم أو العلمی.

الرابع: استقلال العقل بقبح ترجیح المرجوح علی الراجح.

و ذکر صاحب الکفایة (2)(قدس سره) أنّها خمسة، و زاد علی الاُمور المذکورة

ص:255


1- 1) فرائد الاُصول 1: 228
2- 2) کفایة الاُصول: 311

مقدّمة اُخری و جعلها الثالثة من المقدّمات، و الثالثة فی کلام الشیخ (قدس سره) الرابعة و هی أنّه لا یجوز لنا إهمال التکالیف و عدم التعرض لامتثالها أصلاً.

و الصحیح ما صنعه الشیخ (قدس سره) إذ لو کان مراد صاحب الکفایة (قدس سره) من المقدّمة الاُولی هو العلم الاجمالی بثبوت تکالیف فعلیة فی حق کل مکلف ممّن یجری دلیل الانسداد فی حقّه کما هو ظاهر کلامه، فهذه المقدمة هی بعینها المقدّمة الثالثة فی کلامه، إذ معنی العلم بالتکالیف الفعلیة أنّه لا یجوز إهمالها و عدم التعرض لامتثالها. و إن کان مراده هو العلم بأصل الشریعة لا العلم بفعلیة التکالیف فی حقّنا، فلا وجه لجعل ذلک من مقدّمات الانسداد، و إن کان صحیحاً فی نفسه لأنّ المقصود ذکر المقدّمات القریبة التی یتألّف منها دلیل الانسداد لا المقدّمات البعیدة، و إن کان دلیل الانسداد متوقفاً علیها فی نفس الأمر، و إلّا لزم أن یجعل من المقدّمات إثبات الصانع و إثبات النبوّة، إلی غیر ذلک من المقدّمات البعیدة التی هی مسلّمة فی نفسها و مفروغ عنها.

الجهة الثانیة: فی تعیین نتیجة المقدمات و انّها الکشف أو الحکومة

أمّا الجهة الثانیة: ففی تعیین النتیجة المترتبة علی المقدّمات المذکورة علی تقدیر تمامیتها، من حیث إنّها الکشف أو الحکومة. و لیعلم أوّلاً: أنّ المراد من الکشف أنّه یستکشف من المقدّمات المذکورة أنّ الشارع جعل الظن حجّة. و المراد من الحکومة أنّ العقل الحاکم بالاستقلال فی باب الاطاعة و الامتثال یلزم المکلف بعد تمامیة المقدّمات بالامتثال الظنّی و عدم التنزل إلی الامتثال الشکّی و الوهمی، بمعنی أنّ العقل یراه معذوراً غیر مستحق للعقاب علی مخالفة الواقع مع الأخذ بالظن، و یراه مستحقاً للعقاب علی مخالفة الواقع علی تقدیر عدم الأخذ بالظن و الاقتصار بالامتثال الشکّی و الوهمی، فیحکم العقل بتبعیض الاحتیاط فی فرض عدم التمکن من الاحتیاط التام، و هذا هو معنی الحکومة،

ص:256

لا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ العقل مستقل بحجّیة الظن (1)فانّه غیر معقول، إذ العقل لیس بمشرع لیجعل الظن حجّة، و إنّما شأنه الادراک لیس إلّا، فالجعل و التشریع من وظائف المولی، و العقل یدرک و یری المکلف معذوراً فی مخالفة الواقع مع الاتیان بما یحصل معه الظن بالامتثال علی تقدیر تمامیة المقدّمات، و یراه غیر معذور فی مخالفة الواقع علی تقدیر ترک الامتثال الظنّی و الاقتصار بالامتثال الشکّی أو الوهمی، و هذا هو معنی الحکومة.

ثمّ إنّه لا بدّ من بیان منشأ الاختلاف فی أنّ نتیجة المقدّمات هو الکشف أو الحکومة، فانّ الاختلاف المذکور لیس جزافیاً بدون منشأ، فنقول: إنّ المنشأ لهذا الاختلاف هو الاختلاف فی تقریر المقدّمة الثالثة، فانّها قد تقرّر بأنّ الاحتیاط التام غیر واجب، لعدم إمکانه أو لکونه مستلزماً لاختلال النظام أو العسر و الحرج، و علی هذا التقریر تکون النتیجة هی الحکومة، لأنّ عدم جواز الاحتیاط التام لاستلزامه اختلال النظام أو عدم وجوبه للزوم العسر و الحرج لا ینافی حکم العقل بلزوم الاحتیاط فی بعض الأطراف و ترکه فی البعض الآخر ممّا یرفع معه محذور الاختلال أو العسر و الحرج، فالعقل الحاکم بالاستقلال فی باب الاطاعة و الامتثال یلزم المکلف أوّلاً بتحصیل الامتثال العلمی تفصیلاً أو إجمالاً باتیان جمیع المحتملات، فان تعذّر ذلک حکم بالتبعیض فی الاحتیاط و الاکتفاء بالامتثال الظنّی، و مع تعذّره أیضاً یحکم بالامتثال الشکّی، و مع تعذّره یحکم بالامتثال الوهمی، و لا یراه معذوراً فی مخالفة الواقع علی تقدیر التنزل إلی المرتبة السافلة مع التمکن من المرتبة العالیة فی جمیع هذه المراتب. و بالجملة: تکون النتیجة علی هذا التقریر هو التبعیض فی الاحتیاط.

و قد تقرّر المقدّمة الثالثة: بأنّ الشارع لا یرضی بالاحتیاط و الامتثال

ص:257


1- 1) کفایة الاُصول: 280، و لاحظ ص 321

الاجمالی، بدعوی الاجماع علی ذلک، فانّ الاحتیاط و إن کان حسناً فی نفسه إلّا أنّه لیس کذلک فیما إذا استلزم انحصار الامتثال فی أکثر الأحکام علی الامتثال الاجمالی المنافی لقصد الوجه و الجزم، و تکون النتیجة علی هذا التقریر هو الکشف، إذ بعد فرض فعلیة التکالیف و انسداد باب العلم و العلمی و عدم رضی الشارع بالامتثال الاجمالی، یستکشف أنّ الشارع جعل لنا حجّةً و طریقاً إلی أحکامه، فلا بدّ من السبر و التقسیم فی تعیین ذلک الطریق، فهل هو فتوی الفقیه أو القرعة أو غیر ذلک، و المفروض عدم حجّیة کل ذلک، فیستکشف أنّ الظن هو الطریق المنصوب من قبل الشارع.

و توهّم عدم لزوم جعل الحجّة علی الشارع لاحتمال إیکاله المکلف إلی ما یحکم به العقل، فلا یتم القول بالکشف، مدفوع بما ذکرناه من أنّ العقل شأنه الادراک فقط، و لیس له جعل الحجّیة لشیء، فعلی تقدیر عدم جعل الشارع الظن حجّةً یحکم العقل بالتبعیض فی الاحتیاط علی ما تقدّم، و المفروض قیام الاجماع علی أنّ الشارع لا یرضی بهذا النحو من الاحتیاط، و هو الاحتیاط فی أکثر الأحکام المنافی للجزم و قصد الوجه، فلا مناص من الالتزام بأنّ الشارع جعل الظن حجّةً علی فرض تمامیة المقدّمات بهذا التقریر.

إذا عرفت معنی الکشف و الحکومة و عرفت منشأ الاختلاف فیهما، ظهر لک أنّ الصحیح علی تقدیر تمامیة المقدّمات هو الحکومة لا الکشف، إذ الکشف متوقف علی قیام الاجماع علی أنّ الشارع لا یرضی بالاحتیاط، و أنّی لنا باثبات هذا الاجماع، و أین هذا الاجماع. و علی تقدیر عدم ثبوت هذا الاجماع یحکم العقل بالتبعیض فی الاحتیاط علی ما تقدّم بیانه، و قد ذکرنا أنّ هذا هو معنی الحکومة.

الجهة الثالثة: فی أنّ نتیجة المقدمات مطلقة أو مهملة

الجهة الثالثة: فی أنّ نتیجة المقدّمات علی تقدیر تمامیتها مطلقة أو مهملة.

ص:258

و لا یخفی أنّ الاطلاق و الاهمال قد یلاحظان بالنسبة إلی الأسباب، و قد یلاحظان بالنسبة إلی الموارد، و قد یلاحظان بالنسبة إلی المراتب، فنقول:

أمّا علی تقریر الکشف: فتکون النتیجة مطلقة من حیث الأسباب إذ لا یکون هناک قدر متیقن، فلا یری العقل فرقاً بین الأسباب التی یحصل منها الظن، فلا فرق بین الظن الحاصل من الاجماع المنقول و الظن الحاصل من الشهرة و الحاصل من فتوی الفقیه مثلاً، بل العقل یری بعد تمامیة المقدّمات بهذا التقریر أنّ الشارع جعل الظن حجّة من أیّ سبب حصل، إلّا السبب الذی نهی الشارع عن العمل بالظن الحاصل منه، کالظن الحاصل من القیاس الثابت عدم جواز العمل به بالأخبار المتواترة.

و أمّا من حیث الموارد فتکون النتیجة مهملة، إذ العلم بعدم رضی الشارع بالاحتیاط الکلّی لا ینافی وجوب الاحتیاط فی خصوص الموارد المهمّة، کالدماء و الأعراض بل الأموال الخطیرة، فلا بدّ من الاقتصار علی القدر المتیقن و هو الظن فی غیر هذه الموارد. و أمّا هذه الموارد التی علم اهتمام الشارع بها فلا بدّ من الاحتیاط فیها، و کذا الحال من حیث المراتب، إذ العقل لا یدرک بعد العلم بعدم رضی الشارع بالاحتیاط الکلّی أنّه جعل الظن حجّةً بتمام مراتبه، بل یحتمل أنّه جعل خصوص الظن القوی حجّة. و مجرد احتمال عدم جعل الظن الضعیف حجّة کافٍ فی الحکم بعدم الحجّیة، فلا بدّ من الاقتصار علی القدر المتیقن و العمل بالظن القوی، و إن لم یکن وافیاً بمعظم الفقه - بحیث یلزم من الرجوع إلی الاُصول فی غیر موارد العلم و هذا النوع من الظن محذور المخالفة القطعیة - یعمل بالظن الأضعف منه الأقوی من غیره، و إن لم یکن هو أیضاً وافیاً یتنزل إلی الأضعف منه، و هکذا. هذا کلّه علی الکشف.

و أمّا علی الحکومة: فالأمر کذلک، فتکون النتیجة مطلقة بالنسبة إلی

ص:259

الأسباب، إذ بعد عدم وجوب الاحتیاط الکلّی، لعدم إمکانه أو لاستلزامه العسر و الحرج و تنزّل العقل من الامتثال العلمی إلی الامتثال الظنّی، لا یری فرقاً بین أسباب الظن، إذ لا یکون هناک قدر متیقن، فلا فرق بین الظنون من حیث الأسباب.

و أمّا من حیث الموارد فتکون النتیجة مهملة، إذ عدم وجوب الاحتیاط الکلّی - لعدم إمکانه أو لاستلزامه اختلال النظام أو العسر و الحرج - لا یوجب رفع الید عن الاحتیاط فی جمیع الموارد، بل لا بدّ من العمل بالاحتیاط فی الموارد التی علم اهتمام الشارع بها، و العمل بالظن فی غیرها، و لا یلزم من العمل بالاحتیاط فیها محذور اختلال النظام أو العسر و الحرج. و کذا الحال بالنسبة إلی المراتب، فانّ النتیجة بالنسبة إلیها أیضاً مهملة لعین ما تقدّم، و لکنّ التبعیض فی مراتب الظنون یکون بعکس الکشف، إذ علی الکشف کان المتعیّن الاقتصار علی الظن القوی، و علی تقدیر عدم الوفاء بمعظم الفقه علی ما تقدّم بیانه یتنزل إلی الظن المتوسط، و علی تقدیر عدم الوفاء أیضاً یتنزّل إلی الظن الضعیف، فیکون التنزل من الظن العالی إلی السافل، و تکون دائرة العمل بالظن أضیق. و علی تقدیر عدم الکفایة یتوسع شیئاً فشیئاً علی ما تقدّم.

و هذا بخلاف الحکومة، إذ بعد بطلان الاحتیاط الکلّی - لعدم إمکانه أو لاستلزامه اختلال النظام أو العسر و الحرج، و تنزل العقل من الامتثال العلمی إلی الامتثال الظنّی - کان المتعیّن أوّلاً هو الاتیان بالمظنونات و المشکوکات و الموهومات بالوهم القوی، و یطرح الموهوم بالوهم الضعیف فقط، و إن تعذر ذلک فیأتی بالمظنونات و المشکوکات، و یطرح جمیع الموهومات. و فی الصورتین یحصل الامتثال الظنّی. و إن تعذّر ذلک أیضاً فیأتی بجمیع المظنونات و یطرح المشکوکات أیضاً، و إن تعذّر ذلک أیضاً فیأتی بالمظنونات بالظن القوی فقط،

ص:260

و یطرح المظنونات بالظن الضعیف أیضاً کالمشکوکات، و فی هاتین الصورتین یکون الامتثال شکّیاً لطرح مشکوک التکلیف علی الفرض، فیکون التنزّل من الضعیف إلی القوی، و تکون دائرة العمل بالظن أوسع، و علی تقدیر التعذر یتضیّق شیئاً فشیئاً.

الجهة الرابعة: البحث عن تمامیة مقدمات الانسداد

الجهة الرابعة: فی البحث عن تمامیة المقدّمات و عدمها فنقول:

أمّا المقدّمة الاُولی: فبدیهیة، إذ العلم الاجمالی بوجود تکالیف فعلیة لا بدّ من التعرّض لامتثالها حاصل لکل مکلّف مسلم، فانّا لسنا کالبهائم نفعل ما نشاء و نترک ما نرید. و أطراف هذا العلم الاجمالی و إن کانت کثیرة بحیث لا یتمکن المکلف من الاحتیاط و تحصیل الموافقة القطعیة فیها، و یضطر إلی ترک بعض الأطراف فی الشبهة الوجوبیة، و إلی فعل بعض الأطراف فی الشبهة التحریمیة، إلّا أنّ هذا الاضطرار لا یرفع تنجیز العلم الاجمالی فی مثل المقام.

أمّا علی مسلک شیخنا الأنصاری (قدس سره) من أنّ الاضطرار إلی بعض أطراف العلم الاجمالی ترکاً أو فعلاً لا یرفع تنجیز العلم الاجمالی بالنسبة إلی بقیّة الأطراف فیما إذا کان الاضطرار إلی غیر معیّن (1)فالأمر واضح. و هذا المسلک هو الصحیح علی ما سنذکره فی مبحث الاشتغال (2)إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) من عدم تنجیز العلم الاجمالی مع الاضطرار إلی غیر المعیّن من الأطراف، بملاحظة أنّ التکلیف بالنسبة إلی بعض الأطراف ساقط للاضطرار، و بالنسبة إلی البقیة مشکوک الحدوث، فلا مانع من الرجوع إلی البراءة فیها (3)، فلأنّ ذلک إنّما هو فیما إذا کان التکلیف

ص:261


1- 1) فرائد الاُصول 2: 425
2- 2) فی ص 443 و ما بعدها
3- 3) کفایة الاُصول: 360

المعلوم بالاجمال واحداً أو اثنین و نحوهما ممّا لا یلزم من الرجوع إلی البراءة فی غیر المضطر إلیه من الأطراف محذور.

و أمّا فی مثل المقام ممّا کان الرجوع إلی البراءة مستلزماً للمخالفة فی معظم الأحکام المعبّر عنها فی کلام الشیخ (قدس سره) بالخروج من الدین (1)، فلا یجوز الرجوع إلی البراءة یقیناً، للقطع بأنّ الشارع لا یرضی بمخالفة معظم أحکامه. و هذا هو المراد من الخروج من الدین لا الکفر، إذ مخالفة الفروع لا توجب الکفر.

و بالجملة: المقدّمة الاُولی ممّا لا إشکال فی تمامیتها، فانّ إهمال التکالیف المعلومة بالاجمال و عدم التعرّض لامتثالها ممّا یقطع بعدم رضی الشارع به بالضرورة، إلّا أنّه قد ذکرنا عند التعرّض لذکر الأدلة العقلیة علی حجّیة الخبر (2)أنّ لنا علوماً إجمالیة ثلاثة:

الأوّل: العلم الاجمالی بوجود تکالیف واقعیة تحریمیة و وجوبیة.

الثانی: العلم الاجمالی بمطابقة جملة من الأمارات للواقع.

الثالث: العلم الاجمالی بصدور جملة من الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة. و العلم الاجمالی الأوّل ینحل بالثانی، و العلم الاجمالی الثانی ینحل بالثالث، فیجب الاحتیاط فی موارد الأخبار المذکورة فقط، و لا یکون الاحتیاط المذکور موجباً لاختلال النظام و لا مستلزماً للعسر و الحرج، کیف و جماعة من أصحابنا الأخباریین قد عملوا بجمیع الأخبار المذکورة، بدعوی القطع بصدورها، فلم یختل علیهم النظام، و لم یرد علیهم العسر و الحرج. وعلیه فکانت المقدّمة الثالثة من مقدّمات الانسداد غیر تامّة. و یأتی الکلام فیها مفصّلاً إن شاء اللّه تعالی.

ص:262


1- 1) فرائد الاُصول 1: 230
2- 2) فی ص 238 و 239

و أمّا المقدّمة الثانیة: فهی بالنسبة إلی انسداد باب العلم تامّة، بل ضروریة لکل من تعرّض للاستنباط، فانّ الضروریات من الأحکام - بل القطعیات منها و لو لم تکن ضروریة - أحکام إجمالیة، کوجوب الصلوات الخمس، و وجوب الصوم فی شهر رمضان و نحوهما، و لا علم لنا بتفاصیل تلک المجملات من حیث الأجزاء و الشرائط و الموانع. و أمّا بالنسبة إلی انسداد باب العلمی فصحّتها مبتنیة علی أحد أمرین علی سبیل منع الخلو، بمعنی أنّ أحدهما یکفی فی إثبات انسداد باب العلمی.

أحدهما: عدم حجّیة الروایات الموجودة فی الکتب المعتبرة، إمّا من جهة عدم ثبوت وثاقة رواتها، أو من جهة عدم حجّیة خبر الثقة.

ثانیهما: عدم حجّیة ظواهرها بالنسبة إلینا، لاختصاص حجّیة الظواهر بالمقصودین بالافهام و لسنا منهم، فعلی کل من التقدیرین ینسدّ علینا باب العلمی، إذ علی تقدیر عدم ثبوت وثاقة الرواة، أو عدم حجّیة خبر الثقة تسقط الروایات عن الحجّیة من حیث السند و إن قلنا بحجّیة الظواهر بالنسبة إلی غیر المقصودین بالافهام، أو قلنا بأنّا من المقصودین بالافهام، و علی تقدیر عدم حجّیة الظواهر بالنسبة إلینا تسقط الروایات عن الحجّیة من حیث الدلالة و لو علی تقدیر الیقین بصدورها من المعصوم (علیه السلام) .

و بالجملة: یکفی القائل بالانسداد تمامیة أحد هذین الأمرین، و القائل بالانفتاح لا بدّ له من دفع کلا الأمرین و إثبات حجّیة الروایات من حیث السند و الدلالة. و حیث إنّا ذکرنا الأمرین فی بحث حجّیة الخبر (1)و بحث حجّیة الظواهر (2)، و أثبتنا حجّیة الخبر من الحیثیتین فی ذینک البحثین، فلا حاجة إلی الاعادة.

ص:263


1- 1) فی ص 170 و ما بعدها
2- 2) فی ص 137 - 142

و أمّا المقدّمة الثالثة: و هی بطلان الرجوع إلی الغیر و العمل بالقرعة و نحوها، و عدم جواز الرجوع إلی الأصل فی کل مورد، و عدم وجوب الاحتیاط التام، فتفصیل الکلام فیها: أنّ التقلید و الرجوع إلی الغیر واضح البطلان، لأنّ القائل بالانسداد یری خطأ من یدّعی الانفتاح، فیکون رجوعه إلیه من رجوع العالم إلی الجاهل فی نظره. و کذا العمل بالقرعة و نحوها، فانّ أساس الأحکام الشرعیة غیر مبتنٍ علی مثل القرعة بالضرورة. و لا دلیل علی حجّیة القرعة إلّا فی موارد قلیلة من الشبهات الموضوعیة علی ما ذکر فی محلّه (1)، فالرجوع إلیها فی الشبهات الحکمیة فاسد بالضرورة.

و أمّا الرجوع إلی الاُصول العملیة فی کل مورد، فتحقیق الحال فیه یقتضی بسطاً فی المقال، فنقول: إنّ ما کان من الاُصول مثبتاً للتکلیف، فإن کان من الاُصول غیر المحرزة کقاعدة الاشتغال، فلا مانع من جریانها فی مواردها، و إن کان من الاُصول المحرزة کالاستصحاب المثبت للتکلیف، فإن لم یعلم إجمالاً بانتقاض الحالة السابقة فی بعض الموارد، فلا مانع من جریانه أیضاً، و إن علم بذلک، فعلی القول بأنّ المانع من جریان الاستصحاب فی أطراف العلم الاجمالی بانتقاض الحالة السابقة هو لزوم المخالفة العملیة فقط - کما اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) (2)و هو الصحیح - فلا مانع من جریانه فی المقام، إذ المفروض کونه مثبتاً للتکلیف، فلا تلزم من جریانه مخالفة عملیة، نظیر ما إذا علم إجمالاً بطهارة الإناءین المسبوقین بالنجاسة فانّه لا یلزم من إجراء استصحاب النجاسة فیهما مخالفة عملیة. و أمّا علی القول بأنّ العلم الاجمالی بانتقاض الحالة السابقة بنفسه مانع عن جریان الاستصحاب و لو لم یلزم منه

ص:264


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 412 - 414
2- 2) کفایة الاُصول: 432

مخالفة عملیة کما اختاره شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و تبعه المحقق النائینی (قدس سره) (2)فلا یجری الاستصحاب فی المقام، للعلم بانتقاض الحالة السابقة فی الجملة علی الفرض.

ثمّ إنّه ذکر صاحب الکفایة (3)(قدس سره) أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی المقام حتّی علی مسلک الشیخ (قدس سره) لأنّ الاستنباط تدریجی، و المجتهد لا یکون ملتفتاً إلی جمیع الأطراف دفعةً لیحصل له شک فعلی بالنسبة إلی الجمیع، بل یجری الاستصحاب فی کل مورد غافلاً عن مورد آخر، فلا یکون جریان الاستصحاب فی جمیع الأطراف فی عرض واحد لیحصل له علم إجمالی بأنّ هذا الاستصحاب أو ذاک مخالف للواقع.

و بالجملة: العلم الاجمالی بانتقاض الحالة السابقة فی بعض الموارد متوقف علی الالتفات الفعلی إلی جمیع الأطراف، و هو منتف فی المقام، إذ المجتهد حین التفاته إلی حکم غافل عن حکم آخر و لا التفات له إلیه لیحصل له العلم بأنّ الاستصحاب فی أحدهما مخالف للواقع.

و فیه: أنّ الاستنباط و إن کان تدریجیاً و المجتهد لا یکون ملتفتاً إلی جمیع الشبهات التی هی مورد الاستصحاب دفعة کما ذکره، إلّا أنّه بعد الفراغ عن استنباط الجمیع و جمعها فی الرسالة مثلاً یعلم إجمالاً بانتقاض الحالة السابقة فی بعض الموارد التی أجری فیها الاستصحاب، فلیس له الافتاء بها، فجریان الأصل المحرز المثبت للتکلیف فی المقام مبنی علی مسلکه من أنّ العلم الاجمالی بنفسه غیر مانع عن جریان الاستصحاب ما لم تلزم منه مخالفة عملیة.

ص:265


1- 1) فرائد الاُصول 2: 744 و 745
2- 2) أجود التقریرات 3: 89، فوائد الاُصول 3: 78
3- 3) کفایة الاُصول: 313 و 314

ثمّ إنّ التکلیف المعلوم بالتفصیل بضمیمة موارد جریان الاُصول المثبتة للتکلیف إن کان بالمقدار المعلوم بالاجمال و انحلّ العلم الاجمالی، فلا مانع من الرجوع إلی الاُصول النافیة للتکلیف. و إن لم یکن کذلک بأن کان المعلوم بالاجمال أکثر من ذلک، فعلی مسلک الشیخ (قدس سره) من تنجیز العلم الاجمالی مع الاضطرار إلی المخالفة فی بعض الأطراف لا بعینه (1)، لا یجوز الرجوع إلی الاُصول النافیة. و علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ الاضطرار إلی بعض الأطراف لا بعینه موجب لسقوط العلم الاجمالی عن التنجیز (2)فلا مانع من الرجوع إلی الاُصول النافیة إن کان التکلیف المعلوم بالاجمال قلیلاً، و أمّا إن کان کثیراً بحیث لزم من الرجوع إلی الأصل النافی محذور الخروج عن الدین فلا یجوز الرجوع إلی الاُصول النافیة.

الکلام فی حکومة قاعدة نفی الضرر و الحرج علی الاحتیاط

و أمّا الاحتیاط التام فی جمیع الشبهات، فإن کان غیر ممکن، فلا إشکال فی عدم وجوبه، لقبح التکلیف بغیر المقدور بضرورة العقل، و إن کان مخلاً بالنظام فلا إشکال فی قبحه عقلاً و عدم جوازه شرعاً، إذ الشارع لا یرضی بهذا النحو من الاحتیاط قطعاً، بل قد ینتفی موضوعاً لأدائه إلی ترک جملة من الواجبات فلا یکون هناک احتیاط. و أمّا إن کان موجباً للعسر و الحرج ففی عدم وجوبه - لأدلّة نفی العسر و الحرج - خلاف بین الأعلام، فذهب شیخنا الأنصاری (قدس سره) (3)إلی أنّ قاعدة نفی الحرج و الضرر حاکمة علی وجوب الاحتیاط، باعتبار أنّ مفاد الأدلة نفی الحکم الذی ینشأ من قبله الحرج أو الضرر، و وجوب الاحتیاط - و هو الجمع بین المحتملات - و إن کان عقلیاً إلّا أنّه ناشئ

ص:266


1- 1) فرائد الاُصول 2: 425
2- 2) کفایة الاُصول: 360
3- 3) فرائد الاُصول 1: 241

من بقاء الحکم الشرعی الواقعی علی حاله، فهو المنشأ للحرج و الضرر، إذ الشیء یسند إلی أسبق العلل، فیکون المرتفع بأدلة نفی الحرج و الضرر هو الحکم الشرعی الواقعی، فیرتفع وجوب الاحتیاط بارتفاع موضوعه.

و اختار صاحب الکفایة (قدس سره) عدم حکومة قاعدة نفی الحرج و الضرر علی قاعدة الاحتیاط، بدعوی أنّ ظاهر الأدلة إنّما هو نفی الحکم بلسان نفی الموضوع، و أنّ النفی بحسب ظاهر الأدلة متوجّه إلی الفعل الحرجی أو الضرری و یکون المراد نفی الحکم عن الفعل الحرجی أو الضرری، نظیر قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (1)فانّه نفی للحکم بلسان نفی الموضوع. فإذن لا تکون قاعدة نفی الحرج و الضرر حاکمة علی قاعدة الاحتیاط، إذ الفعل الذی تعلّق به الحکم الشرعی واقعاً المردد بین أطراف الشبهة لیس حرجیاً و لا ضرریاً کی یرتفع حکمه بأدلة نفی الحرج و الضرر، بل الحرج إنّما ینشأ من الاحتیاط و الجمع بین المحتملات، و وجوب الجمع بین المحتملات لیس حکماً شرعیاً لیرتفع بأدلة نفی الحرج، و إنّما هو بحکم العقل، وعلیه فلا بدّ من الاحتیاط و إن کان مستلزماً للعسر و الحرج (2).

و الصحیح ما ذکره الشیخ (قدس سره) من حکومة قاعدة نفی الحرج علی قاعدة الاحتیاط.

أمّا أوّلاً: فلأنّ ظاهر أدلة نفی الحرج أو الضرر لیس نفی الحکم بلسان نفی الموضوع علی ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) لأنّ الفعل الضرری لیس مذکوراً فی لسان الأدلة، إنّما المذکور لفظ الضرر، و لیس لفظ الضرر عنواناً

ص:267


1- 1) الوسائل 18: 135/ أبواب الرِّبا ب7 ح1 و3 و فیهما: «لیس بین الرجل و ولده رِبا»
2- 2) کفایة الاُصول: 313

للفعل لیکون النفی راجعاً إلی الفعل الضرری، فلو کان المراد نفی الحکم بلسان نفی الموضوع لکان المفاد نفی حرمة الضرر، کما هو الحال فی قوله (علیه السلام) : «لا ربا بین الوالد و الولد» فانّ المراد نفی حرمة الرِّبا بینهما، فلو کان المراد من قوله (علیه السلام) : «لا ضرر. . .» إلخ (1)نفی الحکم بلسان نفی الموضوع، لکان معناه نفی حرمة الاضرار بالغیر، و هذا ممّا لم یلتزم به أحد حتّی صاحب الکفایة نفسه (قدس سره) ، فانّ حرمة الاضرار بالغیر ممّا لا کلام فیه، بل و لا إشکال فی حرمة الاضرار بالنفس فی الجملة. فهذا المعنی ممّا لا یمکن الالتزام به فی أدلة نفی الحرج و الضرر، فیدور الأمر بین أن یکون المراد من النفی هو النهی فیکون المراد النهی عن الاضرار بالغیر کما هو الحال فی قوله تعالی: «فَلا رَفَثَ وَ لا فُسُوقَ وَ لا جِدالَ» (2)فانّ المراد نهی المحرم عن هذه الاُمور و حرمتها علیه، و کذا قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا رهبانیة فی الاسلام» (3)فانّ المراد منه النهی عن الرهبانیة. و التزم بهذا المعنی شیخنا الشریعة فی رسالته المعمولة فی قاعدة لا ضرر (4)، و أصرّ علیه.

و أن یکون المراد هو النفی، و حیث إنّ النفی التکوینی للضرر و الحرج غیر معقول، فیکون المراد منه النفی التشریعی، بمعنی أنّه لا ضرر و لا حرج فی الشریعة. و هذا المعنی راجع إلی ما ذکره الشیخ (قدس سره) من أنّ المراد نفی الحکم الضرری و نفی الحکم الحرجی فی الشریعة، و هذا المعنی هو الظاهر من

ص:268


1- 1) ستُذکر مصادره عند البحث عن قاعدة لا ضرر فراجع ص 600 و 601
2- 2) البقرة 2: 197
3- 3) المستدرک 14: 155 / أبواب مقدّمات النکاح ب 2 ح 2
4- 4) قاعدة لا ضرر: 25

أدلة نفی الحرج و الضرر، بقرینة ما فی بعض الروایات (1)من أنّه لا ضرر فی الاسلام أو فی الدین، فانّه ظاهر فی نفی تشریع الحکم الضرری فی دین الاسلام، و کذا قوله تعالی: «وَ ما جَعَلَ عَلَیْکُمْ فِی اَلدِّینِ مِنْ حَرَجٍ» (2). فإذن تکون قاعدة نفی الحرج حاکمة علی قاعدة الاحتیاط علی ما تقدّم تقریبه عند نقل کلام الشیخ (قدس سره) .

و أمّا ثانیاً: فلأنّ قاعدة نفی الحرج و الضرر حاکمة علی قاعدة الاحتیاط فی مثل المقام، ممّا کانت أطراف الشبهة من التدریجیات، و لو علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) لأنّ الحرج فی مثل ذلک یکون فی الأفراد الأخیرة و یکون فعلها و الاتیان بها حرجیاً، فیعلم بعدم ثبوت التکلیف فیها، لأنّ التکلیف إن کان فی الواقع متعلقاً بالأفراد المتقدمة، فقد امتثله المکلف علی الفرض، و إن کان متعلقاً بالأفراد الأخیرة کان متعلقه حرجیاً فیرتفع بقاعدة نفی الحرج و لو علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) . مثلاً لو فرض تعلّق النذر بصوم یوم معیّن و تردد بین یوم الخمیس و یوم الجمعة مثلاً، و فرض کون الصوم فیهما حرجیاً علی الناذر، فإذا صام یوم الخمیس یعلم بعدم وجوب الصوم علیه یوم الجمعة، لأنّ التکلیف من ناحیة النذر إن کان متعلقاً بصوم یوم الخمیس فقد امتثله علی الفرض، و إن کان متعلقاً بصوم یوم الجمعة فمتعلقه حرجی فعلاً، فقد ارتفع بقاعدة نفی الحرج. و المقام من هذا القبیل بعینه، لأنّ الشبهات التی یلزم الحرج أو الضرر من الاحتیاط فیها طولیة تدریجیة لا عرضیة، فلا یکون الاحتیاط فیها واجباً علی المسلکین علی ما عرفت، فلا تظهر ثمرة بینهما فی مثل المقام. نعم، تظهر الثمرة بینهما فیما کانت الأطراف عرضیة

ص:269


1- 1) یأتی التعرّض لها فی ص 600 و 601
2- 2) الحج 22: 78

کما إذا انحصر الماء فی إناءین و علم إجمالاً بنجاسة أحدهما، و کان الاجتناب عنهما حرجاً علی المکلف، فیجب الاجتناب عنهما علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) دون مسلک الشیخ (قدس سره) علی ما عرفت. و تظهر الثمرة بینهما أیضاً فی ثبوت خیار الغبن بقاعدة نفی الضرر، لأنّ الضرر المتوجه إلی المغبون ناشئ من حکم الشارع باللزوم، فیرتفع بقاعدة نفی الضرر علی مسلک الشیخ (قدس سره) دون مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) إذ متعلق اللزوم و هو العقد لیس ضرریاً، فلا یرتفع علی هذا المسلک.

فتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام: أنّ الاحتیاط التام فی جمیع الشبهات غیر واجب إمّا لعدم إمکانه، أو لاستلزامه اختلال النظام، أو لکونه موجباً للعسر و الحرج. و أمّا التبعیض فی الاحتیاط بما لا یلزم منه الاختلال و لا العسر فلا مناص من الالتزام بوجوبه علی تقدیر تمامیة مقدّمات الانسداد، إذ لم یدل دلیل علی عدم وجوبه أو عدم جوازه. و دعوی الاجماع علی عدم رضی الشارع بالامتثال الاجمالی فی معظم أحکامه غیر مسموعة، لأنّ المسألة مستحدثة، فدعوی اتفاق الفقهاء من المتأخرین و المتقدمین ممنوعة جداً. و علی فرض تسلیم الاتفاق لا یکون کاشفاً عن رأی المعصوم، لاحتمال أن یکون مدرک المجمعین هو اعتبار قصد الوجه أو التمییز فی العبادات، فلا ینفع لمن یری عدم اعتبارهما کما هو الصحیح علی ما ذکرناه فی محلّه (1).

و أمّا ما ذکره فی هامش الرسائل (2)من أنّ الاجماع و إن لم یکن مقطوعاً به إلّا أنّه مظنون، و الظن به یستلزم الظن بأنّ الشارع جعل حجّة حال الانسداد و قد فرضنا أنّها الظن دون غیره، فیحصل لنا الظن بحجّیة الظن. و لا فرق فی

ص:270


1- 1) ذکره فی ص 87 و 88
2- 2) فرائد الاُصول 1: 248

اعتبار الظن علی الانسداد بین الظن بالواقع و الظن بالطریق.

ففیه أوّلاً: أنّ دعوی الظن بالاجماع کدعوی القطع به ممنوعة، إذ لا نظن بتحقق الاجماع التعبدی الکاشف عن رأی المعصوم (علیه السلام) علی بطلان العمل بالاحتیاط کی یکون الظن به مستلزماً للظن بجعل الظن حجّة.

و ثانیاً: أنّ الظن بالاجماع - علی تقدیر تحقّقه - و إن استلزم الظن بحجّیة الظن شرعاً، إلّا أنّ الکلام فی حجّیة هذا الظن، و لم تثبت بعد. و ما ذکره من عدم الفرق بین الظن بالواقع و الظن بالطریق و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لا یفید إلّا بعد الفراغ عن حجّیة الظن بدلیل قطعی، و لا یمکن إثبات حجّیة الظن بالظن فانّه من قبیل إثبات حجّیة الشیء بنفسه، و هو دور واضح (1).

فتحصّل: أنّه لا دلیل علی بطلان التبعیض فی الاحتیاط، وعلیه فلو تمّت المقدّمات کانت النتیجة التبعیض فی الاحتیاط لا حجّیة الظن شرعاً.

و ملخص ما ذکرناه فی هذا البحث: أنّ انسداد باب العلم و العلمی موقوف علی عدم حجّیة الأخبار سنداً أو دلالة، و قد أثبتنا حجّیتها سنداً و دلالة، و باثبات حجّیتها ینفتح باب العلمی و ینحل العلم الاجمالی، فلا مانع من الرجوع إلی الاُصول العملیة فی غیر موارد قیام الأخبار، و مع الغض عن ذلک و تسلیم عدم حجّیة الأخبار کان مقتضی العلم الاجمالی هو الاحتیاط و الأخذ بجمیع الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة الدالة علی التکلیف، لأنّ العلم الاجمالی

ص:271


1- 1) نقل سیّدنا الاُستاذ العلّامة (دام ظلّه) عن اُستاذه المحقق النائینی (قدس سره) أنّ هذا الکلام المذکور فی هامش الرسائل لیس من قلم الشیخ (قدس سره) فانّ الکلام المذکور مبنی علی الکشف، و الشیخ قائل بالحکومة، بل هو للسیّد المیرزا الشیرازی الکبیر (قدس سره) فانّه کان مائلاً إلی الکشف، و کیف کان فجوابه ما ذکر

الأوّل قد انحلّ بالعلم الثانی، و الثانی بالثالث علی ما تقدّم بیانه (1). و هذا الاحتیاط لا یوجب اختلال النظام و لا العسر و الحرج، فانّ جماعةً من أصحابنا الأخباریین قد عملوا بجمیع هذه الأخبار، و لم یرد علیهم الحرج و لا اختلّ علیهم النظام.

و علی تقدیر تسلیم عدم انحلال العلم الاجمالی الأوّل بدعوی العلم بأنّ التکلیف أزید من موارد الأخبار، لا بدّ من التبعیض فی الاحتیاط علی نحو لا یکون مخلاً بالنظام و لا موجباً للعسر و الحرج، فلو فرض ارتفاع المحذور بالغاء الموهومات، وجب الاحتیاط فی المشکوکات و المظنونات، و إذا لم یرتفع المحذور بذلک یرفع الید عن الاحتیاط فی جملة من المشکوکات، و یحتاط فی الباقی منها و فی المظنونات، و هکذا إلی حد یرتفع محذور الاختلال و الحرج. و یختلف ذلک باختلاف الأشخاص و الأزمان و الحالات الطارئة علی المکلف و الموارد، ففی الموارد المهمّة التی علم اهتمام الشارع بها - کالدماء و الأعراض و الأموال الخطیرة - لا بدّ من الاحتیاط حتّی فی الموهومات منها، و ترک الاحتیاط فی غیرها بما یرفع معه محذور الاختلال و الحرج علی ما تقدّم بیانه (2).

فتحصّل: أنّ مقدّمات الانسداد علی تقدیر تمامیتها عقیمة عن إثبات حجّیة الظن، لا بنحو الحکومة لما عرفت من عدم معقولیة حجّیة الظن بحکم العقل (3)، و لا بنحو الکشف لتوقفه علی قیام دلیل علی بطلان التبعیض فی الاحتیاط و لم یقم، فتکون النتیجة التبعیض فی الاحتیاط لا حجّیة الظن، وعلیه فیسقط کثیر من المباحث التی تعرّضوا لها فی المقام:

ص:272


1- 1) فی ص 262
2- 2) فی الجهة الثالثة فراجع ص 258 - 260
3- 3) راجع ص 256

منها: البحث عن أنّ نتیجة دلیل الانسداد هل هی حجّیة الظن بالواقع أو الظن بالطریق أو الأعم منهما، فانّ هذا البحث متفرع علی ثبوت حجّیة الظن بمقدّمات الانسداد، و مع عدم ثبوتها فلا مجال له، بل نقول لا حجّیة للظن بالواقع و لا للظن بالطریق.

و منها: البحث عن تقدّم الظن المانع أو الممنوع، و أنّه إذا قام ظن علی حکم من الأحکام و قام ظن آخر علی عدم حجّیته، فهل یقدّم الأوّل أو الثانی، فانّ هذا البحث أیضاً ساقط، فإنّا نقول إنّ کلیهما لیس بحجّة لا المانع و لا الممنوع.

و منها: البحث عن کیفیة خروج الظن القیاسی علی الحکومة، مع أنّ الحکم العقلی غیر قابل للتخصیص.

و منها: ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ نتیجة مقدّمات الانسداد هل هی حجّیة الطریق الواصل بنفسه أو الطریق الواصل بطریقه، أو الطریق و لو لم یصل أصلاً (1). إلی غیر ذلک من الأبحاث المتفرعة علی استنتاج حجّیة الظن من مقدّمات الانسداد، فان تلک المباحث کلّها ساقطة ملغاة بعد ما ذکرناه من أنّ مقدّمات الانسداد عقیمة عن إثبات حجّیة الظن.

خاتمة:

یذکر فیها أمران تبعاً لصاحب الکفایة و شیخنا الأنصاری (قدس سرهما) (2).

الأمر الأوّل: أنّ الظن الخاص الثابتة حجّیته بالأدلة الخاصّة، و الظن المطلق الثابتة حجّیته بدلیل الانسداد - علی تقدیر تمامیة المقدّمات - هل تختص حجّیتهما

ص:273


1- 1) کفایة الاُصول: 322 و 323
2- 2) کفایة الاُصول: 329، فرائد الاُصول 1: 313 و 332

بالفروع أو تعمّ الاُصول الاعتقادیة أیضاً؟ و تفصیل الکلام فی المقام أنّ الظن إمّا أن یتعلّق بالأحکام الفرعیة، و إمّا أن یتعلق بالاُصول الاعتقادیة، و إمّا أن یتعلق بغیرهما کالأُمور التکوینیة و التاریخیة.

أمّا الظن المتعلق بالأحکام الفرعیة، فهو حجّة سواء کان من الظن الخاص أو من الظن المطلق. أمّا الظن الخاص فواضح. و أمّا الظن المطلق فلأنّ المفروض تمامیة مقدّمات الانسداد.

حجیة الظن بالاصول الاعتقادیة

اشارة

و أمّا الظن المتعلق بالاُصول الاعتقادیة، فلا ینبغی الشک فی عدم جواز الاکتفاء بالظن فیما یجب معرفته عقلاً، کمعرفة البارئ (جلّ شأنه) ، أو شرعاً کمعرفة المعاد الجسمانی، إذ لا یصدق علیه المعرفة، و لا یکون تحصیله خروجاً من ظلمة الجهل إلی نور العلم، و قد ذکرنا فی بحث القطع أنّ الأمارات لا تقوم مقام القطع المأخوذ فی الموضوع علی نحو الصفتیة (1)، فلا بدّ من تحصیل العلم و المعرفة مع الامکان، و مع العجز عنه لا إشکال فی أنّه غیر مکلّف بتحصیله، إذ العقل مستقل بقبح التکلیف بغیر المقدور. کما أنّه لا إشکال فی کونه غیر معذور و مستحقاً للعقاب فیما إذا کان عجزه عن تقصیر منه المعبّر عنه بالجاهل المقصّر، فانّ الامتناع بالاختیار لا ینافی الاختیار بالنسبة إلی استحقاق العقاب و إن کان ینافیه بالنسبة إلی التکلیف علی ما قرّر فی محلّه (2). و هذا کلّه واضح، إنّما الکلام فیما إذا کان عجزه عن تحصیل العلم و المعرفة عن قصور للغفلة أو لغموض المطلب مع عدم الاستعداد، کما هو المشاهد فی کثیر من النساء بل الرجال، و یعبّر عن هذا بالجاهل القاصر، و الکلام فیه یقع فی مقامات ثلاثة:

ص:274


1- 1) راجع ص 36
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 185 - 186

المقام الأوّل: فی وجود الجاهل القاصر و عدمه.

المقام الثانی: فی ترتب أحکام الکفر علیه، کالنجاسة و المنع من الارث و التناکح و غیر ذلک من الأحکام الفرعیة المترتبة علی الکفر.

المقام الثالث: فی استحقاقه العقاب و عدمه.

المقام الأوّل: عدم وجود جاهل قاصر بالنسبة إلی الصانع و توحیده
اشارة

أمّا المقام الأوّل: فحقّ القول فیه أنّه لا یوجد الجاهل القاصر بالنسبة إلی وجود الصانع إلّا نادراً، إذ کل إنسان ذی شعور و عقل - و لو کان فی غایة قلّة الاستعداد ما لم یکن ملحقاً بالصبیان و المجانین - یدرک وجوده و نفسه، و هو أوّل مدرک له، و یدرک أنّه حادث مسبوق بالعدم، و أنّه لیس خالقاً لنفسه بل له خالق غیره، و هذا المعنی هو الذی ذکره سبحانه و تعالی بقوله: «أَمْ خُلِقُوا مِنْ غَیْرِ شَیْءٍ أَمْ هُمُ اَلْخالِقُونَ» (1)ثمّ ینتقل إلی وجود غیره، و هو مدرک ثانٍ له، و ینتقل منه أیضاً إلی وجود الصانع، کما قال عزّ من قائل: «وَ لَئِنْ سَأَلْتَهُمْ مَنْ خَلَقَ اَلسَّماواتِ وَ اَلْأَرْضَ لَیَقُولُنَّ اَللّهُ» (2)أی أنّهم یعترفون بالخالق (جلّ ذکره) بمجرد الالتفات إلی وجود السماوات و الأرض. و کذا الحال بالنسبة إلی التوحید، فانّ کل إنسان ذی شعور و عقل کما یدرک أنّ له صانعاً یدرک بحسب ارتکازه الفطری أنّ الخالق (جلّ ذکره) واحد لا شریک له.

وجود جاهل قاصر بالنسبة إلی النبوّة و الإمامة و المعاد

و بالجملة: الجاهل القاصر بالنسبة إلی وجود الصانع و توحیده (جلّ ذکره) نادر أو غیر موجود. نعم، الجاهل القاصر بالنسبة إلی النبوّة الخاصّة و الإمامة و المعاد الجسمانی فی غایة الکثرة، فانّ کثیراً من نسوان الیهود و النصاری قاصرات

ص:275


1- 1) الطور 52: 35
2- 2) الزُّمر 39: 38

عن تحصیل مقدّمات التصدیق و الجزم بالنبوّة الخاصّة، و کذا نسوان المخالفین بالنسبة إلی الإمامة، و کذا بعض من الرجال بالنسبة إلی المعاد الجسمانی.

المقام الثانی: جریان أحکام الکفر علی الجاهل القاصر بالاصول الاعتقادیة

و أمّا المقام الثانی: فالصحیح فیه جریان أحکام الکفر علی الجاهل بالاُصول الاعتقادیة و لو کان جهله عن قصور، لاطلاقات الأدلة الدالة علی ترتب تلک الأحکام، فإن قلنا بنجاسة أهل الکتاب مثلاً لا فرق بین أن یکون جهلهم عن تقصیر أو قصور.

المقام الثالث: شهرة عدم استحقاق الجاهل القاصر للعقاب

و أمّا المقام الثالث: فالمعروف بینهم أنّ الجاهل القاصر غیر مستحق للعقاب و هو الصحیح، إذ العقل مستقل بقبح العقاب علی أمر غیر مقدور، و أنّه من أوضح مصادیق الظلم، فالجاهل القاصر معذور غیر معاقب علی عدم معرفة الحق بحکم العقل إذا لم یکن یعانده، بل کان منقاداً له علی إجماله. و لعل هذا ظاهر، و لکن مع ذلک التزم صاحب الکفایة (قدس سره) فی هامش الکفایة بأنّه مستحق للعقاب (1)، و هو مبنی علی ما ذکره فی بحث الطلب و الارادة تارةً و فی بحث القطع اُخری من أنّ العقاب إنّما هو من تبعات البُعد عن المولی الناشئ من الخباثة الذاتیة، فینتهی الأمر بالأخرة إلی أمر ذاتی، و الذاتی لا یعلّل (2). و هذا الکلام و إن صدر من هذا العالم العیلم، إلّا أنّه خلاف الصواب و قد ذکرنا ما فیه فی بحث الطلب و الارادة (3)و لا نعید. هذا کلّه فیما إذا کان الظن متعلقاً بما تجب معرفته عقلاً أو شرعاً.

حجیة الظن بما یجب التبانی و عقد القلب علیه

و أمّا إن کان الظن متعلقاً بما یجب التبانی و عقد القلب علیه و التسلیم و الانقیاد

ص:276


1- 1) کفایة الاُصول: 331
2- 2) کفایة الاُصول: 68 و 261
3- 3) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 456

له، کتفاصیل البرزخ و تفاصیل المعاد و وقائع یوم القیامة و تفاصیل الصراط و المیزان و نحو ذلک ممّا لا تجب معرفته، و إنّما الواجب عقد القلب علیه و الانقیاد له علی تقدیر إخبار النبی (صلّی اللّه علیه و آله) به، فإن کان الظن المتعلق بهذه الاُمور من الظنون الخاصّة الثابتة حجّیتها بغیر دلیل الانسداد فهو حجّة، بمعنی أنّه لا مانع من الالتزام بمتعلقه و عقد القلب علیه، لأنّه ثابت بالتعبد الشرعی، بلا فرق بین أن تکون الحجّیة بمعنی جعل الطریقیة کما اخترناه (1)، أو بمعنی جعل المنجزیة و المعذریة کما اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) (2).

و إن کان الظن من الظنون المطلقة الثابتة حجّیتها بدلیل الانسداد فلا یکون حجّة، بمعنی عدم جواز الالتزام و عقد القلب بمتعلقه لعدم تمامیة مقدّمات الانسداد فی المقام، إذ منها عدم جواز الاحتیاط لاستلزامه اختلال النظام، أو عدم وجوبه لکونه حرجاً علی المکلف، و الاحتیاط فی هذا النوع من الاُمور الاعتقادیة بمکان من الامکان، بلا استلزام للاختلال و الحرج، إذ الالتزام بما هو الواقع و عقد القلب علیه علی إجماله لا یستلزم الاختلال و لا یکون حرجاً علی المکلف.

حجیة الظن بالامور التکوینیة و التاریخیة

و أمّا الظن المتعلق بالاُمور التکوینیة أو التاریخیة، کالظن بأنّ تحت الأرض کذا أو فوق السماء کذا، و الظن بأحوال أهل القرون الماضیة و کیفیة حیاتهم و نحو ذلک، فإن کان الظن ممّا لم یقم علی اعتباره دلیل خاص - و هو الذی نعبّر عنه بالظن المطلق - فلا حجّیة له فی المقام، و الوجه فیه ظاهر. و أمّا إن کان من الظنون الخاصّة فلا بدّ من التفصیل بین مسلکنا و مسلک صاحب الکفایة (قدس سره)

ص:277


1- 1) راجع ص 39 و کذا ص 120 - 122
2- 2) کفایة الاُصول: 277

فإنّه علی مسلکنا من أنّ معنی الحجّیة جعل غیر العلم علماً بالتعبد، یکون الظن المذکور حجّة باعتبار أثر واحد و هو جواز الاخبار بمتعلقه، فإذا قام ظن خاص علی قضیّة تاریخیة أو تکوینیة جاز لنا الاخبار بتلک القضیّة بمقتضی حجّیة الظن المذکور، لأنّ جواز الاخبار عن الشیء منوط بالعلم به، و قد علمنا به بالتعبد الشرعی.

و هذا بخلاف مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) فإن جعل الحجّیة لشیء بمعنی کونه منجّزاً و معذّراً لا یعقل إلّا فیما إذا کان لمؤداه أثر شرعی و هو منتفٍ فی المقام، إذ لا یکون أثر شرعی للموجودات الخارجیة و لا للقضایا التاریخیة لیکون الظن منجّزاً و معذّراً بالنسبة إلیه. و أمّا جواز الاخبار عن شیء فهو من آثار العلم به لا من آثار المعلوم بوجوده الواقعی، و لذا لا یجوز الاخبار عن شیء مع عدم العلم به و لو کان ثابتاً فی الواقع، کما أنّ الأمر فی القضاء کذلک، فانّ الناجی من القضاة هو الذی یحکم بالحق و یعلم أنّه الحق، و أمّا الذی یحکم بالحق و هو لا یعلم أنّه الحق فهو من الهالکین، کالذی یحکم بغیر الحق سواء علم بأنّه غیر الحق أو لم یعلم علی ما فی الروایة (1).

و ظهر بما ذکرناه أنّه - علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) - لا یجوز الاخبار البتی بما فی الروایات من الثواب علی المستحبات أو الواجبات، بأن نقول: من صام فی رجب مثلاً کان له کذا، بل لا بدّ من نصب قرینة دالة علی أنّه مروی عنهم (علیهم السلام) بأن نقول مثلاً: روی أنّه من صام فی رجب کان له کذا.

الأمر الثانی: أنّ الظن الذی لم یقم علی حجّیته دلیل هل یجبر به ضعف

ص:278


1- 1) الوسائل 27: 22 / أبواب صفات القاضی ب 4 ح 6

السند أو الدلالة بحیث لولاه لم یکن حجّة أم لا؟ و هل یوهن به السند أو الدلالة بحیث لو قام علی خلافه یسقط عن الحجّیة أم لا؟ و هل یرجّح به أحد المتعارضین علی الآخر أم لا؟ فیقع الکلام فی هذه الجهات الثلاث:

الکلام فی الجهة الاُولی: شهرة انجبار ضعف الخبر بعمل المشهور

أمّا الکلام فی الجهة الاُولی: فهو أنّ المعروف المشهور بینهم انجبار ضعف السند بعمل المشهور، مع أنّ الشهرة فی نفسها لا تکون حجّة. و اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) و ذکر فی وجهه أنّ الخبر الضعیف و إن لم یکن حجّةً فی نفسه، إلّا أنّ عمل المشهور به یوجب الوثوق بصدوره و یدخل بذلک فی موضوع الحجّیة (1).

أقول: إن کان مراده أنّ عمل المشهور یوجب الاطمئنان الشخصی بصدور الخبر، فالکبری و إن کانت صحیحةً إذ الاطمئنان الشخصی حجّة ببناء العقلاء، فانّه علم عادی، و لذا لا تشمله أدلة المنع عن العمل بالظن، لکنّ الصغری ممنوعة، إذ ربّما لا یحصل الاطمئنان الشخصی من عمل المشهور. و إن کان مراده أنّ عمل المشهور یوجب الاطمئنان النوعی، فما ذکره غیر تام صغری و کبری. أمّا الصغری: فلأنّه لا یحصل الاطمئنان بصدور الخبر الضعیف لنوع الناس من عمل المشهور. و أمّا الکبری: فلأنّه علی تقدیر حصول الاطمئنان النوعی لا دلیل علی حجّیته مع فرض عدم حصول الاطمئنان الشخصی، و لم یثبت ذلک بدلیل، إنّما الثابت - بسیرة العقلاء و بعض الآیات الشریفة و الروایات التی تقدّم ذکرها - حجّیة خبر الثقة الذی یحصل الوثوق النوعی بوثاقة الراوی، بمعنی کونه محترزاً عن الکذب، لا حجّیة خبر الضعیف الذی یحصل الوثوق النوعی بصدقه و مطابقته للواقع من عمل المشهور، بل لا دلیل علی حجّیة خبر الضعیف الذی یحصل منه الیقین النوعی بصدقه فی فرض عدم

ص:279


1- 1) کفایة الاُصول: 332

حصول الیقین الشخصی و لا الاطمئنان الشخصی.

و بالجملة: لا بدّ فی حجّیة الخبر إمّا من الوثوق النوعی بوثاقة الراوی أو الوثوق الشخصی بصدق الخبر و مطابقته للواقع و لو من جهة عمل المشهور، لا من جهة وثاقة الراوی، و أمّا مع انتفاء کلا الأمرین فلم یدل دلیل علی حجّیته و لو مع حصول الوثوق النوعی، بل الیقین النوعی بصدقه. هذا کلّه مع ما تقدّم فی أواخر بحث حجّیة الخبر من منع الصغری، و أنّه لم یعلم استناد المشهور إلی الخبر الضعیف، و مجرد الموافقة من دون الاستناد لا یوجب الانجبار عند القائل به (1).

الجهة الثانیة: شهرة وهن الخبر باعراض المشهور عنه

و أمّا الجهة الثانیة: فالمعروف بینهم فیها أنّ الخبر الصحیح یوهن باعراض المشهور عنه، بل صرّحوا بأنّه کلّما ازداد الخبر صحّةً ازداد وهناً باعراض المشهور عنه. و لیعلم أنّ محل الکلام هو الخبر الذی کان بمرأی من المشهور و مسمع و لم یعملوا به، و أمّا الخبر الذی احتمل عدم اطّلاعهم علیه فهو خارج عن محل الکلام، و لا إشکال فی جواز العمل به مع کونه صحیحاً فی نفسه، إذ لا یصدق علیه أنّه معرض عنه عند المشهور، لأنّ الاعراض فرع الاطلاع، فمع عدم الاطلاع لا یصح إسناد الاعراض إلیهم.

و بالجملة: محل الکلام الخبر الذی اُحرز إعراض المشهور عنه، فالمشهور أنّه یوهن به و یسقط عن الحجّیة. و ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) أنّه لا یسقط بذلک عن الحجّیة، لعدم اختصاص دلیل اعتبار خبر الثقة بما إذا لم یکن ظن بعدم صدوره الحاصل من إعراض المشهور أو غیره من أسباب الظن غیر المعتبر (2)و هذا هو الصحیح، و قد تقدّم بعض الکلام فی ذلک أواخر بحث

ص:280


1- 1) تقدّم فی ص 236
2- 2) کفایة الاُصول: 332 و 333

حجّیة الخبر فراجع (1). هذا کلّه من حیث السند.

و أمّا من حیث الدلالة فالمعروف بینهم عدم انجبار ضعف الدلالة بعمل المشهور، مع عدم ظهور الخبر فی نفسه، و عدم وهن الدلالة باعراض المشهور مع ظهوره فی نفسه.

و هذا الذی ذکروه متین جدّاً. أمّا عدم الانجبار بعمل المشهور فلاختصاص دلیل الحجّیة بالظهور، فلو لم یکن اللفظ بنفسه ظاهراً فی معنی و لکن المشهور حملوه علیه لا یکون حملهم موجباً لانعقاد الظهور فی اللفظ، فلا یشمله دلیل حجّیة الظواهر. و أمّا عدم الانکسار فلعدم اختصاص دلیل حجّیة الظواهر بما إذا لم یکن الظن بخلافها، أو بما إذا لم یحملها المشهور علی خلافها، فلو کان اللفظ بنفسه ظاهراً فی معنی، و حمله المشهور علی خلافه لم یکن ذلک مانعاً عن انعقاد الظهور، فلا یسقط عن الحجّیة، فما ذکروه فی الدلالة من أنّ عمل المشهور لا یوجب الانجبار و لا إعراضهم یوجب الانکسار متین. فیا لیتهم عطفوا السند علی الدلالة و قالوا فیه بما قالوا فیها من عدم الانجبار و الانکسار.

استکشاف معنی اللفظ من حمل جماعة من العلماء لفظا علی معنی خاص

نعم، هنا شیء و هو أنّه إذا حمل جماعة من العلماء اللفظ علی معنیً لم یکن ظاهراً فیه فی نظرنا مع کونهم من أهل اللسان العربی و من أهل العرف، یستکشف بذلک أنّ اللفظ ظاهر فی هذا المعنی الذی حملوه علیه، إذ المراد من الظهور هو الذی یفهمه أهل العرف من اللفظ، و المفروض أنّهم فهموا ذلک المعنی و هم من أهل اللسان. و لکن یختص ذلک بما إذا اُحرز أنّ حملهم اللفظ علی هذا المعنی إنّما هو من جهة حاق اللفظ، و أمّا إذا احتمل أنّ حملهم مبنی علی قرائن خارجیة مستکشفة باجتهاداتهم فلا یکون حجّةً لعدم الظهور العرفی

ص:281


1- 1) ص 236

حینئذ. و اجتهادهم فی ذلک لیس حجّةً لنا. و کذا الحال فی طرف الإعراض، فإن کان اللفظ ظاهراً فی معنیً فی نظرنا، و حملها جماعة من العلماء علی خلافه، و اُحرز أنّ حملهم مستند إلی حاق اللفظ لا إلی ظنونهم و اجتهاداتهم، یستکشف بذلک أنّ اللفظ لیس ظاهراً فی المعنی الذی فهمناه، بل هو خلاف الظاهر، فانّ خلاف الظاهر هو ما یفهم العرف خلافه من اللفظ.

الجهة الثالثة: ترجیح أحد المتعارضین بالظن

أمّا الجهة الثالثة: و هی ترجیح أحد الدلیلین المتعارضین علی الآخر بالظن غیر المعتبر، فقد التزم به شیخنا الأنصاری (قدس سره) و استدلّ له بوجهین مذکورین فی الرسائل (1).

و لکن الصحیح عدم صحّة الترجیح بالظن، لأنّ أخبار الترجیح کلّها ضعیفة سنداً أو دلالةً، إلّا روایة الراوندی (2)الدالة علی الترجیح بموافقة الکتاب أوّلاً، و بمخالفة العامّة ثانیاً فلا وجه للتعدی إلی الترجیح بالعدالة و الوثاقة و غیرهما ممّا هو مذکور فی الأخبار العلاجیة، فضلاً عن التعدی إلی الترجیح بمطلق الظن. و کذا الحال فی أخبار التخییر، فانّها أیضاً غیر تامّة، فلا وجه للالتزام بالتخییر بین الخبرین المتعارضین، کما لا وجه لترجیح أحدهما علی الآخر بالظن، بل یسقط کلاهما عن الحجّیة، لعدم إمکان شمول دلیل الحجّیة للمتعارضین، لعدم معقولیة التعبّد بالمتناقضین أو بالمتضادین، و لا لأحدهما لبطلان الترجیح بلا مرجّح، فلا بدّ من رفع الید عن کلیهما و الرجوع إلی عام أو مطلق فوقهما، و مع عدمهما کان المرجع هو الاُصول العملیة. و قد تعرّضنا لتفصیل ذلک کلّه فی بحث التعادل و الترجیح من کتابنا هذا (3).

ص:282


1- 1) فرائد الاُصول 1: 343، 2: 814
2- 2) الوسائل 27: 118 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 29
3- 3) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 417

مباحث الشک

لاُصول العملیة

أصالة البراءة
اشارة

ص:283

ص:284

الأُصول العملیة

الاُصول العملیة هی المرجع عند الشک. و قبل الشروع فی المقصود لا بدّ لنا من بیان اُمور:

الأمر الأوّل: تقسیم مباحث الاصول

الأمر الأوّل: قد ذکرنا فی أوّل بحث الألفاظ (1)أنّ المسألة الاُصولیة هی ما یمکن أن تقع نتیجتها فی طریق استنباط الحکم الکلّی الفرعی، بحیث تکون نسبتها إلی الاستنباط نسبة الجزء الأخیر من العلّة التامّة إلی المعلول، و ذکرنا أیضاً (2)أنّ المسائل الاُصولیة تنقسم إلی أقسام:

القسم الأوّل: ما یوصلنا إلی الحکم الشرعی بالقطع الوجدانی، کالبحث عن الملازمة بین وجوب شیء و وجوب مقدّمته، و البحث عن الملازمة بین وجوب شیء و حرمة ضدّه، و البحث عن إمکان اجتماع الوجوب و الحرمة و عدمه، بمعنی أنّ وجود أحدهما هل یستلزم عدم الآخر أم لا، فانّ هذه المباحث - علی تقدیر تمامیة الملازمة - توجب القطع بالحکم الشرعی بعد انضمام الصغری إلیها،

ص:285


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 4 - 13
2- 2) المصدر السابق ص 1 - 4

و تسمّی بالبحث عن المدالیل تارةً و عن الاستلزامات العقلیة اُخری، و هذه المسائل و إن ذکرها الاُصولیون فی مباحث الألفاظ، إلّا أنّها لیست منها، إذ البحث فیها إنّما هو عن لوازم نفس الأحکام بما هی لا بما هی مدلولة للأدلة اللفظیة، فلا ربط لها بمباحث الألفاظ.

القسم الثانی: ما یوصلنا إلی الحکم الشرعی بالتعبد، و هذا علی نوعین:

النوع الأوّل: ما یکون البحث فیه صغرویاً، کمباحث الألفاظ، فانّ البحث فیها إنّما هو عن الصغری و نفس الظهور، کالبحث عن أنّ الأمر ظاهر فی الوجوب أم لا؟ و النهی ظاهر فی الحرمة أم لا؟ و کذا سائر مباحث الألفاظ، فانّها بحث عن الظهور. و أمّا الکبری و هی حجّیة الظواهر فمسلّمة عند العقلاء و العلماء بلا خلاف فیها. و لا یبحث عنها فی علم الاُصول، و إن توهم اختصاصها بمن قصد إفهامه و تقدّم دفعه فی محلّه (1).

النوع الثانی: ما یکون البحث فیه کبرویاً، أی یکون البحث فیه عن حجّیة شیء لاثبات الأحکام الشرعیة، کالبحث عن حجّیة الخبر، و البحث عن حجّیة الاجماع المنقول، و البحث عن حجّیة الشهرة. و منه البحث عن حجّیة الظن الانسدادی علی الکشف. و هذا النوع هو القسم الثالث من المسائل الاُصولیة، کما أنّ مباحث الألفاظ هی القسم الثانی منها.

القسم الرابع: ما لا یوصلنا إلی الحکم الواقعی بالقطع الوجدانی و لا بالتعبد الشرعی، بل یبحث فیه عن القواعد المتکفلة لبیان الأحکام الظاهریة فی فرض الشک فی الحکم الواقعی و تسمّی هذه القواعد بالاُصول العملیة الشرعیة، و یعبّر عن الدلیل الدال علی الحکم الظاهری بالدلیل الفقاهتی، کما یعبّر عن الدلیل

ص:286


1- 1) راجع ص 137 - 142

الدال علی الحکم الواقعی بالدلیل الاجتهادی.

و وجه المناسبة فی هذا التعبیر و الاصطلاح: ما ذکروه فی تعریف الفقه و الاجتهاد، فانّهم عرّفوا الفقه بأنّه العلم بالأحکام الشرعیة الفرعیة عن أدلتها التفصیلیة. و مرادهم من الأحکام هو الأعم من الأحکام الظاهریة و الواقعیة، بقرینة ذکر لفظ العلم، ضرورة أنّ الأحکام الواقعیة لا طریق إلی العلم بها غالباً، فناسب أن یسمّی الدلیل الدال علی الحکم الظاهری بالدلیل الفقاهتی، لکونه مثبتاً للحکم المذکور فی تعریف الفقه. و عرّفوا الاجتهاد بأنّه استفراغ الوسع لتحصیل الظن بالحکم الشرعی، و من الواضح أنّ المراد بالحکم هو خصوص الواقعی بقرینة أخذ الظن فی التعریف، فانّه هو الذی قد یحصل الظن به للمجتهد. و أمّا الحکم الظاهری فیعلمه المجتهد لا محالة، فناسب أن یسمّی الدلیل الدال علی الحکم الواقعی بالدلیل الاجتهادی، لکونه دلیلاً علی الحکم المذکور فی تعریف الاجتهاد.

و لا یخفی أنّ تسمیة الحکم المجعول فی ظرف الشک فی الحکم الواقعی بالحکم الظاهری إنّما هو لتمیّزه عن الحکم الواقعی المجعول للشیء بعنوانه الأوّلی لا بعنوان أنّه مشکوک فیه، و إلّا فالحکم الظاهری أیضاً حکم واقعی مجعول للشیء بعنوان أنّه مشکوک فیه.

القسم الخامس: ما یبحث فیه عن القواعد المتکفلة لتعیین الوظیفة الفعلیة عقلاً عند العجز عن جمیع ما تقدّم، فانّ المکلف إذا لم یصل إلی الحکم الواقعی بالقطع الوجدانی و لا بالتعبد الشرعی، و عجز أیضاً عن معرفة الحکم الظاهری، تعیّن علیه الرجوع إلی ما یستقل به العقل من البراءة أو الاحتیاط أو التخییر علی اختلاف الموارد. و تسمّی هذه القواعد بالاُصول العملیة العقلیة.

هذه هی مسائل علم الاُصول علی نحو الاجمال. و قد فرغنا عن البحث فی

ص:287

ثلاثة أقسام منها، و یقع الکلام فعلاً فی القسم الرابع و الخامس منها، و حیث إنّ الاُصولیین أدرجوا الخامس فی الرابع و تعرّضوا للبحث عنهما فی عرض واحد، فنحن نتبعهم فی ذلک مراعاةً للاختصار.

الأمر الثانی: حصر الاصول العملیة و مواردها فی أربعة
اشارة

الأمر الثانی: أنّ الاُصول العملیة التی هی المرجع عند الشک منحصرة فی أربعة: و هی البراءة و الاحتیاط - و قد یسمّی بأصالة الاشتغال أو قاعدة الاشتغال - و الاستصحاب و التخییر. و هذا الحصر استقرائی بلحاظ نفس الاُصول و عقلی بلحاظ الموارد.

أمّا الأوّل: فلأنّه یمکن بحسب التصور أن یجعل أصل آخر غیر الاُصول الأربعة فی بعض صور الشک، کما إذا قال المولی: إذا شککت بین الوجوب و الاباحة فابن علی الاستحباب. أو إذا دار الأمر بین الحرمة و الاباحة فابن علی الکراهة مثلاً، إلّا أنّ الاستقراء أثبت انحصار الاُصول فی الأربعة.

و أمّا الثانی: فلأنّ الشک إمّا أن تعلم له حالة سابقة و قد اعتبرها الشارع أو لا، بأن لا تعلم له حالة سابقة أو علمت و لم یعتبرها الشارع، کما إذا کان الشک فی بقاء شیء ناشئاً من الشک فی المقتضی، علی القول بالتفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع فی جریان الاستصحاب، و کذا علی غیره من التفصیلات المذکورة فی بحث الاستصحاب. و الأوّل - أی الشک الذی علمت له حالة سابقة و اعتبرها الشارع - مجریً للاستصحاب، سواء کان الشک فی التکلیف أو فی المکلف به، و أمکن الاحتیاط أم لم یمکن. و الثانی - أی الشک الذی لم یعتبر الشارع حالته السابقة، سواء کانت له حالة سابقة معلومة و لم یعتبرها الشارع أو لم تکن - فإن کان الشک فی أصل التکلیف کان مجری للبراءة، و إن کان الشک فی المکلف به مع العلم بأصل التکلیف، فإن أمکن الاحتیاط فهو مجری لقاعدة الاشتغال، کما فی موارد دوران الأمر بین القصر و التمام، و إن لم یمکن

ص:288

الاحتیاط کما فی دوران الأمر بین المحذورین، فهو مورد لقاعدة التخییر، هذا کلّه فی الحکم التکلیفی. و کذا الحال عند الشک فی الحکم الوضعی، فیجری فیه جمیع ما ذکرناه فی الحکم التکلیفی بناءً علی کون الحکم الوضعی أیضاً مجعولاً مستقلاً کما هو الصحیح - علی ما سنتکلّم فیه فی بحث الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی - و إن کان بعض أقسامه منتزعاً من التکلیف کالشرطیة و الجزئیة للمأمور به.

و بالجملة: لا فرق بین الحکم التکلیفی و الوضعی من حیث تقسیم الشک فیه إلی الأقسام الأربعة، و جریان الأصل العملی فیه.

سبب عدم ذکر قاعدة الطهارة فی علم الاصول

ثمّ إنّ عدم ذکر أصالة الطهارة عند الشک فی النجاسة فی علم الاُصول إنّما هو لعدم وقوع الخلاف فیها فانّها من الاُصول الثابتة بلا خلاف فیها، و لذا لم یتعرّضوا للبحث عنها فی علم الاُصول، لا لکونها خارجة من علم الاُصول و داخلة فی علم الفقه علی ما توهّم.

و خلاصة القول: أنّ أصالة الطهارة عند الشک فی النجاسة بمنزلة أصالة الحل عند الشک فی الحرمة، فکما أنّ البحث عن الثانیة داخل فی علم الاُصول باعتبار ترتب تعیین الوظیفة الفعلیة علیه، کذلک البحث عن الاُولی أیضاً داخل فی علم الاُصول لعین الملاک المذکور، غایة الأمر أنّ مفاد أصالة الحل هو الحکم التکلیفی، و مفاد أصالة الطهارة هو الحکم الوضعی، و مجرّد ذلک لا یوجب الفرق بینهما من حیث کون البحث عن إحداهما داخلاً و عن الاُخری خارجاً عنه.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ الوجه لعدم التعرّض

ص:289


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 92 و ما بعدها

لأصالة الطهارة فی علم الاُصول عدم اطرادها فی جمیع أبواب الفقه، و اختصاصها بباب الطهارة (1)فغیر تام، لأنّ المیزان فی کون المسألة اُصولیة هو أن تقع نتیجتها فی طریق استنباط الحکم الفرعی، و لا یعتبر جریانها فی جمیع أبواب الفقه، و إلّا لخرجت جملة من المباحث الاُصولیة عن علم الاُصول، لعدم اطرادها فی جمیع أبواب الفقه، کالبحث عن دلالة النهی عن العبادة علی الفساد فانّه غیر جارٍ فی غیر العبادات من سائر أبواب الفقه.

و قد یتخیّل: أنّ الوجه فی عدم ذکر أصالة الطهارة فی علم الاُصول أنّ الطهارة و النجاسة من الاُمور الواقعیة، فدائماً یکون الشک فیهما من الشبهة المصداقیة، إذ بعد کونهما من الاُمور الواقعیة لا من الأحکام الشرعیة کان الشک فیهما شکاً فی الانطباق، فتکون الشبهة مصداقیة. و من الواضح أنّ البحث عن الشبهات الموضوعیة لا یکون من المسائل الاُصولیة، لأنّ المسألة الاُصولیة ما تقع نتیجتها فی طریق استنباط الحکم الکلّی کما تقدّم مراراً.

و فیه: أنّه إن اُرید من کونهما من الاُمور الواقعیة أنّهما ناشئان من المصلحة و المفسدة الواقعیتین، و لیستا من الأحکام الجزافیة المجعولة بلا لحاظ مصلحة أو مفسدة، فالشک فی نجاسة شیء و طهارته یرجع إلی الشک فی المنشأ الذی هو من الاُمور الواقعیة، فهذا و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لا یوجب کون الشک فیهما من الشبهة المصداقیة، و إلّا لزم کون الشک فی جمیع الأحکام الشرعیة من الشبهة المصداقیة، لأنّ جمیع الأحکام ناشئ من المصالح و المفاسد النفس الأمریة الموجودة فی متعلقاتها علی ما هو المشهور أو فی نفسها، و الشک فیها یستلزم الشک فی منشئها، فیلزم کون الشبهة مصداقیة عند الشک فی جمیع الأحکام الشرعیة، و هذا ممّا نقطع بفساده بالضرورة.

ص:290


1- 1) کفایة الاُصول: 337

و إن اُرید أنّهما لیستا من الأحکام بل من قبیل الخواص و الآثار، کخواص الأدویة التی لا یعرفها إلّا الأطباء، فالطهارة و النجاسة أیضاً من هذا القبیل، و لا یعرفهما إلّا الشارع العالم بجمیع الأشیاء و خواصّها.

ففیه أوّلاً: أنّه خلاف ظواهر الأدلة، فانّ الظاهر منها أنّهما حکمان مجعولان کسائر الأحکام الوضعیة و التکلیفیة، و أنّ الشارع قد حکم بهما بما أنّه شارع لا أنّه أخبر بهما بما أنّه من أهل الخبرة و أنّه العارف بخواصّ الأشیاء، و لعل هذا واضح.

و ثانیاً: أنّه لو سلّمنا کونهما من قبیل الخواص و الآثار و قد أخبر بهما الشارع، لا نسلّم کون الشک فیهما من الشبهة المصداقیة، لأنّ المیزان فی کون الشبهة مصداقیة أن یکون المرجع فیها هو العرف لا الشارع، کما أنّ الأمر فی الشبهة الحکمیة بعکس ذلک، إذ المرجع الوحید فی الشبهة الحکمیة هو الشارع و لا إشکال فی أنّ المرجع عند الشک فی نجاسة شیء و طهارته - کالعصیر العنبی بعد الغلیان، و کعرق الجنب من الحرام، و عرق الإبل الجلاّل و نحوها - هو الشارع لیس إلّا، فکونهما من قبیل الخواص و الآثار لا یجعل الشک فیهما من الشبهة المصداقیة بعد الاعتراف بأنّ بیانهما من وظائف الشارع و لا یعلمهما إلّا هو.

فتحصّل: أنّ البحث عن أصالة الطهارة من المسائل الاُصولیة، و الوجه فی عدم التعرّض له فی علم الاُصول هو ما ذکرناه من کونها من الاُمور المسلّمة التی لا نزاع فیها و لا خلاف.

الأمر الثالث: وجه تقسیم الشیخ مسائل الشک فی التکلیف إلی ثمانیة

الأمر الثالث: أنّ شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)جعل الشک فی التکلیف

ص:291


1- 1) فرائد الاُصول 1: 356 و 357

الذی هو مجری للبراءة علی أقسام ثمانیة، باعتبار أنّ الشبهة تارةً تکون وجوبیة، و اُخری تحریمیة. و علی کلا التقدیرین إمّا أن یکون منشأ الشک فقدان النص أو إجماله أو تعارض النصّین أو الاُمور الخارجیة کما فی الشبهات الموضوعیة. و تعرّض للبحث عن کل قسم مستقلاً.

و الوجه فی هذا التقسیم و البحث عن کل قسم مستقلاً أمران:

الأوّل: اختصاص بعض أدلة البراءة بالشبهة التحریمیة، کقوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق حتّی یرد فیه نهی» (1).

الثانی: أنّ النزاع المعروف بین الاُصولیین و الأخباریین أیضاً مختص بها، و أمّا الشبهة الوجوبیة فوافق الأخباریون الاُصولیین فی الرجوع إلی البراءة إلّا المحدِّث الاسترابادی (2).

و لا یخفی أنّ الأقسام غیر منحصرة فی ثمانیة، إذ من الشک فی التکلیف الذی هو مورد للبراءة دوران الأمر بین الوجوب و الحرمة و الاباحة، وعلیه کانت الأقسام اثنی عشر لا ثمانیة.

و جعل صاحب الکفایة (قدس سره) (3)البحث عاماً لمطلق الشک فی التکلیف الجامع بین جمیع الأقسام المذکورة، إلّا فرض تعارض النصّین فأخرجه من هذا البحث، بدعوی أنّه لیس مورداً للبراءة، لأنّ المتعیّن فیه الرجوع إلی المرجّحات، و مع فقدها یتخیّر. فالبحث عنه راجع إلی التعادل و الترجیح لا إلی البراءة، لأنّ أصالة البراءة تکون مرجعاً عند عدم الدلیل، و مع وجود

ص:292


1- 1) الوسائل 27: 173 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 67 (فی الطبعة القدیمة ح 60)
2- 2) الفوائد المدنیة: 138
3- 3) کفایة الاُصول: 338

الدلیل تعییناً - کما إذا کان أحد النصّین راجحاً علی الآخر - أو تخییراً - کما إذا لم یکن لأحدهما ترجیح علی الآخر - لا تصل النوبة إلی البراءة.

أقول: أمّا ما صنعه الشیخ (قدس سره) من التقسیم و التعرّض للبحث عن کل قسم مستقلاً ففیه: أنّ ملاک جریان البراءة فی جمیع الأقسام واحد، و هو عدم وصول التکلیف إلی المکلف. و عمدة أدلة القول بالبراءة أیضاً شاملة لجمیع الأقسام. و هذا هو الوجه لذکر الشبهة الموضوعیة الوجوبیة و التحریمیة فی المقام، فانّ البحث عنها لیس من مسائل علم الاُصول، بل من مسائل الفقه کما هو ظاهر، فذکرها فی المقام إنّما هو لعموم الأدلة لها. و اختصاص بعض الأدلة بالشبهة التحریمیة لا یوجب تکثیر الأقسام و افرادها بالبحث مع کون الملاک فی الجمیع واحداً، و شمول عمدة الأدلة أیضاً للجمیع. فالصحیح ما صنعه صاحب الکفایة (قدس سره) من تعمیم البحث لمطلق الشک فی التکلیف الجامع لجمیع الأقسام.

و لکن یرد علیه أیضاً: أنّ إخراج تعارض النصّین علی إطلاقه من بحث البراءة ممّا لا وجه له، لما سنذکره إن شاء اللّه تعالی فی مبحث التعادل و الترجیح (1)من أنّ مقتضی القاعدة فی التعارض هو التساقط و الرجوع إلی عام فوقهما، و مع عدمه یرجع إلی الأصل العملی، و لا ینحصر التعارض بخصوص الخبرین، بل یمکن وقوعه بین ظاهری الکتاب، و یرجع فیه بعد التساقط إلی الأصل العملی بلا کلام و إشکال، بل و کذا الحال إن وقع التعارض بین الخبرین بالعموم من وجه، و کان العموم فی کل منهما ناشئاً من الاطلاق، فیسقط کلا الاطلاقین لعدم جریان مقدّمات الحکمة، و یرجع إلی الأصل العملی، بل و کذا الحال لو

ص:293


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 440، 499

کان التعارض بین الخبرین بالتباین أو بالعموم من وجه، مع کون العموم فی کل منهما بالوضع مع عدم رجحان أحدهما علی الآخر بموافقة الکتاب و لا بمخالفة العامّة، فانّ الخبرین یسقطان عن الحجّیة و یرجع إلی الأصل العملی، لما سنذکره فی بحث التعادل و الترجیح (1)من عدم تمامیة أدلة التخییر، و لا أدلة الترجیح بغیر موافقة الکتاب و مخالفة العامّة من المرجحات التی ذکروها فی المقام، فانّ أدلة التخییر و أدلة الترجیح بتلک المرجحات غیر تامّة من حیث السند أو من حیث الدلالة أو من الجهتین.

نعم، إذا وقع التعارض بین الخبرین بالتباین أو بالعموم من وجه، مع کون العموم فیهما بالوضع و کان أحدهما موافقاً لظاهر الکتاب أو مخالفاً للعامّة تعیّن الأخذ به بمقتضی روایة الراوندی (2)الدالة علی کون موافقة الکتاب و مخالفة العامّة من المرجّحات فی الخبرین المتعارضین، فلا یمکن الرجوع إلی الأصل العملی. وعلیه فالمناسب بل المتعیّن إدخال تعارض الدلیلین بجمیع صوره فی بحث البراءة، إلّا صورة واحدة و هی ما إذا کان التعارض بین الخبرین بالتباین أو بالعموم من وجه مع کون العموم فیهما بالوضع، و کان أحدهما راجحاً علی الآخر بموافقة الکتاب أو بمخالفة العامّة.

الأمر الرابع: اختصاص نزاع الاصولی مع الأخباری فی الصغری لا الکبری
اشارة

الأمر الرابع: أنّ النزاع المعروف بین الاُصولیین و الأخباریین فی مسألة البراءة إنّما هو فی الصغری و فی تمامیة البیان من قبل المولی و عدمه. و أمّا الکبری - و هی عدم کون العبد مستحقاً للعقاب علی مخالفة التکلیف مع عدم وصوله إلی المکلف - فهی مسلّمة عند الجمیع، و لم یقع فیه نزاع بین الاُصولیین و الأخباریین، کیف و إنّ العقاب علی مخالفة التکلیف غیر الواصل من أوضح

ص:294


1- 1) المصدر السابق ص 493 - 495، 508
2- 2) الوسائل 27: 118 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 29

مصادیق الظلم، و قد دلّت الآیات و الروایات علی أنّ اللّه (سبحانه و تعالی) لا یعاقب إلّا بعد البیان «لِئَلاّ یَکُونَ لِلنّاسِ عَلَی اَللّهِ حُجَّةٌ» (1)بل له الحجّة البالغة (2).

و بالجملة: عدم استحقاق العقاب فی فرض عدم البیان ممّا لم ینکره و لن ینکره عاقل، إنّما الخلاف بین الاُصولیین و الأخباریین فی الصغری، حیث ذهب أصحابنا الأخباریون إلی تمامیة البیان، و قیام الحجّة علی التکالیف الواقعیة لوجهین: الأوّل: العلم الاجمالی بثبوت التکالیف و هو یقتضی الاحتیاط. الثانی: الأخبار الکثیرة الدالة علی التوقف عند الشبهة، و علی الاحتیاط فی المشتبهات، وعلیه فالذی یناسب بحث البراءة هو البحث عن الصغری و التعرّض لهذین الوجهین، و إثبات أنّ العلم الاجمالی بثبوت التکالیف قد انحلّ بما عثرنا علیه من الأحکام التی دلّت علیها الأخبار، علی ما أشرنا إلیه غیر مرّة (3)، و إثبات أنّ أخبار التوقف و الاحتیاط ظاهرة - بنفسها أو بضمیمة الروایات الدالة علی جواز الاقتحام فی الشبهات - فی الارشاد إلی حکم العقل بوجوب تحصیل الأمن من العقاب، فتکون ناظرةً إلی الشبهة قبل الفحص و المقرونة بالعلم الاجمالی. و سنتکلّم فی کلا الوجهین عند التعرّض لاستدلال الأخباریین و الجواب عنه (4).

و أمّا البحث عن الکبری و الاستدلال علیها بالآیات و الروایات و بحکم العقل بقبح العقاب بلا بیان فلا ملزم له، لما ذکرناه من أنّها مسلّمة عند

ص:295


1- 1) النساء 4: 165
2- 2) کما هو مفاد قوله تعالی: «قُلْ فلِلّهِ الْحُجَّةُ الْبَالِغَةُ. . .» الأنعام 6: 149
3- 3) راجع ص 271 - 272
4- 4) فی ص 345 - 355

الأخباریین و الاُصولیین، و لم یقع فیها خلاف لیحتاج إلی الاثبات و الاستدلال، إلّا أنّا نتعرّض للبحث عن الکبری و الاستدلال علیها بالآیات و الروایات و حکم العقل، تبعاً لشیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و حرصاً علی ما فیه من الفائدة، و التعرّض لفقه الأحادیث الشریفة.

أدلة البراءة

إذا عرفت هذه الاُمور فاعلم أنّه قد استدلّ علی البراءة مع الشک فی التکلیف بأُمور:

الأول: الاستدلال بالآیات علی البراءة

منها: قوله تعالی: «وَ ما کُنّا مُعَذِّبِینَ حَتّی نَبْعَثَ رَسُولاً» (2)و تقریب الاستدلال به: أنّ بعث الرسول کنایة عن بیان الأحکام للأنام و إتمام الحجّة علیهم، کما هو ظاهر بحسب الارتکاز و الفهم العرفی، فتدلّ الآیة الشریفة علی نفی العقاب بمخالفة التکلیف غیر الواصل إلی المکلف.

و اُورد علی الاستدلال بهذه الآیة الکریمة بوجهین:

الأوّل: أنّ المراد من الآیة هو الاخبار عن عدم وقوع العذاب علی الاُمم السابقة إلّا بعد البیان، بقرینة التعبیر بلفظ الماضی فی قوله تعالی: «وَ ما کُنّا مُعَذِّبِینَ» فیکون المراد هو الاخبار عن عدم وقوع العذاب الدنیوی فیما مضی من الاُمم السابقة إلّا بعد البیان، فلا دلالة لها علی نفی العذاب الاُخروی عند عدم تمامیة البیان.

الثانی: أنّ المنفی فی الآیة فعلیة العقاب لا استحقاقه، و نفی الفعلیة لا یدل علی نفی الاستحقاق، مع أنّ محل الکلام بیننا و بین الأخباریین هو الثانی.

أمّا الایراد الأوّل فیدفعه أوّلاً: أنّ نفی العذاب الدنیوی عند عدم تمامیة

ص:296


1- 1) فرائد الاُصول 1: 357
2- 2) الإسراء 17: 15

البیان یدل بالأولویة القطعیة علی نفی العذاب الاُخروی، إذ العذاب الدنیوی أهون من العذاب الاُخروی، لکونه منقطعاً غیر دائم.

و ثانیاً: أنّ جملة ما کان أو ما کنّا و أمثالهما من هذه المادة مستعملة فی أنّ الفعل غیر لائق به تعالی، و لا یناسبه صدوره منه (جلّ شأنه) و یظهر ذلک من استقراء موارد استعمالها، کقوله تعالی: «وَ ما کانَ اَللّهُ لِیُضِلَّ قَوْماً بَعْدَ إِذْ هَداهُمْ» (1). و قوله تعالی: «ما کانَ اَللّهُ لِیَذَرَ اَلْمُؤْمِنِینَ» (2)و قوله تعالی: «وَ ما کانَ اَللّهُ لِیُعَذِّبَهُمْ وَ أَنْتَ فِیهِمْ» (3)و قوله تعالی: «وَ ما کُنْتُ مُتَّخِذَ اَلْمُضِلِّینَ عَضُداً» (4)إلی غیر ذلک. فجملة الفعل الماضی من هذه المادة منسلخة عن الزمان فی هذه الموارد، فیکون المراد أنّ التعذیب قبل البیان لا یلیق به تعالی و لا یناسب حکمته و عدله، فلا یبقی فرق حینئذ بین العذاب الدنیوی و الاُخروی. و بهذا ظهر الجواب عن:

الایراد الثانی أیضاً، لأنّ عدم لیاقة التعذیب قبل البیان یدل علی عدم کون العبد مستحقاً للعذاب، إذ مع فرض استحقاق العبد لا وجه لعدم کونه لائقاً به تعالی، بل عدم لیاقته به تعالی إنّما هو لعدم استحقاق العبد له، فالمدلول المطابقی للآیة الشریفة و إن کان نفی فعلیة العذاب إلّا أنّها تدل علی نفی الاستحقاق بالالتزام علی ما ذکرناه.

و أمّا ما أجاب به شیخنا الأنصاری (قدس سره) عن الایراد الثانی من أنّ الخصم یسلّم الملازمة بین نفی الفعلیة و نفی الاستحقاق، فنفی الفعلیة المستفادة

ص:297


1- 1) التوبة 9: 115
2- 2) آل عمران 3: 179
3- 3) الأنفال 8: 33
4- 4) الکهف 18: 51

من الآیة کافٍ فی إلزامه (1)، فیرد علیه الوجهان المذکوران فی الکفایة: من أنّ الاستدلال یکون حینئذ جدلیاً لا یمکن أن یستند إلیه الاُصولی المنکر للملازمة المذکورة، و أنّ اعتراف الخصم بالملازمة المذکورة بعید جداً، بل غیر واقع، إذ ربّما تنتفی فعلیة العذاب فی مورد العصیان الیقینی للعفو أو التوبة أو الشفاعة، مع ثبوت الاستحقاق فیه بلا کلام و إشکال، فکیف یظن الاعتراف بالملازمة بین نفی الفعلیة و نفی الاستحقاق من الأخباریین (2).

الثانی: الاستدلال بالروایات علی البراءة
1-حدیث الرفع

و منها: حدیث الرفع المروی فی خصال الصدوق (قدس سره) بسند صحیح عن حریز عن أبی عبد الله (علیه السلام) : «قال قال رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) : رفع عن اُمّتی تسعة: الخطأ و النسیان و ما اُکرهوا علیه و ما لا یعلمون و ما لا یطیقون و ما اضطرّوا إلیه و الحسد و الطیرة و التفکّر فی الوسوسة فی الخلق ما لم ینطق بشفة» (3).

و تقریب الاستدلال به: أنّ الالزام المحتمل من الوجوب أو الحرمة ممّا لا یعلم فهو مرفوع بمقتضی الحدیث الشریف، و المراد من الرفع هو الرفع فی مرحلة الظاهر لا الرفع فی الواقع لیستلزم التصویب، و ذلک للقرینة الداخلیة و الخارجیة.

أمّا القرینة الداخلیة التی قد یعبّر عنها بمناسبة الحکم و الموضوع فهی أنّ نفس التعبیر بما لا یعلم یدل علی أنّ فی الواقع شیئاً لا نعلمه، إذ الشک فی شیء و الجهل به فرع وجوده، و لو کان المرفوع وجوده الواقعی بمجرد الجهل به لکان

ص:298


1- 1) فرائد الاُصول 1: 359
2- 2) کفایة الاُصول: 339
3- 3) الخصال: 417 / باب التسعة ح 9، الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1

الجهل به مساوقاً للعلم بعدمه کما هو ظاهر.

و أمّا القرینة الخارجیة فهی الآیات و الروایات الکثیرة الدالة علی اشتراک الأحکام الواقعیة بین العالم و الجاهل. و إن شئت فعبّر عن القرینة الخارجیة بقاعدة الاشتراک، فانّها من ضروریات المذهب.

و أیضاً لا إشکال فی حسن الاحتیاط، و لو کان المراد من الرفع هو الرفع الواقعی لم یبق مورد للاحتیاط کما هو ظاهر، فیکون المراد من الحدیث أنّ الالزام المحتمل من الوجوب أو الحرمة مرفوع ظاهراً و لو کان ثابتاً فی الواقع، فانّ الحکم الشرعی - واقعیاً کان أو ظاهریاً - أمر وضعه و رفعه بید الشارع. و لا تنافی بین الترخیص الظاهری و الالزام الواقعی، علی ما تقدّم بیانه فی الجمع بین الحکم الظاهری و الواقعی (1). و لعل هذا هو مراد صاحب الکفایة (قدس سره) من قوله: فالالزام المجهول ممّا لا یعلمون فهو مرفوع فعلاً و إن کان ثابتاً واقعاً (2)، فالمقصود من الفعلیة فی کلامه هو حال الشک لا الفعلیة الاصطلاحیة فی مقابل الانشائیة، لأنّ فعلیة الحکم بهذا المعنی تابعة لفعلیة موضوعه، فمع تحقق الموضوع لا یعقل رفع الحکم فی مقام الفعلیة مع بقائه فی مقام الجعل و الانشاء.

و بما ذکرناه - من أنّ الحکم الواقعی بنفسه قابل للرفع فی مرحلة الظاهر - یظهر ما فی کلام الشیخ (قدس سره) من أنّ رفع الحکم المشکوک إنّما هو بعدم إیجاب الاحتیاط، فالمرفوع هو وجوب الاحتیاط (3)، لأنّ ذلک خلاف ظاهر

ص:299


1- 1) فی ص 125 - 127
2- 2) کفایة الاُصول: 339
3- 3) فرائد الاُصول 1: 364

الحدیث، فانّ ظاهره أنّ المرفوع هو نفس ما لا یعلم و هو الحکم الواقعی لا وجوب الاحتیاط، و بعد کون الحکم بنفسه قابلاً للرفع فی مرحلة الظاهر علی ما تقدّم لا وجه لارتکاب خلاف الظاهر، و حمل الحدیث علی رفع إیجاب الاحتیاط. نعم، عدم وجوب الاحتیاط من لوازم رفع الحکم الواقعی فی مرحلة الظاهر، لأنّ الأحکام کما أنّها متضادة فی الواقع کذلک متضادة فی مقام الظاهر، فکما أنّ عدم الالزام فی الواقع یستلزم الترخیص بالمعنی الأعم، کذلک رفع الالزام فی الظاهر یستلزم الترخیص ظاهراً. و لا یعقل وجوب الاحتیاط بعد فرض الترخیص، فیکون المرفوع هو نفس الحکم الواقعی ظاهراً، و من لوازم رفعه عدم وجوب الاحتیاط، لعدم إمکان الجمع بین الترخیص الظاهری و وجوب الاحتیاط، لتضاد الأحکام و لو فی مرحلة الظاهر، فالمرفوع هو نفس الحکم الواقعی لا وجوب الاحتیاط. نعم، إذا شکّ فی وجوب الاحتیاط فی مورد و لم یقم دلیل علی وجوبه و لا علی عدم وجوبه، کان وجوب الاحتیاط حینئذ مشمولاً لحدیث الرفع، و لکنّه خارج عن محل الکلام، و لیس کلام الشیخ ناظراً إلیه.

ثمّ إنّ الاستدلال بهذا الحدیث الشریف علی المقام إنّما یتم علی تقدیر أن یکون المراد من الموصول فی «ما لا یعلمون» خصوص الحکم أو ما یعمه، فانّ الموصول علی کل من التقدیرین یشمل الشبهة الحکمیة و الموضوعیة. أمّا علی التقدیر الثانی فواضح، إذ المراد من الموصول حینئذ أعم من الحکم المجهول و الموضوع المجهول. و أمّا علی التقدیر الأوّل، فلأنّ مفاد الحدیث حینئذ أنّ الحکم المجهول مرفوع، و إطلاقه یشمل ما لو کان منشأ الجهل بالحکم عدم وصوله إلی المکلف کما فی الشبهات الحکمیة، أو الاُمور الخارجیة کما فی

ص:300

الشبهات الموضوعیة، و أمّا لو کان المراد من الموصول خصوص الفعل الصادر من المکلف فی الخارج، بمعنی کون الفعل غیر معلوم العنوان للمکلف، بأن لا یعلم أنّ شرب هذا المائع مثلاً شرب خمر أو شرب ماء، فلا یتم الاستدلال به للمقام، لاختصاص الحدیث حینئذ بالشبهة الموضوعیة، لأنّ ظاهر الوصف المأخوذ فی الموضوع کونه من قبیل الوصف بحال نفس الموصوف لا بحال متعلقه، فلو کان الموصول عبارة عن الفعل الخارجی کان الحدیث مختصاً بما إذا کان الفعل بنفسه مجهولاً لا بحکمه، فلا یشمل الشبهات الحکمیة التی لا یکون عنوان الفعل فیها مجهولاً.

و ربّما یقال بأنّ المراد من الموصول هو الفعل الخارجی و یستشهد له بأُمور:

الأوّل: وحدة السیاق، لأنّ المراد بالموصول فی بقیة الفقرات هو الفعل الذی لا یطیقون، و الفعل الذی یکرهون علیه، و الفعل الذی یضطرون إلیه، إذ لا معنی لتعلّق الاکراه و الاضطرار بالحکم، فیکون المراد من الموصول فی «ما لا یعلمون» أیضاً هو الفعل بشهادة السیاق.

و فیه: أنّ الموصول فی جمیع الفقرات مستعمل فی معنی واحد، و هو معناه الحقیقی المبهم المرادف للشیء، و لذا یقال إنّ الموصول من المبهمات، و تعریفه إنّما هو بالصلة، فکأنّه (صلّی اللّه علیه و آله) قال: رفع الشیء الذی لا یعلم، و الشیء الذی لا یطیقون، و الشیء المضطر إلیه، و هکذا، فلم یستعمل الموصول فی جمیع الفقرات إلّا فی معنیً واحد، غایة الأمر أنّ الشیء المضطر إلیه لا ینطبق خارجاً إلّا علی الأفعال الخارجیة، و کذا الشیء المکره علیه، بخلاف الشیء المجهول فانّه ینطبق علی الحکم أیضاً. و الاختلاف فی الانطباق من باب الاتفاق من جهة اختلاف الصلة لا یوجب اختلاف المعنی الذی استعمل فیه الموصول کی یضر بوحدة السیاق، فانّ المستعمل فیه فی قولنا ما ترک زید فهو لوارثه، و ما ترک عمرو فهو لوارثه، و ما ترک خالد فهو لوارثه، شیء واحد فوحدة السیاق

ص:301

محفوظة. و لو کان هذا المفهوم منطبقاً علی الدار فی الجملة الاُولی، و علی العقار فی الثانیة، و علی الأشجار فی الثالثة، فلا شهادة لوحدة السیاق علی أنّ متروکات الجمیع منطبقة علی جنس واحد. و المقام من هذا القبیل بعینه.

الثانی: أنّ إسناد الرفع إلی الحکم حقیقی، و إلی الفعل مجازی، إذ لا یعقل تعلّق الرفع بالفعل الخارجی، لعدم کون رفعه و وضعه بید الشارع، فلو اُرید بالموصول فی جمیع الفقرات الفعل، کان الاسناد فی الجمیع مجازیاً. و أمّا إذا اُرید به الحکم فی خصوص ما لا یعلمون، کان الاسناد بالاضافة إلیه حقیقیاً. و هذا المقدار و إن لم یکن فیه محذور، إذ لا مانع من الجمع بین إسنادات متعددة فی کلام واحد مختلفة من حیث الحقیقة و المجاز بأن یکون بعضها حقیقیاً و بعضها مجازیاً، إلّا أنّ الرفع فی الحدیث قد اُسند باسناد واحد إلی عنوان جامع بین جمیع الاُمور المذکورة فیه، و هو عنوان التسعة، و الاُمور المذکورة بعده معرّف له و تفصیل لاجماله، فلزم أن یکون إسناد واحد حقیقیاً و مجازیاً بحسب اختلاف مصادیق المسند إلیه، و هو غیر جائز.

و فیه أوّلاً: أنّه یتمّ لو اُرید بالرفع الرفع التکوینی، لأنّ إسناد الرفع حینئذ إلی الفعل الخارجی یکون مجازیاً لا محالة، إذ الفعل متحقق خارجاً، و لا یکون منتفیاً حقیقةً لیکون إسناد الرفع إلیه حقیقیاً. و أمّا إن اُرید به الرفع التشریعی، بمعنی عدم کون الفعل مورداً للاعتبار الشرعی. و بعبارة اُخری: الرفع التشریعی عبارة عن عدم اعتبار الشارع شیئاً من مصادیق ما هو من مصادیقه تکویناً، کما فی جملة من موارد الحکومة، کقوله (علیه السلام) : لا رِبا بین الوالد و الولد (1)فکان إسناد الرفع إلی الفعل الخارجی أیضاً حقیقیاً، فیکون إسناد الرفع إلی التسعة حقیقیاً، بلا فرق بین أن یراد من الموصول فی «ما لا یعلمون» الحکم أو

ص:302


1- 1) الوسائل 18: 135 / أبواب الرِّبا ب7 ح1 و3 و فیهما: «لیس بین الرجل و ولده رِبا»

الفعل الخارجی.

و ثانیاً: أنّه لو سلّمنا کون المراد من الرفع هو الرفع التکوینی کان إسناده إلی التسعة حینئذ مجازیاً لا حقیقیاً و مجازیاً، و ذلک لأنّ إسناد الرفع إلی بعض المذکورات فی الحدیث و إن کان حقیقیاً و إلی بعض آخر مجازیاً، إلّا أنّ ذلک بحسب اللب و التحلیل، و المیزان فی کون الاسناد حقیقیاً أو مجازیاً إنّما هو الاسناد الکلامی لا الاسناد التحلیلی، و لیس فی الحدیث إلّا إسناد واحد بحسب وحدة الجملة و هو إسناد الرفع إلی عنوان جامع بین جمیع المذکورات، و هو عنوان التسعة، و حیث إنّ المفروض کون الاسناد إلی بعضه و هو الفعل مجازیاً، فلا محالة کان الاسناد إلی مجموع التسعة مجازیاً، إذ الاسناد الواحد إلی المجموع المرکب - ممّا هو له و من غیر ما هو له - إسناد إلی غیر ما هو له، کما فی قولنا: الماء و المیزاب جاریان، وعلیه فاسناد الرفع إلی التسعة مجازی و لو علی تقدیر أن یکون المراد من الموصول فی «ما لا یعلمون» هو الحکم أو الأعم منه، فلا یلزم أن یکون إسناد واحد حقیقیاً و مجازیاً.

الثالث: أنّ مفهوم الرفع یقتضی أن یکون متعلقه أمراً ثقیلاً و لا سیّما أنّ الحدیث الشریف قد ورد فی مقام الامتنان، فلا بدّ من أن یکون المرفوع شیئاً ثقیلاً لیصح تعلّق الرفع به، و یکون رفعه امتناناً علی الاُمّة. و من الظاهر أنّ الثقیل هو الفعل لا الحکم، إذ الحکم فعل صادر من المولی فلا یعقل کونه ثقیلاً علی المکلف، و إنّما سمّی بالتکلیف باعتبار جعل المکلف فی کلفة الفعل أو الترک.

و بالجملة: الثقیل علی المکلف هو فعل الواجب أو ترک الحرام، لا مجرّد إنشاء الوجوب و الحرمة الصادر من المولی، وعلیه فلا بدّ من أن یراد من الموصول فی جمیع الفقرات هو الفعل لا الحکم.

و فیه: أنّ الثقل و إن کان فی متعلق التکلیف لا فی نفسه، إلّا أنّه صحّ إسناد

ص:303

الرفع إلی السبب بلا عنایة، و صحّ أیضاً إسناده إلی الأثر المترتب علیه، فصحّ أن یقال: رفع الالزام أو رفع المؤاخذة، فلا مانع من إسناد الرفع إلی الحکم، باعتبار کونه سبباً لوقوع المکلف فی کلفة و ثقل.

الرابع: أنّ الرفع و الوضع متقابلان و یتواردان علی مورد واحد، و من الظاهر أنّ متعلّق الوضع هو الفعل، باعتبار أنّ التکلیف عبارة عن وضع الفعل أو الترک علی ذمّة المکلف فی عالم الاعتبار و التشریع، وعلیه فیکون متعلق الرفع أیضاً هو الفعل لا الحکم.

و فیه: أنّه إنّما یتم فیما إذا کان ظرف الرفع أو الوضع ذمّة المکلف. و أمّا إذا کان ظرفهما الشرع کان متعلقهما هو الحکم، و ظاهر الحدیث الشریف أنّ ظرف الرفع هو الاسلام بقرینة قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «رفع عن اُمّتی» فانّه قرینة علی أنّه رفع التسعة فی الشریعة الاسلامیة (1).

الخامس: أنّه لا إشکال فی شمول الحدیث للشبهات الموضوعیة، فاُرید بالموصول فیما لا یعلمون الفعل یقیناً، و لو اُرید به الحکم أیضاً لزم استعماله فی معنیین و هو غیر جائز، و لا أقل من کونه خلاف الظاهر.

و فیه أوّلاً: ما عرفت (2)من أنّ الموصول لم یستعمل فی الفعل و لا فی الحکم، بل استعمل فی معناه المبهم المرادف لمفهوم الشیء، غایة الأمر أنّه ینطبق علی الفعل مرّةً و علی الحکم اُخری، و اختلاف المصادیق لا یوجب تعدّد المعنی

ص:304


1- 1) هکذا ذکر سیّدنا الاُستاذ العلّامة (دام ظلّه) و فی ذهنی القاصر أنّه یمکن أن یدعی أنّ قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «عن اُمّتی» قرینة علی أنّ ظرف الرفع ذمّة الاُمّة قبالاً للاُمم السابقة، لا الدین الاسلامی فی مقابل الأدیان السابقة فلاحظ
2- 2) فی الجواب عن الأمر الأوّل فی ص 301

المستعمل فیه.

و ثانیاً: أنّ شمول الحدیث للشبهات الموضوعیة لا یقتضی إرادة الفعل من الموصول، بل یکفی فیه إرادة الحکم منه، باعتبار أنّ مفاده حینئذ أنّ الحکم المجهول مرفوع، سواء کان سبب الجهل به عدم تمامیة الحجّة علیه من قبل المولی - کما فی الشبهات الحکمیة - أو الاُمور الخارجیة - کما فی الشبهات الموضوعیة -.

فتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام: تمامیة الاستدلال بالحدیث الشریف علی البراءة. و أمّا البحث عن معارضته بأخبار الاحتیاط فسیأتی التعرّض له عند ذکر أدلة الاخباریین (1)إن شاء اللّه تعالی.

تنبیهات حدیث الرفع

ثمّ إنّه ینبغی التنبیه علی اُمور کلّها راجعة إلی البحث عن فقه الحدیث الشریف:

التنبیه الأوّل: الإشکال علی الحدیث بأنّ ظاهره الرفع لا الدفع

الأمر الأوّل: أنّه ربّما یستشکل فی الحدیث بأنّ الرفع ظاهر فی إزالة الشیء الثابت قبالاً للدفع الذی هو عبارة عن منع المقتضی عن التأثیر فی وجود المقتضی. و بعبارة اُخری: الرفع عبارة عن إعدام الشیء الموجود، و الدفع عبارة عن المنع عن الایجاد، وعلیه فکیف صحّ استعمال الرفع فی المقام، مع عدم ثبوت تلک الأحکام فی زمان.

و أجاب عنه المحقق النائینی (2)(قدس سره) بأنّه لا فرق بین الرفع و الدفع علی ما هو التحقیق من أنّ الممکن کما یحتاج إلی المؤثر فی حدوثه کذلک یحتاج إلیه فی بقائه، و أنّ علّة الحدوث لا تکفی فی البقاء بحیث یکون البقاء غنیاً عن

ص:305


1- 1) فی ص 349 و 350
2- 2) أجود التقریرات 3: 297، فوائد الاُصول 3: 336

المؤثر، إذ الممکن لا ینقلب إلی الواجب بعد حدوثه، بل باقٍ علی إمکانه، و الممکن محتاج إلی المؤثر دائماً، وعلیه فالرفع أیضاً یزاحم المقتضی فی تأثیره فی الأکوان المتجددة، و هذا هو الدفع. نعم، علی القول بکفایة علّة الحدوث فی البقاء، و أنّ المعلول فی بقائه مستغن عن المؤثر، کان الرفع مغایراً للدفع، لکنّه باطل علی ما ذکر فی محلّه. هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

و هو و إن کان صحیحاً فی نفسه، فانّ الممکن یحتاج إلی المؤثر حدوثاً و بقاءً علی ما تقدّم تحقیقه فی بحث الضد (1)، إلّا أنّه بحث فلسفی لا ربط له بالمقام، و لا یفید فی دفع الاشکال، لأنّ احتیاج الممکن إلی المؤثر حدوثاً و بقاءً، و کون إعدام الشیء الموجود أیضاً منعاً عن تأثیر المقتضی، لا یستلزم اتحاد مفهوم الرفع و الدفع لغة، لامکان أن یکون الرفع موضوعاً لخصوص المنع عن تأثیر المقتضی بقاءً، بعد فرض وجود المقتضی و حدوثه، و الدفع موضوعاً للمنع عن التأثیر حدوثاً. و بالجملة: ما ذکره بحث فلسفی لا ربط له بالبحث اللغوی و مفهوم اللفظ.

و التحقیق أن یجاب عن هذا الاشکال بأحد وجهین:

أحدهما: أن یقال: إنّ إطلاق الرفع فی الحدیث الشریف إنّما هو باعتبار ثبوت تلک الأحکام فی الشرائع السابقة و لو بنحو الموجبة الجزئیة، و یستظهر ذلک من اختصاص الرفع فی الحدیث بالاُمّة.

ثانیهما: أن یکون إطلاق الرفع فی الحدیث بنحو من العنایة، باعتبار أنّه و إن وضع لازالة الشیء الموجود، إلّا أنّه صحّ استعماله فیما إذا تحقق المقتضی مع مقدّمات قریبة لوجود الشیء فزاحمه مانع عن التأثیر، مثلاً إذا تحقق المقتضی

ص:306


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 313

لقتل شخص و وقع تحت السیف، فعفی عنه أو حدث مانع آخر عن قتله، صحّ أن یقال عرفاً: ارتفع عنه القتل، فیمکن أن یکون استعمال الرفع فی الحدیث الشریف من هذا القبیل.

التنبیه الثانی: اختلاف الرفع بالنسبة إلی الامور التسعة

الأمر الثانی: أنّ الرفع فی الحدیث قد تعلّق بأُمور تسعة، و نسبة الرفع إلی هذه الاُمور و إن کانت واحدة بحسب الاسناد الکلامی، إلّا أنّها متعددة بحسب اللب و التحلیل و تختلف باختلاف هذه الاُمور التسعة، لأنّ الرفع بالنسبة إلی ما لا یعلمون ظاهری لا واقعی، و ذلک لقرینة داخلیة و قرینة خارجیة تقدّم بیانهما (1)عند ذکر تقریب الاستدلال بالحدیث الشریف، فلا نعید.

هذا کلّه فی الشبهات الحکمیة، و کذا الحال فی الشبهات الموضوعیة، فانّ جعل الحکم لموضوع مع اعتبار العلم به بحیث کان الحکم منتفیاً واقعاً مع الجهل بالموضوع، و إن کان بمکان من الامکان، و لا یلزم منه محذور التصویب کما لزم فی الشبهة الحکمیة، إلّا أنّ مقتضی إطلاقات الأدلة ثبوت الحکم مع العلم بالموضوع و الجهل به. وعلیه فکان رفع الحکم مع الجهل بالموضوع بمقتضی الحدیث الشریف أیضاً رفعاً ظاهریاً، کما فی الشبهة الحکمیة. و أمّا الرفع فی بقیّة الفقرات فهو واقعی.

و یترتّب علی هذا الفرق ثمرة مهمّة، و هی أنّه إذا عثرنا علی الدلیل المثبت للتکلیف بعد العمل بحدیث الرفع، یستکشف به ثبوت الحکم الواقعی من أوّل الأمر. مثلاً إذا شککنا فی جزئیة شیء أو شرطیته للصلاة، و بنینا علی عدمها لحدیث الرفع، ثمّ بان لنا الخلاف و دلّ دلیل علی الجزئیة أو الشرطیة، لا یجوز الاکتفاء بالفاقد من ناحیة حدیث الرفع، بل لا بدّ من التماس دلیل آخر کحدیث

ص:307


1- 1) فی ص 298

لا تعاد (1)فی خصوص الصلاة، أو ثبوت الإجزاء فی الأمر الظاهری، و هذا بخلاف باقی الفقرات فانّ الرفع فیها واقعی، فلو ارتفع الاضطرار أو الاکراه مثلاً تبدل الحکم من حین الارتفاع، و یجزی المأتی به حال الاضطرار أو الاکراه.

التنبیه الثالث: عموم حدیث الرفع للأحکام الوضعیة و للموضوعات

الأمر الثالث: أنّه لا اختصاص لحدیث الرفع بالأحکام التکلیفیة بل یعمّ الأحکام الوضعیة، کما لا اختصاص له بمتعلقات الأحکام، بل یشمل الموضوعات أیضاً، فانّ فعل المکلف کما یقع متعلقاً للتکلیف قد یقع موضوعاً له کالافطار فی نهار شهر رمضان، فانّه متعلق للحرمة و موضوع لوجوب الکفارة أیضاً، فإذا اضطرّ المکلف إلیه أو اُکره علیه، لا یترتّب علیه وجوب الکفّارة کما لا تتعلّق به الحرمة، لکونه مرفوعاً فی عالم التشریع.

نعم، فی طروء الاضطرار أو غیره من العناوین المذکورة فی الحدیث علی متعلق التکلیف تفصیل لا بدّ من التعرّض له، و هو أنّ متعلق التکلیف إن کان هو الکلّی الساری کما فی المحرّمات المنحلة إلی أحکام عدیدة بتعدد الأفراد، فطروء أحد هذه العناوین علی فرد من الطبیعة لا یوجب إلّا سقوط التکلیف المتعلق بهذا الفرد، فانّ الاضطرار إلی أکل حرام معیّن لا یوجب رفع الحرمة عن أکل غیره، و کذا الاکراه علی ارتکاب فرد من الحرام لا یوجب إلّا رفع الحرمة عنه دون غیره من أفراد الحرام، و هذا ظاهر.

و أمّا إن کان متعلق التکلیف هو الکلّی علی نحو صرف الوجود کما فی التکالیف الایجابیة فطروء أحد هذه العناوین علی فرد من ذلک الکلّی لا أثر له فی ارتفاع الحکم أصلاً، إذ ما طرأ علیه العنوان و هو الفرد لا حکم له علی الفرض، و ما هو متعلق التکلیف و هو الطبیعی لم یطرأ علیه العنوان، فإذا اضطرّ

ص:308


1- 1) الوسائل 7: 234 / أبواب قواطع الصلاة ب 1 ح 4

المکلف إلی ترک الصلاة فی جزء من الوقت، لا یسقط عنه وجوب طبیعی الصلاة المأمور بها فی مجموع الوقت. نعم، لو اضطرّ إلی ترک الصلاة فی تمام الوقت أو فی خصوص آخره فیما إذا لم یأت بها قبل ذلک، کان التکلیف ساقطاً لا محالة.

هذا کلّه فی التکالیف الاستقلالیة، و کذا الحال فی التکالیف الضمنیة، فلو اضطرّ المکلّف إلی ترک جزء أو شرط فی فرد مع تمکنه منه فی فرد آخر لا یرتفع به التکلیف الضمنی المتعلق بهذا الجزء أو الشرط، لما تقدّم من أنّ متعلق التکلیف - و هو الکلّی - لم یتعلق به الاضطرار، فالاتیان بالناقص - مع التمکن من الاتیان بفردٍ تام من حیث الأجزاء و الشرائط - لا یکون مجزئاً. نعم، لو کان الاضطرار إلی ترک الجزء أو الشرط مستوعباً لتمام الوقت، سقط التکلیف المتعلق بالمرکب المشتمل علی المضطر إلی ترکه لا محالة.

هل یجب الاتیان بغیر ما اضطرّ إلی ترکه من الأجزاء و الشرائط؟

و هل یجب الاتیان بغیر ما اضطرّ إلی ترکه من الأجزاء و الشرائط أم لا؟ ربّما یقال بالوجوب، نظراً إلی أنّ المرفوع بحدیث الرفع إنّما هو خصوص الأمر الضمنی المتعلق بالمضطر إلیه فیبقی الأمر المتعلق بغیره علی حاله. و بعبارة اُخری: المرفوع إنّما هو خصوص جزئیة المضطر إلیه أو شرطیته و أمّا غیره فباقٍ بجزئیته أو شرطیته، فلا موجب لرفع الید عن وجوبه.

و لکن التحقیق عدم الوجوب إلّا بدلیل من الخارج، لأنّ الأمر الضمنی تابع حدوثاً و بقاءً لأصل التکلیف المتعلق بالمجموع، کما أنّ الحکم الوضعی المنتزع من الحکم التکلیفی کالجزئیة و الشرطیة تابع لمنشإ الانتزاع، و هو أصل التکلیف المتعلق بالمجموع و المقیّد، فإذا ارتفع التکلیف بالمجموع للاضطرار کان التکلیف ببقیة الأجزاء و الشرائط محتاجاً إلی دلیل آخر. فإذا اضطرّ المکلف إلی ترک القراءة مثلاً فی تمام الوقت، کان التکلیف بالصلاة مع القراءة ساقطاً لحدیث الرفع، و وجوب الصلاة بغیر القراءة یحتاج إلی دلیل آخر. و لا یکفیه حدیث

ص:309

الرفع، إذ مفاده رفع التکلیف المتعلق بالمجموع. و أمّا ثبوت التکلیف لغیره الفاقد للقراءة، فحدیث الرفع أجنبی عنه، فلا بدّ من التماس دلیل آخر. نعم، یمکن دعوی وجود الدلیل فی خصوص باب الصلاة من جهة أنّ الصلاة لا تسقط بحال علی ما هو مستفاد من الروایات (1)، دون غیرها من العبادات.

إن قلت: إنّ من آثار الاخلال ببعض ما اعتبر فی الواجب جزءاً أو شرطاً وجوب قضائه بعد الوقت، فإذا تحقق الاخلال اضطراراً کان وجوب القضاء مرفوعاً بحدیث الرفع لا محالة، فیکون العمل معه صحیحاً، إذ لا نعنی بالصحّة إلّا إسقاط القضاء، فثبت کون العمل الفاقد للجزء أو الشرط اضطراراً صحیحاً و هو المدعی.

قلت: وجوب القضاء إنّما هو من آثار الفوت، و لا یرتفع بالاضطرار أو الاکراه فی الوقت علی ما سیجیء الکلام فیه قریباً (2)إن شاء اللّه تعالی، و من هنا لم یشک أحد فی وجوب القضاء فیما إذا اضطرّ إلی ترک الواجب فی الوقت رأساً أو اُکره علیه، فمع الاخلال بالجزء أو الشرط للاضطرار أو الاکراه لا یکون القضاء ساقطاً لیستکشف بسقوطه صحّة الفاقد.

إن قلت: إنّ ما ذکر من البیان جارٍ بالنسبة إلی ما لا یعلمون أیضاً، فإذا لم یعلم المکلف بجزئیة شیء أو شرطیته للصلاة مثلاً ارتفع التکلیف المتعلق بالمجموع بحدیث الرفع، و التکلیف المتعلق بالفاقد یحتاج إلی دلیل.

ص:310


1- 1) [ استدلّ (قدس سره) فی الفقه علی هذه القاعدة بما ورد فی حقّ المستحاضة من أنّها لا تدع الصلاة علی حال. راجع الوسائل 2: 373 / أبواب الاستحاضة ب 1 ح 5 و لمزید الاطّلاع راجع شرح العروة 10: 100 و 106 و 161 ]
2- 2) فی الأمر الخامس ص 312

قلت: کلّا، لأنّ المکلف یعلم إجمالاً بثبوت التکلیف مردداً بین أن یکون متعلقاً بخصوص المتیقن من الأجزاء و الشرائط، و أن یکون متعلقاً بالزائد علیه، فإذا ارتفع تعلّقه بالزائد تعبداً لحدیث الرفع، بقی علیه امتثال التکلیف بالمتیقن، و لا وجه لرفع الید عن التکلیف بالمعلوم برفع التکلیف عن المشکوک فیه. و هذا بخلاف صورة الاضطرار إلی ترک الجزء أو الشرط أو الاکراه علیه، إذ یحتمل فیها عدم التکلیف رأساً، و لیس التکلیف بالفاقد إلّا مجرد احتمال.

ثمّ إنّه لا یترتب علی شمول حدیث الرفع لمورد إلّا رفع التکلیف أو الوضع الثابت فی هذا المورد فی نفسه، فالاکراه علی فعل محرّم فی نفسه یرفع حرمته و الاکراه علی معاملة یرفع نفوذها و تأثیرها، فلو فرض أنّ المکره علیه ممّا لا أثر له فی نفسه، فلا یشمله حدیث الرفع و لا یترتب علی شموله أثر، فإذا اُکره أحد علی ترک بیع داره مثلاً، لا یمکن الحکم بحصول النقل و الانتقال، إذ مفاد الحدیث رفع الحکم التکلیفی أو الوضعی عن المکره علیه، لا إثبات حکم له. و کذا الحال لو اُکره علی إیقاع معاملة فاسدة فی نفسها، فانّه لا یمکن الحکم بترتب الأثر علی هذه المعاملة الفاسدة لحدیث الرفع، فانّه أیضاً یرجع إلی الاکراه علی ترک المعاملة الصحیحة، و لا أثر لترک المعاملة الصحیحة لیرفع بحدیث الرفع.

و بعبارة اُخری واضحة: کل ما کان صحیحاً و نافذاً فی نفسه من المعاملات یرتفع عنه حکمه و أثره إذا وقع مکرهاً علیه. و أمّا ما کان فاسداً فی نفسه، فلا یترتب علیه الحکم بالصحّة إذا وقع عن إکراه.

التنبیه الرابع: عدم ارتفاع الحکم الثابت للشیء بالعناوین المذکورة فی الحدیث

الأمر الرابع: أنّه لا یرفع بحدیث الرفع الحکم الثابت للشیء بالعناوین المذکورة فی نفس الحدیث، کوجوب سجدتی السهو المترتب علی نسیان السجدة فی الصلاة، و کوجوب الدیة المترتب علی قتل الخطأ، و السر فی ذلک: أنّ مفاد

ص:311

الحدیث کون طروء هذه العناوین موجباً لارتفاع الحکم الثابت للشیء فی نفسه، فلا یشمل الحکم الثابت لنفس هذه العناوین، إذ ما یکون موجباً لثبوت حکم لا یعقل أن یکون موجباً لارتفاعه. و لعل هذا واضح.

التنبیه الخامس: اعتبار أمرین فی شمول حدیث الرفع

الأمر الخامس: أنّه یعتبر فی شمول حدیث الرفع أمران:

الأوّل: اعتبار ترتب الحکم علی فعل المکلف

الأوّل: أن یکون الحکم مترتباً علی فعل المکلف بما هو فعل المکلف، فلا یرفع به مثل النجاسة المترتبة علی عنوان الملاقاة، فإذا لاقی جسم طاهر بدن الانسان المتنجس اضطراراً أو إکراهاً، لا یمکن الحکم بارتفاع تنجس هذا الجسم الملاقی لحدیث الرفع، لأنّ تنجس الملاقی لم یترتب علی الملاقاة بما هو فعل المکلف، بل هو مترتب علی نفس الملاقاة و إن فرض تحققها بلا استناد إلی المکلف. فلا وجه لما أفاده المحقق النائینی (قدس سره) من أنّ ذلک خارج عن حدیث الرفع بالاجماع (1). و کذا لا یرفع بحدیث الرفع وجوب قضاء الفائت من المکلف اضطراراً أو إکراهاً، لأنّ وجوب القضاء مترتب علی عنوان الفوت بما هو فوت، لا بما هو فعل للمکلف، و لذا یجب القضاء فیما إذا لم یکن الفوت مستنداً إلی المکلف أصلاً.

الثانی: اعتبار المنّة فی رفع الحکم

الثانی: أن یکون فی رفعه منّة علی الاُمّة، فلا یرتفع به ضمان الاتلاف المتحقق بالاضطرار أو الاکراه، لأنّ رفعه خلاف الامتنان بالنسبة إلی المالک و إن کان فیه منّة علی المتلف، و کذا لا یرفع به صحّة بیع المضطر، فانّ رفعها خلاف الامتنان.

التنبیه السادس: جریان البراءة فی التکالیف غیر الالزامیة

الأمر السادس: لا خفاء فی أنّ البراءة العقلیة تختص بموارد الشک فی التکالیف الالزامیة، و لا تجری فی موارد الشک فی التکالیف غیر الالزامیة، لأنّ

ص:312


1- 1) [ لم نعثر علیه فی مظانه ]

ملاکها قبح العقاب بلا بیان، و التکلیف غیر الالزامی ممّا لا عقاب فی مخالفة مقطوعه، فکیف بمشکوکه.

و أمّا البراءة الشرعیة ففی اختصاصها بموارد الشک فی التکالیف الالزامیة خلاف بینهم. و التحقیق أن یفصّل بین موارد الشک فی التکالیف الاستقلالیة، و موارد الشک فی التکالیف الضمنیة، و یلتزم بجریانها فی الثانیة دون الاُولی، و الوجه فی ذلک: أنّ المراد من الرفع فی الحدیث الشریف هو الرفع فی مرحلة الظاهر عند الجهل بالواقع، و من لوازم رفع الحکم فی مرحلة الظاهر عدم وجوب الاحتیاط، لتضاد الأحکام و لو فی مرحلة الظاهر علی ما تقدّم بیانه (1). و هذا المعنی غیر متحقق فی موارد الشک فی التکالیف الاستقلالیة، إذ لو شککنا فی استحباب شیء لا إشکال فی استحباب الاحتیاط، فانکشف أنّ التکلیف المحتمل غیر مرفوع فی مرحلة الظاهر، فلا یکون مشمولاً لحدیث الرفع. و أمّا التکالیف الضمنیة فالأمر بالاحتیاط عند الشک فیها و إن کان ثابتاً، فیستحب الاحتیاط باتیان ما یحتمل کونه جزءاً لمستحب، إلّا أنّ اشتراط هذا المستحب به مجهول، فلا مانع من الرجوع إلی حدیث الرفع، و الحکم بعدم الاشتراط فی مقام الظاهر.

و بعبارة اُخری: الوجوب التکلیفی و إن لم یکن محتملاً فی المقام، إلّا أنّ الوجوب الشرطی - المترتب علیه عدم جواز الاتیان بالفاقد للشرط بداعی الأمر - مشکوک فیه، فصحّ رفعه ظاهراً بحدیث الرفع.

2-حدیث الحجب

و مما استدلّ به علی البراءة قوله (علیه السلام) : «ما حجب اللّه علمه عن العباد فهو موضوع عنهم» (2).

ص:313


1- 1) فی ص 300
2- 2) الوسائل 27: 163 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 33 (فی الطبعة القدیمة ح 28)

و توهم اختصاصه بالشبهة الموضوعیة - بقرینة السیاق علی ما تقدّم بیانه (1)عند الاستدلال بحدیث الرفع - غیر جارٍ هنا، إذ لم یذکر فیه إلّا موصول واحد کما تری.

و توهم أنّ شموله للشبهة الحکمیة و الموضوعیة مستلزم لاستعمال لفظ الموصول فی معنیین، مندفع بما تقدّم فی الاستدلال بحدیث الرفع (2)و لا حاجة إلی الاعادة.

و قد یستشکل هنا: بأنّ ظاهر إسناد الحجب إلی اللّه (سبحانه و تعالی) هی الأحکام التی لم یبیّنها اللّه تعالی لأجل التسهیل و التوسعة علی الاُمّة، أو لأجل مانع من البیان مع وجود المقتضی لها، فیکون مفاد هذا الحدیث هو مفاد قوله (علیه السلام) : «اسکتوا عمّا سکت اللّه عنه» (3). و بالجملة: ظاهر هذا النوع من الأخبار أنّ المصلحة الإلهیة قد اقتضت إخفاء عدّة من الأحکام إلی زمان ظهور المهدی (عجّل اللّه فرجه) و لعل هذا المعنی هو المراد ممّا ورد فی بعض الروایات من أنّه (علیه السلام) یأتی بدین جدید (4). وعلیه فلا یرتبط هذا الحدیث بالمقام من الأحکام التی لم یحجب اللّه تعالی علمه عن العباد، بل بیّنها بلسان نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) و أخفاها الظالمون.

و هذا الاشکال أیضاً مدفوع بأنّ الموجب لخفاء الأحکام التی بیّنها اللّه تعالی بلسان رسوله (صلّی اللّه علیه و آله) و أوصیائه (علیهم السلام) و إن کان هو الظالمین، إلّا أنّه تعالی قادر علی بیانها بأن یأمر المهدی (علیه السلام)

ص:314


1- 1) فی ص 301
2- 2) فی ص 304
3- 3) بحار الأنوار 2: 260 / کتاب العلم ب 31 ح 14 (باختلاف یسیر)
4- 4) بحار الأنوار 52: 338 و 354 / تاریخ الإمام الثانی عشر ب 27 ح 82 و 114 و فیه: أنّه (علیه السلام) یقوم بأمر جدید و کتاب جدید و قضاء جدید. . .

بالظهور و بیان تلک الأحکام، فحیث لم یأمره بالبیان لحکمة لا یعلمها إلّا هو، صحّ إسناد الحجب إلیه تعالی. هذا فی الشبهات الحکمیة. و کذا الحال فی الشبهات الموضوعیة، فانّ اللّه تعالی قادر علی إعطاء مقدّمات العلم الوجدانی لعباده، فمع عدم الاعطاء صحّ إسناد الحجب إلیه تعالی، فصحّ الاستدلال بهذا الحدیث علی البراءة فی الشبهات الحکمیة و الموضوعیة کحدیث الرفع.

3-روایات الحل

و مما استدلّ به علی البراءة روایات الحل، و هی أربع علی ما تفحّصناه عاجلاً:

الاُولی: موثقة مسعدة بن صدقة عن أبی عبد الله (علیه السلام) ، قال: «سمعته یقول: کل شیء لک حلال حتّی تعلم أنّه حرام بعینه فتدعه من قبل نفسک، و ذلک مثل الثوب یکون علیک، قد اشتریته و لعلّه سرقة، أو المملوک یکون عندک و لعلّه حرّ قد باع نفسه أو خدع فبیع قهراً، أو امرأة تحتک و لعلّها اُختک أو رضیعتک، و الأشیاء کلّها علی هذا حتّی تستبین أو تقوم به البیّنة» (1).

الثانیة: روایة عبد الله بن سلیمان، قال: «سألت أبا جعفر (علیه السلام) عن الجبن - إلی أن قال - سأخبرک عن الجبن و غیره، کلّ ما کان فیه حلال و حرام فهو لک حلال حتّی تعرف الحرام منه بعینه فتدعه من قبل نفسک» (2).

الثالثة: روایة معاویة بن عمار (3)، و هی متحدة مع الروایة الثانیة من حیث المضمون، بل من حیث الألفاظ إلّا الیسیر، فراجع الجوامع. و یحتمل أن تکونا روایة واحدة، فانّ عبد الله بن سلیمان رواها عن أبی جعفر (علیه السلام) و معاویة

ص:315


1- 1) الوسائل 17:89 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 4 (باختلاف یسیر)
2- 2) الوسائل 25: 117 / أبواب الأطعمة المباحة ب 61 ح 1 (باختلاف یسیر)
3- 3) المصدر السابق ح 7

بن عمار رواها عن بعض أصحابنا عن أبی جعفر (علیه السلام) ، فیحتمل أن یکون المراد من بعض أصحابنا فی کلام معاویة بن عمار هو عبد الله بن سلیمان، فتکونان روایة واحدة.

الرابعة: روایة عبد الله بن سنان عن الصادق (علیه السلام) : «کل شیء فیه حلال و حرام فهو لک حلال، حتّی تعرف الحرام منه بعینه فتدعه» (1).

هذه هی الروایات الواردة فی الباب، و قد استدلّ شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) علی البراءة فی الشبهة الحکمیة بروایة عبد الله بن سلیمان و روایة عبد الله بن سنان و لم یستدل علیها بموثقة مسعدة بن صدقة، و لعل الوجه فی عدم استدلاله بها اشتمالها علی جملة من أمثلة الشبهة المصداقیة فرأی اختصاصها بها و لم یستدل بها علی البراءة فی الشبهة الحکمیة. و عکس الأمر صاحب الکفایة (قدس سره) (3)فتمسّک للبراءة فی الشبهة الحکمیة بموثقة مسعدة بن صدقة، و لم یستدل بالروایتین. و لعل الوجه فی عدم استدلاله بهما ظهور قوله (علیه السلام) : «فیه حلال و حرام» فیهما فی فعلیة الانقسام إلی القسمین المختصّة بالشبهات الموضوعیة، إذ لا معنی لانقسام الشیء المجهول حرمته و حلّیته إلی القسمین کما هو واضح.

هذا، و التحقیق عدم صحّة الاستدلال بشیء من هذه الروایات علی البراءة فی الشبهات الحکمیة التی هی محل الکلام، إذ فیها قرائن تقتضی اختصاصها بالشبهات الموضوعیة، و هذه القرائن بعضها مشترک بین موثقة مسعدة بن صدقة و غیرها، و بعضها مختص بالموثقة، و بعضها مختص بغیرها.

ص:316


1- 1) الوسائل 17: 87 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 1 (باختلاف یسیر)
2- 2) لاحظ فرائد الاُصول 1: 370
3- 3) کفایة الاُصول: 341

أمّا القرینة المشترکة: فهی قوله (علیه السلام) : «بعینه» فانّه ظاهر فی الاختصاص بالشبهة الموضوعیة، و ذلک لأنّ حمل هذه الکلمة علی التأکید - بأن یکون المراد منها تأکید النسبة و الاهتمام بالعلم بالحرمة - خلاف الظاهر، إذ الظاهر أن یکون احترازاً عن العلم بالحرام لا بعینه، و لا ینطبق ذلک إلّا علی الشبهة الموضوعیة، إذ لا یتصور العلم بالحرام لا بعینه فی الشبهة الحکمیة، فانّه مع الشک فی حرمة شیء و حلّیته لا علم لنا بالحرام لا بعینه.

و بعبارة اُخری: العناوین الکلّیة إمّا أن تکون معلومة الحرمة أو لا تکون کذلک. فعلی الأوّل تکون معلومة الحرمة بعینها، و علی الثانی لا علم بالحرمة أصلاً. نعم، یتصور العلم بالحرام لا بعینه فی الشبهة الحکمیة مع العلم الاجمالی بالحرمة، و من الظاهر أنّ هذه الأحادیث لا تشمل أطراف العلم الاجمالی بالحرمة، إذ جعل الترخیص فی الطرفین مع العلم بحرمة أحدهما إجمالاً ممّا لا یمکن الجمع بینهما ثبوتاً و یتناقضان، علی ما سنتکلّم فیه فی مبحث الاشتغال (1)إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا الشبهة الموضوعیة: فلا ینفک الشک فیها عن العلم بالحرام لا بعینه، فانّا إذا شککنا فی کون مائع موجود فی الخارج خمراً، کان الحرام معلوماً لا بعینه، إذ نعلم إجمالاً بوجود الخمر فی الخارج المحتمل انطباقه علی هذا المائع فیکون الحرام معلوماً لا بعینه، و لکن هذا العلم لا یوجب التنجیز لعدم حصر أطرافه، و عدم کون جمیعها فی محل الابتلاء، فما ابتلی به من أطرافه محکوم بالحلیة ما لم یعلم أنّه حرام بعینه.

أمّا القرینة المختصّة بالموثقة فهی أمران: الأوّل: کون الأمثلة المذکورة فیها

ص:317


1- 1) راجع ص 404 - 405

من قبیل الشبهة الموضوعیة، فهی قرینة علی اختصاص الموثقة بالشبهة الموضوعیة. و لا أقل من احتمال القرینیة، فلا ینعقد لها ظهور فی الشمول للشبهات الحکمیة. الثانی: قوله (علیه السلام) : «أو تقوم به البیّنة» ، بناءً علی أنّ المراد منها هی البیّنة المصطلحة و هی إخبار العدلین، فانّ اعتبار البیّنة المصطلحة إنّما هو فی الموضوعات، و أمّا الأحکام فیکفی فیها خبر الواحد، فقوله (علیه السلام) : «أو تقوم به البیّنة» قرینة أو صالح للقرینیة علی إرادة خصوص الشبهة الموضوعیة، فیکون المراد أنّ الأشیاء الخارجیة کلّها علی الاباحة حتّی تظهر حرمتها بالعلم الوجدانی أو تقوم بها البیّنة. و لا بدّ حینئذ من الالتزام بتخصیص هذا العموم بعدّة اُمور قد ثبت من الخارج ارتفاع الحلیة بها، کالاقرار و حکم الحاکم و الاستصحاب. و أمّا بناءً علی أنّ المراد من البیّنة هو معناها اللغوی أی ما یتبین به الشیء، فیکون المراد منها مطلق الدلیل، کما قوّیناه أخیراً. و هذا المعنی هو المراد فی الآیات و الروایات، کقوله تعالی: «أَ رَأَیْتُمْ إِنْ کُنْتُ عَلی بَیِّنَةٍ مِنْ رَبِّی» (1)فلا قرینیة لقوله (علیه السلام) : «أو تقوم به البیّنة» علی إرادة خصوص الشبهات الموضوعیة، إذ المراد حینئذ أنّ الأشیاء کلّها علی الاباحة حتّی تستبین أی تتفحّص و تستکشف أنت حرمتها، أو تظهر حرمتها بقیام دلیل من الخارج بلا تفحص و استکشاف، و لا یلزم تخصیص فی الموثقة علی هذا المعنی، لأنّ البیّنة المصطلحة و الاقرار و حکم الحاکم و الاستصحاب و غیرها من الأدلة کلّها داخل فی البیّنة بهذا المعنی.

هذا کلّه علی تقدیر تسلیم دلالة الموثقة علی أصالة الاباحة فی مشکوک الحرمة، و یمکن أن یقال: إنّها أجنبیة عنها بالکلّیة، لأنّ الأمثلة المذکورة فیها کلّها من قبیل الشبهة الموضوعیة، و لیست الحلیة فی شیء منها مستندة إلی

ص:318


1- 1) هود 11: 28

أصالة البراءة و أصالة الحل، فانّها فی الثوب و العبد مستندة إلی الید، و هی من الأمارات، و فی المرأة مستندة إلی الاستصحاب، أی أصالة عدم تحقق الرضاع بینهما، فانّه أمر حادث مسبوق بالعدم. هذا عند احتمال کونها اُختاً له من الرضاعة، و کذا الحال عند احتمال کونها اُختاً له من النسب، فانّ مقتضی الأصل عدم کونها اُختاً له بناءً علی ما قوّیناه فی محلّه (1)من جریان الأصل فی الأعدام الأزلیة، وعلیه فلا یخلو الأمر فی قوله (علیه السلام) : «کل شیء حلال» من أوجه ثلاثة:

1 - أن یکون المراد منه هو خصوص الحلیة المستندة إلی دلیل غیر أصالة الاباحة، مثل الید و الاستصحاب و نحوهما کما تقدّم.

2 - أن یکون المراد منه خصوص الحلیة المجعولة للشاک المعبّر عنها بأصالة الاباحة.

3 - أن یکون المراد منه معناها اللغوی، و هو الارسال و عدم التقیید فی مقابل المنع و الحرمان، و هو أعم من الحلیة المستفادة من الدلیل و الحلیة المستندة إلی أصالة الحل، و دلالة الموثقة علی أصالة الحل متوقفة علی ظهورها فی الاحتمال الثانی أو الثالث، و هو غیر ثابت و لا سیّما الاحتمال الثانی فانّه خلاف الظاهر، إذ علیه یکون ذکر الأمثلة من باب التنظیر، و ظاهر الکلام و سوق العبارة أنّ ذکر الأمثلة إنّما هو من باب انطباق الکبری علی الصغریات، لا من باب التنظیر.

و أمّا القرینة المختصّة بغیر الموثقة: فهی قوله (علیه السلام) : «فیه حلال و حرام» فانّه ظاهر فی الانقسام الفعلی، بمعنی أن یکون قسم منه حلالاً و قسم

ص:319


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360

منه حراماً، و لم یعلم أنّ المشکوک فیه من القسم الحلال أو من القسم الحرام، کالمائع المشکوک فی کونه خلّاً أو خمراً، و ذلک لا یتصوّر إلّا فی الشبهات الموضوعیة کما مثّلنا، إذ لا تکون القسمة الفعلیة فی الشبهات الحکمیة، و إنّما تکون القسمة فیها فرضیة إمکانیة، بمعنی احتمال الحرمة و الحلیة، فانّا إذا شککنا فی حلیة شرب التتن مثلاً، کان هناک احتمال الحرمة و الحلیة، و لیس له قسمان یکون أحدهما حلالاً و الآخر حراماً و قد شکّ فی فرد أنّه من القسم الحلال أو من القسم الحرام.

و یؤکّد ما ذکرناه: ذکر الحرام معرفاً باللام فی قوله (علیه السلام) : «حتّی تعرف الحرام منه بعینه» فانّه إشارة إلی الحرام المذکور قبل ذلک الذی قسم الشیء إلیه و إلی الحلال فی قوله (علیه السلام) : «فیه حلال و حرام» .

و قد یتوهّم: أنّ اشتمال هذه الروایات علی التقسیم غیر مانع عن شمولها للشبهات الحکمیة، إذ یمکن تصوّر الانقسام الفعلی فیها أیضاً، کما إذا علمنا بحلیة لحم نوع من الطیر کالدراج مثلاً، و علمنا بحرمة لحم نوع آخر منه کالغراب مثلاً، و شککنا فی حلیة لحم نوع ثالث من الطیر، فیحکم بحلیة المشکوک فیه ما لم یعلم أنّه حرام بمقتضی هذه الروایات، إذ یصدق علیه أنّ فیه حلالاً و حراماً.

و هذا التوهم فاسد، لأنّ الظاهر من قوله (علیه السلام) : «فیه حلال و حرام» أنّ منشأ الشک فی الحلیة و الحرمة هو نفس انقسام الشیء إلی الحلال و الحرام، و هذا لا ینطبق علی الشبهة الحکمیة، فانّ الشک فی حلیة بعض أنواع الطیر - فی مفروض المثال - لیس ناشئاً من انقسام الطیر إلی الحلال و الحرام، بل هذا النوع مشکوک فیه من حیث الحلیة و الحرمة، و لو علی تقدیر حرمة جمیع بقیة الأنواع أو حلیتها. و هذا بخلاف الشبهة الموضوعیة، فانّ الشک فی حلیة مائع موجود فی الخارج ناشئ من انقسام المائع إلی الحلال و الحرام، إذ لو کان المائع

ص:320

بجمیع أقسامه حلالاً أو بجمیع أقسامه حراماً لما شککنا فی هذا المائع الموجود فی الخارج من حیث الحلیة و الحرمة، فحیث کان المائع منقسماً إلی قسمین: قسم منه حلال کالخل، و قسم منه حرام کالخمر، فشککنا فی حلیة هذا المائع الموجود فی الخارج لاحتمال أن یکون خلّاً، فیکون من القسم الحلال، و أن یکون خمراً فیکون من القسم الحرام.

ثمّ إنّ المحقق النائینی (1)(قدس سره) ذکر أنّ الشیئیة تساوق الوجود، فظاهر لفظ الشیء هو الموجود الخارجی، و حیث إنّ الموجود الخارجی لا یمکن انقسامه إلی الحلال و الحرام، فلا محالة یکون المراد من التقسیم التردید، فیکون المراد من قوله (علیه السلام) : «فیه حلال و حرام» هو احتمال الحلیة و الحرمة، فیشمل الشبهة الحکمیة أیضاً، لأنّ احتمال الحلیة و الحرمة فی الموجود الخارجی کما یمکن أن یکون ناشئاً من عدم العلم بأنّ هذا الشیء من القسم الحلال أو من القسم الحرام، فتکون الشبهة موضوعیة، کذلک یمکن أن یکون ناشئاً من عدم العلم بحکم نوع هذا الشیء، فتکون الشبهة حکمیة.

و فیه أوّلاً: أنّ لفظ الشیء موضوع للمفهوم المبهم العام لا للموجود الخارجی، و لذا یستعمل فی المعدومات، بل فی المستحیلات، فیقال: هذا شیء معدوم أو لم یوجد، و هذا شیء مستحیل أو محال.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر التنزل و تسلیم أنّ المراد منه الموجود الخارجی نلتزم بالاستخدام فی الضمیر فی قوله (علیه السلام) : «فیه حلال و حرام» ، فیکون المراد أنّ کل موجود خارجی فی نوعه حلال و حرام فهو لک حلال حتّی تعرف الحرام منه بعینه. و القرینة علی هذا الاستخدام هو نفس التقسیم باعتبار أنّ

ص:321


1- 1) أجود التقریرات 3: 323

الموجود الخارجی غیر قابل للتقسیم، فلا محالة یکون المراد انقسام نوعه، فتکون الروایة مختصّة بالشبهات الموضوعیة.

4-حدیث السعة

و من جملة الروایات التی استدلّ بها علی البراءة قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «الناس فی سعة ما لا یعلمون» (1)و الاستدلال به مبنی علی أنّ کلمة «ما» موصولة و قد اُضیفت إلیها کلمة «سعة» ، فیکون المعنی أنّ الناس فی سعةٍ من الحکم المجهول، فمفاده هو مفاد حدیث الرفع، و یکون حینئذ معارضاً لأدلة وجوب الاحتیاط علی تقدیر تمامیتها. و أمّا إن کانت کلمة «ما» مصدریة زمانیة، فلا یصحّ الاستدلال به علی المقام، إذ المعنی حینئذ أنّ الناس فی سعة ما داموا لم یعلموا، فمفاد الحدیث هو مفاد قاعدة قبح العقاب بلا بیان، و تکون أدلة وجوب الاحتیاط حاکمة علیه، لأنّها بیان.

و الظاهر هو الاحتمال الأوّل، لأنّ کلمة «ما» الزمانیة - حسب الاستقراء - لا تدخل علی الفعل المضارع، و إنّما تدخل علی الفعل الماضی لفظاً و معنیً أو معنیً فقط. و لو سلّم دخولها علی المضارع أحیاناً لا ریب فی شذوذه فلا تحمل علیه إلّا مع القرینة. نعم، لو کان المضارع مدخولاً لکلمة «لم» (2)، لکان للاحتمال المذکور وجه، باعتبار کون الفعل ماضیاً بحسب المعنی، فالصحیح دلالة الحدیث علی البراءة. و باطلاقه یشمل الشبهات الحکمیة و الموضوعیة.

و ظهر بما ذکرناه: أنّ ما أفاده المحقق النائینی (قدس سره) - من ترجیح الاحتمال الثانی و عدم دلالة الحدیث علی البراءة (3)- خلاف التحقیق. و لکنّ

ص:322


1- 1) المستدرک 18: 20 / أبواب مقدّمات الحدود ب 12 ح 4
2- 2) المذکور فی المصدر: «الناس فی سعة ما لم یعلموا»
3- 3) أجود التقریرات 3: 316

الذی یسهّل الأمر أنّ الحدیث مرسل لا یصحّ الاعتماد علیه، بل لم یوجد فی کتب الأخبار أصلاً. نعم، فی حدیث السفرة المطروحة فی الفلاة و فیها اللحم أمر الإمام (علیه السلام) بأن یقوّم اللحم و یؤکل، فقال الراوی إنّه لا یدری أ مالکه مسلم أو کافر، و لعلّ اللحم من غیر مذکی، قال (علیه السلام) : «هم فی سعةٍ حتّی یعلموا» (1)و مورد هذه الروایة خصوص اللحم، و حکمه (علیه السلام) بالاباحة إنّما هو من جهة کونه فی أرض المسلمین فهی أمارة علی التذکیة، و إلّا کان مقتضی أصالة عدم التذکیة حرمة أکله. و بالجملة: مورد هذه الروایة هی الشبهة الموضوعیة القائمة فیها الأمارة علی الحلیة، فهی أجنبیة عن المقام.

5-حدیث کل شیء مطلق

و من جملة الروایات التی استدلّ بها للمقام قوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق حتّی یرد فیه نهی» (2)و هذه الروایة و إن کانت مختصّة بالشبهة التحریمیة، إلّا أنّه لا بأس بالاستدلال بها من هذه الجهة، فانّ عمدة الخلاف بین الاُصولیین و الأخباریین إنّما هی فی الشبهة التحریمیة. و أمّا الشبهة الوجوبیة فوافق الأخباریون الاُصولیین فی عدم وجوب الاحتیاط فیها، إلّا القلیل منهم کالمحدِّث الاسترابادی (3)، فانّه المتفرد من بین الأخباریین بوجوب الاحتیاط فیها أیضاً، بل اختصاص هذه الروایة بالشبهة التحریمیة موجب لرجحانها علی سائر روایات البراءة، باعتبار أنّها أخص من أخبار الاحتیاط، فلا ینبغی الشک فی تقدّمها علیها. و لذا ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) (4)أنّها أظهر روایات الباب.

و لکن صاحب الکفایة (قدس سره) و المحقق النائینی (قدس سره) لم یرتضیا

ص:323


1- 1) الوسائل 3: 493 / أبواب النجاسات ب 50 ح 11
2- 2) الوسائل 27: 173 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 67 (فی الطبعة القدیمة ح 60)
3- 3) الفوائد المدنیة: 138
4- 4) فرائد الاُصول 1: 369

الاستدلال بها للمقام، و ذکر کل منهما وجهاً لذلک غیر ما ذکره الآخر. أمّا صاحب الکفایة (قدس سره) (1)فذکر أنّه یحتمل أن یکون المراد من الورود الذی جعل غایة للاطلاق هو صدور الحکم من المولی و جعله، لا وصوله إلی المکلف، فیکون مفاد الروایة أنّ کل شیء لم یصدر فیه نهی و لم تجعل فیه الحرمة فهو مطلق. و هذا خارج عن محل الکلام، فانّ الکلام فیما إذا شکّ فی صدور النهی من المولی و عدمه، فیکون التمسک فیه بالروایة من قبیل التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة.

و فیه: أنّ الورود و إن صحّ استعماله فی الصدور، إلّا أنّ المراد به فی الروایة هو الوصول، إذ علی تقدیر أن یکون المراد منه الصدور لا مناص من أن یکون المراد من الاطلاق فی قوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق» هو الاباحة الواقعیة، فیکون المعنی أنّ کل شیء مباح واقعاً ما لم یصدر النهی عنه من المولی، و لا یصح أن یکون المراد من الاطلاق هی الاباحة الظاهریة، إذ لا یصح جعل صدور النهی من الشارع غایةً للاباحة الظاهریة، فانّ موضوع الحکم الظاهری هو الشک و عدم وصول الحکم الواقعی إلی المکلف، فلا تکون الاباحة الظاهریة مرتفعة بمجرد صدور النهی من الشارع و لو مع عدم الوصول إلی المکلف، بل هی مرتفعة بوصوله إلی المکلف، فلا مناص من أن یکون المراد هی الاباحة الواقعیة، و حینئذٍ فامّا أن یراد من الاطلاق الاباحة فی جمیع الأزمنة أو الاباحة فی خصوص عصر النبی (صلّی اللّه علیه و آله) لا سبیل إلی الأوّل، إذ مفاد الروایة علی هذا أنّ کل شیء مباح واقعاً حتّی یصدر النهی عنه من الشارع. و هذا المعنی من الوضوح بمکان کان بیانه لغواً لا یصدر من الإمام (علیه السلام) فانّه من جعل أحد الضدّین غایةً للآخر، و یکون من قبیل أن

ص:324


1- 1) کفایة الاُصول: 342

یقال: کل جسم ساکن حتّی یتحرک. و کذا المعنی الثانی، فانّه و إن کان صحیحاً فی نفسه، إذ مفاد الروایة حینئذ: أنّ الناس غیر مکلفین بالسؤال عن حرمة شیء و وجوبه فی زمانه (صلّی اللّه علیه و آله) بل هو (صلّی اللّه علیه و آله) یبیّن الحرام و الواجب لهم، و الناس فی سعةٍ ما لم یصدر النهی منه (صلّی اللّه علیه و آله) و لذا ورد فی عدّة من الروایات المنع عن السؤال:

منها: ما ورد فی الحج من أنّه (صلّی اللّه علیه و آله) سئل عن وجوبه فی کل سنة و عدمه فقال (صلّی اللّه علیه و آله) : «ما یؤمنک أن أقول نعم، فإذا قلت نعم یجب. . .» (1).

و فی بعضها: «أنّ بنی إسرائیل هلکوا من کثرة سؤالهم» (2)، فمفاد الروایة أنّ الناس لیس علیهم السؤال عن الحرام فی عصر النبی (صلّی اللّه علیه و آله) بل کل شیء مطلق و مباح ما لم یصدر النهی عنه من الشارع، بخلاف غیره من الأزمنة، فانّ الأحکام قد صدرت منه (صلّی اللّه علیه و آله) فیجب علی المکلفین السؤال و التعلم، کما ورد فی عدّة من الروایات (3)فاتّضح الفرق بین عصر النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و غیره من العصور من هذه الجهة.

إلّا أنّ هذا المعنی خلاف ظاهر الروایة، فان ظاهر قوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق» هو الاطلاق الفعلی و الاباحة الفعلیة، بلا تقیید بزمان دون زمان، لا الاخبار عن الاطلاق فی زمان النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و أنّ کل شیء کان مطلقاً فی زمانه ما لم یرد النهی عنه، فتعیّن أن یکون المراد من الاطلاق هی

ص:325


1- 1) بحار الأنوار 22: 31
2- 2) بحار الأنوار 1: 221 و 224 / کتاب العلم ب 7 ح 2 و 16 (باختلاف یسیر)
3- 3) الوسائل 27: 64 و 65 / أبواب صفات القاضی ب 7 ح 8 و 9 و غیرهما

الاباحة الظاهریة لا الواقعیة. وعلیه فلا مناص من أن یکون المراد من الورود هو الوصول، لأنّ صدور الحکم بالحرمة واقعاً لا یکون رافعاً للاباحة الظاهریة ما لم تصل إلی المکلف، کما هو ظاهر، فنفس کلمة «مطلق» فی قوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق» قرینة علی أنّ المراد من الورود هو الوصول.

و أمّا المحقق النائینی (قدس سره) (1)فذکر أنّ مفاد هذه الروایة هو اللّاحرجیة العقلیة الأصلیة قبل ورود الشرع و الشریعة، فهی أجنبیة عن محل الکلام و هو إثبات الاباحة الظاهریة لما شکّ فی حرمته بعد ورود الشرع و قد حکم فیه بحرمة أشیاء و حلیة غیرها.

هذا، و فیه من البعد ما لا یخفی، لأنّ بیان الاطلاق الثابت عقلاً قبل ورود الشرع لغو لا یصدر من الإمام (علیه السلام) ، إذ لا تترتب علیه ثمرة و فائدة فلا یمکن حمل الروایة علیه، مضافاً إلی أنّ ظاهر الکلام الصادر من الشارع أو ممّن هو بمنزلته کالإمام (علیه السلام) المتصدی لبیان الأحکام الشرعیة هو بیان الحکم الشرعی المولوی لا الحکم العقلی الارشادی.

فتحصّل: أنّ الصحیح ما ذکره الشیخ (قدس سره) من دلالة الروایة علی البراءة، و إطلاقها یشمل الشبهات الحکمیة و الموضوعیة، باعتبار أنّ مفادها الحکم بحلیة الشیء المشکوک فی حرمته، سواء کان منشأ الشک عدم تمامیة البیان من قبل المولی کما فی الشبهات الحکمیة، أو الاُمور الخارجیة کما فی الشبهات الموضوعیة.

الثالث: الاستدلال بالاجماع علی البراءة

الثالث من الوجوه التی استدلّ بها علی البراءة: هو الاجماع، و تقریبه بوجوه ثلاثة:

ص:326


1- 1) اجود التقریرات 3.317. فوائد الاصول 3.363

الأوّل: دعوی اتفاق الاُصولیین و الأخباریین علی قبح العقاب علی مخالفة التکلیف غیر الواصل إلی المکلف بنفسه و لا بطریقه.

و فیه أوّلاً: أنّ هذا الاتفاق و إن کان ثابتاً، إلّا أنّه علی أمر عقلی لا علی أمر شرعی فرعی کی یکون إجماعاً تعبدیاً کاشفاً عن رأی المعصوم (علیه السلام) .

و ثانیاً: أنّ هذا الاتفاق إنّما هو علی الکبری، و لا تترتب علیه ثمرة مع عدم ثبوت الصغری، و لا اتفاق علیها، فانّ الأخباریین یدّعون عدم تحققها و أنّ الأحکام المجهولة واصلة إلی المکلفین بطریقها، إمّا مطلقاً کما ادّعاه المحدِّث الاسترابادی (1)، و إمّا فی خصوص الشبهة التحریمیة کما علیه المشهور منهم، للروایات الدالة علی الاحتیاط و التوقف علی ما سیجیء التعرّض لها (2)إن شاء اللّه تعالی.

الثانی: دعوی الاتفاق علی أنّ الحکم الشرعی المجعول فی موارد الجهل بالأحکام الواقعیة و عدم وصولها بنفسها و لا بطریقها هو الاباحة و الترخیص.

و فیه: ما ذکرناه فی سابقه ثانیاً من أنّ الاتفاق علی الکبری لا یفید مع عدم إحراز الصغری، و لا اتفاق علیها علی ما سیجیء و تقدّمت الاشارة إلیه.

الثالث: دعوی الاتفاق علی أنّ الحکم الظاهری المجعول فی موارد الجهل بالأحکام الواقعیة و عدم وصولها بنفسها هو الاباحة و الترخیص، و هذا الاتفاق لو ثبت لأفاد، و لکنّه غیر ثابت، کیف و قد ذهب الأخباریون و هم الأجلاء من العلماء إلی أنّ الحکم الظاهری هو وجوب الاحتیاط.

الرابع: الاستدلال بالعقل علی البراءة

الرابع من الوجوه التی استدلّ بها علی البراءة: هو حکم العقل بقبح العقاب

ص:327


1- 1) الفوائد المدنیة: 138
2- 2) فی ص 345 و ما بعدها

بلا بیان. و تحقیق الحال فی هذا الاستدلال یقتضی التکلم فی جهات ثلاث:

الجهة الاُولی: فی تمامیة قاعدة قبح العقاب بلا بیان و عدمها فی نفسها.

الجهة الثانیة: فی ملاحظتها مع قاعدة وجوب دفع الضرر المحتمل.

الجهة الثالثة: فی لحاظها مع أدلة وجوب الاحتیاط علی تقدیر تمامیتها.

الجهة الاُولی: البحث عن تمامیة قاعدة قبح العقاب بلا بیان 328

أمّا الجهة الاُولی: فلا ینبغی الشک فی تمامیة قبح العقاب بلا بیان علی القول بالتحسین و التقبیح العقلیین کما علیه العدلیة و المعتزلة، فانّه من الواضح أنّ الانبعاث نحو عمل أو الانزجار عنه إنّما هو من آثار التکلیف الواصل، و ما یکون محرّکاً للعبد نحو عمل أو زاجراً له عنه إنّما هو العلم بالتکلیف لا وجوده الواقعی، فإذا لم یکن التکلیف واصلاً إلی العبد کان العقاب علی مخالفته قبیحاً عقلاً، إذ فوت غرض المولی لیس مستنداً إلی تقصیر من العبد، بل إلی عدم تمامیة البیان من قبل المولی، فنفس قاعدة قبح العقاب بلا بیان تامّة بلا شبهة و إشکال، و مسلّمة عند الاُصولی و الأخباری.

الجهة الثانیة: کیفیة الجمع بین قاعدة قبح العقاب و قاعدة دفع الضرر

و أمّا الجهة الثانیة: فالمشهور بینهم - کما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) (1)- أنّ قاعدة قبح العقاب بلا بیان ترفع موضوع حکم العقل بوجوب دفع الضرر المحتمل، إذ مع حکم العقل بقبح العقاب مع عدم وصول التکلیف إلی العبد لا یبقی احتمال الضرر لیجب دفعه بحکم العقل.

و أشکل علیه: بامکان العکس، بأن تکون قاعدة وجوب دفع الضرر المحتمل رافعة لموضوع قاعدة قبح العقاب بلا بیان، إذ مع حکم العقل بوجوب التحفظ علی الحکم الواقعی حذراً من الوقوع فی الضرر المحتمل، کان هذا بیاناً، فتسقط قاعدة قبح العقاب بلا بیان بارتفاع موضوعها، و هو عدم البیان.

ص:328


1- 1) کفایة الاُصول: 343

و بالجملة: کل من القاعدتین کبروی لا یتکفل لاحراز موضوعه، بل لا بدّ من إحرازه من الخارج لا من نفس القاعدة کما هو واضح، و کل منهما صالح لرفع موضوع الآخر، و لا ترجیح لأحدهما علی الآخر.

هذا، و التحقیق فی الجواب عن الاشکال یقتضی تقدیم مقدّمة: و هی أنّ التعارض و التنافی لا یتصور إلّا بین دلیلین ظنیین من جهة، فقد یکون التنافی بین ظهورین مع کون السند فی کل منهما قطعیاً، و قد یکون بین نصّین صریحین فیما إذا کان السند ظنّیاً فیهما. و أمّا الدلیلان القطعیان سنداً و دلالةً و جهةً فیستحیل وقوع المعارضة بینهما، لاستلزامه التناقض المستحیل تحققه، فلا محالة یکون أحد الدلیلین وارداً أو حاکماً علی الآخر. و ظهر من ذلک استحالة وقوع المعارضة بین حکمین عقلیین، لاستلزامه حکم العقل بثبوت المتناقضین، ففی المقام لا یعقل المعارضة بین القاعدتین، فانّه مستلزم لحکم العقل باستحقاق العقاب و بعدمه فی مورد واحد، و هو محال. و إن شئت قلت: إنّ القطع بعدم استحقاق العقاب لا یجتمع مع احتماله.

المراد بالضرر المحتمل الواجب دفعه

إذا عرفت هذه المقدّمة فنقول: إنّ الضرر المحتمل الذی یجب دفعه بحکم العقل إمّا أن یراد به الضرر الاُخروی أی العقاب، أو الضرر الدنیوی، أو المفسدة المقتضیة لجعل الحرمة.

فإن کان المراد به العقاب فامّا أن یکون وجوب دفعه غیریاً أو نفسیاً أو طریقیاً أو إرشادیاً، و لا یتصور له خامس. أمّا الوجوب الغیری فهو غیر محتمل فی المقام، إذ الوجوب الغیری هو الذی یترشح من وجوب نفسی عند توقف واجب علی شیء آخر، و لیس فی المقام واجب متوقف علی دفع العقاب الاُخروی لیترشح الوجوب منه إلیه، لا فی فرض تحقق الحکم واقعاً و لا فی فرض عدمه. أمّا فی فرض تحققه فلأنّه لیس هناک إلّا تکلیف واحد و لیس

ص:329

متوقفاً علی دفع العقاب بل دفع العقاب یحصل بامتثاله و هو من آثاره العقلیة. و أمّا فی فرض عدم تحققه، فالتوقف منتفٍ بانتفاء موضوعه کما هو ظاهر.

و أمّا الوجوب النفسی فهو أیضاً غیر صحیح فی المقام، إذ علی تقدیر الوجوب النفسی یکون العقاب علی مخالفة نفسه لا علی مخالفة التکلیف الواقعی المجهول، فلا یکون وجوب دفع الضرر المحتمل بیاناً للتکلیف الواقعی، فإذن یکون التکلیف الواقعی غیر واصل إلی المکلف لا بنفسه و لا بطریقه، فتجری قاعدة قبح العقاب بلا بیان بلا مانع. و بها یرفع موضوع قاعدة وجوب دفع الضرر المحتمل. هذا، مضافاً إلی أنّ الوجوب النفسی یستلزم تعدد العقاب عند مصادفة احتمال التکلیف للواقع، و لا یمکن الالتزام به، فانّ احتمال التکلیف لا یزید علی القطع به، و لا تعدد للعقاب مع القطع بالتکلیف، فکیف مع احتماله.

و أمّا الوجوب الطریقی فهو أیضاً غیر معقول فی المقام، إذ الوجوب الطریقی هو الذی یترتب علیه احتمال العقاب و یکون منشأً له، لأنّ احتمال التکلیف الواقعی لا یستلزم احتمال العقاب إلّا مع تنجز التکلیف و وصوله إلی المکلف بنفسه أو بطریقه، فمع عدم تنجّز التکلیف و عدم وصوله بنفسه و لا بطریقه لیس هناک احتمال للعقاب أصلاً. و أمّا القطع بالعقاب فغیر موجود حتّی فی مخالفة التکلیف المنجّز الواصل لاحتمال العفو و الشفاعة. ففی موارد جعل الوجوب الطریقی کان التکلیف علی تقدیر تحققه واقعاً واصلاً إلی المکلف بطریقه و منجّزاً، فاستحقّ العقاب علی مخالفته. و منشأ الاستحقاق هو الوجوب الطریقی، کوجوب الاحتیاط الشرعی الثابت فی موارده، و کوجوب العمل بالاستصحاب المثبت للتکلیف مع العلم بالحالة السابقة. فاتّضح أنّ الوجوب الطریقی هو المنشأ لاحتمال العقاب و لولاه لما کان العقاب محتملاً، فکیف یمکن

ص:330

الالتزام بأنّ وجوب دفع الضرر المحتمل طریقی، إذ قد عرفت أنّ الوجوب الطریقی هو المنشأ لاحتمال العقاب، فلا مناص من أن یکون الوجوب فی رتبة سابقة علی احتمال العقاب، مع أنّ احتمال العقاب مأخوذ فی موضوع وجوب دفع الضرر المحتمل، فلا بدّ من تقدّمه علیه تقدّم الموضوع علی الحکم، و هذا هو الدور الواضح.

و بعبارة اُخری: إن احتمل العقاب مع قطع النظر عن وجوب دفع الضرر المحتمل، فجعل وجوب دفع الضرر المحتمل لغو، إذ الأثر المترتب علیه هو احتمال العقاب المتحقق مع قطع النظر عنه علی الفرض، و إن لم یحتمل العقاب فیکون وجوب دفع الضرر المحتمل منتفیاً بانتفاء موضوعه. فتعیّن أن یکون وجوب دفع الضرر المحتمل إرشادیاً بمعنی أنّ العقل یحکم و یرشد إلی تحصیل المؤمّن من عقاب مخالفة التکلیف الواقعی علی تقدیر تحققه. و الفرق بینه و بین الوجوب الطریقی أنّ الوجوب الطریقی هو المنشأ لاحتمال العقاب، و لولاه لما کان العقاب محتملاً علی ما تقدّم بیانه، بخلاف الوجوب الارشادی فانّه فی رتبة لاحقة عن احتمال العقاب، إذ لو لا احتمال العقاب لما کان هناک ارشاد من العقل إلی تحصیل الأمن منه.

و بذلک ظهر أنّ مورد کل من القاعدتین مغایر لمورد الآخر، و لا تنافی بینهما، لعدم اجتماعهما فی مورد واحد أبداً، فان احتمل العقاب مع قطع النظر عن وجوب دفع الضرر المحتمل - بأن کان التکلیف المحتمل منجّزاً علی تقدیر ثبوته واقعاً، کما فی الشبهة المقرونة بالعلم الاجمالی و الشبهة الحکمیة قبل الفحص - کان مورداً لحکم العقل بوجوب دفع الضرر المحتمل إرشاداً إلی تحصیل المؤمّن، و لا مجال فیه لجریان قاعدة قبح العقاب بلا بیان. و إن لم یحتمل العقاب مع قطع النظر عن وجوب دفع الضرر المحتمل مع احتمال التکلیف - فانّ احتمال التکلیف لا یستلزم احتمال العقاب، کما فی الشبهة الحکمیة بعد الفحص فیما إذا لم یکن

ص:331

هناک منجّز خارجی من علم إجمالی أو إیجاب احتیاط أو غیرهما - کان مورداً لقاعدة قبح العقاب بلا بیان و لا مجال فیه لجریان قاعدة وجوب دفع الضرر المحتمل علی ما تقدّم بیانه. و بعبارة اُخری واضحة: مورد وجوب دفع الضرر المحتمل فرض وصول التکلیف تفصیلاً أو إجمالاً بنفسه أو بطریقه، کما فی أطراف العلم الاجمالی و الشبهة قبل الفحص و موارد وجوب الاحتیاط الشرعی، و مورد قاعدة قبح العقاب بلا بیان هو فرض عدم وصوله بنفسه و لا بطریقه کما فی الشبهة بعد الفحص و الیأس عن الحجة علی التکلیف، فلا توارد بین القاعدتین فی مورد واحد أصلاً.

هذا کلّه علی تقدیر أن یکون المراد بالضرر المحتمل هو العقاب.

و أمّا لو کان المراد به الضرر الدنیوی فکل من الصغری و الکبری ممنوع. أمّا الصغری فلأنّه لا ملازمة بین ارتکاب الحرام و ترتّب الضرر الدنیوی، بل ربّما تکون فیه المنفعة الدنیویة کما فی موارد الانتفاع بمال الغیر غصباً. نعم، یترتب الضرر الدنیوی علی ارتکاب بعض المحرّمات کأکل المیتة و شرب السم مثلاً، و لکن لا تثبت به الکلیة. و أمّا الکبری فلأنّه لا استقلال للعقل بوجوب دفع الضرر الدنیوی بل هو ممّا نقطع بخلافه، فانّا نری أنّ العقلاء یقدمون علی الضرر المقطوع به لرجاء حصول منفعة، فکیف بالضرر المحتمل. نعم، الاقدام علی الضرر الدنیوی بلا غرض عقلائی یعدّ سفاهة عند العقلاء و یلام فاعله، إلّا أنّ العقل غیر مستقل بقبحه الملازم لاستحقاق العقاب لیکون حراماً شرعاً، و إلّا لزم کون کل فعل سفهی حراماً شرعاً، و هذا ممّا نقطع بخلافه.

و أمّا إن کان المراد بالضرر المفسدة، فالصغری و إن کانت مسلّمة فی خصوص ما یحتمل حرمته، بناءً علی ما علیه العدلیة من تبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد، فانّ احتمال الحرمة فی شیء لا ینفک حینئذ عن احتمال المفسدة فیه، إلّا أنّ

ص:332

الکبری ممنوعة، إذ العقل لا یحکم بوجوب دفع المفسدة المحتملة، کیف و قد اتّفق العلماء من الاُصولیین و الأخباریین، بل العقلاء أجمع علی عدم لزوم الاجتناب عمّا یحتمل وجود المفسدة فیه فی الشبهة الموضوعیة، و لو کان العقل مستقلاً بوجوب دفع المفسدة المحتملة کان الاحتیاط واجباً فیها أیضاً، إذ لا فرق بین الشبهة الحکمیة و الموضوعیة من هذه الجهة.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ قاعدة وجوب دفع الضرر المحتمل لا تعارض قاعدة قبح العقاب بلا بیان فی الشبهات البدویة بعد الفحص و الیأس عن الحجّة علی التکلیف.

کیفیة الجمع بین قاعدة قبح العقاب و أدلة الاحتیاط

أمّا الجهة الثالثة: و هی ملاحظة قاعدة قبح العقاب بلا بیان مع أدلة وجوب الاحتیاط، فملخص الکلام فیها: أنّه علی تقدیر تمامیة دلالتها علی وجوب الاحتیاط وجوباً طریقیاً، تسقط قاعدة قبح العقاب بلا بیان بارتفاع موضوعها، إذ علی تقدیر وجوب الاحتیاط بهذا النحو یتمّ البیان من قبل المولی، و تنجز الحکم الواقعی علی تقدیر ثبوته، فلا یبقی موضوع لقاعدة قبح العقاب بلا بیان، فکانت أدلة وجوب الاحتیاط علی تقدیر تمامیة دلالتها واردة علی القاعدة، و سیجیء الکلام فی تمامیة دلالتها و عدمها قریباً عند التعرّض لذکر أدلة الأخباریین (1)إن شاء اللّه تعالی.

الوجه الخامس: الاستدلال علی البراءة بالاستصحاب

الوجه الخامس من الوجوه التی استدلّ بها علی البراءة: الاستصحاب، و تقریبه علی نحوین، لأنّ الأحکام الشرعیة لها مرتبتان:

الاُولی: مرتبة الجعل و التشریع، و الحکم الشرعی فی هذه المرتبة متقوّم بفرض الموضوع لا بتحققه فعلاً، إذ التشریع غیر متوقف علی تحقق الموضوع

ص:333


1- 1) فی ص 344 و ما بعدها

خارجاً، بل یصح جعل الحکم علی موضوع مفروض الوجود علی نحو القضیّة الحقیقیة، فصحّ تشریع القصاص علی القاتل و إن لم یقتل أحد أحداً إلی الأبد.

الثانیة: مرتبة الفعلیة، و الحکم الشرعی فی هذه المرتبة متقوّم بتحقق الموضوع خارجاً، لأنّ فعلیة الحکم إنّما هی بفعلیة موضوعه، و مع انتفاء الموضوع خارجاً لا یکون الحکم فعلیاً، و حیث إنّ الحکم الشرعی فی کل واحد من المرتبتین مسبوق بالعدم، فقد یقرّب الاستدلال بالاستصحاب باعتبار المرتبة الاُولی، و قد یقرّب باعتبار المرتبة الثانیة.

أمّا تقریب الاستدلال باعتبار المرتبة الاُولی: فهو أنّ الأحکام الشرعیة لمّا کانت فی جعلها تدریجیة، فالحکم المشکوک فیه لم یکن مجعولاً فی زمان قطعاً، فنستصحب ذلک ما لم یحصل الیقین بجعله.

و اُورد علی هذا التقریب بایرادین:

أحدهما: أنّ عدم الجعل المتیقن عدم محمولی، و العدم المشکوک فیه هو العدم النعتی المنتسب إلی الشارع، و لا یمکن إثبات العدم النعتی باستصحاب العدم المحمولی إلّا علی القول بالأصل المثبت. و بعبارة اُخری: العدم المتیقن هو العدم قبل الشرع و الشریعة، و هو غیر منتسب إلی الشارع. و العدم المشکوک فیه هو العدم المنسوب إلی الشارع بعد ورود الشرع من قبله، فالمتیقن غیر محتمل البقاء، و ما هو مشکوک الحدوث لم یکن متیقناً سابقاً.

و فیه: أنّ المستصحب إنّما هو العدم المنتسب إلی الشارع بعد ورود الشرع، لما عرفت من أنّ جعل الأحکام کان تدریجیاً، فقد مضی من الشریعة زمان لم یکن الحکم المشکوک فیه مجعولاً یقیناً، فیستصحب ذلک. مع أنّ الانتساب یثبت بنفس الاستصحاب.

ثانیهما: أنّ المحرّک للعبد - أعنی الباعث أو الزاجر له - إنّما هو التکلیف

ص:334

الفعلی لا الانشائی، فالحکم الانشائی ممّا لا یترتب علیه أثر، و من الواضح أنّه لا یمکن إثبات عدم التکلیف الفعلی باستصحاب عدم الجعل، إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و فیه أوّلاً: النقض باستصحاب عدم النسخ و بقاء الجعل الذی لا خلاف فی جریانه، فلو کان نفی الحکم الفعلی باستصحاب عدم الجعل من الأصل المثبت، کان إثبات الحکم الفعلی باستصحاب بقاء الجعل و عدم النسخ أیضاً کذلک.

و ثانیاً: أنّ الانشاء هو إبراز أمر اعتباری علی ما ذکرناه غیر مرّة (1)و الاعتبار کما یمکن تعلّقه بأمر فعلی یمکن تعلّقه بأمر متأخر مقیّد بقیود، فلیس جعل الحکم و إنشاؤه إلّا عبارة عن اعتبار شیء علی ذمّة المکلف فی ظرف خاص، و یتحقق المعتبر بمجرد الاعتبار، بل هما أمر واحد حقیقةً. و الفرق بینهما اعتباری کالوجود و الایجاد، فالحکم الفعلی هو الحکم الانشائی مع فرض تحقق قیوده المأخوذة فیه. وعلیه فاستصحاب الحکم الانشائی أو عدمه هو استصحاب الحکم الفعلی أو عدمه. نعم، مجرد ثبوت الحکم فی عالم الاعتبار لا یترتب علیه وجوب الاطاعة بحکم العقل قبل تحقق موضوعه بقیوده فی الخارج، و لیس ذلک إلّا من جهة أنّ الاعتبار قد تعلّق بظرف وجود الموضوع علی نحو القضیّة الحقیقیة من أوّل الأمر، فمع عدم تحقق الموضوع لا یکون حکم و تکلیف علی المکلف، و بعد تحقق الموضوع بقیوده خارجاً لا یکون المحرّک إلّا نفس الاعتبار السابق لا أمر آخر یسمّی بالحکم الفعلی.

فتحصّل بما ذکرناه: أنّ الاستدلال بالاستصحاب علی هذا التقریب ممّا لا بأس به. وعلیه فلا یبقی مورد للرجوع إلی البراءة الشرعیة أو العقلیة.

ص:335


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 97 - 98

إن قلت: إنّ استصحاب عدم جعل الالزام معارض باستصحاب عدم جعل الترخیص، فانّا نعلم إجمالاً بجعل أحد الأمرین، فیسقطان بالمعارضة و یرجع حینئذ إلی البراءة.

قلت أوّلاً: یمکن المنع عن العلم الاجمالی بثبوت أحد الجعلین فی خصوص المورد المشکوک فیه، لاحتمال أن یکون الترخیص الشرعی ثابتاً بعنوان عام لکل مورد لم یجعل الالزام فیه بخصوصه، کما کان عمل الأصحاب علی ذلک فی صدر الاسلام، و یستفاد أیضاً من ردعه (صلّی اللّه علیه و آله) أصحابه عن کثرة السؤال علی ما فی روایات کثیرة (1). وعلیه فیکون استصحاب عدم جعل الالزام مثبتاً لموضوع الترخیص، فیکون حاکماً علی استصحاب عدم جعل الترخیص.

و ثانیاً: لا مانع من جریان کلا الاستصحابین بعد ما لم یلزم منه مخالفة عملیة للتکلیف الالزامی، فإذا ثبت عدم جعل الالزام و عدم الترخیص بمقتضی الاستصحابین، کفی ذلک فی نفی العقاب، لأنّ استحقاقه مترتب علی ثبوت المنع، و لا یحتاج نفیه إلی ثبوت الترخیص، فإذا ثبت عدم المنع ینتفی العقاب و لو لم یثبت الترخیص. نعم، الآثار الخاصّة المترتبة علی عنوان الاباحة لا تترتب علی استصحاب عدم جعل الالزام، فإذا فرض مورد کان الأثر الشرعی مترتباً علی الاباحة لا مناص فیه من الرجوع إلی أصالة الاباحة، و لا یکفی فیه الرجوع إلی استصحاب عدم المنع کما هو ظاهر.

إن قلت: لا یصحّ التمسک باستصحاب عدم الجعل فی الشبهات الموضوعیة، لأنّ مورد الشبهة لم یجعل له الحکم بشخصه یقیناً. و أمّا الطبیعی المشکوک

ص:336


1- 1) راجع علی سبیل المثال بحار الأنوار 22: 31

انطباقه علی المورد فثبوت الحکم له یقینی، فلا مورد للاستصحاب أصلاً، فإذا شککنا فی کون مائع معیّن خمراً، فالمائع المذکور لم تجعل الحرمة له بشخصه و لا الاباحة، و ثبوت الحرمة لطبیعی الخمر کثبوت الاباحة لطبیعی الماء یقینی، فکیف یصحّ التمسک باستصحاب عدم الجعل.

قلت أوّلاً: إنّ الأحکام المجعولة بنحو القضایا الحقیقیة تنحل إلی أحکام متعددة بحسب تعدّد أفراد موضوعاتها، کما هو مبنی جریان البراءة فی الشبهات الموضوعیة، إذ بدونه لا یکون هناک حکم مجهول لیرفع بالبراءة. وعلیه فیکون الشک فی خمریة مائع مستلزماً للشک فی جعل الحرمة له، فیرجع إلی استصحاب عدم الجعل کما فی الشبهة الحکمیة.

و ثانیاً: أنّه لو سلّم عدم جریان استصحاب عدم الجعل فی الشبهة الموضوعیة لا مانع من الرجوع إلی الاستصحاب الموضوعی إمّا محمولیاً کما فی کثیر من الموارد، و إمّا أزلیاً کما فی بعضها. و قد ذکرنا فی محلّه (1)جریان الاستصحاب فی الأعدام الأزلیة.

استصحاب البراءة الثابتة قبل البلوغ

و أمّا تقریب الاستدلال بالاستصحاب باعتبار المرتبة الثانیة للحکم و هی المرتبة الفعلیة، فهو استصحاب عدم التکلیف الفعلی المتیقن قبل البلوغ، و قد اُورد علی هذا التقریب بوجوه:

الاشکالات علی استصحاب البراءة

الوجه الأوّل: أنّه یعتبر فی الاستصحاب أن یکون المستصحب بنفسه أو بأثره مجعولاً شرعیاً، و یکون وضعه و رفعه بید الشارع، و عدم التکلیف أزلی غیر قابل للجعل، و لیس له أثر شرعی، فانّ عدم العقاب من لوازمه العقلیة، فلا یجری فیه الاستصحاب. و نسب صاحب الکفایة (قدس سره) (2)فی التنبیه

ص:337


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360
2- 2) کفایة الاُصول: 417

الثامن من تنبیهات الاستصحاب هذا الایراد إلی الشیخ (قدس سره) .

أقول: أمّا نسبة هذا الایراد إلی الشیخ (قدس سره) فالظاهر أنّها غیر مطابقة للواقع، لأنّ الشیخ (قدس سره) قائل بجریان الاستصحاب فی الأعدام الأزلیة، کما صرّح بذلک فی عدّة موارد من الرسائل و المکاسب (1)، و ذکر (2)أیضاً فی جملة التفصیلات فی جریان الاستصحاب التفصیل بین الوجود و العدم، و ردّه بأنّه لا فرق فی جریان الاستصحاب بین الوجود و العدم. و بالجملة: الشیخ و إن کان قائلاً بعدم صحّة الاستدلال علی البراءة بالاستصحاب، إلّا أنّه لیس لأجل هذا الایراد الذی ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) و نسبه إلیه. و سیجیء بیان إیراد الشیخ (قدس سره) علی الاستصحاب المذکور قریباً إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا أصل الایراد المذکور فیردّه: أنّ اعتبار کون المستصحب أمراً مجعولاً بنفسه أو بأثره ممّا لم یدل علیه دلیل من آیة و لا روایة، إنّما المعتبر فی الاستصحاب أن یکون المستصحب قابلاً للتعبد الشرعی، و لا خفاء فی أنّ عدم التکلیف کوجوده قابل للتعبد. و توهم أنّه لا بدّ من أن یکون المستصحب قابلاً للتعبد حدوثاً و العدم الأزلی لا یکون حادثاً، مدفوع بأنّ المعتبر کونه قابلاً للتعبد عند جریان الاستصحاب و فی ظرف الشک، فیکفی کون المستصحب قابلاً للتعبد بقاءً و إن لم یکن قابلاً له حدوثاً. و سیأتی الکلام فی ذلک مفصلاً فی بحث الاستصحاب (3)إن شاء اللّه تعالی.

ص:338


1- 1) صرّح بذلک فی مطارح الأنظار: 194 السطر 32
2- 2) فرائد الاُصول 2: 549 و 588
3- 3) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 211

الوجه الثانی: ما أفاده شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و ملخّصه: أنّ استصحاب البراءة لو کان موجباً للقطع بعدم العقاب صحّ التمسک به و إلّا فلا، إذ مع بقاء احتمال العقاب بعد جریان الاستصحاب لا مناص من الرجوع إلی قاعدة قبح العقاب بلا بیان، لسدّ باب هذا الاحتمال، و معه کان التمسّک بالاستصحاب لغواً محضاً، لأنّ التمسک بقاعدة قبح العقاب بلا بیان کافٍ فی سدّ باب احتمال العقاب من أوّل الأمر، بلا حاجة إلی التمسک بالاستصحاب. وعلیه فإن بنینا علی کون الاستصحاب من الأمارات أو قلنا بحجّیة مثبتات الاُصول، حصل منه القطع بعدم العقاب و صحّ التمسّک به، إذ عدم المنع من الفعل الثابت بالاستصحاب مستلزم للرخصة فی الفعل، فإذا فرض ثبوت الرخصة من قبل الشارع بالتعبد الاستصحابی باعتبار کونها من لوازم عدم المنع المستصحب لم یحتمل العقاب، فانّ العقاب علی الفعل مع الترخیص فیه غیر محتمل قطعاً. و أمّا لو لم نقل بکون الاستصحاب من الأمارات و لا بحجیة مثبتات الاُصول کما هو الصحیح، فلا یصحّ التمسک بالاستصحاب فی المقام، إذ لا یثبت به الترخیص الموجب للقطع بعدم العقاب، و یبقی احتمال العقاب، فنحتاج إلی قاعدة قبح العقاب بلا بیان، و معه کان التمسک بالاستصحاب لغواً کما تقدّم.

و فیه أوّلاً: أنّ استصحاب عدم المنع کافٍ فی القطع بعدم العقاب، إذ العقاب من لوازم المنع عن الفعل و تحریمه، فمع إحراز عدم المنع عن الفعل بالاستصحاب نقطع بعدم العقاب، بلا حاجة إلی إحراز الرخصة التی هی من لوازم عدم المنع لیکون مثبتاً.

و ثانیاً: أنّه یمکن جریان الاستصحاب فی نفس الترخیص الشرعی المتیقن

ص:339


1- 1) فرائد الاُصول 1: 378

ثبوته قبل البلوغ، لحدیث رفع القلم و أمثاله، فیحصل منه القطع بعدم العقاب بلا واسطة شیء آخر.

الوجه الثالث: ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (1)و هو أنّ المتیقن الثابت قبل البلوغ إنّما هو عدم التکلیف فی مورد غیر قابل له کما فی الحیوانات، و مثل ذلک لا یحتمل بقاؤه بعد البلوغ، و إنّما المحتمل فیه عدم التکلیف فی المورد القابل له، فلا معنی للتمسک بالاستصحاب. و بعبارة اُخری: العدم الثابت قبل البلوغ عدم محمولی و غیر منتسب إلی الشارع، و العدم بعد البلوغ عدم نعتی منتسب إلی الشارع، و إثبات العدم النعتی باستصحاب العدم المحمولی مبنی علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به.

و فیه أوّلاً: أنّ عدم التکلیف فی الصبی غیر الممیز و إن کان کما ذکره، إلّا أنّه لیس کذلک فی الممیز، بل هو عدم التکلیف فی مورد قابل له، و إنّما رفعه الشارع عنه امتناناً.

و ثانیاً: أنّ العدم المتیقن و إن کان أزلیاً غیر منتسب إلی الشارع، إلّا أنّه یثبت انتسابه إلیه بنفس الاستصحاب، فانّ الانتساب من الآثار المترتبة علی نفس الاستصحاب، لا من آثار المستصحب لیکون إثباته بالاستصحاب مبنیاً علی القول بالأصل المثبت. و سنذکر فی بحث الاستصحاب (2)أنّ اللوازم التی لا تثبت بالاستصحاب إنّما هی اللوازم العقلیة أو العادیة للمستصحب. و أمّا اللوازم العقلیة لنفس الاستصحاب فهی تترتب علیه، إذ الاستصحاب بعد جریانه محرز بالوجدان، فتترتب آثاره و لوازمه علیه عقلیة کانت أو شرعیة.

الوجه الرابع: ما أفاده أیضاً المحقق النائینی (قدس سره) (3)و هو أنّه یعتبر

ص:340


1- 1) أجود التقریرات 3: 331
2- 2) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 210
3- 3) أجود التقریرات 3: 331 و 332

فی جریان الاستصحاب أن یکون الأثر المطلوب مترتباً علی واقع المستصحب، و أمّا إن کان مترتباً علی مجرد الشک فی الواقع أو علی الأعم منه و من الواقع، فلا مجال لجریان الاستصحاب. مثلاً لو کان التشریع المحرّم عبارة عن إدخال ما لم یعلم أنّه من الدین فی الدین، أو الأعم منه و من إدخال ما لیس من الدین فی الدین، فمجرد الشک فی کون شیء من الدین کافٍ فی الحکم بحرمة إسناده إلی الشارع فاجراء استصحاب عدم کونه من الدین لاثبات حرمة الاسناد تحصیل للحاصل، بل من أردأ أنحائه، فانّه من قبیل إحراز ما هو مُحرَز بالوجدان بالتعبد. و المقام من هذا القبیل بعینه، إذ الأثر المرغوب من استصحاب عدم التکلیف قبل البلوغ لیس إلّا عدم العقاب، و هذا مترتب علی نفس الشک فی التکلیف، لقاعدة قبح العقاب بلا بیان، فلا نحتاج إلی إحراز عدم التکلیف بالاستصحاب.

و فیه: أنّ ما ذکر إنّما یتمّ لو کان الأثر مترتباً علی خصوص الشک. و أمّا إن کان الأثر أثراً للجامع بینه و بین الواقع، فلا مانع من جریان الاستصحاب، إذ بجریانه یصل الواقع إلی المکلف و یرفع الشک تعبداً، فلم یبق معه شک لیلزم تحصیل الحاصل أو أردأ أنواعه. نعم، لو لم یجر الاستصحاب کان الشک موجوداً فیترتب علیه الأثر.

و بالجملة: ترتب الأثر علی الشک فرع عدم جریان الاستصحاب، فکیف یکون مانعاً عن جریانه، و لذا لا إشکال فی جعل الأمارة و نصبها علی عدم حرمة شیء مع أنّ أصالة الحل کافیة لاثباته. و کذا لا إشکال فی التمسک باستصحاب الطهارة المتیقنة، مع أنّ قاعدة الطهارة بنفسها کافیة لاثباتها. و المقام من هذا القبیل بعینه. و بعبارة اُخری واضحة: قاعدة قبح العقاب بلا

ص:341

بیان متوقفة علی تحقق موضوعها أعنی عدم البیان، فکما أنّها لا تجری مع بیان التکلیف لا تجری مع بیان عدم التکلیف، و الاستصحاب بیان لعدمه فلا یبقی معه موضوع لها.

الوجه الخامس: ما یظهر من کلام الشیخ (قدس سره) (1)و هو أنّه یعتبر فی جریان الاستصحاب اتحاد القضیّة المتیقنة و المشکوکة، لیصدق نقض الیقین بالشک عند عدم ترتیب الأثر حین الشک، فانّه مع عدمه کان إثبات حکم المتیقن للمشکوک من إسراء الحکم من موضوع إلی موضوع آخر، و ذلک داخل فی القیاس لا فی الاستصحاب، و فی المقام لا اتحاد للقضیّة المتیقنة و المشکوکة من حیث الموضوع، إذ الترخیص المتیقن ثابت لعنوان الصبی علی ما هو ظاهر قوله (علیه السلام) : «رفع القلم عن الصبی حتّی یحتلم» (2)، و هو مرتفع بارتفاع موضوعه، و المشکوک فیه هو الترخیص لموضوع آخر، و هو البالغ، فلا مجال لجریان الاستصحاب.

و الانصاف: أنّ هذا الاشکال وارد علی الاستدلال بالاستصحاب فی المقام، و توضیحه: أنّ العناوین المأخوذة فی موضوعات الأحکام علی ثلاثة أقسام:

الأوّل: أن یکون العنوان مقوّماً للموضوع بنظر العرف، بحیث لو ثبت الحکم مع انتفاء العنوان عدّ حکماً جدیداً لموضوع آخر، لا بقاء الحکم للموضوع الأوّل، کما فی جواز التقلید فانّ موضوعه العالم، و لو زال عنه العلم و صار جاهلاً یکون موضوعاً آخر، إذ العلم مقوّم لموضوع جواز التقلید فی نظر العرف، و فی مثل ذلک لا مجال لجریان الاستصحاب، لعدم صدق نقض الیقین بالشک علی عدم ترتیب الأثر السابق حین الشک، فلا یکون مشمولاً لأدلّة الاستصحاب.

ص:342


1- 1) فرائد الاُصول 1: 378
2- 2) الوسائل 1: 45 / أبواب مقدّمة العبادات ب 4 ح 11 (باختلاف یسیر)

الثانی: أن یکون العنوان من الحالات و غیر دخیل فی قوام الموضوع فی نظر العرف، کما إذا قال المولی: أکرم هذا القائم مثلاً، فانّ العرف یری القیام و القعود من الحالات، بحیث لو ثبت وجوب الاکرام حال جلوسه کان بقاءً للحکم الأوّل، لا حدوث حکم جدید لموضوع آخر. و لا إشکال فی جریان الاستصحاب فی هذا القسم لو فرض الشک فی بقاء الحکم.

الثالث: أن یشک فی کون العنوان مقوّماً للموضوع و عدمه، کعنوان التغیر المأخوذ فی نجاسة الماء المتغیر، فبعد زوال التغیر یشک فی بقاء النجاسة، لعدم العلم بأنّ التغیر مقوّم لموضوع الحکم بالنجاسة أو من قبیل الحالات. و بعبارة اُخری: یشک فی أنّ حدوث التغیر هل هو علّة لحدوث النجاسة للماء و بقائها، بحیث لا یکون بقاؤها منوطاً ببقائه، أو علّة لحدوث النجاسة فقط بحیث تکون النجاسة دائرة مدار التغیر حدوثاً و بقاءً، أی وجوداً و عدماً. و لا یجری الاستصحاب فی هذا القسم کما فی القسم الأوّل، إذ مع الشک فی بقاء الموضوع لم یحرز اتحاد القضیّتین، فلم یحرز صدق نقض الیقین بالشک علی رفع الید عن الحکم السابق، فیکون التمسک بأدلة الاستصحاب من قبیل التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة.

إذا عرفت ذلک، ظهر لک عدم صحّة التمسک بالاستصحاب فی المقام، لأنّ عنوان الصبی المأخوذ فی الحکم بالترخیص فی قوله (علیه السلام) : «رفع القلم عن الصبی حتّی یحتلم» ، مقوّم للموضوع فی نظر العرف، و لا أقل من احتمال ذلک، و معه لا مجال لجریان الاستصحاب بعد زواله بعروض البلوغ.

ص:343

أدلّة الأخباریین علی وجوب الاحتیاط

و هی اُمور ثلاثة:

الأوّل: الاستدلال بالآیات علی لزوم الاحتیاط

الأوّل: الآیات الکریمة: فمنها: الناهیة عن القول بغیر العلم، کقوله تعالی: «وَ لا تَقْفُ ما لَیْسَ لَکَ بِهِ عِلْمٌ» (1)و منها: الناهیة عن إلقاء النفس فی التهلکة، کقوله تعالی: «وَ لا تُلْقُوا بِأَیْدِیکُمْ إِلَی اَلتَّهْلُکَةِ» (2)و منها: الآمرة بالتقوی، کقوله تعالی: «فَاتَّقُوا اَللّهَ مَا اِسْتَطَعْتُمْ» (3)و لا یتمّ الاستدلال بشیء منها.

أمّا الاُولی: فلأنّ حرمة القول بغیر العلم ممّا لا خلاف فیه بین الأخبارین و الاُصولیین، فانّ الاُصولی یعترف بأنّ القول بالترخیص إذا لم یکن مستنداً إلی دلیل فهو تشریع محرّم، و لکنّه یدعی قیام الدلیل علیه، کما أنّ الأخباری القائل بوجوب الاحتیاط أیضاً یعترف بأنّ القول بوجوب الاحتیاط من غیر دلیل یدل علیه تشریع محرّم، و یدّعی قیام الدلیل علیه، فهذه الآیة الکریمة الدالة علی حرمة القول بغیر العلم أجنبیة عن المقام.

و أمّا الثانیة الناهیة عن إلقاء النفس فی التهلکة: فلأنّه إن اُرید بها التهلکة الدنیویة، فلا شک فی أنّه لیس فی ارتکاب الفعل مع الشک فی حرمته احتمال

ص:344


1- 1) الإسراء 17: 36
2- 2) البقرة 2: 195
3- 3) التغابن 64: 16

الهلکة فضلاً عن القطع بها. و إن اُرید بها التهلکة الاُخرویة، أعنی العقاب، فکان الحکم بترک إلقاء النفس فیها إرشادیاً محضاً، إذ لا یترتب علی إیقاع النفس فی العقاب الاُخروی عقاب آخر، کی یکون النهی عنه مولویاً. مضافاً إلی أنّ الاُصولی یری ثبوت المؤمّن من العقاب فلا أثر لهذا النهی.

و أمّا الثالثة الآمرة بالتقوی: فلأنّ ارتکاب الشبهة استناداً إلی ما یدل علی الترخیص شرعاً و عقلاً لیس منافیاً للتقوی. هذا إن کان المراد بالتقوی هو التحفظ عن ارتکاب ما یوجب استحقاق العقاب. و أمّا لو کان المراد بها التحفظ عن الوقوع فی المفاسد الواقعیة فهو غیر واجب قطعاً، و لذا اتّفق الأخباریون و الاُصولیون علی جواز الرجوع إلی البراءة فی الشبهات الموضوعیة، بل و فی الحکمیة أیضاً إن کانت وجوبیة، فکانت الآیة الشریفة محمولةً علی الارشاد لا محالة.

الثانی: الاستدلال بالأخبار علی وجوب الاحتیاط

الثانی: الأخبار و هی طائفتان:

الطائفة الاُولی: الأخبار الآمرة بالتوقف عند الشبهة، کقوله (علیه السلام) فی عدّة روایات: «الوقوف عند الشبهة خیر من الاقتحام فی الهلکة» (1)و نظیر هذه الروایات أخبار التثلیث کقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «الاُمور ثلاثة: أمر بیّن لک رشده فاتبعه، و أمر بیّن غیّه فاجتنبه، و أمر اختلف فیه فردّه إلی اللّه» (2).

و الانصاف أنّه لا دلالة لهذه لأخبار علی وجوب الاحتیاط لوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ المذکور فیها هو عنوان الشبهة، و هو ظاهر فیما یکون الأمر فیه ملتبساً بقول مطلق، فلا یعمّ ما علم فیه الترخیص الظاهری، لأنّ

ص:345


1- 1) الوسائل 27: 154 و 155 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 2 و غیره
2- 2) الوسائل 27: 162 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 28 (باختلاف یسیر)

أدلة الترخیص تخرجه عن عنوان المشتبه، و تدرجه فی معلوم الحلیة. و یدل علی ما ذکرناه من اختصاص الشبهة بغیر ما علم فیه الترخیص ظاهراً، أنّه لا إشکال و لا خلاف فی عدم وجوب التوقف فی الشبهات الموضوعیة، بل فی الشبهة الحکمیة الوجوبیة بعد الفحص، فلولا أنّ أدلة الترخیص أخرجتها عن عنوان الشبهة، لزم التخصیص فی أخبار التوقف، و لسانها آبٍ عن التخصیص و کیف یمکن الالتزام بالتخصیص فی مثل قوله (علیه السلام) : «الوقوف عند الشبهة خیر من الاقتحام فی الهلکة» .

الوجه الثانی: أنّ الأمر بالتوقف فیها للارشاد، و لا یمکن أن یکون أمراً مولویاً یستتبع العقاب، إذ علل التوقف فیها بأنّه خیر من الاقتحام فی الهلکة، و لا یصح هذا التعلیل إلّا أن تکون الهلکة مفروضة التحقق فی ارتکاب الشبهة مع قطع النظر عن هذه الأخبار الآمرة بالتوقف. و لا یمکن أن تکون الهلکة المعلل بها وجوب التوقف مترتبة علی نفس وجوب التوقف المستفاد من هذه الأخبار کما هو ظاهر، فیختص موردها بالشبهة قبل الفحص و المقرونة بالعلم الاجمالی.

و بالجملة: التعلیل ظاهر فی ثبوت الاحتیاط مع قطع النظر عن هذه الأخبار، فلا یمکن إثبات وجوب الاحتیاط بنفس هذه الأخبار کما هو مقصود الأخباری.

إن قلت: إنّما یلزم حمل الأمر علی الارشاد لو کان المراد بالهلکة العقاب، و أمّا لو اُرید بها المفسدة الواقعیة، أمکن أن یکون الأمر بالتوقف أمراً مولویاً، و مع إمکان ذلک لا یصحّ الحمل علی الارشاد، و حینئذٍ کانت هذه الروایات کافیة فی تنجیز التکلیف الواقعی و استحقاق العقاب علی مخالفته، لأنّها حینئذ تکون إیصالاً له.

ص:346

قلت: حمل الهلکة علی المفسدة الواقعیة - مع کونه خلاف الظاهر فی نفسه - یستلزم التخصیص فی الشبهات الموضوعیة، و قد عرفت أنّ الروایات آبیة عن التخصیص، فلا مناص من حمل الهلکة علی العقاب کما هو الظاهر فی نفسه، و معه کان الأمر بالتوقف إرشادیاً لا محالة.

لا یقال: سلّمنا کون التعلیل ظاهراً فی ثبوت الاحتیاط مع قطع النظر عن هذه الأخبار، إلّا أنّ عموم الشبهات لما هو محل الکلام یکشف عن جعل وجوب الاحتیاط قبل الأمر بالتوقف الموجود فی هذه الأخبار، فیکون التنجیز لأجله، لا لأجل وجوب التوقف.

فانّه یقال: إیجاب الاحتیاط لو کان واصلاً مع قطع النظر عن أخبار التوقف فهو خلاف المفروض. مضافاً إلی أنّه لا معنی حینئذ لأن تکون أخبار التوقف کاشفةً عنه، بل یستحیل ذلک، و إن لم یکن واصلاً امتنع تنجز الواقع به، فانّ الایجاب الطریقی لا یزید علی الایجاب الواقعی فی استحالة الانبعاث عنه قبل وصوله، فکما أنّ الوجوب الواقعی لا یکفی فی التنجز قبل الوصول کذلک الوجوب الطریقی. وعلیه کان مورد أخبار التوقف مثل الشبهات قبل الفحص، أو المقرونة بالعلم الاجمالی ممّا کان الواقع فیه منجّزاً، مع قطع النظر عن هذه الأخبار.

هذا، و أجاب شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)عن هذا الاشکال: بأنّ إیجاب الاحتیاط لا یکفی فی تنجیز الواقع المجهول، لأنّه إن کان وجوبه نفسیاً فالعقاب یکون علی مخالفة نفسه، لا علی مخالفة الواقع. و إن کان غیریاً فلازمه ثبوت العقاب علی مخالفة التکلیف الواقعی مع فرض عدم وصوله.

ص:347


1- 1) فرائد الاُصول 1: 384

و یرد علیه: أنّ الوجوب غیر منحصر فی القسمین، فانّ وجوب الاحتیاط علی تقدیر ثبوته طریقی، و به یتنجز الواقع.

و بما ذکرناه ظهر الجواب عن أخبار التثلیث، فانّ ما ثبت فیه الترخیص ظاهراً من قبل الشارع داخل فیما هو بیّن رشده، لا فی المشتبه کما هو الحال فی الشبهات الموضوعیة. و بالجملة: المشکوک حرمته کالمشکوک نجاسته، و کما أنّ الثانی غیر مشمول لهذه الأخبار کذلک الأوّل. و الملاک فی الجمیع ثبوت الترخیص المانع من صدق المشتبه علی المشکوک فیه حقیقة، و إن صحّ إطلاقه علیه بالعنایة باعتبار التردد فی حکمه الواقعی.

الطائفة الثانیة: الأخبار الآمرة بالاحتیاط، کقوله (علیه السلام) : «أخوک دینک فاحتط لدینک» (1)و قوله (علیه السلام) : «خذ بالحائطة لدینک» (2)و غیر ذلک من الروایات الواردة فی هذا المعنی.

و الصحیح عدم دلالة هذه الأخبار أیضاً علی وجوب الاحتیاط فی المقام لوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ حسن الاحتیاط ممّا استقلّ به العقل، و ظاهر هذه الأخبار هو الارشاد إلی هذا الحکم العقلی، فیکون تابعاً لما یرشد إلیه، و هو یختلف باختلاف الموارد، ففی بعضها کان الاحتیاط واجباً کما فی الشبهة قبل الفحص و المقرونة بالعلم الاجمالی، و فی بعضها کان مستحباً کما فی الشبهة البدویة بعد الفحص، و هی محل الکلام فعلاً.

ص:348


1- 1) الوسائل 27: 167 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 46 (فی الطبعة القدیمة ح 41)
2- 2) الوسائل 27: 166 و 167 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 42 (باختلاف یسیر، فی الطبعة القدیمة ح 37)

الوجه الثانی: أنّ هذه الأخبار باطلاقها تعمّ الشبهة الموضوعیة و الشبهة الحکمیة الوجوبیة، مع أنّ الاحتیاط فیها غیر واجب قطعاً، فلا بدّ حینئذ من رفع الید عن ظهورها فی الوجوب أو الالتزام فیها بالتخصیص، و حیث إنّ لسانها آبٍ عن التخصیص کما تری، فتعیّن حملها علی الاستحباب أو علی مطلق الرجحان الجامع بینه و بین الوجوب، فلا یستفاد منها وجوب الاحتیاط فی الشبهة البدویة بعد الفحص، و هی محل الکلام.

وجه تقدیم أدلة البراءة علی أخبار الاحتیاط

ثمّ إنّه لو سلّم دلالة أخبار التوقف أو الاحتیاط علی وجوب الاحتیاط فی الشبهة التحریمیة، فهی لا تعارض أدلّة البراءة، و ذلک لأنّ استصحاب عدم جعل الحرمة - بناءً علی جریانه، و هو الصحیح علی ما تقدّم بیانه (1)- یکون رافعاً لموضوع هذه الأخبار، إذ به یحرز عدم التکلیف و عدم العقاب، فیتقدّم علیها لا محالة. و کذا أخبار البراءة بعد تمامیّتها تتقدّم علی هذه الأخبار، لکونها أخص منها، فانّ أخبار البراءة لا تعم الشبهة قبل الفحص، و لا المقرونة بالعلم الاجمالی إمّا فی نفسها، أو من جهة الاجماع و حکم العقل، بل بعضها مختص بالشبهات التحریمیة، کقوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق حتّی یرد فیه نهی» (2)بخلاف أخبار التوقف و الاحتیاط فانّها شاملة لجمیع الشبهات، فیخصص بها.

و قد یتوهّم الاطلاق فی أدلة البراءة، و أنّها شاملة فی نفسها لجمیع الشبهات، غایة الأمر أنّها مخصصة بحکم العقل أو بالاجماع، فلا وجه لتقدّمها علی أدلة التوقف و الاحتیاط.

ص:349


1- 1) فی ص 333 - 335
2- 2) تقدّم فی ص 323

و لکنّه مدفوع بأنّ المانع عن شمول أدلة البراءة لتلک الموارد إن کان حکم العقل باستحالة شمولها لها، فحاله حال المخصص المتصل فی منعه عن انعقاد الظهور فی العموم أو الاطلاق من أوّل الأمر، و إن کان هو الاجماع، فحاله حال المخصص المنفصل. و المختار فیه القول بانقلاب النسبة علی ما سیجیء تفصیل الکلام فیه فی محلّه (1)إن شاء اللّه تعالی.

ثمّ إنّ هنا وجهاً آخر لتقدیم أخبار البراءة علی خصوص أخبار الاحتیاط: و هو أنّ أخبار البراءة کقوله (علیه السلام) : «کل شیء مطلق حتّی یرد فیه نهی» نص فی عدم وجوب الاحتیاط، و أخبار الاحتیاط علی تقدیر تمامیة دلالتها ظاهرة فی وجوبه. و الجمع العرفی یقتضی رفع الید عن ظهور الأمر فی الوجوب بسبب النص، و حمله علی الرجحان الجامع بین الوجوب و الندب. و هذا الوجه لا یجری بالنسبة إلی أخبار التوقف، لأنّ العلّة المذکورة فیها و هی الوقوع فی الهلکة تجعلها نصّاً فی عدم جواز الاقتحام، إلّا أنّه قد ذکرنا قصورها عن الدلالة علی الحکم المولوی فی نفسها.

توهم تقدم أخبار الاحتیاط علی أخبار البراءة

ثمّ إنّه ربّما یتوهّم أنّ أخبار التوقف و الاحتیاط - علی تقدیر تمامیة دلالتها - تتقدّم علی أخبار البراءة، لأنّ المرفوع بحدیث الرفع و نحوه هو ما لا یعلم من الأحکام، و وجوب الاحتیاط بناءً علی استفادته من الأخبار معلوم، فهو خارج عن أدلة البراءة موضوعاً.

و هو مدفوع بأنّه إنّما یتمّ ذلک لو کان وجوب الاحتیاط نفسیاً. و أمّا لو کان وجوبه طریقیاً کما هو المفروض، فالمترتب علیه هو لزوم امتثال الحکم الواقعی المجهول، و حدیث الرفع یرفعه فتقع المعارضة بین الدلیلین لا محالة، و قد عرفت تقدّم حدیث الرفع و أمثاله علی أدلة التوقف و الاحتیاط.

ص:350


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 464 و ما بعدها
الثالث: الاستدلال علی البراءة بحکم العقل من وجوه

الثالث ممّا استدلّ به علی وجوب الاحتیاط: حکم العقل و تقریبه بوجوه:

الوجه الأوّل: العلم الاجمالی بالتکالیف

الأوّل: أنّ کل مسلم یعلم إجمالاً فی أوّل بلوغه بتکالیف إلزامیة، و هذا العلم الاجمالی ینجّز التکالیف الواقعیة علی تقدیر ثبوتها، و لیست الطرق و الأمارات رافعة لتنجزها، إذ لا بدّ فی انحلال العلم الاجمالی من ثبوت دلیل یدل علی نفی التکلیف فی بعض الأطراف إمّا مطابقة أو التزاماً، و الطرق و الأمارات إنّما تثبت أحکاماً فی مواردها، و لیس لها تعرّض لنفی أحکام اُخر فی غیر مواردها، فالتنجز یبقی علی حاله، فإذا علمنا إجمالاً بوجوب الصلاة مرددة بین الظهر و الجمعة، کان قیام الأمارة علی أحدهما نافیاً لوجوب الآخر بالالتزام، فینحل به العلم الاجمالی لا محالة. و أمّا إن کان المعلوم بالاجمال أحکاماً کثیرة لا تعیّن لها، فقیام الدلیل علی ثبوت أحکام فی موارد خاصّة لا ینفی ثبوت الحکم فی غیرها فلا ینحل العلم الاجمالی.

و لا یرد علی هذا التقریب ما ذکره فی الکفایة من أنّ قیام الأمارة علی التکلیف فی بعض الأطراف یوجب صرف تنجّزه إلی ما إذا کان فی ذاک الطرف، مثلاً إذا علم بحرمة إناء زید و تردّد بین إناءین، ثمّ قامت البیّنة علی أنّ أحدهما المعیّن إناؤه، کان کما إذا علم أنّه إناؤه (1). و ذلک لوجود الفرق الواضح بین مقامنا و بین المثال المذکور، إذ المعلوم بالاجمال فی المثال أمر معیّن خاص، فقیام الأمارة علی تعیینه فی أحد الطرفین ینفی کونه فی الطرف الآخر بالالتزام. و هذا بخلاف المقام، فانّ المعلوم بالاجمال فیه أحکام لا تعیّن لها بوجه، و لیس لها عنوان و علامة، فقیام الأمارة علی ثبوت التکلیف فی بعض الموارد لا ینفی ثبوته فی غیرها.

ص:351


1- 1) کفایة الاُصول: 347

هذا، و یمکن أن یجاب عن هذا الاستدلال أوّلاً: بالنقض بالشبهات الوجوبیة و الموضوعیة، فانّ هذا العلم لو کان مانعاً عن الرجوع إلی البراءة فی الشبهات الحکمیة التحریمیة، کان مانعاً عن الرجوع إلیها فیها أیضاً، مع أنّ الأخباریین لا یقولون بوجوب الاحتیاط فیها. و ثانیاً: بالحل و هو أنّ العلم الاجمالی بتکالیف واقعیة ینحل بقیام الأمارات علی تکالیف إلزامیة بمقدار المعلوم بالاجمال.

و توضیحه: أنّ لنا هنا ثلاثة علوم إجمالیة: الأوّل: العلم الکبیر، و أطرافه جمیع الشبهات ممّا یحتمل التکلیف، و منشؤه العلم بالشرع الأقدس، إذ لا معنی للشرع الخالی عن التکلیف رأساً. الثانی: العلم الاجمالی المتوسط، و أطرافه موارد قیام الأمارات المعتبرة و غیر المعتبرة، و منشؤه کثرة الأمارات و القطع بمطابقة بعضها للواقع، فانّا لا نحتمل مخالفة جمیعها للواقع. الثالث: العلم الاجمالی الصغیر، و أطرافه موارد قیام الأمارات المعتبرة، و منشؤه القطع بمطابقة مقدار منها للواقع.

و حیث إنّ العلم الاجمالی الأوّل ینحل بالعلم الاجمالی الثانی، و الثانی بالثالث، فلا یتنجز التکلیف فی غیر مؤدیات الطرق و الأمارات المعتبرة. و المیزان فی الانحلال أن لا یکون المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الصغیر أقل عدداً من المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الکبیر، بحیث لو أفرزنا من أطراف العلم الاجمالی الکبیر مقدار المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الصغیر، لم یبق لنا علم إجمالی فی بقیة الأطراف. مثلاً إذا علمنا اجمالاً بوجود خمس شیاه مغصوبة فی قطیع من الغنم، و علمنا أیضاً بوجود خمس شیاه مغصوبة فی جملة البیض من هذا القطیع، فلا محالة ینحل العلم الاجمالی الأوّل بالعلم الاجمالی الثانی، فانّا لو أفرزنا خمس شیاه بیض لم یبق لنا علم إجمالی بمغصوبیة البقیة، لاحتمال

ص:352

انطباق المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الکبیر علی المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الصغیر. بخلاف ما لو علمنا إجمالاً بوجود ثلاث شیاه محرّمة فی جملة البیض من القطیع، فانّ العلم الاجمالی الأوّل لا ینحل بالعلم الثانی، إذ لو أفرزنا ثلاث شیاه بیض، بقی علمنا الاجمالی بمغصوبیة البعض الباقی بحاله، لأنّ انطباق الخمس علی الثلاث غیر معقول.

وعلیه فلا ینبغی الشک فی انحلال العلم الاجمالی الکبیر بالعلم الاجمالی المتوسط، إذ المعلوم بالاجمال فی الأوّل لا یزید عدداً علی المعلوم بالاجمال فی الثانی، لأنّ منشأ العلم الاجمالی الکبیر هو العلم باستلزام الشرع لوجود أحکام و تکالیف، و یکفیه المقدار المعلوم بالاجمال فی موارد قیام الأمارات. و کذا العلم الاجمالی الثانی ینحل بالعلم الاجمالی الثالث، لأنّا لو أفرزنا مقداراً من أطراف العلم الثالث، أی الأخبار المعتبرة فی کل باب من أبواب الفقه، بحیث یکون المجموع بمقدار المعلوم بالاجمال فی العلم الثالث، لم یبق لنا علم إجمالی بوجود التکالیف فی غیره، و لو مع ضم سائر الأمارات، بل وجود التکالیف فی غیره مجرّد احتمال، فیستکشف بذلک أنّ المعلوم بالاجمال فی العلم الثانی لا یزید عدداً علی المعلوم بالاجمال فی العلم الثالث، فینحل العلم الثانی بالعلم الثالث لا محالة.

ثمّ إنّ ما ذکرناه من الانحلال مبنی علی العلم الوجدانی بمطابقة الأمارات المعتبرة للواقع بمقدار ما علم إجمالاً ثبوته فی الشریعة المقدّسة من التکالیف علی ما تقدّم بیانه، و هذا الأمر و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لو منع منه القائل بوجوب الاحتیاط، و ادعی عدم العلم بمطابقة الأمارات للواقع بمقدار المعلوم بالاجمال فی العلم الاجمالی الأوّل، فنحن ندّعی الانحلال حتّی مع عدم العلم الوجدانی بمطابقة الأمارات المعتبرة للواقع.

و توضیح ذلک: أنّ العلم الاجمالی متقوّم دائماً بقضیّة منفصلة مانعة الخلو،

ص:353

ففی العلم الاجمالی بنجاسة أحد الاناءین یصدق قولنا: إمّا هذا الاناء نجس و إمّا ذاک، و قد یحتمل نجاستهما معاً، و المدار فی تنجیز العلم الاجمالی علی هذا التردید حدوثاً و بقاءً، فإذا فرضنا أنّ القضیّة المنفصلة انقلبت إلی قضیّتین حملیتین إحداهما متیقنة و لو بالیقین التعبّدی، و الاُخری مشکوکة بنحو الشک الساری، فلا محالة ینحل العلم الاجمالی و یسقط عن التنجیز، و السر فی ذلک: أنّ تنجیز العلم الاجمالی لیس أمراً تعبدیاً، و إنّما هو بحکم العقل لکاشفیته عن التکلیف کالعلم التفصیلی، فإذا زالت کاشفیته بطروء الشک الساری، زال التنجیز لا محالة، کما هو الحال فی العلم التفصیلی بعینه.

و لا ینتقض ذلک بما إذا علم بحدوث تکلیف جدید فی أحد الأطراف معیّناً، و لا بطروء الاضطرار إلی بعض الأطراف أو تلفه أو امتثال التکلیف فیه، فانّ العلم الاجمالی بالتکلیف الفعلی فی جمیع هذه الفروض باقٍ علی حاله، غایة الأمر أنّه بتحقق أحد هذه الاُمور یشک فی سقوطه، فلا بدّ من الاحتیاط و تحصیل العلم بسقوطه، فانّ الاشتغال الیقینی یقتضی البراءة الیقینیة، بخلاف ما إذا زال العلم الاجمالی بطروء الشک الساری، و انقلبت القضیّة المنفصلة إلی حملیتین: إحداهما متیقنة و لو بالیقین التعبدی، و الاُخری مشکوکة بالشک الساری، فانّ التنجیز یسقط فیه بانحلال العلم الاجمالی لا محالة.

أمّا علی القول بأنّ المجعول فی باب الأمارات هو نفس الطریقیة و المحرزیة فالأمر واضح، لأنّ قیام الأمارة یوجب العلم بالواقع تعبداً. و کما تنقلب القضیّة المنفصلة إلی حملیتین بالعلم الوجدانی، کذلک تنقلب إلیهما بالعلم التعبدی، فقیام الأمارة علی ثبوت التکلیف بمقدار المعلوم بالاجمال یوجب انحلال العلم الاجمالی لا محالة.

و أمّا علی القول بأنّ المجعول فی باب الأمارات هی المنجّزیة و المعذّریة، فقد

ص:354

یستصعب الانحلال، و هو فی محلّه لو قلنا باشتراط منجزیة الأمارات بالوصول، بمعنی أنّ المنجّز هی الأمارات الواصلة إلی المکلف لا الأمارات بوجودها الواقعی، لأنّ العلم الاجمالی الموجود فی أوّل البلوغ قد أثّر أثره من تنجیز التکالیف الواقعیة، و قیام منجّز آخر بعد ذلک علی الحکم فی بعض الأطراف لا یوجب سقوط المنجّز السابق. نعم، إن قلنا - و هو الصحیح - بأنّ مجرد کون الأمارة فی معرض الوصول - بمعنی کون الأمارة بحیث لو تفحص عنها المکلف وصل إلیها - کافٍ فی التنجیز، انحلّ العلم الاجمالی، فانّ المکلف فی أوّل بلوغه - حین یلتفت إلی وجود التکالیف فی الشریعة المقدّسة - یحتمل وجود أمارات دالّة علیها، فیتنجز علیه مؤدیاتها بمجرد ذلک الاحتمال، و حیث إنّ هذا الاحتمال مقارن لعلمه الاجمالی بالتکالیف، فلا یکون علمه منجّزاً لجمیع أطرافه، لتنجز التکلیف فی بعض أطرافه بمنجّز مقارن له، نظیر ما لو علمنا بوقوع نجاسة فی أحد الاناءین و علمنا بنجاسة أحدهما المعیّن مقارناً لذلک العلم الاجمالی فانّه لا ینجز حینئذ أصلاً، و السر فیه: أنّ تنجیز العلم الاجمالی إنّما هو بتساقط الاُصول فی أطرافه للمعارضة، و فی مفروض المثال یجری الأصل فی الطرف المشکوک فیه بلا معارض، و لذا ذکرنا فی محلّه أنّه لو کان الأصل الجاری فی بعض الأطراف مثبتاً للتکلیف و فی بعضها الآخر نافیاً له لا یکون العلم الاجمالی منجّزاً (1).

و مما ذکرناه ظهر الحال، و صحّة الانحلال علی القول بالسببیة فی باب الأمارات، و أنّ المجعول هی الأحکام الفعلیة علی طبقها، فانّ قیام الأمارة یکشف عن ثبوت الأحکام فی مواردها من أوّل الأمر، فلا یبقی أثر للعلم الاجمالی بالتکالیف الواقعیة مرددةً بینها و بین غیرها.

ص:355


1- 1) راجع ص 407 و 415 و 422

و المتحصّل ممّا ذکرناه فی المقام: أنّه علی جمیع الأقوال فی باب الأمارات تکون أطراف العلم الاجمالی من غیر مواردها مورداً لأصالة البراءة. أمّا علی القول بالطریقیة، فلأنّ العلم الاجمالی ینقلب بقاءً إلی الشک الساری و العلم التفصیلی. و أمّا علی القول بالمنجّزیة، فلأنّ قیام الأمارة یکشف عن تنجز التکلیف فی بعض الأطراف من غیر جهة العلم الاجمالی فی أوّل الأمر. و أمّا علی القول بالسببیة، فلأنّ الأمارة تکشف عن اشتمال مؤدیاتها علی مصلحة أو مفسدة مستلزمة لثبوت الحکم علی طبقها من أوّل الأمر.

الوجه الثانی: أصالة الحظر

الوجه الثانی من تقریب حکم العقل: ما ذکره بعضهم من أنّ الأصل فی الأفعال غیر الضروریة قبل الشرع هو الحظر بحکم العقل.

و فیه أوّلاً: أنّ أصالة الحظر لیست من الاُصول المسلّمة عند العقلاء، فانّ جماعة منهم ذهبوا إلی أنّ الأصل فی الأشیاء هو الاباحة، فلا وجه للاستدلال بما هو محل الخلاف.

و ثانیاً: أنّه لا ارتباط بین المقام و بین تلک المسألة، فانّ استقلال العقل بالحظر علی تقدیر التسلیم إنّما هو بمناط غیر موجود فی المقام، باعتبار أنّ موضوع أصالة الحظر إنّما هو الفعل بما هو مقطوع بعدم جعل الحکم له، و فی المقام بما هو مشکوک الحکم، فلا یستلزم القول بالحظر فی تلک المسألة القول بالاحتیاط فی المقام، بل یمکن القول بالبراءة فی المقام مع الالتزام بالحظر فی تلک المسألة.

و ثالثاً: أنّ ما ذکر لو تمّ فانّما هو فیما إذا لم یثبت الترخیص عند الشک فی التکلیف، و قد عرفت ثبوته فیما تقدّم.

الوجه الثالث: وجوب دفع الضرر المحتمل

الوجه الثالث من تقریب حکم العقل: أنّ فی ارتکاب الشبهة احتمال الوقوع فی الضرر، و العقل مستقل بوجوب دفع الضرر المحتمل.

ص:356

و قد تقدّم (1)الجواب عن هذا التقریب مفصّلاً و لا حاجة إلی الاعادة.

تنبیهات أصالة البراءة
اشارة

تنبیهات:

التنبیه الأوّل: أصالة عدم التذکیة

أنّ موضوع البراءة العقلیة هو عدم البیان، کما أنّ موضوع البراءة الشرعیة هو الشک و عدم العلم، وعلیه فکل ما یکون بیاناً و رافعاً للشک و لو تعبداً، یتقدّم علیهما بالورود أو الحکومة، من غیر فرق بین أن تکون الشبهة موضوعیة کما لو علم بخمریة مائع ثمّ شکّ فی انقلابه خلاً، فانّ استصحاب الخمریة یرفع موضوع أصالة البراءة عن حرمة شربه، أو تکون حکمیة کما إذا شکّ فی جواز وطء الحائض بعد انقطاع الدم و قبل الاغتسال، فانّ استصحاب الحرمة السابقة علی تقدیر جریانه یمنع عن التمسّک بأصالة البراءة. و عبّر الشیخ (قدس سره) (2)عن هذا الأصل بالأصل الموضوعی، باعتبار أنّه رافع لموضوع الأصل الآخر، و لم یرد منه خصوص الأصل الجاری فی الموضوع کما توهّم.

کلام الشیخ الأنصاری فی المقام

ثمّ إنّ الشیخ (قدس سره) (3) رتّب علی ما أفاده جریان أصالة عدم التذکیة، فیما إذا شکّ فی حلیة لحم و حرمته من جهة الشک فی قابلیة الحیوان للتذکیة و عدمها، و أورد علی نفسه بأنّ أصالة عدم التذکیة معارضة بأصالة عدم الموت حتف الأنف، فأجاب عنه بأنّ الموت حتف الأنف عبارة اُخری عن عدم التذکیة و لا مغایرة بینهما.

ص:357


1- 1) فی ص 328 و ما بعدها
2- 2) ، (3) فرائد الاُصول 1: 401 و 409 - 410

و تحقیق المقام یقتضی بسطاً فی المقال فأقول: إنّ الشک فی حرمة اللحم تارةً یکون من الشبهة الموضوعیة، و اُخری: من الشبهة الحکمیة.

أقسام الشک فی حلیة اللحم من جهة الشبهة الموضوعیة

و الشبهة الموضوعیة علی أقسام:

القسم الأوّل: ما کان الشک فی حلیة اللحم من جهة دوران الأمر بین کونه من مأکول اللحم أو من غیره، مع العلم بوقوع التذکیة بجمیع شرائطها علیه، کما إذا شکّ فی کون اللحم المتخذ من حیوان علم وقوع التذکیة علیه من شاة أو من أرنب مثلاً.

القسم الثانی: ما إذا کان الشک فی الحلیة من جهة احتمال طروء عنوان علی الحیوان مانع عن قبوله التذکیة، بعد العلم بقابلیته لها فی حد ذاته، کاحتمال الجلل فی الشاة، أو کونها موطوءة إنسان، أو ارتضاعها من لبن خنزیرة.

القسم الثالث: ما إذا کان الشک فی حلیته لاحتمال عدم قبول الحیوان للتذکیة ذاتاً، بعد العلم بوقوع الذبح الجامع للشرائط علیه، کما لو تردد الحیوان المذبوح فی الظلمة مثلاً بین کونه شاةً أو کلباً.

القسم الرابع: ما کان الشک فیه من جهة احتمال عدم وقوع التذکیة علیه، للشک فی تحقق الذبح أو لاحتمال اختلال بعض الشرائط، مثل کون الذابح مسلماً أو کون الذبح بالحدید أو وقوعه إلی القبلة، مع العلم بکون الحیوان قابلاً للتذکیة.

أمّا القسم الأوّل: فهو مورد لأصالة الحل، من دون حاجة إلی الفحص لکون الشبهة مصداقیة. و أمّا ما أفاده الشهید (قدس سره) (1)من أنّ الأصل فی اللحوم مطلقاً هو الحرمة فهو غیر صحیح بالنسبة إلی هذا الفرض، إذ لا وجه

ص:358


1- 1) الروضة البهیّة 1: 49

له بعد العلم بوقوع التذکیة علیه.

و أمّا ما ذکره بعضهم من التمسک باستصحاب حرمة أکله الثابتة قبل زهاق الروح، فهو أیضاً غیر وجیه أمّا أوّلاً: فلأنّ حرمة أکل الحیوان الحی غیر مسلّمة، و قد أفتی جماعة من الفقهاء بجواز بلع السمک الصغیر حیّاً، مع أنّ تذکیته إنّما هی بموته خارج الماء، لا بنفس إخراجه منه، و لذا التزموا بعدم جواز أکل القطعة المبانة من السمک الحی بعد إخراجه من الماء حیّاً. و أمّا ثانیاً: فلأنّ الحرمة الثابتة علی تقدیر تسلیمها کانت ثابتة لعنوان الحیوان المتقوّم بالحیاة، و ما یشک فی حلیته إنّما هو اللحم، و هو مغایر للحیوان فلا یمکن جریان الاستصحاب.

و أمّا القسم الثانی: فلا مانع فیه من الرجوع إلی استصحاب عدم طروء مانع من التذکیة، فإذا تحقق الذبح علیه جامعاً للشرائط المعتبرة فیه تثبت التذکیة بضمّ الوجدان إلی الأصل فیحکم بحلیته.

و أمّا القسم الثالث: فإن قلنا بأنّ کل حیوان قابل للتذکیة إلّا ما خرج بالدلیل، کما ادّعاه صاحب الجواهر (قدس سره) (1). و استدلّ علیه بروایة علی ابن یقطین (2)الواردة فی الجلود، و قلنا أیضاً بجریان الاستصحاب فی الأعدام الأزلیة حتّی فی العناوین الذاتیة کعنوان الکلبیة مثلاً، فلا مانع من التمسک بذلک العموم بعد إجراء استصحاب عدم تحقق العنوان الخارج منه، فیحکم بحلیة لحم تردد بین الشاة و الکلب بالشبهة الموضوعیة.

و أمّا لو منعنا عن کلا الأمرین أو عن أحدهما، فإن قلنا بأنّ التذکیة أمر

ص:359


1- 1) جواهر الکلام 36: 196
2- 2) الوسائل 4: 352 / أبواب لباس المصلّی ب 5 ح 1

وجودی بسیط مسبب عن الذبح بشرائطه، کما هو الظاهر من لفظ المذکی، نظیر الطهارة المسببة عن الوضوء أو الغسل، و الملکیة الحاصلة من الایجاب و القبول، فیستصحب عدمها کما فی نظائرها. و أمّا إذا قلنا بأنّها عبارة عن نفس الفعل الخارجی مع الشرائط الخاصّة، کما استظهره المحقق النائینی (قدس سره) (1)من إسناد التذکیة إلی المکلف فی قوله تعالی: «إِلاّ ما ذَکَّیْتُمْ» (2)الظاهر فی المباشرة دون التسبیب، فلا مجال لاجراء أصالة عدم التذکیة، للقطع بتحققها علی الفرض، فیرجع إلی أصالة الحل. و لکن هذا المبنی فاسد، و الاستظهار المذکور فی غیر محلّه، إذ یصحّ إسناد الفعل التسبیبی إلی المکلف من غیر مسامحة و عنایة، فیقال: زید ملک الدار مثلاً.

و أمّا القسم الرابع: فالمرجع فیه أصالة عدم التذکیة، و یترتب علیها حرمة الأکل و عدم جواز الصلاة فیه، لأن غیر المذکی قد أخذ مانعاً عن الصلاة. هذا کلّه فی الشبهة الموضوعیة.

صور الشک فی حلیة اللحم من حیث الشبهة الحکمیة

و أمّا الشبهة الحکمیة فلها صور أیضاً:

الصورة الاُولی: أن یکون الشک من غیر جهة التذکیة، کما لو شکّ فی حلیة لحم الأرنب لعدم الدلیل، مع العلم بوقوع التذکیة علیه، و المرجع فیه أصالة الحل، و لا یتوهم جریان أصالة الحرمة الثابتة قبل وقوع التذکیة، لما تقدّم فی الشبهة الموضوعیة.

الصورة الثانیة: أن یکون الشک فی الحلیة للجهل بقابلیة الحیوان للتذکیة، کما فی الحیوان المتولد من الشاة و الخنزیر، من دون أن یصدق علیه اسم أحدهما،

ص:360


1- 1) فوائد الاُصول 3: 382، راجع أیضاً أجود التقریرات 3: 338
2- 2) المائدة 5: 3

فإن وجد عموم یدل علی قابلیة کل حیوان للتذکیة إلّا ما خرج فیرجع إلیه بلا حاجة إلی استصحاب العدم الأزلی. و إنّما احتجنا إلی هذا الاستصحاب فی الفرض المتقدِّم، لأنّ الشبهة فیه کانت موضوعیة، و لا یمکن الرجوع فیها إلی العموم إلّا بعد إحراز الموضوع بالاستصحاب و نحوه.

و إن لم یوجد عموم یدل علی ذلک، فإن قلنا بأنّ التذکیة أمر بسیط، فالأصل عدم تحققها، و إلّا فیرجع إلی أصالة الحل. هذا کلّه فیما إذا لم یکن الشک فی القابلیة ناشئاً من احتمال طروء المانع. و أمّا إن کان مستنداً إلی ذلک، کما لو شککنا فی انّ الجلل الحاصل مانع عن التذکیة أم لا، فیرجع إلی أصالة عدم تحقق المانع.

الصورة الثالثة: أن یکون الشک فی الحلیة ناشئاً من الشک فی اعتبار شیء فی التذکیة و عدمه، کما إذا شککنا فی اعتبار کون الذبح بالحدید مثلاً و عدمه، و المرجع فیها أصالة عدم تحقق التذکیة، للشک فی تحققها. و دعوی الرجوع إلی إطلاق دلیل التذکیة لنفی اعتبار الأمر المشکوک فیه غیر مسموعة، إذ لیست التذکیة أمراً عرفیاً کی ینزّل الدلیل علیه و یدفع احتمال التقیید بالاطلاق، کما کان الأمر کذلک فی مثل قوله تعالی: «وَ أَحَلَّ اَللّهُ اَلْبَیْعَ» (1)و لعل هذا واضح.

الکلام فی ترتب النجاسة أیضا علی أصل عدم التذکیة

إنّما الکلام فی أنّ المترتب علی أصالة عدم التذکیة خصوص حرمة الأکل و عدم جواز الصلاة فیه أو النجاسة أیضاً.

و التحقیق: هو الأوّل، لأنّ حرمة أکل اللحم مترتب علی عدم التذکیة بمقتضی قوله تعالی: «إِلاّ ما ذَکَّیْتُمْ» (2)و هکذا عدم جواز الصلاة، بخلاف النجاسة

ص:361


1- 1) البقرة 2: 275
2- 2) المائدة 5: 3

فانّها مترتبة علی عنوان المیتة، و الموت فی عرف المتشرعة - علی ما صرّح به مجمع البحرین (1)- زهاق النفس المستند إلی سبب غیر شرعی، کخروج الروح حتف الأنف أو بالضرب أو الشق و نحوها، فیکون أمراً وجودیاً لا یمکن إثباته بأصالة عدم التذکیة، وعلیه فیتمّ ما ذکره الفاضل النراقی (قدس سره) من معارضة اصالة عدم التذکیة بأصالة عدم الموت، فیتساقطان و یرجع إلی قاعدة الطهارة (2)، و إن کان التحقیق جریانهما معاً، إذ لا یلزم منه مخالفة عملیة، و مجرّد کون عدم التذکیة ملازماً للموت - لأنّ التذکیة و الموت ضدّان لا ثالث لهما - غیر مانع عن جریانهما، فانّ التفکیک بین اللوازم فی الاُصول العملیة غیر عزیز، کما فی المتوضئ بمائع مردد بین الماء و البول مثلاً، فانّه محکوم بالطهارة الخبثیة دون الحدثیة للاستصحاب، مع وضوح الملازمة بینهما بحسب الواقع، ففی المقام یحکم بعدم جواز الأکل بمقتضی أصالة عدم التذکیة، و بالطهارة لأصالة عدم الموت.

ثمّ إنّ المحقق الهمدانی (قدس سره) (3)ذهب إلی أنّ النجاسة مترتبة علی عدم التذکیة، و استدلّ علی ذلک بما فی ذیل مکاتبة الصیقل من قوله (علیه السلام) : «فإن کان ما تعمل وحشیاً ذکیاً فلا بأس» (4)باعتبار أنّ مفهومه أنّه لو لم یکن ذکیاً ففیه بأس. و المراد بالبأس النجاسة، لأنّها هی المسئول عنها فی المکاتبة. و الظاهر عدم دلالة المکاتبة علی ذلک، و إنّما تدل علی نفی البأس عمّا

ص:362


1- 1) مجمع البحرین 2: 223 و فیه: الموت ضدّ الحیاة. و فی المصباح المنیر: 584 المیتة فی عرف الشرع ما مات حتف أنفه أو قتل علی هیئة غیر مشروعة
2- 2) عوائد الأیّام: 601، و لاحظ أیضاً ص 606
3- 3) مصباح الفقیه (الطهارة) : 653 السطر 2
4- 4) الوسائل 3: 462 و 463 / أبواب النجاسات ب 34 ح 4

کان یستعمله فی عمله من جلود الحمر الوحشیة الذکیة فی قبال المیتة المذکورة فی صدرها، فلا مفهوم لها، و یدل علی ما ذکرناه ذکر الوحشیة فی الکلام، لأنّ کون الحمار وحشیاً لا دخل له فی طهارة جلده یقیناً.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ مقتضی أصالة عدم التذکیة إذا جرت فی مورد إنّما هی حرمة أکل اللحم و عدم جواز الصلاة فی جلده، و أمّا النجاسة فهی غیر مترتبة علی هذا الأصل، فلا مانع من الرجوع إلی أصالة الطهارة. و علی هذا یحمل ما أفاده الشهید (قدس سره) من أنّ الأصل فی اللحوم هی الحرمة و الطهارة (1).

ثمّ إنّ صاحب الحدائق (قدس سره) (2)أورد علی الاُصولیین و تعجّب منهم، حیث حکموا بحرمة اللحم المشکوک فیه تمسکاً بأصالة عدم التذکیة، مع أنّهم یقولون بعدم جریان الأصل مع وجود الدلیل، و الدلیل علی الحل موجود فی المقام، و هو قوله (علیه السلام) : «کل شیء فیه حلال و حرام فهو لک حلال حتّی تعرف الحرام منه بعینه» (3).

و فساد ما ذکره واضح، لأنّ الدلیل الذی لا یجری الأصل مع وجوده هو الدلیل علی الحکم الواقعی، و الدلیل المذکور فی کلامه هو الدلیل علی البراءة التی هی من الاُصول العملیة، لا الدلیل علی الحکم الواقعی لیتقدّم علی الاستصحاب، بل دلیل الاستصحاب یخرج مورد جریانه عمّا لا یعلم حرمته، و یدرجه فی معلوم الحرمة، و معه کیف یمکن التمسک بدلیل البراءة.

ص:363


1- 1) الروضة البهیّة 1: 49
2- 2) الحدائق الناضرة 5: 526
3- 3) الوسائل 17: 87 / أبواب ما یکتسب به ب4 ح 1 (باختلاف یسیر)
التنبیه الثانی: حسن الاحتیاط فی التوصلیات و العبادات
التنبیه الثانی: حسن الاحتیاط فی التوصلیات و العبادات

لا إشکال فی حسن الاحتیاط فی الواجبات التوصلیة، فانّ المقصود فیها تحقق ذات العمل، فالاحتیاط فیها نوع من الانقیاد للمولی. و کذا الحال فی العبادات فیما إذا اُحرز أصل الرجحان و تردد الفعل بین الواجب و المندوب، فانّ الاحتیاط ممکن باتیان العمل بداعی أمره الواقعی.

و الاشکال فیه من ناحیة قصد الوجه مندفع أوّلاً: بأنّه غیر معتبر کما حقق فی محلّه (1). و ثانیاً: بأنّه علی تقدیر التسلیم مختص بصورة الامکان، و أمّا إذا لم یحرز الرجحان و دار الأمر بین الوجوب و الاباحة، فلا یمکن إحراز محبوبیة العمل، فانّه إن أتی به بداعی الأمر کان تشریعاً، و إن أتی به بغیر ذاک الداعی فلم یأت بالعبادة المقیّدة بقصد الأمر، و من هنا ربّما یستشکل فی جریان الاحتیاط فی هذا النوع من العبادات.

و توهم أنّه یستکشف ثبوت الأمر من حکم العقل بحسن الاحتیاط بقاعدة الملازمة أو بنحو الإنّ، مدفوع بأنّ حکم العقل بحسن الاحتیاط لا یثبت موضوعه و إمکان الاحتیاط، فانّ حکم العقل و الشرع جاریان علی نحو القضایا الحقیقیة و بیان للکبری فقط، و لا تعرّض لهما لبیان الصغری و تحقق الموضوع خارجاً.

و التحقیق أن یقال: إنّ الاشکال المذکور مبنی علی أنّ عبادیة الواجب متوقفة علی الاتیان به بقصد الأمر الجزمی، و لیس الأمر کذلک إذ یکفی فی عبادیة الشیء مجرّد إضافته إلی المولی، و من الواضح أنّ الاتیان بالعمل برجاء

ص:364


1- 1) فی ص 87 - 88، راجع أیضاً شرح العروة 5: 421 - 423

المحبوبیة و احتمال أمر المولی من أحسن أنحاء الاضافة، و الحاکم بذلک هو العقل و العرف، بل هو أعلی و أرقی من امتثال الأمر الجزمی، إذ ربّما یکون الانبعاث إلیه لأجل الخوف من العقاب، و هو غیر محتمل فی فرض عدم وصول الأمر و الاتیان بالعمل برجاء المطلوبیة. هذا مضافاً إلی أنّ اعتبار الجزم علی تقدیر التسلیم مختص بصورة التمکّن کما ذکر فی محلّه.

بقی فی المقام أمران:

الأمر الأوّل: هل إنّ أوامر الاحتیاط إرشادیة أو مولویّة؟

الأوّل: أنّ أوامر الاحتیاط هل هی کالأمر بالاطاعة إرشادیة إلی ما استقلّ به العقل، فلا یترتب علیها سوی ما کان العقل مستقلّاً به من حسن الانقیاد و استیفاء الواقع، أو أنّها مولویة، فیکون الاحتیاط مستحباً کبقیة المستحبات، فتکون إعادة الصلاة التی شکّ فی صحّتها مستحباً شرعیاً و إن کانت محکومة بالصحّة لقاعدة الفراغ و نحوها.

الثانی: أنّه بناءً علی کونها مولویة فهل هی فی طول الأوامر الواقعیة، فیلزم قصد الأمر الواقعی فی مقام الاحتیاط، أو أنّها فی عرضها، فیجوز قصد امتثال نفس تلک الأوامر، کما هو الحال فیما إذا نذر الاتیان بواجب أو مستحب، فانّه یجزی قصد الأمر النذری، و لو کان الناذر حین الاتیان بالعمل غافلاً عن الأمر الوجوبی أو الندبی. و بعبارة اُخری: أوامر الاحتیاط هل هی متعلقة بذات العمل حتّی یصحّ الاتیان به بداعی الأمر الاحتیاطی، أو أنّها متعلقة بالعمل المأتی به بداعی الأمر الواقعی رجاءً.

أمّا الأمر الأوّل: فذکر المحقق النائینی (قدس سره) (1)أنّ سیاق الأخبار الواردة فی الاحتیاط یقتضی کونها مؤکّدةً لحکم العقل فی مرحلة امتثال الأحکام

ص:365


1- 1) أجود التقریرات 3: 354 - 355، فوائد الاُصول 3: 398 - 399

الواقعیة و سلسلة معلولاتها، فتکون تلک الأوامر إرشادیة، توضیحه: أنّ الحکم العقلی إن کان فی مرتبة علل الأحکام و ملاکاتها، فیستتبع الحکم المولوی، و إن کان فی مرحلة الامتثال المترتب علی ثبوت الحکم الشرعی کحکمه بلزوم الاطاعة فلا یستتبع الحکم المولوی، بل یکون الأمر فی هذا المقام إرشادیاً، و الأمر بالاحتیاط من هذا القبیل.

ثمّ ذکر (قدس سره) أنّه یمکن أن لا یکون الأمر بالاحتیاط ناشئاً عن مصلحة إدراک الواقع، بل یکون ناشئاً عن مصلحة فی نفس الاحتیاط، کحصول قوّة للنفس باعثة علی الطاعات و ترک المعاصی، و حصول التقوی للانسان، و إلی هذا المعنی أشار (علیه السلام) بقوله: «من ترک ما اشتبه علیه من الإثم فهو لما استبان له أترک» (1)و الوجه فیه ظاهر، فانّ حصول الملکات الحمیدة أو المذمومة تدریجی و لترک الشبهات فی ذلک أثر بیّن، وعلیه فیمکن أن یکون الأمر بالاحتیاط بهذا الملاک، و هو ملاک واقع فی سلسلة علل الأحکام، فیکون الأمر الناشئ عنه مولویاً.

أقول: أمّا ما ذکره ثانیاً من إمکان أن یکون الأمر بالاحتیاط مولویاً بملاک حصول التقوی و حصول القوّة النفسانیة فمتین جداً.

و أمّا ما أفاده أوّلاً من کون الأمر بالاحتیاط إرشادیاً لکونه واقعاً فی سلسلة معلول الحکم، ففیه: أنّ مجرد ورود الأمر فی مرحلة معلولات الأحکام لا یستلزم الارشادیة، فلا یجوز رفع الید عن ظهور اللفظ فی المولویة، و لا یقاس المقام بالأمر بالطاعة، لأنّ الأمر بالطاعة یستحیل فیه المولویة و لو لم نقل باستحالة التسلسل، لأنّ مجرد الأمر المولوی و لو لم یکن متناهیاً لا یکون محرّکاً

ص:366


1- 1) الوسائل 27: 161 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 27 (فی الطبعة القدیمة ح 22)

للعبد ما لم یکن له إلزام من ناحیة العقل، فلا بدّ من أن ینتهی الأمر المولوی فی مقام المحرکیة نحو العمل إلی الالزام العقلی، فلا مناص من أن یکون الأمر الوارد فی مورده إرشاداً إلی ذلک، و هذا بخلاف الأمر بالاحتیاط، فانّ حسن الاحتیاط و إن کان من المستقلات العقلیة الواقعة فی سلسلة معلولات الأحکام الشرعیة الواقعیة، إلّا أنّ العقل بما أنّه لا یستقل بلزوم الاحتیاط فی کل مورد فلا مانع من أن یأمر به المولی مولویاً، حرصاً علی إدراک الواقع لزوماً - کما یراه الاخباری - أو استحباباً کما نراه.

و بالجملة: المناط فی الحکم الارشادی کونه من المستقلات العقلیة التی لا یعقل فیها ثبوت الحکم المولوی لکونه لغواً أو لغیر ذلک. و أمّا مجرد وقوع الأمر فی سلسلة معلولات الأحکام و مقام امتثالها فهو غیر مانع من کونه مولویاً. وعلیه فالأمر بالاحتیاط مولوی غایة الأمر أنّه یحمل علی الاستحباب بقرینة الترخیص فی الترک المستفاد من أخبار البراءة.

الأمر الثانی: هل إنّ أوامر الاحتیاط فی طول الأمر الواقعی أو فی عرضه؟

و أمّا الأمر الثانی: فملخّص القول فیه: أنّ الأوامر مطلقاً توصلیة تسقط باتیان متعلقاتها، غایة الأمر أنّ متعلق الأمر فی التوصلیات هو ذات العمل، و فی التعبدیات مقیّد بالاتیان به مضافاً إلی المولی، سواء کان هذا القید مأخوذاً فی متعلق الأمر الأوّل شرعاً کما هو المختار، أو الأمر الثانی کما اختاره المحقق النائینی (قدس سره) (1)أو بحکم العقل کما اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) (2)فلم یعتبر فی العبادة خصوص قصد الأمر، بل عنوان جامع و مطلق إضافة العمل إلی المولی (سبحانه و تعالی) بأیّ نحو کان، و هو کما یحصل بقصد الأمر الواقعی کذلک یحصل بقصد الأمر الاحتیاطی أیضاً. نعم، لو کان المعتبر فی

ص:367


1- 1) أجود التقریرات 1: 173، فوائد الاُصول 1: 161 و 162
2- 2) کفایة الاُصول: 72

العبادة قصد خصوص أمرها الواقعی، أو کانت أوامر الاحتیاط متعلقة بالعمل المأتی به بداعی احتمال الأمر الواقعی لکان اللازم فیما نحن فیه إتیان العمل بقصد الأمر الواقعی رجاءً، لکنّک قد عرفت خلافه.

التنبیه الثالث: قاعدة التسامح فی أدلة السنن

التنبیه الثالث

أخبار مَن بلغ

ورد فی عدّة من الروایات (1)أنّه من بلغه ثواب من اللّه سبحانه علی عمل فعمل التماس ذلک الثواب اُوتیه و إن لم یکن الحدیث کما بلغه، و التکلم فی سند هذه الروایات غیر لازم إذ منها ما هو صحیح من حیث السند فراجع، إنّما المهم هو البحث عمّا یستفاد منها فیقع الکلام فی جهات:

الجهة الاُولی: فی مفادها، و المحتمل فیه وجوه ثلاثة:

الوجه الأوّل: أن یکون مفادها الارشاد إلی حکم العقل بحسن الانقیاد، و ترتب الثواب علی الاتیان بالعمل الذی بلغ علیه الثواب و إن لم یکن الأمر کما بلغه.

الوجه الثانی: أن یکون مفادها إسقاط شرائط حجّیة الخبر فی باب المستحبات، و أنّه لا یعتبر فیها ما اعتبر فی الخبر القائم علی وجوب شیء من العدالة و الوثاقة.

الوجه الثالث: أن یکون مفادها استحباب العمل بالعنوان الثانوی الطارئ، أعنی به عنوان بلوغ الثواب علیه، فیکون عنوان البلوغ من قبیل سائر العناوین الطارئة علی الأفعال الموجبة لحسنها و قبحها و لتغیر أحکامها، کعنوان الضرر

ص:368


1- 1) الوسائل 1: 80 / أبواب مقدّمة العبادات ب 18

و العسر و النذر و أمر الوالد و نحوها.

هذه هی الوجوه المحتملة بدواً فی تلک الأخبار، و المناسب لما اشتهر بین الفقهاء من قاعدة التسامح فی أدلة السنن هو الاحتمال الثانی کما تری، و لکنّه بعید عن ظاهر الروایات غایة البعد، لأنّ لسان الحجّیة إنّما هو إلغاء احتمال الخلاف و البناء علی أنّ مؤدی الطریق هو الواقع کما فی أدلة الطرق و الأمارات، لا فرض عدم ثبوت المؤدی فی الواقع، کما هو لسان هذه الأخبار، فهو غیر مناسب لبیان حجّیة الخبر الضعیف فی باب المستحبات، و لا أقل من عدم دلالتها علیها، و کذا الاحتمال الثالث، إذ لا دلالة بل لا إشعار للأخبار المذکورة علی أنّ عنوان البلوغ ممّا یوجب حدوث مصلحة فی العمل بها یصیر مستحباً.

فالمتعیّن هو الاحتمال الأوّل، فانّ مفادها مجرد الاخبار عن فضل اللّه تعالی و أنّه سبحانه بفضله و رحمته یعطی الثواب الذی بلغ العامل، و إن کان غیر مطابق للواقع، فهی کما تری غیر ناظرة إلی العمل و أنّه یصیر مستحباً لأجل طروء عنوان البلوغ، و لا إلی إسقاط شرائط حجّیة الخبر فی باب المستحبات.

فتحصّل: أنّ قاعدة التسامح فی أدلة السنن ممّا لا أساس لها، و بما ذکرناه من عدم دلالة هذه الأخبار علی الاستحباب الشرعی سقط کثیر من المباحث التی تعرّضوا لها فی المقام:

منها: أنّ المستفاد منها هل هو استحباب ذات العمل، أو استحبابه فیما إذا اُتی به بعنوان الرجاء و الاحتیاط؟ فنقول لا دلالة لها علی استحباب العمل بأحد من الوجهین، نعم الثواب مترتب علی ما إذا کان الاتیان بالعمل بعنوان الرجاء و احتمال المطلوبیة علی ما یستفاد من قوله (علیه السلام) : «فعمله التماس ذلک الثواب» (1)أو «طلب قول النبی (صلّی اللّه علیه و آله)» (2) ، فلا یترتب

ص:369


1- 1) ، (2) الوسائل 1: 81 و 82 / أبواب مقدّمة العبادات ب 18 ح 7 و 4

الثواب علی ما إذا أتی بالعمل لغرض آخر.

و منها: البحث عن ظهور الثمرة بین الاحتمال الثانی و الثالث فیما إذا دلّ خبر ضعیف علی استحباب ما ثبتت حرمته بعموم أو إطلاق، باعتبار أنّه علی تقدیر کون الخبر المذکور حجّة - کما هو الاحتمال الثانی - کان مخصصاً للعام أو مقیداً للمطلق. و أمّا علی الاحتمال الثالث من کون العمل مستحباً شرعیاً بعنوان البلوغ، فیقع التزاحم بین الحکم الاستحبابی الثابت بالعنوان العرضی، و الحکم التحریمی الثابت بالعنوان الأوّلی، فیقدّم الحکم الالزامی لا محالة.

فانّا نقول: لا دلالة لهذه الأخبار علی حجّیة الخبر الضعیف، و لا علی استحباب العمل، فالبحث المذکور ساقط من أساسه، و فی مفروض المثال لا مجال لکون الخبر الضعیف مخصصاً أو مقیداً، و لا الاستحباب المستفاد منه مزاحماً للحرمة، فیحکم بتحریم ما ثبتت حرمته بالعموم أو الاطلاق، و لا یعتنی بالخبر الضعیف الدال علی الاستحباب أصلاً.

و منها: البحث عن معارضة هذه الأخبار لما دلّ علی اعتبار العدالة أو الوثاقة فی حجّیة الخبر، و بیان الوجه فی تقدّمها علیه من کونها أخص مطلقاً منه أو أشهر منه علی ما ذکروه فی المقام، فانّ هذا البحث مبنی علی تمامیة دلالة هذه الأخبار علی حجّیة الخبر الضعیف فی باب المستحبات و تمامیة قاعدة التسامح فی أدلة السنن، و قد عرفت عدمها، فلا معارضة بینها و بین ما دلّ علی اعتبار العدالة أو الوثاقة فی حجّیة الخبر.

و منها: البحث عن ثبوت الاستحباب بفتوی الفقیه باعتبار صدق عنوان البلوغ علیها و عدمه، فانّ هذا البحث متفرع علی دلالة هذه الأخبار علی استحباب عمل بلغ فیه الثواب و قد عرفت عدمها، نعم لا نضایق عن ترتب

ص:370

الثواب فی کل موردٍ صدق فیه بلوغ الثواب، سواء کان البلوغ بفتوی الفقیه أو بنقل الروایة، و سواء کان البلوغ بالدلالة المطابقیة أو بالالتزام. إلی غیر ذلک من الأبحاث المبتنیة علی دلالة هذه الأخبار علی حجّیة الخبر الضعیف فی باب السنن، أو علی دلالتها علی استحباب العمل الذی بلغ فیه الثواب.

الجهة الثانیة: أنّ هذه الروایات لا تشمل عملاً قامت الحجّة علی حرمته من عموم أو إطلاق، فإذا دلّ خبر ضعیف علی ترتب الثواب علی عمل قامت حجّة معتبرة علی حرمته، لا یمکن رفع الید به عنها، و السر فیه واضح، فانّ أخبار المقام مختصة بما بلغ فیه الثواب فقط، فلا تشمل ما ثبت العقاب علیه بدلیل معتبر. و بعبارة اُخری: أخبار المقام لا تشمل عملاً مقطوع الحرمة و لو بالقطع التعبدی، فانّ القطع بالحرمة یستلزم القطع باستحقاق العقاب فکیف یمکن الالتزام بترتب الثواب.

الجهة الثالثة: فی ثمرة البحث عن دلالة هذه الأخبار علی الاستحباب مع أنّ الثواب مترتب علی العمل المأتی به برجاء المطلوبیة لا محالة، سواء قلنا باستحبابه شرعاً أم لم نقل به. و بعبارة اُخری: لا فرق بین القول بدلالتها علی الحکم المولوی و القول بکون مفادها الارشاد إلی حکم العقل بحسن الانقیاد فی ترتب الثواب علی العمل الذی بلغ الثواب علیه، فأیّ فائدة فی البحث عن ثبوت الحکم المولوی و عدمه، و ذکر الشیخ (قدس سره) (1)فی بیان الثمرة موردین.

المورد الأوّل: جواز المسح ببلة المسترسل من اللحیة لو دلّ علی استحباب غسله فی الوضوء خبر ضعیف، بناءً علی ثبوت الاستحباب الشرعی بالخبر الضعیف، و عدم جواز المسح بها بناءً علی عدم ثبوته، لعدم إحراز کونه من أجزاء الوضوء حینئذ.

ص:371


1- 1) فرائد الاُصول 1: 423

و اُورد علی ذلک بوجهین: الأوّل: ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فی تعلیقته علی الرسائل (1)من عدم جواز المسح بالبلّة المذکورة حتّی علی القول باستحباب الغسل شرعاً، لأنّه مستحب مستقل فی واجب أو فی مستحب و لیس من أجزاء الوضوء.

و فیه: أنّ ذلک خروج عن الفرض، إذ المفروض دلالة الخبر الضعیف علی کونه جزءاً من الوضوء.

الثانی: ما ذکره الشیخ نفسه من أنّه لا دلیل علی جواز الأخذ من بلة الوضوء مطلقاً، حتّی من الأجزاء المستحبة، و إنّما ثبت جواز الأخذ من الأجزاء الأصلیة، فالقول باستحباب غسل المسترسل من اللحیة لا یستلزم جواز المسح ببلته.

المورد الثانی: الوضوء الذی دلّ خبر ضعیف علی استحبابه لغایة خاصّة، کقراءة القرآن أو النوم مثلاً، فانّه علی القول باستحبابه یرتفع به الحدث، و علی القول بعدمه لا یرتفع به الحدث.

و أورد علیه: بأنّ کل وضوء مستحب لم یثبت کونه رافعاً للحدث، فانّه یستحب الوضوء للجنب و الحائض فی بعض الأحوال، مع أنّه لا یرتفع به الحدث، و کذا الوضوء التجدیدی مستحب و لا یرفع الحدث.

و فیه: أنّ الوضوء إنّما یرفع الحدث الأصغر، و الجنب و الحائض محدثان بالحدث الأکبر، فعدم ارتفاع الحدث فیهما إنّما هو من جهة عدم قابلیة المورد، فلا ینتقض بذلک علی الارتفاع فی مورد قابل کما هو محل الکلام. و من ذلک ظهر الجواب عن النقض بالوضوء التجدیدی، فهذه الثمرة تامّة، و لکنّها مبنیة

ص:372


1- 1) دُرر الفوائد فی الحاشیة علی الفرائد: 227

علی القول بعدم استحباب الوضوء نفسیاً، من دون أن یقصد به غایة من الغایات. و أمّا لو قلنا باستحبابه کذلک کما هو الظاهر من الروایات، فلا تتمّ الثمرة المذکورة، إذ علیه یکون نفس الوضوء مستحباً رافعاً للحدث، ثبت استحبابه لغایة خاصّة أم لم یثبت.

التنبیه الرابع: جریان البراءة فی الشبهة الموضوعیة التحریمیة

قد یتوهّم عدم جریان البراءة فی الشبهة التحریمیة الموضوعیة، بدعوی أنّ الشک فیها لیس شکاً فی التکلیف لیرجع إلی قاعدة قبح العقاب بلا بیان أو إلی حدیث الرفع، فانّ جعل الحکم بنحو الکلّی الذی هو وظیفة الشارع معلوم، و وصل إلی المکلف أیضاً، و إنّما الشک فی مقام الامتثال و التطبیق، فالمتعیّن هو الرجوع إلی قاعدة الاشتغال، لأنّ شغل الذمّة الیقینی یستدعی البراءة الیقینیة.

و أورد علیه الشیخ (قدس سره) (1)بما ملخّصه: أنّ الأحکام الشرعیة مجعولة بنحو القضایا الحقیقیة التی یحکم فیها علی الأفراد المقدّر وجودها، فهی تنحل إلی أحکام متعددة بتعدد أفراد الموضوع، فلکل فرد من أفراد الموضوع حکم مستقل، وعلیه فلو شکّ فی کون شیء مصداقاً للموضوع کان الشک فی ثبوت الحکم له، فیکون شکاً فی التکلیف، و المرجع فیه البراءة لا الاشتغال.

و ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) (2)أنّ النهی قد یکون انحلالیاً، بأن یکون کل فرد من أفراد الموضوع محکوماً بحکم مستقل، و قد یکون حکماً واحداً متعلقاً بترک الطبیعة رأساً، بحیث لو وجد فرد منها لما حصل الامتثال

ص:373


1- 1) فرائد الاُصول 1: 406
2- 2) کفایة الاُصول: 353

أصلاً. فعلی الأوّل یکون الشک فی انطباق الموضوع علی شیء شکاً فی ثبوت التکلیف فالمرجع هی البراءة، و علی الثانی کان مورداً لقاعدة الاشتغال، لأنّ تعلّق التکلیف بترک الطبیعة رأساً معلوم، و لا یحرز امتثاله إلّا بترک کل ما یحتمل انطباق الطبیعة علیه، إلّا إذا کانت له حالة سابقة فیستصحب، فیکون الامتثال محرزاً بالتعبد.

و تحقیق المقام یقتضی بسطاً فی الکلام، فانّ تعلّق التکلیف التحریمی بالطبیعة لیس منحصراً بما ذکره الشیخ (قدس سره) من الانحلال إلی تکالیف متعددة بتعدد أفراد الموضوع، و لا بما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من القسمین،

صور تعلق النهی بالطبیعة

فنقول: إنّ النهی المتعلق بالطبیعة یتصوّر علی أقسام:

الأوّل: أن یکون متعلقاً بها علی نحو الطبیعة الساریة، بأن یکون التکلیف متعدداً بتعدد أفرادها، وعلیه فلو شکّ فی کون شیء مصداقاً للموضوع کان الشک فی ثبوت التکلیف، فیرجع إلی البراءة کما ذکره الشیخ و صاحب الکفایة (قدس سرهما) .

الثانی: أن یکون متعلقاً بها علی نحو صرف الوجود، بأن یکون التکلیف واحداً متعلقاً بترک الطبیعة رأساً، بحیث لو وجد فرد منها لما حصل الامتثال أصلاً، و إن کان المتصف بالحرمة هو أوّل وجود الطبیعة دون غیره. و فی هذا الفرض لو شکّ فی کون شیء مصداقاً للموضوع فذکر صاحب الکفایة (قدس سره) أنّ المرجع فیه قاعدة الاشتغال، باعتبار أنّ تعلّق التکلیف بترک الطبیعة معلوم، و لا یحرز امتثاله إلّا بترک کل ما یحتمل انطباق الطبیعة علیه. و لکنّ التحقیق أنّ المرجع فیه أیضاً هی البراءة، لأنّ الشک فی المصداق فی هذا الفرض شکّ فی تعلّق التکلیف الضمنی به، فیرجع إلی البراءة، إذ لا اختصاص لها

ص:374

بالتکالیف الاستقلالیة، بناءً علی ما ذکرناه فی محلّه (1)من جریان البراءة عند الشک فی الأقل و الأکثر الارتباطیین.

الثالث: أن یکون النهی زجراً عن المجموع، بحیث لو ترک فرداً واحداً من الطبیعة فقد أطاع، و لو ارتکب بقیة الأفراد بأجمعها فی مقابل القسم الثانی، إذ فیه لو ارتکب فرداً واحداً فقد عصی، و لو ترک البقیة بأجمعها کما تقدّم، و من الواضح أنّه فی هذا الفرض الثالث یجوز للمکلف ارتکاب بعض الأفراد المتیقنة مع ترک غیره، فضلاً عن الفرد المشکوک فیه.

و هل یجوز ارتکاب جمیع الأفراد المتیقنة و ترک خصوص الفرد المشکوک فیه أم لا؟ الظاهر هو الجواز، لأنّه یرجع إلی الشک فی الأقل و الأکثر الارتباطیین فی المحرّمات، و هو علی عکس الشک فی الأقل و الأکثر فی الواجبات، فانّ تعلّق التکلیف بالأقل عند دوران الواجب بین الأقل و الأکثر هو المتیقن، إنّما الشک فی تعلّقه بالزائد، فیرجع فی نفیه إلی البراءة. و أمّا فی باب المحرّمات فتعلّق التکلیف بالأکثر هو المتیقن، إنّما الشک فی حرمة الأقل، لأنّ الاتیان بالأکثر - أعنی الأفراد المتیقنة و الفرد المشکوک فیه - محرّم قطعاً، و أمّا ارتکاب ما عدا الفرد المشکوک فیه فحرمته غیر معلومة و المرجع هو البراءة.

الرابع: أن یکون النهی متعلقاً بجمیع الأفراد الخارجیة، باعتبار أنّ المطلوب أمر بسیط متحصّل من مجموع التروک، کما لو فرضنا أنّ المطلوب بالنهی عن الصلاة فیما لا یؤکل لحمه هو وقوع الصلاة فی غیر ما لا یؤکل. و فی هذا الفرض لو شکّ فی کون شیء مصداقاً للموضوع کان المرجع قاعدة الاشتغال، و عدم

ص:375


1- 1) فی ص 494 و ما بعدها

جواز ارتکاب المشکوک فی کونه فرداً له، لرجوع الشک حینئذ إلی الشک فی المحصّل بعد العلم بثبوت التکلیف، فلا مناص من القول بالاشتغال. نعم [ لو ] کان الأمر البسیط حاصلاً سابقاً، فمع ارتکاب الفرد المشکوک فیه یجری استصحاب بقاء هذا الأمر، فیکون الامتثال حاصلاً بالتعبد الشرعی.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّ ما ذکره بعضهم - من الرجوع إلی قاعدة الاشتغال فی الشبهة التحریمیة الموضوعیة - إنّما یصح فی خصوص قسم واحد من الأقسام المذکورة، و هو القسم الأخیر.

التنبیه الخامس: عدم لزوم اختلال النظام من الاحتیاط فی کل فرد

قد عرفت حسن الاحتیاط عقلاً و شرعاً حتّی فیما إذا قامت الأمارة علی عدم التکلیف فی الواقع، فانّ احتمال ثبوت التکلیف فی الواقع کافٍ فی حسن الاحتیاط، لتدارک المصلحة الواقعیة علی تقدیر وجودها، إلّا أنّ حسنه مقیّد بعدم استلزامه اختلال النظام، و ذلک یختلف باختلاف الأشخاص و اختلاف الحالات الطارئة لهم، و کل ذلک واضح.

إنّما المقصود هو الاشارة إلی أنّ کل فرد من أفراد الشبهة لا یکون الاحتیاط فیه مستلزماً لاختلال النظام، و إنّما المستلزم لذلک هو الجمع بین المحتملات و الأخذ بالاحتیاط فی جمیع الشبهات، وعلیه فالاحتیاط فی کل شبهة فی نفسها مع قطع النظر عن الاُخری باقٍ علی حسنه، و یترتب علی ذلک أنّه علی تقدیر کون الاحتیاط فی جمیع الشبهات مستلزماً لاختلال النظام لا بأس بالتبعیض فی الاحتیاط.

و بعبارة اُخری: کون الاحتیاط الکلّی قبیحاً لاستلزامه اختلال النظام لا ینافی حسن التبعیض فیه، و للتبعیض طریقان:

ص:376

الأوّل: أن یختار الاحتیاط فی جمیع الشبهات العرضیة إلی أن ینتهی الأمر إلی اختلال النظام، فیترک الاحتیاط رأساً و فی جمیع الشبهات.

الثانی: أن یختار الاحتیاط فی بعض الأفراد العرضیة دون بعض حتّی لا ینتهی الأمر إلی اختلال النظام أبداً. و لعل هذا الطریق الثانی أولی، لما ورد عنهم (علیهم السلام) من أنّ القلیل الذی تدوم علیه خیر من کثیر لا تدوم علیه (1).

ثمّ إنّ لهذا الطریق أیضاً صورتین:

الاُولی: أن یحتاط فی الموارد التی کان التکلیف المحتمل فیها أهم فی نظر الشارع من التکلیف المحتمل فی غیرها.

الثانیة: أن یحتاط فی الموارد التی کان ثبوت التکلیف فیها مظنوناً أو مشکوکاً، و یترک الاحتیاط فیما کان احتمال التکلیف فیه موهوماً، فان کان ذلک أیضاً مخلاًّ بالنظام یکتفی بالاحتیاط فی المظنونات فقط. و هذا هو المراد ممّا ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) بقوله: کان الراجح لمن التفت إلی ذلک من أوّل الأمر ترجیح بعض الاحتیاطات احتمالاً أو محتملاً (2).

ص:377


1- 1) الوسائل 1: 118 / أبواب مقدّمة العبادات ب 28 ح 10 (باختلاف یسیر)
2- 2) کفایة الاُصول: 354

ص:

ص:

ص:

مباحث الشک الأُصول العملیّة أصالة التخییر

أصالة التخییر
دوران الأمر بین محذورین
اعتبار أمرین فی محل النزاع
اشارة

و قبل ذکر الأقوال فی المقام و بیان الصحیح و السقیم منها لا بدّ من التنبیه علی أمر، و هو أنّه یعتبر فی محل النزاع أمران:

أحدهما: دوران الفعل بین الوجوب و الحرمة فقط، و عدم احتمال اتصافه بغیرهما من الأحکام غیر الالزامیة، فانّه مع احتمال ذلک یرجع إلی البراءة، لکونه شکاً فی التکلیف الالزامی، بل هو أولی بجریان البراءة من الشبهة التحریمیة المحضة أو الوجوبیة المحضة، لعدم جریان أدلة الاحتیاط فیه لعدم إمکانه.

ثانیهما: أن لا یکون أحد الحکمین بخصوصه مورداً للاستصحاب، إذ علیه یجب العمل بالاستصحاب و ینحل العلم الاجمالی لا محالة.

إذا عرفت محل النزاع فنقول: إنّ تحقیق الحال فی دوران الأمر بین المحذورین یقتضی التکلم فی مقامات ثلاثة:

المقام الأوّل: دوران الأمر بین المحذورین فی التوصلیات مع وحدة الواقعة.

المقام الثانی: دوران الأمر بین المحذورین فی التعبدیات، بمعنی أن یکون أحد الحکمین أو کلاهما تعبدیاً مع وحدة الواقعة. و إن شئت فعبّر عن المقام الأوّل بدوران الأمر بین المحذورین مع عدم إمکان المخالفة القطعیة، و عن المقام الثانی

ص:381

بدوران الأمر بین المحذورین مع إمکانها علی ما سیتّضح قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

المقام الثالث: دوران الأمر بین المحذورین مع تعدد الواقعة، بلا فرق بین التعبدیات و التوصلیات فی ذلک.

المقام الأوّل: دوران الأمر بین المحذورین فی التوصلیات مع وحدة الواقعة

أمّا المقام الأوّل: و هو دوران الأمر بین المحذورین فی التوصلیات مع وحدة الواقعة، فالأقوال فیه خمسة: الأوّل: تقدیم احتمال الحرمة، لکون دفع المفسدة أولی من جلب المنفعة. الثانی: الحکم بالتخییر بینهما شرعاً. الثالث: هو الحکم بالاباحة شرعاً و التخییر بینهما عقلاً، و اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) (2). الرابع: هو الحکم بالتخییر بینهما عقلاً من دون الالتزام بحکم ظاهری شرعاً، و اختاره المحقق النائینی (قدس سره) (3). الخامس: جریان البراءة شرعاً و عقلاً.

الأقوال فی المسألة و أدلتها

و هذا هو الصحیح، لعموم أدلة البراءة الشرعیة و عدم ثبوت ما یمنع عن شمولها، و لحکم العقل بقبح العقاب علی خصوص الوجوب أو الحرمة للجهل به الموجب لصدق عدم البیان. و یتّضح هذا وضوحاً ببیان ما فی سائر الأقوال فنقول:

أمّا القول الأوّل: ففیه أوّلاً: منع أولویة دفع المفسدة من جلب المنفعة علی نحو الاطلاق، ضرورة أنّه ربّ واجب یکون أهم من الحرام فی صورة المزاحمة. و ثانیاً: أنّه علی تقدیر التسلیم، فانّما یتم فیما إذا کانت المفسدة و المصلحة معلومتین. و أمّا لو کان الموجود مجرد احتمال المفسدة، فلا نسلّم أولویة رعایته

ص:382


1- 1) فی ص 389
2- 2) کفایة الاُصول: 355
3- 3) أجود التقریرات 3: 397، فوائد الاُصول 3: 444 - 445

من رعایة احتمال المصلحة، کیف و قد عرفت عدم لزوم رعایة احتمال المفسدة مع القطع بعدم وجود المصلحة، کما إذا دار الأمر بین الحرمة و غیر الواجب، فلا وجه للزوم مراعاة احتمال المفسدة مع احتمال المصلحة أیضاً.

و أمّا القول الثانی: و هو الحکم بالتخییر شرعاً، ففیه: أنّه إن اُرید به التخییر فی المسألة الاُصولیة أعنی الأخذ بأحد الحکمین فی مقام الافتاء، نظیر الأخذ بأحد الخبرین المتعارضین، فلا دلیل علیه. و قیاس المقام علی الخبرین المتعارضین مع الفارق، لوجود النص هناک (1)دون المقام، فالافتاء بأحدهما بخصوصه تشریع محرّم. و إن اُرید به التخییر فی المسألة الفرعیة أعنی الأخذ بأحدهما فی مقام العمل، بأن یکون الواجب علی المکلف أحد الأمرین تخییراً من الفعل أو الترک، فهو أمر غیر معقول، لأنّ أحد المتناقضین حاصل لا محالة، و لا یعقل تعلّق الطلب بما هو حاصل تکویناً، و لذا ذکرنا فی محلّه (2)أنّه لا یعقل التخییر بین ضدّین لا ثالث لهما، لأنّ أحدهما حاصل بالضرورة، و لا یعقل تعلّق الطلب به.

و أمّا القول الثالث: و هو القول بالاباحة الشرعیة، ففیه أوّلاً: أنّ أدلّة الاباحة الشرعیة مختصّة بالشبهات الموضوعیة کما عرفت سابقاً (3)، فلا تجری فیما إذا دار الأمر بین المحذورین فی الشبهات الحکمیة، فالدلیل أخص من المدعی. و ثانیاً: أنّ أدلة الحل لا تشمل المقام أصلاً، لأنّ المأخوذ فی الحکم بالاباحة

ص:383


1- 1) یأتی التعرّض لنصوص التخییر و الجواب عنها فی الجزء الثالث من هذا الکتاب، ص 507 - 511
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 9
3- 3) فی ص 315 و ما بعدها

الظاهریة شرعاً هو الشک فیها، و المفروض فی المقام هو العلم بثبوت الالزام فی الواقع إجمالاً، و عدم کون الفعل مباحاً یقیناً، فکیف یمکن الحکم بالاباحة ظاهراً.

و أمّا القول الرابع: و هو الحکم بالتخییر عقلاً من دون أن یکون المورد محکوماً بحکم ظاهری شرعاً فقد استدلّ له بوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ الحکم الظاهری لا بدّ له من أثر شرعی، و إلّا لکان جعله لغواً، و لا فائدة فی جعل حکم ظاهری فی المقام، لعدم خلو المکلف من الفعل أو الترک تکویناً.

و فیه: أنّ الملحوظ فی الحکم الظاهری هو کل واحد من الوجوب و الحرمة مستقلّاً باعتبار أنّ کل واحد منهما مشکوک فیه مع قطع النظر عن الآخر، فیکون مفاد رفع الوجوب ظاهراً هو الترخیص فی الترک، و مفاد رفع الحرمة ظاهراً هو الترخیص فی الفعل، فکیف یکون جعل الحکم الظاهری لغواً. مع أنّه لو کان عدم خلوّ المکلف من الفعل أو الترک موجباً للغویة الحکم الظاهری، لکان جعل الاباحة الظاهریة فی غیر المقام أیضاً لغواً، و هو ظاهر الفساد.

الوجه الثانی: أنّ رفع الالزام ظاهراً إنّما یکون فی مورد قابل للوضع بایجاب الاحتیاط، و المفروض عدم إمکانه فی المقام، فإذا لم یمکن جعل الالزام لا یمکن رفعه أیضاً، فالمورد غیر قابل للتعبد الشرعی بالوضع أو الرفع.

و فیه: أنّ المورد قابل للتعبد بالنسبة إلی کل من الحکمین بخصوصه، فانّ القدرة علی الوضع إنّما تلاحظ بالنسبة إلی کل من الوجوب و الحرمة مستقلّاً لا إلیهما معاً، و حیث إنّ جعل الاحتیاط بالنسبة إلی کل منهما بخصوصه أمر ممکن، فلا محالة کان الرفع أیضاً بهذا اللحاظ ممکناً، و توضیح ذلک: أنّ القدرة علی کل واحد من الأفعال المتضادة کافیة فی القدرة علی ترک الجمیع، و لا یعتبر

ص:384

فیها القدرة علی فعل الجمیع فی عرض واحد، أ لا تری أنّ الانسان مع عدم قدرته علی إیجاد الأفعال المتضادة فی آن واحد یقدر علی ترک جمیعها، و لیس ذلک إلّا من جهة قدرته علی فعل کل واحد منها بخصوصه، ففی المقام و إن لم یکن الشارع متمکناً من وضع الالزام بالفعل و الترک معاً، و لکنّه متمکن من وضع الالزام بکل منهما بخصوصه، و ذلک یکفی فی قدرته علی رفعهما معاً، و حینئذٍ فلمّا کان کل واحد من الوجوب و الحرمة مجهولاً، کان مشمولاً لأدلة البراءة، و تکون النتیجة هو الترخیص فی کل من الفعل و الترک.

و مما ذکرناه یظهر أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب أیضاً فی المقام لو کان لکل من الحکمین حالة سابقة، إذ لا فرق فی ذلک بین الاُصول التنزیلیة و غیرها، کما لا فرق بین أن تکون الشبهة حکمیة أو موضوعیة، فلو علم المکلف مثلاً بوقوع الحلف علی سفر معیّن أو علی ترکه، فلا مانع من الرجوع إلی استصحاب عدم الحلف علی فعله، و استصحاب عدم الحلف علی ترکه، و کذا لو علمنا بوجوب عملٍ أو حرمته فی الشریعة المقدّسة، کان استصحاب عدم جعل کل منهما جاریاً، بناءً علی ما ذکرناه فی محلّه من جریان استصحاب عدم الجعل (1).

ثمّ إنّه قد یستشکل فی الرجوع إلی الاُصول العملیة فی المقام بوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ الرجوع إلیها مخالف للعلم الاجمالی بکون أحد الأصلین علی خلاف الواقع.

و الجواب: أنّ هذه مخالفة التزامیة لا بأس بها. و أمّا المخالفة العملیة القطعیة فهی مستحیلة کالموافقة القطعیة، و لذا یعبّر عن المقام بدوران الأمر بین محذورین.

الوجه الثانی: أنّ الرجوع إلی الاُصول النافیة إنّما یصحّ عند الشک فی أصل

ص:385


1- 1) تقدّم فی مبحث البراءة فی ص 334 و یأتی فی الجزء الثالث فی ص 54

التکلیف، و حیث إنّا نعلم فی المقام بجنس الالزام، فالشک إنّما هو فی المکلف به لا فی التکلیف، فکیف یمکن الرجوع إلی الأصل النافی.

و الجواب: أنّ العلم بالالزام إنّما یمنع من جریان الاُصول فیما إذا کان التکلیف المعلوم إجمالاً قابلاً للباعثیة، کما إذا دار الأمر بین وجوب شیء و حرمة شیء آخر، و أمّا إذا دار الأمر بین وجوب شیء و حرمته بعینه، فالعلم بوجود الالزام فی حکم العدم، إذ الموافقة القطعیة کالمخالفة القطعیة مستحیلة، و الموافقة الاحتمالیة کالمخالفة الاحتمالیة حاصلة لا محالة، فلا أثر للعلم الاجمالی بالالزام أصلاً، فصحّ أن نقول: إنّ مورد دوران الأمر بین محذورین من قبیل الشک فی التکلیف لا الشک فی المکلف به.

و ظهر بما ذکرناه ضعف ما فی الکفایة من منع جریان قاعدة قبح العقاب بلا بیان، لأنّ العلم الاجمالی بیان (1)، و ذلک لأنّ العلم الاجمالی غیر القابل للباعثیة لا یعدّ بیاناً، فالبراءة العقلیة کالبراءة الشرعیة جاریة فی المقام، فلا تصل النوبة إلی التخییر العقلی.

ثمّ إنّه لا منافاة بین ما ذکرناه - من جریان البراءة الشرعیة و العقلیة، بل الاستصحاب فی المقام - و بین ما قدّمناه من المنع عن جریان أصالة الاباحة فیه، لأنّ أصالة الاباحة أصل واحد لا مجال لجریانها مع العلم بعدم الاباحة فی الواقع تفصیلاً، لما ذکرناه فی محلّه من أنّه یعتبر فی جریان الأصل عدم العلم بمخالفته للواقع. و هذا بخلاف أصل البراءة و الاستصحاب، فانّه یجری فی کل من الوجوب و الحرمة مستقلّاً علی ما تقدّم بیانه، و لا علم بمخالفة کل من الأصلین للواقع، غایة الأمر أنّه یحصل العلم الاجمالی بمخالفة أحدهما للواقع

ص:386


1- 1) کفایة الاُصول: 356

مع الشک فی مخالفة کل منهما فی نفسه، و لیس فی ذلک إلّا المخالفة الالتزامیة، و قد عرفت أنّه لا محذور فیها.

ثمّ إنّه بناءً علی ما اخترناه من جریان الاُصول النافیة فی موارد دوران الأمر بین محذورین لا فرق بین أن یکون أحد الحکمین محتمل الأهمّیة و عدمه، لأنّ کلاً من الحکمین المجهولین مورد لأصالة البراءة و مأمون من العقاب علی مخالفته، سواء کان أحدهما علی تقدیر ثبوته فی الواقع أهم من الآخر أم لم یکن.

و أمّا بناءً علی کون الحکم فیه هو التخییر العقلی، فالمقام یندرج فی کبری دوران الأمر بین التعیین و التخییر. و هل الحکم فیه هو التعیین أو التخییر؟ وجهان بل قولان.

ذهب صاحب الکفایة (قدس سره) (1)إلی التعیین، بدعوی أنّ العقل یحکم بتعیین محتمل الأهمّیة، کما هو الحال فی جمیع موارد التزاحم عند احتمال أهمّیة أحد المتزاحمین بخصوصه. و اختار المحقق النائینی (قدس سره) (2)الحکم بالتخییر علی خلاف ما اختاره فی باب التزاحم. و هذا هو الصحیح، و ذلک لأنّ المزاحمة بین الحکمین فی باب التزاحم إنّما تنشأ من شمول إطلاق کل من الخطابین لحال الاتیان بمتعلق الآخر، فإذا لم یمکن الجمع بینهما لعدم القدرة علیه فلا مناص من سقوط أحد الاطلاقین، فإن کان أحدهما أهم من الآخر کان الساقط غیره، و إلّا سقط الاطلاقان معاً، لبطلان الترجیح بلا مرجح.

هذا فیما إذا علم کون أحدهما المعیّن أهم، أو علم تساویهما. و أمّا إذا احتمل أهمّیة أحدهما المعیّن، فسقوط الاطلاق فی غیره معلوم علی کل تقدیر، إنّما الشک

ص:387


1- 1) کفایة الاُصول: 356 - 357
2- 2) أجود التقریرات 3: 401 / التنبیه الأوّل، فوائد الاُصول 3: 450 - 451

فی سقوط إطلاق ما هو محتمل الأهمّیة، و من الظاهر أنّه مع الشک فی سقوط إطلاقه یتعیّن الأخذ به، فتکون النتیجة لزوم الأخذ بمحتمل الأهمّیة و ترک غیره.

هذا فیما إذا کان لکل من دلیلی الحکمین إطلاق. و أمّا إذا لم یکن لشیء منهما إطلاق، و کان کل من الحکمین ثابتاً باجماع و نحوه، فالوجه فی تقدیم محتمل الأهمّیة هو أنّ کلاً من الحکمین یکشف عن اشتمال متعلقه علی الملاک الملزم، و عجز المکلف عن استیفائهما معاً یقتضی جواز تفویت أحدهما، فعند احتمال أهمّیة أحد الحکمین بخصوصه یقطع بجواز استیفاء ملاکه و تفویت ملاک الآخر علی کل تقدیر. و أمّا تفویت ملاک ما هو محتمل الأهمّیة - و لو باستیفاء ملاک الآخر - فلم یثبت جوازه، فلا مناص حینئذ من الأخذ بمحتمل الأهمّیة.

و هذا الوجه للزوم الأخذ بالتعیین غیر جارٍ فی المقام، إذ المفروض أنّ الحکم المجعول واحد مردّد بین الوجوب و الحرمة، فلیس فی البین إطلاقان و لا ملاکان. و نسبة العلم الاجمالی إلی کل من الحکمین علی حد سواء، فالحکم العقلی بالتخییر - بمعنی اللّاحرجیة الناشئ من استحالة الجمع بین النقیضین - باقٍ علی حاله. و إن شئت قلت: إنّ الأهمّیة المحتملة فی المقام تقدیریة، إذ لم یعلم ثبوت أحد الحکمین بخصوصه. و إنّما المعلوم ثبوت الالزام فی الجملة، غایة الأمر أنّه لو کان الالزام فی ضمن أحدهما المعیّن احتمل أهمّیته، و هذا بخلاف باب التزاحم المعلوم فیه ثبوت کل من الحکمین، و إنّما کان عدم وجوب امتثالهما معاً للعجز و عدم قدرة المکلف علی الجمع بینهما.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّه بناءً علی عدم جریان الاُصول النافیة و کون الحکم هو التخییر العقلی لا یندرج المقام فی کبری التزاحم، و لا وجه لتقدیم محتمل الأهمّیة علی غیره.

ص:388

المقام الثانی: دوران الأمر بین المحذورین مع کون أحد الحکمین أو کلاهما تعبدیا

المقام الثانی: فیما إذا کان أحد الحکمین أو کلاهما تعبدیاً مع وحدة الواقعة، کما إذا دار الأمر بین وجوب الصلاة علی المرأة و حرمتها علیها، لاحتمالها الطهر و الحیض مع عدم إحراز أحدهما و لو بالاستصحاب، بناءً علی حرمة الصلاة علی الحائض ذاتاً، بمعنی أن یکون نفس العمل حراماً علیها و لو مع عدم قصد القربة و انتسابه إلی المولی، ففی مثل ذلک یمکن المخالفة القطعیة باتیان العمل بغیر قصد القربة، فانّه علی تقدیر کونها حائضاً فأتت بالمحرّم، و علی تقدیر عدم کونها حائضاً فقد ترکت الواجب، و لأجل ذلک کان العلم الاجمالی منجّزاً و إن لم تجب الموافقة القطعیة لتعذّرها.

أقسام العلم الاجمالی

توضیح ذلک: أنّ العلم الاجمالی علی أربعة أقسام:

القسم الأوّل: ما یمکن فیه الموافقة القطعیة و المخالفة القطعیة، و هو الغالب، کما إذا دار الأمر بین وجوب شیء و حرمة شیء آخر، فانّه یمکن الموافقة القطعیة بالجمع بین الاتیان بالأوّل و ترک الثانی، و یمکن أیضاً المخالفة القطعیة بترک الأوّل و الاتیان بالثانی.

القسم الثانی: ما لا یمکن فیه الموافقة القطعیة و لا المخالفة القطعیة، کموارد دوران الأمر بین المحذورین فیما لم یکن شیء من الحکمین المحتملین تعبدیاً، و قد تقدّم حکمه فی المقام الأوّل.

القسم الثالث: ما یمکن فیه المخالفة القطعیة دون الموافقة القطعیة، کالمثال المتقدِّم فی حقّ المرأة المرددة بین الطهر و الحیض، و کما لو علم إجمالاً بوجوب أحد الضدّین اللذین لهما ثالث فی زمان واحد، فانّه یمکن المخالفة القطعیة بترکهما معاً، و لا یمکن الموافقة القطعیة لعدم إمکان الجمع بین الضدّین فی آنٍ واحد.

القسم الرابع: عکس الثالث بأن یمکن فیه الموافقة القطعیة دون المخالفة

ص:389

القطعیة، کما لو علم إجمالاً بحرمة أحد الضدّین اللذین لهما ثالث فی وقت واحد، فانّه یمکن الموافقة القطعیة بترکهما معاً، و لا یمکن المخالفة القطعیة لاستحالة الجمع بین الضدّین. و کذا الحال فی جمیع موارد الشبهات غیر المحصورة فی الشبهات التحریمیة، فانّه یمکن فیها الموافقة القطعیة بترک جمیع الأطراف، و لا یمکن فیها المخالفة القطعیة لعدم إمکان ارتکاب جمیع الأطراف.

إذا عرفت ذلک فاعلم أنّه لا أثر للعلم الاجمالی فی القسم الثانی، فتجری الاُصول النافیة فی أطرافه علی ما تقدّم بیانه فی المقام الأوّل. و أمّا غیره من الأقسام الثلاثة فالاُصول فی أطراف العلم الاجمالی فی مواردها متعارضة متساقطة علی ما سیجیء الکلام فیه قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی. و یترتب علی ذلک تنجیز العلم الاجمالی من حیث حرمة المخالفة القطعیة و وجوب الموافقة القطعیة أو من إحدی الجهتین دون الاُخری. و بعبارة اُخری: إذا تساقطت الاُصول فی أطراف العلم الاجمالی، فالحکم المعلوم بالاجمال یتنجز بالمقدار الممکن، فإن أمکن المخالفة القطعیة و الموافقة القطعیة فالتنجیز ثابت من الجهتین، و إلّا فمن إحداهما، و حیث إنّ المخالفة القطعیة فیما هو محل الکلام فعلاً ممکنة، کان العلم الاجمالی منجّزاً بالنسبة إلیها، فحرمت علیها المخالفة القطعیة بأن تأتی بالصلاة بدون قصد القربة. و حیث إنّ الموافقة القطعیة غیر ممکنة، فلا محالة یحکم العقل بالتخییر بین الاتیان بالصلاة برجاء المطلوبیة و بین ترکها رأساً.

دوران الأمر بین محذورین فی العبادات الضمنیة

ثمّ إنّ الشیخ (قدس سره) (2)قد تعرّض فی المقام لدوران الأمر بین المحذورین فی العبادات الضمنیة، کما إذا دار الأمر بین شرطیة شیء لواجب و مانعیته عنه، فاختار التخییر هنا أیضاً علی حذو ما تقدّم، فیتخیر المکلف

ص:390


1- 1) فی ص 404 و ما بعدها، راجع أیضاً ص 421
2- 2) راجع فرائد الاُصول 2: 502 و 503

بین الاتیان بما یحتمل کونه شرطاً و کونه مانعاً و بین ترکه.

و التحقیق عدم تمامیة ذلک، لأنّ الحکم بالتخییر فی باب التکالیف الاستقلالیة إنّما کان من جهة عدم تنجز الالزام المردّد بین الوجوب و الحرمة لاستحالة الموافقة القطعیة. و هذا بخلاف الالزام المعلوم إجمالاً فی المقام، فانّه یمکن موافقته القطعیة کما یمکن مخالفته القطعیة، فیکون منجّزاً و یجب فیه الاحتیاط و لو بتکرار العمل.

و توضیح المقام: أنّ احتمال کون شیء مانعاً أو شرطاً یتصوّر بصورتین:

الصورة الاُولی: ما یتمکن فیه المکلف من الامتثال التفصیلی و لو برفع الید عمّا هو مشتغل به فعلاً، کما لو شکّ بعد النهوض للقیام فی الاتیان بالسجدة الثانیة، فانّه بناءً علی تحقق الدخول فی الغیر بالنهوض کان الاتیان بالسجدة زیادةً فی الصلاة و موجباً لبطلانها، و بناءً علی عدم تحققه به کان الاتیان بها واجباً و معتبراً فی صحّتها، فانّه إذا رفع یده عن هذه الصلاة و أتی بصلاة اُخری حصل له العلم التفصیلی بالامتثال.

الصورة الثانیة: ما یتمکن فیه المکلف من الامتثال الاجمالی إمّا بتکرار الجزء أو بتکرار أصل العمل، کما إذا دار أمر القراءة بین وجوب الجهر بها أو الاخفات، فانّه إذا کرّر القراءة بالجهر مرّةً و بالاخفات اُخری مع قصد القربة فقد علم بالامتثال إجمالاً. و کذا لو کرّر الصلاة کذلک.

أمّا الصورة الاُولی: فلا ریب فی وجوب إحراز الامتثال، و لا یجوز له الاکتفاء بأحد الاحتمالین، لعدم إحراز الامتثال بذلک، و الاشتغال الیقینی یقتضی الفراغ الیقینی، فعلیه رفع الید عن هذه الصلاة و إعادتها، أو إتمامها علی أحد الاحتمالین ثمّ إعادتها. و علی کل تقدیر لا وجه للحکم بالتخییر و جواز الاکتفاء بأحد الاحتمالین فی مقام الامتثال.

ص:391

هذا بناءً علی عدم حرمة إبطال صلاة الفریضة مطلقاً أو فی خصوص المقام من جهة أنّ دلیل الحرمة قاصر عن الشمول له، فانّ عمدة مدرکه الاجماع، و القدر المتیقن منه هو الحکم بحرمة قطع الصلاة التی یجوز للمکلف الاقتصار علیها فی مقام الامتثال. و أمّا الصلاة المحکوم بوجوب إعادتها فلا دلیل علی حرمة قطعها، و تمام الکلام فی محلّه (1).

و أمّا لو بنینا علی حرمة قطع الفریضة حتّی فی مثل المقام، لکان الحکم بالتخییر فی محلّه، إلّا أنّه لا لأجل دوران الأمر بین الجزئیة و الشرطیة، بل من جهة دوران الأمر بین حرمة الفعل و ترکه، فهو مخیّر بین الفعل و الترک وعلیه الاعادة علی کلا التقدیرین. و إن شئت قلت: إنّ لنا فی المقام علمین إجمالیین: أحدهما: العلم الاجمالی بثبوت إلزام متعلق بطبیعی العمل المردّد بین ما یؤتی فیه بالجزء المشکوک فیه و ما یکون فاقداً له. ثانیهما: العلم الاجمالی بحرمة الجزء المشکوک فیه و وجوبه، لدوران الأمر فیه بین الجزئیة الموجبة لوجوبه و المانعیة المقتضیة لحرمته، لکونه مبطلاً للعمل. و العلم الثانی و إن کان لا یترتب علیه أثر، لعدم التمکّن من الموافقة القطعیة، و لا من المخالفة القطعیة فیحکم بالتخییر بین الاتیان بالجزء المشکوک فیه و ترکه، إلّا أنّ العلم الاجمالی الأوّل یقتضی إعادة الصلاة تحصیلاً للفراغ الیقینی.

و أمّا الصورة الثانیة: و هی ما یتمکّن المکلف فیه من الامتثال الاجمالی بتکرار الجزء أو بتکرار أصل العمل، فلا وجه فیها لجواز الاقتصار علی الامتثال الاحتمالی، فیجب علیه إحراز الامتثال و لو إجمالاً. و بالجملة: الحکم بالتخییر إنّما هو مع عدم التمکن من الامتثال العلمی، و مع التمکّن منه فالاقتصار علی الامتثال الاحتمالی یحتاج إلی دلیل خاص، و مع عدمه - کما هو المفروض فی

ص:392


1- 1) شرح العروة 15: 523 فصل فی حکم قطع الصلاة

المقام - یحکم العقل بلزوم الامتثال العلمی، باعتبار أنّ شغل الذمّة الیقینی یقتضی الفراغ الیقینی.

هذا فیما إذا أمکن التکرار. و أمّا إذا لم یمکن کما إذا دار الأمر بین القصر و التمام عند ضیق الوقت، فالتخییر بین الأمرین فی الوقت و إن کان ممّا لا مناص منه، إلّا أنّه قد یتوهّم عدم سقوط العلم الاجمالی عن التنجیز بالنسبة إلی وجوب الاتیان بالمحتمل الآخر فی خارج الوقت، فلا یجوز الاقتصار باتیان أحد المحتملین فی الوقت، بل یجب علیه الاحتیاط و الاتیان بالمحتمل الآخر فی خارج الوقت.

و لکنّ التحقیق عدم وجوب الاتیان بالقضاء فی خارج الوقت، إذ القضاء بفرض جدید و تابع لصدق فوت الفریضة فی الوقت، و لم یحرز الفوت فی المقام، لأنّ إحرازه یتوقف علی إحراز فعلیة التکلیف الواقعی فی الوقت بالعلم الوجدانی أو الأمارة أو الأصل، و کل ذلک غیر موجود فی المقام، فانّ غایة ما فی المقام هو العلم الاجمالی بأحد الأمرین من الجزئیة أو المانعیة، و هو لا یکون منجّزاً إلّا بالنسبة إلی وجوب الموافقة الاحتمالیة و وجوب الأخذ بأحد المحتملین فی الوقت، دون المحتمل الآخر، لعدم إمکان الموافقة القطعیة، فإذا لم یحرز التکلیف بالنسبة إلی المحتمل الآخر فی الوقت لم یحرز الفوت کی یجب القضاء.

المقام الثالث: دوران الأمر بین محذورین مع تعدد الواقعة

المقام الثالث: فی دوران الأمر بین المحذورین مع تعدد الواقعة. و التعدّد تارةً یکون عرضیاً و اُخری یکون طولیاً.

أمّا القسم الأوّل: فهو کما لو علم إجمالاً بصدور حلفین تعلّق أحدهما بفعل أمر، و الآخر بترک أمر آخر، و اشتبه الأمران فی الخارج، فیدور الأمر فی کل منهما بین الوجوب و الحرمة، فقد یقال بالتخییر بین الفعل و الترک فی کل منهما، بدعوی أنّ کلاً منهما من موارد دوران الأمر بین المحذورین، مع استحالة

ص:393

الموافقة القطعیة و المخالفة القطعیة فی کل منهما، فیحکم بالتخییر، فجاز الاتیان بکلا الأمرین کما جاز ترکهما معاً.

و لکنّه خلاف التحقیق، لأنّ العلم الاجمالی بالالزام المردد بین الوجوب و الحرمة فی کل من الأمرین و إن لم یکن له أثر، لاستحالة الموافقة القطعیة و المخالفة القطعیة فی کل منهما کما ذکر، إلّا أنّه یتولد فی المقام علمان إجمالیان آخران: أحدهما: العلم الاجمالی بوجوب أحد الفعلین. و الثانی: العلم الاجمالی بحرمة أحدهما، و العلم الاجمالی بالوجوب یقتضی الاتیان بهما تحصیلاً للموافقة القطعیة، کما أنّ العلم الاجمالی بالحرمة یقتضی ترکهما معاً کذلک، و حیث إنّ الجمع بین الفعلین و الترکین معاً مستحیل، یسقط العلمان عن التنجیز بالنسبة إلی وجوب الموافقة القطعیة، و لکن یمکن مخالفتهما القطعیة بایجاد الفعلین أو بترکهما، فلا مانع من تنجیز کل منهما بالنسبة إلی حرمة المخالفة القطعیة، فانّها المقدار الممکن علی ما تقدّم بیانه (1). وعلیه فاللازم هو اختیار أحد الفعلین و ترک الآخر تحصیلاً للموافقة الاحتمالیة و حذراً من المخالفة القطعیة.

و أمّا القسم الثانی: و هو ما کان التعدد فیه طولیاً، کما إذا علم بتعلّق الحلف بایجاد فعل فی زمان و بترکه فی زمان ثان و اشتبه الزمانان، ففی کل زمان یدور الأمر بین الوجوب و الحرمة، فقد یقال فیه أیضاً بالتخییر بین الفعل و الترک فی کل من الزمانین، إذ کل واقعة مستقلّة دار الأمر فیها بین الوجوب و الحرمة، و لا یمکن فیها الموافقة القطعیة و لا المخالفة القطعیة، و لا وجه لضم الوقائع بعضها إلی بعض، بل لا بدّ من ملاحظة کل منها مستقلّاً، و هو لا یقتضی إلّا التخییر، فللمکلف اختیار الفعل فی کل من الزمانین، و اختیار الترک فی کل منهما، و اختیار الفعل فی أحدهما و الترک فی الآخر.

ص:394


1- 1) فی المقام الثانی فی ص 389

و لکن التحقیق أن یقال: إنّه إن قلنا بتنجیز العلم الاجمالی فی الاُمور التدریجیة کغیرها، فلا یفرق بین القسمین المذکورین، لاتحاد الملاک فیهما حینئذ، وعلیه فالعلم الاجمالی منجّز بالنسبة إلی حرمة المخالفة القطعیة، فاللازم اختیار الفعل فی أحد الزمانین و اختیار الترک فی الآخر حذراً من المخالفة القطعیة و تحصیلاً للموافقة الاحتمالیة. و إن قلنا بعدم تنجیز العلم الاجمالی فی التدریجیات، فیحکم بالتخییر بین الفعل و الترک فی کل زمان، إذ لم یبق سوی العلم الاجمالی بالالزام المردد بین الوجوب و الحرمة فی کل من الزمانین، و قد عرفت أنّ مثل هذا العلم لا یوجب التنجیز، لعدم إمکان الموافقة القطعیة و لا المخالفة القطعیة، فیتخیّر المکلف بین الفعل و الترک فی کل من الزمانین.

الکلام فی تقدیم محتمل الأهمّیة من المحذورین

ثمّ إنّه إذا دار الأمر بین المحذورین مع تعدد الواقعة و احتمل أهمّیة أحد الحکمین، فهل یتقدّم ما احتمل أهمیّته، فتجب موافقته القطعیة و إن استلزم المخالفة القطعیة للتکلیف الآخر أم لا؟ وجهان.

و الصحیح هو الثانی، لأنّ الحکمین المردد کل منهما بین الوجوب و الحرمة و إن لم یکونا من قبیل المتعارضین، إذ لا تنافی بینهما فی مقام الجعل بعد فرض أنّ متعلق کل منهما غیر متعلق الآخر، إلّا أنّهما لیسا من قبیل المتزاحمین أیضاً، إذ التزاحم بین التکلیفین إنّما هو فیما إذا کان المکلف عاجزاً من امتثال کلیهما، و المفروض فی المقام قدرته علی امتثال کلا التکلیفین، غایة الأمر کونه عاجزاً عن إحراز الامتثال فیهما، لجهله بمتعلق کل منهما و عدم تمییزه الواجب عن الحرام، فینتقل إلی الامتثال الاحتمالی بایجاد أحد الفعلین و ترک الآخر، فلا وجه لاجراء حکم التزاحم و تقدیم محتمل الأهمّیة علی غیره بایجاد کلا الفعلین لو کان محتمل الأهمّیة هو الوجوب، أو ترک کلیهما لو کان محتمل الأهمّیة هی الحرمة.

ص:395

و اختار المحقق النائینی (قدس سره) (1)فی بحث دوران الأمر بین شرطیة شیء و مانعیته تقدیم محتمل الأهمّیة، و ذکر فی وجه ذلک: أنّ کل تکلیف واصل إلی المکلف یقتضی أمرین: لزوم الامتثال و إحرازه. وعلیه فالوجوب المعلوم بالاجمال فی المقام کما یقتضی إیجاد متعلقه، کذلک یقتضی إحراز الایجاد باتیان کلا الفعلین، و کذا الحرمة المعلومة بالاجمال تقتضی ترک متعلقها و تقتضی إحرازه بترک کلا الفعلین، و هذان الحکمان و إن لم یکن بینهما تزاحم من ناحیة أصل الامتثال، إذ المفروض تغایر متعلقی الوجوب و الحرمة و تمکن المکلف من إیجاد الواجب و ترک الحرام، إلّا أنّهما متزاحمان من ناحیة إحراز الامتثال، إذ قد عرفت أنّ إحراز امتثال الوجوب یستدعی الاتیان بکلا الفعلین، و إحراز امتثال الحرمة یقتضی ترک کلیهما، فلا یمکنه إحراز امتثالهما معاً. و قد عرفت أیضاً أنّ إحراز الامتثال من مقتضیات التکلیف بحکم العقل، فکما أنّ عدم القدرة علی الجمع بین ما یقتضیه الوجوب من الفعل و ما تقتضیه الحرمة من الترک یوجب التزاحم بینهما، کذلک عدم القدرة علی الجمع بین ما یقتضیه کل منهما من إحراز الامتثال یوجب التزاحم بینهما أیضاً.

و فیه أوّلاً: النقض بما إذا علم تساوی الحکمین فی الأهمّیة، فانّ لازم کونهما من المتزاحمین أن یحکم حینئذ بالتخییر، فللمکلف أن یختار الوجوب و یأتی بکلا الفعلین، و له أن یختار الحرمة و یترکهما معاً. مع أنّ المحقق النائینی (قدس سره) لم یلتزم بذلک (2)و ذهب إلی لزوم الاتیان بأحد الفعلین و ترک الآخر حذراً من المخالفة القطعیة فی أحد التکلیفین.

ص:396


1- 1) أجود التقریرات 3: 540، فوائد الاُصول 4: 263 و 264
2- 2) المصدر السابق

و ثانیاً: أنّه لو سلّمنا دخول المقام فی باب التزاحم، لا دلیل علی لزوم الأخذ بمحتمل الأهمّیة فی باب التزاحم مطلقاً لیجب الأخذ به فی المقام، إنّما الوجه فی ذلک ما أشرنا إلیه سابقاً (1)من أنّ الحکمین المتزاحمین لا مناص من الالتزام بسقوط الاطلاق فی کلیهما أو فی أحدهما، و من الظاهر أنّ ما لا یحتمل أهمّیته قد علم سقوط إطلاقه علی کلا التقدیرین، و أمّا ما احتمل أهمّیته فسقوط إطلاقه غیر معلوم، فلا بدّ من الأخذ به. هذا فیما إذا کان لدلیل کل من الحکمین إطلاق لفظی.

و أمّا إذا لم یکن لشیء من الدلیلین إطلاق، فالوجه فی تقدیم محتمل الأهمّیة هو القطع بجواز تفویت ملاک غیره بتحصیل ملاکه. و أمّا تفویت ملاکه بتحصیل ملاک غیره فجوازه غیر معلوم، فتصحّ العقوبة علیه بحکم العقل، فلا مناص من الأخذ بمحتمل الأهمّیة، و هذان الوجهان لا یجریان فی المقام، إذ المفروض بقاء الاطلاق فی کلا الحکمین، لعدم التنافی بین الاطلاقین لیرفع الید عن أحدهما، و عدم ثبوت جواز تفویت الملاک فی شیء منهما، إذ کل ذلک فرع عجز المکلف عن امتثال کلا التکلیفین، و المفروض قدرته علی امتثالهما لتغایر متعلق الوجوب و الحرمة علی ما تقدّم.

و أمّا ما ذکره (قدس سره) من حکم العقل بلزوم إحراز الامتثال، فهو مشترک فیه بین جمیع التکالیف الالزامیة، من غیر فرق بین ما کان فی أعلی مراتب الأهمّیة، و ما کان فی أضعف مراتب الالزام، فلا موجب لتقدیم محتمل الأهمّیة علی غیره و الحکم بلزوم موافقته القطعیة و إن استلزمت المخالفة القطعیة للتکلیف الآخر.

ص:397


1- 1) فی ص 387
الکلام فی کون التخییر فی المقام بدویا أو استمراریا

تتمیم

لو کان لمورد دوران الأمر بین المحذورین أفراد طولیة، فهل یکون التخییر بدویاً أو استمراریاً، فلو علم إجمالاً بأنّه حلف علی الاتیان بفعل أو علی ترکه کل لیلة جمعة مثلاً فهل یلاحظ ذلک الفعل فی کل لیلة من لیالی الجمعة واقعة مستقلّة، فیحکم بالتخییر فیه، فیجوز للمکلف الاتیان به فی لیلة و ترکه فی لیلة اُخری، أو یلاحظ المجموع واقعة واحدة، فیتخیّر بین الفعل فی الجمیع و الترک فی الجمیع، و لا یجوز له التفکیک بین اللیالی بایجاد الفعل مرّةً و ترکه اُخری؟ وجهان.

ذهب بعضهم إلی الثانی و أنّ التخییر استمراری، باعتبار أنّ کل فرد من أفراد ذلک الفعل له حکم مستقل، و قد دار الأمر فیه بین محذورین، فیحکم العقل بالتخییر لعدم إمکان الموافقة القطعیة و لا المخالفة القطعیة، و لا یترتب علی ذلک سوی أنّ المکلف إذا اختار الفعل فی فردٍ و الترک فی فردٍ آخر یعلم إجمالاً بمخالفة التکلیف الواقعی فی أحدهما، و لا بأس به لعدم کون التکلیف الواقعی منجّزاً علی الفرض.

و فیه: أنّ العلم بالالزام المردد بین الوجوب و الحرمة و إن لم یوجب تنجیز التکلیف المعلوم بالاجمال، إلّا أنّه مع فرض تعدّد الأفراد یتولّد من العلم الاجمالی المذکور علم إجمالی متعلق بکل فردین من الأفراد، و هو العلم بوجوب أحدهما و حرمة الآخر، إذ المفروض اشتراکهما فی الحکم وجوباً و حرمةً، فان کان أحدهما المعیّن واجباً و إلّا فالآخر حرام یقیناً. و هذا العلم الاجمالی و إن لم یمکن موافقته القطعیة، لاحتمال الوجوب و الحرمة فی کل منهما، إلّا أنّه یمکن

ص:398

مخالفته القطعیة باتیانهما معاً أو ترکهما کذلک (1). و قد عرفت أنّ العلم الاجمالی ینجّز معلومه بالمقدار الممکن من حیث وجوب الموافقة القطعیة أو حرمة المخالفة القطعیة، فتنجیزه من حیث الموافقة القطعیة و إن کان ساقطاً، إلّا أنّه ثابت من حیث المخالفة القطعیة، فلا مناص من کون التخییر بدویاً حذراً من المخالفة القطعیة، فلا یجوز للمکلّف التفکیک بین الأفراد من حیث الفعل و الترک.

ص:399


1- 1) [ هکذا فی الأصل و الصحیح: باتیان أحدهما و ترک الآخر ]

ص:

ص:

ص:

مباحث الشک الأُصول العملیة أصالة الاحتیاط

أصالة الاحتیاط
اشارة

الشک فی المکلّف به

اعلم أنّ التکلیف المعلوم بالاجمال تارةً یتردّد بین المتباینین و اُخری بین الأقل و الأکثر، فلا مناص من البحث فی موردین:

المقام الأوّل: دوران الأمر بین المتباینین
اشارة

المورد الأوّل: فی دوران الأمر بین المتباینین، و قبل الشروع فی تحقیق الحال فی هذا المورد، لا بدّ من ذکر مقدّمة، و هی أنّ احتمال التکلیف الالزامی بنفسه مساوق لاحتمال العقاب علی مخالفته، و معه کان العقل مستقلاً بلزوم التحرز عنه و تحصیل المؤمّن، و هذا هو الملاک فی حکم العقل بلزوم الاطاعة، حتّی فی موارد العلم التفصیلی بالتکلیف، أو قیام الحجّة علیه، فانّ مخالفة التکلیف الواصل إلی المکلف - بالعلم الوجدانی أو بقیام الحجّة المعتبرة - لا تستلزم القطع بالعقاب علیها، لاحتمال العفو منه سبحانه و تعالی، و الشفاعة من النبی و الأئمة (علیهم السلام) و إنّما المتحقق هو احتمال العقاب علی المخالفة و هو کافٍ فی حکم العقل بالتنجیز، فلا فرق بین موارد التکالیف المعلومة و التکالیف المحتملة فی أنّ حکم العقل بلزوم الاطاعة ناشئ من احتمال العقاب، ففی کل مورد یحتمل فیه التکلیف الالزامی یستقل العقل بلزوم التحرز عن المخالفة، إلّا أن یثبت فیه مؤمّن من العقاب عقلاً، کقاعدة قبح العقاب بلا بیان، أو شرعاً کالأدلة الشرعیة الدالة علی البراءة من حدیث الرفع و نحوه، و أمّا إذا لم یثبت المؤمّن عقلاً و لا شرعاً،

ص:403

فنفس الاحتمال کافٍ فی تنجیز التکلیف الواقعی، و یتحصل من ذلک أنّ تنجیز العلم الاجمالی و عدمه یدور مدار جریان الاُصول فی أطرافه و عدمه، فإن قلنا بجریانها فی جمیع الأطراف، سقط العلم الاجمالی عن التنجیز مطلقاً. و إن قلنا بعدم جریانها فی شیء من الأطراف کان احتمال التکلیف فی کل طرف بنفسه منجّزاً، بلا حاجة إلی البحث عن منجّزیة العلم الاجمالی، فتجب الموافقة القطعیة کما تحرم المخالفة القطعیة. و إن قلنا بجریانها فی بعض الأطراف دون بعض لم تجب الموافقة القطعیة و إن حرمت المخالفة القطعیة. و هذا هو الوجه للتفصیل بین وجوب الموافقة القطعیة و حرمة المخالفة القطعیة.

ثمّ إنّه لا فرق فی جریان الاُصول فی أطراف العلم الاجمالی و عدمه، بین کون العلم الاجمالی متعلقاً بأصل التکلیف و کونه متعلقاً بالامتثال، فانّ التردید فی مورد العلم الاجمالی کما یمکن أن یکون فی أصل التکلیف أو متعلقه، کذلک یمکن أن یکون فی مرحلة الامتثال بعد العلم التفصیلی بثبوت التکلیف، کما إذا علمنا إجمالاً ببطلان إحدی الصلاتین بعد الاتیان بهما، فإن قلنا بجریان الاُصول النافیة فی جمیع أطراف العلم الاجمالی أو فی بعضها لم یکن مانع من جریان قاعدة الفراغ فی کلتا الصلاتین أو فی إحداهما، فلا وجه لتخصیص النزاع بالاُصول الجاریة عند الشک فی أصل التکلیف، دون الجاریة فی مرحلة الامتثال.

إذا عرفت ذلک، فتحقیق الحال فی المقام یستدعی التکلم فی مقامات أربعة:

المقام الأوّل: البحث عن إمکان جعل الحکم الظاهری فی تمام الأطراف

المقام الأوّل: فی البحث عن إمکان جعل الحکم الظاهری و عدمه فی تمام الأطراف بحسب مقام الثبوت، و ما یتصور مانعاً عن ذلک أمران:

أحدهما: أنّ جعل الحکم الظاهری فی تمام الأطراف مستلزم للترخیص فی المعصیة و مخالفة التکلیف الواصل صغری و کبری و هو قبیح عقلاً، من غیر فرق بین أن یکون الحکم الظاهری ثابتاً بالأمارة أو بالأصل التنزیلی أو بالأصل غیر

ص:404

التنزیلی، لأنّ التمییز غیر مأخوذ فی موضوعات التکالیف، و لا فرق فی حکم العقل بقبح الترخیص فی مخالفة التکلیف الواصل بین أن یکون معلوماً تفصیلاً أو یکون معلوماً بالاجمال. و هذا الوجه و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه مختص بموارد العلم الاجمالی بالتکلیف مع کون الحکم الظاهری فی جمیع الأطراف نافیاً، ففی مثل هذا الفرض یستحیل شمول أدلة الاُصول لجمیع أطراف العلم الاجمالی.

لا یقال: إنّ مورد جریان الأصل إنّما هو کل واحد من الأطراف بخصوصه، و ثبوت التکلیف فیه غیر معلوم، فلیس فیه ترخیص فی المعصیة.

لأنّا نقول: جریان الأصل فی کل طرف بخصوصه منضمّاً إلی الترخیص فی بقیة الأطراف - کما هو محل الکلام فعلاً - یکون ترخیصاً فی مخالفة التکلیف الواصل. و أمّا جعل الحکم الظاهری فی کل من الأطراف مقیّداً بعدم ارتکاب الطرف الآخر، فسیأتی الکلام فیه قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

ثانیهما: مناقضة الحکم الظاهری الناظر إلی الواقع مع العلم الوجدانی، و هذا الوجه غیر مختص بما إذا کان المعلوم بالاجمال إلزامیاً. نعم، یختص بما إذا کان الحکم الظاهری ثابتاً بالأمارة أو بالأصل التنزیلی فیمتنع جعله فی جمیع الأطراف، لزم منه المخالفة العملیة أم لم یلزم.

هذا، و الذی ینبغی أن یقال فی المقام: هو أنّه لو قامت الأمارة فی کل من الأطراف علی خلاف المعلوم بالاجمال کما إذا علمنا بنجاسة أحد المائعین و قامت البیّنة علی طهارة أحدهما المعیّن، و قامت بیّنة اُخری علی طهارة الآخر، فلا ریب فی عدم حجّیة شیء من الأمارتین، فانّ ما دلّ علی طهارة أحدهما المعیّن قد دلّ علی نجاسة الآخر بالالتزام، بضمیمة العلم الاجمالی بنجاسة أحدهما،

ص:405


1- 1) فی ص 412 - 414

فتقع المعارضة بینها و بین ما دلّ علی طهارة الآخر، فتسقطان عن الحجّیة علی ما هو الأصل فی التعارض، لعدم إمکان شمول دلیل الحجّیة للمتعارضین، و شموله لأحدهما ترجیح بلا مرجّح. و لا فرق فی ذلک بین کون العمل بالأمارات مستلزماً للمخالفة العملیة، کما إذا کان المعلوم بالاجمال حکماً إلزامیاً و دلّت الأمارات علی خلافه، و بین عدم کون العمل بها مستلزماً لذلک، کما إذا کان المعلوم بالاجمال حکماً ترخیصیاً و دلّت الأمارات علی خلافه.

و أمّا إن کان الحکم الظاهری مستفاداً من الاُصول التنزیلیة الجاریة فی جمیع أطراف العلم الاجمالی فمنع المحقق النائینی (1)(قدس سره) جریانها فی جمیع الأطراف، سواء استلزام المخالفة القطعیة أم لم یستلزم، و ملخّص ما ذکره فی وجه ذلک: أنّ المجعول فی باب الاُصول التنزیلیة هو البناء العملی و الأخذ بأحد طرفی الشک علی أنّه هو الواقع، فیمتنع فی جمیع الأطراف، إذ لا یعقل البناء و التنزیل علی خلاف العلم الوجدانی.

هذا، و لکن الصحیح أنّه لا مانع من جریان الاُصول فی الأطراف إذا لم یستلزم المخالفة العملیة، بلا فرق بین التنزیلیة و غیرها، إذ الأصل مطلقاً لا یترتب علیه إلّا ثبوت مؤداه و لا یؤخذ بلوازمه، فکل من الاُصول الجاریة فی الأطراف إنّما یثبت مؤداه بلا نظر إلی نفی غیره، و غایة ما یترتب علی ضم بعض الاُصول إلی البعض هو العلم بمخالفة بعضها للواقع، و لا ضیر فیه بناءً علی ما هو التحقیق من عدم وجوب الموافقة الالتزامیة.

و نظیر ذلک ما التزم به المحقق النائینی (2)نفسه و غیره من أنّه إذا شکّ المصلّی المسبوق بالحدث فی الطهارة بعد الفراغ من الصلاة، فتجری قاعدة الفراغ بالنسبة

ص:406


1- 1) أجود التقریرات 3: 414، فوائد الاُصول 4: 14 و 15
2- 2) العروة الوثقی (المحشّاة) 1: 459 المسألة 53

إلی الصلاة الماضیة، و یجری استصحاب الحدث بالنسبة إلی الصلاة الآتیة، مع أنّه یعلم إجمالاً بعدم مطابقة أحد الأصلین التنزیلیین للواقع، و لیس ذلک إلّا من جهة أنّه لا یترتب علی جریان الأصلین إلّا المخالفة الالتزامیة، و هی غیر مانعة عن جریانهما.

هذا فیما إذا کانت الاُصول مثبتة للتکلیف علی خلاف المعلوم بالاجمال. و أمّا إن کانت نافیة له، کما إذا علمنا بطروء النجاسة علی أحد المائعین المعلوم طهارتهما سابقاً، فعدم جریان الاستصحاب فیهما معاً إنّما هو للمانع المتقدم من استلزامه الترخیص فی المعصیة، و بذلک ظهر أنّ أدلة الاُصول لو فرض شمولها لأطراف العلم الاجمالی لزم تخصیصها عقلاً بغیر ما استلزم الترخیص فی المعصیة.

المقام الثانی: البحث عن إمکان جعل الحکم الظاهری فی بعض الأطراف

المقام الثانی: فی إمکان جعل الحکم الظاهری فی بعض الأطراف و عدمه. و المعروف بینهم إمکان ذلک فی نفسه، و أنّه لا مانع منه بحسب مقام الثبوت. و لذا قالوا إنّ العلم الاجمالی لیس علّةً تامّةً لوجوب الموافقة القطعیة.

و ذهب صاحب الکفایة و بعض الأساطین من تلامذته إلی استحالة ذلک و ذکرا فی وجه ذلک أمرین:

الأوّل: ما أفاده صاحب الکفایة (قدس سره) (1)و ملخّصه - بعد دعوی الملازمة بین جعل الحکم الظاهری فی بعض الأطراف و جعله فی جمیع الأطراف إمکاناً و امتناعاً - أنّه لا فرق بین العلم الاجمالی و التفصیلی فی انکشاف الواقع بهما، إنّما الفرق بینهما من ناحیة المعلوم لا من ناحیة العلم و الانکشاف، فإن کان الحکم المعلوم بالاجمال فعلیاً من جمیع الجهات امتنع جعل الحکم الظاهری علی خلافه فی تمام الأطراف أو فی بعضها، ضرورة استحالة الترخیص و لو

ص:407


1- 1) کفایة الاُصول: 358، راجع أیضاً الأمر السابع فی مبحث القطع ص 272 و 273

احتمالاً فی مخالفة التکلیف الفعلی المنجّز. و إن لم یکن الحکم الواقعی المعلوم بالاجمال فعلیاً من تمام الجهات فلا مانع من جهل الحکم الظاهری علی خلافه فی بعض الأطراف أو فی جمیعها. فتلخّص: أنّه فیما أمکن جعل الحکم الظاهری فی بعض الأطراف لعدم فعلیّة الحکم الواقعی من جمیع الجهات أمکن جعل الحکم الظاهری فی جمیع الأطراف أیضاً. و مهما امتنع جعل الحکم الظاهری فی تمام الأطراف لفعلیّة التکلیف الواقعی امتنع جعله فی بعض الأطراف أیضاً، فإنّه کما لا یعقل القطع بثبوت المتضادّین کذلک لا یعقل احتمال ثبوتهما أیضاً. انتهی مُلخّص کلامه.

و فیه: أنّ فعلیّة الحکم إنّما هی بفعلیّة موضوعه بما له من الأجزاء و القیود، فانّ نسبة الحکم إلی موضوعه أشبه شیء بنسبة المعلول إلی علّته التامّة، فیستحیل تخلّف الحکم عن موضوعه، و إلّا لم یکن ما فرض موضوعاً موضوعاً و هو خلف، و حینئذٍ فلو أراد من قوله: إنّ الحکم الواقعی قد لا یکون فعلیّاً من جمیع الجهات، أنّ العلم التفصیلی مأخوذ فی موضوعه، کما یظهر من قوله (قدس سره) : إن علم به المکلّف یکون فعلیّاً (1)، فیردّه الإجماع و الروایات الدالّة علی اشتراک الأحکام بین العالم و الجاهل (2)، مُضافاً إلی کونه خروجاً عن محلّ الکلام، فإنّ البحث عن تنجیز العلم الإجمالی إنّما هو بعد الفراغ عن عدم اختصاص الأحکام بالعالمین. و إن أراد أنّ العلم لم یؤخذ فی موضوع الحکم الواقعی و مع ذلک لا یکون فعلیّاً قبل العلم به، ففیه: أنّه غیر معقول، لاستلزامه

ص:408


1- 1) [ العبارة منقولة بالمعنی ]
2- 2) [ ذکر (قدس سره) فی بحث الإجزاء أنّ الروایات الدالّة علی الاشتراک هی الروایات الدالّة علی ثبوت الأحکام مُطلقاً، و روایات الاحتیاط و البراءة و ما شاکلها الدالّة بالالتزام علی الاشتراک. و لمزید الاطِّلاع راجع محاضرات فی اُصول الفقه 2: 87 ]

الخلف علی ما تقدّم بیانه.

الثانی: ما ذکره بعض الأساطین (1)من أنّ الحکم الواقعی قد وصل إلی المکلّف و تنجّز، فامتنع جعل الترخیص علی خلافه و لو احتمالاً، فانّ نفس التکلیف و الإلزام واصل و معلوم تفصیلاً، إنّما التردّد فی متعلّقه، فلا یمکن الترخیص فی مُخالفة هذا الإلزام و لو احتمالا.

و فیه أوّلاً: النقض بما لو فرض کون الأصل الجاری فی بعض الأطراف نافیاً دون بعض آخر، کما لو علم اجمالاً بوقوع نجاسة فی أحد الإناءین، و کان أحدهما متیقّن النجاسة سابقاً، فإنّ أصالة الطهارة تجری فی غیر مستصحب النجاسة بلا إشکال، مع أنّ العلم بوجود تکلیف فعلی موجود بالوجدان. و توهّم أنّ التکلیف فی مستصحب النجاسة ثابت قبل تحقّق العلم الإجمالی علی الفرض، فالعلم بوقوع النجاسة فیه أو فی غیره لا یوجب علماً بحدوث تکلیف جدید، فلا یُقاس المقام بذلک، مدفوع بأنّ سبق النجاسة فی أحد الإناءین لا یضرّ بالعلم بالتکلیف الفعلی المردّد بین کونه ثابتاً من الأوّل و حدوثه فعلاً، فلو أمکن جعل الحکم الظاهری و الاکتفاء بالامتثال الاحتمالی فی هذا الفرض أمکن فی غیره أیضاً، لوحدة الملاک إمکاناً و امتناعاً. و إن شئت قلت: إنّ العلم الاجمالی لا یزید علی العلم التفصیلی، فکما یجوز أن یکتفی الشارع فی مورد العلم التفصیلی بالتکلیف بالامتثال الاحتمالی کما فی موارد قاعدة الفراغ و التجاوز، کذلک یجوز له الاکتفاء بالامتثال الاحتمالی فی موارد العلم الاجمالی بطریق أولی.

و ثانیاً: الحلّ بأنّ موضوع الاُصول إنّما هو الشکّ فی التکلیف، و هو موجود فی کل واحد من الأطراف بخصوصه، فإنّ احتمال انطباق التکلیف المعلوم بالإجمال

ص:409


1- 1) نهایة الأفکار 3: 307 و ما بعدها

إنّما هو عین الشک فی التکلیف.

فتحصل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّه لا مانع من جعل الحکم الظاهری فی بعض الأطراف بحسب مقام الثبوت.

المقام الثالث: البحث عن شمول دلیل الحکم الظاهری لتمام الأطراف

المقام الثالث: فی البحث عن شمول دلیل الحکم الظاهری لجمیع الأطراف و عدمه. و لیعلم أنّ الحکم الظاهری قد یکون مستفاداً من الأمارة، و قد یکون مستفاداً من الأصل التنزیلی أو الأصل غیر التنزیلی. أمّا الأمارات فقد عرفت (1)استحالة جعل الحجّیة لها فی جمیع الأطراف، بلا فرق بین أن یکون مؤدّی الأمارات حکماً إلزامیاً، و المعلوم بالاجمال حکماً غیر إلزامی، و بین أن یکون عکس ذلک.

و أمّا الأصل فاختار شیخنا الأنصاری (قدس سره) (2)عدم شمول دلیله للمقام، لاستلزامه التناقض بین الصدر و الذیل، باعتبار أنّ مقتضی إطلاق الصدر فی مثل قوله (علیه السلام) : «کل شیء هو لک حلال حتّی تعرف أنّه حرام» (3)، هو جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، إذ کل واحد من الأطراف بخصوصه مشکوک فیه مع قطع النظر عن الآخر، و مقتضی إطلاق العلم فی ذیله الذی جعل غایةً للحکم الظاهری هو عدم جریان الأصل، فتلزم المناقضة بین الصدر و الذیل. و کذا الحال فی دلیل الاستصحاب، فانّ الشک المأخوذ فی صدره یعم الشک البدوی و المقرون بالعلم الاجمالی، و الیقین المجعول فی ذیله ناقضاً یشمل العلم التفصیلی و الاجمالی، و من الظاهر أنّ الحکم بحرمة النقض فی جمیع الأطراف یناقض الحکم بالنقض فی بعضها.

ص:410


1- 1) فی ص 405 - 406
2- 2) فرائد الاُصول 2: 404 و 405، 744 - 745
3- 3) الوسائل 17: 89 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 4 (باختلاف یسیر)

و فیه أوّلاً: أنّ أدلة الاُصول غیر منحصرة بما هو مشتمل علی تلک الغایة، فعلی تقدیر تسلیم إجمال هذه الروایات المذیّلة بذکر الغایة لا مانع من التمسّک بالروایات التی لیس فیها هذا الذیل، فانّ إجمال دلیلٍ فیه الغایة المذکورة لا یسری إلی غیره ممّا لیس فیه الذیل المذکور.

و ثانیاً: أنّ العلم المأخوذ فی الغایة فی هذه الأخبار ظاهر عرفاً فی خصوص ما یکون منافیاً للشک رافعاً له، بأن یکون متعلقاً بعین ما تعلّق به الشک، و کذا الحال فی دلیل الاستصحاب کقوله (علیه السلام) : «و لکن انقضه بیقین آخر» (1)فانّ الظاهر منه تعلّق الیقین الآخر بعین ما تعلّق به الشک و الیقین الأوّل، لیکون نقضاً له، و من الواضح أنّ العلم الاجمالی لا یکون ناقضاً للشک فی کل واحد من الأطراف لعدم تعلّقه بما تعلّق به الشک، بل بعنوان جامع بینها و هو عنوان أحدها. وعلیه فلا مانع من شمول أدلة الاُصول لجمیع الأطراف لو لا المانع الثبوتی، و لذا نلتزم بجریانها فیما لم یلزم منه المخالفة العملیة، کما إذا کان الحکم المعلوم بالاجمال غیر إلزامی و مفاد الأصل حکماً إلزامیاً علی ما تقدّم بیانه (2).

المقام الرابع: البحث عن شمول دلیل الحکم الظاهری لبعض الأطراف

المقام الرابع: فی البحث عن شمول أدلة الاُصول لبعض الأطراف و عدمه. و التحقیق عدم شمولها لشیء من الأطراف. أمّا البراءة العقلیة فلأنّ ملاکها قاعدة قبح العقاب بلا بیان، و لا مجال لجریانها بعد تمامیة البیان و وصول التکلیف إلی المکلف بالعلم الاجمالی. و أمّا الاُصول الشرعیة فلأنّ شمول أدلتها لبعض الأطراف معیّناً ترجیح بلا مرجح، و للبعض غیر المعیّن غیر صحیح، إذ الغالب حصول القطع باباحة البعض غیر المعیّن من الأطراف، فالبعض غیر المعیّن غیر مشکوک فیه لیکون مشمولاً لأدلة الاُصول. و علی تقدیر احتمال ثبوت التکلیف فی جمیع

ص:411


1- 1) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1 (باختلاف یسیر)
2- 2) فی ص 406

الأطراف، لا أثر للحکم باباحة بعضها غیر المعیّن، بعد وجوب الاجتناب عن جمیع الأطراف بحکم العقل مقدّمةً للاجتناب عن الحرام المعلوم بالاجمال.

و بعبارة اُخری: مورد جریان الأصل هو المشکوک فیه، و هو کل واحد من الأطراف بخصوصه. و أمّا عنوان أحدها فلیس من المشکوک فیه بل الغالب هو القطع باباحته.

و بعبارة ثالثة: کل واحد من أطراف العلم الاجمالی و إن کان بنفسه مشکوکاً فیه، إلّا أنّ شمول دلیل الأصل له مع شموله لغیره غیر معقول کما تقدّم فی المقام الأوّل (1)، و من دون شموله لغیره ترجیح بلا مرجح. و أمّا عنوان أحدها غیر المعیّن فلا شکّ فیه غالباً، إذ الغالب فی موارد العلم الاجمالی بالالزام یعلم بعدمه فی بعض الأطراف غیر المعیّن، و لا یحتمل ثبوت التکلیف فی جمیع الأطراف. و علی تقدیر الشک فیه و الحکم باباحته الظاهریة للأصل فهو لا یزید علی القطع بها، فکما أنّ القطع الوجدانی بها لا ینافی وجوب الاجتناب عن جمیع الأطراف بحکم العقل دفعاً للعقاب المحتمل و تحصیلاً للأمن منه، کذلک التعبد بها لا ینافی ذلک بالأولویة. فتحصّل: أنّ أدلة الاُصول غیر شاملة لبعض الأطراف أیضاً.

البحث عن شمول أدلة الاصول لجمیع الأطراف تخییرا

بقی الکلام فی احتمال شمولها لجمیع الأطراف تخییراً، بأن یلتزم بجریان الأصل فی کل منها علی تقدیر عدم ارتکاب الباقی، لتکون النتیجة اکتفاء المولی بالموافقة الاحتمالیة، و لا بدّ قبل تحقیق الحال فی ذلک من بیان أقسام التخییر و هی ثلاثة:

القسم الأوّل: التخییر الشرعی الثابت بدلیل خاص، کالتخییر بین الخبرین المتعارضین عند فقد المرجحات.

ص:412


1- 1) فی ص 405

القسم الثانی: التخییر العقلی الثابت فی مورد التزاحم کذلک.

القسم الثالث: التخییر العقلی الثابت بضمیمة الدلیل الشرعی من جهة الاقتصار علی القدر المتیقن فی رفع الید عن ظواهر الخطابات الشرعیة، و ذلک کما لو ورد عام له إطلاق أحوالی، کما لو قال: أکرم کل عالم، الظاهر فی وجوب إکرام کل فرد من العلماء تعییناً من غیر تقیید باکرام غیره و عدمه، ثمّ علمنا من الخارج بعدم وجوب إکرام فردین منه معاً کزید و عمرو مثلاً، و دار الأمر بین خروجهما عن العموم رأساً بأن لا یجب إکرامهما أصلاً، و خروجهما تقییداً بأن لا یجب إکرام کل منهما عند إکرام الآخر و یجب إکرام کلٍّ منهما عند عدم إکرام الآخر، ففی مثل ذلک لا بدّ من الاقتصار علی القدر المتیقن فی رفع الید عن ظاهر الدلیل، و هو الحکم بعدم إکرام کل منهما عند إکرام الآخر.

و بعبارة اُخری: الدلیل العام کما دلّ علی وجوب إکرام کل منهما دلّ باطلاقه علی وجوب إکرامه حال اکرام الآخر و عدمه، و قد علمنا من الخارج بعدم إرادة الاطلاق بالنسبة إلی حال إکرام الفرد الآخر، فیرفع الید عن هذا الاطلاق. و أمّا عدم وجوب الاکرام رأساً فهو غیر معلوم، فیؤخذ بظاهر الدلیل فی ثبوته، فتکون النتیجة هی التخییر بین إکرام زید و ترک إکرام عمرو و عکسه، و هذا البیان جارٍ فی کل ما إذا دلّ دلیلان علی وجوب أمرین و علمنا من الخارج عدم وجوبهما تعییناً، و احتملنا ثبوت الوجوب لهما تخییراً، کما لو دلّ دلیل علی وجوب صلاة الجمعة الظاهر فی کونه تعییناً، و دلّ دلیل آخر علی وجوب صلاة الظهر کذلک، فمقتضی القاعدة رفع الید عن الظهور فی الوجوب التعیینی المستفاد من الاطلاق، و حمل کل منهما علی الوجوب التخییری. و بالجملة: کلّما دار الأمر بین رفع الید عن أصل الحکم و رفع الید عن إطلاقه کان الثانی هو المتعیّن لأنّه المتیقن.

إذا عرفت ذلک فنقول: إنّ القسم الأوّل من التخییر غیر جارٍ فی المقام،

ص:413

لعدم الدلیل علیه کما هو واضح، و کذا القسم الثانی، لأنّ المکلف فی مورد العلم الاجمالی قادر علی الامتثال القطعی بالاجتناب عن جمیع الأطراف. نعم، التخییر فی الخبرین المتعارضین علی مسلک المعتزلة من باب التخییر فی باب التزاحم، إلّا أنّه مع بطلانه فی نفسه أجنبی عن التخییر فی باب الاُصول العملیة.

و أمّا القسم الثالث فربّما یتوهّم جریانه فی المقام، بدعوی أنّ مقتضی إطلاق أدلة الاُصول هو ثبوت الترخیص فی کل واحد من أطراف العلم الاجمالی، و قد علمنا من الخارج استحالة هذا الجعل، لاستلزامه الترخیص فی مخالفة التکلیف الواصل، فیدور الأمر بین رفع الید عن الترخیص فی جمیع الأطراف و رفع الید عن إطلاقه بأن یقید الترخیص فی کل طرف بما إذا لم یرتکب الطرف الآخر، و قد عرفت أنّ المتعیّن هو الثانی، فتکون النتیجة هی التخییر فی تطبیق الترخیص علی أیّ طرف من الأطراف. و قد وقع نظیر هذا التوهّم فی تعارض الأمارتین، فتوهّم أنّ مقتضی القاعدة هو رفع الید عن إطلاق دلیل الحجّیة بالنسبة إلی کل منهما، فتثبت الحجّیة تخییراً.

و ردّه المحقق النائینی (قدس سره) (1)بأنّ التقابل بین الاطلاق و التقیید من تقابل العدم و الملکة، فاستحالة الاطلاق تستدعی استحالة التقیید و بالعکس، و حیث إنّ الاطلاق فی محل الکلام ممتنع ثبوتاً، فامتنع التقیید أیضاً.

و فیه: أنّ استحالة الاطلاق یستلزم ضرورة التقیید، لما ذکرناه مراراً (2)من أنّ الاهمال بحسب مقام الثبوت غیر متصور، فلا مناص من الاطلاق أو التقیید، و کون التقابل بینهما من تقابل العدم و الملکة لا یقتضی استلزام استحالة الاطلاق

ص:414


1- 1) أجود التقریرات 3: 420 و 421
2- 2) راجع علی سبیل المثال محاضرات فی اُصول الفقه 1: 534

استحالة التقیید، أ لا تری أنّ استحالة الجهل له تعالی لا تستلزم استحالة العلم له سبحانه، بل تقتضی ضرورة العلم له تعالی، مع أنّ التقابل بین العلم و الجهل من تقابل العدم و الملکة، و کذا التقابل بین الفقر و الغنی من تقابل العدم و الملکة، و استحالة الغنی للممکن لا تقتضی استحالة الفقر له، بل تقتضی ضرورة الفقر له، و هکذا فی بقیة أمثلة الأعدام و الملکات.

و التحقیق فی الجواب: أنّ لزوم رفع الید عن إطلاق الحکم لا عن أصله فیما إذا دار الأمر بینهما و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لا ینطبق علی المقام، لأنّ ذلک إنّما هو فیما إذا أمکن التقیید، کما فی الأمثلة المذکورة، بخلاف المقام، فانّ التقیید فیه غیر معقول فی نفسه، فلا محالة یکون المانع عن الاطلاق مانعاً عن أصل الحکم، إذ المفروض وصول الحکم الواقعی إلی المکلف، و إن کان متعلقه مردداً بین أمرین أو اُمور، فکیف یعقل الترخیص فی مخالفته و لو مقیداً بترک الطرف الآخر، فانّ هذا التقیید لا یرفع قبح الترخیص فی المعصیة، فلو فرض أنّ الخمر موجود فی الخارج و قد علم المکلف به و بحرمته، و اشتبه بین مائعین مثلاً، فکیف یعقل الحکم باباحته و الترخیص فی شربه و لو مشروطاً بترک الطرف الآخر الذی هو مباح فی الواقع.

و بعبارة اُخری: إذا علمنا بحرمة أحد المائعین و إباحة الآخر، فالحرمة المعلومة غیر مقیّدة بترک المباح یقیناً، کما أنّ الاباحة غیر مقیّدة بترک الحرام قطعاً. فالحکم باباحة کل منهما مقیداً بترک الآخر غیر مطابق للواقع، و منافٍ للعلم بالحرمة و الاباحة المطلقتین. و من الواضح أنّه یعتبر فی الحکم الظاهری احتمال المطابقة للواقع، فلا یعقل جعله فی ظرف القطع بمخالفته للواقع.

و المتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ العلم الاجمالی إذا تعلّق بحکم إلزامی فلا تجری الاُصول النافیة للتکلیف فی شیء من أطرافه. أمّا عدم جریانها فی تمام الأطراف

ص:415

فللمانع الثبوتی و هو قبح الترخیص فی مخالفة التکلیف الواصل. و أمّا عدم جریانها فی بعضها، فلقبح الترجیح بلا مرجح. نعم، إن کان بعض الاُصول نافیاً للتکلیف و بعضها مثبتاً له، فیجری الأصل النافی و المثبت بلا معارض. و أمّا إذا تعلّق العلم الاجمالی بحکم غیر إلزامی. فلا مانع من جریان الاُصول المثبتة فی جمیع أطرافه بحسب مقام الثبوت، کما أنّه لا مانع من شمول أدلّتها لها فی مقام الاثبات. نعم، لا تجری الأمارات فی تمام الأطراف لاستلزامها التناقض بحسب الدلالة الالتزامیة علی ما تقدّم بیانه (1).

تنبیهات دوران الأمر بین المتباینین

تنبیهات:

التنبیه الأوّل: اختلاف الاصول الجاریة فی أطراف العلم الاجمالی

أنّ الأصل الجاری فی أحد طرفی العلم الاجمالی إمّا أن یکون من سنخ الأصل الجاری فی الطرف الآخر، أو یکون مغایراً له. و علی الأوّل إمّا أن یکون أحد الطرفین مختصاً بجریان أصل طولی فیه دون الآخر، أو لا یکون کذلک، فهذه هی أقسام ثلاثة:

أمّا القسم الأوّل: و هو ما کان الأصل الجاری فی طرف من سنخ الأصل الجاری فی الطرف الآخر، مع اختصاص أحدهما بأصل طولی، کما إذا علم إجمالاً بوقوع نجاسة فی الماء أو علی الثوب فانّ الأصل الجاری فی کل منهما مع قطع النظر عن العلم الاجمالی هو أصالة الطهارة. و لا إشکال فی سقوطها و عدم جریانها فی کل من الطرفین لما تقدّم، فلا یجوز التوضی بالماء و لا لبس الثوب فی الصلاة، إلّا أنّ العلم بالنجاسة لا أثر له فی حرمة لبس الثوب، بل یجوز

ص:416


1- 1) فی ص 405 - 406

لبسه مع العلم التفصیلی بالنجاسة، فیبقی شرب الماء محتمل الحرمة و الحلیة، لاحتمال نجاسته، فهل تجری فیه أصالة الحل أو تسقط بالعلم الاجمالی کسقوط أصالة الطهارة؟ وجهان.

ذهب المحقق النائینی (قدس سره) (1)إلی سقوطها للمعارضة بالأصل الجاری فی الطرف الآخر و إن کان واحداً، فالتزم بعدم جواز شرب الماء فی المثال لعدم المؤمّن من احتمال العقاب علیه.

و لکنّ التحقیق جریانها و عدم معارضتها بأصالة الطهارة فی الطرف الآخر، و ذلک لما عرفت (2)من أنّ العلم الاجمالی بالتکلیف لا یوجب تنجّز الواقع إلّا بعد تساقط الاُصول فی أطرافه، فإذا کان الأصل الجاری فی الطرفین من سنخ واحد کأصالة الطهارة فی المثال المذکور، فلا مناص من القول بعدم شموله لکلا الطرفین لاستلزامه الترخیص فی المعصیة، و لا لأحدهما لأنّه ترجیح بلا مرجّح. و أمّا الأصل الطولی المختص بأحد الطرفین، فلا مانع من شمول دلیله للطرف المختص به، إذ لا یلزم منه ترجیح من غیر مرجّح، لعدم شمول دلیله للطرف الآخر فی نفسه.

و بعبارة اُخری: أنّ دلیل أصالة الطهارة - بعد العلم بعدم شموله لکلا الطرفین علی ما تقدّم بیانه - نعلم بتخصیصه، فلا بدّ من رفع الید عنه إمّا فی کلا الطرفین أو فی أحدهما، و حیث إنّ الثانی مستلزم للترجیح بلا مرجّح فتعیّن الأوّل. و أمّا دلیل أصالة الحل، فهو بعمومه لا یشمل إلّا أحد الطرفین من أوّل الأمر، فلا موجب لرفع الید عنه.

ص:417


1- 1) أجود التقریرات 3: 423، فوائد الاُصول 4: 48 و 49
2- 2) فی ص 404

و هذا أحد الموارد التی یرجع فیها إلی الأصل المحکوم بعد سقوط الأصل الحاکم، و نظیر ذلک فی الفروع الفقهیة کثیر منها: ما لو علم بنجاسة شیء فی زمان و طهارته فی زمان آخر و شکّ فی المتقدم منهما، فانّه بعد تساقط الاستصحابین بالمعارضة یرجع إلی قاعدة الطهارة. و منها: ما إذا علم حلیة شیء فی زمان و حرمته فی زمان آخر و شکّ فی المتقدم منهما، فانّه بعد تساقط الاستصحابین یرجع إلی أصالة الحل، إلی غیر ذلک من الموارد التی یرجع فیها إلی الأصل المحکوم بعد سقوط الأصل الحاکم.

أمّا القسم الثانی: و هو ما إذا کان الأصل الجاری فی کل طرف من سنخ الأصل الجاری فی الطرف الآخر مع عدم اختصاص أحدهما بأصل طولی، فلا ینبغی الشک فی عدم جریان الأصل فی شیء منهما، علی ما تقدّم بیانه، و هذا القسم یتحقق فی موردین: أحدهما: ما إذا لم یکن لشیء من الطرفین أصل طولی، کما إذا علمنا بنجاسة أحد الثوبین فانّ الأصل الجاری فی کل منهما مع قطع النظر عن العلم الاجمالی هی أصالة الطهارة فتسقط فیهما. ثانیهما: ما إذا کان الأصل الطولی مشترکاً فیه بین الطرفین، کما إذا علمنا بنجاسة أحد الماءین، فانّ الأصل الجاری فی کل منهما ابتداءً هی أصالة الطهارة، و بعد سقوطها تصل النوبة إلی أصالة الحل فی الطرفین، و العلم الاجمالی کما یوجب تساقط الأصلین الحاکمین کذلک یوجب تساقط الأصلین المحکومین أیضاً بملاک واحد، و هو کون جریان الأصل فی الطرفین مستلزماً للترخیص فی المعصیة، و فی أحدهما ترجیحاً بلا مرجح.

و أمّا القسم الثالث: و هو ما إذا کان الأصل الجاری فی أحد الطرفین مغایراً فی السنخ للأصل الجاری فی الطرف الآخر، فإن لم یکن أحد الطرفین مختصاً بأصل طولی، فلا إشکال فی عدم جواز الرجوع إلی الأصل فی کلا الطرفین،

ص:418

و لا فی أحدهما، للزوم الترخیص فی المعصیة أو الترجیح بلا مرجّح.

و أمّا إن کان أحدهما مختصاً بأصل طولی، فهو یتصوّر بصورتین:

الصورة الاُولی: ما إذا کان الأصل الطولی فیها موافقاً فی المؤدی مع الأصل الجاری فی مرتبة سابقة علیه.

الصورة الثانیة: ما کان الأصل الطولی فیها غیر موافق للمؤدی مع الأصل الجاری فی رتبة سابقة علیه.

أمّا الصورة الاُولی: کما إذا علمنا بنجاسة أحد الماءین أو غصبیة الآخر، فانّ الأصل الجاری فی محتمل النجاسة هو أصالة الطهارة، و فی محتمل الغصبیة هی أصالة الحل، و فی فرض سقوط أصالة الطهارة فی محتمل النجاسة تصل النوبة إلی أصالة الحل، ففی مثل ذلک کان العلم الاجمالی منجّزاً للواقع، لأنّ الأصلین الجاریین فی الطرفین و إن کانا مختلفین، إلّا أنّ العلم الاجمالی بوجود الحرام فی البین مانع عن الرجوع إلی الأصل، باعتبار أنّ الترخیص فی کلا الطرفین ترخیص فی مخالفة التکلیف الواصل، و فی أحدهما ترجیح بلا مرجّح، بلا فرق فی ذلک بین أن یکون الأصل من الاُصول الحاکمة أو الاُصول المحکومة.

توضیح ذلک: أنّ الأصل الجاری فی أحد الطرفین - و هو المائع المحتمل غصبیته - هو أصالة الحل، و الأصل الجاری فی الطرف الآخر - و هو المائع المحتمل نجاسته - هو أصالة الطهارة، و یترتب علیها جواز الشرب. و العلم الاجمالی بوجود الحرام یمنع من جریانهما لا لخصوصیة فیهما، بل لأن جریانهما مستلزم للترخیص فی المعصیة، فکما أنّ أصالة الطهارة المترتب علیها جواز الشرب إذا انضمّت إلی أصالة الحل فی الطرف الآخر لزم الترخیص فی المعصیة، کذلک أصالة الحل إذا انضمّت إلیها أصالة الحل فی الطرف الآخر، فإذا علم حرمة أحد المائعین کان الترخیص فی کلیهما ترخیصاً فی المعصیة، و فی أحدهما ترجیحاً

ص:419

بلا مرجّح، سواء کان الترخیص بلسان الحکم بالطهارة المترتب علیه الحلیة أو بلسان الحکم بالحلیة من أوّل الأمر.

و بعبارة اُخری: الأمر فی المقام دائر بین سقوط أصالة الاباحة فی محتمل الغصبیة، و سقوط أصالة الطهارة و أصالة الاباحة فی محتمل النجاسة، و بما أنّه لا ترجیح فی البین یسقط الجمیع لا محالة. و من هذا القبیل ما إذا علم إجمالاً ببولیة أحد المائعین أو بتنجس الآخر بنجاسة عرضیة، فانّ الأصل الجاری فیما یحتمل نجاسته بالعرض و إن کان هو الاستصحاب، و الأصل الجاری فی الطرف الآخر هو أصالة الطهارة، إلّا أنّه مع ذلک لا مجال لجریان أصالة الطهارة فیما یحتمل نجاسته العرضیة بعد سقوط الاستصحاب فیه، لأنّ العلم بالنجس الموجود فی البین مانع عن جعل الطهارة الظاهریة فی الطرفین بأیّ لسان کان لاستلزامه المخالفة القطعیة، و کذا فی أحدهما للزوم الترجیح بلا مرجّح.

و أمّا الصورة الثانیة: و هی ما کان الأصل الطولی مخالفاً فی المؤدی مع الأصل الجاری فی مرتبة سابقة علیه، فیرجع إلیه بعد تساقط الاُصول العرضیة، بلا فرق بین أن تکون الاُصول العرضیة متماثلة أو متخالفة.

مثال الأوّل: ما إذا علم إجمالاً بزیادة رکوع فی صلاة المغرب أو نقصانه فی صلاة العشاء بعد الفراغ عنهما، فقاعدة الفراغ فی کل من الصلاتین تسقط بالمعارضة، و بعد تساقطهما یرجع إلی استصحاب عدم الاتیان بالرکوع المشکوک فیه من صلاة العشاء، فیحکم ببطلانها و استصحاب عدم الاتیان بالرکوع الزائد فی صلاة المغرب، ویحکم بصحّتها، و لا یلزم محذور المخالفة العملیة القطعیة، نعم تلزم المخالفة الالتزامیة باعتبار العلم بمخالفة أحد الاستصحابین للواقع، و قد عرفت غیر مرّة أنّ الموافقة الالتزامیة غیر واجبة.

مثال الثانی: ما إذا علم إجمالاً بنقصان رکعة من صلاة المغرب أو عدم

ص:420

الاتیان بصلاة العصر، فانّ قاعدة الفراغ فی صلاة المغرب و قاعدة الحیلولة فی صلاة العصر تسقطان للمعارضة، و یرجع إلی استصحاب عدم الاتیان بالرکعة المشکوک فیها فی صلاة المغرب، فیحکم ببطلانها و وجوب إعادتها، و إلی أصالة البراءة من وجوب قضاء صلاة العصر لما ثبت فی محلّه (1)من أنّ الفوت الذی هو الموضوع لوجوب القضاء لا یثبت بأصالة عدم الاتیان.

و هذا التفصیل الذی ذکرناه من جواز الرجوع إلی الأصل الطولی فی بعض الموارد، و عدم جواز الرجوع إلیه فی بعض الموارد الاُخر، تترتب علیه ثمرات مهمّة فی بحث الخلل و فی بحث فروع العلم الاجمالی فانتبه.

التنبیه الثانی: نفی الملازمة بین وجوب الموافقة القطعیة و حرمة المخالفة

التنبیه الثانی

بعد ما عرفت أنّ تنجیز العلم الاجمالی و عدمه یدور مدار جریان الاُصول فی أطرافه و عدمه، یظهر لک أنّه لا ملازمة بین وجوب الموافقة القطعیة و حرمة المخالفة القطعیة، بل یمکن التفکیک بینهما فیما إذا جری الأصل فی بعض الأطراف دون بعضٍ لجهة من الجهات، فلا تجب الموافقة القطعیة و إن حرمت المخالفة القطعیة. نعم، فیما إذا لم یجر الأصل فی شیء من الأطراف للمعارضة، تجب الموافقة القطعیة کما تحرم المخالفة القطعیة، فإذا علم إجمالاً بحرمة أحد المائعین مثلاً، کانت أصالة الاباحة فی کل منهما معارضة بمثلها فی الآخر، فتجب الموافقة القطعیة بالاجتناب عنهما، کما تحرم المخالفة القطعیة بارتکابهما معاً. و أمّا إذا علم بحرمة الجلوس فی إحدی الغرفتین فی زمان معیّن، فیسقط الأصلان للمعارضة، و تجب الموافقة القطعیة بترک الجلوس فیهما و إن کانت المخالفة القطعیة

ص:421


1- 1) شرح العروة 16: 78

غیر محرّمة لعدم التمکن منها، وعلیه فلا وجه لما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (1)من عدم وجوب الموافقة القطعیة فیما إذا لم تحرم المخالفة القطعیة، و رتّب علی هذا جواز الاقتحام فی أطراف الشبهة غیر المحصورة، من جهة عدم حرمة المخالفة القطعیة، لعدم التمکن منها.

و علی الجملة: فالنسبة بین وجوب الموافقة القطعیة و حرمة المخالفة القطعیة هی العموم من وجه، و یظهر الافتراق من الجانبین و اجتماعهما فیما ذکرنا من الأمثلة.

التنبیه الثالث: الاتیان ببعض الأطراف مع مصادفته للواقع

التنبیه الثالث

إذا تردّد الواجب بین أمرین أو اُمور، و أتی المکلف ببعض المحتملات فانکشف مصادفته للواقع، فلا إشکال فی سقوط الواجب فیما إذا کان توصلیاً. و أمّا إذا کان الواجب تعبدیاً، فهل یسقط أو لا؟

اختار شیخنا الأنصاری (قدس سره) (2)عدم السقوط، إلّا فیما إذا کان المکلف عازماً علی الموافقة القطعیة بالجمع بین المحتملات، فلو لم یکن قاصداً إلّا الاتیان ببعض المحتملات لا یحکم بالصحّة.

و ما ذکره (قدس سره) مبنی علی اعتبار الجزم فی نیّة العبادة، و حیث إنّه لم یقم دلیل علی اعتباره، کان المرجع هو البراءة، لما ذکرناه فی محلّه (3)من أنّه إذا شکّ فی اعتبار قصد القربة أو قصد الوجه أو التمییز أو الجزم فی النیّة و غیرها

ص:422


1- 1) أجود التقریرات 3: 472 و 473، فوائد الاُصول 4: 118 و 119
2- 2) فرائد الاُصول 2: 455 و 456
3- 3) فی ص 87، راجع أیضاً محاضرات فی اُصول الفقه 1: 552 و ما بعدها

ممّا لم یقم علی اعتباره دلیل بالخصوص، یرجع إلی البراءة. وعلیه فلو أتی المکلف ببعض المحتملات برجاء إصابة الواقع، فقد قصد القربة بفعله، فإذا صادف الواقع کان صحیحاً و مسقطاً للأمر.

و ظهر ممّا ذکرناه أنّه لو دار أمر الواجبین المترتبین کالظهر و العصر بین أفعال متعددة، لم یعتبر فی صحّة الثانی الفراغ الیقینی من الأوّل، بل یکفی الاتیان ببعض محتملاته، فإذا دار أمر القبلة بین الجهات الأربع، جاز للمکلف أن یصلّی الظهر و العصر إلی جهة، ثمّ یصلّیهما إلی جهة ثانیة، و هکذا. نعم، لو صلّی الظهر إلی جهة لا یجوز له أن یصلّی العصر إلی جهة اُخری قبل أن یصلّی الظهر إلیها، و الوجه فیه ظاهر، فان صلاة العصر حینئذ تکون باطلة یقیناً إمّا لأجل الاخلال بالاستقبال أو الترتیب.

التنبیه الرابع: خروج بعض الأفراد عن محل الابتلاء بعد العلم الاجمالی

التنبیه الرابع

قد عرفت الاشارة (1)إلی أنّه لو کان الأصل النافی للتکلیف جاریاً فی بعض الأطراف دون بعض آخر، فلا مانع من جریانه، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً حینئذ، کما إذا کان بعض الأطراف خارجاً عن محل الابتلاء أو مضطراً إلیه، فانّ الأصل لا یجری فیه، إذ یعتبر فی جریان الأصل ترتب الأثر العملی علیه، و لا یترتب أثر علی جریانه فی الخارج عن محل الابتلاء أو المضطر إلیه.

و کذلک الحال لو کان الأصل الجاری فی بعض الأطراف مثبتاً للتکلیف، فانّه یجری الأصل النافی فی الطرف الآخر بلا معارض، کما إذا علمنا بوقوع

ص:423


1- 1) فی ص 416 و فی التنبیهین الأوّلین

نجاسة فی أحد الاناءین، و کان أحدهما المعیّن متیقن النجاسة سابقاً إمّا وجداناً أو تعبداً لقیام أمارة أو أصل محرز، فکان مجری لاستصحاب النجاسة، فیجری الأصل النافی فی الطرف الآخر بلا معارض. و کذا لو کان بعض الأطراف طرفاً لعلم إجمالی سابق قد تنجّز فیه التکلیف بذلک العلم، فیجری الأصل النافی فی الطرف الآخر من العلم الاجمالی الثانی بلا معارض.

ثمّ إنّ هذا الذی ذکرناه لا إشکال فیه فیما إذا کان حدوث العلم الاجمالی متأخراً عن طروء هذه الاُمور و عن العلم بها، أو کان مقارناً له، و إنّما الکلام فیما إذا علم بطروء أحد هذه الاُمور بعد تحقق العلم الاجمالی، فهل یوجب ذلک سقوطه عن التأثیر فی تنجّز التکلیف لیجری الأصل النافی فی بعض الأطراف أم لا؟ و بعبارة اُخری: إذا کان العلم الاجمالی حین حدوثه مقارناً لأحد الاُمور المتقدمة فلا یکون مؤثراً فی التنجیز من أوّل الأمر. و أمّا إذا فرض تأثیره فی زمان و حکم بتساقط الاُصول فی أطرافه، ثمّ طرأ شیء من هذه الاُمور، فهل یوجب ذلک سقوطه عن التأثیر بقاءً أم لا؟ قولان:

الأظهر هو السقوط (1)لأنّ العلم الاجمالی لا یزید علی العلم التفصیلی و لا

ص:424


1- 1) و الذی یخطر بالبال القاصر هو أنّ الأظهر عدم السقوط، لأنّ الاُصول فی أطراف العلم الاجمالی الموجب للتنجز الساقط باقیة بحالها علی الفرض، و سیصرّح سیّدنا الاُستاذ (دام ظلّه) به فی الصفحة 426، و بعد بقاء العلم الاجمالی بحاله لو خرج بعض الأطراف عن محل الابتلاء مثلاً لا یکون الشک فی الطرف الآخر شکّاً حادثاً لیرجع فیه إلی الأصل، بل الشک فیه هو الشک الموجود أوّلاً و قد سقط الأصل فیه للمعارضة فکیف یعود بعد سقوطه. و ظهر بما ذکرناه عدم انطباق ما استدلّ به (دام ظلّه) - من أنّ العلم الاجمالی. . . إلی قوله: سقط عن التنجز - علی المقام فانّ العلم الاجمالی باقٍ بحاله و لم یتبدّل علی الفرض باعترافه (دام ظلّه) ، نعم الاستدلال المذکور إنّما یتمّ فیما إذا تبدّل العلم الاجمالی بما ذکر، و لکنّه خلاف الفرض، و قد تعرّض (دام ظلّه) للتبدّل فی آخر الصفحة الآتیة و سیأتی اعترافه بما ذکرنا فی التنبیه الثامن الصفحة 443

علی سائر الحجج و الأمارات فی تنجیز التکلیف، فکما أنّه لو تبدّل العلم التفصیلی بالشک الساری أو زالت البیّنة بقاءً لشبهة موضوعیة، کما لو شکّ فی عدالة البیّنة القائمة علی نجاسة شیء مثلاً، أو لشبهة حکمیة کما إذا شکّ فی حجّیة البیّنة فی مورد اُقیمت علیه، سقط الحکم عن التنجیز فی جمیع هذه الموارد لعدم منجّز له بقاءً. نعم، لو کان الشک فی التکلیف راجعاً إلی الامتثال بعد العلم بثبوته تفصیلاً أو بعد قیام الحجّة علیه، کما إذا علم المکلف بوجوب صلاة الظهر مثلاً ثمّ شکّ فیه لاحتمال الاتیان بها و الخروج عن عهدتها، کان التنجیز باقیاً بحاله، فلا بدّ من الاتیان بها لیحصل الفراغ الیقینی و یؤمّن من احتمال العقاب. فکذا الحال فی العلم الاجمالی کما إذا علم إجمالاً بوجوب إحدی الصلاتین القصر أو التمام مثلاً فأتی بإحداهما، فانّ العلم بالتکلیف و إن کان زائلاً لا محالة، إلّا أنّ زواله راجع إلی مرحلة الامتثال، لا إلی مرحلة الحدوث، فالتنجیز باقٍ بحاله، فلا بدّ من الاتیان بالاُخری، لیحصل الفراغ الیقینی بعد العلم باشتغال الذمّة.

إن قلت: إذا أتی المکلف بإحدی الصلاتین المعلوم وجوب إحداهما إجمالاً، فالعلم الاجمالی بحدوث التکلیف و إن کان موجوداً فعلاً، إلّا أنّه لا یمنع من الرجوع إلی الأصل بالنسبة إلی الصلاة التی لم یؤت بها، فیرفع بذلک وجوبها، فانّ وجوبه فعلاً مشکوک فیه، و الأصل الجاری فیها غیر معارض بالأصل فی الطرف الآخر، لعدم ترتب أثر علیه بعد الاتیان بهذا الطرف، و قد تقدّم (1)أنّ تنجیز العلم الاجمالی إنّما کان من جهة تعارض الاُصول و تساقطها.

ص:425


1- 1) فی ص 404

قلت: الشک فی وجوب الصلاة التی لم یؤت بها و إن کان موجوداً فعلاً، إلّا أنّه لیس شکاً حادثاً غیر الشک الذی کان موجوداً أوّلاً، و قد فرضنا عدم شمول دلیل الأصل له للمعارضة، فکیف یشمله بعد الاتیان بإحدی الصلاتین، و کیف یعود الأصل الساقط بعد سقوطه.

إن قلت: لا مانع من ذلک بعد إطلاق الدلیل لکل حال من الحالات، و إنّما رفع الید عنه قبل الاتیان بإحدی الصلاتین للمعارضة، و الضرورات تقدّر بقدرها، فإذا ارتفعت المعارضة باتیان إحدی الصلاتین لا مانع من التمسک باطلاق دلیل الأصل بالنسبة إلی الطرف الآخر. و بعبارة اُخری: الأمر فی المقام دائر بین رفع الید عن أصل الدلیل و رفع الید عن إطلاقه، و بما أنّ الموجب لرفع الید هو المحذور العقلی و هو لزوم الترخیص فی المعصیة، فیقتصر فیه علی مورده و هو صورة تعارض الأصلین. و أمّا إذا فرض عدم جریان الأصل فی بعض الأطراف و لو بقاءً، فلا مانع من جریان الأصل فی الطرف الآخر.

قلت: نعم، لیس الموجب لرفع الید عن الدلیل إلّا المحذور العقلی، و لکنّه کما یقتضی عدم شمول دلیل الأصل للطرفین فی زمان واحد، کذلک یقتضی عدم شموله لهما فی زمانین أیضاً. فإذا علم بحرمة أحد المائعین، فکما لا یمکن الحکم بحلیتهما معاً فی زمان واحد، کذلک لا یمکن أن یحکم بحلیة أحدهما فی زمان، ویحکم بحلیة الآخر فی زمان آخر، فانّه من الترخیص فی المعصیة، فلا یمکن جریان الأصل فی کلیهما علی کل نحو، للزوم الترخیص فی المعصیة، و لا فی أحدهما لعدم الترجیح.

هذا کلّه فیما إذا کان العلم الاجمالی باقیاً علی حاله و کان الشک شکّاً فی الانطباق. و أمّا إذا زال بتبدله بالعلم التفصیلی بحرمة أحد المائعین بخصوصه من أوّل الأمر، فالشک فی نجاسة الآخر - لو فرض - شک حادث لا مانع من شمول

ص:426

دلیل الأصل له.

و لا فرق فیما ذکرناه بین زوال العلم الاجمالی بالوجدان کالمثال المتقدم و بین زواله بالتعبد، کما إذا قامت الأمارة علی حرمة أحد المائعین بخصوصه من أوّل الأمر، أو کان ذلک مقتضی الأصل التنزیلی کالاستصحاب، بل الأمر کذلک فی الأصل غیر التنزیلی أیضاً، کما إذا علمنا بنجاسة أحد الاناءین الأبیض أو الأحمر، ثمّ علمنا بعد ذلک بنجاسة الأبیض، أو إناء آخر من أوّل الأمر، بأن یکون المنکشف سابقاً و لو کان الکشف متأخراً، فالعلم الاجمالی الأوّل ینحل بالعلم الاجمالی الثانی، إذ بعد العلم الثانی لا یبقی لنا علم بحدوث نجاسة بین الأبیض و الأحمر، فیحتمل أن یکون الأبیض هو النجس من أوّل الأمر، و قد فرضنا العلم بنجاسته أو بنجاسة الآخر، فلا یبقی إلّا الشک فی حدوث نجاسة جدیدة فی الاناء الأحمر، غیر ما هو المتیقن بین الأبیض و الاناء الآخر، فیکون المرجع فی الاناء الأحمر أصالة الطهارة بلا معارض.

التنبیه الخامس: لو کان الأثر فی بعض الأطراف أکثر من البعض الآخر

التنبیه الخامس

لو کان الأثر فی بعض أطراف العلم الاجمالی أکثر من البعض الآخر، فقد یکون بینهما قدر مشترک، و قد لا یکون.

أمّا القسم الثانی: فلا إشکال فی تنجیز العلم الاجمالی فیه، فیجب ترتیب الآثار المتباینة بأجمعها، کما إذا علم بوجوب قراءة سورة یس أو سورة التوحید فی لیلة الجمعة مثلاً بنذر و نحوه، فانّ سورة یس و إن کانت أکثر من سورة التوحید، إلّا أنّه لمّا لم یکن بینهما قدر مشترک لیکون هو المتیقن، کان العلم الاجمالی منجّزاً بالنسبة إلی السورتین.

ص:427

و أمّا القسم الأوّل: و هو ما کان بین الأطراف أثر مشترک مع اختصاص أحد الأطراف بأثر خاص، کما إذا علم إجمالاً بوقوع نجاسة فی الاناء الذی فیه ماء مطلق، أو فی الاناء الآخر الذی فیه مائع مضاف، فانّ أثر النجاسة فی کلا الطرفین هو حرمة الشرب، و هذا هو الأثر المشترک فیه، لکن الماء المطلق یختص بأثر آخر و هو عدم جواز التوضی به علی تقدیر وقوع النجاسة فیه، فلو کانت النجاسة واقعةً فی المائع المضاف لا یترتب علیه إلّا حرمة شربه. و أمّا لو کانت واقعة فی المطلق ترتب علیه حرمة الشرب و عدم جواز التوضی به، ففی تنجیز هذا العلم الاجمالی من حیث جمیع الآثار أو من حیث الأثر المشترک فیه فقط، وجهان.

ذهب المحقق النائینی (قدس سره) إلی الثانی (1)، بدعوی أنّ الأصل فی کل طرف یتعارض بمثله فی الطرف الآخر بالنسبة إلی الأثر المشترک فیه، فیسقط فی کل من الطرفین فیکون العلم الاجمالی منجّزاً بالنسبة إلیه. و أمّا بالنسبة إلی الأثر المختص ببعض الأطراف، فیجری فیه الأصل بلا معارض، ففی المثال المتقدم لا یجوز شرب المائع المضاف و لا شرب الماء المطلق، و لکن لا مانع من التوضی به.

و التحقیق أنّ العلم الاجمالی منجّز بالنسبة إلی جمیع الآثار، و ذلک لأنّ جواز التوضی به متفرّع علی جریان قاعدة الطهارة فیه، فإذا فرض عدم جریانها للمعارضة، فلا طریق للحکم بطهارته کی یجوز التوضی به، فانّ نفس احتمال نجاسة الماء مانع عن التوضی به لو لم یکن ما یوجب الحکم بطهارته ظاهراً.

هذا کلّه فی فرض تعدد الموضوع و تحقق العلم الاجمالی بثبوت حکم واحد

ص:428


1- 1) أجود التقریرات 3: 429، فوائد الاُصول 4: 50

لموضوع واحد، أو ثبوت حکمین لموضوع آخر، کما فی المثال المتقدِّم. و أمّا لو کان الموضوع واحداً، و کان التردید فی السبب الذی تعلّق به العلم الاجمالی، کما لو علم إجمالاً بأنّه استدان من عمرو عشرة دراهم، أو أنّه أتلف من ماله ما یساوی عشرین درهماً، ففی مثل ذلک یکون القدر المشترک معلوم التحقق، و الزائد مشکوک الحدوث، فیرجع فیه إلی الأصل، إذ التردید فی السبب لا ینافی انحلال الحکم المسبب إلی المتیقن و المشکوک فیه، فانّ الموجب للتنجز إنّما هو العلم بنفس التکلیف لا بسببه.

و لا یخفی أنّ ما ذکرناه فی الفرض الأخیر إنّما هو فیما إذا لم یکن فیه أصل موضوعی حاکم علی أصالة البراءة و نحوها، فلو دار الأمر بین کون نجاسة الثوب مستندةً إلی ملاقاة الدم أو البول، لا یمکن الرجوع إلی أصالة عدم وجوب غسله ثانیاً، باعتبار أنّ وجوب الغسل الأوّل معلوم، و الغسل الثانی مشکوک الوجوب، فیرجع إلی البراءة، و ذلک لأنّ استصحاب النجاسة قبل الغسلة الثانیة حاکم علی أصالة البراءة کما هو ظاهر.

التنبیه السادس: العلم الاجمالی فی التدریجیات

التنبیه السادس

هل العلم الاجمالی منجّز للواقع إذا تعلّق بالاُمور التدریجیة، مثل ما إذا تعلّق بالاُمور الدفعیة أم لا؟ قولان.

و لا بدّ لنا قبل الشروع فی تحقیق الحال فی المقام من التنبیه علی أمر، و هو أنّ محل الکلام فی هذا البحث هو ما إذا لم تکن أطراف العلم الاجمالی مورداً للاحتیاط فی نفسها مع قطع النظر عن العلم الاجمالی، فانّه لو کانت کذلک کما إذا علم إجمالاً بأنّه یبتلی فی هذا الیوم بمعاملة ربویّة من جهة الشبهة الحکمیة،

ص:429

فلا إشکال فی وجوب الاحتیاط، سواء قلنا بتنجیز العلم الاجمالی فی التدریجیات أم لم نقل به، و الوجه فیه: أنّ کل معاملة یحتمل فیها الرِّبا مع قطع النظر عن العلم الاجمالی مورد للاحتیاط لکون الشبهة حکمیة، و لا یجوز فیها الرجوع إلی البراءة قبل الفحص، هذا من جهة الحکم التکلیفی. و أمّا من جهة الحکم الوضعی، فیحکم بالفساد فی کل معاملة تقع فی الخارج، لأصالة عدم النقل و الانتقال.

و توهم جواز الرجوع إلی العمومات الدالة علی صحّة کل معاملة، کقوله تعالی: «أَوْفُوا بِالْعُقُودِ» (1)مدفوع بأنّ العمومات مخصّصة بالمعاملة الربویة، فالشک فی الصحّة و الفساد إنّما هو من جهة الشک فی الانطباق، لا من جهة الشک فی التخصیص، و فی مثله لا یمکن التمسک بالعموم کما هو ظاهر. هذا مضافاً إلی أنّ التمسک بالعموم أیضاً مشروط بالفحص، کما أنّ الأمر کذلک فی الرجوع إلی البراءة.

إذا عرفت ذلک فنقول: إنّ تدریجیة أطراف العلم الاجمالی علی أقسام:

القسم الأوّل: أن تکون مستندةً إلی اختیار المکلف مع تمکنه من الجمع بینها، کما إذا علم بغصبیة أحد الثوبین، و کان متمکناً من لبسهما معاً و لکنّه اقترح لبس أحدهما فی زمان و لبس الآخر فی زمان متأخر. و لا إشکال فی خروج هذا القسم عن محل الکلام، فانّ العلم بالتکلیف الفعلی مع تمکن المکلف من الموافقة القطعیة و المخالفة القطعیة یوجب التنجز علی ما تقدّم بیانه.

القسم الثانی: أن تکون التدریجیة مستندةً إلی عدم تمکن المکلف من الجمع بین الأطراف مع تمکنه من ارتکاب کل منها بالفعل مع ترک الآخر، کما إذا علم

ص:430


1- 1) المائدة 5: 1

بوجوب صلاة الظهر أو الجمعة، فانّه و إن لم یتمکن من الجمع بینهما فی زمان واحد، إلّا أنّه متمکن من الاتیان بأیّهما شاء، و نظیره العلم بحرمة أحد ضدّین لهما ثالث. و لا ینبغی الاشکال فی تنجیز العلم الاجمالی فی هذا القسم أیضاً، للعلم بالتکلیف الفعلی، و سقوط الاُصول فی الأطراف للمعارضة.

القسم الثالث: أن تکون التدریجیة مستندةً إلی تقید أحد الأطراف بزمان أو بزمانی متأخر. و التکلیف المعلوم فی هذا القسم تارةً یکون فعلیاً علی کل تقدیر، و اُخری لا یکون فعلیاً إلّا علی تقدیر دون تقدیر.

الأوّل: کما إذا علم بتعلّق النذر بقراءة سورة خاصّة فی هذا الیوم أو فی الغد، فانّه بناءً علی کون الوجوب بالنذر فعلیاً من باب الواجب التعلیقی، نعلم بتکلیف فعلی متعلِّق بالقراءة فی الیوم أو بالقراءة فی الغد، فالتدریجیة فی المتعلق و أمّا الوجوب فهو حاصل بالفعل، و فی مثل ذلک لا مناص من القول بتنجیز العلم الاجمالی، لما عرفت من أنّ المیزان فی التنجیز هو العلم بالتکلیف الفعلی، و هو متحقق علی الفرض.

الثانی: و هو ما لا یکون العلم فیه متعلقاً بالتکلیف الفعلی علی کل تقدیر، کما إذا علم بوجوب مردّد بین کونه فعلیاً الآن و کونه فعلیاً فیما بعد، کما إذا تردد الواجب بین کونه مطلقاً أو مشروطاً بشرط یحصل فیما بعد، ففی مثل ذلک ذهب صاحب الکفایة (1)إلی جواز الرجوع إلی الأصل فی کل من الطرفین. و اختار المحقق النائینی (قدس سره) (2)عدم جواز الرجوع إلی الأصل فی شیء

ص:431


1- 1) کفایة الاُصول: 359 و 360
2- 2) أجود التقریرات 3: 466 - 468، فوائد الاُصول 4: 110 - 112

من الطرفین. و فصّل شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)بین ما إذا کان الملاک فی الأمر المتأخر تاماً من الآن، و ما إذا لم یکن کذلک.

و تحقیق الحال بحیث تتّضح کیفیة الاستدلال لجمیع الأقوال یستدعی ذکر مقدّمة، و هی أنّ تأخّر التکلیف قد یکون مستنداً إلی عدم إمکانه فعلاً مع تمامیة المقتضی له، کما إذا تعلّق النذر بأمر متأخر بناءً علی استحالة الواجب التعلیقی، فانّ الفعل المنذور یتّصف فعلاً بالاشتمال علی الملاک الملزم بتعلّق النذر به، إلّا أنّ الأمر بالوفاء مشروط بمجیء زمانه بناءً علی استحالة الأمر الفعلی بالشیء المتأخر، و قد یکون مستنداً إلی عدم تمامیة المقتضی لعدم تحقق ما له دخل فی تمامیته، و هذا کأکثر الشرائط التی تتوقف علیها فعلیة التکلیف، کما إذا علمت المرأة بأنّها تحیض ثلاثة أیام مرددة بین جمیع أیام الشهر، فلا علم لها بالتکلیف الفعلی و لا بملاکه التام، لعدم العلم بالحیض فعلاً المترتب علیه التکلیف و ملاکه.

إذا عرفت ذلک فاعلم أنّ من نظر إلی أنّ تنجیز العلم الاجمالی متوقف علی کونه متعلقاً بالتکلیف الفعلی، اختار عدم تنجیزه فی المقام و جواز الرجوع إلی الاُصول فی جمیع الأطراف، إذ المفروض تردد التکلیف فیه بین أن یکون فعلیاً و أن یکون مشروطاً بشرط غیر حاصل، فلا علم بالتکلیف الفعلی، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل بالنسبة إلی الطرف المبتلی به فعلاً، کما لا مانع منه بالنسبة إلی الطرف الآخر فی ظرف الابتلاء به.

و نظر شیخنا الأنصاری (قدس سره) إلی أنّ العلم بالملاک التام الفعلی بمنزلة

ص:432


1- 1) فرائد الاُصول 2: 426 و 427

العلم بالتکلیف، فالتزم بعدم تنجیز العلم الاجمالی عند عدم العلم بالملاک التام فعلاً، و بتنجیزه فیما إذا علم الملاک التام فعلاً، لأنّ الترخیص فی تفویت الملاک الملزم فعلاً بمنزلة الترخیص فی مخالفة التکلیف الفعلی، إذ عدم فعلیة التکلیف إنّما هو لوجود المانع مع تمامیة المقتضی، و هو لا یرفع قبح الترخیص فی تفویت الملاک الملزم. و من هنا التزم شیخنا الأنصاری (قدس سره) بتنجیز العلم الاجمالی فی مسألة العلم بالنذر المردد تعلّقه بأمر حالی أو استقبالی، و بعدم تنجیزه فی مسألة علم المرأة بالحیض المردد بین أیام الشهر، فتمسک باستصحاب عدم تحقق الحیض إلی الآن الأوّل من ثلاثة أیام فی آخر الشهر، و بالبراءة بعده، و الوجه فی رجوعه من الاستصحاب إلی البراءة هو أنّ المرأة بعد تحقق الآن الأوّل من ثلاثة أیام فی آخر الشهر یحصل لها العلم بتحقق حیض و طهر قبل ذلک الآن، و بما أنّ تاریخ کل منهما مجهول، فالاستصحاب غیر جارٍ للمعارضة علی مسلکه (1)، و لعدم إحراز اتصال زمان الشک بزمان الیقین علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) (2)، فلا مجال لجریان الاستصحاب علی کل حال فیرجع إلی البراءة.

و التحقیق هو ما ذهب إلیه المحقق النائینی (قدس سره) من تنجیز العلم الاجمالی و عدم جواز الرجوع إلی الأصل فی شیء من الطرفین. أمّا فیما تمّ فیه الملاک فعلاً فقد عرفت وجهه. و أمّا فیما لم یتم فلما تقدّم فی بحث مقدّمة الواجب من استقلال العقل بقبح تفویت الملاک الملزم فی ظرفه بتعجیز النفس قبل مجیء وقته، کاستقلاله بقبح تعجیز النفس عن امتثال التکلیف الفعلی (3). و لا فرق فی قبح التفویت بحکم العقل بین کونه مستنداً إلی العبد کما تقدّم، و بین کونه مستنداً

ص:433


1- 1) فرائد الاُصول 2: 667
2- 2) کفایة الاُصول: 420
3- 3) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 182 و 187

إلی المولی بترخیصه فی ارتکاب الطرف المبتلی به فعلاً، و ترخیصه فی ارتکاب الطرف الآخر فی ظرف الابتلاء، فانّه ترخیص فی تفویت الملاک التام الملزم، و هو بمنزلة الترخیص فی مخالفة التکلیف الواصل و عصیانه فی حکم العقل.

التنبیه السابع: الشبهة غیر المحصورة

التنبیه السابع

فی تحقیق ما ذکروه من عدم تنجیز العلم الاجمالی فیما إذا کانت الأطراف غیر محصورة. و توضیح الحال فی المقام یستدعی التکلم فی مقامین: الأوّل: فی تحدید الموضوع و بیان المراد من الشبهة غیر المحصورة. الثانی: فی بیان حکمها.

المقام الأوّل: تعریف الشبهة غیر المحصورة

أمّا الکلام فی المقام الأوّل: فهو أنّه ذکر لتعریفها وجوه کثیرة، و نکتفی بذکر ما هو العمدة منها:

الوجه الأوّل: أنّ غیر المحصورة ما یعسر عدّه.

و فیه أوّلاً: أنّ عسر العدّ لا انضباط له فی نفسه من جهة اختلاف الأشخاص و اختلاف زمان العد، فالألف یعسر عدّه فی ساعة مثلاً، و لا یعسر فی یوم أو أکثر، فکیف یمکن أن یکون عسر العدّ میزاناً للشبهة غیر المحصورة.

و ثانیاً: أنّ تردد شاة واحدة مغصوبة بین شیاه البلد التی لا تزید علی الألف مثلاً من الشبهة غیر المحصورة عندهم، و تردد حبّة واحدة مغصوبة بین ألف ألف حبّة مجتمعة فی إناء لا تعدّ من غیر المحصورة عندهم، مع أنّ عدّ الحبّات أعسر بمراتب من عدّ الشیاه، فیستکشف بذلک أنّ عسر العد لا یکون ضابطاً للشبهة غیر المحصورة.

الوجه الثانی: ما ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)من أنّ الشبهة

ص:434


1- 1) فرائد الاُصول 2: 433 و 438

غیر المحصورة ما کان احتمال التکلیف فی کل واحد من الأطراف موهوماً لکثرة الأطراف.

و فیه أوّلاً: ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (1)من أنّه إحالة إلی أمر مجهول، فانّ الوهم له مراتب کثیرة، فأیّ مرتبة منه یکون میزاناً لکون الشبهة غیر محصورة.

و ثانیاً: أنّ موهومیة احتمال التکلیف لا یمنع من التنجیز، و لذا یتنجز التکلیف المردد بین طرفین، و لو کان احتماله فی أحدهما ظنّیاً و فی الآخر موهوماً، و السر فی ذلک ما تقدّم (2)من أنّ مجرد احتمال التکلیف بأیّ مرتبة کان یساوق احتمال العقاب، و هو الملاک فی تنجز التکلیف ما لم یحصل المؤمّن.

الوجه الثالث: أنّ الشبهة غیر المحصورة ما یعسر موافقتها القطعیة.

و فیه أوّلاً: أنّ العسر بنفسه مانع عن تنجز التکلیف و فعلیته، سواء کانت أطراف الشبهة قلیلة أو کثیرة، فلا یکون ذلک ضابطاً لکون الشبهة غیر محصورة.

و ثانیاً: أنّ العسر إنّما یوجب ارتفاع التکلیف بمقدار یرتفع به العسر لا مطلقاً، فالعسر لا یمنع عن تنجیز العلم الاجمالی علی الاطلاق، کما هو المدّعی للقائل بعدم التنجیز فی الشبهة غیر المحصورة.

الوجه الرابع: أنّ المیزان فی کون الشبهة غیر محصورة هو الصدق العرفی، فما صدق علیه عرفاً أنّه غیر محصور یترتب علیه حکمه، و یختلف ذلک باختلاف الموارد.

و فیه أوّلاً: أنّ هذه الکلمة لم ترد فی موضوع دلیل شرعی لیرجع فی فهم

ص:435


1- 1) أجود التقریرات 3: 472
2- 2) فی ص 403

معناها إلی العرف، و إنّما هی من الاصطلاحات المستحدثة.

و ثانیاً: أنّ العرف لا ضابطة عندهم لتمییز المحصور عن غیره، و السر فیه أنّ عدم الحصر لیس من المعانی المتأصلة، و إنّما هو أمر إضافی یختلف باختلاف الأشخاص و الأزمان و نحوهما.

الوجه الخامس: ما اختاره المحقق النائینی (قدس سره) من أنّ المیزان فی کون الشبهة غیر محصورة عدم تمکن المکلف عادةً من المخالفة القطعیة بارتکاب جمیع الأطراف، و لو فرض قدرته علی ارتکاب کل واحد منها (1). و من هنا تختص الشبهة غیر المحصورة بالشبهات التحریمیة، إذ فی الشبهات الوجوبیة یتمکن المکلف من المخالفة القطعیة بترک جمیع الأطراف و إن بلغت من الکثرة ما بلغت، فالعلم بالنسبة إلی حرمة المخالفة القطعیة یکون منجّزاً، إلّا أنّه لا یتمکن من الموافقة القطعیة بالاتیان بجمیع الأطراف، فیجری حکم الاضطرار إلی ترک بعض الأطراف (2)علی ما سیجیء الکلام فیه قریباً (3)إن شاء اللّه تعالی. و الاضطرار مانع آخر عن التنجیز غیر کون الشبهة غیر محصورة.

و فیه أوّلاً: أنّ عدم التمکن من ارتکاب جمیع الأطراف لا یلازم کون الشبهة غیر محصورة، فقد یتحقق ذلک مع قلّة الأطراف و کون الشبهة محصورة، کما إذا علمنا إجمالاً بحرمة الجلوس فی إحدی غرفتین فی وقت معیّن، فانّ المکلف لا یتمکّن من المخالفة القطعیة بالجلوس فیهما فی ذلک الوقت. و کذا الحال لو تردد الحرام بین الضدّین فی وقت معیّن.

ص:436


1- 1) أجود التقریرات 3: 471 و 472، فوائد الاُصول 4: 117
2- 2) أجود التقریرات 3: 474 و 475، فوائد الاُصول 4: 119
3- 3) فی ص 443

و ثانیاً: أنّ عدم القدرة علی المخالفة القطعیة غیر منضبط فی نفسه، فانّه یختلف باختلاف المعلوم بالاجمال و باختلاف الأشخاص و باختلاف قلّة الزمان و کثرته و غیر ذلک من الخصوصیات، فلیس له ضابط فکیف یکون میزاناً لکون الشبهة غیر محصورة.

و ثالثاً: أنّ عدم التمکن من المخالفة القطعیة إن اُرید به عدم التمکن منها دفعةً، فکثیر من الشبهات المحصورة کذلک، و إن اُرید به عدم التمکن منها و لو تدریجاً فقلّما تکون شبهة غیر محصورة، إذ کثیر من الشبهات التی تعدّ غیر محصورة عندهم یتمکن المکلف من ارتکاب جمیع أطرافها فی ضمن سنة أو أکثر أو أقل.

فتحصّل: أنّه لم یظهر لنا معنیً محصّل مضبوط للشبهة غیر المحصورة حتّی نتکلّم فی حکمها.

و الذی ینبغی أن یقال: إنّ العلم الاجمالی بالتکلیف قد یتمکن المکلف معه من الموافقة القطعیة و المخالفة القطعیة، و قد یتمکن من إحداهما دون الاُخری، و قد لا یتمکن من شیء منهما. أمّا الفرض الأخیر فلا إشکال فی عدم تنجیز العلم الاجمالی فیه علی ما تقدّم بیانه فی بحث دوران الأمر بین المحذورین (1)و أمّا الفرض الأوّل فلا إشکال فی تنجیزه علی ما تقدّم (2)بیانه أیضاً. و أمّا الفرض المتوسط فله صورتان:

الصورة الاُولی: ما تمکن فیه المکلف من المخالفة القطعیة دون الموافقة القطعیة، و قد عرفت أنّ العلم الاجمالی موجب للتنجیز بالمقدار الممکن، فتحرم المخالفة القطعیة و إن لم تجب الموافقة القطعیة، و سیأتی (3)الکلام فیه مفصّلاً عند

ص:437


1- 1) فی ص 385 - 386
2- 2) فی ص 389 - 390
3- 3) فی ص 443

البحث عن حکم الاضطرار إلی بعض الأطراف.

الصورة الثانیة: ما تمکن فیه المکلف من الموافقة القطعیة دون المخالفة القطعیة، فاختار المحقق النائینی (قدس سره) (1)فیه عدم تنجیز العلم الاجمالی بدعوی أنّ وجوب الموافقة القطعیة متفرّع علی حرمة المخالفة القطعیة، فإذا لم تحرم الثانیة لم تجب الاُولی. و لکنّک قد عرفت سابقاً (2)أنّه لا ملازمة بینهما، و أنّ المیزان فی تنجیز العلم الاجمالی هو سقوط الاُصول فی أطرافه، فعلی تقدیر تمکن المکلف من الموافقة القطعیة وجبت علیه، لأنّ احتمال التکلیف موجب لتنجیز الواقع لو لم یکن مؤمّناً من العقاب المحتمل علی مخالفته، فعجز المکلف عن المخالفة القطعیة المستلزم لعدم حرمتها علیه لا یوجب عدم وجوب الموافقة القطعیة المفروض قدرة المکلف علیها، و عدم المؤمّن من احتمال العقاب علی المخالفة. نعم، لو کان عدم حرمة المخالفة القطعیة مستنداً إلی قصور فی ناحیة التکلیف لا إلی عجز المکلف عنها، استلزم ذلک عدم وجوب الموافقة القطعیة کما هو ظاهر، و لکنّه خارج عن الفرض، إذ الکلام فی عدم حرمة المخالفة القطعیة المستندة إلی عجز المکلف و عدم تمکنه منها.

فاتّضح ممّا ذکرناه أنّه لا فرق [ فی ] تنجیز العلم الاجمالی بین کثرة الأطراف و قلّتها. نعم، ربّما تکون کثرة الأطراف ملازمة لطروء بعض العناوین المانعة عن تنجیز العلم الاجمالی، کالعسر و الحرج و الخروج عن محل الابتلاء و نحو ذلک، إلّا أنّ العبرة بتلک العناوین لا بکثرة الأطراف، فلو طرأ بعضها لمنع عن

ص:438


1- 1) أجود التقریرات 3: 473، فوائد الاُصول 4: 119
2- 2) فی ص 421

التنجیز و لو مع قلّة الأطراف.

المقام الثانی: ما استدل به علی عدم وجوب الاجتناب عن أطراف الشبهة غیر المحصورة

أمّا الکلام فی المقام الثانی: و هو بیان حکم الشبهة غیر المحصورة، فهو أنّه قد استدلّ علی عدم وجوب الاجتناب فی الشبهة غیر المحصورة بوجوه:

الأوّل: ما ذکره شیخنا الأنصاری (1)من عدم اعتناء العقلاء باحتمال التکلیف إذا کان موهوماً. و قد ظهر الجواب عن ذلک ممّا تقدّم (2).

الثانی: ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (3)من أنّ وجوب الموافقة القطعیة متفرع علی حرمة المخالفة القطعیة، فإذا لم تحرم الثانیة لم تجب الاُولی. و قد ظهر الجواب عنه أیضاً بما تقدّم (4).

الثالث: دعوی الاجماع علی عدم وجوب ذلک. و فیه أوّلاً: أنّ هذه المسألة من المسائل المستحدثة التی لم یتعرّض لها القدماء، فکیف یمکن فیها دعوی الاجماع. و ثانیاً: أنّه علی فرض تحقق الاتفاق لا یکون إجماعاً تعبدیاً کاشفاً عن رأی المعصوم (علیه السلام) إذا علم استناد العلماء علی أحد الاُمور المذکورة.

الرابع: دعوی أنّ لزوم الاجتناب فی الشبهة غیر المحصورة مستلزم للحرج و هو منفی فی الشریعة المقدّسة. و فیه: ما تقدّم (5)من أنّ دلیل نفی العسر و الحرج إنّما یتکفل نفی الحکم عمّا یکون مصداقاً للعسر و الحرج فعلاً، بمعنی أنّ المعتبر فی نفی الحکم هو الحرج الشخصی، کما هو الحال فی الضرر، و هو یختلف باختلاف الأشخاص و الأزمان و غیر ذلک من الخصوصیات. فلا دلیل علی نفی الحکم

ص:439


1- 1) فرائد الاُصول 2: 433
2- 2) فی ص 434
3- 3) أجود التقریرات 3: 473، فوائد الاُصول 4: 119
4- 4) فی ص 438
5- 5) فی ص 435

بالنسبة إلی شخصٍ لا حرج علیه، و سیجیء (1)تفصیل الکلام فی ذلک عند التعرّض لقاعدة نفی الضرر إن شاء اللّه تعالی.

و توهّم عدم شمول أدلة نفی الحرج لمثل المقام ممّا کان العسر فی تحصیل الموافقة القطعیة لا فی متعلق التکلیف نفسه، بدعوی أنّها ناظرة إلی أدلة الأحکام الأوّلیة الثابتة بجعل الشارع، و مخصّصة لها بما إذا لم یکن متعلقها حرجیاً، و لیست ناظرة إلی الأحکام الثابتة بحکم العقل، و المفروض فیما نحن فیه عدم الحرج فی الاتیان بمتعلق التکلیف الشرعی و إنّما الحرج فی تحصیل الموافقة القطعیة الواجبة بحکم العقل، فالأدلة المذکورة لا تدل علی نفی وجوبها.

مدفوع بأنّ أدلة نفی الحرج و إن کانت ناظرةً إلی الأحکام الشرعیة لا الأحکام العقلیة، إلّا أنّها ناظرة إلی مقام الامتثال، بمعنی أنّ کل حکم کان امتثاله حرجاً علی المکلف فهو منفی فی الشریعة، فانّ جعل الحکم و إنشاءه إنّما هو فعل المولی، و لا یکون حرجاً علی المکلف أبداً، و حینئذٍ فإن کان إحراز امتثال التکلیف المعلوم بالاجمال حرجاً علی المکلف، کان التکلیف المذکور منفیاً فی الشریعة بمقتضی أدلة نفی الحرج، فلا یبقی موضوع لحکم العقل بوجوب الموافقة القطعیة.

الخامس: روایة الجبن (2)المدّعی ظهورها فی عدم تنجیز العلم الاجمالی عند کون الشبهة غیر محصورة. و فیه أوّلاً: أنّ الروایة ضعیفة من حیث السند،

ص:440


1- 1) فی ص 620
2- 2) و هی روایة أحمد بن أبی عبد الله البرقی عن أبیه عن محمّد بن سنان عن أبی الجارود قال: «سألت أبا جعفر (علیه السلام) عن الجبن، فقلت له: أخبرنی من رأی أنّه یجعل فیه المیتة؟ فقال (علیه السلام) : أ من أجل مکان واحد یجعل فیه المیتة حرم فی جمیع الأرضین. . .» الوسائل 25: 119 / أبواب الأطعمة المباحة ب 61 ح 5

لمحمّد بن سنان علی ما ذکر فی محلّه (1)، فلا تصلح للاستدلال بها. و ثانیاً: أنّها غیر تامّة من حیث الدلالة أیضاً، فانّها غیر متعرضة للمحصور أو غیره من الشبهة، بل ظاهرها أنّ العلم بوجود فرد محرّم دار أمره بین ما یکون فی محل الابتلاء، و ما یکون خارجاً عنه لا یوجب الاجتناب عمّا هو محل الابتلاء، و إلّا لزم حرمة ما فی جمیع الأرضین لوجود حرام واحد، فهی أجنبیة عن الشبهة غیر المحصورة.

بقی فی بحث الشبهة غیر المحصورة أمران لا بدّ من التنبیه علیهما:

الأوّل: هل یجری حکم الشک فی أطراف الشبهة غیر المحصورة أو یکون الشک کالعدم؟

الأوّل: أنّه بناءً علی عدم تنجیز العلم الاجمالی فی الشبهة غیر المحصورة فهل یفرض العلم کعدمه، فیجری حکم الشک فی کل واحد من الأطراف، فیرجع إلی قاعدة الاشتغال فیما إذا کان الشک فی نفسه مورداً لها، أو یکون الشک فی کل واحد من الأطراف أیضاً بمنزلة العدم، فلا یرجع إلی قاعدة الاشتغال أصلاً، لا من جهة العلم الاجمالی و لا من جهة الشک؟ فإذا علمنا إجمالاً بوجود مائع مضاف مردد بین ألف إناء مثلاً، فعلی الاحتمال الأوّل لا یصحّ الوضوء باناء واحد، لاحتمال کونه مضافاً. و الشک فی کونه ماءً مطلقاً کافٍ فی الحکم بعدم صحّة الوضوء به. و علی الاحتمال الثانی صحّ الوضوء باناء واحد مع احتمال کونه مائعاً مضافاً. و لا یعتنی بهذا الاحتمال بعد کون الشبهة غیر محصورة.

و التحقیق أنّه یختلف الحال باختلاف المبانی فی الشبهة غیر المحصورة، فبناءً علی مسلک الشیخ (قدس سره) من أنّ الملاک فی عدم التنجیز کون الاحتمال موهوماً لا یعتنی به العقلاء، فالشک فی مفروض المثال یکون بمنزلة العدم، فلا

ص:441


1- 1) معجم رجال الحدیث 17: 169

یعتنی باحتمال کون المتوضأ به مضافاً بعد کونه موهوماً علی الفرض. و أمّا علی مسلک المحقق النائینی (قدس سره) من أنّ الملاک فی عدم التنجیز عدم حرمة المخالفة القطعیة لعدم القدرة علیها، و أنّ وجوب الموافقة القطعیة متفرع علیها، فالعلم بالتکلیف المردد بین أطراف غیر محصورة یکون کعدمه. و أمّا الشک فی کل واحد من الأطراف فهو باقٍ علی حاله، و هو بنفسه مورد لقاعدة الاشتغال، إذ یعتبر فی صحّة الوضوء إحراز کون ما یتوضأ به ماء مطلقاً، فنفس احتمال کونه مضافاً کافٍ فی الحکم بعدم صحّة الوضوء به، و لو لم یکن علم إجمالی بوجود مائع مضاف، فلا بدّ حینئذ من تکرار الوضوء بمقدار یعلم معه وقوع الوضوء بماء مطلق.

الثانی: شبهة الکثیر فی الکثیر

الثانی: أنّه بناءً علی عدم تنجیز العلم الاجمالی فی الشبهة غیر المحصورة لو کانت أطراف الشبهة فی نفسها کثیرة، و کان المعلوم بالاجمال فی البین أیضاً کثیراً، و قد یعبّر عنها بشبهة الکثیر فی الکثیر، کما لو فرض کون أطراف الشبهة ألفاً و المعلوم بینها مائة، فانّ الأطراف فی نفسها و إن کانت کثیرة، إلّا أنّ نسبة المعلوم إلیها هی نسبة الواحد إلی العشرة، فهل یکون العلم الاجمالی فی مثل ذلک الفرض منجّزاً أم لا؟

و التحقیق هنا أیضاً أنّه یختلف الحال باختلاف المسالک فی عدم تنجیز العلم الاجمالی فی الشبهة غیر المحصورة، فعلی مسلک الشیخ (قدس سره) من أنّ الملاک فی عدم التنجیز کون احتمال التکلیف موهوماً لا یعتنی به العقلاء کان العلم الاجمالی فی مفروض المثال منجّزاً، لأنّ احتمال التکلیف فی کل واحد من الأطراف من قبیل تردد الواحد فی العشرة، و مثله لا یعدّ موهوماً کما هو ظاهر. و أمّا علی مسلک المحقق النائینی (قدس سره) من أنّ الوجه فی عدم التنجیز عدم حرمة المخالفة القطعیة لعدم التمکن منها، و وجوب الموافقة القطعیة متفرّع

ص:442

علیها، فلا بدّ من الالتزام بعدم التنجیز فی المقام أیضاً، فانّ المخالفة القطعیة لا تتحقق إلّا بارتکاب جمیع الأطراف، و هو متعذر أو متعسّر عادةً، فلا تجب الموافقة القطعیة أیضاً، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً لا محالة.

التنبیه الثامن: الاضطرار إلی ارتکاب بعض أطراف العلم الاجمالی

التنبیه الثامن

فی انحلال العلم الاجمالی للاضطرار إلی ارتکاب بعض الأطراف و عدمه.

و قبل التکلم فی ذلک لا بدّ من بیان مقدّمة یتّضح بها محل البحث فی هذا التنبیه فنقول: إنّ الکلام فی انحلال العلم الاجمالی و عدمه للاضطرار إنّما هو فیما إذا کان الاضطرار رافعاً لجمیع الآثار للحکم المعلوم بالاجمال، کما إذا علمنا بنجاسة أحد الخلین مثلاً مع الاضطرار إلی شرب أحدهما، فانّ الأثر المترتب علی هذا المعلوم بالاجمال لیس إلّا الحرمة المرتفعة بالاضطرار، فیمکن القول بانحلال العلم الاجمالی فی هذا الفرض، باعتبار أنّ التکلیف فی الطرف المضطر إلیه مرتفع بالاضطرار، و فی الطرف الآخر مشکوک فیه، فیرجع فیه إلی الأصل.

توقف انحلال العلم الاجمالی للاضطرار علی رفعه جمیع الآثار

و أمّا إذا لم یکن الاضطرار رافعاً لجمیع آثار المعلوم بالاجمال، بأن تکون له آثار یرتفع بعضها بالاضطرار دون بعض آخر، کما إذا علمنا بنجاسة أحد المائعین: الماء أو الحلیب، مع الاضطرار إلی شرب الماء، فانّ الأثر المترتب علی هذا المعلوم بالاجمال تکلیف و هو حرمة الشرب، و وضع و هو عدم صحّة الوضوء بالماء، و المرتفع بالاضطرار إنّما هو التکلیف و حرمة الشرب فقط دون الوضع، فانّ الاضطرار إلی شرب النجس [ لا ] یوجب جواز التوضی به کما هو ظاهر.

هذا فیما إذا کان الاضطرار إلی أحد الأطراف علی التعیین. و کذا الحال فیما إذا کان الاضطرار إلی أحدها لا علی التعیین، کما إذا علمنا إجمالاً بنجاسة أحد

ص:443

الماءین مع الاضطرار إلی شرب أحدهما لا بعینه، فانّ المرتفع بالاضطرار إنّما هو حرمة الشرب لا عدم صحّة الوضوء به، ففی مثل ذلک لا ینحل العلم الاجمالی بالاضطرار بلا إشکال و لا خلاف، لبقاء أثر المعلوم بالاجمال فی الطرف المضطر إلیه بعد الاضطرار أیضاً، فانّا نعلم إجمالاً - و لو بعد الاضطرار - أنّ هذا الماء لا یجوز التوضی به أو هذا الحلیب لا یجوز شربه، و هذا العلم منجّز للتکلیف لا محالة، فلا یجوز التوضی بالماء و لا شرب الحلیب. و کذا الحال فی مثال الاضطرار إلی أحد الأطراف لا علی التعیین، فانّا نعلم إجمالاً بعدم صحّة الوضوء بهذا الماء أو بذلک الماء و إن جاز شرب أحدهما للاضطرار.

و بالجملة: رفع بعض الآثار لأجل الاضطرار لیس إلّا مثل انتفاء بعض الآثار من غیر جهة الاضطرار و من غیر ناحیة النجاسة، کما فی الحلیب فانّه لا یجوز التوضی به مع قطع النظر عن عروض النجاسة و کونه طرفاً للعلم الاجمالی، ففی مثال دوران الأمر بین نجاسة الماء و الحلیب یکون أثر المعلوم بالاجمال قبل الاضطرار عدم جواز الشرب وحده فی طرفٍ و هو الحلیب، و عدم جواز الشرب و عدم صحّة التوضی فی الطرف الآخر و هو الماء، و بعد الاضطرار إلی شرب الماء ترتفع حرمة شربه فقط، و یبقی الحکم الوضعی و هو عدم صحّة الوضوء به بحاله، فیکون المعلوم بالاجمال ذا أثر فی الطرفین، فیکون العلم الاجمالی منجّزاً لا محالة، و لا یکون الاضطرار موجباً لانحلاله.

فتحصّل: أنّ الکلام فی انحلال العلم الاجمالی للاضطرار و عدمه إنّما هو فیما إذا کان الاضطرار موجباً لرفع جمیع الآثار، کما إذا علمنا بنجاسة أحد الحلیبین أو أحد الخلین مثلاً.

إذا عرفت ذلک فنقول: إنّ تحقیق الحال فی انحلال العلم الاجمالی للاضطرار یستدعی التکلم فی مقامین:

ص:444

المقام الأوّل: الاضطرار إلی أحد الأطراف علی التعیین

المقام الأوّل: فیما إذا کان الاضطرار إلی أحدهما المعیّن، کما فی مثال العلم الاجمالی بنجاسة الماء أو الحلیب مع الاضطرار إلی شرب الماء.

المقام الثانی: فیما إذا کان الاضطرار إلی أحدهما لا علی التعیین، کما فی مثال العلم الاجمالی بنجاسة أحد الماءین مع الاضطرار إلی شرب أحدهما لا بعینه.

أمّا المقام الأوّل: فهو یتصوّر بصور ثلاث:

الصورة الاُولی: حدوث الاضطرار بعد التکلیف و بعد العلم به

الصورة الاُولی: أن یکون الاضطرار حادثاً بعد التکلیف و بعد العلم به.

الصورة الثانیة: أن یکون الاضطرار حادثاً بعد التکلیف و قبل العلم به، کما إذا کان أحد الماءین نجساً فی الواقع، و لکنّه لم یکن عالماً به فاضطرّ إلی شرب أحدهما ثمّ علم بأنّ أحدهما کان نجساً قبل الاضطرار.

الصورة الثالثة: أن یکون الاضطرار حادثاً قبل التکلیف و قبل العلم به.

أمّا الصورة الاُولی: فاختلفت کلماتهم فیها، فاختار شیخنا الأنصاری (1)(قدس سره) عدم انحلال العلم الاجمالی، بدعوی أنّ التکلیف قد تنجز بالعلم الاجمالی قبل عروض الاضطرار و لا رافع له فی الطرف غیر المضطر إلیه.

و ذهب صاحب الکفایة (قدس سره) فی متن الکفایة (2)إلی الانحلال و عدم التنجیز، بدعوی أنّ تنجیز التکلیف یدور مدار المنجّز حدوثاً و بقاءً، و المنجّز هو العلم الاجمالی بالتکلیف، و بعد الاضطرار إلی أحد الطرفین لا یبقی علم بالتکلیف فی الطرف الآخر بالوجدان، کما هو الحال فی العلم التفصیلی بعد زواله بالشک الساری، فانّ التنجیز یسقط بزواله، فالعلم الاجمالی لا یکون أقوی فی التنجیز من العلم التفصیلی.

ص:445


1- 1) فرائد الاُصول 2: 425
2- 2) کفایة الاُصول: 360

ثمّ نقض بفقدان بعض الأطراف باعتبار أنّ الاضطرار إلی بعض الأطراف لیس إلّا کفقد بعضها، فکما لا إشکال فی لزوم رعایة الاحتیاط فی الباقی هنا، کذلک لا ینبغی الاشکال فی لزوم رعایة الاحتیاط فی الباقی مع الاضطرار إلی بعض الأطراف. و هذا النقض و إن خصّه صاحب الکفایة بفقدان بعض الأطراف، إلّا أنّه جارٍ فی خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء بعد العلم بالتکلیف، بل یجری فی الامتثال و الاتیان ببعض الأطراف أیضاً، فانّه لا یبقی علم بالتکلیف فی جمیع هذه الصور.

و أجاب عنه: بأنّ الاضطرار من حدود التکلیف، لأنّ التکلیف من أوّل حدوثه یکون مقیّداً بعدم الاضطرار، بخلاف الفقدان فانّه لیس من حدوده، و إنّما یکون ارتفاع التکلیف بفقدان بعض الأطراف من قبیل انتفاء الحکم بانتفاء موضوعه. هذا ملخّص ما ذکره فی المتن.

و عدل عنه فی الهامش فیما إذا کان الاضطرار إلی أحدهما المعیّن، کما هو محل کلامنا فعلاً، و التزم ببقاء التنجیز فی الطرف غیر المضطر إلیه، بتقریب أنّ العلم الاجمالی تعلّق بالتکلیف المردد بین المحدود و المطلق، باعتبار أنّ التکلیف فی أحد الطرفین محدود بعروض الاضطرار، و فی الطرف الآخر مطلق، و یکون من قبیل تعلّق العلم الاجمالی بالتکلیف المردد بین القصیر و الطویل، و لا فرق فی تنجّز التکلیف بالعلم الاجمالی بین أن یکون الطرفان کلاهما قصیرین، أو کلاهما طویلین، أو یکون أحدهما قصیراً و الآخر طویلاً، کما إذا علمنا إجمالاً بوجوب دعاء قصیر و لو کلمة واحدة، و دعاء طویل، فانّ العلم الاجمالی منجّز فیه بلا إشکال.

و المقام من هذا القبیل بعینه، فانّ الاضطرار حادث بعد التکلیف و بعد العلم به علی الفرض، فیکون التکلیف فی الطرف المضطر إلیه قصیراً و منتهیاً بعروض الاضطرار، و فی الطرف الآخر طویلاً، و لا مانع من تنجیز التکلیف المعلوم

ص:446

بالاجمال فی مثله. هذا ملخص ما ذکره فی الهامش بتوضیح منّا.

و الصحیح ما ذکره فی الهامش من بقاء التنجیز فی الطرف غیر المضطر إلیه، لما ذکرناه مراراً (1)من أنّ التنجیز منوط بتعارض الاُصول فی أطراف العلم الاجمالی و تساقطها، و فی المقام کذلک، فانّ العلم الاجمالی بثبوت التکلیف فی الطرف غیر المضطر إلیه فی جمیع الأزمان أو فی الطرف المضطر إلیه إلی حدوث الاضطرار موجود، و حیث إنّ التکلیف المحتمل فی أحد الطرفین علی تقدیر ثبوته إنّما هو فی جمیع الأزمان، و فی الطرف الآخر علی تقدیر ثبوته إلی حدوث الاضطرار، فلا محالة یقع التعارض بین جریان الأصل فی أحدهما بالنسبة إلی جمیع الأزمان، و بین جریانه فی الطرف الآخر بالنسبة إلی حدوث الاضطرار، و بعد تساقطهما کان العلم الاجمالی منجّزاً للتکلیف، فانتهاء التکلیف فی أحد الطرفین بانتهاء أمده لأجل الاضطرار لا یوجب جریان الأصل فی الطرف الآخر.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فی المتن من أنّ التنجیز دائر مدار المنجّز، و هو العلم حدوثاً و بقاءً إلی آخر ما تقدّم ذکره، فهو صحیح من حیث الکبری، إذ لا إشکال فی أنّ التنجیز دائر مدار العلم بالتکلیف حدوثاً و بقاءً، و لکنّه غیر تام من حیث الصغری من أنّه لا یبقی علم بالتکلیف بعد حدوث الاضطرار، و ذلک لأنّ العلم الاجمالی بالتکلیف باقٍ بحاله حتّی بعد حدوث الاضطرار، فانّه یعلم إجمالاً و لو بعد الاضطرار بأنّ التکلیف إمّا ثابت فی هذا الطرف إلی آخر الأزمان، أو فی الطرف الآخر إلی حدوث الاضطرار، فلا وجه لدعوی تبدّل العلم بالشک [ فانّه ] انّما یکون فیما إذا زال العلم بطروء الشک الساری، بلا فرق فی ذلک بین العلم التفصیلی و العلم الاجمالی، کما إذا علمنا تفصیلاً بنجاسة هذا الماء المعیّن، ثمّ زال العلم و طرأ الشک الساری فی

ص:447


1- 1) راجع علی سبیل المثال ص 404

نجاسته، و کذا إذا علمنا إجمالاً بنجاسة الماءین ثمّ طرأ الشک الساری فی نجاسة أحدهما و احتملنا طهارة کلیهما. و هذا بخلاف المقام، فانّ العلم الاجمالی باقٍ بحاله، إنّما المرتفع بالاضطرار هو المعلوم لا العلم به، فانّ التکلیف المعلوم بالاجمال علی تقدیر ثبوته فی الطرف المضطر إلیه قد ارتفع بالاضطرار، و العلم المتعلق به إجمالاً باقٍ علی حاله، کما هو الحال فی صورة خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء أو فقدانه أو الاتیان به، فانّ العلم الاجمالی باقٍ علی حاله فی جمیع هذه الصور، غایة الأمر أنّ المعلوم بالاجمال و هو التکلیف محتمل الارتفاع، لأجل الخروج عن محل الابتلاء، أو لأجل الفقدان أو لأجل الاتیان و الامتثال، فیجب الاجتناب عن الطرف الآخر لبقاء العلم الاجمالی و تنجّز التکلیف به. و لو لا ما ذکرناه من بقاء العلم الاجمالی فی جمیع الصور المذکورة لتمّ النقض المذکور فی کلامه. و لا یجدی الجواب عنه بأنّ الاضطرار من حدود التکلیف، دون الفقدان و الخروج من محل الابتلاء و نحوهما، بل التکلیف فی الأمثلة المذکورة منتفٍ بانتفاء موضوعه، و ذلک لما ذکرناه فی الواجب المشروط (1)من أنّ فعلیة الحکم تدور مدار وجود الموضوع بما له من القیود و الخصوصیات، فکما أنّ وجود نفس الموضوع دخیل فی الحکم، کذا کل واحد من القیود الماخوذة فیه دخیل فی الحکم، و بانتفاء کل واحد من القیود ینتفی الحکم بانتفاء موضوعه، فلا فرق بین انتفاء ذات الموضوع کما فی الفقدان أو الخروج عن محل الابتلاء، و بین انتفاء قیده و هو عدم الاضطرار کما فی محل الکلام. هذا کلّه حکم الصورة الاُولی، و هی ما إذا کان الاضطرار بعد التکلیف و بعد العلم به و مقابلها بتمام المقابلة هی:

الصورة الثانیة: حدوث الاضطرار قبل التکلیف و قبل العلم به

الصورة الأخیرة: و هی ما إذا کان الاضطرار فیه قبل التکلیف و قبل العلم

ص:448


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 167، راجع أیضاً بحث الشرط المتأخر ص 133

به، کما إذا اضطرّ إلی شرب أحد الماءین مثلاً، ثمّ علم بوقوع النجاسة فی أحدهما بعد الاضطرار. و لا ینبغی الاشکال فی عدم التنجیز فی هذه الصورة، إذ لا علم بالتکلیف فیها، لاحتمال وقوع النجاسة فی الطرف المضطر إلیه، و حیث إنّ المفروض کون الاضطرار قبل وقوع النجاسة، فوقوعها فی الطرف المضطر إلیه لا یوجب حدوث التکلیف، و وقوعها فی الطرف الآخر مجرد احتمال لا مانع من الرجوع فیه إلی الأصل. و یلحق بهذه الصورة صورة تقارن الاضطرار و العلم بالتکلیف فیجری فیه الکلام السابق من عدم التنجیز بلا فرق بینهما.

الصورة الثالثة: حدوث الاضطرار بعد التکلیف و قبل العلم به

بقی الکلام فی الصورة المتوسطة: و هی أن یکون الاضطرار بعد التکلیف و قبل العلم به کما إذا اضطرّ إلی شرب أحد الماءین مثلاً، ثمّ علم بأنّ أحدهما کان نجساً قبل الاضطرار، فهل الاعتبار بسبق التکلیف علی الاضطرار، فیحکم بالتنجیز، أو علی العلم الحادث بعد الاضطرار، فیحکم بعدمه لکون الاضطرار قبل العلم بالتکلیف علی الفرض؟ الصحیح هو الثانی، لأنّ المانع من جریان الأصل هو العلم الاجمالی بالتکلیف لا التکلیف بواقعیته و لو لم یعلم به المکلف أصلاً، فهو حین الاضطرار إمّا قاطع بعدم التکلیف فلا یحتاج إلی إجراء الأصل بل لا یمکن. و إمّا شاک فیه فلا مانع من جریانه فی الطرفین، لعدم المعارضة، لعدم العلم بالتکلیف علی الفرض، و العلم الاجمالی الحادث بعد الاضطرار ممّا لا أثر له، لاحتمال وقوع النجاسة فی الطرف المضطر إلیه، و لا یوجب حدوث التکلیف فیه لکون الاضطرار رافعاً له.

و بالجملة: التکلیف فی الطرف المضطر إلیه ممّا نقطع بعدمه، لأنّ الأمر دائر بین کون التکلیف منفیاً فیه من أوّل الأمر و بین سقوطه بالاضطرار. و أمّا الطرف الآخر، فالتکلیف فیه و إن کان محتملاً، إلّا أنّه لا مانع فیه من الرجوع إلی الأصل، إذ لا معارض له، لأنّه لا یجری فی الطرف المضطر إلیه، لعدم الأثر

ص:449

له للقطع بالحلیة فیه کما تقدّم.

و ها هنا شبهة: و هی أنّ التکلیف الواقعی و إن لم یکن مانعاً من جریان الأصل، إلّا أنّه بعد العلم به تترتب آثاره من حین حدوثه لا من حین العلم به، کما هو الحال فی العلم التفصیلی فانّه لو علمنا بأنّ الماء الذی اغتسلنا به للجنابة قبل اُسبوع مثلاً کان نجساً، یجب ترتیب آثار نجاسة الماء المذکور من حین نجاسته لا من حین العلم بها، فیجب الاتیان بقضاء الصلوات التی أتینا بها مع هذا الغسل، و کذا سائر الآثار المترتبة شرعاً علی نجاسة الماء المذکور.

ففی المقام أیضاً لا مناص من ترتیب آثار التکلیف من حین حدوثه لا من حین انکشافه، و حینئذٍ لمّا کان حدوث التکلیف قبل الاضطرار، فلا بدّ من اعتبار وجوده قبله و لو کان منکشفاً بعده، وعلیه فبعد طروء الاضطرار نشک فی سقوط هذا التکلیف الثابت قبل الاضطرار لأجل الاضطرار، لأنّه لو کان فی الطرف المضطر إلیه فقد سقط بالاضطرار، و لو کان فی الطرف الآخر کان باقیاً لا محالة، فیرجع إلی استصحاب بقاء التکلیف أو قاعدة الاشتغال علی خلاف بیننا و بین المحقق النائینی (1)(قدس سره) و علی کل تقدیر لا مجال للرجوع إلی أصالة البراءة فی الطرف غیر المضطر إلیه. و بالجملة: بعد العلم بثبوت التکلیف قبل الاضطرار و الشک فی سقوطه له یحکم بوجوب الاجتناب عن الطرف الآخر لأجل الاستصحاب أو لقاعدة الاشتغال.

و الجواب عن هذه الشبهة: أنّ المقام لیس مجری للاستصحاب و لا لقاعدة الاشتغال، فانّ الاستصحاب أو القاعدة إنّما یجریان فیما إذا کانت الاُصول فی أطراف العلم الاجمالی ساقطة بالمعارضة، کما فی الشک فی بقاء الحدث المردد

ص:450


1- 1) أجود التقریرات 3: 454 و 455، فوائد الاُصول 4: 94

بین الأصغر و الأکبر بعد الوضوء، فانّ الأصل فی کل منهما معارض بالأصل الجاری فی الآخر، و بعد تساقطهما یرجع إلی الاستصحاب ویحکم ببقاء الحدث الجامع بین الأکبر و الأصغر. و هذا بخلاف ما إذا کان الأصل جاریاً فی بعض الأطراف بلا معارض کما فی المقام، فانّ التکلیف فی الطرف المضطر إلیه معلوم الانتفاء بالوجدان، فلا معنی لجریان الأصل فیه، و فی الطرف الآخر مشکوک الحدوث فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فیه، فلیس لنا علم بالتکلیف و شکّ فی سقوطه حتّی نحکم ببقائه للاستصحاب أو لقاعدة الاشتغال، کما فی مثال الحدث المردد بین الأکبر و الأصغر، لأنّ التکلیف فی الطرف المضطر إلیه منفی بالوجدان، و فی الطرف الآخر مشکوک الحدوث و منفی بالتعبد للأصل الجاری فیه بلا معارض، و من هنا نقول بأنّ المرجع عند دوران الأمر بین الأقل و الأکثر الارتباطیین هی البراءة، فانّه مع الاتیان بالأقل یشک فی بقاء التکلیف المعلوم بالاجمال، و مع ذلک لا یرجع إلی الاستصحاب و لا إلی قاعدة الاشتغال، و لیس ذلک إلّا لأنّ منشأ الشک فی بقاء التکلیف احتمال تعلّقه بالأکثر الذی یجری فیه الأصل بلا معارض، فالتکلیف بالأقل ساقط بالامتثال، و التکلیف بالأکثر مشکوک الحدوث من أوّل الأمر، و منفی بالتعبّد للأصل الجاری فیه بلا معارض، فلم یبق مجال للرجوع إلی الاستصحاب أو قاعدة الاشتغال.

و ظهر ممّا ذکرناه - فی حکم الاضطرار إلی المعیّن من الأطراف بأقسامه الثلاثة - حکم غیر الاضطرار ممّا یرتفع معه الحکم، کفقدان بعض الأطراف أو خروجه عن محل الابتلاء أو الاکراه إلی البعض المعیّن من الأطراف و نحوها، فانّه یجری فیها جمیع ما ذکرناه فی الاضطرار من الأقسام و الأحکام، فلا حاجة إلی الاعادة.

المقام الثانی: الاضطرار إلی أحد الأطراف لا بعینه

و أمّا المقام الثانی: و هو ما کان الاضطرار إلی أحد الأطراف لا بعینه، فاختار

ص:451

صاحب الکفایة (قدس سره) (1)فیه عدم التنجیز، بدعوی أنّ الترخیص فی بعض الأطراف لأجل الاضطرار لا یجامع التکلیف الفعلی علی کل تقدیر، فلیس فی غیر ما یختاره المکلّف لرفع اضطراره إلّا احتمال التکلیف، و هو منفی بالأصل.

و اختار شیخنا الأنصاری (قدس سره) (2)التنجیز مطلقاً حتّی فی صورة تقدّم الاضطرار علی حدوث التکلیف و علی العلم به، و تبعه المحقق النائینی (قدس سره) (3)و هو الصحیح، لأنّ الاضطرار لم یتعلّق بخصوص الحرام کی ترتفع حرمته به، و إنّما تعلّق بالجامع بینه و بین الحلال علی الفرض، فالجامع هو المضطر إلیه و أحدهما مع الخصوصیة هو الحرام، فما هو مضطر إلیه لیس بحرام، و ما هو حرام لیس بمضطر إلیه، فلا وجه لرفع الید عن حرمة الحرام المعلوم بالاجمال لأجل الاضطرار إلی الجامع، کما لو اضطرّ إلی شرب أحد الماءین مع العلم التفصیلی بنجاسة أحدهما المعیّن، فهل یتوهّم رفع الحرمة عن الحرام المعلوم تفصیلاً لأجل الاضطرار إلی الجامع.

و المقام من هذا القبیل لعدم الفرق بین العلم التفصیلی و العلم الاجمالی من هذه الجهة، و هذا أعنی تعلّق الاضطرار بالجامع هو الفارق بین هذا المقام و المقام السابق، فانّ الاضطرار هناک کان متعلقاً بأحدهما المعیّن، و هو رافع للحرمة علی تقدیر ثبوتها مع قطع النظر عن الاضطرار، بخلاف المقام فانّ الاضطرار فیه لم یتعلّق إلّا بالجامع، و الاضطرار إلی أحد الأمرین من الحرام أو الحلال لا یوجب رفع الحرمة عن الحرام کما تقدّم بیانه، غایة الأمر أنّ وجوب الموافقة

ص:452


1- 1) کفایة الاُصول: 360
2- 2) فرائد الاُصول 2: 425
3- 3) أجود التقریرات 3: 459، فوائد الاُصول 4: 98

القطعیة ممّا لا یمکن الالتزام به بعد الاضطرار إلی الجامع، لأنّ الموافقة القطعیة إنّما تحصل بالاجتناب عنهما معاً و هو طرح لأدلة الاضطرار، و یکون نظیر الاجتناب عمّا اضطرّ إلیه معیّناً، و تبقی حرمة المخالفة القطعیة بارتکابهما معاً علی حالها، إذ لا موجب لرفع الید عنها بعد التمکن منها کما هو المفروض.

و الذی تحصّل ممّا ذکرناه اُمور ینبغی الاشارة إلیها لتوضیح المقام:

الأوّل: أنّ الحرام المعلوم بالاجمال لم یطرأ ما یوجب ارتفاعه، لما عرفت من أنّ الاضطرار إنّما هو إلی الجامع لا إلی خصوص الحرام لیرتفع حکمه.

الثانی: أنّه لا یمکن الترخیص فی ارتکاب جمیع الأطراف، لاستلزامه الترخیص فی المعصیة و مخالفة التکلیف الواصل.

الثالث: أنّه لا بدّ من رفع الید عن وجوب الموافقة القطعیة، لتوقف رفع الاضطرار علی ارتکاب بعض الأطراف، فلا مناص من الترخیص فی الارتکاب بمقدار یرتفع به الاضطرار.

الرابع: أنّه إن انطبق ما اختاره المکلف لرفع اضطراره علی الحلال الواقعی، فالحرمة الواقعیة فی الطرف الآخر باقیة بحالها، و لا وجه لرفع الید عنها، فانّ الحرام الواقعی لا یکون مضطراً إلیه، و لا انطبق علیه ما اختاره المکلف لرفع اضطراره، و إن انطبق ما اختاره المکلف لرفع اضطراره علی الحرام الواقعی، فالحرمة الواقعیة و إن لم ترتفع، لأنّ اختیار المکلف له لرفع اضطراره لا یکشف عن تعلّق الاضطرار به، فلا موجب لرفع حرمته، إلّا أنّ الجهل به مستلزم للترخیص الظاهری فی ارتکابه المستلزم لعدم العقاب علیه.

و نتیجة ما ذکرناه من الاُمور: أنّ التکلیف فی المقام فی مرتبة متوسطة بین الشبهة البدویة التی لم یتنجز الواقع فیها أصلاً، و بین العلم الاجمالی الذی لم یتعلّق

ص:453

الاضطرار بشیء من أطرافه و کان الواقع فیه منجّزاً علی کل تقدیر، فانّ التکلیف فی المقام منجّز علی تقدیر عدم مصادفة ما یختاره المکلف لرفع اضطراره مع الحرام، و غیر منجّز علی تقدیر مصادفة ما یختاره المکلف مع الحرام، فانّ الجهل به یسقط تنجّزه، فصحّ أن نقول: إنّ التکلیف فی المقام فی رتبة التوسط من التنجّز، کما هو الحال فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، فانّ التکلیف بالنسبة إلی الأقل منجّز للعلم بوجوبه علی کل تقدیر، و بالنسبة إلی الأکثر غیر منجّز للشک فیه، فیکون مجریً للبراءة، فصحّ أن نقول: إنّ للتکلیف - علی تقدیر تعلّقه بالأکثر - توسطاً فی التنجز، بمعنی أنّه لو أتی بالأقل فغیر منجّز، أی لیس علی ترک الأکثر حینئذ عقاب، لعدم العلم بوجوبه. و علی تقدیر ترک الأقل أیضاً فهو - أی التکلیف المتعلق بالأکثر - منجّز و یعاقب علی ترکه، حیث لا ینفک عن ترک الأقل.

و کذا الحال فی دوران الأمر بین الوجوب النفسی و الغیری بعد العلم بأصل الوجوب، کما إذا علمنا بوجوب غسل الجنابة مثلاً، و شککنا فی أنّه واجب نفسی أو واجب غیری و مقدّمة لواجب آخر کالصلاة مثلاً، فالتکلیف بالصلاة علی تقدیر ثبوته واقعاً منجّز علی تقدیر ترک الوضوء، فانّ ترکها لا ینفک عن ترکه، فیعاقب علی ترک الصلاة لا علی ترک الوضوء، لکونه غیریاً فی الواقع علی الفرض، و غیر منجّز علی تقدیر الاتیان بالوضوء للشک فی وجوبها، فیکون مجریً للبراءة، فالتکلیف المتعلق بالصلاة واقعاً منجّز علی تقدیر ترک الوضوء، و غیر منجّز علی تقدیر الاتیان به، و هذا هو التوسط فی التنجّز.

و اتّضح بما ذکرناه الفرق بین الاضطرار إلی المعیّن و بین المقام، فانّ المضطر إلیه المعیّن لو کان حراماً فی الواقع ترتفع حرمته واقعاً، و الاضطرار إلیه یوجب الترخیص الواقعی فی ارتکابه، بخلاف المقام فانّ الاضطرار إنّما تعلّق بالجامع

ص:454

و هو لا یوجب ارتفاع الحرمة عن الحرام الواقعی کما تقدّم. و ظهر فساد ما فی الکفایة من أنّ الترخیص فی بعض الأطراف لا یجامع العلم بالتکلیف الفعلی علی کل تقدیر، فلا یبقی إلّا احتمال التکلیف فی غیر ما یختاره المکلف لرفع اضطراره و هو منفی بالأصل، و ذلک لأنّ الترخیص فی بعض الأطراف لو کان ترخیصاً واقعیاً کما فی الاضطرار إلی المعیّن، لکان الأمر کما ذکره (قدس سره) و لیس المقام کذلک، إذ المفروض عدم تعلّق الاضطرار بالحرام الواقعی بل بالجامع، غایة الأمر أنّه یحتمل انطباقه علی ما یختاره المکلف لرفع اضطراره لجهله به، و هو لا یوجب إلّا الترخیص الظاهری، فالحکم الواقعی ثابت علی کل تقدیر، و معه لا یمکن الرجوع إلی البراءة فی الطرف الآخر، فانّه یوجب المخالفة القطعیة للتکلیف الواصل.

لو صادف ما اختاره المکلف لرفع اضطراره مع الحرام الواقعی

ثمّ إنّ المحقق النائینی (قدس سره) (1)التزم فی المقام بأنّه لو صادف ما یختاره المکلف لرفع اضطراره مع الحرام الواقعی ترتفع الحرمة واقعاً، بدعوی أنّ الاضطرار و إن کان متعلقاً بالجامع إلّا أنّه باختیاره الحرام الواقعی لرفع اضطراره من باب الاتفاق یصیر الحرام مصداقاً للمضطر إلیه، فترتفع حرمته واقعاً، و مع ذلک التزم بعدم جریان البراءة فی الطرف الآخر، بدعوی أنّ ارتفاع الحرمة إنّما یکون بعد اختیاره الحرام لرفع اضطراره، و أمّا قبله فالحکم المعلوم بالاجمال فعلی و منجّز. و قد مرّ (2)عند البحث عن الاضطرار إلی المعیّن أنّ الرافع للتکلیف إن کان متأخراً عن التکلیف و عن العلم الاجمالی به إنّما یقتصر فی رفع التکلیف بمورد تحقق الرافع، و أمّا غیره من الأطراف فالحکم فیه باقٍ علی تنجّزه. وعلیه یکون المقام نظیر الاضطرار إلی المعیّن بعد العلم الاجمالی بالتکلیف و سقوط

ص:455


1- 1) أجود التقریرات 3: 462 - 465، فوائد الاُصول 4: 104 - 108
2- 2) فی ص 445

الاُصول فی الأطراف للمعارضة. و نتیجة ذلک سقوط التکلیف واقعاً علی تقدیر مصادفة ما یختاره المکلف لرفع اضطراره مع الحرام الواقعی من باب الاتفاق، و عدم سقوطه علی تقدیر عدم المصادفة معه. و هذا هو التوسط فی الفعلیة لا التوسط فی التنجّز علی ما اخترناه.

و یرد علیه أوّلاً: أنّ اختیار المکلف الحرام الواقعی لرفع اضطراره لا یوجب ارتفاع حرمته واقعاً کما عرفت، و دعوی أنّه بالاختیار یصیر مصداقاً للمضطر إلیه من باب الاتفاق غیر مسموعة، لأنّ الاضطرار إلی الجامع لا ینقلب إلی الاضطرار إلی المعیّن بارادة المکلف و اختیاره، کما هو ظاهر.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم ارتفاع الحرمة واقعاً عمّا یختاره المکلف، کیف یعقل الحکم بحرمته إلی زمان اختیار المکلف له لرفع اضطراره، فانّ تحریم الشیء إنّما هو لأن یکون رادعاً للمکلف عن اختیاره و ساداً لطریقه، فکیف یعقل أن یکون مغیّا به و مرتفعاً عند حصوله، فانّ جعل الحرمة لشیء المرتفعة باختیار المکلف فعله لغو محض، فلا مناص من الالتزام بکون ما یختاره المکلف لرفع اضطراره محکوماً بالحلیة من أوّل الأمر، و معه لا یبقی مجال لدعوی العلم الاجمالی بالتکلیف علی کل تقدیر، فلا مانع من الرجوع إلی البراءة فی الطرف الآخر، فیما کان الاضطرار إلی غیر المعیّن سابقاً علی العلم الاجمالی بالتکلیف، کما هو الحال فی الاضطرار إلی المعیّن. و بالجملة: أنّ الالتزام بسقوط التکلیف واقعاً عمّا یختاره المکلف لرفع اضطراره لا یجتمع مع القول بالتنجّز فی الطرف الآخر، فلا بدّ من الالتزام بعدم السقوط واقعاً کما اخترناه، أو بعدم التنجّز فی الطرف الآخر کما اختاره صاحب الکفایة (قدس سره) .

الاضطرار إلی ترک بعض الأطراف فی الشبهة الوجوبیة

هذا کلّه فی الاضطرار إلی ارتکاب بعض الأطراف فی الشبهة التحریمیة. و منه یظهر الحال إلی الاضطرار فی ترک بعض الأطراف فی الشبهة الوجوبیة،

ص:456

و یجری حکم الاضطرار فی غیره ممّا هو رافع للتکلیف من الاکراه و نحوه. و لا نعید الکلام.

التنبیه التاسع: خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء

التنبیه التاسع

لا ینبغی الشک فی أنّه یعتبر فی تنجیز العلم الاجمالی أن یکون جمیع أطرافه مقدوراً للمکلف، إذ لو کان بعضها غیر مقدور له کان التکلیف بالنسبة إلیه ساقطاً یقیناً، لاعتبار القدرة فی التکلیف، و یکون التکلیف فی الطرف الآخر مشکوک الحدوث فتجری أصالة البراءة. و بعبارة اُخری: لو کان بعض الأطراف غیر مقدور للمکلف یؤول الأمر إلی الشک فی التکلیف لا الشک فی المکلف به، فیکون المرجع أصالة البراءة لا أصالة الاحتیاط، و هذا واضح.

و ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)شرطاً آخر لتنجیز العلم الاجمالی فی خصوص الشبهة التحریمیة، و هو أن یکون جمیع الأطراف فی محل الابتلاء، فالتزم بعدم التنجیز فیما إذا کان بعض الأطراف خارجاً عن محل الابتلاء و إن کان مقدوراً له، لأنّه یعتبر فی صحّة النهی عن شیء و حسنه کونه فی معرض الابتلاء بحیث یتعلّق بفعله إرادة المکلف عادةً، و إلّا کان النهی عنه لغواً مستهجناً صدوره عن الحکیم.

و بعبارة اُخری: الغرض من جعل التکلیف التحریمی إحداث المانع للمکلف عن فعله، فلو فرض عدم کونه فی معرض الابتلاء و عدم الداعی له إلی فعله، کان ترکه مستنداً إلی عدم المقتضی، فاحداث المانع له لغو محض، وعلیه فلو کان بعض الأطراف خارجاً عن محل الابتلاء، کان التکلیف بالنسبة إلیه منتفیاً

ص:457


1- 1) فرائد الاُصول 2: 420

یقیناً، و فی الطرف الآخر مشکوک الحدوث، فلا مانع من الرجوع إلی أصالة البراءة فیه، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً. فلو علم المکلف اجمالاً بنجاسة إنائه أو إناء الملک مثلاً، کان إناء الملک خارجاً عن محل الابتلاء، إذ لا داعی له فی تحمل المشقّة و توطئة الأسباب للتصرف فی إناء الملک و لو کان مقدوراً له بالارتباط إلی بعض غلمانه مثلاً، فالتکلیف بالنسبة إلیه منتفٍ یقیناً، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فی إنائه.

و وسّع الأمر صاحب الکفایة (قدس سره) فی هامش الرسائل (1)، و ذکر أنّ الملاک المذکور موجود فی الشبهة الوجوبیة أیضاً، فلا یکون العلم الاجمالی فیها أیضاً منجّزاً إلّا فیما إذا کان جمیع الأطراف محلاً للابتلاء من حیث الترک، لأنّ التکلیف الوجوبی و البعث نحو شیء أیضاً لا یصحّ إلّا فیما إذا کان للمکلف داعٍ إلی ترکه عادةً، إذ لو کان الشیء ممّا یفعله المکلف بطبعه و لا داعی له إلی ترکه، کان جعل التکلیف الوجوبی بالنسبة إلیه لغواً محضاً، وعلیه فلو کان بعض أطراف العلم الاجمالی فی الشبهة الوجوبیة خارجاً عن محل الابتلاء، بمعنی أنّ المکلف لا یبتلی بترکه عادةً و یأتی به بطبعه، کان التکلیف بالنسبة إلیه منتفیاً یقیناً، و فی الطرف الآخر مشکوک الحدوث، فیکون المرجع هو الأصل الجاری بلا معارض.

و أورد علیه المحقق النائینی (قدس سره) (2)بأنّ متعلّق التکلیف الوجوبی هو الفعل، و هو مستند إلی الارادة و الاختیار حتّی فیما إذا کان مفروض التحقق عادةً بدون أمر من المولی، فصحّ تعلّق التکلیف به و لا یکون مستهجناً، بخلاف

ص:458


1- 1) [ الظاهر أنّه من سهو القلم و الصحیح هامش الکفایة: 361 ]
2- 2) أجود التقریرات 3: 431 و 432

متعلّق التکلیف التحریمی فانّه الترک و هو عدمی لا یحتاج إلی العلّة الوجوبیة، بل یکفیه عدم إرادة الفعل و هو أیضاً عدمی، فلو کان الترک حاصلاً بنفسه عادةً لأجل عدم الداعی للمکلف إلی الفعل، کان النهی عنه لغواً مستهجناً.

و التحقیق أن یقال: إنّه لو بنینا علی أنّ التکلیف بما هو حاصل عادةً و إن کان مقدوراً فعله و ترکه یکون لغواً، فلا فرق بین التکلیف الوجوبی و التحریمی، فانّه کما یقال إنّ النهی عن شیء متروک فی نفسه حسب العادة لغو مستهجن، کذلک یقال إنّ البعث نحو شیء حاصل بنفسه لغو مستهجن، فیعتبر حینئذ فی تنجیز العلم الاجمالی عدم کون بعض الأطراف خارجاً عن محل الابتلاء عادةً فی المقامین، کما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) .

و إن بنینا علی أنّ التکلیف بما هو حاصل عادةً لا یکون لغواً، و لا یشترط فی صحّة التکلیف أزید من القدرة، فلا فرق أیضاً بین التکلیفین، و لا یعتبر فی تنجیز العلم الاجمالی عدم خروج بعض الأطراف عن معرض الابتلاء فی المقامین.

و هذا هو الصحیح، إذ لیس الغرض من الأوامر و النواهی الشرعیة مجرد تحقق الفعل و الترک خارجاً، کما فی الأوامر و النواهی العرفیة، فانّ غرضهم من الأمر بشیء لیس إلّا تحقق الفعل خارجاً، کما أنّ غرضهم من النهی عن شیء لا یکون إلّا انتفاء هذا الشیء خارجاً، و حینئذٍ کان الأمر بشیء حاصل بنفسه عادةً لغواً و طلباً للحاصل لا محالة، و کذا النهی عن شیء متروک بنفسه لغو مستهجن بشهادة الوجدان. و هذا بخلاف الأوامر و النواهی الشرعیة، فانّ الغرض منها لیس مجرد تحقق الفعل و الترک خارجاً، بل الغرض صدور الفعل استناداً إلی أمر المولی، و کون الترک مستنداً إلی نهیه لیحصل لهم بذلک الکمال النفسانی،

ص:459

کما اُشیر إلیه بقوله تعالی: «وَ ما أُمِرُوا إِلاّ لِیَعْبُدُوا اَللّهَ» (1)و لا فرق فی هذه الجهة بین التعبدی و التوصلی، لما ذکرناه فی مبحث التعبدی و التوصلی (2)من أنّ الغرض من الأمر و النهی فی کلیهما هو الاستناد فی الأفعال و التروک إلی أمر المولی و نهیه، بحیث یکون العبد متحرکاً تکویناً بتحریکه التشریعی، و ساکناً کذلک بتوقیفه التشریعی، لیحصل لهم بذلک الترقی و الکمال النفسانی. إنّما الفرق بینهما فی أنّ الملاک - أی المصلحة فی متعلق الأمر و المفسدة فی متعلق النهی - لو توقف حصوله علی قصد القربة فهو تعبدی و إلّا فهو توصلی، و مع کون الغرض من التکلیف الشرعی هو الفعل المستند إلی أمر المولی و الترک المستند إلی نهیه لا مجرد الفعل و الترک، لا قبح فی الأمر بشیء حاصل عادةً بنفسه، و لا فی النهی عن شیء متروک بنفسه، إذ لیس الغرض مجرد الفعل و الترک حتّی یکون الأمر و النهی لغواً و طلباً للحاصل.

و یشهد بذلک: وقوع الأمر فی الشریعة المقدّسة بأشیاء تکون حاصلة بنفسها عادة کحفظ النفس و الانفاق علی الأولاد و الزوجة. و کذا وقوع النهی عن أشیاء متروکة بنفسها، کالزنا بالاُمّهات و أکل القاذورات و نحو ذلک ممّا هو کثیر جداً.

و المتحصّل ممّا ذکرناه: أنّه لا یعتبر فی تنجیز العلم الاجمالی عدم کون بعض الأطراف خارجاً عن معرض الابتلاء، لا فی الشبهة الوجوبیة و لا فی الشبهة

ص:460


1- 1) البیِّنة 98: 5
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 551

التحریمیة، بل المعتبر کون جمیع الأطراف مقدوراً للمکلف علی ما تقدّم بیانه. و لا یخفی أنّ الغالب فی الأمثلة التی ذکروها لخروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء کونها أمثلة لخروج بعض الأطراف عن القدرة، فراجع رسائل الشیخ (قدس سره) (1).

ثمّ إنّ الداعی النفسانی إلی الفعل أو الترک لا ینافی قصد القربة المعتبر فی صحّة العبادات، و فی تحقق الامتثال فی غیرها بنحو الاطلاق، بل قد یجتمعان، بیان ذلک: أنّه تارةً یکون الداعی للمکلف إلی الفعل أو الترک هو أمر المولی أو نهیه، و یکون الداعی النفسانی تابعاً و مندکاً فیه. و لا إشکال فی صحّة العبادة و حصول الامتثال فی هذه الصورة.

و اُخری: یکون عکس ذلک، بأن یکون الداعی إلی الفعل أو الترک میله النفسانی، و تکون داعویة أمر المولی أو نهیه مندکاً فیه. و لا إشکال فی عدم صحّة العبادة و عدم حصول الامتثال فی هذه الصورة، فانّ الفعل أو الترک لم یستند فی الحقیقة إلی أمر المولی و نهیه، کما هو ظاهر.

و ثالثة: یکون قصد القربة و الداعی النفسانی کلاهما داعیاً إلی الفعل أو الترک. و هذه الصورة تتصوّر علی وجهین:

الأوّل: أن یکون کل منهما دخیلاً فی تحقق الفعل أو الترک، بأن یکون کل واحد منهما جزءاً للسبب. و لا ینبغی الاشکال فی عدم صحّة العبادة و عدم حصول الامتثال بعد عدم کون أمر المولی أو نهیه کافیاً و مؤثراً فی تحقق الفعل أو الترک، و لذا ورد فی الحدیث حکایة عنه تعالی: «أنا خیر شریک من عمل لی و لغیری جعلته لغیری» (2).

الثانی: أن یکون کل واحد منهما سبباً تامّاً فی عالم الاقتضاء، بمعنی أن

ص:461


1- 1) فرائد الاُصول 2: 420 - 422
2- 2) الوسائل 1: 72 / أبواب مقدّمة العبادات ب 12 ح 7 (باختلاف یسیر)

یکون کل واحد منهما کافیاً فی تحقق الفعل أو الترک مع عدم الآخر، و إن کان صدور الفعل خارجاً مستنداً إلیهما فعلاً، لاستحالة صدور الواحد من السببین المستقلین فی التأثیر. و الأقوی فیه أیضاً هو الحکم بصحّة العبادة، و حصول الامتثال، لصحّة استناد الفعل إلی أمر المولی بعد کونه سبباً تامّاً فی التأثیر.

بقی الکلام فی مسألتین:

المسألة الاُولی: الشک فی اشتراط التکلیف بدخول الأطراف فی محل الابتلاء

المسألة الاُولی: أنّه إذا شککنا فی أنّ الدخول فی محل الابتلاء معتبر فی صحّة التکلیف أم لا، أو شککنا فی کون بعض الأطراف خارجاً عن محل الابتلاء من جهة الشک فی مفهومه و عدم تعیّن حدّه، بناءً علی اعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی صحّة التکلیف، فهل یرجع إلی إطلاقات أدلة التکلیف ویحکم بالتنجیز فی الطرف المبتلی به، أو إلی أصالة البراءة؟

ذهب شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)و تبعه المحقق النائینی (قدس سره) (2)إلی الأوّل، بدعوی أنّ الاطلاق هو المرجع ما لم یثبت التقیید، فلا مجال لجریان الأصل، فانّ مقتضی الاطلاق هو العلم بالتکلیف الفعلی، فلا یجری الأصل فی أطرافه.

و ذهب صاحب الکفایة (3)(قدس سره) إلی الثانی، بدعوی أنّ التمسک بالاطلاق فی مقام الاثبات إنّما یصحّ فیما إذا أمکن الاطلاق بحسب مقام الثبوت، لیستکشف بالاطلاق فی مقام الاثبات الاطلاق فی مقام الثبوت، و مع الشک فی إمکان الاطلاق ثبوتاً لا أثر للاطلاق إثباتاً. و المقام من هذا القبیل، فانّه بعد

ص:462


1- 1) فرائد الاُصول 2: 422
2- 2) أجود التقریرات 3: 435، فوائد الاُصول 4: 57 و 58
3- 3) کفایة الاُصول: 361

الالتزام باعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی صحّة التکلیف عقلاً، کان الشک فی دخول بعض الأطراف فی محل الابتلاء من حیث المفهوم شکّاً فی إمکان الاطلاق بالنسبة إلیه، و مع الشک فی الامکان ثبوتاً لا ینفع الرجوع إلی الاطلاق فی مقام الاثبات. و کذا الحال عند الشک فی أصل اعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی صحّة التکلیف، فانّه أیضاً شک فی الامکان ثبوتاً، فلا یمکن الرجوع إلی الاطلاق إثباتاً.

و التحقیق صحّة ما ذهب إلیه الشیخ (قدس سره) لما ذکرناه (1)فی أوائل بحث حجّیة الظن من أنّ بناء العقلاء علی حجّیة الظواهر ما لم تثبت القرینة العقلیة أو النقلیة علی إرادة خلافها. و مجرد احتمال الاستحالة لا یعدّ قرینةً علی ذلک، فانّه مَن ترک العمل بظاهر خطاب المولی لاحتمال استحالة التکلیف لا یعدّ معذوراً عند العقلاء، فإذا أمر المولی باتباع خبر العادل و ترتیب الأثر علیه، و احتملنا استحالة حجّیته، لاستلزامه تحلیل الحرام و تحریم الحلال أو الالقاء فی المفسدة و تفویت المصلحة، أو غیر ذلک ممّا ذکروه فی استحالة العمل بالظن، لا یکون هذا الاحتمال عذراً فی مخالفة ظاهر کلام المولی. و المقام من هذا القبیل بعینه، فلا مانع من التمسک بالاطلاق عند الشک فی الدخول فی محل الابتلاء مفهوماً، أو الشک فی اعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی صحّة التکلیف، فانّ الاطلاق فی مقام الاثبات کاشف عن الاطلاق فی مقام الثبوت کشفاً تعبدیاً.

المسألة الثانیة: الشک فی خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء لشبهة مصداقیة

المسألة الثانیة: أنّه إذا شککنا فی خروج بعض أطراف العلم الاجمالی عن تحت القدرة أو خروجه عن محل الابتلاء لشبهة مصداقیة، بناءً علی اعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی تنجیز العلم الاجمالی، فهل یرجع فی غیره من

ص:463


1- 1) فی ص 105

الأطراف إلی البراءة أو إلی الاطلاق أیضاً؟

الظاهر هو الأوّل لما ذکرناه فی مباحث الألفاظ (1)من عدم جواز التمسک بالعموم فی الشبهات المصداقیة، و لا سیّما فی موارد التخصیصات اللبیة التی هی من قبیل القرائن المتصلة الموجبة لعدم انعقاد الظهور من أوّل الأمر إلّا فی الأفراد الباقیة. و المقام کذلک، فان إطلاقات الأدلة الأوّلیة الدالة علی التکلیف لیس لها ظهور فی أوّل الأمر إلّا فی المقدور من جهة القرینة القطعیة العقلیة. و کذا لیس لها ظهور إلّا فی موارد الابتلاء بناءً علی اعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی صحّة التکلیف، و حیث إنّه لا یمکن الرجوع فی الطرف المشکوک فی کونه تحت القدرة أو فی کونه المبتلی به إلی الاطلاقات، لما ذکرناه من عدم جواز الرجوع إلی العام فی الشبهة المصداقیة، لا یمکن الرجوع فیه إلی أدلة البراءة أیضاً، لأن کل مورد لا یکون قابلاً لوضع التکلیف فیه لا یکون قابلاً للرفع أیضاً، فإذا احتملنا عدم القدرة أو عدم الابتلاء فی بعض الأطراف لا یمکننا الرجوع إلی أدلة البراءة، لکون الشبهة مصداقیة، و حینئذٍ لا مانع من الرجوع إلی البراءة فی الطرف الآخر، و هو الطرف المحرز کونه تحت القدرة و محلّاً للابتلاء، لعدم المعارضة بین الأصل فی الطرفین.

و علی ما ذکرناه من الرجوع إلی البراءة فی الطرف المقدور عند الشک فی خروج بعض الأطراف عن تحت القدرة تقل الثمرة بیننا و بین القائل باعتبار الدخول فی محل الابتلاء فی تنجّز العلم الاجمالی، فانّ غالب الموارد التی ذکرها للخروج عن محل الابتلاء تکون من موارد الشک فی القدرة، فلا یکون العلم

ص:464


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 343 و ما بعدها

الاجمالی منجّزاً للشک فی القدرة علی ما ذکرناه، أو للخروج عن محل الابتلاء علی ما ذکره القائل، باعتبار الدخول فی محل الابتلاء. و تنحصر الثمرة بیننا فیما إذا کان جمیع الأطراف مقدوراً یقیناً، و کان بعضها خارجاً عن محل الابتلاء، فانّا نقول فیه بالتنجیز و القائل باعتبار الدخول فی محل الابتلاء یقول بعدمه.

جریان البراءة عند الشک فی القدرة

بقی فی المقام إشکال: و هو أنّه کیف تجری البراءة فی المقام مع أنّ الشک فی التکلیف فیه ناشئ من الشک فی القدرة، و من الواضح المتسالم علیه أنّ الشک فی القدرة لا یکون مورداً للبراءة، بل یجب الفحص لیتحقق الامتثال، أو یحرز عجزه لیکون معذوراً، فإذا شکّ المکلف فی قدرته علی حفر الأرض لدفن میّت، فهل یجوز ترکه للشک فی القدرة و احتمال العجز. و کذا إذا شکّ الجنب فی أنّ باب الحمام مثلاً مفتوح حتّی یکون قادراً علی الغسل أو لا، فهل یجوز له الرجوع إلی البراءة عن وجوب الغسل و ترک الفحص، و المقام من هذا القبیل.

و الجواب: أنّه لا یجوز الرجوع إلی البراءة عند الشک فی القدرة فیما إذا علم فوات غرض المولی بالرجوع إلی البراءة کما فی المثال، و قد ذکرنا فی بحث الإجزاء أنّ العلم بالغرض بمنزلة العلم بالتکلیف (1)، فبعد العلم بالغرض وجب الفحص بحکم العقل حتّی لا یکون فوت غرض المولی مستنداً إلی تقصیره. و بعد الفحص إن انکشف تمکنه من الامتثال فیمتثل، و إلّا کان فوت غرض المولی مستنداً إلی عجزه فیکون معذوراً، بخلاف ما إذا لم یعلم ذلک کما فی المقام، إذ لم یحرز وجود غرض المولی فی الطرف المقدور أو الطرف المبتلی به، فلا یکون فی الرجوع إلی البراءة إلّا احتمال فوات غرض المولی، و هو لیس بمانع لوجوده فی جمیع موارد الرجوع إلی البراءة، حتّی الشبهات البدویة.

ص:465


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 55

و بعبارة اُخری: الفرق بین المثال و المقام أنّ الغرض فی المثال معلوم و القدرة مشکوک فیها، و فی المقام الغرض مشکوک فیه و القدرة معلومة فکم فرق بینهما.

التنبیه العاشر: اشتراط تنجیز العلم الاجمالی بترتب أثر علی کل واحد من الأطراف

التنبیه العاشر

یعتبر فی تنجیز العلم الاجمالی أن یکون لکل واحد من الأصلین فی الطرفین أثر عملی فعلی، فلو لم یکن للأصل فی أحد الطرفین أثر فعلی لا یجری فیه الأصل لعدم ترتب أثر علیه. و حینئذٍ لا مانع من جریان الأصل فی الطرف الآخر، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً، لما ذکرناه مراراً (1)من أنّ تنجیزه متوقف علی تساقط الاُصول فی أطرافه، فلو علم المکلف بنجاسة أحد ثوبین، و علم بکون أحدهما المعیّن مغصوباً، لا مانع من الرجوع إلی قاعدة الطهارة فی غیر المغصوب، لعدم جریانها فی المغصوب حتّی تسقط بالمعارضة، إذ لا أثر عملی لجریانها فیه بعد العلم بحرمة استعماله علی تقدیری الطهارة و النجاسة، فتجری القاعدة فی الطرف الآخر بلا معارض. و لا یکون العلم الاجمالی بنجاسة أحدهما منجّزاً.

و إن شئت قلت: إنّه کما یعتبر فی تنجیز العلم الاجمالی القدرة العقلیة فی جمیع الأطراف، کذلک تعتبر القدرة الشرعیة فیها، فانّ الممنوع شرعاً کالممتنع عقلاً، فلو خرج بعض الأطراف عن تحت قدرته شرعاً - کما فی المثال المذکور - لا یکون العلم الاجمالی منجّزاً، لجریان الأصل فی الطرف الآخر بلا مُعارِض.

ص:466


1- 1) راجع علی سبیل المثال ص 404
التنبیه الحادی عشر: جریان الاصول الطولیة فی أطراف العلم الاجمالی

التنبیه الحادی عشر

قد عرفت أنّ تنجیز العلم الاجمالی فیما إذا کانت الاُصول الجاریة فی أطرافه عرضیة، بمعنی کون جمیعها فی مرتبة واحدة، کما إذا علمنا إجمالاً بنجاسة أحد الماءین مثلاً و قد تقدّم (1)تفصیل الکلام فی مثل ذلک. و أمّا إذا کانت الاُصول طولیة، بأن یکون الأصل الجاری فی بعض الأطراف فی مرتبة لاحقة عن الأصل الجاری فی الطرف الآخر، کما لو علم بوقوع نجاسة فی الماء أو التراب مع انحصار الطهور بهما، فانّه لو جرت أصالة الطهارة فی الماء لا تصل النوبة إلی جریانها فی التراب، إذ لا أثر له، لعدم جواز التیمم مع وجود الماء الطاهر، فهل یکون مثل هذا العلم منجّزاً و تتساقط الاُصول فی أطرافه، أو یجری الأصل فی الماء لتقدّم رتبته علی الأصل الجاری فی التراب، و لا یکون الأصل الجاری فی التراب معارضاً للأصل الجاری فی الماء، لعدم کونه فی رتبته، فتجری أصالة الطهارة فی الماء بلا معارض؟ و علی تقدیر التساقط فهل یحکم بکون المکلف فاقداً للطهورین، أو بوجوب الجمع بین الوضوء و التیمم علیه تحصیلاً للطهارة الیقینیة؟ وجوه.

و التحقیق أن یقال: إنّ التراب المحتمل نجاسته تارةً لا یکون لطهارته أثر شرعی فی عرض الأثر الشرعی لطهارة الماء، و کان الأثر الشرعی لطهارته جواز التیمم فقط الذی لیس فی مرتبة طهارة الماء، کما إذا کان التراب مال الغیر و لم یأذن فی السجدة علیه، أو کان المکلف غیر مکلف بالسجدة و کان تکلیفه الایماء مثلاً. و اُخری یکون لطهارته أثر آخر غیر جواز التیمم، و کان

ص:467


1- 1) فی أوائل هذا البحث فراجع ص 404 و ما بعدها

ذلک الأثر فی عرض الأثر الشرعی لطهارة الماء، کجواز السجدة علیه.

أمّا الصورة الاُولی: فلا ینبغی الاشکال فی جریان أصالة الطهارة فی الماء بلا معارض، لعدم جریانها فی التراب لعدم ترتب أثر علیه. و قد ذکرنا (1)أنّ تنجیز العلم الاجمالی یتوقف علی کونه متعلقاً بالتکلیف الفعلی علی کل تقدیر، و هو مفقود فی المقام، إذ النجاسة علی تقدیر وقوعها فی التراب لا یترتب علیها عدم جواز التیمم، بل عدم جوازه حینئذ إنّما هو من جهة التمکّن من الماء الطاهر لا من جهة نجاسة التراب. و إن شئت قلت: إنّ النجاسة المعلومة بالاجمال لا یترتب علیها عدم جواز التیمم أصلاً، لأنّها إن کانت واقعة فی الماء فهی مقتضیة لجواز التیمم لا لعدم جوازه، و إن کانت واقعة فی التراب فعدم جواز التیمم مستند إلی وجود الماء الطاهر لا إلی نجاسة التراب، وعلیه فلا تجری أصالة الطهارة فی التراب، و تجری فی الماء بلا معارض. و بجریانها یرتفع موضوع جواز التیمم و هو عدم التمکن من الماء الطاهر.

أمّا الصورة الثانیة: فجریان أصالة الطهارة فی الماء المترتب علیه جواز الوضوء به یعارض بجریانها فی التراب المترتب علیه جواز السجدة علیه، و بعد التساقط یکون العلم الاجمالی منجّزاً، و حینئذٍ لا وجه لادراج المکلف فی فاقد الطهورین بل یجب علیه الجمع بین الوضوء و التیمم تحصیلاً للطهارة الیقینیة. و ما یتصوّر کونه مانعاً عنهما أمران: أحدهما: حرمة التوضی بالماء المتنجس لکونه تشریعاً، و کذلک التیمم بالتراب المتنجس. ثانیهما: احتمال نجاسة بدنه بملاقاة الماء المحتمل کونه نجساً. أمّا الأوّل: فمدفوع بأنّ المکلف یحتاط و یأتی بهما رجاءً فلا تشریع هناک. و أمّا الثانی: فمدفوع بأنّ مجرد الاحتمال ممّا لا بأس

ص:468


1- 1) فی التنبیه السابق

به بعد کونه مورداً لأصالة الطهارة. و سیجیء (1)أنّ الحکم فی ملاقی الشبهة المحصورة هو الطهارة.

فتحصّل: أنّ المتعیّن هو الجمع بین الوضوء و التیمم تحصیلاً للطهارة الیقینیة. و بعبارة اُخری: هناک علمان إجمالیان أحدهما العلم الاجمالی بنجاسة الماء أو التراب، و الثانی العلم الاجمالی بوجوب الوضوء أو التیمم. و مقتضی العلم الأوّل لیس حرمة الوضوء و التیمم ذاتاً، بل عدم الاجتزاء بکل واحد منهما فی مقام الامتثال. و مقتضی العلم الثانی هو الجمع بینهما تحصیلاً للیقین بالطهارة، و لا منافاة بینهما. نعم، یجب تقدیم التیمم علی الوضوء، لأنّه مع تقدیم الوضوء علی التیمم یعلم تفصیلاً بفساد التیمم إمّا من جهة نجاسة التراب علی تقدیر کون الماء طاهراً، و إمّا من جهة نجاسة محل التیمم علی تقدیر کون الماء نجساً، بناءً علی ما هو المعروف المشهور من اشتراط طهارة المحل فی التیمم، و إن لم نجد دلیلاً علیه إلی الآن.

هذا کلّه فیما إذا لم یکن للمعلوم بالاجمال أثر تکلیفی، کما فی العلم الاجمالی بنجاسة الماء أو التراب، فانّ المترتب علی المعلوم بالاجمال هو الحکم الوضعی فقط، و هو عدم صحّة الوضوء أو التیمم. و أمّا إذا کان المترتب علی المعلوم بالاجمال حکماً تکلیفیاً أیضاً، کما إذا علمنا إجمالاً بغصبیة الماء أو التراب، فانّ الأثر المترتب علی هذا المعلوم بالاجمال لیس الوضع فقط و هو عدم صحّة الوضوء و التیمم، بل له أثر تکلیفی أیضاً و هو حرمة التصرّف و الاستعمال، فحینئذ یکون المقام من موارد دوران الأمر بین المحذورین، لأنّا نعلم بحرمة التصرّف فی أحدهما

ص:469


1- 1) فی التنبیه اللّاحق

و بوجوب استعمال أحدهما، و لا یمکن تحصیل الموافقة القطعیة إلّا مع المخالفة القطعیة، إذ فی صورة الجمع بین الوضوء و التیمم نقطع بالموافقة من ناحیة الوجوب و نقطع بالمخالفة من ناحیة الحرمة. و فی صورة ترکهما معاً نقطع بالموافقة من جهة الحرمة، و نقطع بالمخالفة من جهة الوجوب، فیسقط حکم العقل بوجوب الموافقة القطعیة لاقترانها بالمخالفة القطعیة، فلا مناص من الاجتزاء بالموافقة الاحتمالیة و الاکتفاء بأحدهما، فانّه لیس فیه إلّا احتمال المخالفة و لا بأس به بعد عدم إمکان الزائد منه. و لا ترجیح للوضوء علی التیمم، لأنّ الأصل الجاری فی التراب لیس هنا متأخراً عن الأصل الجاری فی الماء، لعدم انحصار أثر غصبیة التراب فی عدم جواز التیمم به. بل یترتب علیها عدم جواز التصرّف فیه مطلقاً کما تقدّم. و لیس المقام من باب التزاحم فانّه تابع لوجود الملاکین فی الطرفین، بخلاف المقام کما لا یخفی.

و مما ذکرناه ظهر حکم صورة ثالثة، و هی العلم الاجمالی بنجاسة أحدهما أو غصبیة الآخر، کما إذا علمنا إجمالاً بنجاسة الماء أو غصبیة التراب، فیجری الکلام السابق من تساقط الاُصول و تنجیز العلم الاجمالی، و دوران الأمر بین المحذورین و الاکتفاء بالموافقة الاحتمالیة، إلّا أنّه یجب الوضوء فی الفرض المذکور، و لا یجوز التیمم بحکم العقل، إذ فی الوضوء احتمال الموافقة مع عدم احتمال الحرمة و عدم احتمال العقاب أصلاً، بخلاف التیمم، فانّ فیه احتمال الموافقة مع احتمال الحرمة من جهة احتمال الغصبیة، فتعیّن الوضوء بحکم العقل. و لو انعکس الأمر انعکس الحکم، أی لو علمنا إجمالاً بأنّ الماء غصب أو التراب نجس، تعیّن علیه التیمم بحکم العقل لعین ما ذکرناه.

ص:470

التنبیه الثانی عشر: ملاقی بعض أطراف الشبهة المحصورة

التنبیه الثانی عشر

فی حکم ملاقی بعض أطراف الشبهة المحصورة. و قبل التکلم فیه لا بدّ من بیان أمرین:

الأوّل: أنّ الکلام إنّما هو فیما إذا کانت الملاقاة مختصّة ببعض الأطراف، إذ لو فرضنا أنّ شیئاً واحداً لاقی جمیع الأطراف فهو معلوم النجاسة تفصیلاً و خارج عن محل الکلام. و کذا لو فرضنا شیئین لاقی أحدهما طرفاً من العلم الاجمالی و الآخر لاقی الطرف الآخر، فلا إشکال فی وجوب الاجتناب عن کلا الملاقیین، کوجوب الاجتناب عن نفس الطرفین، لتولید علم إجمالی آخر بنجاسة أحد الملاقیین زائداً علی العلم الاجمالی الأوّل المتعلق بنفس الطرفین، فهذا الفرض أیضاً خارج عن محل الکلام.

الثانی: أنّ تنجیز العلم الاجمالی متوقف علی تساقط الاُصول کما تقدّم مراراً (1)، و التساقط إنّما یکون مع العلم بالتکلیف الفعلی، سواء کان العلم متعلقاً بالتکلیف الفعلی ابتداءً، کما فی الشبهات الحکمیة کما إذا علم بوجوب صلاة الجمعة أو الظهر یوم الجمعة، أو کان متعلقاً بالموضوع التام للحکم کما فی الشبهات الموضوعیة کما إذا علم بخمریة أحد المائعین مثلاً. و أمّا إذا لم یعلم إلّا الموضوع الناقص أی جزء الموضوع، فلا مانع من جریان الأصل و الحکم بعدم تحقق الموضوع التام، کما إذا علم بکون أحد الجسدین میت إنسان، و الآخر جسد حیوان مذکی مأکول اللحم، فانّ هذا العلم الاجمالی و إن کان یقتضی

ص:471


1- 1) راجع علی سبیل المثال ص 404

وجوب الاجتناب عن أکل لحم کل من الجسدین، إلّا أنّه إذا مسّ شخص أحدهما لا یحکم علیه بوجوب الغسل، لأنّ المعلوم بالاجمال و هو بدن میّت الانسان جزء للموضوع للحکم بوجوب الغسل، و تمامه مس بدن میّت الانسان و هو مشکوک التحقق و الأصل عدمه.

و الوجه فی ذلک: أنّ العلم الاجمالی إذا تعلّق بثبوت التکلیف الفعلی فالشک فی کل واحد من الأطراف إنّما یکون شکاً فی انطباق المعلوم بالاجمال علیه، و معه لا یمکن الرجوع إلی الأصل النافی فی جمیع الأطراف، لاستلزامه الترخیص فی المعصیة و مخالفة التکلیف الواصل، و لا فی بعضها لبطلان الترجیح بلا مرجّح علی ما تقدّم بیانه مفصّلاً (1). و أمّا إن کان الشک فی تمامیة الموضوع، کما فی المثال الذی ذکرناه، فمرجعه إلی الشک فی أصل التکلیف، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فیه. و ما ذکرناه من تساقط الاُصول فیما إذا کان المعلوم بالاجمال تمام الموضوع، و عدم المانع من الرجوع إلی الأصل فیما إذا کان المعلوم بالاجمال جزء الموضوع، واضح لا إشکال فیه من حیث الکبری.

إلّا أنّه وقع الاشکال و الخلاف فی بعض الموارد من حیث الصغری، فقد یدّعی أنّه من موارد العلم الاجمالی بالتکلیف الفعلی، للعلم بتمام الموضوع فیحکم بالتنجیز. و قد یقال: إنّه من موارد العلم بجزء الموضوع لا تمامه، فیکون التکلیف مشکوکاً فیه فیرجع إلی الأصل. و من ذلک ما إذا علم إجمالاً بغصبیة إحدی الشجرتین ثمّ حصلت لإحداهما ثمرة دون الاُخری، فقد یقال فیه بجواز التصرّف فی الثمرة تکلیفاً و بعدم ضمانها وضعاً باعتبار أنّ الموجب لحرمة الثمرة کونها نماء المغصوب و هو مشکوک فیه و الأصل عدمه، کما أنّ

ص:472


1- 1) فی ص 404 و ما بعدها

موضوع الضمان وضع الید علی مال الغیر و هو أیضاً مشکوک فیه و الأصل عدمه. فالعلم الاجمالی بغصبیة إحدی الشجرتین لا یترتب علیه الحکم بحرمة التصرف، و لا الضمان بالنسبة إلی الثمرة لإحداهما، للشک فی تحقق الموضوع و الأصل عدمه. نعم، یترتب علیه الحکم بحرمة التصرف فی نفس الشجرتین و ضمان المغصوب منهما بوضع الید علیه.

و قد یقال: بتنجیز العلم الاجمالی المذکور کلا الحکمین التکلیفی و الوضعی بالنسبة إلی الثمرة أیضاً. و اختاره المحقق النائینی (قدس سره) (1)بدعوی أنّ وضع الید علی العین المغصوبة موجب لضمانها و ضمان منافعها إلی الأبد، لأنّه بأخذ العین یتحقق أخذ المنافع، أو أخذ العین مستتبع لأخذ المنافع، و من ثمّ جاز للمالک الرجوع إلی الغاصب الأوّل فی المنافع المتجددة الحاصلة بعد خروج العین عن یده و دخولها تحت الأیادی المتأخرة، فالعلم بغصبیة إحدی الشجرتین کما یترتب علیه ضمان نفس العین المغصوبة کذلک یترتب علیه ضمان منافعها المتجدِّدة. هذا من حیث الحکم الوضعی، و أمّا الحکم التکلیفی أی حرمة التصرّف فی الثمرة، فهو و إن کان منتفیاً بانتفاء موضوعه و هو الثمرة فی الزمان الأوّل، إلّا أنّ ملاکه قد تمّ بغصب العین الموجب لضمانها و ضمان منافعها الموجودة بالفعل و المتجددة بعد ذلک، و هو کون الید عادیةً بالنسبة إلی العین و منافعها الموجودة و غیر الموجودة، فتترتب حرمة التصرف فی الثمرة بعد وجودها لا محالة.

و التحقیق عدم تمامیة ما ذکره من الوجه للحکم الوضعی و لا ما ذکره للحکم التکلیفی. أمّا ما ذکره للحکم الوضعی، فلأنّ الحکم بضمان منافع العین المغصوبة مسلّم من حیث الکبری کما ذکره، إلّا أنّه لا یترتب الحکم علی الکبری الکلّیة

ص:473


1- 1) أجود التقریرات 3: 440 و 441، فوائد الاُصول 4: 73

إلّا بعد إحراز الصغری خارجاً، و تحققها مشکوک فیه، إذ لم یحرز کون الثمرة من منافع العین المغصوبة، لاحتمال کونها من منافع العین المملوکة، فیجری استصحاب عدم کونها من منافع العین المغصوبة، و لا یعارض باستصحاب عدم کونها من منافع العین المملوکة، لما ذکرناه سابقاً (1)من أنّه لا مانع من جریان الاستصحابین إذا لم یستلزم مخالفة عملیة، و لو نوقش فی الاستصحاب المذکور لأجل المعارضة فلا مانع من الرجوع إلی أصالة البراءة من الضمان.

و أمّا الحکم التکلیفی فتجری البراءة عنه أیضاً، لعدم العلم بتحقق موضوعه و هو التصرّف فی مال الغیر، لعدم إحراز کون الثمرة مال الغیر. و لا تتحقق حرمة التصرّف إلّا بعد إحراز کون التصرف تصرفاً فی مال الغیر، و هو مشکوک فیه فیرجع إلی الأصل.

و أمّا ما یظهر من کلام شیخنا الأنصاری (قدس سره) (2)فی موارد متعددة من عدم جریان البراءة فی الأموال تمسکاً بقوله (علیه السلام) : «لا یحل مال إلّا من حیث أحلّه اللّه» (3)، ففیه أوّلاً: أنّ الروایة مرسلة لا یصحّ الاعتماد علیها، بل لم نجدها إلی الآن فی الجوامع المعتبرة. و ثانیاً: أنّ الشک فی الحرمة من أسباب الحلیة شرعاً لأدلة البراءة، فبالتعبد الشرعی یثبت کون النماء ممّا أحلّه اللّه تعالی. و ثالثاً: أنّ منشأ الشک فی الحرمة احتمال کون النماء ملک الغیر، و الاستصحاب یقتضی عدمه بناءً علی جریانه فی الأعدام الأزلیة، کما هو

ص:474


1- 1) فی ص 406، 410
2- 2) فرائد الاُصول 1: 409
3- 3) الوسائل 9: 538 / أبواب الأنفال ب 3 ح 2 (باختلاف یسیر) . و لا یخفی أنّ الروایة مرویّة فی الجوامع المعتبرة کما یظهر بمراجعة هامش الوسائل

الصحیح علی ما ذکرناه فی محلّه (1). و بهذا الاستصحاب یحرز کونه ممّا أحلّه اللّه تعالی، و لا یعارض هذا الاستصحاب باستصحاب عدم دخوله فی ملکه، إذ لا یثبت بذلک کونه ملکاً للغیر الذی هو الموضوع لحرمة التصرّف إلّا علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به. و أمّا جواز التصرف فلا یتوقف علی کونه ملکاً له، بل یکفیه عدم کونه ملکاً للغیر، فلا یکون الأصل بالنسبة إلی جواز التصرّف مثبتاً.

هذا کلّه فیما إذا لم تکن الأطراف مسبوقةً بملکیة الغیر، کما لو اصطاد رجلان صیدین، فغصب أحدهما صید الآخر و اشتبها و حصل لأحدهما النماء، و أمّا إن کانت الأطراف مسبوقةً بملکیة الغیر، کما إذا اشتری إحدی الشجرتین و غصب الاُخری فاشتبها و حصل لإحداهما النماء، فلا إشکال فی الحکم بضمان المنافع و حرمة التصرّف فیها، لاستصحاب بقاء الشجرة فی ملک مالکها و عدم انتقالها إلیه. و مقتضی هذا الاستصحاب الحکم بملکیة المنافع لمالک الشجرة، فیحرم التصرّف فیها و یضمنها.

و توهّم أنّ استصحاب بقاء الشجرة ذات النماء علی ملک مالکها معارض باستصحاب بقاء الشجرة الاُخری علی ملک مالکها للعلم الاجمالی بمخالفة أحدهما للواقع، فاجراء الأصل فی الشجرة ذات النماء دون الاُخری ترجیح بلا مرجح مدفوع بأنّه لا معارضة بینهما، لما عرفت غیر مرّة من أنّ العلم الاجمالی بمخالفة أحد الاستصحابین للواقع لا یمنع من جریانهما ما لم یستلزم المخالفة العملیة کما فی المقام.

هذا کلّه فی التصرّفات غیر المتوقفة علی الملک کالأکل و الشرب و اللبس

ص:475


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360

و نحوها. و أمّا التصرفات المتوقفة علیه کالبیع و نحوه، فلا ینبغی الشک فی عدم جوازها، لما ذکرناه من أنّ الاستصحاب المذکور لا یثبت کونه ملکاً له إلّا علی القول بالأصل المثبت، و لا نقول به.

و لا یخفی أنّ جمیع ما ذکرناه فی الثمرة من جواز التصرف فیها و عدمه و ثبوت الضمان و عدمه یجری فی حق غیر الغاصب أیضاً ممّن وهب الغاصب له الثمرة أو اشتراها منه، فلیس ما ذکرناه من التفصیل مختصاً بالغاصب.

إنّ الکلام فی الملاقی یتم فی مسائل ثلاث:

إذا عرفت ما ذکرناه من الأمرین فلنعد إلی حکم الملاقی لبعض أطراف الشبهة المحصورة، فنقول: إنّ الکلام فی الملاقی یتم فی مسائل ثلاث: الاُولی: ما إذا کانت الملاقاة و العلم بها بعد العلم الاجمالی. الثانیة: عکس الاُولی بأن کانت الملاقاة و العلم بها قبل العلم الاجمالی. الثالثة: ما إذا کان العلم الاجمالی بعد الملاقاة و قبل العلم بها.

1-تحقّق الملاقاة و العلم بها بعد العلم الاجمالی

أمّا المسألة الاُولی: فملخص الکلام فیها: أنّ نجاسة الملاقی - بالکسر - علی فرض تحقّقها لیست توسّعاً فی نجاسة الملاقی - بالفتح - و لا تکون بمنزلة تقسیم النجس الواحد إلی قسمین، حتّی تکون نجاسة الملاقی - بالکسر - قسماً من نجاسة الملاقی - بالفتح - بل تکون نجاسة اُخری حاصلة من نجاسة الملاقی - بالفتح - حصول المعلول من العلّة، و لذا لا تجری علی الملاقی - بالکسر - أحکام الملاقی - بالفتح - فانّه لو ولغ الکلب فی إناء فلا بدّ فی تطهیره من التعفیر، و لکنّه لو لاقی شیء آخر هذا الاناء من الثوب أو الاناء أو غیرهما، لا یجب فی تطهیره التعفیر، و کذا یجب الغسل من البول مرّتین دون الملاقی له، فلا یجب الغسل من الماء الملاقی للبول إلّا مرّة واحدة.

فتحصّل: أنّ نجاسة الملاقی لیست عین نجاسة الملاقی بل غیرها، نظیر الطهارة الحاصلة من الماء الطاهر مثلاً، فانّه لو أصاب المطر ثوباً متنجساً فطهّره،

ص:476

کانت طهارة الثوب غیر طهارة المطر لا محالة حاصلة من طهارة المطر حصول المعلول من العلّة. و بالجملة: نجاسة الملاقی - بالکسر - علی فرض تحققها نجاسة جدیدة حادثة، و المفروض وجود الشک فی تحققها و الأصل عدمه. فلا ینبغی الشک فی عدم وجوب الاجتناب عن الملاقی، لأنّ وجوب الاجتناب عن ملاقی النجس موضوعه مرکب من أمرین: النجس و ملاقاته، و العلم الاجمالی بنجاسة أحد المائعین لیس إلّا علماً بما هو جزء الموضوع، و الجزء الآخر و هو الملاقاة مشکوک فیه و لا یکون العلم منجّزاً له، فیرجع عند الشک فیه إلی أصالة عدم ملاقاة النجس أو أصالة الطهارة.

و ربّما یقال بوجوب الاجتناب عن الملاقی أیضاً، و یستدل علیه بوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ نجاسة الملاقی إنّما هی بنحو السرایة الحقیقیة من نجاسة الملاقی، فنجاسة الملاقی متحدة مع نجاسة الملاقی، غایة الأمر أنّها توسّعت بالملاقاة و ثبتت لأمرین بعد ما کانت ثابتة لأمر واحد، نظیر ما لو قسّم ما فی أحد الاناءین إلی قسمین و جعل کل قسم فی إناء، فکما یجب الاجتناب عن کلیهما و عن الطرف الآخر تحصیلاً للموافقة القطعیة، کذلک یجب الاجتناب عن الملاقی و الملاقی و عن الطرف الآخر تحصیلاً للموافقة القطعیة. و الدلیل علی کون تنجس الملاقی بنحو السرایة الحقیقیة من نجاسة الملاقی هو الخبر المروی عن الشیخ باسناده عن محمّد بن أحمد بن یحیی عن محمّد بن عیسی الیقطینی عن النضر بن سوید عن عمرو بن شمر عن جابر عن أبی جعفر (علیه السلام) : «قال أتاه رجل فقال: وقعت فأرة فی خابیة فیها سمن أو زیت فما تری فی أکله؟ قال فقال أبو جعفر (علیه السلام) : لا تأکله، فقال له الرجل: الفأرة أهون علیّ من أن أترک طعامی من أجلها، فقال (علیه السلام) : إنّک لم تستخف

ص:477

بالفأرة، و إنّما استخففت بدینک، إنّ اللّه حرّم المیتة من کل شیء» (1).

و تقریب الاستدلال: أنّ السائل لم یرد بقوله: «الفأرة أهون علیّ» إلخ، أکل الفأرة مع السمن أو الزیت، بل أراد أکل السمن أو الزیت الملاقی لها، فقول الإمام (علیه السلام) فی مقام التعریض له «إنّ اللّه حرّم المیتة من کل شیء» یدل علی أنّ نجاسة الملاقی للمیتة هی عین نجاسة المیتة، و حرمته عین حرمتها، فأکل الملاقی للمیتة ینافی الاجتناب عنها. و بعبارة اُخری: علّل الإمام (علیه السلام) حرمة الملاقی بحرمة المیتة، فیدل علی اتحادهما.

و فیه: ما تقدّم من أنّ نجاسة الملاقی - بالکسر - حاصلة من نجاسة الملاقی - بالفتح - حصول المعلول من العلّة، لا أنّها عینها، و لذا لا تجری علیها أحکامها علی ما تقدّم بیانه.

و أمّا الاستدلال بالخبر ففیه أوّلاً: أنّ الخبر ضعیف بعمرو بن شمر، فلا یصحّ التمسک به. و ثانیاً: أنّه لا دلالة للخبر علی أنّ نجاسة الملاقی عین نجاسة الملاقی بنحو السرایة الحقیقیة، کیف و الخبر غیر ناظر إلی هذه الجهة، فانّ السائل استبعد کون الفأرة مع صغرها موجبة لنجاسة ما فی الخابیة من السمن و الزیت، علی ما یظهر من کلامه «الفأرة أهون علیّ» فردّ علیه الإمام (علیه السلام) بأنّ اللّه حرّم المیتة من کل شیء، أی لا فرق بین الکبیر و الصغیر، فغایة ما یستفاد من الخبر أنّ نجاسة الشیء الموجبة لحرمته مستلزمة لنجاسة ملاقیه و حرمته، و لیس فی ذلک دلالة علی أنّ نجاسة الملاقی - بالکسر - عین نجاسة الملاقی - بالفتح - و حرمته هی عین حرمته.

ص:478


1- 1) الوسائل 1: 206 / أبواب الماء المضاف ب 5 ح 2

الوجه الثانی: أنّه بعد العلم بالملاقاة یحدث علم اجمالی آخر بوجود نجس بین الملاقی و الطرف الآخر، و هذا العلم الاجمالی ممّا لا مجال لانکاره بعد فرض الملازمة بین نجاسة الشیء و نجاسة ملاقیه واقعاً، و من ثمّ لو فرض انعدام الملاقی - بالفتح - کان العلم بالنجاسة المرددة بین الملاقی و الطرف الآخر موجوداً، فهذا العلم الاجمالی الحادث بعد العلم بالملاقاة یقتضی الاجتناب عن الملاقی و الطرف الآخر تحصیلاً للموافقة القطعیة. نعم، لو فرضت الملاقاة بعد انعدام الطرف الآخر، لم یکن العلم الثانی مؤثراً فی التنجیز، لعدم کونه علماً بالتکلیف الفعلی علی کل تقدیر الموجب لتساقط الاُصول فی الأطراف.

و أجاب شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)عن هذا الوجه من الاستدلال: بأنّ العلم الثانی لا یمنع من جریان الأصل فی الملاقی، لأنّ جریان الأصل فی الملاقی - بالکسر - إنّما هو فی طول جریان الأصل فی الملاقی - بالفتح - لکون الشک فی الملاقی ناشئاً من الشک فی الملاقی، فیکون الأصل الجاری فی الملاقی أصلاً جاریاً فی الشک السببی، و الأصل الجاری فی الملاقی أصلاً جاریاً فی الشک المسببی. و من الظاهر أنّ الأصل السببی حاکم علی الأصل المسببی، فعلی تقدیر جریان الأصل فی الملاقی - بالفتح - لا تصل النوبة إلی جریان الأصل فی الملاقی - بالکسر - و بعد سقوط الأصل فی الملاقی - بالفتح - لأجل المعارضة بینه و بین الأصل فی الطرف الآخر، تصل النوبة إلی جریان الأصل فی الملاقی - بالکسر - فیجری فیه بلا معارض.

الشبهة الحیدریة

و یتوجّه الاشکال علی هذا الجواب بالشبهة الحیدریة، و تقریرها: أنّه کما أنّ جریان أصالة الطهارة فی الملاقی - بالکسر - فی طول جریان أصالة الطهارة فی الملاقی - بالفتح - کذلک جریان أصالة الحل فی الطرفین فی طول جریان أصالة

ص:479


1- 1) فرائد الاُصول 2: 424

الطهارة فیهما، إذ لو اُجریت أصالة الطهارة و حکم بالطهارة لا تصل النوبة إلی جریان أصالة الحل، فتکون أصالة الطهارة فی الملاقی - بالکسر - و أصالة الحل فی الطرف الآخر فی مرتبة واحدة، لکون کلیهما مسببیاً، فانّا نعلم إجمالاً - بعد تساقط أصالة الطهارة فی الطرفین - بأن هذا الملاقی - بالکسر - نجس أو أنّ الطرف الآخر حرام، فیقع التعارض بین أصالة الطهارة فی الملاقی و أصالة الحل فی الطرف الآخر و یتساقطان، فیجب الاجتناب عن الملاقی. نعم، لا مانع من جریان أصالة الحل فی الملاقی - بالکسر - بعد سقوط أصالة الطهارة فیه للمعارضة بأصالة الحل فی الطرف الآخر، لعدم معارض له فی هذه المرتبة.

و الصحیح فی الجواب عن الاستدلال المذکور أن یقال: إنّ تنجیز العلم الاجمالی منوط ببطلان الترجیح بلا مرجّح، فانّه بعد العلم الاجمالی لا یمکن جریان الأصل فی جمیع الأطراف، للزوم المخالفة القطعیة، و لا فی بعضها للزوم الترجیح بلا مرجح، فتسقط الاُصول و یتنجّز التکلیف لا محالة. وعلیه فلو لم یجر الأصل فی بعض الأطراف فی نفسه لجهة من الجهات، فلا مانع من جریان الأصل فی الطرف الآخر، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً، و لنذکر لتوضیح المقام أمثلة:

منها: ما لو علمنا إجمالاً بوقوع النجاسة فی أحد المائعین مثلاً، و کان أحدهما المعیّن محکوماً بالنجاسة لأجل الاستصحاب مثلاً قبل العلم الاجمالی، فلا تجری فیه أصالة الطهارة بنفسها کی تکون معارضةً بجریانها فی الطرف الآخر، فتجری أصالة الطهارة فی الطرف الآخر بلا معارض. و بعبارة اُخری: لا یکون العلم الاجمالی المذکور علماً بالتکلیف الفعلی علی کل تقدیر، بل لیس إلّا احتمال التکلیف فی الطرف الآخر، فیجری الأصل النافی بلا معارض.

و منها: ما لو کان مجرد الشک منجّزاً للتکلیف فی بعض الأطراف، کما لو

ص:480

علمنا إجمالاً بأنّا لم نأت بصلاة العصر أو بصلاة العشاء، و کان ذلک فی اللیل، فانّ مجرد الشک فی الاتیان بصلاة العشاء یکفی فی تنجیز التکلیف بالنسبة إلیها، لبقاء الوقت، فوجوب الاتیان بها لا یحتاج إلی جریان أصالة عدم الاتیان فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فی الطرف الآخر و هو صلاة العصر، فیرجع إلی قاعدة الحیلولة أو أصالة عدم وجوب القضاء، لکونه بفرض جدید و الأصل عدمه.

و منها: ما لو علمنا بنجاسة أحد المائعین، ثمّ علمنا إجمالاً بوقوع نجاسة فی أحدهما أو فی إناء ثالث، فانّه لا أثر للعلم الاجمالی الثانی فی تنجیز التکلیف بالنسبة إلی الاناء الثالث، لأنّ التکلیف قد تنجّز بالعلم الاجمالی الأوّل بالنسبة إلی المائعین الأوّلین، فلیس العلم الاجمالی الثانی علماً بالتکلیف علی کل تقدیر، لاحتمال وقوع النجاسة فی أحد المائعین الأوّلین، و قد تنجّز التکلیف فیهما بالعلم الأوّل، فلیس فی الاناء الثالث إلّا احتمال التکلیف، و ینفیه الأصل الجاری بلا معارض.

و مقامنا من هذا القبیل بعینه، فانّ العلم الاجمالی بنجاسة الملاقی - بالکسر - أو الطرف الآخر و إن کان حاصلاً بعد العلم بالملاقاة، إلّا أنّه لا یمنع عن جریان الأصل فی الملاقی - بالکسر - لأنّ الأصل الجاری فی الطرف الآخر قد سقط للمعارضة قبل حدوث العلم الثانی، فلیس العلم الاجمالی الثانی علماً بالتکلیف الفعلی علی کل تقدیر، إذ یحتمل أن یکون النجس هو الطرف الآخر المفروض تنجّز التکلیف بالنسبة إلیه للعلم السابق، و معه لا یبقی إلّا احتمال التکلیف فی الملاقی - بالکسر - فیجری فیه الأصل النافی بلا معارض. و قد أشرنا سابقاً (1)

ص:481


1- 1) فی التنبیه الرابع فی ص 423

إلی أنّه یعتبر فی تنجیز العلم الاجمالی أن لا یکون التکلیف فی بعض أطرافه منجّزاً بمنجّز سابق علی العلم الاجمالی، إذ معه لا یبقی إلّا احتمال التکلیف فی الطرف الآخر، و لا مانع من الرجوع إلی الأصل النافی.

هذا کلّه فیما إذا لم یکن الطرف الآخر الذی هو عدل للملاقی - بالفتح - مجری لأصل طولی سلیم عن المعارض، کما إذا علمنا بنجاسة أحد المائعین ثمّ لاقی أحدهما شیء آخر. و أمّا إذا کان کذلک، کما إذا علمنا بنجاسة مرددة بین الثوب و الماء ثمّ لاقی الثوب شیء آخر، فتسقط أصالة الطهارة فی الطرفین للمعارضة، و تبقی أصالة الحل فی الماء بلا معارض، لعدم جریانها فی الثوب فی نفسها، فیقع التعارض حینئذ بین أصالة الطهارة فی الملاقی - بالکسر - و بین أصالة الاباحة فی الماء فانّا نعلم إجمالاً بأنّ هذا الملاقی نجس، أو أنّ هذا الماء حرام، و بعد تساقط الأصلین یکون العلم الاجمالی بالنسبة إلی الملاقی - بالکسر - أیضاً منجّزاً، فیجب الاجتناب عنه أیضاً فی هذا الفرض.

2-تحقق الملاقاة و العلم بها قبل العلم الاجمالی

و أمّا المسألة الثانیة: و هی ما إذا حصلت الملاقاة و علم بها ثمّ حصل العلم الاجمالی بنجاسة الملاقی أو شیء آخر، فهی تتصوّر علی صورتین:

الصورة الاُولی: ما إذا کان زمان نجاسة الملاقی علی فرض تحققها واقعاً، و زمان نجاسة ملاقیه متحداً. و بعبارة اُخری: کان زمان المعلوم بالاجمال و زمان الملاقاة واحداً، کما إذا کان ثوب فی إناء فیه ماء، و علمنا إجمالاً بوقوع نجاسة فیه أو فی إناء آخر.

الصورة الثانیة: أن یکون زمان نجاسة الملاقی علی فرض تحققها واقعاً سابقاً علی زمان نجاسة الملاقی - بالکسر -. و بعبارة اُخری: کان زمان المعلوم بالاجمال سابقاً علی زمان الملاقاة، کما إذا علمنا یوم السبت بأنّ أحد هذین الاناءین کان نجساً یوم الخمیس و لاقی أحدهما الثوب یوم الجمعة.

ص:482

أمّا الصورة الاُولی: فقد وقع الخلاف بینهم فی وجوب الاجتناب عن الملاقی فیها و عدمه، فاختار شیخنا الأنصاری (1)(قدس سره) و تبعه المحقق النائینی (2)(قدس سره) عدم وجوب الاجتناب عن الملاقی، بدعوی أنّ الأصل الجاری فی الملاقی - بالکسر - متأخر رتبةً عن الأصل الجاری فی الملاقی - بالفتح - إذ الشک فی نجاسة الملاقی ناشئ عن الشک فی نجاسة ما لاقاه، و لا تصل النوبة إلی جریان الأصل فی الملاقی إلّا بعد سقوط الأصل فیما لاقاه. و بعد سقوطه للمعارضة بینه و بین الأصل فی الطرف الآخر یجری الأصل فی الملاقی - بالکسر - بلا معارض.

و ذهب صاحب الکفایة (3)(قدس سره) إلی وجوب الاجتناب من الملاقی - بالکسر - باعتبار أنّ العلم الاجمالی کما تعلّق بالنجاسة المرددة بین الملاقی - بالفتح - و الطرف الآخر، کذلک تعلّق بالنجاسة المرددة بین الملاقی - بالکسر - و ذاک الطرف، فالأمر دائر بین نجاسة الملاقی و الملاقی و نجاسة الطرف الآخر، نظیر ما لو علمنا إجمالاً بوقوع نجاسة فی الاناء الکبیر أو فی الاناءین الصغیرین، فکما یجب الاجتناب عن جمیع الأوانی الثلاث فی هذا المثال، کذلک یجب الاجتناب فی المقام عن الملاقی و الملاقی و الطرف الآخر، لعدم الفرق بین المثال و ما نحن فیه، إلّا فی أنّ نجاسة الملاقی مسبّبة عن نجاسة الملاقی فی المقام، بخلاف المثال فانّ نجاسة أحد الاناءین الصغیرین لیست مسببة عن نجاسة الآخر، و مجرّد ذلک لا یوجب الفرق فی التنجیز بعد کون نسبة العلم الاجمالی إلی کلیهما علی حد سواء.

ص:483


1- 1) فرائد الاُصول 2: 424
2- 2) أجود التقریرات 3: 446 و 450 - 453، فوائد الاُصول 4: 82 - 88
3- 3) کفایة الاُصول: 363

و الصحیح ما ذهب إلیه صاحب الکفایة (قدس سره) من وجوب الاجتناب عن الملاقی فی هذه الصورة، لأنّ الأصل الجاری فی الملاقی - بالکسر - و إن کان متأخراً رتبةً عن الأصل الجاری فی الملاقی - بالفتح - إلّا أنّه أی الأصل الجاری فی الملاقی - بالکسر - لیس متأخراً عن الأصل الجاری فی الطرف الآخر، کما أنّ الأصل الجاری فی الملاقی - بالفتح - لیس متأخراً عنه، فکما یقع التعارض بین جریان الأصل فی الملاقی - بالفتح - و جریانه فی الطرف الآخر، کذلک یقع التعارض بین جریان الأصل فی الملاقی - بالکسر - و جریانه فی الطرف الآخر. و بالنتیجة تسقط الاُصول و یکون العلم الاجمالی منجّزاً، فیجب الاجتناب عن الجمیع الملاقی و الملاقی و الطرف الآخر.

و توهّم أنّ الأصل الجاری فی الملاقی - بالکسر - حیث یکون متأخراً عن الأصل الجاری فی الملاقی - بالفتح - و الأصل الجاری فی الملاقی - بالفتح - مع الأصل الجاری فی الطرف الآخر فی رتبة واحدة، فلزم کون الأصل الجاری فی الملاقی - بالکسر - متأخراً عن الأصل الجاری فی الطرف الآخر، لأنّ المتأخر عن أحد المتساویین متأخر عن الآخر أیضاً لا محالة مدفوع بأنّ ذلک إنّما یتمّ فی التقدّم و التأخّر من حیث الزمان أو من حیث الشرف، دون التقدّم و التأخّر من حیث الرتبة، لأنّ تأخر شیء عن أحد المتساویین فی الرتبة لا یقتضی تأخره عن الآخر أیضاً، فانّ وجود المعلول متأخر رتبة عن وجود علّته و لیس متأخراً عن عدمها، مع أنّ وجود العلّة و عدمها فی رتبة واحدة، لأنّه لیس بینهما علّیة و معلولیة، و یعبّر عن عدم العلّیة و المعلولیة بین شیئین بوحدة الرتبة.

و بعبارة اُخری: التقدّم و التأخّر الرتبی عبارة عن کون المتأخر ناشئاً من المتقدم و معلولاً له، و کون شیء ناشئاً من أحد المتساویین فی الرتبة و معلولاً له لا یقتضی کونه ناشئاً من الآخر و معلولاً له أیضاً. مضافاً إلی أنّ التقدّم و التأخّر

ص:484

الرتبی إنّما تترتب علیهما الآثار العقلیة دون الأحکام الشرعیة، لأنّها مترتبة علی الموجودات الخارجیة التی تدور مدار التقدّم و التأخّر الزمانی دون الرتبی.

و مما یدلّنا علی ذلک: أنّه لو علم المکلف إجمالاً ببطلان وضوئه لصلاة الصبح أو بطلان صلاة الظهر لترک رکن منها مثلاً، یحکم ببطلان الوضوء و بطلان صلاة الصبح و بطلان صلاة الظهر، فتجب إعادة الصلاتین، مع أنّ الشک فی صلاة الصبح مسبب عن الشک فی الوضوء، و کان الأصل الجاری فیها فی مرتبة متأخرة عن الأصل الجاری فیه، إلّا أنّه لا أثر لذلک بعد تساوی نسبة العلم الاجمالی إلی الجمیع، فتسقط قاعدة الفراغ فی الجمیع. و لو کان للتقدّم الرتبی أثر لکانت قاعدة الفراغ فی صلاة الصبح جاریةً بلا معارض، لتساقطها فی الوضوء و صلاة الظهر للمعارضة، فتجری فی صلاة الصبح بلا معارض، لکون جریان القاعدة فیها فی رتبة متأخرة عن جریانها فی الوضوء، فیحکم بصحّة صلاة الصبح و بطلان الوضوء و صلاة الظهر. و لا أظن أن یلتزم به فقیه.

فتحصّل: أنّ الصحیح ما ذهب إلیه صاحب الکفایة (قدس سره) من وجوب الاجتناب عن الملاقی فی هذه الصورة.

و أمّا الصورة الثانیة: و هی ما إذا کان زمان المعلوم بالاجمال سابقاً علی زمان الملاقاة، کما إذا علمنا یوم السبت بأنّ أحد هذین الاناءین کان نجساً یوم الخمیس، و لاقی أحدهما ثوب یوم الجمعة، فقد ذکرنا فی الدورة السابقة عدم وجوب الاجتناب عن الملاقی فیها، لأنّ المعلوم بالاجمال هی النجاسة المرددة بین الماءین فی مفروض المثال. و أمّا الثوب فلیس من أطراف العلم الاجمالی، فیکون الشک فی نجاسته شکاً فی حدوث نجاسة جدیدة غیر ما هو معلوم إجمالاً، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فیه.

و الفرق بین الصورتین: أنّه فی الصورة الاُولی لا یکون تخلّل زمانی بین نجاسة

ص:485

الملاقی - بالفتح - علی تقدیر تحققها واقعاً و نجاسة الملاقی - بالکسر - فالعلم الاجمالی قد تعلّق من أوّل الأمر بنجاسة الملاقی و الملاقی و الطرف الآخر، نظیر تعلّق العلم الاجمالی بنجاسة إناء کبیر أو إناءین صغیرین. بخلاف الصورة الثانیة لکون زمان المعلوم بالاجمال سابقاً علی زمان الملاقاة، فیکون الملاقی - بالکسر - غیر داخل فی أطراف العلم الاجمالی، و یکون الشک شکاً فی حدوث نجاسة جدیدة، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فیه و الحکم بعدم وجوب الاجتناب عنه. هذا ملخص ما ذکرناه فی الدورة السابقة.

و لکن الظاهر عدم الفرق بین الصورتین و وجوب الاجتناب عن الملاقی فی الصورة الثانیة أیضاً، إذ المعلوم بالاجمال فیها و إن کان سابقاً بوجوده الواقعی علی الملاقاة، إلّا أنّه مقارن له بوجوده العلمی، و التنجیز من آثار العلم بالنجاسة لا من آثار وجودها الواقعی، و حیث إنّ العلم الاجمالی متأخر عن الملاقاة فلا محالة یکون الملاقی - بالکسر - أیضاً من أطرافه. و لا أثر لتقدّم المعلوم بالاجمال علی الملاقاة واقعاً، فانّا نعلم إجمالاً یوم السبت - فی المثال المتقدِّم - بأن أحد الماءین و الثوب نجس، أو الماء الآخر وحده، فیکون نظیر العلم الاجمالی بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناءین الصغیرین، فلا یمکن إجراء الأصل فی الملاقی - بالکسر - لعین ما ذکرناه فی الصورة الاُولی، فیجب الاجتناب عنه أیضاً.

و بعبارة اُخری: لا بدّ فی جریان الأصل من الشک الفعلی کما یأتی التعرّض له مفصّلاً فی باب الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی. و لا بدّ فی التنجیز من العلم، لعدم تنجّز التکلیف بوجوده الواقعی ما لم یعلم به المکلف، فقبل العلم

ص:486


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب ص109/ التنبیه الثانی من تنبیهات الاستصحاب

الاجمالی لا یکون فی أطرافه شک، فلا مجال لجریان الأصل و لا لتساقط الاُصول کما هو ظاهر. و بعد العلم الاجمالی کان الملاقی - بالکسر - أیضاً من أطرافه، فتتساقط الاُصول، و یجب الاجتناب عن الملاقی و الملاقی و الطرف الآخر.

3-ما إذا کان العلم الاجمالی بعد الملاقاة و قبل العلم بها

أمّا المسألة الثالثة: و هی ما إذا کان العلم الاجمالی بعد الملاقاة و قبل العلم بها، فهل الحکم فیها عدم وجوب الاجتناب عن الملاقی و إلحاقها بالمسألة الاُولی، لاشتراکهما فی کون العلم الاجمالی مقدّماً علی العلم بالملاقاة، أو الحکم فیها وجوب الاجتناب عن الملاقی و إلحاقها بالمسألة الثانیة، لاشتراکهما فی کون العلم الاجمالی متأخراً عن الملاقاة؟ و قد التزمنا فی الدورة السابقة بوجوب الاجتناب إلحاقاً لها بالمسألة الثانیة، لأنّ العلم الاجمالی بحدوثه و إن کان متعلقاً بنجاسة الملاقی - بالفتح - أو الطرف الآخر، إلّا أنّه بعد العلم بالملاقاة ینقلب إلی العلم بنجاسة الملاقی و الملاقی أو الطرف الآخر. و التنجیز فی صورة الانقلاب یدور مدار العلم الثانی، فتتساقط الاُصول بمقتضی العلم الثانی، و یجب الاجتناب عن الجمیع. و نظیر ذلک ما إذا علمنا إجمالاً بوقوع نجاسة فی الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر، ثمّ تبدّل العلم المذکور بالعلم بوقوعها فی الاناء الکبیر أو الاناءین الصغیرین، فانّه لا إشکال فی وجوب الاجتناب عن الجمیع، لأنّ العلم الأوّل و إن کان یوجب تساقط الأصلین فی الاناء الکبیر و أحد الصغیرین حدوثاً، و یوجب تنجیز الواقع فیهما، إلّا أنّ العلم الثانی یوجب تساقط الاُصول فی الجمیع بقاءً، لتبدّل العلم الأوّل بالثانی. و قد ذکرنا أنّ التنجیز فی صورة الانقلاب یدور مدار العلم الثانی، هذا ملخص ما ذکرناه فی الدورة السابقة.

و لکنّ الظاهر عدم وجوب الاجتناب عن الملاقی فی هذه المسألة کما فی المسألة الاُولی، و ذلک لما ذکرناه فی ذیل المسألة الثانیة من أنّ مدار التنجیز إنّما هو العلم بالنجاسة لا وجودها الواقعی، فالملاقاة و إن کانت سابقة علی العلم

ص:487

الاجمالی، إلّا أنّه لا یترتب علیها أثر، فبعد العلم الاجمالی بنجاسة الملاقی - بالفتح - أو الطرف الآخر یتساقط الأصلان فیهما للمعارضة و یتنجز التکلیف، و یجب الاجتناب عنهما. و لا أثر للعلم بالملاقاة بعد تنجّز التکلیف بالعلم الأوّل، فانّ العلم بالملاقاة و إن کان یوجب علماً إجمالیاً بنجاسة الملاقی - بالکسر - أو الطرف الآخر، إلّا أنّه لا أثر لهذا العلم بالنسبة إلی الطرف الآخر، لتنجّز التکلیف فیه بمنجّز سابق، و هو العلم الأوّل. فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فی الملاقی - بالکسر - لما ذکرناه سابقاً (1)من أنّه لو کان التکلیف فی أحد أطراف العلم الاجمالی منجّزاً بمنجّز سابق، لا أثر للعلم الاجمالی بالنسبة إلیه، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فی الطرف الآخر.

و المقام من هذا القبیل، فانّ التکلیف قد تنجّز فی الطرف الآخر بالعلم السابق فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فی الملاقی - بالکسر - بعد العلم الاجمالی الثانی الحاصل من العلم بالملاقاة، لعدم معارض له، بلا فرق بین أن یکون زمان المعلوم بالاجمال متحداً مع زمان الملاقاة أو سابقاً علیه. و ما ذکرناه فی الدورة السابقة من أنّ مدار التنجیز فی صورة التبدل إنّما هو العلم الثانی و إن کان صحیحاً فی نفسه، فانّا إذا علمنا إجمالاً بنجاسة القباء أو القمیص، ثمّ تبدّل علمنا بالعلم الاجمالی بنجاسة القباء أو العباء مثلاً، کان مدار التنجیز هو العلم الثانی لا محالة، فیجب الاجتناب عن القباء و العباء لا عن القباء و القمیص، إلّا أنّ المقام لیس من قبیل التبدل، بل من قبیل انضمام العلم إلی العلم، فانّا نعلم أوّلاً بنجاسة الملاقی - بالفتح - أو الطرف الآخر، ثمّ بعد العلم بالملاقاة کان العلم الاجمالی الأوّل باقیاً بحاله و لم یتبدّل، غایة الأمر أنّه انضمّ إلیه علم آخر و هو

ص:488


1- 1) فی التنبیه الرابع ص 423

العلم الاجمالی بنجاسة الملاقی - بالکسر - أو الطرف الآخر، و العلم الثانی ممّا لا یترتب علیه التنجیز، لتنجّز التکلیف فی أحد طرفیه بمنجّز سابق و هو العلم الأوّل، فیجری الأصل فی طرفه الآخر بلا معارض و هو الملاقی - بالکسر -. و کذا الحال فی المثال الذی ذکرناه فی الدورة السابقة، فانّه لا مانع من الرجوع إلی الأصل فی أحد الاناءین الصغیرین، لتنجّز التکلیف فی الاناء الکبیر و أحد الصغیرین بالعلم الأوّل، فیجری الأصل فی الاناء الصغیر الآخر بلا معارض (1).

بقی الکلام فیما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) (2)من تثلیث الأقسام، و أنّه قد یجب الاجتناب عن الملاقی - بالفتح - دون الملاقی - بالکسر - کما فی المسألة الاُولی، و قد یجب الاجتناب عن الملاقی و الملاقی کما فی المسألة الثانیة، و قد یجب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - دون الملاقی - بالفتح - و ذکر لذلک موردین:

المورد الأوّل: ما إذا علم بالملاقاة ثمّ علم إجمالاً بنجاسة الملاقی - بالفتح - أو الطرف الآخر، و لکن کان الملاقی - بالفتح - حین حدوث العلم خارجاً عن محل الابتلاء، فانّه حینئذ تقع المعارضة بین جریان الأصل فی الملاقی - بالکسر -

ص:489


1- 1) هذا فیما إذا کان العلم الاجمالی بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناءین الصغیرین من قبیل انضمام علمٍ إلی علم بعروض العلم الثانی بعد الأوّل، مع بقاء العلم الأوّل، کما إذا لاقی أحد الاناءین الصغیرین للآخر، و أمّا لو کان العلم الاجمالی بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناءین الصغیرین من قبیل الانقلاب کما إذا علمنا إجمالاً بوقوع نجاسة فی الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر ثمّ تبدّل العلم المذکور بالعلم بوقوعها فی الکبیر أو الصغیرین، فلا إشکال فی وجوب الاجتناب عن الجمیع
2- 2) کفایة الاُصول: 362 و 363

و جریانه فی الطرف الآخر، و یسقطان فیجب الاجتناب عنهما. و أمّا الملاقی - بالفتح - فلا یکون مجریً للأصل بنفسه، لخروجه عن محل الابتلاء، فانّه لا یترتب علیه أثر فعلی، و یعتبر فی جریان الأصل ترتب أثر عملی فعلی، فإذا رجع الملاقی - بالفتح - بعد ذلک إلی محل الابتلاء، لم یکن مانع من الرجوع إلی الأصل فیه لعدم ابتلائه بالمعارض، لسقوط الأصل فی الطرف الآخر قبل رجوعه إلی محل الابتلاء، فیکون حال الملاقی - بالفتح - فی هذا الفرض حال الملاقی - بالکسر - فی المسألة الاُولی من حیث کون الشک فیه شکاً فی حدوث تکلیف جدید یرجع فیه إلی الأصل.

هذا، و التحقیق عدم تمامیة ما أفاده (قدس سره) لأنّ الخروج عن محل الابتلاء لا یمنع من جریان الأصل فیه إذا کان له أثر فعلی، و المقام کذلک فانّ الملاقی - بالفتح - و إن کان خارجاً عن محل الابتلاء، إلّا أنّه یترتب علی جریان أصالة الطهارة فیه أثر فعلی، و هو الحکم بطهارة ملاقیه، فمجرد الخروج عن محل الابتلاء أو عن تحت القدرة غیر مانع عن جریان الأصل، کما إذا غسل ثوب متنجس بماء مع القطع بطهارته أو مع الغفلة عن طهارته و نجاسته، ثمّ انعدم ذلک الماء أو خرج عن محل الابتلاء ثمّ شکّ فی طهارته، فلا مانع من جریان أصالة الطهارة فیه لترتیب الحکم بطهارة الثوب المغسول به. و کذلک لو کان ماء نجساً فلاقاه ثوب حین الغفلة عن نجاسته ثمّ انعدم ذلک الماء أو خرج عن محل الابتلاء، فشککنا فی طهارته قبل ملاقاة الثوب لاحتمال وصول المطر إلیه أو اتصاله بالجاری أو الکر، فانّه لا مانع من جریان استصحاب النجاسة فیه لترتیب الحکم بنجاسة الثوب علیه، مع أنّ المستصحب خارج عن محل الابتلاء أو معدوم.

و المقام من هذا القبیل، فانّ الملاقی - بالفتح - و إن کان خارجاً عن محل

ص:490

الابتلاء، إلّا أنّه لا مانع من جریان أصالة الطهارة فیه فی نفسه لترتیب الحکم بطهارة ملاقیه، إلّا أنّ العلم الاجمالی بنجاسته أو نجاسة الطرف الآخر یمنع من الرجوع إلی الأصل فی کل منهما، فیجب الاجتناب عنهما. و أمّا الملاقی - بالکسر - فحکمه من حیث جریان الأصل فیه و عدمه علی التفصیل الذی تقدّم فی المسائل الثلاث، و ملخّصه: أنّه إن کان العلم بالملاقاة بعد العلم الاجمالی، فلا مانع من جریان الأصل فیه کما فی المسألة الاُولی، و إن کان قبله فالعلم الاجمالی مانع عن جریان الأصل فیه. و کلام صاحب الکفایة (قدس سره) مفروض علی الثانی فراجع.

المورد الثانی: ما لو تعلّق العلم الاجمالی أوّلاً بنجاسة الملاقی - بالکسر - أو شیء آخر، ثمّ حدث العلم بالملاقاة و العلم بنجاسة الملاقی - بالفتح - أو ذلک الشیء قبل الملاقاة، و لو مع العلم بأنّ نجاسة الملاقی - بالکسر - علی تقدیر تحققها ناشئة من الملاقاة لا غیر، کما لو علم یوم السبت إجمالاً بنجاسة الثوب أو الاناء الکبیر، ثمّ علم یوم الأحد بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر یوم الجمعة و بملاقاة الثوب للاناء الصغیر فی ذلک الیوم، فانّ نجاسة الثوب و لو مع عدم احتمالها من غیر ناحیة الملاقاة قد تنجّزت بالعلم الاجمالی الحادث یوم السبت، لتساقط الأصلین فی طرفیه للمعارضة، فیجب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - و هو الثوب و الاناء الکبیر. و أمّا الملاقی - بالفتح - و هو الاناء الصغیر، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فیه، لکون الشک فیه شکاً حادثاً بعد تنجّز التکلیف فی الاناء الکبیر و الثوب.

هذا، و قد ذکرنا فی الدورة السابقة عدم تمامیة ما ذکره من وجوب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - دون الملاقی - بالفتح - فی المورد الثانی أیضاً، لأنّ التنجیز یدور مدار العلم الاجمالی حدوثاً و بقاءً، فالعلم الاجمالی الحادث یوم

ص:491

السبت فی المثال و إن أوجب تنجّز التکلیف بالنسبة إلی الثوب و الاناء الکبیر، إلّا أنّه بعد حدوث العلم الاجمالی یوم الأحد بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر، ینحلّ العلم الأوّل بالثانی، فیکون الشک فی نجاسة الثوب شکاً فی حدوث نجاسة اُخری غیر ما هو معلوم إجمالاً، فلا مانع من الرجوع إلی الأصل فیه، لخروجه عن أطراف العلم الاجمالی بقاءً.

و لکن التحقیق تمامیة ما ذکره (قدس سره) من وجوب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - دون الملاقی - بالفتح - فی هذا المورد، و ذلک لما ذکرناه فی ذیل المسألة الثانیة من أنّ مناط التنجیز هو العلم الاجمالی لا النجاسة بوجودها الواقعی و لو لم یعلم بها المکلف، فنجاسة الاناء الصغیر علی تقدیر تحققها واقعاً ممّا لا أثر لها من دون العلم بها. و بعد تنجّز التکلیف فی الاناء الکبیر و الثوب لا أثر للعلم الثانی بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر، لکون التکلیف فی الاناء الکبیر منجّزاً بالعلم الأوّل، فلا أثر للعلم الثانی بالنسبة إلیه، فیجری الأصل فی الاناء الصغیر بلا معارض، فتکون النتیجة وجوب الاجتناب عن الاناء الکبیر و الثوب و هو الملاقی - بالکسر - دون الاناء الصغیر و هو الملاقی - بالفتح -.

و أمّا ما ذکرناه فی الدورة السابقة من أنّ العلم الاجمالی الأوّل ینحل بالعلم الثانی و یخرج الملاقی - بالکسر - من أطرافه، فیکون الشک فی نجاسته شکاً فی نجاسة جدیدة غیر ما هو المعلوم بالاجمال، فیجری فیه الأصل بلا معارض، ففیه: أنّ الملاقی - بالکسر - و هو الثوب فی مفروض المثال لم یخرج من أطراف العلم الاجمالی الثانی، إذ المفروض حدوث العلم بالملاقاة مقارناً لحدوث العلم الاجمالی الثانی، فیکون العلم الاجمالی بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر فی مفروض المثال علماً إجمالیاً بنجاسة الثوب و الاناء الصغیر أو الاناء الکبیر، غایة الأمر أنّ الشک فی نجاسة الثوب ناشئ من الشک فی نجاسة الاناء الصغیر،

ص:492

و هو لا یوجب خروج الثوب عن أطراف العلم الاجمالی الثانی بعد کون العلم بالملاقاة حادثاً حین حدوث العلم الاجمالی الثانی، و حیث إنّ التکلیف بالنسبة إلی الاناء الکبیر قد تنجّز بالعلم الاجمالی الأوّل، و لا مجال لجریان الأصل فیه، فیجری الأصل فی الاناء الصغیر بلا معارض (1).

ص:493


1- 1) للتأمل فیما ذکره (دام ظلّه) مجال، إذ لو کان المراد من العلم الاجمالی الثانی المتعلق بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر فی مفروض المثال هو العلم المنضم إلی العلم الأوّل مع بقائه بحاله، فوجوب الاجتناب عن الثوب و الاناء الکبیر و عدم وجوب الاجتناب عن الاناء الصغیر و إن کان صحیحاً لما ذکر فی المتن من تنجّز التکلیف بالنسبة إلی الثوب و الاناء الکبیر بالعلم الأوّل و جریان الأصل فی الاناء الصغیر بلا معارض، إلّا أنّ وجوب الاجتناب عن الثوب لیس للملاقاة، بل لکونه طرفاً للعلم الاجمالی الأوّل، و لا یعدّ الاجتناب عنه اجتناباً عن الملاقی - بالکسر - لأنّ معناه هو الاجتناب عنه لأجل الملاقاة و هذا هو محل الکلام. و أمّا لو کان الملاقی - بالکسر - بنفسه طرفاً للعلم الاجمالی الأوّل، أو کان معلوم النجاسة بالعلم التفصیلی ثمّ حصل العلم الاجمالی الثانی و العلم بملاقاته لبعض أطرافه، فلا یسمّی الاجتناب عنه اجتناباً عن الملاقی - بالکسر - کما هو واضح. و لو کان المراد من العلم الاجمالی الثانی المتعلق بنجاسة الاناء الکبیر أو الاناء الصغیر هو الذی انقلب إلیه العلم الأوّل، فلا وجه لوجوب الاجتناب عن الثوب دون الاناء الکبیر، بل یجب الاجتناب عن الاناء الکبیر و الاناء الصغیر بمقتضی العلم الاجمالی الثانی، لأنّ المدار فی صورة الانقلاب علی العلم الثانی کما اعترف به (دام ظلّه) فی بعض کلماته. و کذا یجب الاجتناب عن الثوب أیضاً لأنّه لم یخرج عن أطراف العلم الاجمالی الثانی علی الفرض، إذ المفروض حدوث العلم بالملاقاة مقارناً لحدوث العلم الاجمالی الثانی. فتحصّل: أنّ ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من تثلیث الأقسام و أنّه قد یجب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - دون الملاقی - بالفتح - ممّا لم نجد له مورداً و لم نتعقّل له وجهاً. و الحق أنّ نجاسة الملاقی - بالکسر - متفرّعة علی نجاسة الملاقی - بالفتح - فوجوب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - لأجل الملاقاة دون الملاقی - بالفتح - غیر متصوّر بوجه

فتحصّل: أنّ ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من تثلیث الأقسام صحیح تام، فالأمر دائر بین وجوب الاجتناب عن الملاقی - بالفتح - دون الملاقی - بالکسر - کما فی المسألة الاُولی، و وجوب الاجتناب عن الملاقی و الملاقی معاً کما فی المسألة الثانیة، و وجوب الاجتناب عن الملاقی - بالکسر - دون الملاقی - بالفتح - عکس المسألة الاُولی کما فی المثال المذکور.

المقام الثانی: دوران الأمر بین الأقل و الأکثر
اشارة

دوران الأمر بین الأقل و الأکثر

المورد الثانی: فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر الارتباطیین. انتهی الأمر فی الأبحاث السابقة إلی أنّ الشک إن کان فی تحقق الجعل من قبل الشارع، فهو مورد للبراءة العقلیة و النقلیة، و إن کان فی انطباق المجعول بعد العلم بالجعل فهو مورد لقاعدة الاشتغال. و بعبارة اُخری: الشک فی التکلیف مورد للبراءة، و الشک فی المکلف به مورد لقاعدة الاشتغال، فبعد الفراغ عن هذین الأمرین یقع الکلام فی الشک فی الأقل و الأکثر الارتباطیین، من حیث إنّه ملحق بالشک فی التکلیف، لیکون وجوب الأکثر مورداً للبراءة، أو أنّه ملحق بالشک فی المکلف به لیکون مورداً لقاعدة الاشتغال. فبعضهم نظر إلی أنّ التکلیف بالأقل متیقن و بالأکثر مشکوک فیه فألحقه بالشک فی التکلیف. و بعض آخر نظر إلی وحدة التکلیف و تردده بین الأقل و الأکثر فألحقه بالشک فی المکلف به لکون التکلیف متیقناً،

ص:494

إنّما الشک فی انطباقه علی الأقل أو الأکثر، فیکون الشک فی المکلف به.

و تحقیق المقام یقتضی التکلم فی مقامین: الأوّل: فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء الخارجیة. الثانی: فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء التحلیلیة کدوران الأمر بین الاطلاق و التقیید، و دوران الأمر بین الجنس و الفصل مثلاً.

المقام الأوّل: دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء الخارجیة

أمّا المقام الأوّل: فقال بعضهم بکونه مجریً لقاعدة الاشتغال، و عدم جریان البراءة العقلیة و البراءة النقلیة. و ذهب جماعة منهم شیخنا الأنصاری (1)(قدس سره) إلی جریان البراءة العقلیة و النقلیة. و فصّل صاحب الکفایة (2)(قدس سره) و تبعه المحقق النائینی (3)(قدس سره) فقال بجریان البراءة النقلیة دون العقلیة، فتنقیح البحث یستدعی التکلم فی جهتین:

الجهة الاُولی: فی جریان البراءة العقلیة و عدمه.

الجهة الثانیة: فی جریان البراءة النقلیة و عدمه.

الجهة الاُولی: فی جریان البراءة العقلیة و عدمه.

أمّا الجهة الاُولی: فالصحیح فیها ما ذهب إلیه شیخنا الأنصاری (قدس سره) من جریان البراءة العقلیة، و ذکر لتقریبه وجوهاً:

الوجوه التی ذکروها لتقریب البراءة العقلیة

الوجه الأوّل: ما ذکره الشیخ (4)(قدس سره) فی الرسائل من أنّ وجوب الأقل المردّد بین النفسی و الغیری متیقن، إذ لو کان الأقل واجباً فوجوبه نفسی،

ص:495


1- 1) فرائد الاُصول 2: 460
2- 2) کفایة الاُصول: 363 و 366
3- 3) أجود التقریرات 3: 489 - 494، فوائد الاُصول 4: 151
4- 4) فرائد الاُصول 2: 462

و لو کان الأکثر واجباً فوجوب الأقل غیری، و أمّا وجوب الأکثر فهو مشکوک فیه فیجری فیه الأصل. و تمامیة هذا الوجه یتوقف علی إثبات أمرین: الأوّل: اتصاف الأجزاء بالوجوب الغیری، و إلّا لم یصحّ القول بأن وجوب الأقل متیقن مردد بین النفسی و الغیری، إذ علی تقدیر عدم اتصاف الأجزاء بالوجوب الغیری، لا یکون هناک إلّا وجوب نفسی شک فی تعلّقه بالأقل أو الأکثر، فلا علم بوجوب الأقل علی کل تقدیر. الثانی: کون العلم بالوجوب الجامع بین النفسی و الغیری موجباً لانحلال العلم الاجمالی بالوجوب النفسی المردّد تعلّقه بالأقل أو الأکثر، إذ علی تقدیر عدم انحلال العلم الاجمالی لا یکون وجوب الأکثر مورداً لجریان البراءة.

الأمر الأوّل: اتصاف الأجزاء بالوجوب الغیری

أمّا الأمر الأوّل: أی اتصاف الأجزاء بالوجوب الغیری، فهو لم یثبت بل الثابت خلافه، لما بیّناه فی بحث وجوب المقدّمة (1)من استحالة اتصاف الأجزاء بالوجوب الغیری، لأنّ الوجوب الغیری ناشئ عن توقف وجود علی وجود آخر، و لیس وجود المرکب غیر وجود الأجزاء کی یتوقف علیه توقف وجود الشیء علی وجود غیره، فیترشح من وجوب المتوقف نفسیاً وجوب المتوقف علیه غیریاً، بل وجود المرکب عین وجود الأجزاء، و لا فرق بینهما إلّا بمجرد الاعتبار و اللحاظ، فانّ الأجزاء إذا لوحظت بشرط الشیء أی بشرط الانضمام فهی المرکب، و إذا لوحظت لا بشرط فهی الأجزاء.

الأمر الثانی: کون العلم بالوجوب الجامع بین النفسی و الغیری موجباً لانحلال العلم الاجمالی بالوجوب النفسی

و أمّا الأمر الثانی: أی کون العلم بالوجوب الجامع بین النفسی و الغیری موجباً لانحلال العلم الاجمالی بالوجوب النفسی، فقد یقال فیه بعدم الانحلال، بدعوی أنّه یعتبر فی الانحلال أن یکون المعلوم بالتفصیل من سنخ المعلوم

ص:496


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 117 - 119

بالاجمال، و المقام لیس کذلک، لأنّ المعلوم بالاجمال هو الوجوب النفسی سواء کان متعلقاً بالأقل أو الأکثر، و المعلوم بالتفصیل هو الوجوب الجامع بین النفسی و الغیری، فلا ینحل العلم الاجمالی. و لکن التحقیق هو الانحلال علی ما ذکرناه فی بحث مقدّمة الواجب مفصلاً (1)و لا نعید الکلام فیه، لأنّ التقریب المذکور غیر تام من جهة عدم تمامیة الأمر الأوّل، فلا حاجة إلی إعادة الکلام فی تمامیة الأمر الثانی و عدمها.

الوجه الثانی: و هو أیضاً مأخوذ من کلام الشیخ (2)و هو أنّ الأقل واجب یقیناً بالوجوب الجامع بین الوجوب الاستقلالی و الوجوب الضمنی، إذ لو کان الواجب فی الواقع هو الأقل فیکون الأقل واجباً بالوجوب الاستقلالی. و لو کان الواجب فی الواقع هو الأکثر، فیکون الأقل واجباً بالوجوب الضمنی، لأنّ التکلیف بالمرکب ینحل إلی التکلیف بکل واحد من الأجزاء، و ینبسط التکلیف الواحد المتعلق بالمرکب إلی تکالیف متعددة متعلقة بکل واحد من الأجزاء، و لذا لا یکون الآتی بکل جزء مکلفاً باتیانه ثانیاً، لسقوط التکلیف المتعلق به، بل الآتی بکل جزء یکون مکلفاً باتیان جزء آخر بعده، لکون التکلیف متعلقاً بکل جزء مشروطاً بلحوق الجزء التالی بنحو الشرط المتأخر.

فتحصّل: أنّ تعلّق التکلیف بالأقل معلوم و یکون العقاب علی ترکه عقاباً مع البیان و إتمام الحجّة، و تعلّقه بالأکثر مشکوک فیه، و یکون العقاب علیه عقاباً بلا بیان. و بعبارة اُخری: یکون العقاب علی ترک الصلاة مثلاً لأجل ترک الأجزاء المعلومة عقاباً مع البیان و هو العلم، و یکون العقاب علی ترکها لأجل

ص:497


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 121
2- 2) فرائد الاُصول 2: 462

ترک الأجزاء المشکوک فیها عقاباً بلا بیان، و العقل یحکم بقبحه، و هذا معنی البراءة العقلیة.

و هذا الوجه ممّا لا بأس به، و توضیحه یستدعی التنبیه علی أمر، و هو أنّ محل الکلام فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر إنّما هو فیما إذا کان الأقل متعلقاً للتکلیف بنحو لا بشرط القسمی، بمعنی أنّا نعلم أنّ الواجب لو کان هو الأقل لا یضره الاتیان بالأکثر، و أمّا إذا کان الأقل مأخوذاً فی التکلیف بشرط لا حتّی یضره الاتیان بالأکثر، کما فی دوران الأمر بین القصر و التمام، فهو خارج عن محل الکلام، لکون الدوران فیه من قبیل الدوران بین المتباینین. و بعبارة اُخری: الکلام فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر إنّما هو فیما إذا کان مقتضی الاحتیاط الاتیان بالأکثر، و إذا کان الأقل مأخوذاً بشرط لا لا یمکن الاحتیاط باتیان الأکثر، لاحتمال کون الزائد مبطلاً، بل مقتضی الاحتیاط هو الاتیان بالأقل مرّةً و بالأکثر اُخری، و لذا کان مقتضی الاحتیاط عند الشک فی القصر و التمام هو الجمع بینهما لا الاتیان بالتمام فقط. و هذا هو المیزان فی تمییز دوران الأمر بین الأقل و الأکثر عن دوران الأمر بین المتباینین.

إذا عرفت محل الکلام فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، فاعلم أنّ ذات الأقل معلوم الوجوب و إنّما الشک فی أنّه مأخوذ فی متعلق التکلیف علی نحو الاطلاق أی بنحو اللابشرط القسمی، أو مأخوذ بشرط شیء و هو الانضمام مع الأجزاء المشکوکة، فانّا نعلم بوجوب ذات الأقل أی الجامع بین الاطلاق و التقیید، و إنّما الشک فی خصوصیة الاطلاق و التقیید، فانّهما و إن کانا قسمین من الماهیة الجامعة بینهما، إلّا أنّه لا إشکال فی کونهما قسیمین بالنسبة إلی نفسیهما.

و بالجملة: تعلّق التکلیف بذات الأقل متیقن، و إنّما الشک فی أنّه واجب مطلق و بلا تقیید بشیء، أو أنّه واجب مقیداً بانضمام الأجزاء المشکوکة، و حیث إنّ

ص:498

الاطلاق لا یکون تضییقاً علی المکلف کما هو ظاهر، فلا معنی لجریان البراءة العقلیة أو النقلیة فیه، فانّه لا یحتمل العقاب فی صورة الاطلاق حتّی ندفعه بقاعدة قبح العقاب بلا بیان أو بحدیث الرفع، فتجری البراءة العقلیة فی التقیید بلا معارض. و قد ذکرنا مراراً (1)أنّ تنجیز العلم الاجمالی موقوف علی تعارض الاُصول فی أطرافه و تساقطها، و أنّه لو لم یجر الأصل فی أحد طرفیه فی نفسه لا مانع من جریانه فی الطرف الآخر، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً. و المقام کذلک، لما عرفت من أنّ الاطلاق توسعة علی المکلف، فلا یکون مورداً للبراءة فی نفسه، فتجری البراءة فی التقیید بلا معارض، نظیر ما إذا علمنا إجمالاً بحرمة شیء أو إباحته، فهذا العلم الاجمالی و إن کان طرفاه متباینین، إلّا أنّه حیث لا تجری البراءة العقلیة و لا النقلیة فی طرف الاباحة، لعدم احتمال العقاب فیه کی یدفع بقاعدة قبح العقاب بلا بیان أو بحدیث الرفع و أمثاله من الأدلة النقلیة، فیکون احتمال الحرمة مورداً لجریان البراءة العقلیة و النقلیة بلا معارض.

الموانع التی ذکروها لجریان البراءة العقلیة

هذا، و قد ذکر لجریان البراءة موانع:

منها: ما ذکره صاحب الکفایة (2)(قدس سره) من استحالة انحلال العلم الاجمالی فی المقام لاستلزامه الخلف و عدم نفسه. أمّا الأوّل: فلأنّ العلم بوجوب الأقل یتوقف علی تنجّز التکلیف مطلقاً، أی علی تقدیری تعلّقه بالأقل و تعلّقه بالأکثر، فلو کان وجوبه علی کل تقدیر مستلزماً لعدم تنجّزه فیما إذا کان متعلقاً بالأکثر کان خلفاً. و أمّا الثانی: فلأنّه یلزم من وجود الانحلال عدم تنجّز التکلیف علی تقدیر تعلّقه بالأکثر، و هو مستلزم لعدم وجوب الأقل علی

ص:499


1- 1) کما فی ص 404
2- 2) کفایة الاُصول: 364

کل تقدیر المستلزم لعدم الانحلال. و ملاک الاستحالة فی التقریبین واحد، و هو أنّ الانحلال یتوقف علی تنجّز التکلیف علی کل تقدیر، و معه لا تنجّز بالنسبة إلی الأکثر، فیلزم الخلف و من فرض وجود الانحلال عدمه.

و الجواب عن کلا التقریبین کلمة واحدة، و هی أنّ الانحلال لا یتوقف علی تنجّز التکلیف علی تقدیری تعلّقه بالأقل و تعلّقه بالأکثر، بل الانحلال و تنجّز التکلیف بالنسبة إلی الأکثر متنافیان لا یجتمعان، فکیف یکون متوقفاً علیه، بل الانحلال مبنی علی العلم بوجوب ذات الأقل علی کل تقدیر، أی علی تقدیر وجوب الأقل فی الواقع بنحو الاطلاق، و علی تقدیر وجوبه فی الواقع بنحو التقیید، فذات الأقل معلوم الوجوب، إنّما الشک فی الاطلاق و التقیید، و حیث إنّ الاطلاق لا یکون مجریً للأصل فی نفسه علی ما تقدّم بیانه، فیجری الأصل فی التقیید بلا معارض، و ینحل العلم الاجمالی لا محالة. و هذا واضح لا غبار علیه فلا یکون مستلزماً للخلف، و لا وجود الانحلال مستلزماً لعدمه، و إنّما نشأت هذه المغالطة من أخذ التنجّز علی کل تقدیر شرطاً للانحلال، و هذا لیس مراد القائل بالبراءة.

و منها: أنّ التکلیف المعلوم المحتمل تعلّقه بالأقل و الأکثر تکلیف واحد متعلق بالأجزاء مقیداً بعضها ببعض ثبوتاً و سقوطاً، إذ المفروض کون الأجزاء ارتباطیة، و معه لا یعقل سقوط التکلیف بالاضافة إلی بعض الأجزاء مع عدم سقوطه بالاضافة إلی بعض آخر، لکون التکلیف واحداً و الأجزاء ارتباطیة، وعلیه فلا یحصل القطع بسقوط التکلیف باتیان الأقل حتّی بالنسبة إلی نفس الأقل المقطوع وجوبه، لاحتمال وجوب الأکثر، و احتمال وجوبه ملازم لاحتمال عدم سقوط التکلیف رأساً، لأنّه ملازم لعدم سقوطه بالاضافة إلی خصوص

ص:500

الأکثر، فیکون المقام من موارد العلم بثبوت التکلیف و الشک فی سقوطه، فیکون مجریً لقاعدة الاشتغال، لأنّ العلم بشغل الذمّة یقتضی العلم بالفراغ و لا یحصل إلّا باتیان الأکثر.

و الجواب: أنّ الشک فی السقوط تارةً یکون ناشئاً من الشک فی صدور الفعل من المکلف بعد تمامیة البیان من قبل المولی، کما إذا علمنا بوجوب صلاة الظهر مثلاً و شککنا فی إتیاننا بها، ففی مثل ذلک تجری قاعدة الاشتغال بلا شبهة و إشکال، لتمامیة البیان من قبل المولی و وصول التکلیف إلی المکلف، إنّما الشک فی سقوط التکلیف بعد وصوله، فلا بدّ من العلم بالفراغ بحکم العقل.

و اُخری یکون ناشئاً من عدم وصول التکلیف إلی المکلف، فلا یعلم العبد بما هو مجعول من قبل المولی، کما فی المقام فانّ الشک فی سقوط التکلیف باتیان الأقل یکون ناشئاً من الشک فی جعل المولی، ففی مثل ذلک کان جعل التکلیف بالنسبة إلی الأکثر مشکوکاً فیه فیرجع إلی الأصل العقلی و هو قاعدة قبح العقاب بلا بیان، و الأصل النقلی المستفاد من مثل حدیث الرفع، فبعد الاتیان بالأقل و إن کان الشک فی سقوط التکلیف واقعاً موجوداً بالوجدان، لاحتمال وجوب الأکثر، إلّا أنّه ممّا لا بأس به بعد العلم بعدم العقاب علی مخالفته لعدم وصوله إلینا، و العقل مستقل بقبح العقاب بلا بیان.

و بما ذکرناه ظهر الفرق بین المقام و بین دوران الأمر بین المتباینین، فانّه بعد الاتیان بأحد المحتملین یکون سقوط التکلیف هناک أیضاً مشکوکاً فیه، و یکون الشک فی السقوط ناشئاً من الشک فی جعل المولی، إلّا أنّه لا یجری الأصل فی أحد الطرفین للمعارضة، فیکون العلم الاجمالی منجّزاً لا محالة، بخلاف المقام لجریان الأصل فی التقیید بلا معارض علی ما عرفت مفصّلاً.

ص:501

و منها: ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (1)من أنّ العلم التفصیلی بوجوب الأقل إنّما هو علی نحو الاهمال الجامع بین الاطلاق و التقیید مع الشک فی خصوصیة الاطلاق و التقیید، و هذا المقدار من العلم التفصیلی هو المقوّم للعلم الاجمالی، لأنّ کل علم إجمالی علم إجمالی بالنسبة إلی الخصوصیات، و علم تفصیلی بالنسبة إلی الجامع، فلا یکون هذا العلم التفصیلی موجباً للانحلال، و إلّا لزم انحلال العلم الاجمالی بنفسه.

و بعبارة اُخری: انحلال العلم الاجمالی بعد کونه قضیّةً منفصلةً مانعة الخلو إنّما یکون بتبدلها بقضیتین حملیتین: إحداهما متیقنة و الاُخری مشکوکة کما فی الأقل و الأکثر الاستقلالیین، و هذا مفقود فی المقام. و بعبارة ثالثة: الموجب لانحلال العلم الاجمالی هو العلم التفصیلی بوجوب الأقل بنحو الاطلاق، و الموجود فی المقام هو العلم التفصیلی بوجوب الأقل علی نحو الاهمال الجامع بین الاطلاق و التقیید، فما هو موجود لا یکون موجباً للانحلال، بل مقوّم للعلم الاجمالی، و ما هو موجب للانحلال لا یکون موجوداً.

و بالجملة: العلم التفصیلی بالجامع بین الخصوصیات لا یکون موجباً للانحلال و إلّا کان موجباً له فی المتباینین أیضاً، لأنّ العلم بالجامع موجود عند دوران الأمر بین المتباینین أیضاً.

و الجواب: أنّ ما ذکره (قدس سره) متین لو قلنا بالانحلال الحقیقی، فانّ العلم التفصیلی بالجامع هو عین العلم الاجمالی بإحدی الخصوصیتین، فکیف یکون موجباً للانحلال الحقیقی، و لکنّا نقول بالانحلال الحکمی، بمعنی أنّ المعلوم بالاجمال و إن کان یحتمل انطباقه علی خصوصیة الاطلاق و علی خصوصیة

ص:502


1- 1) أجود التقریرات 3: 493، فوائد الاُصول 4: 160

التقیید، إلّا أنّه حیث تکون إحدی الخصوصیتین مجریً للأصل دون الاُخری، کان جریان الأصل فی إحداهما فی حکم الانحلال، لما ذکرناه غیر مرّة (1)من أنّ تنجیز العلم الاجمالی متوقف علی تعارض الاُصول فی أطرافه و تساقطها، فبعد العلم بوجوب الأقل بنحو الاهمال الجامع بین الاطلاق و التقیید و إن لم یکن لنا علم بإحدی الخصوصیتین حتّی یلزم الانحلال الحقیقی، إلّا أنّه حیث یکون التقیید مورداً لجریان الأصل بلا معارض کان جریانه فیه مانعاً عن تنجیز العلم الاجمالی فیکون بحکم الانحلال. و هذا الانحلال الحکمی لا یکون فی المتباینین، لعدم جریان الأصل فی واحد منهما لابتلائه بالمعارض، فانّ الأصلین فی المتباینین یتساقطان للمعارضة، و هذا هو الفارق بین المقامین.

و منها: ما ذکره صاحب الکفایة أخذاً من کلام الشیخ (2)(قدس سره) و هو أنّ الأحکام الشرعیة تابعة للملاکات فی متعلقاتها من المصالح و المفاسد علی ما هو الحق من مذهب العدلیة، و حیث إنّه یجب تحصیل غرض المولی بحکم العقل، فلا مناص من الاحتیاط و الاتیان بالأکثر، إذ لا یعلم بحصول الغرض عند الاقتصار بالأقل لاحتمال دخل الأکثر فی حصوله.

و أجاب شیخنا الأنصاری (قدس سره) عن هذا الاشکال بجوابین:

الأوّل: أنّ الکلام فی جریان البراءة و عدمه فی المقام لا یکون مبتنیاً علی مذهب العدلیة القائلین بتبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد فی متعلقاتها بل عام.

الثانی: أنّ الغرض ممّا لا یمکن القطع بحصوله فی المقام علی کل تقدیر. أمّا علی تقدیر الاتیان بالأقل فلاحتمال دخل الأکثر فی حصوله. و أمّا علی تقدیر

ص:503


1- 1) راجع علی سبیل المثال ص 404
2- 2) کفایة الاُصول: 364 و فرائد الاُصول 2: 461

الاتیان بالأکثر فلاحتمال دخل قصد الوجه فی حصوله، فلو أتینا بالزائد عن المتیقن بقصد الأمر الجزمی فهو تشریع محرّم لا یحصل معه الغرض قطعاً، و إن أتینا به بقصد الأمر الاحتمالی، فلا یقطع معه بحصول الغرض، لاحتمال اعتبار قصد الوجه فی حصوله، فإذن لا یجب علینا تحصیل القطع بتحقق الغرض، لعدم إمکانه، فلا یبقی فی البین إلّا الحذر من العقاب و تحصیل المؤمّن منه، و هو یحصل باتیان الأقل المعلوم وجوبه. و أمّا الأکثر فاحتمال العقاب علی ترکه یدفع بالأصل و قاعدة قبح العقاب بلا بیان. هذا ملخّص ما أفاده (قدس سره) من الجوابین.

و لا یخفی ما فی کلیهما. أمّا الأوّل: ففیه أنّه جدلی، لأنّ جواز الرجوع إلی البراءة علی مسلک الأشعری لا یجدی القائل ببطلانه.

و أمّا الثانی ففیه أوّلاً: أنّ ما ذکره من عدم إمکان القطع بحصول الغرض لو تمّ فانّما یتمّ فی التعبدیات دون التوصلیات، لعدم توقف حصول الغرض فیها علی قصد الوجه قطعاً، فیلزم القول بوجوب الاحتیاط فی التوصلیات دون التعبدیات، و هو مقطوع البطلان، و لم یلتزم به أحد حتّی الشیخ نفسه.

و ثانیاً: أنّ اعتبار قصد الوجه علی القول به یختص بصورة الامکان دون ما لو لم یمکن قصد الوجه أصلاً، لعدم المعرفة بالوجه کما فی المقام، إذ القول باعتبار قصد الوجه مطلقاً مستلزم لعدم إمکان الاحتیاط فی المقام، لأنّ معنی الاحتیاط هو الاتیان بما یحصل معه العلم بفراغ الذمّة. و هذا ممّا لا یمکن العلم به بناءً علی اعتبار قصد الوجه مطلقاً، إذ لا یحصل العلم بالفراغ بالاتیان بالأقل، لاحتمال وجوب الأکثر، و لا بالاتیان بالأکثر لاحتمال اعتبار قصد الوجه، فلا یحصل العلم بالفراغ لا بالاتیان بالأقل و لا بالاتیان بالأکثر. و هذا ممّا لم یلتزم به أحد حتّی الشیخ (قدس سره) نفسه، إذ لا إشکال و لا خلاف فی إمکان الاحتیاط، بل فی حسنه بالاتیان بالأکثر. إنّما الکلام فی وجوبه و عدمه، و السر فیه: أنّ

ص:504

قصد الوجه علی القول بوجوبه یختص بصورة الامکان، ففی مثل المقام لا یکون واجباً قطعاً، و إلّا لزم بطلان الاحتیاط رأساً.

و ثالثاً: أنّ احتمال اعتبار قصد الوجه ممّا لم یدل علیه دلیل و برهان، بل هو مقطوع البطلان علی ما تقدّم بیانه فی بحث التعبدی و التوصلی (1).

و رابعاً: أنّ اعتبار قصد الوجه مع عدم تمامیة دلیله إنّما هو فی الواجبات الاستقلالیة، دون الواجبات الضمنیة أی الأجزاء، فراجع الأدلة التی ذکروها لاعتبار قصد الوجه (2).

و أجاب المحقق النائینی (3)(قدس سره) عن أصل الاشکال بأنّ الغرض تارةً تکون نسبته إلی الفعل المأمور به نسبة المعلول إلی علّته التامّة کالقتل بالنسبة إلی قطع الأوداج، و اُخری تکون نسبته إلیه نسبة المعلول إلی العلل الاعدادیة. و الفرق بینهما واضح، فانّ الغرض علی الأوّل مترتب علی الفعل المأمور به بلا توسط أمر آخر خارج عن قدرة المکلف، و علی الثانی لا یترتب علی الفعل المأمور به، بل یتوقف علی مقدّمات اُخری خارجة عن قدرة المکلف کحصول السنبل من الحبّة، فانّ الفعل الصادر من المکلف هو الزرع و السقی و نحوهما من المقدّمات الاعدادیة. و أمّا حصول السنبل فیتوقف علی مقدّمات اُخری خارجة عن قدرة المکلف، کحرارة الشمس و هبوب الریح مثلاً، فلو علمنا بأنّ الغرض

ص:505


1- 1) [ ذکر (قدس سره) فی ذلک البحث أنّ قصد القربة ممّا یمکن أخذه فی متعلق الأمر و مع الشک فیه یُنفی بالاطلاق إن کان و إلّا فبالبراءة. و هذا الوجه یصلح لنفی اعتبار قصد الوجه أیضاً و قد استدلّ به فی ص 87 من هذا الکتاب فراجع ]
2- 2) تقدّم ذکرها فی ص 88
3- 3) أجود التقریرات 3: 501 - 503، فوائد الاُصول 4: 165 و ما بعدها

من القسم الأوّل یجب القطع بحصوله، بلا فرق بین أن یکون الأمر فی مقام الاثبات متعلقاً بنفس الغرض أو بعلّته، ففی مثله لو دار الأمر بین الأقل و الأکثر کان مورداً للاحتیاط، فیجب الاتیان بالأکثر تحصیلاً للقطع بغرض المولی، و لو علمنا کون الغرض من القسم الثانی فلا إشکال فی أنّ حصول الغرض لیس متعلقاً للتکلیف لعدم صحّة التکلیف بغیر المقدور، فلا یجب علی المکلف إلّا الاتیان بما أمر به المولی و هو نفس الفعل المأمور به. و فی مثله لو دار الأمر بین الأقل و الأکثر وجب الاتیان بالأقل، للعلم بوجوبه علی کل تقدیر، و کان وجوب الأکثر مورداً للأصل لعدم العلم به. و أمّا لو شککنا فی ذلک و لم نعلم بأنّ الغرض من القسم الأوّل لیجب الاحتیاط عند دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، أو من القسم الثانی لیرجع إلی أصالة البراءة عن الأکثر، فلا مناص من الرجوع إلی الأمر، فإن کان متعلقاً بالغرض کالأوامر المتعلقة بالطهارة من الحدث فی مثل قوله تعالی: «إِنْ کُنْتُمْ جُنُباً فَاطَّهَّرُوا» (1)یستکشف منه کون الغرض مقدوراً لنا، لأنّه لو لم یکن مقدوراً لم یأمر المولی الحکیم به، لقبح التکلیف بغیر المقدور، فیجب الاحتیاط عند دوران الأمر بین الأقل و الأکثر تحصیلاً للعلم بغرض المولی، و إن کان متعلقاً بفعل المأمور به کالأوامر المتعلقة بالصلاة و الصوم و نحوهما، یستکشف منه کون الغرض غیر مقدور لنا، و إلّا کان تعلّق الأمر به أولی من تعلّقه بالمقدّمة، فلا یجب الاحتیاط عند دوران الأمر بین الأقل و الأکثر. و المقام من هذا القبیل، فانّ الأمر قد تعلّق بنفس الفعل المأمور به و یستکشف منه أنّ الغرض لیس متعلقاً للتکلیف، فلا یجب علینا إلّا الاتیان بما علم تعلّق التکلیف به و هو الأقل، و أمّا الأکثر فیرجع فیه إلی الأصل.

ص:506


1- 1) المائدة 5: 6

و فیه: ما تقدّم فی بحث الصحیح و الأعم (1)من أنّ المترتب علی المأمور به غرضان، أحدهما: الغرض الأقصی الذی نسبته إلی المأمور به نسبة المعلول إلی العلل الاعدادیة، فلیس مقدوراً للمکلف و لا متعلقاً للتکلیف. ثانیهما: الغرض الاعدادی الذی نسبته إلی الفعل المأمور به نسبة المعلول إلی علّته التامّة، و قد یعبّر عنه فی کلام بعض الأساطین (2)بسد باب العدم من ناحیة هذه المقدّمة، أی الفعل المأمور به، فعلی القول بوجوب تحصیل الغرض یجب الاتیان بالأکثر تحصیلاً للعلم بهذا الغرض الذی تکون نسبته إلی المأمور به نسبة المعلول إلی علّته التامّة، فکون الغرض الأقصی خارجاً عن قدرة المکلف لا یفید فی دفع الاشکال، بعد الالتزام بوجوب الاحتیاط، فیما إذا کان الغرض مترتباً علی المأمور به ترتب المعلول علی العلّة التامّة، لأنّ الغرض الاعدادی الذی نشک فی حصوله باتیان الأقل یکفی لوجوب الاحتیاط و الاتیان بالأکثر.

و الصحیح فی الجواب أن یقال: إنّه إن کان الغرض بنفسه متعلقاً للتکلیف کما إذا أمر المولی بقتل زید، ففی مثل ذلک یجب علی المکلف إحراز حصوله و الاتیان بما یکون محصّلاً له یقیناً. و أمّا إن کان التکلیف متعلقاً بالفعل المأمور به، فلا یجب علی العبد إلّا الاتیان بما أمر به المولی، و أمّا کون المأمور به وافیاً بغرض المولی فهو من وظائف المولی، فعلیه أن یأمر العبد بما یفی بغرضه، فلو فرض عدم تمامیة البیان من قبل المولی لا یکون تفویت الغرض مستنداً إلی العبد، فلا یکون العبد مستحقاً للعقاب.

ص:507


1- 1) [ لم یُذکر فی بحث الصحیح و الأعم علی ما فی التقریرات و إنّما ذُکر فی بحث مقدّمة الواجب، راجع محاضرات فی اُصول الفقه 2: 217 - 218 ]
2- 2) نهایة الأفکار 3: 406

و بالجملة: لا یزید الغرض علی أصل التکلیف، فکما أنّ التکلیف الذی لم یقم علیه بیان من المولی مورد لقاعدة قبح العقاب بلا بیان، کذلک الغرض الذی لم یقم علیه بیان من المولی مورد لقاعدة قبح العقاب بلا بیان، فإذا دار الأمر بین الأقل و الأکثر، فکما أنّ التکلیف بالزائد علی القدر المتیقن ممّا لم تقم علیه حجّة من قبل المولی، فیکون العقاب علیه عقاباً بلا بیان، کذلک الغرض المشکوک ترتبه علی الأقل أو الأکثر، فانّه علی تقدیر ترتبه علی الأقل کانت الحجّة علیه تامّة، و صحّ العقاب علی تفویته بترک الأقل. و علی تقدیر ترتبه علی الأکثر لم تقم علیه الحجّة من قبل المولی، و کان العقاب علی تفویته بترک الأکثر عقاباً بلا بیان.

هذا کلّه بناءً علی ما هو المشهور من مذهب العدلیة من تبعیة الأحکام للملاکات فی متعلقاتها، و أمّا علی القول بکونها تابعةً للمصالح فی نفسها کما مال إلیه صاحب الکفایة فی بعض کلماته (1)، و کما هو الحال فی الأحکام الوضعیة مثل الملکیة و الزوجیة و نحوهما، فالاشکال مندفع من أصله کما هو ظاهر.

الجهة الثانیة: جریان البراءة الشرعیة فی المقام

الجهة الثانیة: فی جریان البراءة الشرعیة و عدمه، و ملخص الکلام فیه: أنّه إن قلنا بجریان البراءة العقلیة، فلا ینبغی الاشکال فی جریان البراءة الشرعیة أیضاً بملاک واحد، و هو عدم جریان الأصل فی الاطلاق، باعتبار کونه سعة علی المکلف، و لا یکون تضییقاً علیه لیشمله حدیث الرفع و نحوه، فیجری الأصل فی التقیید بلا معارض، فکما قلنا إنّ الأصل عدم التقیید بمعنی قبح العقاب علیه لعدم البیان، کذلک نقول برفع المؤاخذة علی التقیید لکونه ممّا لا یعلم، فیشمله مثل حدیث الرفع. و إن قلنا بعدم جریان البراءة العقلیة و عدم

ص:508


1- 1) کفایة الاُصول: 309

انحلال العلم الاجمالی، ففی جواز الرجوع إلی البراءة الشرعیة وجهان. ذهب صاحب الکفایة (قدس سره) (1)و المحقق النائینی (قدس سره) (2)إلی الأوّل.

أمّا صاحب الکفایة فذکر فی وجهه أنّ عموم مثل حدیث الرفع قاضٍ برفع جزئیة ما شکّ فی جزئیته، فبمثله یرتفع الاجمال و التردد عمّا تردد أمره بین الأقل و الأکثر، و یعینه فی الأوّل.

و أمّا المحقق النائینی (قدس سره) فذکر فی وجهه أنّ مفاد حدیث الرفع و نحوه عدم التقیید فی مرحلة الظاهر، فیثبت به الاطلاق ظاهراً، لأنّ عدم التقیید هو عین الاطلاق، باعتبار أنّ التقابل بینهما هو تقابل العدم و الملکة، فالاطلاق عدم التقیید فی مورد کان صالحاً للتقیید، فبضمیمة مثل حدیث الرفع إلی أدلة الأجزاء و الشرائط یثبت الاطلاق فی مرحلة الظاهر.

و التحقیق عدم صحّة التفکیک بین البراءة العقلیة و الشرعیة، و أنّه علی تقدیر عدم جریان البراءة العقلیة کما هو المفروض لا مجال لجریان البراءة الشرعیة أیضاً، و ذلک لأنّ عمدة ما توهم کونه مانعاً عن جریان البراءة العقلیة أمران: الأوّل: لزوم تحصیل الغرض المردد ترتبه علی الأقل و الأکثر. الثانی: أنّ الأقل المعلوم وجوبه علی کل تقدیر هو الطبیعة المرددة بین الاطلاق و التقیید، فکل من الاطلاق و التقیید مشکوک فیه، فلا ینحل العلم الاجمالی لتوقفه علی إثبات الاطلاق، فما لم یثبت الاطلاق کان العلم الاجمالی باقیاً علی حاله. وعلیه یکون الشک فی سقوط التکلیف باتیان الأقل لا فی ثبوته، فیکون مجریً لقاعدة الاشتغال دون البراءة. و من الظاهر أنّ کلاً من هذین الوجهین لو تمّ لکان مانعاً

ص:509


1- 1) کفایة الاُصول: 366
2- 2) أجود التقریرات 3: 494، فوائد الاُصول 4: 162

عن الرجوع إلی البراءة الشرعیة أیضاً.

أمّا الوجه الأوّل: فلأنّ الغرض الواصل بالعلم الاجمالی لو لزم تحصیله علی کل تقدیر کما هو المفروض، فلا ینفع الرجوع إلی مثل حدیث الرفع مع الشک فی حصول الغرض باتیان الأقل، إذ غایة ما یدل علیه حدیث الرفع و نحوه من أدلة البراءة الشرعیة هو رفع الجزئیة عن الجزء المشکوک فیه ظاهراً، بمعنی عدم العقاب علی ترکه، و من المعلوم أنّ رفع الجزئیة عن الجزء المشکوک فیه ظاهراً لا یدل علی کون الغرض مترتباً علی الأقل.

و بعبارة اُخری: أصالة عدم جزئیة المشکوک لا یترتب علیها کون الغرض مترتباً علی الأقل، لعدم کونه من آثاره الشرعیة، فاحراز کون الغرض مترتباً علی الأقل بها مبنی علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به، فیجب الاتیان بالأکثر لاحراز حصول الغرض.

و بعبارة ثالثة: بعد الالتزام بوجوب تحصیل الغرض بحکم العقل و کون المکلف معاقباً بترک تحصیله، لا ینفع الرجوع إلی مثل حدیث الرفع، لکونه دالّاً علی عدم العقاب بترک الجزء المشکوک فیه، لا علی رفع العقاب بترک تحصیل الغرض. نعم، لو کان ما دلّ علی رفع الجزئیة من الأمارات الناظرة إلی الواقع لترتبت علیه لوازمه العقلیة، فیحکم بترتب الغرض علی الأقل، لحجّیة مثبتات الأمارات دون الاُصول علی ما ذکر فی محلّه (1)، کما أنّه لو کان دلیل البراءة الشرعیة وارداً فی خصوص دوران الأمر بین الأقل و الأکثر لزم الحکم بکفایة الأقل و ترتب الغرض علیه صوناً لکلام الحکیم عن اللغویة. و أمّا إذا لم تکن أدلة البراءة من الأمارات الناظرة إلی الواقع، بل من الاُصول الناظرة إلی تعیین

ص:510


1- 1) لاحظ الجزء الثالث من هذا الکتاب ص 186

الوظیفة عند العجز عن الوصول إلی الواقع، و لم تکن واردةً فی خصوص دوران الأمر بین الأقل و الأکثر کما هو المفروض، فلا یفید الرجوع إلیها لنفی وجوب الأکثر بعد حکم العقل بوجوب تحصیل الغرض و عدم العلم بترتبه علی الأقل.

و أمّا الوجه الثانی: فلأنّ جریان البراءة عن الأکثر - ای عن تقیید الأقل بانضمام الأجزاء المشکوک فیها - لا یثبت تعلّق التکلیف بالأقل علی نحو الاطلاق، إلّا علی القول بالأصل المثبت، لما ذکرناه مراراً (1)من أنّ التقابل بین الاطلاق و التقیید بحسب مقام الثبوت هو تقابل التضاد، إذ الاطلاق بحسب مقام الثبوت عبارة عن لحاظ الطبیعة بنحو السریان و اللابشرط القسمی، و التقیید عبارة عن لحاظها بشرط شیء، و الطبیعة الملحوظة بنحو لا بشرط مضادة مع الطبیعة الملحوظة بشرط شیء، و مع کون التقابل بین الاطلاق و التقیید من تقابل التضاد لا یمکن إثبات الاطلاق بنفی التقیید، و معه لا ینحل العلم الاجمالی المقتضی لوجوب الاحتیاط، فلا تجری البراءة النقلیة کما لا تجری البراءة العقلیة. نعم، بناءً علی ما ذکرناه (2)من أنّ انحلال العلم الاجمالی لا یحتاج إلی إثبات الاطلاق بل یکفیه جریان الأصل فی أحد الطرفین بلا معارض، جرت البراءة العقلیة و النقلیة فی المقام بملاک واحد.

فتلخص ممّا ذکرناه: عدم صحّة التفکیک بین البراءة العقلیة و النقلیة فی المقام، فلا بدّ من القول بجریان البراءة عقلاً و نقلاً کما اختاره شیخنا الأنصاری (قدس سره) و هو الصحیح علی ما تقدّم بیانه، أو الالتزام بقاعدة الاشتغال و عدم جواز الرجوع إلی البراءة العقلیة و النقلیة.

ص:511


1- 1) راجع علی سبیل المثال محاضرات فی اُصول الفقه 1: 528 - 529
2- 2) فی ص 502
تنبیه: الاشکال فی وجوب الأقل بعد جریان البراءة عن الأکثر

تنبیه:

ذکر صاحب الکفایة (1)(قدس سره) فی المقام إشکالاً: و هو أنّه بعد جریان البراءة الشرعیة عن وجوب الأکثر کیف یمکن الالتزام بوجوب الأقل و لا دلیل علیه، فانّ الأدلة الأوّلیة تدل علی وجوب المرکب التام، و بعد رفع جزئیة الجزء المشکوک فیه بمثل حدیث الرفع لا یبقی دلیل علی وجوب الباقی.

و أجاب عنه: بأنّ نسبة حدیث الرفع إلی أدلة الأجزاء و الشرائط نسبة الاستثناء إلی المستثنی منه، فبضمیمته إلیها یحکم باختصاص الجزئیة بغیر حال الجهل.

و التحقیق: أنّ وجوب الأقل لا یحتاج إلی دلیل آخر، فانّ نفس العلم الاجمالی بوجوب الأقل المردّد بین کونه بنحو الاطلاق أو التقیید کافٍ فی وجوبه، فالاشکال المذکور و جوابه ساقط من أصله.

و الظاهر و اللّه العالم أنّ الاشکال المذکور نشأ من الخلط بین الجهل و النسیان و الاضطرار و الاکراه، فانّه فی باب الاضطرار بعد رفع جزئیة بعض الأجزاء للاضطرار إلی ترکه بقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «و ما اضطروا إلیه» (2)یحتاج وجوب الباقی إلی الدلیل، لأنّ الأدلة الأوّلیة إنّما دلّت علی وجوب المرکب التام، و بعد رفع الید عنها لأدلة الاضطرار لم یبق دلیل علی وجوب بقیة الأجزاء، و کذا الحال فی باب الاکراه و النسیان.

ص:512


1- 1) کفایة الاُصول: 367
2- 2) الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1

و الاشکال المذکور وارد لا مدفع له فی هذه الموارد، و لا یفید ما ذکره صاحب الکفایة فی مقام الجواب عنه من أنّ نسبة حدیث الرفع إلی أدلة الأجزاء و الشرائط هی نسبة الاستثناء إلی المستثنی منه، و ذلک لأنّ النسبة المذکورة إنّما تتمّ بعد ما دلّ دلیل علی وجوب البقیة، و الکلام فعلاً فی وجود هذا الدلیل، و لا یمکن إثباته، أی إثبات وجوب البقیة بنفس حدیث الرفع، فانّ مفاده نفی وجوب ما اضطرّ إلیه، لا إثبات وجوب بقیة الأجزاء و الشرائط، فبعد رفع الید عن الأدلة الأوّلیة الدالة علی المرکب التام لأجل الاضطرار لم یبق دلیل علی وجوب البقیة.

نعم، لو دلّ دلیل خاص علی وجوب البقیة فی مورد کما فی الصلاة فانّها لا تسقط بحال، فهو المتّبع، أو تمّت قاعدة المیسور کبری و صغری، فیعمل بها، و إلّا فیشکل الحکم بوجوب البقیة کما فی الصوم، فانّه بعد الافطار فی بعض أجزاء الیوم لأجل الاضطرار لا دلیل علی وجوب الامساک فی بقیة أجزاء ذلک الیوم. و أوضح منه الوضوء فیما لم یکن الماء کافیاً لغسل جمیع الأعضاء، فانّه لا دلیل علی وجوب غسل بعض الأعضاء دون بعض آخر، و سیجیء التعرّض لتفصیل ذلک فی محلّه (1)إن شاء اللّه تعالی. و قد عرفت أنّ کل ذلک أجنبی عن المقام، لأنّ العلم الاجمالی بوجوب الأقل المردد بین کونه بنحو الاطلاق أو التقیید کافٍ فی إثبات وجوبه بلا حاجة إلی دلیل آخر.

بقی الکلام فی الاستصحاب، فقد تمسّک به للاشتغال مرّة و للبراءة اُخری.

التمسک بالاستصحاب للاشتغال

أمّا التمسّک به للاشتغال فتقریبه: أنّ التکلیف متعلق بما هو مردد بین الأقل و الأکثر، فالواجب مردد بین ما هو مقطوع البقاء و ما هو مقطوع الارتفاع،

ص:513


1- 1) فی التنبیه الأوّل و الثالث، ص 532 و 546

فانّ التکلیف لو کان متعلقاً بالأقل، فهو مرتفع بالاتیان به یقیناً و لو کان متعلقاً بالأکثر فهو باقٍ یقیناً، فبعد الاتیان بالأقل نشک فی سقوط التکلیف المتیقن ثبوته قبل الاتیان به، فیستصحب بقاؤه علی نحو القسم الثانی من استصحاب الکلّی. و بعد جریان هذا الاستصحاب و الحکم ببقاء التکلیف تعبداً یحکم العقل بوجوب الاتیان بالأکثر تحصیلاً للعلم بالفراغ، لا أنّه یترتب الحکم بوجوب الأکثر علی نفس الاستصحاب حتّی یکون مثبتاً بالنسبة إلیه، بل المترتب علی الاستصحاب هو الحکم ببقاء التکلیف فقط، و أمّا وجوب الاتیان بالأکثر فانّما هو بحکم العقل بعد إثبات الاشتغال و بقاء التکلیف، للملازمة بین بقاء التکلیف و حکم العقل بوجوب تحصیل العلم بالفراغ. هذا غایة ما یمکن أن یقال فی تقریب الاستدلال بالاستصحاب للاشتغال.

و یرد علیه أوّلاً: أنّ جریان القسم الثانی من استصحاب الکلّی متوقف علی کون الحادث مردداً بین المرتفع و الباقی، لأجل تعارض الأصل فی کل منهما، کما إذا تردد الحدث المتحقق ممّن کان متطهراً بین الأصغر و الأکبر فانّ أصالة عدم تحقق الأکبر معارضة بأصالة تحقق الأصغر، فبعد الوضوء نشک فی ارتفاع الحدث المتیقن حدوثه، لکونه مردداً بین ما هو مرتفع یقیناً و ما هو باقٍ کذلک، فیستصحب الحدث الکلّی. و أمّا فیما لم تتعارض فیه الاُصول بل اُحرز حال الفرد الحادث بضمیمة الأصل إلی الوجدان فلم یبق مجال للرجوع إلی استصحاب الکلّی، کما إذا کان المکلف محدثاً بالأصغر ثمّ احتمل عروض الجنابة له بخروج بلل یحتمل کونه منیاً، ففی مثل ذلک لا معنی للرجوع إلی استصحاب الکلّی بعد الوضوء، لأنّ الحدث الأصغر کان متیقناً، إنّما الشک فی انقلابه إلی الأکبر، فتجری أصالة عدم حدوث الأکبر، و بضم هذا الأصل إلی الوجدان یحرز الفرد الحادث و أنّه الأصغر، فلم یبق مجال لجریان استصحاب الکلّی.

ص:514

و المقام من هذا القبیل بعینه، فانّ وجوب الأقل هو المتیقن، و بضمیمة أصالة عدم وجوب الأکثر یحرز حال الفرد ویتعیّن فی الأقل، فلم یبق مجال لجریان استصحاب الکلّی.

و بالجملة الرجوع إلی القسم الثانی من استصحاب الکلّی إنّما هو فیما إذا کان الفرد الحادث مردداً بین المرتفع و الباقی، و أمّا لو کان أحد الفردین متیقناً و الآخر مشکوکاً فیه، فیجری الأصل فیه بلا معارض، فلا تصل النوبة إلی استصحاب الکلّی.

و ثانیاً: أنّ الاستصحاب المذکور - علی تقدیر جریانه فی نفسه - معارض باستصحاب عدم تعلّق جعل التکلیف بالأکثر لو لم نقل بکونه محکوماً، فیسقط للمعارضة أو لکونه محکوماً.

التمسک بالاستصحاب للبراءة

و أمّا التمسّک بالاستصحاب للبراءة فتقریبه بوجوه:

التقریب الأوّل: استصحاب عدم لحاظ الأکثر حین جعل التکلیف.

و فیه أوّلاً: أنّ عدم اللّحاظ لیس حکماً شرعیاً و لا موضوعاً لحکم شرعی، فلا معنی لجریان الاستصحاب فیه.

و ثانیاً: أنّ الأمر فی المقام دائر بین لحاظ الأقل بشرط شیء الذی هو عبارة عن لحاظ الأکثر، و بین لحاظ الأقل بنحو اللابشرط القسمی، بعد العلم الاجمالی بتحقق أحدهما لاستحالة الاهمال فی مقام الثبوت، و کما أنّ لحاظ الأقل بشرط شیء مسبوق بالعدم و مشکوک الحدوث، کذلک لحاظ الأقل بنحو اللابشرط القسمی أیضاً مسبوق بالعدم و مشکوک الحدوث، فجریان الاستصحاب فی کل منهما معارض بجریانه فی الآخر.

التقریب الثانی: استصحاب عدم الجزئیة لما هو مشکوک الجزئیة، و حیث

ص:515

إنّ الجزئیة أمر انتزاعی تنتزع عن الأمر بالمرکب، فاستصحاب عدم الجزئیة یرجع إلی استصحاب عدم تعلّق الأمر بالمرکب من هذا الجزء المشکوک فیه و هو التقریب الثالث.

و یرد علیه: أنّ هذا الاستصحاب معارض بمثله حسب ما أشرنا إلیه آنفاً من أنّ الأقل المتیقن الذی تعلّق الأمر و التکلیف به أمره دائر بین الاطلاق و التقیید، فکما أنّ تعلّق التکلیف بالأقل علی نحو التقیید مشکوک الحدوث، کذلک تعلّق التکلیف به علی نحو الاطلاق أیضاً مشکوک الحدوث، فاجراء الاستصحاب فیهما منافٍ للعلم الاجمالی، و فی أحدهما ترجیح بلا مرجح.

فتلخّص ممّا ذکرناه: عدم صحّة التمسّک بالاستصحاب فی المقام، لا للاشتغال و لا للبراءة.

المقام الثانی: دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء التحلیلیة

المقام الثانی: فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء التحلیلیة و هو علی أقسام ثلاثة:

القسم الأوّل: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب علی نحو الشرطیة موجودا مستقلا

القسم الأوّل: أن یکون ما یحتمل دخله فی المأمور به علی نحو الشرطیة موجوداً مستقلاً غایة الأمر أنّه یحتمل تقید المأمور به به، کما إذا احتمل اعتبار التستر فی الصلاة مثلاً. و الحکم فی هذا القسم هو ما ذکرناه فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء الخارجیة من جریان البراءة عقلاً و نقلاً، فانّ الأقل المتیقن الذی تعلّق التکلیف به أمره دائر بین الاطلاق و التقیید، فتجری أصالة البراءة عن الاشتراط. و لا تعارضها أصالة البراءة عن الاطلاق، لعدم کون الاطلاق ضیقاً علی المکلف، فلا یکون مورداً للبراءة فی نفسه، و یجری فی المقام جمیع الاشکالات المتقدمة و الموانع من جریان البراءة. و الجواب عنها هو ما تقدّم حرفاً بحرف، و لا حاجة إلی الاعادة.

ص:516

القسم الثانی: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب أمرا غیر مستقل عنه خارجا

القسم الثانی: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب أمراً غیر مستقل عنه خارجاً، و لم یکن من مقوماته الداخلة فی حقیقته، بل کانت نسبته إلیه نسبة الصفة إلی الموصوف و العارض إلی المعروض، کما لو دار أمر الرقبة الواجب عتقها بین کونها خصوص المؤمنة أو الأعم منها و من الکافرة. و هذا القسم کسابقه فی جریان البراءة العقلیة و النقلیة فیه بملاک واحد، فانّ تعلّق التکلیف بالطبیعی المردد بین الاطلاق و التقیید معلوم إجمالاً، فتجری أصالة البراءة عن التقیید بلا معارض، و لا تعارض بأصالة البراءة عن الاطلاق، لعدم کون الاطلاق ضیقاً و کلفة علی المکلف، و لا یکون مجریً للأصل فی نفسه کما مرّ مراراً.

و استشکل صاحب الکفایة (1)(قدس سره) فی جریان البراءة العقلیة فیه و فی سابقه بدعوی أنّ جریان البراءة فی موارد دوران الأمر بین الأقل و الأکثر مبنی علی انحلال العلم الاجمالی بکون الأقل متیقناً علی کل تقدیر، و المقام لیس کذلک، لأنّ وجود الطبیعی فی ضمن المقیّد متحد معه بل عینه خارجاً، و وجود الطبیعی فی ضمن غیره ممّا هو فاقد للقید مباین له، فلا یکون هناک قدر متیقن فی البین لینحل به العلم الاجمالی و تجری أصالة البراءة.

و فیه أوّلاً: أنّ الملاک فی الانحلال جریان الأصل فی بعض الأطراف بلا معارض کما مرّ مراراً، و المقام کذلک، فانّ تعلّق التکلیف بطبیعی الرقبة المردد بین الاطلاق بالنسبة إلی الإیمان و الکفر أو التقیید بخصوص الإیمان معلوم و هذا هو القدر المتیقن، إنّما الشک فی خصوصیة الاطلاق و التقیید، و حیث إنّ فی الاطلاق توسعة علی المکلف لا ضیقاً و کلفة علیه، فلا یکون مورداً لجریان

ص:517


1- 1) کفایة الاُصول: 367

الأصل فی نفسه، فتجری أصالة البراءة عن التقیید بلا معارض.

و بعبارة اُخری: المراد من کون الأقل متیقناً الموجب لانحلال العلم الاجمالی لیس هو المتیقن فی مقام الامتثال، کی یقال إنّ وجود الطبیعی فی ضمن المقیّد مباین مع وجوده فی ضمن غیره، فلا یکون هناک قدر متیقن، بل المراد هو المتیقن فی مقام تعلّق التکلیف و ثبوته، و لا ینبغی الاشکال فی وجود القدر المتیقن فی هذا المقام، فانّ تعلّق التکلیف بالطبیعی المردد بین الاطلاق و التقیید متیقن، إنّما الشک فی خصوصیة الاطلاق و التقیید فتجری البراءة عن التقیید بلا معارض علی ما ذکرناه مراراً.

و ثانیاً: أنّ هذا الاشکال لو تمّ لجری فی الشک فی الجزئیة أیضاً، و ذلک لأن کل واحد من الأجزاء له اعتباران: الأوّل: اعتبار الجزئیة و أنّ الوجوب المتعلق بالمرکب متعلق به ضمناً. الثانی: اعتبار الشرطیة و أنّ سائر الأجزاء مقیّد به، لأنّ الکلام فی الأقل و الأکثر الارتباطیین، فیکون الشک فی الجزئیة شکاً فی الشرطیة بالاعتبار الثانی، فیجری الاشکال المذکور، فلا وجه لاختصاصه بالشک فی الشرطیة.

القسم الثالث: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب مقوّما له

القسم الثالث: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب مقوّماً له، بأن تکون نسبته إلیه نسبة الفصل إلی الجنس، کما إذا تردد التیمم الواجب بین تعلّقه بالتراب أو مطلق الأرض الشامل له و للرمل و الحجر و غیرهما، و کما إذا أمر المولی عبده باتیان حیوان فشکّ فی أنّه أراد خصوص الفرس أو مطلق الحیوان، ففی مثله ذهب صاحب الکفایة (قدس سره) و المحقق النائینی (قدس سره) إلی عدم جریان البراءة. أمّا صاحب الکفایة فقد تقدّم وجه إشکاله و الجواب عنه،

ص:518

فلا نحتاج إلی الاعادة. و أمّا المحقق النائینی (1)(قدس سره) فذکر أنّ الجنس لا تحصّل له فی الخارج إلّا فی ضمن الفصل، فلا یعقل تعلّق التکلیف به إلّا مع أخذه متمیزاً بفصل، فیدور أمر الجنس المتعلق للتکلیف بین کونه متمیزاً بفصل معیّن أو بفصلٍ ما من فصوله، وعلیه فیکون المقام من موارد دوران الأمر بین التعیین و التخییر، لا من دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، لأنّه لا معنی للقول بأن تعلّق التکلیف بالجنس متیقن، إنّما الشک فی تقیده بفصل، بل نقول تقیّده بالفصل متیقن، إنّما الشک و التردید فی تقیّده بفصل معیّن أو فصل من فصوله، لما ذکرناه من عدم معقولیة کون الجنس متعلقاً للتکلیف إلّا مع أخذه متمیزاً بفصل، فیدور الأمر بین التخییر و التعیین، و العقل یحکم بالتعیین، فلا مجال للرجوع إلی البراءة عن کلفة التعیین.

أقسام دوران الأمر بین التعیین و التخییر

ثمّ إنّه (قدس سره) (2)قسّم دوران الأمر بین التخییر و التعیین إلی أقسام ثلاثة، و اختار فی جمیعها الحکم بالتعیین. و حیث إنّ التعرّض لذکر الأقسام و ما لها من الأحکام ممّا تترتّب علیه فوائد کثیرة فی استنباط الأحکام الشرعیة، فنحن نتبعه فی ذکر الأقسام و نتکلّم فی أحکامها حسب ما یساعده النظر فنقول:

القسم الأوّل: ما إذا دار الأمر بین التخییر و التعیین فی مرحلة الجعل فی الأحکام الواقعیة، کما إذا شککنا فی أنّ صلاة الجمعة فی عصر الغیبة هل هی واجب تعیینی أو تخییری.

القسم الثانی: ما إذا دار الأمر بین التخییر و التعیین فی مرحلة الجعل فی الأحکام الظاهریة و مقام الحجّیة، کما إذا شککنا فی أنّ تقلید الأعلم واجب

ص:519


1- 1) أجود التقریرات 3: 507، فوائد الاُصول 4: 208
2- 2) أجود التقریرات 3: 379، فوائد الاُصول 3: 417

تعیینی علی العامی العاجز عن الاحتیاط، أو هو مخیّر بین تقلیده و تقلید غیر الأعلم.

القسم الثالث: ما إذا دار الأمر بین التخییر و التعیین فی مقام الامتثال لأجل التزاحم، بعد العلم بالتعیین فی مقام الجعل، کما إذا کان هنا غریقان یحتمل کون أحدهما بعینه نبیاً مثلاً، و لم نتمکن إلّا من إنقاذ أحدهما، فیدور الأمر بین وجوب إنقاذه تعییناً أو تخییراً بینه و بین الآخر، هذه هی أقسام دوران الأمر بین التخییر و التعیین، و قبل الشروع فی بیان حکم الأقسام من البراءة أو الاحتیاط لا بدّ من بیان أمرین:

الأوّل: أنّ محل الکلام إنّما هو فیما إذا لم یکن فی البین أصل لفظی من الاطلاق و نحوه، و لا استصحاب موضوعی یرتفع به الشک، کما إذا علمنا بالتعیین ثمّ شککنا فی انقلابه إلی التخییر أو بالعکس، فانّه مع وجود أحد الأمرین یرتفع الشک فلا تصل النوبة إلی البراءة أو الاحتیاط.

الثانی: أنّ محل الکلام إنّما هو فیما إذا کان الوجوب فی الجملة متیقناً و دار أمره بین التخییر و التعیین، کما فی الأمثلة التی ذکرناها. و أمّا إذا لم یکن الوجوب متیقناً فی الجملة، کما إذا دار الأمر بین کون شیء واجباً تعیینیاً أو واجباً تخییریاً أو مباحاً، فلا ینبغی الشک فی جواز الرجوع إلی البراءة عن الوجوب.

إذا عرفت هذین الأمرین فنقول:

1-دوران الأمری بین التعیین و التخییر فی مرحلة الجعل

أمّا القسم الأوّل فله صور ثلاث:

الصورة الاُولی: أن یعلم وجوب کل من الفعلین فی الجملة، و یدور الأمر بین أن یکون الوجوب فیهما تعیینیاً لیجب الاتیان بهما معاً فی صورة التمکن، أو تخییریاً لیجب الاتیان بأحدهما.

ص:520

الصورة الثانیة: أن یعلم وجوب فعل فی الجملة، و علم أیضاً سقوطه عند الاتیان بفعل آخر، و دار الأمر بین أن یکون الفعل الثانی عدلاً للواجب، لیکون الوجوب تخییریاً بینه و بین الواجب الأوّل، أو مسقطاً له لاشتراط التکلیف بعدمه کالقراءة الواجبة فی الصلاة المردّدة بین أن یکون وجوبها تعیینیاً مشروطاً بعدم الائتمام، أو یکون تخییریاً بینهما علی ما مثّلوا. و فی التمثیل بها للمقام إشکال سیجیء التعرّض له قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی. و تظهر الثمرة بین الاحتمالین فیما إذا عجز المکلف عن القراءة، فانّه علی تقدیر کون الوجوب تخییریاً یتعیّن علیه الائتمام، کما هو الحال فی کل واجب تخییری تعذّر عدله. و علی تقدیر کون وجوب القراءة تعیینیاً مشروطاً بعدم الائتمام لا یجب علیه الائتمام.

ثمّ إنّ هاتین الصورتین علی طرفی النقیض، فانّ وجوب ما یحتمل کونه عدلاً للواجب الأوّل معلوم فی الجملة فی الصورة الاُولی، إنّما الشک فی أنّ الاتیان به مسقط للامتثال بالواجب الأوّل أو لا. و أمّا فی الصورة الثانیة فالمسقطیة متیقنة، إنّما الشک فی کونه عدلاً للواجب الأوّل لیکون واجباً تخییریاً، أو أنّ عدمه شرط لوجوب الواجب (2).

ص:521


1- 1) فی ص 523 - 524
2- 2) بل هاتان الصورتان علی طرفی النقیض فی مراحل ثلاث: الاُولی: فی نفس التکلیف المعلوم، فانّ وجوب ما یحتمل کونه عدلاً للواجب الأوّل معلوم فی الجملة فی الصورة الاُولی، إنّما الشک فی أنّ الاتیان به مسقط للواجب أم لا. و أمّا الصورة الثانیة فالمسقطیة متیقّنة إنّما الشک فی وجوبه کما ذکر (دام ظلّه) . الثانیة: فی ظهور الثمرة، فانّ الثمرة فی الصورة الاُولی تظهر فیما إذا تمکن المکلف منهما بخلاف الصورة الثانیة فانّ الثمرة فیها فیما إذا تعذّر ما علم وجوبه. الثالثة: فی الحکم فانّ الحکم فی الصورة الاُولی هو التخییر بخلاف الصورة فانّ الحکم فیها هو التعیین و تتّضح هذه المراحل بما فی المتن

الصورة الثالثة: أن یعلم وجوب فعل فی الجملة، و احتمل کون فعل آخر عدلاً له، مع عدم إحراز وجوبه و لا کونه مسقطاً، کما إذا علمنا بوجوب الصیام فی یوم، و احتملنا أن یکون إطعام عشرة مساکین عدلاً له فی تعلّق الوجوب التخییری بهما، هذه هی الصور الثلاث.

أمّا الصورة الاُولی: فلا أثر للشک فیها فیما إذا لم یتمکن المکلف إلّا من أحد الفعلین، ضرورة وجوب الاتیان به حینئذ إمّا لکونه واجباً تعیینیاً أو عدلاً لواجب تخییری متعذِّر. و بعبارة اُخری: یعلم کونه واجباً تعیینیاً فعلاً غایة الأمر لا یعلم أنّه تعیینی بالذات أو تعیینی بالعرض لأجل تعذّر عدله، و إنّما تظهر الثمرة فیما إذا تمکن المکلف من الاتیان بهما معاً، فیدور الأمر بین وجوب الاتیان بهما و جواز الاقتصار علی أحدهما. و التحقیق هو الحکم بالتخییر و جواز الاکتفاء بأحدهما، لأنّ تعلّق التکلیف بالجامع بینهما متیقن، و تعلّقه بخصوص کل منهما مجهول مورد لجریان البراءة بلا مانع.

و أمّا الصورة الثانیة: فقد عرفت أنّه لا ثمرة فیها فی کون الوجوب تعیینیاً أو تخییریاً، إلّا فیما إذا تعذّر ما علم وجوبه فی الجملة، فانّه علی تقدیر کون وجوبه تخییریاً، یجب علیه الاتیان بالطرف الآخر المعلوم کونه مسقطاً للواجب، و علی تقدیر کون وجوبه تعیینیاً لا شیء علیه، فالشک فی التعیین و التخییر فی هذه الصورة یرجع إلی الشک فی وجوب ما یحتمل کونه عدلاً للواجب عند تعذّره و هو مورد للبراءة، فتکون النتیجة فی هذه الصورة هی نتیجة التعیین دون التخییر.

ص:522

ثمّ إنّ المحقق النائینی (1)(قدس سره) استدلّ علی کون الوجوب تعیینیاً فی خصوص مسألة القراءة و الائتمام التی ذکروها مثالاً لهذه الصورة بما ورد عن النبی (صلّی اللّه علیه و آله) من «أنّ سین بلال عند اللّه شین» (2)بتقریب أنّ الائتمام لو کان عدلاً للقراءة لوجب علیه الائتمام علی تقدیر التمکن منه، و عدم جواز الاکتفاء بالسین بدلاً عن الشین.

و فیه أوّلاً: أنّ الروایة ضعیفة بالارسال فلا یصحّ الاستدلال بها.

و ثانیاً: أنّ ما یتحمّله الإمام عن المأموم هی القراءة، و لیس فیها حرف الشین لیتعین الائتمام عند تعذّر التلفظ به علی تقدیر کون الوجوب تخییریاً، فأمر بلال دائر بین ترک الصلاة رأساً و الاکتفاء بالسین بدلاً عن الشین فی التشهد الذی لا فرق فیه بین الاتیان بالصلاة فرادی أو جماعة، لعدم قدرته علی التلفظ بالشین. و التکلیف بغیر المقدور قبیح یستحیل صدوره من الحکیم تعالی فقال النبی (صلّی اللّه علیه و آله) - علی تقدیر صحّة الروایة - إنّ تکلیفه الاکتفاء بالسین لا ترک الصلاة رأساً.

و هذا ممّا لا یرتبط بالمقام أصلاً، و لو کان الاستدلال المذکور مبنیاً علی أنّ قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «إنّ سین بلال شین» یدل علی أنّ التلفظ بالحروف غلطاً یکفی عن التلفظ بها صحیحاً عند التعذّر حتّی فی القراءة، فلا یجب الائتمام فیستکشف منه عدم کونه عدلاً للقراءة، فیردّه: أنّ هذا خروج عن مفاد النص، فانّ مفاده الاکتفاء بالسین بدلاً عن الشین لا الاکتفاء بکل لفظ عن الآخر.

ص:523


1- 1) أجود التقریرات 3: 377
2- 2) مستدرک الوسائل 4: 278 / أبواب قراءة القرآن ب 23 ح 3

و ثالثاً: أنّ التمثیل بمسألة القراءة و الائتمام للمقام غیر صحیح، لأنّ المکلف مکلف بطبیعی الصلاة، و له أن یوجده فی ضمن أیّ فرد من أفراده، فهو مخیّر بین الاتیان بالصلاة فرادی فتجب علیه القراءة، و الاتیان بها جماعة فیتحملها الإمام عنه، فلیس هناک تردید و دوران بین التخییر و التعیین، بل التخییر بین هذین الفردین من الکلّی ثابت و معلوم، مع کون أحدهما أفضل من الآخر کالتخییر فی سائر الجهات و الخصوصیات المتفاوتة فی الفضیلة أو فی بعض الأحکام، فانّ المکلف مخیّر بین الاتیان بالصلاة فی البیت و الاتیان بها فی المسجد، مع التفاوت بینهما فی الفضیلة. وعلیه فلو تعذّر الاتیان بفرد لا إشکال فی وجوب الاتیان بفرد آخر، فانّه لا ریب فی تعیّن الاتیان بالصلاة فی البیت علی تقدیر تعذّر الاتیان بها فی المسجد و بالعکس، ففی المقام لا ینبغی الاشکال فی وجوب الاتیان بالصلاة جماعةً علی تقدیر تعذّر الاتیان بها فرادی، لعدم القدرة علی القراءة. هذا ما تقتضیه القاعدة، إلّا أنّه وردت نصوص کثیرة (1)تدل علی جواز الاکتفاء بما یحسنه من القراءة عند تعذّر الجمیع، و إلّا فیکتفی بما تیسّر له من القرآن، و لو لا هذه النصوص لکان مقتضی القاعدة هو وجوب الائتمام علی من لم یتمکن من القراءة الصحیحة.

و أمّا الصورة الثالثة: فذهب جماعة من المحققین إلی أنّ المرجع فیها أصالة الاشتغال و الحکم بالتعیین، و استدلّ علیه بوجوه:

الوجه الأوّل: ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) (2)من أنّ دوران

ص:524


1- 1) الوسائل 6: 42 / أبواب القراءة فی الصلاة ب 3 ح 1، الوسائل 6: 136 / أبواب القراءة فی الصلاة ب 59 ح 2، الوسائل 6: 221 / أبواب قراءة القرآن ب 30 ح 4
2- 2) کفایة الاُصول: 367

الأمر بین التعیین و التخییر إن کان من جهة احتمال أخذ شیء شرطاً للواجب، فیحکم فیه بالتخییر، لأنّ الشرطیة أمر قابل للوضع و الرفع، فیشملها حدیث الرفع عند الشک فیها. و أمّا إن کان الدوران بینهما من جهة احتمال دخل خصوصیة ذاتیة فی الواجب - کما فی المقام - لا یمکن الرجوع فیه إلی أدلة البراءة، لأنّ الخصوصیة إنّما تکون منتزعة من نفس الخاص، فلا تکون قابلة للوضع و الرفع فلا یمکن الرجوع عند الشک فیها إلی أدلة البراءة، فلا مناص من الحکم بالاشتغال و الالتزام بالتعیین فی مقام الامتثال.

و فیه: أنّ الخصوصیة و إن کانت منتزعة من نفس الخاص و غیر قابلة للوضع و الرفع، إلّا أنّ اعتبارها فی المأمور به قابل لهما، فإذا شکّ فی ذلک کان المرجع هو البراءة.

الوجه الثانی: ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) و هو أنّ الشک فی المقام شک فی حصول الامتثال بعد العلم بثبوت التکلیف، فیکون المرجع قاعدة الاشتغال و الحکم بالتعیین، فإذا دار الأمر فی کفّارة تعمّد الافطار مثلاً بین خصوص صیام شهرین و بین الأعم منه و من إطعام ستّین مسکیناً، کان الصیام مفرّغاً للذمّة یقیناً، و أمّا الاطعام فسقوط التکلیف المعلوم به مشکوک فیه، فلا یجوز الاکتفاء به فی مقام الامتثال بحکم العقل.

و الذی ینبغی أن یقال: إنّ التخییر المحتمل فی المقام إمّا أن یکون تخییراً عقلیاً، کما إذا دار الأمر بین تعلّق التکلیف بحصّة خاصّة أو بالجامع العرفی بینها و بین غیرها من سائر حصص الجامع. و إمّا أن یکون تخییراً شرعیاً، کما إذا

ص:525


1- 1) أجود التقریرات 3: 374، فوائد الاُصول 3: 428

کان ما یحتمل وجوبه مبایناً فی الماهیة لما علم وجوبه فی الجملة و لم یکن بینهما جامع عرفی، نظیر ما تقدّم من المثال فی کفّارة تعمّد الافطار. و قد ذکر فی محلّه (1)أنّ الوجوب التخییری فی هذا القسم یتعلّق بالجامع الانتزاعی المعبّر عنه بأحد الشیئین أو أحد الأشیاء.

أمّا فی موارد احتمال التخییر العقلی، فتعلّق التکلیف بالجامع معلوم، و إنّما الشک فی کونه مأخوذاً فی متعلق التکلیف علی نحو الاطلاق و اللابشرط، أو علی نحو التقیید و بشرط شیء، إذ لا یتصور الاهمال بحسب مقام الثبوت، و الاطلاق و التقیید و إن کانا متقابلین و لم یکن شیء منهما متیقناً، إلّا أنّک قد عرفت سابقاً (2)أنّ انحلال العلم الاجمالی غیر متوقف علی تیقن بعض الأطراف، بل یکفی فیه جریان الأصل فی بعض الأطراف بلا معارض. و قد سبق أنّ جریان أصالة البراءة العقلیة و النقلیة فی جانب التقیید غیر معارض بجریانها فی طرف الاطلاق، فإذا ثبت عدم التقیید ظاهراً لأدلة البراءة لا یبقی مجال لدعوی رجوع الشک إلی الشک فی الامتثال، لیکون المرجع قاعدة الاشتغال، فانّ الشک فی الامتثال منشؤه الشک فی إطلاق الواجب و تقیده، فإذا ارتفع احتمال التقید بالأصل یرتفع الشک فی الامتثال أیضاً.

و من ذلک یظهر الحال فی موارد احتمال التخییر الشرعی، و أنّ الحکم فیه أیضاً هو التخییر، لأنّ تعلّق التکلیف بعنوان أحد الشیئین فی الجملة معلوم، و إنّما الشک فی الاطلاق و التقیید فتجری أصالة البراءة عن التقیید، و بضم الأصل إلی الوجدان یحکم بالتخییر.

ص:526


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 3: 222 و ما بعدها
2- 2) فی ص 502 - 503

الوجه الثالث: ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) أیضاً: و هو أنّ الوجوب التخییری یحتاج إلی مئونة زائدة فی مقامی الثبوت و الاثبات. أمّا فی مقام الثبوت فلاحتیاجه إلی ملاحظة العدل، و تعلیق التکلیف بالجامع بینه و بین الطرف الآخر. و أمّا فی مقام الاثبات فلاحتیاجه إلی ذکر العدل و بیانه، فما لم تقم الحجّة علی المئونة الزائدة یحکم بعدمها، فیثبت الوجوب التعیینی.

و فیه أوّلاً: أنّا لا نسلّم أنّ الوجوب التخییری بحسب مقام الثبوت یحتاج إلی مئونة زائدة بنحو الاطلاق، أی سواء کان التخییر المحتمل تخییراً عقلیاً أو تخییراً شرعیاً، فانّ التخییر العقلی یحتاج إلی لحاظ الجامع فقط، کما أنّ الوجوب التعیینی یحتاج إلی لحاظ الواجب الخاص فقط، فلیس هناک مئونة زائدة فی الوجوب التخییری. نعم، فیما کان التخییر المحتمل تخییراً شرعیاً یحتاج إلی مئونة زائدة، لأنّ الجامع فی التخییر الشرعی هو عنوان أحد الشیئین کما تقدّم، و من الواضح أنّ لحاظ أحد الشیئین یحتاج إلی لحاظ نفس الشیئین فیکون الوجوب التخییری محتاجاً إلی مئونة زائدة بالنسبة إلی الوجوب التعیینی.

و ثانیاً: أنّ مرجع ما ذکره إلی استصحاب عدم لحاظ العدل، و إثبات الوجوب التعیینی به متوقف علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به. مضافاً إلی کونه معارضاً باستصحاب عدم لحاظ الطرف الآخر بالخصوص علی ما سیجیء التعرّض له فی الجواب عن الوجه الرابع إن شاء اللّه تعالی. هذا کلّه فیما ذکره بحسب مقام الثبوت.

و أمّا ما ذکره من أنّ الوجوب التخییری یحتاج إلی مئونة زائدة فی مقام

ص:527


1- 1) أجود التقریرات 3: 372 و 373، فوائد الاُصول 3: 427 و 428

الاثبات، فهو إنّما یتم فیما إذا دلّ دلیل لفظی علی وجوب شیء من دون ذکر عدل له، فیتمسک باطلاقه لاثبات کون الوجوب تعیینیاً. و أمّا فیما إذا لم یکن هناک دلیل لفظی کما هو المفروض فی المقام، إذ محلّ کلامنا عدم وجود دلیل لفظی و البحث عن مقتضی الاُصول العملیة و قد أشرنا إلی ذلک فی أوّل بحث دوران الأمر بین التعیین و التخییر (1)، فلا یترتب علیه الحکم بالوجوب التعیینی فی المقام بل لا ارتباط له بمحل البحث أصلاً.

الوجه الرابع: ما ذکره بعضهم من التمسّک بأصالة عدم وجوب ما یحتمل کونه عدلاً لما علم وجوبه فی الجملة، و بضم هذا الأصل إلی العلم المذکور یثبت الوجوب التعیینی.

و فیه: أنّه إن اُرید بالأصل المذکور أصالة البراءة العقلیة بمعنی حکم العقل بقبح العقاب بلا بیان، فمن الظاهر أنّه غیر جارٍ فی المقام، إذ لا یحتمل العقاب علی ترک خصوص ما احتمل کونه عدلاً للواجب فی الجملة. و أمّا الجامع بینهما فاستحقاق العقاب علی ترکه معلوم، فلا معنی للرجوع إلی قاعدة قبح العقاب بلا بیان.

و إن اُرید به البراءة الشرعیة، فهو أیضاً غیر تام، لأنّ تعلّق التکلیف بالجامع معلوم علی الفرض، و تعلّقه بخصوص ما یحتمل کونه عدلاً غیر محتمل، فلا معنی لجریان البراءة فیهما. و أمّا جریان البراءة فی جعل العدل لما علم وجوبه فی الجملة، فهو راجع إلی جریان البراءة عن الاطلاق، و من الواضح عدم جریانها،

ص:528


1- 1) فی ص 520

لما تقدّم (1)من أنّ الاطلاق توسعة لا منّة فی رفعه فلا یکون مشمولاً لأدلة البراءة الشرعیة.

و إن اُرید به استصحاب عدم جعل العدل للواجب المعلوم فی الجملة، ففیه أوّلاً: انّه معارض باستصحاب عدم جعل الوجوب التعیینی لما یحتمل وجوبه تعییناً. و ثانیاً: أنّه لا یثبت الوجوب التعیینی بالاستصحاب المذکور إلّا علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّه لا وجه للقول بالتعیین فی هذا القسم من دوران الأمر بین التعیین و التخییر، و أنّ المرجع هو البراءة عن وجوب الاتیان بخصوص ما یحتمل کونه واجباً تعییناً، فتکون النتیجة هی الحکم بالتخییر.

ثمّ إنّ الحکم بالتخییر إنّما یتم فیما إذا کان المکلف متمکناً من الاتیان بما یحتمل کونه واجباً تعیینیاً، لیدور أمر الوجوب الفعلی الثابت فی الجملة بین التعیین و التخییر. و أمّا إذا لم یتمکن من ذلک فالشک فی کون الوجوب المجعول تعیینیاً أو تخییریاً یرجع إلی الشک فی تعلّق الوجوب الفعلی بما یحتمل کونه عدلاً، و لا یحکم حینئذ بالتخییر لیترتب علیه الوجوب المذکور، بل یرجع إلی أصالة البراءة عنه، لأنّه مجهول و کان العقاب علی مخالفته عقاباً بلا بیان، هذا کلّه فی القسم الأوّل من دوران الأمر بین التخییر و التعیین.

2-دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی الحجیة

و أمّا القسم الثانی: و هو دوران الأمر بین التخییر و التعیین فی الحجّیة، فیحکم فیه بالتعیین، لأنّ ما علم بحجّیته المرددة بین کونها تعیینیة أو تخییریة قاطع

ص:529


1- 1) فی ص 508

للعذر فی مقام الامتثال و مبرئ للذمّة بحسب مقام الظاهر یقیناً، و أمّا الطرف الآخر المحتمل کونه حجّة علی نحو التخییر، فهو محکوم بعدم الحجّیة عقلاً و شرعاً، لما عرفت فی أوّل بحث حجّیة الظن (1)من أنّ الشک فی الحجّیة بحسب مقام الجعل مساوق للقطع بعدم الحجّیة الفعلیة، فکل ما شکّ فی حجّیته لشبهة حکمیة أو موضوعیة لا یصحّ الاعتماد علیه فی مقام العمل، و لا یصح إسناد مؤداه إلی المولی فی مقام الافتاء، فتکون النتیجة هی الحکم بالتعیین.

3-دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی مقام الامتثال

و أمّا القسم الثالث: و هو ما إذا دار الأمر بین التعیین و التخییر فی مقام الامتثال لأجل التزاحم، فالحق فیه أیضاً هو الحکم بالتعیین، و تحقیق ذلک یستدعی ذکر أمرین:

الأوّل: أنّ التزاحم فی مقام الامتثال یوجب سقوط أحد التکلیفین عن الفعلیة لعجز المکلف عن امتثالهما، و یبقی الملاکان فی کلا الحکمین علی حالهما، إذ المفروض أنّ عجز المکلف هو الذی أوجب رفع الید عن أحد الحکمین فی ظرف امتثال الآخر، و إلّا کان الواجب علیه امتثالهما معاً لتمامیة الملاک فیهما.

الثانی: أنّ تفویت الملاک الملزم بعد إحرازه بمنزلة مخالفة التکلیف الواصل فی القبح و استحقاق العقاب بحکم العقل، و لا یرتفع قبحه إلّا بعجز المکلف تکویناً أو تشریعاً، کما إذا أمره المولی بما لا یجتمع معه فی الخارج، فما لم یتحقق أحد الأمرین یحکم العقل بقبح التفویت و استحقاق العقاب علیه.

إذا عرفت هذین الأمرین فنقول: إذا کان أحد الواجبین المتزاحمین معلوم الأهمّیة فلا محالة یکون التکلیف الفعلی متعلقاً به بحکم العقل، و الملاک فی الطرف الآخر و إن کان ملزماً فی نفسه، إلّا أنّ تفویته مستند إلی عجزه تشریعاً، لأنّ

ص:530


1- 1) فی ص 128

المولی أمره بصرف القدرة فی امتثال الأهم، فیکون معذوراً فی تفویته. نعم، لو عصی التکلیف بالأهم کان مکلفاً بالمهم بناءً علی ما ذکرناه فی محلّه من إمکان التکلیف بالضدّین علی نحو الترتب (1).

و إذا کان الواجبان المتزاحمان متساویین من حیث الملاک، فلا یعقل تعلّق التکلیف الفعلی المطلق بخصوص أحدهما دون الآخر، لقبح الترجیح بلا مرجح، فلا مناص من الالتزام بتعلّق التکلیف بکل منهما مشروطاً بعدم الاتیان بالآخر أو بهما معاً علی نحو التخییر علی الخلاف المذکور فی شرح الواجب التخییری (2). و علی کل تقدیر لا إشکال فی جواز الاکتفاء بأحدهما عن الآخر لعدم قدرته علی أزید من ذلک فی تحصیل غرض المولی، و أمّا إذا کان أحدهما محتمل الأهمّیة فلا إشکال فی جواز الاتیان به و تفویت الملاک فی الآخر، لدوران الأمر بین کونه واجباً متعیناً فی مقام الامتثال، أو مخیراً بینه و بین الطرف الآخر. و علی کل تقدیر کان الاتیان به خالیاً عن المحذور. و أمّا الاتیان بالطرف الآخر و تفویت الملاک الذی احتمل أهمّیته فلم یثبت جوازه، فانّه متوقف علی عجز المکلف عن تحصیله تکویناً أو تشریعاً، و المفروض قدرته علیه تکویناً و هو واضح، و تشریعاً لعدم أمر المولی باتیان خصوص الطرف الآخر لیوجب عجزه عن تحصیل الملاک الذی احتمل أهمّیته، فلا یجوز تفویته و إلّا لاستحقّ العقاب علیه بحکم العقل.

و مما ذکرناه ظهر الفرق بین هذا القسم و القسم الأوّل، فانّ الشک فی التخییر

ص:531


1- 1) محاضرات فی اصول الفقه 2.399
2- 2) محاضرات فی اصول الفقه2.5و3.207

و التعیین فی القسم الأوّل إنّما کان ناشئاً من الشک فی کیفیة الجعل و الجهل بمقتضی التکلیف و بما یفی بغرض المولی، فلا مانع فیه من الرجوع إلی البراءة عن التکلیف الزائد علی القدر المتیقن، بخلاف الشک فی هذا القسم، فانّه ناشئ من التزاحم و عدم القدرة علی الامتثال، بعد العلم بمتعلق التکلیف و باشتمال کل من الواجبین علی الملاک الملزم، فلا مناص فیه من القول بالاشتغال تحصیلاً للفراغ الیقینی و الأمن من العقوبة علی کل تقدیر.

تنبیهات الأقل و الأکثر

تنبیهات:

التنبیه الأوّل: إذا ثبتت جزئیة شیء لواجب فهل هی مطلقة؟

أنّه إذا ثبت کون شیء جزءاً للمأمور به أو شرطاً له فی الجملة و دار الأمر بین کون الجزئیة أو الشرطیة مطلقة لیبطل العمل بفقدانه و لو فی حال النسیان، أو مختصّة بحال الذکر لیختصّ البطلان بترکه عمداً، فهل القاعدة تقتضی الاطلاق ما لم یثبت التقیید بالدلیل، أو تقتضی الاختصاص بحال الذکر ما لم یثبت الاطلاق بدلیل خاص؟ وجهان.

البحث عن إمکان تکلیف الناسی

و تحقیق ذلک یقتضی البحث عن إمکان تکلیف الناسی بغیر ما نسیه من الأجزاء و الشرائط و استحالته، فإذا ثبتت صحّة العمل الفاقد لبعض الأجزاء و الشرائط نسیاناً، کما فی الصلاة إن کان المنسی من غیر الأرکان، فهل یکون الحکم بالصحّة لأجل انطباق المأمور به علی هذا العمل لاختصاص الجزئیة أو الشرطیة بحال الذکر، أو لوفاء المأتی به بالملاک الملزم و سقوط الأمر باستیفاء ملاکه. و هذا البحث و إن لم تترتب علیه ثمرة فی الفرض المذکور، أی فیما ثبتت صحّة العمل الفاقد بالدلیل، إلّا أنّه یترتب الأثر فیما لم تثبت صحّة العمل بالدلیل

ص:532

باعتبار جریان الأصل العملی کما ستعرفه (1)إن شاء اللّه تعالی.

فذهب جماعة إلی استحالة توجیه التکلیف إلی الناسی، و أنّ الصحّة فی الفرض المذکور إنّما هی للوفاء بالملاک لا لانطباق المأتی به علی المأمور به، نظراً إلی أنّ الناسی إن التفت إلی کونه ناسیاً انقلب إلی الذاکر، فلا یکون الحکم الثابت لعنوان الناسی فعلیاً فی حقّه، و إن لم یلتفت إلی نسیانه، فلا یعقل انبعاثه عنه، و ما لم یمکن الانبعاث لم یمکن البعث بالضرورة، فعلی تقدیری الالتفات و عدمه یستحیل فعلیة التکلیف فی حقّه، و مع استحالة الفعلیة یمتنع الجعل بالضرورة.

و اختار صاحب الکفایة (2)(قدس سره) إمکان ذلک بوجهین:

الوجه الأوّل: أن یوجّه الخطاب إلی الناسی لا بعنوانه، بل بعنوان آخر ملازم له واقعاً، و إن لم یکن الناسی ملتفتاً إلی الملازمة لیعود المحذور.

و فیه: أنّ هذا مجرد فرض وهمی لا واقع له، و لا سیّما أنّ النسیان لیس له میزان مضبوط لیفرض له عنوان ملازم، فانّه یختلف باختلاف الأشخاص و الأزمان، و اختلاف متعلقه من الأجزاء و الشرائط، فکیف یمکن فرض عنوان یکون ملازماً للنسیان أینما تحقق و لا سیّما إذا اعتبر فیه عدم کون الناسی ملتفتاً إلی الملازمة بینهما.

الوجه الثانی: أنّ یوجّه التکلیف إلی عامّة المکلفین بما یتقوّم به العمل ثمّ یکلف خصوص الذاکر ببقیة الأجزاء و الشرائط، فتختص جزئیتها و شرطیتها بحال الذکر.

ص:533


1- 1) فی ص 539
2- 2) کفایة الاُصول: 368

و هذا الوجه ممّا لا بأس به فی مقام الثبوت، إلّا أنّه یحتاج فی مقام الاثبات إلی الدلیل، و قد ثبت ذلک فی الصلاة، فانّ الأمر بالأرکان فیها مطلق بالنسبة إلی عامّة المکلفین، و أمّا بقیة الأجزاء و الشرائط فالأمر بها مختص بحال الذکر بمقتضی حدیث «لا تعاد الصلاة إلّا من خمسة» (1)و غیره من النصوص الواردة فی موارد خاصّة. وعلیه فالناسی و إن کان غیر ملتفت إلی نسیانه إلّا أنّه ملتفت إلی أنّ ما یأتی به هو المأمور به، فیأتی به بما أنّه المأمور به غایة الأمر أنّه یتخیّل أنّ ما یأتی به مماثل لما یأتی به غیره من الذاکرین، و أنّ الأمر المتوجه إلیه هو الأمر المتوجه إلیهم. و هذا التخیّل ممّا لا یضر بصحّة العمل بعد وجود الأمر الفعلی فی حقّه و مطابقة المأتی به للمأمور به، و إن لم یکن الناسی ملتفتاً إلی کیفیة الأمر. و لعل هذا هو مراد الشیخ (2)(قدس سره) فیما أفاده فی المقام من إمکان توجیه الخطاب إلی الناسی و الحکم بصحّة عمله، و إن کان مخطئاً فی التطبیق، فلا یرد علیه ما ذکره المحقق النائینی (3)(قدس سره) من أنّ الخطأ فی التطبیق إنّما یعقل فیما إذا أمکن جعل کل من الحکمین فی نفسه، و کان الواقع أحدهما و تخیّل المکلف أنّه الآخر، کما إذا أتی المکلف بعمل باعتقاد أنّه واجب فبان کونه مستحباً أو بالعکس. و هذا بخلاف المقام لأنّ تکلیف الناسی مستحیل فی مقام الثبوت، فکیف یمکن إدراجه فی کبری الخطأ فی التطبیق. فتحصّل: أنّ الصحیح إمکان توجیه التکلیف إلی الناسی فی مقام الثبوت و إثباته یحتاج إلی دلیل.

إذا عرفت ذلک فلنرجع إلی أصل البحث و نقول: إنّ الکلام تارةً یکون فیما

ص:534


1- 1) الوسائل 1: 371 و 372 / أبواب الوضوء ب 3 ح 8
2- 2) حکاه المحقق النائینی عنه (قدس سرهما)
3- 3) أجود التقریرات 3: 518، فوائد الاُصول 4: 211 و 212

تقتضیه الاُصول اللفظیة. و اُخری فیما تقتضیه الاُصول العملیة، فیقع الکلام فی مقامین:

المقام الأوّل: مقتضی الاصول اللفظیة فی المقام

أمّا المقام الأوّل فملخص الکلام فیه: أنّ دلیل الجزئیة أو الشرطیة إمّا أن یکون له إطلاق یشمل حال النسیان أیضاً، کقوله (علیه السلام) : «لا صلاة إلّا بفاتحة الکتاب» (1)و قوله (علیه السلام) : «لا صلاة لمن لم یقم صلبه» (2)أو لا یکون له إطلاق، کما فی الاستقرار المعتبر فی الصلاة، فانّ عمدة دلیله الاجماع، و هو دلیل لبّی لا إطلاق له، و القدر المتیقن منه حال الذکر و الالتفات. و علی کل من التقدیرین إمّا أن یکون لدلیل أصل الواجب کالصلاة إطلاق یشمل جمیع الحالات، أو لا یکون له إطلاق، هذه هی صور أربع:

الصورة الاُولی: ما إذا کان لکل من دلیل الجزئیة أو الشرطیة و دلیل أصل الواجب إطلاق، و حکمها أنّه یتقدّم إطلاق دلیل الجزئیة علی إطلاق دلیل الواجب، ویحکم بالجزئیة أو الشرطیة المطلقة الشاملة لجمیع الحالات، و ذلک لأنّ إطلاق دلیل المقید یتقدّم علی إطلاق دلیل المطلق علی ما ذکر فی محلّه (3). و فیها لا مجال للرجوع إلی البراءة و رفع الجزئیة أو الشرطیة فی حال النسیان، إذ الاطلاق دلیل لا یمکن معه الرجوع إلی الأصل کما هو ظاهر. و یعلم منه حکم:

الصورة الثانیة: و هی ما إذا کان لدلیل الجزئیة أو الشرطیة إطلاق فقط، من دون أن یکون لدلیل الواجب إطلاق، فانّه یؤخذ باطلاق دلیل الجزئیة أو الشرطیة ویحکم بالجزئیة المطلقة أو الشرطیة المطلقة الشاملة لجمیع الحالات

ص:535


1- 1) المستدرک 4: 158 / أبواب القراءة فی الصلاة ب 1 ح 5 و 8
2- 2) الوسائل 4: 312 و 313 / أبواب القبلة ب 9 ح 3 (باختلاف یسیر)
3- 3) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 542 و ما بعدها

بلا شبهة و إشکال.

و توهّم أنّه لا یعقل الاطلاق فی دلیل الجزئیة أو الشرطیة لأنّهما تنتزعان من الأمر بالمرکب و الأمر بالمقید، و من الظاهر أنّ الأمر بما هو مرکب من المنسی أو مقیّد به مستحیل، لأنّه تکلیف بغیر المقدور، فلا یعقل الجزئیة أو الشرطیة المطلقة مدفوع بأنّه لیس المراد باطلاق دلیل الجزئیة أو الشرطیة ثبوت الجزئیة و الشرطیة حال النسیان لیقال إنّه مستحیل، بل المراد ثبوتهما فی جمیع حالات الأمر بالمرکب و المقیّد، و لازم الاطلاق المذکور سقوط الأمر بالمرکب أو المقید عند نسیان الجزء أو الشرط لا ثبوته متعلقاً بما یشتمل علی المنسی من الجزء أو الشرط، فیکون العمل الفاقد لبعض الأجزاء أو الشرائط حال النسیان باطلاً من هذه الجهة.

إن قلت: إنّ حدیث الرفع رافع لجزئیة المنسی أو شرطیته، لما عرفت سابقاً (1)من أنّ الرفع بالاضافة إلی غیر ما لا یعلمون واقعی، فیکون الحدیث حاکماً علی إطلاقات الأدلة المثبتة للأحکام فی ظرف الخطأ و النسیان و غیرهما ممّا هو فی الحدیث الشریف، و بذلک تثبت صحّة العمل المأتی به حال النسیان، و کونه مطابقاً لما اُمر به فعلاً. نعم، الرفع بالنسبة إلی ما لا یعلمون ظاهری بشهادة نفس ما لا یعلمون، فانّه یدل علی أنّ هناک شیئاً لا یعلمه المکلف، فرفع عنه ظاهراً لجهله به.

قلت: رفع الخطأ و النسیان لا یترتب علیه فیما نحن فیه إلّا نفی الالزام عن المرکب من المنسی أو المقید به، ضرورة أنّ نفی الجزئیة أو الشرطیة لا یکون إلّا برفع منشأ انتزاعهما من الأمر بالمرکب أو المقیّد، و لا یترتب علیه ثبوت الأمر

ص:536


1- 1) فی ص 307

بغیر المنسی کما هو المدعی. مضافاً إلی ما ذکرناه عند البحث عن حدیث الرفع من أنّ نسیان جزء أو شرط فی فرد من أفراد الواجب لا یکون مشمولاً لحدیث الرفع أصلاً فراجع (1). و مما ذکرناه ظهر الحال فیما إذا اُکره أو اضطر إلی ترک جزء أو شرط، فانّه یوجب سقوط الأمر بالمرکب أو المقید فی ظرف الاکراه أو الاضطرار، لا الأمر ببقیة الأجزاء و الشرائط ممّا لا یکون مکرهاً أو مضطراً إلی ترکه. هذا فیما إذا لم یدل دلیل بالخصوص، و إلّا فلا إشکال فی عدم سقوط الأمر و وجوب الاتیان بما یتمکن منه، کما فی باب الصلاة علی ما یأتی الکلام فیه مفصلاً (2)إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا الصورة الثالثة: و هی ما إذا لم یکن لدلیل الجزئیة أو الشرطیة إطلاق و کان لدلیل الواجب إطلاق، فیؤخذ به ویحکم بصحّة العمل الفاقد للجزء أو الشرط المنسی، و الوجه فیه ظاهر.

و أمّا الصورة الرابعة: و هی ما إذا لم یکن لدلیل الجزئیة أو الشرطیة إطلاق، و لا لدلیل الواجب إطلاق، فتصل النوبة فیها إلی البحث عن الاُصول العملیة. و یقع الکلام فیها فی المقام الثانی.

ثمّ إنّه قد یقال بأن کل ما ثبتت جزئیته أو شرطیته بورود الأمر به بنفسه، فلا إطلاق له لیشمل حال النسیان، لاشتراط التکلیف بالقدرة و المنسی غیر مقدور، فلو کان لدلیل الواجب إطلاق حینئذ یرجع إلیه لاثبات التکلیف بغیر المنسی من الأجزاء و الشرائط.

ص:537


1- 1) ص 308 - 309
2- 2) فی ص 561

و فیه: ما ذکرناه فی محلّه (1)من أنّ الأوامر المتعلقة بالأجزاء و الشرائط لیست أوامر مولویة، بل هی إرشاد إلی الجزئیة أو الشرطیة حسب اختلاف المقامات، کما أنّ النهی عن الاتیان بشیء فی الواجب إرشاد إلی المانعیة لا زجر مولوی عنه، وعلیه فلا مانع من التمسک باطلاق الأمر المتعلق بالجزء أو الشرط لاثبات الجزئیة أو الشرطیة المطلقة، فتکون النتیجة سقوط الأمر بالمرکب أو المقید عند نسیان الجزء أو الشرط علی ما تقدّم بیانه.

المقام الثانی: مقتضی الاصول العملیة فی المقام

المقام الثانی: فیما إذا لم یکن لدلیل الجزئیة أو الشرطیة إطلاق و لا لدلیل الواجب إطلاق، فلا بدّ فیه من البحث عن مقتضی الاُصول العملیة، و تحقیق الکلام فی هذا المقام یقتضی البحث فی موردین: المورد الأوّل: ما إذا لم یتمکن المکلف من الاتیان بالعمل مستجمعاً لجمیع الأجزاء و الشرائط بعد نسیان جزء أو شرط منه. المورد الثانی: ما إذا تمکن من ذلک.

أمّا المورد الأوّل: فالشک فی الجزئیة أو الشرطیة المطلقة فیه ملازم للشک فی وجوب غیر المنسی من الأجزاء و الشرائط، فانّه إذا أمر المولی عبده بالوقوف فی یوم معیّن من طلوع الشمس إلی الزوال مثلاً، و نسی المکلف فلم یقف ساعة من أوّل النهار، و شکّ فی أنّ جزئیة الوقوف فی هذه الساعة مطلقة لیترتب علیها سقوط الأمر بالوقوف فی الساعات المتأخرة أو أنّها مقیّدة بحال الذکر لیکون الأمر متعلقاً بالوقوف فی الساعات المتأخرة، فلا محالة یکون الشک فی الاطلاق و التقیید شکاً فی التکلیف بغیر المنسی من الأجزاء و الشرائط فیکون المرجع هو البراءة، ویحکم بعدم وجوب الاتیان بغیر المنسی من الأجزاء و الشرائط. و هذا واضح.

ص:538


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 3: 350 - 351

و أمّا المورد الثانی: فیکون الشک فی إطلاق الجزئیة أو الشرطیة أو تقییدهما بحال الذکر شکاً فی جواز الاکتفاء بما أتی به من الأجزاء و الشرائط و عدمه، فانّه إذا نسی المکلف جزءاً من الصلاة و تذکر بعد تجاوز محلّه، فان کانت الجزئیة مطلقة لزمه إعادتها و الاتیان بها مستجمعةً لجمیع الأجزاء و الشرائط. و إن کانت الجزئیة مقیّدة بحال الذکر اکتفی بما أتی به، و لا تجب علیه الاعادة، لأنّ العمل المأتی به حینئذ لم یکن فاقداً لشیء من الأجزاء و الشرائط، فینطبق المأمور به علی المأتی به. وعلیه فیکون المرجع أیضاً هو البراءة عن وجوب الجزء أو الشرط حال النسیان، بعد ما عرفت (1)من إمکان تکلیف الناسی بغیر ما نسیه من الأجزاء و الشرائط.

و بعبارة اُخری: بعد العلم بوجوب الصلاة و بجزئیة التشهد مثلاً المرددة بین الاطلاق و التقیید بحال الذکر، تردد الواجب بین خصوص المشتمل علی التشهّد أو الجامع بینه و بین الفاقد له حال النسیان، فیکون القدر الجامع معلوماً إنّما الشک فی خصوص المشتمل علی التشهد علی الاطلاق، فیؤخذ بالقدر المتیقن، و هو وجوب التشهّد حال الذکر، و یرجع إلی البراءة فی المشکوک فیه و هو التشهّد حال النسیان. هذا بناءً علی ما هو الصحیح من إمکان تکلیف الناسی علی ما تقدّم بیانه. و أمّا بناءً علی استحالته، فما صدر من الناسی غیر مأمور به یقیناً، فالشک فی صحّته و فساده یکون ناشئاً من الشک فی وفائه بغرض المولی و عدمه، فلا مناص من الرجوع إلی قاعدة الاشتغال، و الحکم بوجوب الاتیان بالعمل مستجمعاً لجمیع الأجزاء و الشرائط، لأنّ سقوط الأمر بالاتیان بغیر المأمور به یحتاج إلی دلیل مفقود فی المقام علی الفرض. و هذه هی الثمرة التی أشرنا إلیها (2)

ص:539


1- 1) فی ص 533 - 534
2- 2) فی ص 532 - 533

عند التکلم فی إمکان تکلیف الناسی.

و مما ذکرناه ظهر الحال من حیث جریان البراءة و عدمه فیما إذا استند ترک الجزء أو الشرط إلی الاضطرار أو الاکراه و نحوهما، فلا حاجة إلی الاعادة.

التنبیه الثانی: حکم الزیادة العمدیة و السهویة

فی حکم الزیادة عمداً أو سهواً فی المرکبات الاعتباریة. و تحقیق الکلام فی ذلک یستدعی البحث أوّلاً: عن مفهوم الزیادة من جهتین: الاُولی: فی إمکان تحقق الزیادة فی المرکبات الاعتباریة و عدمه. الثانیة: فی اعتبار قصد الزیادة فی تحققها و عدمه.

أمّا الجهة الاُولی: فقد یقال باستحالة تحقق الزیادة، لأنّ الجزء المأخوذ فی المرکب إن اُخذ فیه علی نحو الاطلاق من دون تقیید بالوجوب الواحد أو الأکثر، فلا یعقل فیه تحقق الزیادة، إذ کل ما أتی به من أفراد ذلک الجزء کان مصداقاً للمأمور به، سواء کان المأتی به فرداً واحداً أو أکثر. و إن اُخذ فیه مقیداً بالوجود الواحد، أی اُخذ بشرط لا بالنسبة إلی الوجود الثانی، فالاتیان به مرّةً ثانیة مستلزم لفقدان الجزء لا لزیادته، إذ انتفاء القید المأخوذ فی الجزء موجب لانتفاء المقید، فکان الجزء المأخوذ فی المأمور به منتفیاً بانتفاء قیده، فلا یتصوّر تحقق الزیادة علی کل تقدیر.

و فیه أوّلاً: أنّ اعتبار الاطلاق و اللابشرطیة فی الجزء لا ینافی تحقق الزیادة فیه، فانّ أخذ شیء جزءاً للمأمور به علی نحو اللّابشرطیة یتصوّر علی وجهین: أحدهما: أن یکون الطبیعی مأخوذاً فی المرکب من دون نظر إلی الوحدة و التعدد، و فی هذا لا یمکن تحقق الزیادة کما ذکر. ثانیهما: أن یکون مأخوذاً بنحو صرف

ص:540

الوجود المنطبق علی أوّل الوجودات، ففی مثل ذلک و إن کان انضمام الوجود الثانی و عدمه علی حد سواء فی عدم الدخل فی جزئیة الوجود الأوّل، فانّ هذا هو معنی أخذه لا بشرط، إلّا أنّه لا یقتضی کون الوجود الثانی أیضاً مصداقاً للمأمور به، و حینئذٍ تتحقق الزیادة بتکرر الجزء لا محالة.

و ثانیاً: أنّ عدم صدق الزیادة حقیقةً بالدقّة العقلیة ممّا لا یترتب علیه أثر، لأنّ الأحکام الشرعیة تابعة للصدق العرفی، و من الظاهر صدق الزیادة عرفاً و لو مع أخذ الجزء بشرط لا فضلاً عمّا إذا اُخذ علی نحو لا بشرط. هذا کلّه فیما إذا کان الزائد من سنخ أجزاء المأمور به، کما إذا أتی برکوعین أو سجودین مثلاً. و أمّا إذا کان الزائد غیر مسانخ لأجزاء المأمور به، فصدق الزیادة فیه عرفاً ظاهر لا خفاء فیه.

أمّا الجهة الثانیة: فتحقیق الکلام فیها هو التفصیل بین الموارد المنصوصة و غیرها، بأن یقال باعتبار القصد فی تحقق عنوان الزیادة فی غیر الموارد المنصوصة، و الوجه فیه: أنّ المرکب الاعتباری کالصلاة مثلاً مرکب من اُمور متباینة مختلفة وجوداً و ماهیةً. و الوحدة بینها متقوّمة بالقصد و الاعتبار، فلو أتی بشیء بقصد ذلک المرکب کان جزءاً له و إلّا فلا. و أمّا الموارد المنصوصة فتحقق عنوان الزیادة فیها غیر متوقف علی القصد کالسجود، لما ورد من أنّ الاتیان بسجدة التلاوة فی أثناء الصلاة زیادة فیها، فبالتعبد الشرعی یجری علیه حکم الزیادة و إن لم یکن من الزیادة حقیقة. و یلحق بالسجدة الرکوع بالأولویة القطعیة، و یترتب علی ذلک عدم صحّة الاتیان بصلاة فی أثناء صلاة اُخری فی غیر الموارد المنصوصة، فانّ الرکوع و السجود المأتی بهما بعنوان الصلاة الثانیة محقق للزیادة فی الصلاة الاُولی الموجبة لبطلانها، کما أفتی به جماعة من

ص:541

الفقهاء: منهم المحقق النائینی (1)(قدس سره) و المرحوم السیّد الاصفهانی (2)(قدّس اللّه أسرارهم) .

إذا عرفت تحقیق القول فی مفهوم الزیادة، فنقول: إنّ الشک فی بطلان العمل من جهة الزیادة یکون ناشئاً من الشک فی اعتبار عدمها فی المأمور به، و من الظاهر أنّ مقتضی الأصل عدمه ما لم یقم دلیل علی اعتباره، فلا بأس بالزیادة العمدیة فضلاً عن الزیادة السهویة. هذا فیما إذا لم تکن الزیادة موجبةً للبطلان من جهة اُخری، کما إذا قصد المکلف امتثال خصوص الأمر المتعلق بما یترکب من الزائد، فانّه لا إشکال فی بطلان العمل فی هذا الفرض إذا کان عبادیاً، لأنّ ما قصد امتثاله من الأمر لم یکن متحققاً و ما کان متحققاً لم یقصد امتثاله. نعم، لو قصد المکلف امتثال الأمر الفعلی، و قد أتی بالزائد لاعتقاد کونه جزءاً للمأمور به من جهة الخطأ فی التطبیق أو من جهة التشریع فی التطبیق صحّ العمل، لما عرفت من أنّ الزیادة بنفسها لا توجب البطلان. و التشریع فی التطبیق و إن کان قبیحاً عقلاً و شرعاً إلّا أنّه لا ینافی التقرّب بامتثال الأمر الموجود، و قد أتی بمتعلقه و قصد امتثاله کما هو المفروض.

هذا ما تقتضیه القاعدة بلا فرق بین عمل دون عمل و بین جزء دون جزء، إلّا أنّه وردت نصوص تدل علی بطلان الصلاة و الطواف بالزیادة، فلا بدّ من ملاحظتها و الحکم بما یستفاد منها من الصحّة أو البطلان بالزیادة، فنقول: أمّا الصلاة فالروایات الواردة فیها علی طوائف:

الطائفة الاُولی: ما تدلّ علی بطلانها بالزیادة مطلقاً کقوله (علیه السلام) :

ص:542


1- 1) العروة الوثقی (المحشّاة) 3: 327 المسألة السابعة و کذا المسألة الثامنة
2- 2) لاحظ العروة الوثقی (المحشّاة) 3: 327 المسألة السابعة

«من زاد فی صلاته فعلیه الاعادة» (1).

الطائفة الثانیة: ما تدلّ علی بطلانها بالزیادة السهویة کقوله (علیه السلام) : «إذا استیقن أنّه زاد فی صلاته المکتوبة لم یعتدّ بها، فاستقبل صلاته استقبالاً» (2).

الطائفة الثالثة: ما تدلّ علی بطلانها بالاخلال سهواً فی الأرکان بالزیادة أو النقصان. و أمّا الاخلال بغیر الأرکان سهواً فلا یوجب البطلان، کقوله (علیه السلام) : «لا تعاد الصلاة إلّا من خمسة: الطهور و القبلة و الوقت و الرکوع و السجود» (3).

و توهّم اختصاص هذا الحدیث الشریف بالنقیصة لعدم تصوّر الزیادة فی الوقت و القبلة و الطهور - کما عن المحقق النائینی (4)(قدس سره) - مدفوع بأنّ ظاهر الحدیث أنّ الاخلال بغیر هذه الخمس لا یوجب الاعادة، و الاخلال بها یوجب الاعادة، سواء کان الاخلال بالزیادة أو النقیصة. و هذا المعنی لا یتوقف علی أن تتصوّر الزیادة و النقیصة فی کل واحد من هذه الخمس، فعدم تحقق الزیادة فی الوقت و القبلة و الطهور فی الخارج لا یوجب اختصاص الحدیث بالنقیصة، بعد قابلیة الرکوع و السجود للزیادة و النقیصة.

ص:543


1- 1) الوسائل 8: 231 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 19 ح 2
2- 2) المصدر السابق ح 1 و فیه: «. . . زاد فی صلاته المکتوبة رکعة» لکن المنقول هنا موافق للکافی 3: 354 و 355 ح 2 و التهذیب 2: 194 ح 763 و الاستبصار 1: 376 / ح 1428
3- 3) الوسائل 7: 234 / أبواب قواطع الصلاة ب 1 ح 4
4- 4) [ یتّضح بمراجعة تقریراته (قدس سره) فی الفقه و الاُصول أنّه یری شمول «لا تعاد» للزیادة و النقیصة فلاحظ أجود التقریرات 3: 528 و فوائد الاُصول 4: 238 و کتاب الصلاة 3: 24 ]

و مقتضی الجمع بین هذه الروایات هو الحکم ببطلان الصلاة بالزیادة العمدیة مطلقاً، و بالزیادة السهویة أیضاً إن کان الزائد من الأرکان، و بعدم البطلان بالزیادة السهویة إن کان الزائد من غیر الأرکان.

و ذلک لأنّ الطائفة الاُولی الدالة علی البطلان بالزیادة و إن کانت عامّة من حیث العمد و السهو، و من حیث کون الزائد رکناً أو غیر رکن، إلّا أنّها خاصّة بالزیادة، فالنسبة بینها و بین حدیث لا تعاد - الدال علی عدم بطلان الصلاة بالاخلال سهواً فی غیر الأرکان - هی العموم من وجه، لأنّ حدیث لا تعاد و إن کان خاصاً من جهة أنّ الحکم بالبطلان فیه مختص بالاخلال بالأرکان، إلّا أنّه عام من حیث الزیادة و النقصان.

کما أنّ الطائفة الثانیة الدالة علی البطلان بالزیادة السهویة عامّة من حیث الأرکان و غیرها و خاصّة بالزیادة، فالنسبة بینها و بین حدیث لا تعاد أیضاً هی العموم من وجه، فتقع المعارضة فی مورد الاجتماع، و هو الزیادة السهویة فی غیر الأرکان، فانّ مقتضی الطائفة الاُولی و الثانیة بطلان الصلاة بها. و مقتضی حدیث لا تعاد عدم البطلان، إلّا أنّ حدیث لا تعاد حاکم علیهما، بل علی جمیع أدلة الأجزاء و الشرائط و الموانع کلّها، لکونه ناظراً إلیها و شارحاً لها، إذ لیس مفاده انحصار الجزئیة و الشرطیة فی هذه الخمس، بل مفاده أنّ الاخلال سهواً بالأجزاء و الشرائط التی ثبتت جزئیتها و شرطیتها لا یوجب البطلان إلّا الاخلال بهذه الخمس، فلسانه لسان الشرح و الحکومة، فیقدّم علی أدلة الأجزاء و الشرائط بلا لحاظ النسبة بینه و بینها، کما هو الحال فی کل حاکم و محکوم.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ الزیادة العمدیة موجبة لبطلان الصلاة مطلقاً بمقتضی إطلاق الطائفة الاُولی، و بمقتضی الأولویة القطعیة فی الطائفة الثانیة. و لا معارض لهما، لاختصاص حدیث لا تعاد بالاخلال السهوی، لظهوره فی إثبات الحکم

ص:544

لمن أتی بالصلاة ثمّ التفت إلی الخلل الواقع فیها، فلا یعمّ العامد. و أنّ الزیادة السهویة موجبة للبطلان إن کانت فی الأرکان بمقتضی إطلاق الطائفتین الاُولی و الثانیة و خصوص حدیث لا تعاد. و أمّا الزیادة السهویة فی غیر الأرکان فهی مورد المعارضة، و قد عرفت أنّه لا مناص من تقدیم حدیث لا تعاد و الحکم بعدم البطلان فیها. هذا کلّه فی الزیادة.

و أمّا النقیصة فلا ینبغی الشک فی بطلان الصلاة بها إن کانت عمدیة بمقتضی الجزئیة و الشرطیة، و إلّا لزم الخلف کما هو ظاهر. و أمّا إن کانت سهویة فهی موجبة للبطلان إن کانت فی الأرکان دون غیرها من الأجزاء و الشرائط بمقتضی حدیث لا تعاد.

و أمّا الطواف فلا إشکال فی بطلانه بالزیادة العمدیة، لما ورد من أنّ الطواف مثل الصلاة، فإذا زدت فعلیک بالاعادة (1). و أمّا الزیادة السهویة فلا توجب البطلان، فان تذکّر قبل أن یبلغ الرکن فلیقطعه و لیس علیه شیء، و إن تذکر بعده فلا شیء علیه أیضاً، إلّا أنّه مخیّر بین رفع الید عن الطواف الزائد و بین أن یجعله طوافاً مستقلاً، فیضم إلیه ستّة أشواط حتّی یتم طوافان، و لا ینافیه ما ورد (2)من عدم جواز اقتران الاسبوعین لاختصاصه بصورة العمد. و حکم الزیادة العمدیة و السهویة فی السعی هو حکم الطواف.

و أمّا النقیصة العمدیة فلا إشکال فی کونها موجبةً لبطلان الطواف. و أمّا النقیصة السهویة فلا توجب البطلان، فان تذکّر و هو فی محل الطواف فیأتی بالمنسی و یتم طوافه، و إن تذکر و هو ساع بین الصفا و المروة، فیقطع السعی

ص:545


1- 1) الوسائل 13: 366 / أبواب الطواف ب 34 ح 11 (باختلاف)
2- 2) الوسائل 13: 370 / أبواب الطواف ب 36 ح 3 و غیره

و یرجع إلی البیت، و یتم طوافه ثمّ یسعی، و إن لم یتذکّر إلّا و قد أتی أهله فیستنیب من یطوف عنه. و کل ذلک للنصوص الواردة فی المقام فراجع (1)و التفصیل موکول إلی محلّه فی الفقه (2).

التنبیه الثالث: قاعدة المیسور

التنبیه الثالث

إذا تعذّر الاتیان ببعض أجزاء الواجب أو بعض شرائطه، فهل القاعدة تقتضی سقوط التکلیف رأساً، أو بقاءه متعلقاً بغیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط؟

و التکلم فی هذا البحث من جهة التمسک بالاطلاق أو الرجوع إلی الأصل العملی من البراءة أو الاشتغال علی تقدیر عدم وجود الاطلاق قد ظهر الحال فیه ممّا تقدّم (3)فی التنبیه الأوّل، عند البحث عن نسیان الجزء أو الشرط، فلا حاجة إلی الاعادة.

و الکلام فی هذا التنبیه متمحض فی البحث عن وجوب المقدار المیسور من الأجزاء و الشرائط من جهة الاستصحاب، أو من جهة الروایات الواردة فی المقام، و قد یعبّر عن هذا البحث بالبحث عن تمامیة قاعدة المیسور و عدمها.

الاستدلال بالاستصحاب علی وجوب المیسور

أمّا الاستصحاب فتقریبه بوجوه:

الوجه الأوّل: أن یستصحب الوجوب الجامع بین الضمنی و الاستقلالی

ص:546


1- 1) الوسائل 13: 357 و 363 و 404 / أبواب الطواف ب 32 و 34 و 56
2- 2) شرح المناسک 29: 60 و ما بعدها / المسألة 312 و ما بعدها
3- 3) فی ص 535

المتعلق بغیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط، فانّ وجوبها الضمنی قبل طروء التعذر فی ضمن وجوب المرکب کان ثابتاً، و نشک فی ارتفاع أصل الوجوب بارتفاعه، فنتمسّک بالاستصحاب و نحکم ببقائه.

و فیه: أنّه مبنی علی جریان الاستصحاب فی القسم الثالث من الکلّی و لا نقول به، فانّ الفرد المعلوم تحققه و هو الوجوب الضمنی قد ارتفع یقیناً، و الفرد الآخر و هو الوجوب الاستقلالی مشکوک الحدوث، فلیس هنا وجود واحد متیقن الحدوث مشکوک البقاء لیحکم ببقائه للاستصحاب.

الوجه الثانی: أن یستصحب الوجوب الاستقلالی بنحو مفاد کان التامّة، بأن یقال: إنّ أصل الوجوب قبل تعذّر بعض الأجزاء کان ثابتاً، فیشک فی ارتفاعه بعد طروء التعذّر، فیحکم ببقائه للاستصحاب.

و فیه أوّلاً: أنّ الوجوب عرض لا یتحقق إلّا متعلقاً بشیء، وعلیه فالوجوب المتیقن کان متعلقاً بالمرکب من المتعذر و غیره، و الوجوب المشکوک فیه بعد التعذر هو وجوب آخر متعلق بغیر ما تعلّق به الوجوب الأوّل، فجریان الاستصحاب فی خصوص ما کان متیقناً لا معنی له للعلم بارتفاعه، و کذا فی خصوص ما هو متعلق بغیر المتعذر لعدم العلم بحدوثه، و فی الجامع بینهما متوقف علی جریان الاستصحاب فی القسم الثالث من الکلّی و لا نقول به.

و ثانیاً: أنّ استصحاب الوجوب بنحو مفاد کان التامّة، و هو ما لوحظ فیه نفس الوجوب مع قطع النظر عن متعلقه، لا یترتب علیه وجوب غیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط إلّا علی القول بالأصل المثبت، و لا نقول به علی ما سیجیء الکلام فیه فی محلّه (1)إن شاء اللّه تعالی. و نظیر المقام ما إذا علمنا

ص:547


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب، ص181/ التنبیه الثامن من تنبیهات الاستصحاب

بوجوب إکرام زید، ثمّ علمنا بارتفاعه و احتملنا وجوب إکرام عمرو، فهل یصح جریان الاستصحاب فی أصل الوجوب بنحو مفاد کان التامّة لیترتب علیه وجوب إکرام عمرو؟

الوجه الثالث: أن یستصحب الوجوب الاستقلالی الثابت للصلاة مثلاً فیما إذا لم یکن الجزء المتعذر من الأجزاء المقوّمة، باعتبار أنّ الصلاة الفاقدة للجزء المتعذر متحدة مع الواجدة له بنظر العرف، فیقال إنّ هذه الصلاة کانت واجبة قبل طروء التعذر، فیستصحب بقاؤها علی صفة الوجوب بعد التعذر أیضاً. و الفرق بین هذا الوجه و الوجهین السابقین هو أنّ جریان الاستصحاب - علی هذا التقریب - یختص بما إذا کان المتعذر غیر مقوّم للواجب بنظر العرف، لتکون القضیّة المتیقنة متحدةً مع المشکوک فیها، بخلاف التقریبین السابقین، فانّه لو صحّ جریان الاستصحاب علیهما لا یختص بمورد دون مورد، کما هو ظاهر.

و تمامیة هذا الوجه تتوقف علی أمرین:

الأوّل: صحّة جریان الاستصحاب فی الأحکام الکلّیة من جهة الشک فی المجعول الشرعی، و المختار عدمها لابتلائه بالمعارض و هو استصحاب عدم الجعل علی ما سنتکلّم فیه فی مبحث الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی.

الثانی: إحراز کون المتعذر غیر مقوّم للواجب، لیکون الشک فی وجوب غیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط شکاً فی البقاء لا فی الحدوث، وعلیه فقد یقال بعدم جریان الاستصحاب عند الشک فی وجوب غیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط فی المرکبات الشرعیة، بدعوی أنّه لا طریق لنا إلی تمییز المقوّم من غیره فی المرکبات الشرعیة، فکل جزء أو شرط کان متعذراً یحتمل کونه مقوّماً،

ص:548


1- 1) راجع المجلد الثالث من هذا الکتاب ص 42

و معه لا یصح جریان الاستصحاب، لعدم إحراز اتحاد القضیّة المتیقنة و المشکوک فیها. نعم، إن کان المرکب من المرکبات العرفیة کان تمییز المقوّم من أجزائه عن غیر المقوّم منها موکولاً إلی نظر العرف، فکلّ ما کان المتعذر مقوّماً بنظرهم لا یجری الاستصحاب، کما أنّه إذا کان المتعذر غیر مقوّم بنظرهم لا مانع من جریان الاستصحاب.

و لکن التحقیق أنّه إذا ثبت من الشرع کون جزء أو شرط مقوّماً للمرکب، فلا إشکال فی عدم جریان الاستصحاب عند تعذره. و أمّا إذا لم یصدر من الشارع بیان فی ذلک، فالظاهر إیکال الأمر إلی العرف، فان کانت نسبة المتعذر إلی البقیة غیر معتد بها فی نظرهم، کنسبة الواحد إلی العشرین مثلاً، فیجری الاستصحاب. و أمّا إن کانت النسبة معتداً بها بنظرهم کنسبة النصف أو الثلث إلی المجموع مثلاً، فلا یجری الاستصحاب.

ثمّ إنّ جریان الاستصحاب فی المقام یختص بما إذا کان التعذر حادثاً بعد دخول الوقت، و أمّا إذا کان حادثاً قبل دخول الوقت أو مقارناً لأوّل الوقت، فلا مجال لجریان الاستصحاب، لعدم کون الوجوب متیقناً فی زمان لیجری فیه الاستصحاب ویحکم ببقائه، بل المرجع حینئذ هو البراءة عن وجوب غیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط.

هذا، و التزم المحقق النائینی (1)(قدس سره) بجریان الاستصحاب و لو کان التعذر مقارناً لأوّل الوقت، بدعوی أنّ جریان الاستصحاب فی الأحکام الکلّیة لا یتوقف علی فعلیة الموضوع خارجاً، فانّ إجراءه وظیفة المجتهد لا المقلّد، و لا یعتبر فیه تحقق الموضوع خارجاً، و من ثمّ یتمسّک الفقیه فی حرمة وطء الحائض

ص:549


1- 1) أجود التقریرات 2: 445، فوائد الاُصول 4: 561 و 562

بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال بالاستصحاب مع عدم تحقق الموضوع خارجاً.

و فیه: أنّ جریان الاستصحاب و إن لم یکن متوقفاً علی تحقق الموضوع فی الخارج، إلّا أنّه متوقف علی فرض تحقق الموضوع فی الخارج، فانّ الفقیه یفرض امرأةً حائضاً ثبتت حرمة وطئها و شکّ فی ارتفاعها بانقطاع الدم، فیتمسک بالاستصحاب ویحکم بحرمة وطئها علی نحو القضیّة الحقیقیة. و لا یعقل أن یفرض امرأةً أیام طهرها ویحکم بحرمة وطئها للاستصحاب، باعتبار أنّه لا یعتبر فی جریان الاستصحاب تحقق الموضوع خارجاً، إذ لا یقین بحرمة وطئها و لو علی حسب الفرض لیحکم ببقائها للاستصحاب. و المقام من هذا القبیل، فانّ الفقیه إذا فرض مکلفاً تعذّر علیه الاتیان ببعض أجزاء المرکب مقارناً لأوّل الوقت، لا یقین له بثبوت التکلیف علیه و لو بالفرض و التقدیر، إذ التکلیف بغیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط مشکوک الحدوث من أوّل الأمر، فکیف یحکم بوجوب غیر المتعذر تمسکاً بالاستصحاب.

و بالجملة: لا بدّ فی جریان الاستصحاب من الیقین بالحدوث و الشک فی البقاء و لو علی سبیل الفرض و التقدیر، و فی المقام فرض الشک فی الحدوث فلا یعقل جریان الاستصحاب فیه، و لعمری أنّ هذا واضح. و یزداد وضوحاً بذکر أقسام جریان الاستصحاب فی الحکم الشرعی، فنقول: إنّ الاستصحاب الجاری فی الأحکام الشرعیة یتصوّر علی وجوه:

الأوّل: أن یستصحب الحکم باعتبار مرحلة الجعل و التشریع عند احتمال نسخة، و لا ینبغی الشک فی أنّ جعل الحکم و تشریعه لا یتوقف علی تحقق الموضوع خارجاً، فانّ الجعل جعل علی الموضوع المقدّر لا علی الموضوع المحقق، بل ربّما یکون جعل الحکم و تشریعه موجباً لعدم تحقق الموضوع فی الخارج، کما فی الحکم بالقصاص، و یشیر إلی هذا المعنی قوله تعالی: «وَ لَکُمْ فِی اَلْقِصاصِ

ص:550

حَیاةٌ یا أُولِی اَلْأَلْبابِ» (1)ففی مثل ذلک یجعل الحکم علی الموضوع المقدّر علی نحو القضیّة الحقیقیة و لا رافع له إلّا النسخ، فإذا شکّ فی بقائه لاحتمال النسخ یتمسّک بالاستصحاب، ویحکم ببقائه بلا دخل لوجود الموضوع فی الخارج و عدمه.

الثانی: أن یستصحب الحکم الکلّی عند الشک فی بقائه لأجل الشک فی سعة موضوعه و ضیقه، کما إذا شککنا فی حرمة وطء الحائض بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال. و لا إشکال أیضاً فی عدم توقف جریان الاستصحاب فیه علی تحقّق الموضوع فی الخارج، بل الفقیه یجری الاستصحاب مبنیاً علی الفرض و التقدیر کما تقدّم، فانّ فتاوی الفقیه کلّها مبتنیة علی فرض وجود الموضوع و مفاد (لو) فیقول لو صار شخص جنباً وجب علیه الغسل، و لو أفطر أحد عمداً فی شهر رمضان کان علیه کذا من الکفارة، و هکذا.

و الفرق بین هذا القسم و القسم السابق بعد اشتراکهما فی عدم توقف الاستصحاب علی وجود الموضوع خارجاً: أنّ الشک فی هذا القسم شک فی مقدار المجعول من أوّل الأمر، و أنّ الموضوع فی القضیّة الحقیقیة المجعولة أمر وسیع أو ضیّق. و أمّا القسم الأوّل فلیس الشک فیه ناشئاً من الشک فی حدّ الموضوع، بل من احتمال النسخ و عدم بقاء الحکم فی عمود الزمان، و لذا کان الشک فی القسم الثانی ناشئاً من تبدّل خصوصیة فی الموضوع، مع القطع بعدم النسخ، بخلاف القسم الأوّل فانّ الشک فیه ناشئ من احتمال النسخ مع القطع بعدم تبدّل شیء من خصوصیات الموضوع، فالقسمان من هذه الجهة متعاکسان.

الثالث: أن یستصحب الحکم الجزئی الثابت لموضوع شخصی عند الشک فی بقائه و زواله لأجل الطوارئ الخارجیة، مع إحراز الحکم الکلّی من جهة

ص:551


1- 1) البقرة 2: 179

عدم النسخ و من جهة تحدید موضوعه سعةً و ضیقاً، کما إذا شککنا فی طهارة ثوب لاحتمال ملاقاته البول مثلاً، فیجری الاستصحاب ویحکم ببقاء طهارته. و إجراء الاستصحاب فی هذا القسم لا یختص بالفقیه، بل للمقلد أیضاً إجراؤه بعد ما حصل له الیقین فی الحدوث و الشک فی البقاء. و جریان الاستصحاب فی هذا القسم متوقف علی تحقق الموضوع خارجاً کما هو واضح.

إذا عرفت ذلک یظهر لک أنّ جریان الاستصحاب فی محل الکلام - مع کون التعذر حادثاً مقارناً لأوّل الوقت - ممّا لا وجه له، لأنّ الحکم غیر متیقن فی زمان لیکون الشک فی بقائه، فیجری الاستصحاب، أمّا علی القسم الأوّل فواضح، لعدم کون الشک فی المقام ناشئاً من احتمال النسخ علی الفرض. و أمّا علی القسم الثانی فلأنّه لا یقین بحدوث الحکم و لو علی سبیل الفرض و التقدیر، إذ التکلیف بغیر المتعذر من الأجزاء و الشرائط مشکوک الحدوث من أوّل الأمر، فإذا فرض الفقیه مکلفاً تعذّر علیه الاتیان ببعض أجزاء المرکب مقارناً لأوّل الوقت، فهو شاک فی حدوث التکلیف علیه ابتداءً، بلا سبق یقین منه و لو علی سبیل الفرض و التقدیر، فلا یقاس المقام بالشک فی حرمة الوطء بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال، إذ الحرمة هناک متیقنة، فیشک فی ارتفاعها بانقطاع الدم فیجری الاستصحاب ویحکم ببقائها. هذا کلّه من حیث جریان الاستصحاب و عدمه.

الاستدلال بالروایات علی قاعدة المیسور

و أمّا الروایات التی استدلّ بها علی قاعدة المیسور فهی ثلاث روایات:

الروایة الاُولی: ما رواه أبو هریرة المرویة بطرق العامّة، قال: «خطبنا رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) ، فقال: أیُّها الناس قد فرض اللّه علیکم الحج فحجوا، فقال رجل أ کلّ عام یا رسول اللّه؟ فسکت (صلّی اللّه علیه و آله) حتّی قالها ثلاثاً، فقال رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) : لو قلت نعم لوجب، و لما

ص:552

استطعتم، ثمّ قال (صلّی اللّه علیه و آله) : ذرونی ما ترکتکم، فانّما هلک من کان قبلکم بکثرة سؤالهم و اختلافهم علی أنبیائهم، فإذا أمرتکم بشیء فائتوا منه ما استطعتم، و إذا نهیتکم عن شیء فدعوه» (1). و زاد فی الکفایة (2)قوله (صلّی اللّه علیه و آله) لکفرتم بعد قوله «لما استطعتم» و لم أجده حسب ما راجعت الکتب الحاویة لهذه الروایة (3). و علی کل تقدیر یقع الکلام تارةً فی سند هذه الروایة، و اُخری فی دلالتها، فیقع الکلام فی مقامین:

أمّا المقام الأوّل: فلا شبهة فی أنّ الروایة من المراسیل الضعاف، و لا سیّما أنّ راویها أبو هریرة الذی حاله أظهر من أن یخفی. و قد تصدّی لاثبات کونه متعمداً فی الکذب علی الرسول (صلّی اللّه علیه و آله) سماحة السیّد شرف الدین العاملی (4)(قدس سره) و لا سیّما أنّها غیر موجودة فی کتب متقدمی الأصحاب، و إنّما رواها المتأخرون نقلاً عن محکی کتاب عوالی اللآلی (5). و الکتاب المذکور أیضاً لیس موثوقاً به و قد تصدّی للقدح علیه مَن لیس من عادته القدح فی کتب الأخبار کصاحب الحدائق (6)(قدس سره) .

و أمّا دعوی انجبارها بعمل الأصحاب فمدفوعة أوّلاً: بعدم ثبوت استناد

ص:553


1- 1) بحار الأنوار 22: 31
2- 2) کفایة الاُصول: 371
3- 3) هذه الزیادة رویت فی بحار الأنوار 22: 31 و مجمع البیان 2: 250 فی ذیل الآیة 101 من سورة المائدة
4- 4) فی کتابه المسمّی ب «أبو هریرة»
5- 5) عوالی اللآلی 4: 58 / ح 206
6- 6) الحدائق الناضرة 1: 99

الأصحاب إلیها فی مقام العمل، و مجرد موافقة فتوی الأصحاب لخبر ضعیف لا یوجب الانجبار ما لم یثبت استنادهم إلیه، و لم یعلم من الأصحاب العمل بقاعدة المیسور إلّا فی الصلاة، و فیها دلیل خاص دلّ علی عدم جواز ترکها بحال، فلم یعلم استنادهم إلی الروایة المذکورة. و ثانیاً: بأنّ مجرّد عمل الأصحاب لا یوجب الانجبار بعد کون الخبر فی نفسه ضعیفاً غیر داخل فی موضوع الحجّیة علی ما ذکرناه فی محلّه (1).

هذا، مضافاً إلی أنّه فی صحیح النسائی مروی بوجه آخر لا یدل علی المقام أصلاً، و هو قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «فإذا أمرتکم بشیء فخذوا به ما استطعتم، و إذا نهیتکم عن شیء فاجتنبوه» (2)و من المعلوم أنّ کلمة «ما» فی هذه الروایة ظاهرة فی کونها زمانیة، فمفاد الروایة هو وجوب الاتیان بالمأمور به عند الاستطاعة و القدرة، و هذا المعنی أجنبی عن المقام. و توهّم أنّ اختلاف الطریقین لا یضر بالاستدلال بعد کون أحدهما منجبراً بالشهرة عند الأصحاب دون الآخر مدفوع بأنّ الروایة کما نقلت فی کتب العامّة بوجهین کذلک نقلت فی کتب الخاصّة أیضاً بوجهین، فانّ الموجود فی باب صلاة العراة من البحار (3)«فائتوا به ما استطعتم» فلا وجه لدعوی انجبار أحد الطریقین، فالمنجبر علی تقدیر التسلیم إنّما هو إحدی الروایتین إجمالاً، فلا یصحّ الاستدلال بخصوص إحداهما مع عدم ثبوت انجبارها.

و أمّا المقام الثانی: فتوضیح الکلام فیه أنّ محتملات الروایة ثلاثة:

ص:554


1- 1) فی ص 235، 281
2- 2) سنن النسائی 5: 110 و 111 / کتاب الحج ب 1 ح 1
3- 3) بحار الأنوار 83: 214

الاحتمال الأوّل: أن تکون کلمة «ما» موصولة و مفعولاً لقوله «فائتوا» و کلمة «من» تبعیضیة متعلقة ب «ما استطعتم» ، فیکون مفاد الروایة وجوب الاتیان بما هو المقدور من أجزاء المأمور به و شرائطه. و الاستدلال بالروایة علی المقام مبنی علی هذا المعنی، و لکنّه علی تقدیر تسلیم ظهور الجملة فیه فی نفسها لا یمکن الالتزام به، لعدم انطباقه علی المورد أوّلاً، فانّ الذی یعلم بعدم قدرته علی الطواف أو بعض الأعمال الاُخر من مناسک الحج، لا یجب علیه الاتیان بالبقیة اتفاقاً، و لعدم مناسبته للسؤال الذی وقع هذا الکلام فی جوابه ثانیاً، فانّ السؤال إنّما هو عن وجوب الحج فی کل سنة، و لا یناسبه الجواب بوجوب الاتیان بما هو مقدور من أجزاء المرکب و شرائطه.

الاحتمال الثانی: أن تکون کلمة «ما» موصولة و کلمة «من» بیانیة، فیکون حاصل المعنی أنّه إذا أمرتکم بطبیعة فائتوا ما استطعتم من أفرادها، و لا یبعد أن تکون کلمة «من» إذا کانت بیانیة متحدة فی المعنی معها إذا کانت تبعیضیة، غایة الأمر أنّه تختلف مصادیق التبعیض باختلاف الموارد، فانّ الفرد بعض الطبیعة کما أنّ الجزء بعض المرکب، فکما أنّ کلمة «من» فی قولنا: اشتریت من البستان نصفه مستعملة فی التبعیض، کذلک فی قولنا: لا أملک من البستان إلّا واحداً، وعلیه فکلمة «من» فی کلا الاحتمالین مستعملة فی التبعیض. و هذا المعنی الذی لا یتم معه الاستدلال بالروایة علی المقام و إن کان وجیهاً فی نفسه، إلّا أنّه أیضاً لا ینطبق علی المورد، لعدم وجوب الاتیان بما هو مقدور من أفراد الحج فی کل سنة بلا خلاف بین المسلمین إلّا ما شذّ، بل هو خلاف ظاهر نفس الروایة، فانّها ظاهرة أو صریحة فی عدم وجوبه فی کل سنة، فلاحظ قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لو قلت نعم لوجب و لما استطعتم» ، فلا یمکن حمل الروایة علی هذا المعنی أیضاً.

ص:555

الاحتمال الثالث: أن تکون کلمة «من» زائدة کما فی قوله تعالی: «قُلْ لِلْمُؤْمِنِینَ یَغُضُّوا مِنْ أَبْصارِهِمْ» (1)أو تکون للتعدیة بمعنی الباء و کلمة «ما» مصدریة زمانیة، فیکون حاصل المعنی أنّه إذا أمرتکم بشیء فائتوا به حین استطاعتکم، فلا یستفاد من الروایة إلّا اشتراط التکلیف بالقدرة الساری فی جمیع التکالیف الشرعیة. و هذا المعنی ممّا لا مناص من الالتزام به بعد عدم إمکان الالتزام بالاحتمالین الأوّلین، وعلیه فلا مجال للاستدلال بالروایة علی قاعدة المیسور.

الروایة الثانیة: هی المرسلة المحکیة عن کتاب العوالی أیضاً عن أمیر المؤمنین (علیه السلام) أنّه قال: «ما لا یدرک کلّه لا یترک کلّه» (2)و تقریب الاستدلال بها أنّ لفظة کل المذکورة فی الروایة مرّتین أمرها دائر بحسب مقام التصوّر بین صور أربع: الاُولی: أن یکون المراد بها فی کلتا الفقرتین العموم الاستغراقی. الثانیة: أن یکون المراد بها فیهما العموم المجموعی. الثالثة: أن یکون المراد بها فی الفقرة الاُولی العموم الاستغراقی و فی الثانیة العموم المجموعی. الرابعة: عکس الثالثة.

أمّا الصورة الاُولی و الثانیة فلا یمکن الالتزام بهما، إذ لا یعقل الحکم بوجوب الاتیان بکل فرد فرد، مع تعذّر الاتیان بکل فرد فرد. و کذا الحکم بوجوب الاتیان بالمجموع مع تعذّر الاتیان بالمجموع. و کذا لا یمکن الالتزام بالصورة الثالثة إذ لا یعقل وجوب الاتیان بالمجموع مع تعذّر الاتیان بکل فرد فرد، فتعیّن الالتزام بالصورة الرابعة، فیکون المراد النهی عن ترک الجمیع عند تعذّر المجموع، فیکون

ص:556


1- 1) النور 24: 30
2- 2) عوالی اللآلی 4: 58 / ح 207

مفاد الروایة أنّه إذا تعذّر الاتیان بالمجموع لا یجمع فی الترک، بل یجب الاتیان بغیر المتعذر، و هذا المعنی یشمل الکلّی الذی له أفراد متعددة تعذّر الجمع بینها، و الکل الذی له أجزاء مختلفة الحقیقة قد تعذّر بعضها، لأنّ العام إذا لوحظ بنحو العموم المجموعی لا یفترق الحال بین کون أجزائه متفقة الحقیقة أو مختلفة الحقیقة. وعلیه فکلّما کان الواجب ذا أفراد أو ذا أجزاء وجب الاتیان بغیر المتعذر من أفراده أو أجزائه.

و لا یخفی أنّه لا یفترق الحال فی الاستدلال بهذه الروایة بین أن تکون «لا» فی قوله (علیه السلام) «لا یترک» ناهیة و الجملة إنشائیة، أو تکون نافیة و الجملة خبریة اُرید بها الانشاء و الطلب، فانّه کثیراً ما یعبّر عن المطلوب بلفظ الخبر رغبة فی وقوعه. هذا غایة ما یمکن أن یقال فی تقریب الاستدلال بهذه الروایة.

و استشکل صاحب الکفایة (1)(قدس سره) علی الاستدلال بها بأنّ ظهور النهی فی التحریم یعارضه إطلاق الموصول الشامل للمستحبات أیضاً، و حیث إنّه لا مرجح لأحدهما علی الآخر لا یستفاد منها إلّا رجحان الاتیان بما هو المقدور دون وجوبه.

و فیه أوّلاً: ما ذکرناه فی مباحث الألفاظ (2)من أنّ الوجوب لیس داخلاً فی مفهوم الأمر، و لا الحرمة داخلة فی مفهوم النهی، فانّ مفهوم الأمر هو الطلب و الوجوب إنّما هو بحکم العقل، فانّ العقل بعد صدور الطلب من المولی یحکم بلزوم إطاعة المولی، و یری العبد مستحقاً للعقاب علی ترک ما أمر المولی بفعله و هذا هو معنی الوجوب. و کذا الحرمة إنّما هی بحکم العقل بلزوم الاطاعة و کون

ص:557


1- 1) کفایة الاُصول: 372
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 481 - 483

العبد مستحقاً للعقاب علی فعل ما نهی المولی عنه، فلم یستعمل الأمر فی موارد الوجوب و الاستحباب إلّا فی معنی واحد، إنّما التفاوت بینهما فی ثبوت الترخیص فی الترک من قبل المولی و عدمه. فعلی الأوّل لم یبق مجال لحکم العقل بلزوم الاتیان بالفعل، فکان الفعل راجحاً مع الترخیص فی ترکه، و هذا هو معنی الاستحباب. و علی الثانی یحکم العقل بلزوم الاتیان بالفعل جریا علی قانون العبودیة، و هذا معنی الوجوب.

و کذا الحال فی النهی، فانّ المستعمل فیه فی موارد الحرمة و الکراهة شیء واحد إنّما التفاوت بینهما فی ثبوت الترخیص من قبل المولی علی الفعل و عدمه فعلی الأوّل کان الفعل مکروهاً، و علی الثانی حراماً بحکم العقل.

فتحصّل: أنّ شمول الموصول للمستحبات لا ینافی ظهور النهی فی التحریم، لأنّ الترخیص بترک المقدور من أجزائها لا ینافی حکم العقل بلزوم الاتیان بالمقدور من أجزاء الواجب بعد عدم ثبوت الترخیص فی ترکها.

و ثانیاً: أنّ رجحان الاتیان بغیر المتعذر من أجزاء الواجب یستلزم وجوبه لعدم القول بالفصل، فانّ الأمر دائر بین کونه واجباً أو غیر مشروع، فرجحانه مستلزم لوجوبه کما هو ظاهر.

و التحقیق فی الجواب - مضافاً إلی کون الروایة ضعیفة غیر منجبرة علی ما تقدّم بیانه (1)- أن یقال: إنّ أمر الروایة دائر بین حملها علی تعذّر الاتیان بمجموع أجزاء المرکب مع التمکن من بعضها، لیکون الوجوب المستفاد منها مولویاً، و بین حملها علی تعذّر بعض أفراد الواجب مع التمکن من البعض الآخر، لیکون الوجوب إرشادیاً إلی حکم العقل بعدم سقوط واجب بتعذّر غیره

ص:558


1- 1) فی ص 553

و حیث إنّه لا جامع بین الوجوب المولوی و الارشادی لتکون الروایة شاملة لهما، و لا قرینة علی تعیین أحدهما، فتکون الروایة مجملةً غیر قابلة للاستدلال بها.

هذا، و قد ذکرنا فی الدورة السابقة إشکالاً آخر علی الاستدلال بها: و هو أنّه لو حملنا الروایة علی تعذّر مجموع المرکب مع التمکن من بعض أجزائه، لزم تقییدها بما إذا کان المتمکن منه معظم الأجزاء، إذ لو کان المتعذر هو معظم الأجزاء لا یجب الاتیان بالباقی بلا خلاف و إشکال، و التقیید خلاف الأصل، فالمتعیّن حملها علی تعذّر بعض أفراد الواجب مع التمکن من بعض آخر لعدم لزوم التقیید فیه.

و لکن الانصاف أنّ هذا الاشکال غیر وارد علیه، بناءً علی کون المراد من الموصول هو الجامع بین الکل و الکلّی، کما هو مبنی الاستدلال، إذ المفروض دخول الکلّی الذی تعذّر بعض أفراده فی الموصول، سواء کان المتعذر معظم الأفراد و المتمکن منه أقلّها أو بالعکس، فلا دوران بین التقیید و عدمه لیترجح الثانی علی الأوّل. نعم، لو کان الاستدلال مبنیاً علی حمل الروایة علی خصوص تعذّر المرکب دون الجامع بینه و بین الکلّی کان للاشکال المذکور وجه.

إن قلت: ظهور الأمر فی المولویة یعیّن احتمال تعذّر بعض أجزاء المرکب، فلم یبق إجمال فی الروایة.

قلت: هذا إنّما یصح فیما إذا علم متعلق الأمر و شکّ فی کونه مولویاً أو إرشادیاً. و أمّا إذا دار الأمر بین تعلّقه بما لا یصح تعلقه به إلّا إرشادیاً، و بین تعلّقه بما یکون تعلّقه به مولویاً، فلا ظهور للأمر فی تعیین متعلقه، إذ لیس ظهور الأمر فی المولویة ظهوراً وضعیاً لیکون قرینة علی تعیین المتعلق، بل هو ظهور مقامی ناشئ عن کون المتکلم فی مقام الجعل و التشریع، فلا یصلح للقرینیة علی تعیین المتعلق.

ص:559

الروایة الثالثة: هی المرسلة المنقولة عن کتاب العوالی أیضاً عن أمیر المؤمنین (علیه السلام) أنّه قال: «المیسور لا یسقط بالمعسور» (1)و هی کسابقتها من حیث السند، فیجری فیها جمیع ما ذکرناه فی الروایة السابقة من المناقشات السندیة و لا حاجة إلی الاعادة (2). و أمّا من حیث الدلالة فتحقیق الکلام فیها یتوقف علی بیان المحتملات، و هی اُمور:

الأوّل: أن تکون کلمة «لا» نهیاً ابتداءً، وعلیه فیجری جمیع ما ذکرناه من إجمال الروایة و عدم ظهور النهی فی کونه مولویاً أو إرشادیاً، و عدم صحّة إرادة الجامع. و کذا یجری ما ذکره صاحب الکفایة من الاشکال، و هو أنّ شمول المیسور للمستحبات مانع عن التمسک بها علی وجوب الباقی من أجزاء المأمور به. و قد عرفت جوابه أیضاً فلا حاجة إلی الاعادة (3).

و لکن التحقیق عدم إمکان الالتزام بهذا الاحتمال، لأنّ النهی سواء کان مولویاً أو إرشادیاً لا بدّ من أن یتعلّق بفعل المکلف، و ما هو تحت قدرته و اختیاره وجوداً و عدماً، و سقوط الواجب عن ذمّة المکلف کثبوته بید الشارع، و لیس مقدوراً للمکلف، فلا معنی للنهی عنه و لو إرشادیاً.

الثانی: أن تکون الجملة خبریة قصد بها الانشاء، فالجملة و إن کانت خبریة و نافیة بحسب الصورة اللفظیة، إلّا أنّها إنشائیة بحسب اللبّ و المعنی.

و هذا الاحتمال أیضاً ساقط لعین ما ذکرناه فی الاحتمال الأوّل، فانّه لا فرق بینهما إلّا بحسب الصورة.

ص:560


1- 1) عوالی اللآلی 4: 58 / ح 205 (باختلاف یسیر)
2- 2) راجع ص 553
3- 3) راجع ص 557 - 558

الثالث: أن تکون الجملة خبریة محضة اُرید بها الاخبار عن عدم سقوط الواجب و المستحب عند تعذّر بعض أجزاء المرکب أو تعذّر بعض أفراد الطبیعة أو عدم سقوط وجوبه أو استحبابه، فانّ السقوط و الثبوت کما یصحّ إسنادهما إلی الحکم، کذلک یصحّ إسنادهما إلی الواجب و المستحب أیضاً، فکما یقال سقط الوجوب عن ذمّة المکلف أو ثبت فی ذمّته، کذلک یصح أن یقال سقط الواجب أو ثبت فی ذمّته. و کیف کان، فالروایة علی هذا الاحتمال تدل علی بقاء الحکم أو متعلقه فی ذمّة المکلف عند تعذّر بعض الأجزاء أو بعض الأفراد، بل نسب إلی الشیخ الکبیر کاشف الغطاء (1)(قدس سره) دلالتها علی وجوب المرتبة النازلة من الشیء إذا تعذّرت المرتبة العالیة منه فیما إذا عدّت المرتبة النازلة میسورة من المرتبة العالیة بنظر العرف، فاذا تعذّر الایماء بالرأس و العین للسجود علی ما هو المنصوص یجب الایماء بالید لقاعدة المیسور، باعتبار أنّ الایماء بالید مرتبة نازلة من الایماء بالنسبة إلی الایماء بالرأس و العین، هذا غایة ما یمکن أن یقال فی تقریب الاستدلال بالروایة للمقام.

و لکن التحقیق عدم تمامیة الاستدلال المذکور، لأنّ السقوط فرع الثبوت، وعلیه فالروایة مختصّة بتعذّر بعض أفراد الطبیعة باعتبار أنّ غیر المتعذر منها کان وجوبه ثابتاً قبل طروء التعذر، فیصدق أنّه لا یسقط بتعذّر غیره، بخلاف بعض أجزاء المرکب، فانّه کان واجباً بوجوب ضمنی قد سقط بتعذّر المرکب من حیث المجموع، فلو ثبت وجوبه بعد ذلک، فهو وجوب استقلالی و هو حادث، فلا معنی للإخبار عن عدم سقوطه بتعذّر غیره. و کذلک الحال فی المرتبة النازلة، فانّ وجوبها لو ثبت بعد تعذّر المرتبة العالیة لکان وجوباً حادثاً جدیداً لا یصحّ

ص:561


1- 1) کشف الغطاء: 241

التعبیر عنه بعدم السقوط، فارادة معنی عام من الروایة شامل لموارد تعذّر بعض الأفراد، و موارد تعذّر بعض الأجزاء، و موارد تعذّر المرتبة العالیة، تحتاج إلی عنایة لا یصار إلیها إلّا بالقرینة.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: عدم تمامیة قاعدة المیسور، و وجوب الاتیان بالمیسور من الأجزاء عند تعذّر بعضها. نعم، لا نضایق عن وجوب الاتیان بغیر المتعذر من الأجزاء فی بعض موارد مخصوصة لأجل أدلة خاصّة، کما فی الصلاة، فانّها لا تسقط بحال بمقتضی الاجماع و الروایات (1)علی ما ذکر فی محلّه.

التنبیه الرابع: دوران الأمر بین الجزئیة و الشرطیة و بین المانعیة و القاطعیة

فی حکم ما إذا تردد الأمر بین جزئیة شیء أو شرطیته، و بین مانعیّته أو قاطعیته، بمعنی أنّا نعلم إجمالاً باعتبار أحد الأمرین فی الواجب إمّا فعل هذا الشیء أو ترکه. و تحقیق الکلام فیه یستدعی البحث فی مسائل ثلاث:

المسألة الاُولی: ما إذا کان الواجب واحداً شخصیاً لم تکن له أفراد طولیة و لا عرضیة، کما إذا ضاق الوقت و لم یتمکن المکلف إلّا من الاتیان بصلاة واحدة، و دار الأمر بین الاتیان بها عاریاً أو فی الثوب المتنجس، و الحکم فیه هو التخییر بلا شبهة و إشکال، إذ الموافقة القطعیة متعذرة، و المخالفة القطعیة بترک الصلاة رأساً غیر جائزة یقیناً، فلم یبق إلّا الموافقة الاحتمالیة الحاصلة بکل واحد من الأمرین، و هذا واضح.

ص:562


1- 1) تقدّم ما ینفع المقام فی ص 310 فراجع

المسألة الثانیة: ما إذا کانت الوقائع متعددة و إن لم یکن للواجب أفراد طولیة و لا عرضیة، کما إذا دار الأمر بین کون شیء شرطاً فی الصوم أو مانعاً عنه، و حیث إنّ المکلف به متعدد فالحکم فیه هو التخییر الابتدائی، فله أن یختار الفعل فی جمیع الأیام أو الترک کذلک، و لا یجوز له أن یأتی به فی یوم و یترکه فی یوم آخر، لکونه موجباً للمخالفة القطعیة. و قد تقدّم أنّ العقل یحکم بقبحها و لو کانت تدریجیة ملازمةً للموافقة القطعیة أیضاً من جهة. و مرّ تفصیل الکلام فیه فی بحث دوران الأمر بین المحذورین (1).

المسألة الثالثة: ما إذا کان الواجب واحداً ذا أفراد طولیة بحیث یکون المکلف متمکناً من الاحتیاط و تحصیل العلم بالموافقة بالاتیان بالواجب مع هذا الشیء مرّةً و بدونه اُخری، کما فی المثال المذکور فی المسألة الاُولی، مع سعة الوقت، فهل الحکم فی مثل ذلک هو التخییر أیضاً أو الاحتیاط و تکرار العمل؟

ظاهر شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) ابتناء هذه المسألة علی النزاع فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، فعلی القول بوجوب الاحتیاط هناک لا بدّ من الاحتیاط فی المقام أیضاً، و علی القول بالبراءة فیه یحکم بجریان البراءة فی المقام، فانّ العلم الاجمالی باعتبار وجود شیء أو عدمه لا أثر له، لعدم تمکن المکلف من المخالفة العملیة القطعیة، لدوران الأمر بین فعل شیء و ترکه، و هو لا یخلو من أحدهما، مع قطع النظر عن العلم الاجمالی، فلم یبق إلّا الشک فی الاعتبار، و هو مورد لأصالة البراءة.

و لکن التحقیق وجوب الاحتیاط و الاتیان بالواجب مع هذا الشیء مرّةً

ص:563


1- 1) فی ص 398
2- 2) فرائد الاُصول 2: 502 و 503

و بدونه اُخری، و ذلک لأنّ المأمور به هو الطبیعی و له أفراد طولیة، فالمکلف متمکن من الموافقة القطعیة بتکرار العمل، و من المخالفة القطعیة بترک العمل رأساً، فیکون العلم الاجمالی منجّزاً للتکلیف لا محالة، فیجب الاحتیاط. و أمّا عدم التمکن من المخالفة القطعیة فی الفرد الخارجی لاستحالة ارتفاع النقیضین فهو لا ینافی تنجیز العلم الاجمالی بعد تمکن المکلف من المخالفة القطعیة فی اصل المأمور به و هو الطبیعة، إذ الاعتبار إنّما هو بما تعلّق به التکلیف لا بالفرد الخارجی، فلا مناص من القول بوجوب الاحتیاط فی المقام، و إن قلنا بالبراءة فی دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، إذ فی المقام لنا علم إجمالی باعتبار شیء فی المأمور به، غایة الأمر أنّا لا ندری أنّ المعتبر هو وجوده أو عدمه فی المأمور به، فلا بدّ من الاحتیاط و الاتیان بالعمل مع وجوده تارةً و بدونه اُخری، تحصیلاً للعلم بالفراغ، بخلاف دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، فانّه لیس فیه إلّا احتمال اعتبار شیء فی المأمور به، فیکون مجری للبراءة علی ما مرّ تفصیل الکلام فیه (1)، فکیف یقاس العلم بالاعتبار علی الشک فیه، و من العجیب أنّ الشیخ (2)(قدس سره) التزم بوجوب الاحتیاط عند دوران الأمر بین القصر و التمام، مع أنّه داخل تحت کبری هذه المسألة و من صغریاتها، لأنّ الرکعة الثالثة و الرابعة أمرهما دائر بین الجزئیة و المانعیة کما هو واضح. و إن شئت قلت: إنّ التسلیم فی الرکعة الثانیة علی تقدیر وجوب القصر جزء للواجب، و علی تقدیر وجوب التمام مانع عن الصحّة و مبطل للصلاة.

ص:564


1- 1) فی ص 497 و ما بعدها
2- 2) فرائد الاُصول 2: 441 و 442
خاتمة فی شرائط جریان الأُصول
اشارة

أمّا الاحتیاط: فلا یعتبر فی حسنه شیء، سوی ما اعتبر فی تحقق عنوانه، و هو إدراک الواقع علی ما هو علیه، و کل ما اعتبر فی حسنه فهو علی تقدیر صحّته یرجع إلی اعتباره فی صدق هذا العنوان، ضرورة أنّه مع صدقه لا تبقی حالة منتظرة لحکم العقل بحسنه.

فالاحتیاط فی المعاملات بالمعنی الأعم المقابل للعبادات الشامل للعقود و الایقاعات و غیرها من التوصلیات لا یعتبر فی حسنه إلّا الجمع بین المحتملات الذی به یتحقق أصل عنوان الاحتیاط، ما لم یؤد إلی اختلال النظام، و لم یخالف الاحتیاط من جهة اُخری، إذ مع کونه مخلاً بالنظام لا یصدق عنوان الاحتیاط، لکونه مبغوضاً للمولی. و کذا مع کونه مخالفاً للاحتیاط من جهة اُخری، فانّه لا یصدق علیه عنوان الاحتیاط، و إدراک الواقع علی ما هو علیه.

و أمّا الاحتیاط فی العبادات، فلا شکّ فی حسنه فیما إذا لم یتمکن المکلف من تحصیل العلم التفصیلی. و کذا فیما إذا لم یکن الواقع منجّزاً علیه کما فی الشبهات البدویة من الشبهات الموضوعیة مطلقاً، و الشبهات الحکمیة بعد الفحص و عدم الظفر بالدلیل. و أمّا إن کان المکلف متمکناً من الامتثال التفصیلی بالعلم أو العلمی، أو کان الواقع منجّزاً علیه علی تقدیر وجوده، کما فی الشبهات البدویة الحکمیة قبل الفحص، ففی جواز الاحتیاط قبل الفحص و عدمه أقوال، ثالثها: التفصیل بین کون الاحتیاط مستلزماً للتکرار و عدمه. رابعها: التفصیل بین موارد العلم الاجمالی بثبوت التکلیف و عدمه.

ص:565

و الصحیح جوازه مطلقاً، إذ المعتبر فی تحقق العبادة أمران: تحقق العمل فی الخارج، و کونه مضافاً و منسوباً إلی المولی، و کلاهما متحقق فی الاحتیاط. و أمّا اعتبار نیّة الوجه و التمییز و غیرهما ممّا ذکروه وجهاً لعدم جواز الاحتیاط فلا دلیل علی اعتباره. و قد تقدّم تفصیل الکلام فیه فی مبحث القطع فراجع (1).

اشتراط البراءة العقلیة بالفحص

و أمّا البراءة العقلیة: فلا ریب فی اعتبار الفحص فی جریانها، لأنّ موضوع حکم العقل بقبح العقاب بلا بیان إنّما هو عدم البیان، فما لم یحرز ذلک بالفحص لا یستقل العقل بقبح العقاب، إذ لیس المراد من البیان إیصال التکلیف إلی العبد قهراً، بل المراد منه بیانه علی الوجه المتعارف، و جعله بمرأی و مسمع من العبد بحیث یمکن الوصول إلیه، فلو کان التکلیف مبیّناً من قبل المولی و لم یتفحص عنه العبد، صحّ العقاب علی مخالفته، و لا یکون عقابه بلا بیان.

عدم اشتراط البراءة الشرعیة فی الموضوعات بالفحص

و أمّا البراءة الشرعیة: فلا إشکال أیضاً فی عدم اعتبار الفحص فی جواز الرجوع إلیها فی الشبهات الموضوعیة عملاً باطلاق أدلّتها من قوله (علیه السلام) : «کل شیء فیه حلال و حرام فهو لک حلال حتّی تعرف الحرام منه بعینه» (2)و غیره ممّا ذکر فی محلّه، و قد ورد بعض الأخبار فی خصوص الشبهات الموضوعیة (3)فراجع.

أدلة اعتبار الفحص فی جریان البراءة الشرعیة فی الأحکام

و أمّا الشبهات الحکمیة فقد استدلّ لاعتبار الفحص فی الرجوع إلی البراءة فیها مع إطلاق الأدلة فیها أیضاً بأُمور:

ص:566


1- 1) ص 87 - 88
2- 2) الوسائل 17: 87 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 1 (باختلاف یسیر) و قد ذُکرت أدلة البراءة الشرعیة فی بدایة بحث الاُصول العملیة فراجع ص 296 و ما بعدها
3- 3) منها الخبر المذکور هنا فراجع ص 315

الأوّل: دعوی الاجماع علی ذلک.

و فیه: أنّ اتفاق الفقهاء علی وجوب الفحص فی الشبهات الحکمیة و إن کان مسلّماً، إلّا أنّه لا یکون إجماعاً تعبدیاً کاشفاً عن رأی المعصوم (علیه السلام) لأنّه معلوم المدرک. فإذن لا بدّ من النظر فی المدرک و لا یصحّ الاعتماد بنفس الاتفاق، فانّه ضمّ قول غیر المعصوم إلی مثله.

الثانی: أنّ العلم الاجمالی بثبوت تکالیف إلزامیة فی الشریعة المقدّسة مانع عن الرجوع إلی البراءة قبل الفحص.

و أورد علیه صاحب الکفایة (قدس سره) (1)بما حاصله: أنّ موجب الفحص لو کان هو العلم الاجمالی لزم جواز الرجوع إلیها قبل الفحص، بعد انحلاله بالظفر علی المقدار المعلوم بالاجمال، مع أنّه غیر جائز قطعاً، فلا بدّ من أن یکون الوجه لوجوب الفحص أمراً آخر غیر العلم الاجمالی. و خلاصة هذا الایراد أنّ الدلیل أخص من المدّعی.

و أشکل علیه المحقق النائینی (قدس سره) (2)بأنّ المعلوم بالاجمال ذو علامة و تمیز، فالعلم الاجمالی المتعلق به غیر قابل للانحلال بالظفر بالمقدار المعلوم بالاجمال، لأنّ الواقع قد تنجّز حینئذ بما له من العلامة و التمیز، فکیف یعقل انحلاله قبل الفحص بالظفر بالمقدار المعلوم بالاجمال، فانّه إذا علم إجمالاً بدین مردد بین الأقل و الأکثر، مع العلم بکونه مضبوطاً فی الدفتر، فهل یتوهّم أحد جواز الرجوع إلی البراءة فی المقدار الزائد علی المتیقن قبل الفحص عمّا فی الدفتر؟ و المقام کذلک، فانّ التکالیف المعلومة بالاجمال مضبوطة فی الکتب

ص:567


1- 1) کفایة الاُصول: 375
2- 2) أجود التقریرات 3: 558 و 559، فوائد الاُصول 4: 279 و 280

المعتبرة عند الشیعة، وعلیه فالظفر بالمقدار المعلوم بالاجمال قبل الفحص لا یوجب انحلال العلم الاجمالی لیصحّ الرجوع إلی البراءة قبل الفحص. نعم، إذا لم یکن المعلوم بالاجمال ذا علامة و تمیز و کان مردداً بین الأقل و الأکثر، جاز الرجوع إلی البراءة بعد الظفر بالمقدار المعلوم بالاجمال، لکن المقام لیس من هذا القبیل کما عرفت.

و توضیح ما أفاده (قدس سره) : أنّ منشأ العلم الاجمالی بالتکالیف الالزامیة أحد اُمور ثلاثة: الأوّل: هو العلم بثبوت الشرع و التصدیق بالنبوّة. الثانی: العلم الاجمالی بمطابقة جملة من الأمارات للواقع. الثالث: العلم الاجمالی بصدور جملة من الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة. و هذه العلوم الثلاثة ینحل السابق منها باللّاحق، فتکون أطراف العلم الاجمالی بالتکالیف خصوص الأخبار الموجودة فی الکتب المعتبرة، و تکون هذه الکتب کالدفتر فی المثال، فلا ینحل العلم الاجمالی المذکور بالظفر بالمقدار المتیقن قبل الرجوع إلی هذه الکتب و الفحص عنها. هذا توضیح مرامه زید فی علو مقامه.

و فیه أوّلاً: أنّ کون المعلوم بالاجمال ذا علامة و تمیز إنّما یمنع عن انحلال العلم الاجمالی علی تقدیر التسلیم فیما إذا لم یکن بنفسه مردداً بین الأقل و الأکثر کما إذا علمنا إجمالاً بوجود إناءٍ نجس بین أوانی محصورة مرددة بین الأقل و الأکثر و علمنا أیضاً بنجاسة إناء زید المعلوم وجوده بینها، فلو علم بعد ذلک تفصیلاً بنجاسة إناء معیّن منها وجداناً، أو تعبداً کما إذا قامت البیّنة علی نجاسته من دون إحراز أنّه إناء زید، أمکن القول بعدم کونه موجباً لانحلال العلم الثانی الذی یکون لمتعلقه علامة و تمیز، لعدم کون المعلوم بالتفصیل معنوناً بذلک العنوان، أی عنوان أنّه إناء زید، و أمّا إن کان ما له العلامة و التمیز أیضاً مردداً بین الأقل و الأکثر، کما إذا کان إناء زید المعلوم نجاسته فی مفروض المثال

ص:568

أیضاً مردداً بین الأقل و الأکثر، ثمّ علمنا بعد ذلک بکون إناء معیّن إناء زید، فینحل العلم الاجمالی الثانی أیضاً، و یکون الشک فی نجاسة غیره من الأوانی شکّاً بدویاً لا محالة. و المقام من هذا القبیل، لأنّ التکالیف المعلومة بالاجمال بعنوان أنّها مذکورة فی الکتب المعتبرة بنفسها مرددة بین الأقل و الأکثر، فاذا ظفرنا بالمقدار المتیقن، ینحل العلم الاجمالی لا محالة.

و ثانیاً: أنّه لا نسلّم عدم الانحلال حتّی فیما إذا کان المعلوم بالاجمال ذا علامة و تمیز، و لم یکن مردداً بین الأقل و الأکثر، إذ بعد العلم التفصیلی بنجاسة إناء بعینه یحتمل أن یکون هو إناء زید المعلوم کونه نجساً، و معه لا یبقی علم بوجود نجاسة فی غیره من الأوانی، إذ العلم لا یجتمع مع احتمال الخلاف بالضرورة، فینحل العلم الاجمالی بالوجدان. و لیس لنا علمان إجمالیان علم بوجود نجس مردد بین الأقل و الأکثر، و علم بنجاسة إناء زید حتّی یقال بعد العلم بنجاسة إناء بخصوصه أنّ العلم الأوّل قد انحلّ دون العلم الثانی، بل مرجع العلم بوجود نجاسة مرددة بین الأقل و الأکثر و العلم بنجاسة إناء زید إلی العلم بوجود نجس واحد بعنوانین، فاذا علمنا تفصیلاً بنجاسة إناء معیّن من الأوانی ینحل العلم الاجمالی لا محالة.

و ثالثاً: أنّه علی تقدیر تسلیم عدم الانحلال و بقاء العلم الاجمالی علی حاله، لا یکون هذا العلم منجّزاً بالنسبة إلی الزائد علی القدر المتیقن، لما ذکرناه مراراً (1)من أنّ التنجیز دائر مدار تعارض الاُصول فی أطراف العلم الاجمالی و تساقطها، و حیث إنّه لا معنی لجریان الأصل فی الطرف المعلوم کونه نجساً فی مفروض المثال، فیجری الأصل فی غیره بلا معارض، فلا یکون العلم الاجمالی منجّزاً.

و أمّا ما ذکره (قدس سره) من عدم جواز الرجوع إلی البراءة بعد الظفر

ص:569


1- 1) کما فی ص 404

بالقدر المتیقن من الدین المضبوط فی الدفتر، فهو علی تقدیر صحّته لا بدّ من أن یکون مستنداً إلی أمر آخر غیر العلم الاجمالی، کما ادّعی ذلک فی موارد من الشبهات الموضوعیة التی لا کلام فی جواز الرجوع إلی البراءة فیها قبل الفحص، منها: ما لو شکّ فی بلوغ المال حدّ النصاب. و منها: ما لو شکّ فی حصول الاستطاعة للحج و غیرهما من الموارد، و ذکروا الوجه فی ذلک: أنّا علمنا من الخارج أنّ الشارع لا یرضی بالرجوع إلی الأصل فی هذه الموارد قبل الفحص، للزوم المخالفة الکثیرة، فلو صحّ هذا الادّعاء لقلنا بمثله فی مثال الدین، فانّه أیضاً شبهة موضوعیة، و إلّا التزمنا بجواز الرجوع إلی البراءة قبل الفحص فیه. و من الشواهد علی أنّ عدم جواز الرجوع إلی الأصل فی المقدار الزائد علی القدر المتیقن علی تقدیر تسلیمه لیس من جهة العلم الاجمالی، أنّه لو فرض عدم التمکن من الرجوع إلی الدفتر لضیاعه مثلاً لم یکن مانع من الرجوع إلی الأصل فی الزائد علی القدر المتیقن، مع أنّه لو کان المانع هو العلم الاجمالی لم یکن فرق بین التمکن من الفحص و عدمه کما هو ظاهر.

فالمتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّ المانع من الرجوع إلی الأصل قبل الفحص لا بدّ من أن یکون شیئاً آخر غیر العلم الاجمالی، کما ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) .

الثالث: دعوی انصراف الأدلة إلی ما بعد الفحص بحکم العقل بوجوب الفحص، و عدم جواز الرجوع إلی البراءة قبله، فانّه کما یحکم العقل بقبح العقاب بلا بیان کذلک یحکم بوجوب الفحص عن أحکام المولی من باب وجوب دفع الضرر المحتمل. و بالجملة: فکما أنّه علی المولی إبلاغ أحکامه إلی عبیده، و بیان مراداته لهم جریاً علی وظیفة المولویة، فکذلک یجب علی العبد الفحص عن أحکام المولی جریاً علی وظیفة العبودیة، إذ لا یجب علی المولی إلّا بیان أحکامه علی النحو المتعارف، من أن یجعلها فی معرض الوصول، و أمّا فعلیة

ص:570

الوصول و البحث عنها فهی من وظائف العبد. فهذا الحکم العقلی بمنزلة القرینة المتّصلة المانعة عن انعقاد الظهور فی إطلاقات أدلة البراءة، فهی مختصّة من أوّل الأمر بما بعد الفحص فی الشبهات الحکمیة.

و هذا الوجه ممّا لا بأس به.

الرابع: الآیات و الروایات الدالة علی وجوب التعلّم مقدّمةً للعمل، و هی کثیرة، منها: قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» (1). و من الروایات: ما ورد فی تفسیر قوله تعالی: «فَلِلّهِ اَلْحُجَّةُ اَلْبالِغَةُ» (2)من أنّه یقال للعبد یوم القیامة: هل علمت؟ فإن قال نعم، قیل له: فهلّا عملت؟ و إن قال: لا، قیل له: فهلّا تعلّمت حتّی تعمل (3)؟ و من الظاهر أنّه لو جاز الرجوع إلی البراءة أو غیرها من الاُصول قبل الفحص و التعلّم لم یجب سؤال أهل العلم کما فی الآیة الشریفة، و لم یتوجّه العتاب إلی من لم یتعلّم کما فی الروایة.

و هذا الوجه أیضاً لا بأس به.

الخامس: الأخبار الدالة علی وجوب التوقف، و قد تقدّم ذکر جملة منها فی مبحث البراءة (4). و النسبة بینها و بین أخبار البراءة و إن کانت هی التباین، لدلالة أخبار البراءة باطلاقها علی البراءة مطلقاً قبل الفحص و بعده، و کذا جملة من أخبار التوقف تدل علی وجوب التوقف مطلقاً، إلّا أنّ مورد جملة من أخبار التوقف هی الشبهة قبل الفحص، کقوله (علیه السلام) : «فأرجئه حتّی

ص:571


1- 1) النحل 16: 43
2- 2) الأنعام 6: 149
3- 3) بحار الأنوار 2: 29 / کتاب العلم ب 9 ح 10 (باختلاف یسیر)
4- 4) فی ص 345

تلقی إمامک» (1)أی یجب علیک التوقف حتّی تلقی إمامک فتتفحّص و تسأله، فنسبتها إلی أخبار البراءة هی الخصوص المطلق، فتخصص أخبار البراءة بما بعد الفحص، و بعد هذا التخصیص تکون النسبة بین أخبار البراءة و بین بقیة أخبار التوقف الدالة علی وجوب التوقف مطلقاً أیضاً هو العموم المطلق، فتخصص أخبار التوقف بما قبل الفحص، کما هو الشأن فی جمیع المتعارضین، فانّه تلاحظ النسبة بینهما بعد ورود التخصیص فی أحدهما أو فی کلیهما من الخارج. و لا تلاحظ النسبة بینهما فی أنفسهما مع قطع النظر عن ورود التخصیص الخارجی علی ما هو مذکور فی محلّه (2). هذا بناءً علی الاغماض عمّا ذکرناه من کون أخبار البراءة مختصّة بما بعد الفحص لأجل قرینة عقلیة، و إلّا فلا نحتاج إلی تخصیص أدلة البراءة ببعض أخبار التوقف، بل هی بنفسها مختصّة لأجل القرینة العقلیة علی ما تقدّم بیانه (3).

اشتراط الاستصحاب و سائر الاصول بالفحص

و بما ذکرناه ظهر اختصاص أدلة الاستصحاب أیضاً بما بعد الفحص. و ظهر أیضاً عدم جواز الرجوع إلی سائر الاُصول العقلیة قبل الفحص کالتخییر العقلی و نحوه.

و ملخّص الکلام فی المقام: أنّ الاُصول العقلیة فی نفسها قاصرة عن الشمول لما قبل الفحص، لأنّ موضوعها عدم البیان، و هو لا یحرز إلّا بالفحص فلا مقتضی لها قبله. و أمّا الاُصول النقلیة فأدلّتها و إن کانت مطلقة فی نفسها، إلّا أنّها مقیّدة بما بعد الفحص بالقرینة العقلیة المتصلة و النقلیة المنفصلة.

ص:572


1- 1) الوسائل 27: 107 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 1
2- 2) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب، ص 464
3- 3) فی الدلیل الثالث فی ص 570
بقی الکلام فی جهات من البحث
اشارة

بقی الکلام فی جهات لا بدّ لنا من التعرّض لها:

الجهة الاولی: المقدار اللازم من الفحص

الجهة الاُولی: فی مقدار الفحص، فهل یجب الفحص بمقدار یحصل العلم بعدم الدلیل، أو یکفی الاطمئنان، أو یکفی مجرد الظن بالعدم؟ وجوه خیرها أوسطها.

أمّا عدم وجوب تحصیل العلم فلعدم الدلیل علیه. مضافاً إلی کونه مستلزماً للعسر و الحرج، بل موجب لسدّ باب الاستنباط، لعدم حصول القطع بعدم الدلیل عادةً و إن أصرّ فی الفحص. و أمّا عدم اعتبار الظن فلعدم الدلیل علی اعتباره، فهو لا یغنی عن الحق شیئاً.

فتعیّن الوسط و هو کفایة الاطمئنان لکونه حجّة ببناء العقلاء، و لم یردع عنه الشارع. و أمّا تحقق الصغری لهذه الکبری، أی حصول الاطمئنان بعدم الدلیل، فهو سهل لمن تصدّی لاستنباط الأحکام الشرعیة فعلاً، فانّ المتقدمین من العلماء أتعبوا أنفسهم الشریفة و رتّبوا الأخبار و بوّبوها، فبالرجوع إلی أخبار باب و بعض الأبواب الاُخری المناسبة لهذا الباب یحصل الاطمئنان. و لو لا هذا الترتیب و التبویب لکان اللّازم هو الفحص فی کتب الأخبار من أوّلها إلی آخرها لتحصیل الاطمئنان فی مسألة واحدة.

الجهة الثانیة: طریقیة وجوب التعلم

الجهة الثانیة: بعد ما عرفت وجوب تعلّم الأحکام الشرعیة و الفحص عنها، وقع الاشکال فی أنّ وجوبه طریقی لا یترتب العقاب عند ترکه إلّا علی مخالفة الواقع کما هو المشهور، أو نفسی یعاقب العبد علی ترکه و لو لم یخالف الواقع، کما عن المحقق الأردبیلی (1)(قدس سره) و صاحب المدارک (2)و مال إلیه صاحب الکفایة (3)(قدس سره) فی آخر کلامه. و قبل الشروع فی تحقیق المقام و بیان

ص:573


1- 1) ، مجمع الفائدة و البرهان 2: 110 و مدارک الأحکام 3: 219، و لمزید الاطّلاع راجع فرائد الاُصول 2: 513
2- 2) مجمع الفائدة و البرهان 2: 110 و مدارک الأحکام 3: 219، و لمزید الاطّلاع راجع فرائد الاُصول 2: 513
3- 3) کفایة الاُصول: 377

المختار فیه لا بدّ من التنبیه علی اُمور:

الأوّل: أنّ محل الکلام هو العلم بالأحکام الفرعیة، و أمّا العلم بالاُصول الاعتقادیة کالعلم بالتوحید و النبوّة و سائر ما یجب تحصیله و الاعتقاد به، فهو خارج عن محل الکلام. و لا إشکال فی وجوب تحصیله و التعلّم نفسیاً لا طریقیاً، عینیاً لا کفائیاً.

الثانی: أنّ وجوب تعلّم الأحکام الشرعیة مقدّمة للعمل مختص بالواجبات و المحرّمات، و ما یرجع إلیهما من الأحکام الوضعیة کالنجاسة و الطهارة و الزوجیة و الملکیة و نحوها، إذ لا یجب تعلّم المستحبات و المکروهات، لا نفسیاً و لا طریقیاً.

الثالث: أنّ محل الکلام إنّما هو وجوب التعلّم و الفحص عن الحکم الخاص المتعلق بهذا المکلف نفسه بالوجوب العینی. و المراد من التعلّم هو الأعم من المعرفة بالاجتهاد أو بالرجوع إلی الرسالة إن کان مقلّداً. و أمّا تعلّم کل الأحکام الشرعیة بالاجتهاد حتّی الأحکام المتعلقة بغیره کمسائل الحیض و النفاس و غیرهما، فلا إشکال فی وجوبه کفائیاً، فهذا أیضاً خارج عن محل الکلام، فلا وجه للاستدلال علی وجوب الفحص فی المقام بآیة النفر (1)کما ارتکبه شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) فانّها دلیل علی وجوب تعلّم الأحکام الشرعیة کفائیاً و لا کلام لنا فیه، إنّما الکلام فی وجوب التعلّم و الفحص بالوجوب العینی عمّا یجب علی نفس هذا المکلف.

إذا عرفت هذه الاُمور فنقول: إنّ الصحیح هو الوجوب الطریقی، و تظهر

ص:574


1- 1) التوبة 9: 122
2- 2) فرائد الاُصول 2: 510

صحّته بذکر دلیل القول بالوجوب النفسی و جوابه، و هو أنّ الأوامر المتعلقة بالتعلّم و السؤال ظاهرة فی الوجوب النفسی.

و الجواب: أنّ کون الأمر ظاهراً فی الوجوب النفسی العینی التعیینی و إن کان مسلّماً کما تقدّم فی مبحث الأوامر (1)، إلّا أنّ فی المقام خصوصیة داخلیة و قرینة خارجیة توجب ظهور الأوامر المتعلقة بالتعلّم فی الوجوب الطریقی مقدّمةً للعمل.

أمّا الخصوصیة الداخلیة: فهی أنّ نفس السؤال عن شیء و تعلّمه طریق إلی العمل بهذا الشیء، فالأمر بالسؤال بنفسه ظاهر فی الوجوب الطریقی بحسب الارتکاز العرفی، فانّ السؤال عن الطریق إلی کربلاء مثلاً إنّما هو للمشی من هذا الطریق، فالأمر بالسؤال عن طریق کربلاء ظاهر فی الوجوب الطریقی، لا الوجوب النفسی، بأن یکون مجرد السؤال عن الطریق مطلوباً نفسیاً، فکذا الحال فی قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» (2)فانّ الأمر بالسؤال فیه ظاهر فی الوجوب الطریقی و أنّ السؤال من أهل الذکر إنّما هو للعمل، لا لکونه مطلوباً بنفسه. و لعل ظهور الأمر بالسؤال فی الوجوب الطریقی ظاهر غیر قابل للانکار.

و أمّا القرینة الخارجیة: فروایتان إحداهما: ما ورد فی تفسیر قوله تعالی: «فَلِلّهِ اَلْحُجَّةُ اَلْبالِغَةُ» و قد تقدّم ذکره (3)، فانّ قوله «فهلّا تعلّمت حتّی تعمل»

ص:575


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 3 - 11
2- 2) النحل 16: 43
3- 3) فی ص 571

صریح فی أنّ وجوب التعلّم إنّما هو للعمل. الثانیة: ما ورد فی مجدور صار جنباً فغسلوه فمات، فقال (علیه السلام) : «قتلوه قتلهم اللّه ألاّ سألوا یمموه» (1)فانّ عتاب الإمام (علیه السلام) و دعاءه علیهم لم یکن لمجرد ترک السؤال، بل لترک التیمم أیضاً، إذ من الواضح أنّ مجرد السؤال و التعلّم لم یکن موجباً لنجاته من القتل الذی نسبه الإمام (علیه السلام) إلیهم و عیّرهم به، و إنّما الموجب لنجاته العمل بالتیمم، فکان الأمر بالسؤال و التعلّم إنّما هو للعمل لا محالة.

هذا، مضافاً إلی أنّه علی تقدیر ترک التعلّم و الفحص لو صادف خلاف الواقع بارتکاب الحرام أو ترک الواجب، فالقول باستحقاق العقاب لأجل ترک التعلّم دون مخالفة الواقع بعید، لأنّ وجوب الفحص و التعلّم إنّما هو لتنجّز الواقع قبله فکیف یمکن الالتزام بعدم استحقاق العقاب علی مخالفة الواقع، و استحقاقه علی ترک الفحص عنه فانّه خلف. و الالتزام باستحقاق عقابین أبعد، و لم یقل به أحد. فتعیّن القول باستحقاق عقاب واحد لأجل مخالفة الواقع، دون ترک الفحص و التعلّم. و هذا هو معنی الوجوب الطریقی. و أمّا لو ترک الفحص و لکنّه صادف الواقع من باب الاتفاق، فلا یستحقّ العقاب إلّا علی القول باستحقاق المتجری للعقاب. و قد تقدّم (2)الکلام فیه مفصّلاً فی بحث القطع.

ثمّ إنّه ربّما یستشکل فی الوجوب الطریقی فیما إذا کان الواجب مشروطاً بشرط غیر حاصل کالموقت قبل وقته، و لم یکن المکلف متمکناً من الاتیان به فی ظرفه لترکه التعلّم قبل حصول الشرط، باعتبار أنّه قبل حصول الشرط لم یثبت وجوب الواجب حتّی یجب تعلّمه و تحصیل سائر مقدّماته، و بعد حصوله

ص:576


1- 1) الوسائل 3: 346 و 347 / أبواب التیمم ب 5 ح 1 و 6
2- 2) فی ص 17

لا یکون قادراً علی الامتثال، فالتکلیف ساقط للعجز، فیلزم عدم وجوب التعلّم لا قبل حصول الشرط و لا بعده. و لعلّه لأجل هذا الاشکال التزم صاحب الکفایة (قدس سره) و غیره بالوجوب النفسی.

و تحقیق الحال حول هذا الاشکال یقتضی البسط فی المقال فنقول و علی اللّه الاتکال:

قد یکون الواجب فعلیاً مع اتّساع الوقت لتعلّمه و الاتیان به، فلا إشکال فی عدم وجوب التعلّم علیه قبل الوقت، لعدم فعلیة وجوب الواجب، فانّه بعد الوقت مُخیّر بین التعلّم و الامتثال التفصیلی، و الأخذ بالاحتیاط و الاکتفاء بالامتثال الاجمالی، سواء کان الاحتیاط مستلزماً للتکرار أم لا، بناءً علی ما تقدّم بیانه (1)من أنّ الصحیح جواز الاکتفاء بالامتثال الاجمالی و لو کان مستلزماً للتکرار مع التمکن من الامتثال التفصیلی.

و قد یکون الواجب فعلیاً مع عدم اتّساع الوقت للتعلّم و للاتیان به، و لکن المکلف یتمکن من الاحتیاط و الامتثال الاجمالی، و لا إشکال أیضاً فی عدم وجوب التعلم علیه قبل الوقت، لعدم فعلیة وجوب الواجب، و لا بعد الوقت لعدم اتّساع الوقت له و للاتیان بالواجب علی الفرض، فله أن یتعلّم قبل الوقت، و له أن یحتاط بعد دخوله. و توهّم أنّ الامتثال الاجمالی إنّما هو فی طول الامتثال التفصیلی، فمع القدرة علی الثانی لا یجوز الاکتفاء بالأوّل، غیر جارٍ فی هذا الفرض، لعدم التمکن من الامتثال التفصیلی فی ظرف العمل، نعم هو متمکن من التعلّم قبل الوقت، إلّا أنّه لا یجب علیه حفظ القدرة علی العمل قبل الوقت و لم یقل بوجوبه أحد.

ص:577


1- 1) فی ص 92

و قد یکون الواجب فعلیاً مع عدم اتّساع الوقت للتعلّم و للإتیان به، و لا یکون المکلف متمکناً من الاحتیاط، و لکنّه متمکن من الامتثال الاحتمالی فقط، کما إذا شکّ فی الرکوع حال الهوی إلی السجود، مع عدم تعلّمه لحکم ذلک قبل العمل، فانّه لا یتمکن من الاحتیاط و إحراز الامتثال، إذ فی الرجوع و الاتیان بالرکوع احتمال زیادة الرکن و هو مبطل للصلاة، و فی المضی فی الصلاة و عدم الاعتناء بالشک احتمال نقصان الرکن و هو أیضاً مبطل للصلاة، فلا یتمکن من الاحتیاط. و فی کل من الرجوع و الاتیان بالرکوع و المضی فی الصلاة احتمال الامتثال، هذا إذا کان الشک متعلقاً بالأرکان کما مثّلناه.

و أمّا إن کان متعلقاً بغیر الأرکان، فهو متمکن من الاحتیاط و الاتیان بالمشکوک فیه رجاءً، و هو خارج عن هذا الفرض، ففی هذا الفرض وجب علیه التعلّم قبل الابتلاء بالشک بحکم العقل بملاک دفع العقاب المحتمل عند فعلیة الشک و تشمله أدلة وجوب التعلّم أیضاً، فانّه لو لم یتعلّم قبل الابتلاء و اکتفی بالامتثال الاحتمالی فلم یصادف الواقع کانت صلاته باطلةً و صحّ عقابه، و لا یصح اعتذاره بأنّی ما علمت، لأنّه یقال له: «هلّا تعلّمت حتّی عملت» کما فی الروایة (1). و من هذا الباب فتوی الأصحاب بوجوب تعلّم مسائل الشک و السهو قبل الابتلاء، حتّی أفتوا بفسق من لم یتعلّم. و أنت تری أنّ الاشکال المذکور من ناحیة وجوب التعلّم غیر جارٍ فی هذه الصورة یقیناً فلاحظ.

و قد لا یکون الواجب فعلیاً بعد دخول الوقت لکونه غافلاً - و لو کانت غفلته مستندة إلی ترک التعلم - أو لکونه غیر قادر، و لو کان عجزه مستنداً إلی ترک التعلم قبل الوقت، مع عدم اتّساع الوقت للتعلّم و للاتیان بالواجب، و الاشکال المذکور مختص بهذه الصورة.

ص:578


1- 1) تقدّمت فی ص 571

و الذی ینبغی أن یقال: إنّه إن کانت القدرة المعتبرة فی مثل هذا الواجب معتبرة عقلاً من باب قبح التکلیف بغیر المقدور و غیر دخیلة فی الملاک، کما إذا ألقی أحد نفسه من شاهق إلی الأرض، فانّه أثناء الهبوط إلی الأرض و إن لم یکن مکلفاً بحفظ نفسه، لعدم قدرته علیه، إلّا أنّ قدرته لیست دخیلة فی الملاک، و مبغوضیة الفعل للمولی باقیة بحالها، ففی مثل ذلک لا ینبغی الشک فی وجوب التعلّم قبل الوقت للتحفظ علی الملاک الملزم فی ظرفه، و إن لم یکن التکلیف فعلیّاً فی الوقت، لما تقدّم سابقاً (1)من أنّ العقل یحکم بقبح تفویت الملاک الملزم، کما یحکم بقبح مخالفة التکلیف الفعلی.

و إن کانت القدرة معتبرة شرعاً و دخیلة فی الملاک، فلا یجب التعلّم قبل الوقت حینئذ، بلا فرق بین القول بوجوبه طریقیاً و القول بوجوبه نفسیاً. أمّا علی القول بالوجوب الطریقی فالأمر واضح، إذ لا یترتب علی ترک التعلّم فوات واجب فعلی و لا ملاک ملزم. و أمّا علی القول بالوجوب النفسی، فلأنّ الواجب إنّما هو تعلّم الأحکام المتوجهة إلی شخص المکلف، و المفروض أنّه لم یتوجّه إلیه تکلیف و لو لعجزه، و لا یجب علی المکلف تعلّم الأحکام المتوجهة إلی غیره، و هو القادر، و لذا لا یجب علی الرجل تعلم أحکام الحیض.

و ظهر بما ذکرناه: أنّه لا ثمرة عملیة بیننا و بین المحقق الأردبیلی (قدس سره) إذ قد عرفت عدم وجوب التعلّم فی هذا الفرض علی کلا القولین، فلا یجدی الالتزام بالوجوب النفسی فی دفع الاشکال المذکور، بل الحق هو الالتزام بالاشکال و عدم وجوب التعلّم، و لا یلزم منه محذور.

الجهة الثالثة: عمومیة وجوب التعلم لاحتمال الابتلاء

الجهة الثالثة: هل یختص وجوب التعلّم بما إذا علم المکلف تفصیلاً أو إجمالاً أو اطمأنّ بابتلائه بما لا یعلم حکمه، کحکم الشکوک المتعارفة التی یعمّ بها

ص:579


1- 1) فی ص 530

الابتلاء، أو یجب بمجرّد احتمال الابتلاء؟ وجهان بل قولان.

المشهور بینهم بل المتسالم علیه هو الثانی. و ربّما یقال بالأوّل تمسّکاً باستصحاب عدم الابتلاء، و بعد إحراز عدم الابتلاء و لو بالتعبد لا یجب التعلّم.

و ردّ هذا الاستصحاب بوجهین:

الأوّل: أنّ أدلة الاستصحاب لا تشمل المقام، بدعوی أنّها لا تشمل إلّا الاُمور الماضیة المتعلق بها الیقین السابق و الشک اللاحق، فعدم الابتلاء فی المستقبل لا یکون مشمولاً لأدلة الاستصحاب.

و فیه: أنّ المیزان فی جریان الاستصحاب إنّما هو تقدّم زمان المتیقن علی زمان المشکوک فیه، من دون فرق بین الاُمور الماضیة و الاستقبالیة، علی ما سیجیء الکلام فیه فی بحث الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی. و لذا بنینا علی ذلک فروعاً کثیرة منها: جواز البدار فی أوّل الوقت لذوی الأعذار تمسّکاً باستصحاب بقاء عذره إلی آخر الوقت.

الثانی: ما ذکره المحقق النائینی (2)(قدس سره) و هو أنّ جریان الاستصحاب متوقف علی کون الواقع المشکوک فیه بنفسه أثراً شرعیاً أو ذا أثر شرعی. و أمّا إذا لم یکن کل من الأمرین، و لم یکن أثر شرعی فی البین، أو کان الأثر مترتباً علی نفس الشک دون الواقع، فلا معنی لجریان الاستصحاب. و المقام من هذا القبیل، لأنّ وجوب التعلّم من باب وجوب دفع الضرر المحتمل بحکم العقل مترتب علی احتمال الابتلاء لا علی واقع الابتلاء، لیتمسّک بالاستصحاب لاحراز عدمه.

ص:580


1- 1) راجع الجزء الثالث من هذا الکتاب، ص106/ التنبیه الأوّل من تنبیهات الاستصحاب
2- 2) أجود التقریرات 1: 231، فوائد الاُصول 1: 207 و 208

و فیه: أنّه لا یعتبر فی جریان الاستصحاب کون المستصحب أثراً شرعیاً أو ذا أثر شرعی، بناءً علی ما هو التحقیق من أنّ الاستصحاب یقوم مقام القطع الموضوعی أیضاً، فیکفی فی جریان الاستصحاب ترتّب الأثر علی نفس الاستصحاب. وعلیه فلا مانع من إجراء الاستصحاب فی المقام و إحراز عدم الابتلاء بالتعبّد، و یترتب علیه عدم وجوب التعلّم، فلا یبقی موضوع لحکم العقل بوجوب دفع الضرر المحتمل. نعم، بناءً علی عدم قیام الاستصحاب مقام القطع الموضوعی و کونه بمنزلة القطع الطریقی فقط، کما علیه صاحب الکفایة (1)(قدس سره) یعتبر فی جریان الاستصحاب کون المستصحب أثراً شرعیاً أو ذا أثر شرعی، فلا یجری فی المقام، لما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) و لکنّه خلاف ما التزم به فی مبحث الاستصحاب، فانّه اختار فیه کون الاستصحاب بمنزلة القطع الموضوعی أیضاً (2).

هذا، و لکن التحقیق أنّ الاستصحاب غیر جارٍ فی المقام، للأدلة الدالة علی وجوب التعلّم، فانّ إطلاقها یشمل المقام. و تخصیصها بموارد العلم أو الاطمئنان بالابتلاء مستهجن لندرتها، فانّ الغالب فی مسائل الشکوک و نحوها مجرد احتمال الابتلاء، فیکون وجوب التعلّم عند احتمال الابتلاء ثابتاً بالدلیل، و معه لا تصل النوبة إلی جریان الاستصحاب کما هو واضح.

الجهة الرابعة: العقاب علی ترک الفحص

الجهة الرابعة: لا شکّ فی أنّ الشاک فی التکلیف لو ترک الفحص و اقتحم فی الشبهة فصادف ارتکاب الحرام یستحقّ العقاب علی مخالفة الواقع، إذ بعد وجوب الفحص طریقیاً تنجّز الواقع علیه. هذا فیما إذا کان الواقع بحیث لو تفحّص المکلف عنه لظفر به. و أمّا فیما إذا کان الواقع علی نحو لا یصل المکلف

ص:581


1- 1) کفایة الاُصول: 263 و 264
2- 2) أجود التقریرات 4: 41،راجع أیضاً أجود التقریرات 3: 19

إلیه بعد الفحص، بل ربّما یؤدّی فحصه إلی خلافه، فهل یستحقّ العقاب علی مخالفة الواقع أم لا؟ وجهان بل قولان.

و لا یخفی أنّ استحقاق العقاب من جهة التجری و عدم الفحص مبنی علی ما تقدّم الکلام فیه فی مبحث التجری (1)، فمحل الکلام فعلاً إنّما هو استحقاق العقاب علی مخالفة الواقع، فالتزم المحقق النائینی (2)(قدس سره) باستحقاق العقاب، بدعوی أنّ مخالفة الواقع ما لم تکن مقرونة بالمؤمّن شرعاً أو عقلاً موجبة لاستحقاق العقاب. و المقام کذلک لأنّ المفروض عدم جریان البراءة الشرعیة و لا العقلیة قبل الفحص علی ما تقدّم بیانه (3).

و قد ذکرنا فی الدورة السابقة أنّه یمکن الالتزام بعدم استحقاق العقاب لجریان قاعدة قبح العقاب بلا بیان، إذ المراد بالبیان جعل التکلیف فی معرض الوصول علی ما تقدّم بیانه، فمع عدم تمکن المکلف من الوصول إلیه کان البیان غیر تام من قبل الشارع، و معه یستقل العقل بقبح العقاب، فتکون مخالفة الواقع حینئذ مقرونة بالمؤمّن العقلی، غایة الأمر أنّ المکلف غیر ملتفت إلی عدم تمامیة البیان من قبل المولی و کان یحتملها فتجرّی و اقتحم الشبهة بلا فحص، فلو کان مستحقاً للعقاب، فانّما هو علی التجری لا علی مخالفة الواقع، لأنّ الواقع ممّا لم تقم الحجّة علیه، فیکون العقاب علیه بلا بیان.

و لکن التحقیق هو التفصیل فی المقام بأن یقال: إن بنینا علی وجوب الفحص لآیة السؤال و الأخبار الدالة علی وجوب التعلّم و تحصیل العلم بالأحکام (4)

ص:582


1- 1) راجع ص 17 و ما بعدها
2- 2) أجود التقریرات 3: 566،فوائد الاُصول 4: 287 و 288
3- 3) راجع ص 566 و ما بعدها
4- 4) کما تقدّم فی ص 571

فالحق عدم استحقاق العقاب، لعدم إمکان التعلّم و الفحص و تحصیل العلم علی الفرض، فلا یکون المقام مشمولاً للآیة الشریفة و الأخبار الدالة علی وجوب التعلّم. و إن بنینا علی وجوب الفحص لأجل العلم الاجمالی أو لأجل أدلة التوقف و الاحتیاط، بناءً علی کونها دالة علی الوجوب المولوی الطریقی لا الارشادی المحض، علی ما استظهرنا منها (1)، فالحق استحقاق العقاب علی مخالفة الواقع، لکونه حینئذ منجّزاً بالعلم الاجمالی أو بوجوب التوقف و الاحتیاط.

الجهة الخامسة: حکم عمل التارک للتعلم

الجهة الخامسة: لا ینبغی الاشکال فی أنّ العمل الصادر من الجاهل المقصّر قبل الفحص محکوم بالبطلان ظاهراً، بمعنی أنّ العقل یحکم بعدم جواز الاجتزاء به فی مقام الامتثال، لعدم إحراز مطابقته للواقع. و هذا المعنی من البطلان هو المراد لصاحب العروة (قدس سره) فی قوله: إنّ عمل العامی بلا تقلید و لا احتیاط باطل (2)، فلا وجه لما ذکره المحشّون علی قوله المذکور، علی تفصیل یأتی، لأنّ التفصیل الذی ذکره بعد سطور (3)بأنّه إن کان مطابقاً للواقع فکذا، و إن کان مخالفاً له فکذا، إنّما هو بعد انکشاف الواقع. و المراد من البطلان فی صدر عبارته بمعنی عدم جواز الاجتزاء به بحکم العقل، إنّما هو قبل انکشاف الواقع، فلا ربط له بالتفصیل المذکور بعد سطور. و لا فرق فی الحکم بالبطلان ظاهراً بالمعنی المذکور بین المعاملات و العبادات إذا فرض تمشّی قصد القربة منه فی العبادات. و إلّا فلا ینبغی الشک فی بطلان العبادات واقعاً. هذا کلّه قبل انکشاف الحال بالعلم أو بالحجّة. و أمّا إذا تبیّن الحال فالصور المتصورة أربع:

الصورة الاُولی: أن تنکشف مخالفة المأتی به للواقع بفتوی من کان یجب

ص:583


1- 1) فی ص 346
2- 2) العروة الوثقی 1: 18 / المسألة 7
3- 3) فی المسألة 16

الرجوع إلیه حین العمل، و بفتوی من یجب الرجوع إلیه فعلاً، أو کان من یجب الرجوع إلیه فعلاً هو الذی کان یجب الرجوع إلیه حین العمل. و لا إشکال فی الحکم ببطلان العمل فی هذه الصورة، لعدم مطابقته للواقع علی حسب الحجّة الفعلیة و الحجّة حین العمل.

الصورة الثانیة: أنّ تنکشف مطابقة المأتی به للواقع بفتوی کلا المجتهدین، أو کان من یجب الرجوع إلیه فعلاً هو الذی کان یجب الرجوع إلیه حین العمل، و کان العمل المأتی به مطابقاً للواقع بفتواه. و لا إشکال فی الحکم بصحّة العمل فی هذه الصورة، لکونه مطابقاً للواقع علی حسب الحجّة الفعلیة و الحجّة حین العمل، بل یستفاد الحکم بصحّته فی هذه الصورة من الحکم بالصحّة فی الصورة الرابعة بالأولویة القطعیة.

الصورة الثالثة: أن تنکشف مطابقة العمل المأتی به لفتوی من کان یجب الرجوع إلیه حین العمل، و مخالفته لفتوی من یجب الرجوع إلیه فعلاً. و الظاهر هو الحکم بالبطلان فی هذه الصورة، لأنّ المقتضی للصحّة إمّا أن یکون الأدلة الخاصّة الدالة علی عدم وجوب الاعادة فی خصوص الصلاة کحدیث لا تعاد (1)بناءً علی عدم اختصاصه بالناسی، و شموله للجاهل أیضاً کما هو الصحیح، و لذا نحکم بصحّة عمل الجاهل القاصر خلافاً للمحقق النائینی (قدس سره) فانّه أصرّ علی اختصاصه بالناسی (2)، و هو لا یشمل الجاهل المقصّر، لعدم إتیانه بوظیفة العبودیة من التعلّم و الفحص. و بالجملة: الجاهل المقصّر بمنزلة العامد، فلا یشمله حدیث لا تعاد و أمثاله.

ص:584


1- 1) الوسائل 7: 234 / أبواب قواطع الصلاة ب 1 ح 4
2- 2) أجود التقریرات 3: 528، فوائد الاُصول 4: 238 و 239، کتاب الصلاة 3: 5، 6

و إمّا أن یکون المقتضی للصحّة الأدلة العامّة التی أقاموها علی دلالة الأوامر الظاهریة للاجزاء، بلا فرق بین الصلاة و غیرها، و عمدتها الاجماع علی عدم وجوب الاعادة و القضاء بعد امتثال الأوامر الظاهریة و لو انکشف خلافها، و لا یکون المقام داخلاً فی معقد الاجماع یقیناً، لأنّ الاجماع علی الاجزاء و عدم وجوب الاعادة و القضاء إنّما هو فیما إذا کان العامل فی عمله مستنداً إلی الأمر الظاهری. و أمّا إذا لم یستند إلیه کما فی المقام فلا إجماع علی صحّته.

الصورة الرابعة: أن تنکشف مطابقة العمل المأتی به للواقع بحسب فتوی المجتهد الفعلی، و مخالفته له بفتوی المجتهد الأوّل. و الحکم فی هذه الصورة الصحّة، إذ الحجّة الفعلیة قامت علی صحّة العمل و عدم وجوب القضاء، فجاز الاستناد إلیها فی ترک القضاء.

نعم، هنا شیء و هو أنّه لو کان العمل مخالفاً للواقع فی نفس الأمر و مضی وقته، صحّ عقابه علی مخالفة الواقع بالنسبة إلی ما مضی من الأعمال، لکون العمل مخالفاً للواقع علی الفرض، و عدم الاستناد إلی الحجّة فیه، و السر فیه: أنّ ترک الواجب الواقعی فی الوقت له عقاب غیر عقاب ترک القضاء، فالاستناد إلی فتوی المجتهد الفعلی بصحّة العمل المأتی به و عدم وجوب القضاء یوجب رفع العقاب علی ترک القضاء، لا رفع العقاب علی ترک الأداء، إذ ترکه کان بلا استناد إلی الحجّة. فمن صلّی بلا استناد إلی فتوی مجتهد و مضی وقتها، ثمّ انکشف صحّتها بفتوی المجتهد الفعلی، بمعنی أنّه قلّد من أفتی بصحّتها و عدم وجوب القضاء علیه و کانت فی الواقع فاسدة، صحّ عقابه لترک الأداء، لکونه بلا استناد إلی حجّة، فلا یکون معذوراً فیه. نعم، لا یصح عقابه علی ترک القضاء، لاستناده فیه إلی الحجّة الفعلیة، فیکون معذوراً لا محالة. نعم، لو صلّی بلا تقلید مجتهد ثمّ قلّد من أفتی بصحّة صلاته و الوقت باقٍ و کانت صلاته فاسدة

ص:585

فی نفس الأمر، لا یصح عقابه علی ترک الأداء أیضاً، لاستناده حینئذ فی عدم الاعادة إلی الحجّة الفعلیة.

الکلام فی عقاب من صلّی جهرا فی موضع الاخفات

و من جمیع ما ذکرناه فی حکم المقلد ظهر حکم المجتهد التارک للفحص أیضاً، فانّ نسبة الأمارة إلیه نسبة فتوی المجتهد إلی المقلد، بلا تفاوت بینهما من حیث الحکم أصلاً، فلا حاجة إلی الاعادة.

ثمّ إنّ المتسالم علیه بین الفقهاء صحّة الصلاة جهراً فی موضع الاخفات و بالعکس، و کذا صحّة الاتمام فی موضع القصر، و کذا صحّة الصوم فی السفر. و کل ذلک مع الجهل بالحکم و لو تقصیراً، و مع ذلک التزموا باستحقاق العقاب علی ترک الواقع الناشئ عن ترک التعلّم و الفحص. و أصل الحکم بالصحّة فی هذه الموارد ممّا لا إشکال فیه و لا خلاف نصّاً (1)و فتوی، إنّما الاشکال فی الجمع بین الحکم بالصحّة و استحقاق العقاب، فانّه کیف یعقل الحکم بصحّة المأتی به و الحکم باستحقاق العقاب علی ترک الواجب، و لا سیّما مع بقاء الوقت، و الحکم بعدم وجوب الاعادة.

و قد اُجیب عن ذلک بوجهین:

الأوّل: ما ذکره صاحب الکفایة (2)(قدس سره) و هو أنّه یمکن أن یکون المأتی به حال الجهل مشتملاً علی مصلحة ملزمة، و أن یکون الواجب الواقعی مشتملاً علی تلک المصلحة و زیادة لا یمکن تدارکها عند استیفاء المصلحة التی

ص:586


1- 1) الوسائل 6: 86 / أبواب القراءة فی الصلاة ب 26 ح 1، الوسائل 8: 506 / أبواب صلاة المسافر ب 17 ح 4، الوسائل 10: 179/ أبواب من یصح منه الصوم ب 2 ح 2 و غیره
2- 2) کفایة الاُصول: 378

کانت فی العمل المأتی به جهلاً، لتضادّ المصلحتین، فالحکم بالصحّة إنّما هو لاشتمال المأتی به علی المصلحة الملزمة، و عدم إمکان استیفاء الزیادة، و الحکم باستحقاق العقاب إنّما هو لأجل أنّ فوات المصلحة الزائدة مستند إلی تقصیره و ترک التعلّم، فلا منافاة بینهما.

و فیه أوّلاً: أنّ التضاد إنّما هو بین الأفعال، و أمّا التضاد بین الملاکات مع إمکان الجمع بین الأفعال فهو أمر موهوم یکاد یلحق بأنیاب الأغوال.

و ثانیاً: أنّ المصلحتین إن کانتا ارتباطیتین، فلا وجه للحکم بصحّة المأتی به، مع فرض عدم حصول المصلحة الاُخری، و إن کانتا استقلالیتین، لزم تعدّد الواجب و تعدّد العقاب عند ترک الصلاة رأساً، و هو خلاف الضرورة.

الثانی: ما ذکره الشیخ الکبیر کاشف الغطاء (قدس سره) (1)من الالتزام بالترتب، بتقریب أنّ الواجب علی المکلف ابتداءً هو صلاة القصر مثلاً، و علی تقدیر ترکه و استحقاق العقاب علی ترکه، فالواجب هو التمام، فلا منافاة بین الحکم بصحّة المأتی به و استحقاق العقاب علی ترک الواجب الأوّل.

و أورد المحقق النائینی (قدس سره) (2)علی هذا الوجه بوجوه:

الأوّل: أنّ الخطاب المترتب لا بدّ من أن یکون موضوعه عصیان الخطاب المترتب علیه، کما فی مسألة الصلاة و الازالة. و من الظاهر عدم إمکان ذلک فی المقام، لأنّ المکلف إن التفت إلی کونه عاصیاً للتکلیف بالقصر، انقلب کونه جاهلاً بوجوب القصر إلی کونه عالماً به، فیخرج من عنوان الجاهل بالحکم، فلا یحکم بصحّة ما أتی به. و إن لم یلتفت إلی ذلک، فلا یعقل أن یکون الحکم

ص:587


1- 1) کشف الغطاء: 27 / المبحث الثامن عشر
2- 2) أجود التقریرات 3: 572 و 573، فوائد الاُصول 4: 293

المجعول بهذا العنوان محرّکاً له فی مقام العمل.

الثانی: أنّ وجوب الصلاة بما أنّه غیر موقت بوقت خاص، بل هو ثابت موسعاً بین المبدأ و المنتهی، فعصیانه لا یتحقق إلّا بخروج الوقت. وعلیه فکیف یعقل تحقق العصیان فی أثناء الوقت الذی فرض موضوعاً للحکم الثانی.

الثالث: أنّ الترتب لو سلّم إمکانه فی المقام لا دلیل علی وقوعه، فالقول به قول بغیر دلیل، و هذا بخلاف الترتب فی موارد التزاحم إذ قد عرفت فی محلّه (1)أنّ القول بالترتب فیه ممّا یقتضیه نفس إطلاق دلیل الواجب، بلا حاجة إلی التماس دلیل آخر.

هذا، و لکن الانصاف أنّه لا یرد علیه شیء من الوجوه المذکورة. أمّا الوجهان الأوّلان فلما ذکرناه فی محلّه (2)من أنّ الالتزام بالخطاب الترتبی لا یتوقف علی أن یکون موضوعه عصیان التکلیف الآخر، بل یصح ذلک مع کون الموضوع فیه مطلق الترک، فصحّ أن یقال فی المقام: إنّ القصر واجب مطلق، و التمام واجب مشروط بترک القصر جهلاً بوجوبه. و أمّا الوجه الأخیر فلأنّ صحّة العمل المأتی به مفروغ عنها فی المقام، و قد دلّ الدلیل علیها، إنّما الکلام فی تصویرها و إمکانها، فلو أمکن القول بالترتب لا یحتاج وقوعه إلی أزید من الأدلة الدالة علی صحّة المأتی به جهلاً.

و الصحیح أن یقال: إنّ الترتب و إن کان أمراً معقولاً فی نفسه، إلّا أنّه لا یمکن الالتزام به فی خصوص المقام لأمرین: الأوّل: أنّ لازم ذلک هو الالتزام

ص:588


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 388 و ما بعدها
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 480 - 481

بتعدد العقاب عند ترک الصلاة رأساً، و قد عرفت بطلانه (1). الثانی: أنّ ذلک منافٍ للروایات (2)الکثیرة الدالة علی أنّ الواجب علی المکلف فی کل یوم و لیلة خمس صلوات، إذ یلزم علی القول بالترتب کون الواجب علی من أتمّ صلاته و هو مسافر ثمان صلوات، و کذا علی من أجهر فی صلاته موضع الاخفات و بالعکس کما لا یخفی.

و الذی ینبغی أن یقال فی مقام الجواب عن أصل الاشکال: إنّا لا نلتزم باستحقاق العقاب فی هذه الموارد، فانّ مسألة استحقاق العقاب و عدمه عقلیة لا یعتمد فیها علی الشهرة و الاجماع. مضافاً إلی عدم حجّیة الشهرة فی نفسها و لو فی المسائل الشرعیة علی ما ذکر فی محلّه (3)، و أنّ الاجماع غیر محقق لعدم التعرّض لها فی کلمات کثیر من الأصحاب، فنلتزم بصحّة العمل المأتی به بمقتضی الدلیل و بعدم استحقاق العقاب فی هذه الموارد.

و توضیح ذلک: أنّ الجاهل بوجوب القصر مثلاً لو صلّی قصراً، و حصل منه قصد القربة حال العمل، فامّا أن یحکم بصحّة صلاته و عدم وجوب الاعادة علیه بعد ارتفاع جهله، أو یحکم بفسادها و وجوب الاعادة.

أمّا علی الأوّل: فلا مناص من الالتزام بأنّ الحکم للجاهل هو التخییر بین القصر و التمام، و هذا هو الصحیح، فیحکم بصحّة القصر بمقتضی إطلاقات الأدلة الدالة علی وجوب القصر علی المسافر، غایة الأمر أنّه یرفع الید عن ظهورها فی الوجوب التعیینی بما دلّ علی صحّة التمام. مضافاً إلی استبعاد الحکم ببطلان

ص:589


1- 1) فی الرد الثانی علی صاحب الکفایة، فی ص 587
2- 2) الوسائل 4: 10 / أبواب أعداد الفرائض ب 2
3- 3) راجع ص 166 - 167

القصر و الأمر باعادة الصلاة قصراً بلا زیادة و نقصان، ویحکم بصحّة التمام أیضاً لورود النص الخاص، فیکون المکلف الجاهل بوجوب القصر مخیّراً بین القصر و التمام و إن لم یکن ملتفتاً إلی التخییر. وعلیه فلا موجب لاستحقاق العقاب عند الاتیان بالتمام و ترک القصر.

و أمّا علی الثانی: فلا مناص من الالتزام بکون التمام واجباً تعیینیاً عند الجهل بوجوب القصر، و معه کیف یمکن الالتزام باستحقاق العقاب علی ترک القصر، و کذا الحال فی مسألة الجهر و الاخفات، فلا حاجة إلی الاعادة. و لتوضیح المقام نفرض شخصین کان کل واحد منهما جاهلاً مقصّراً، فأتی أحدهما بصلاة الصبح مثلاً جهراً و الآخر إخفاتاً، فنحکم بصحّة صلاة الثانی و إن کانت مخالفة للواقع بمقتضی النص الخاص. و حینئذٍ إن حکمنا ببطلان صلاة الأوّل مع مطابقتها للواقع، یکون الأمر أقبح، للحکم ببطلان ما هو مطابق للواقع، و صحّة ما هو مخالف له، مضافاً إلی لزوم القول ببطلان الصلاة مع الساتر إذا کان المصلی جاهلاً باعتبار الستر فی الصلاة، و کذا یلزم القول ببطلان الصلاة إلی القبلة إذا کان المصلی جاهلاً باعتبار الاستقبال فی الصلاة. و هکذا بالنسبة إلی سائر الشروط، فلا مناص من الحکم بصحّة صلاته أیضاً، فإذا حکمنا بصحّة الصلاة جهراً و إخفاتاً فلا محالة یکون الجاهل مخیراً بین الجهر و الاخفات و إن لم یکن ملتفتاً إلی التخییر حین العمل، فلا وجه للالتزام باستحقاق العقاب.

الجهة السادسة: وجوب الفحص فی الشبهات الموضوعیة

الجهة السادسة: اشتراط الرجوع إلی الاُصول العملیة بالفحص مختص بالشبهات الحکمیة، لاختصاص دلیله بها. و أمّا الشبهات الموضوعیة، فلا یکون الرجوع إلی الأصل فیها مشروطاً بالفحص، بل یجوز الرجوع إلیها و لو قبل الفحص، لاطلاق أدلتها و عدم جریان الوجوه التی ذکرت لوجوب الفحص فی الشبهات الحکمیة هاهنا. مضافاً إلی خصوص بعض الروایات الواردة فی

ص:590

موارد خاصّة، کصحیحة زرارة (1)الواردة فی الاستصحاب.

و بالجملة: عدم وجوب الفحص فی الشبهات الموضوعیة ممّا لا إشکال فیه و لا خلاف، إلّا أنّه ذکر جماعة وجوب الفحص فی بعض موارد الشبهات الموضوعیة ممّا کان العلم بالحکم فیه متوقفاً علی الفحص عادة، منها: ما إذا شکّ فی المسافة فقالوا یجب الفحص و السؤال من أهل الخبرة، مع کون المورد مجریً لاستصحاب عدم تحقق المسافة. و منها: ما إذا شکّ فی تحقق الاستطاعة إلی الحج من حیث المال أو من جهة اُخری. و منها: ما إذا شک فی زیادة الربح عن مئونة السنة، و استدلّوا لوجوب الفحص فی هذه الموارد بأنّ جعل الحکم فی مورد یتوقف العلم به علی الفحص یدل بالملازمة العُرفیة علی وجوب الفحص، و إلّا لزم اللغو فی تشریعه.

و فیه: أنّ الکبری المذکورة و إن کانت مسلّمة، إلّا أنّها غیر منطبقة علی الأمثلة المذکورة، فانّ العلم بتحقق المسافة فی السفر و بلوغ المال حدّ النصاب أو کفایته للحج أو زیادته عن مئونة السنة قد یحصل بلا احتیاج إلی الفحص و قد یحصل العلم بعدمه، و قد یکون مشکوکاً فیه کبقیة الموضوعات الخارجیة. نعم، ربّما یتفق توقف العلم بالموضوعات المذکورة علی الفحص، و التوقف أحیاناً من باب الاتفاق لا یوجب وجوب الفحص، و إلّا لوجب الفحص عن أکثر الموضوعات.

نعم، بناءً علی ما هو المشهور فی الخمس من تعلّقه بالربح حین حصوله، و کون التأخیر إلی آخر السنة من باب الارفاق، وجب الفحص عند الشک فی الزیادة علی المئونة، لأنّ الوجوب حینئذ یکون متیقناً إنّما الشک فی سقوطه

ص:591


1- 1) الوسائل 3: 466 / أبواب النجاسات ب 37 ح 1

لأجل الشک فی کونه زائداً علی المئونة فیجب الفحص لاحراز السقوط بعد العلم بالوجوب. و أمّا علی ما ذهب إلیه ابن إدریس (قدس سره) (1)من تعلّق الخمس بالربح بعد مضی السنة و هو الظاهر، فلا وجه لوجوب الفحص کما ذکرناه (2).

ثمّ إنّ المحقق النائینی (قدس سره) (3)قد اعتبر فی جریان البراءة فی الشبهات الموضوعیة أن لا تکون مقدّمات العلم بأجمعها تامّة. و أمّا فیما إذا کانت المقدّمات تامّة بحیث لا یحتاج حصول العلم إلّا إلی مجرد النظر، فلا تجری البراءة بل لا بدّ من النظر و تحصیل العلم أو الاحتیاط. و مثّل لذلک بما إذا کان المکلف بالصوم فی سطح لا یتوقف علمه بطلوع الفجر إلّا علی مجرد النظر إلی الاُفق، فلا یجوز له

ص:592


1- 1) السرائر 1: 489
2- 2) هکذا ذکر سیّدنا الاُستاذ العلّامة (دام ظلّه) و فی ذهنی القاصر أنّه لا فرق بین مسلک المشهور و ما ذهب إلیه الحلِّی (قدس سره) فی عدم وجوب الفحص، إذ لا خلاف بینهم فی عدم تعلّق الخمس فی مقدار المئونة، بل الاتفاق حاصل علی تعلّق الخمس بالمقدار الزائد عن المئونة، إنّما الخلاف فی أنّ تعلّق الخمس بالمقدار الزائد عن المئونة هل هو حین حصوله کما هو المشهور، أو بعد مضی السنة کما علیه الحلی (قدس سره) فلو شکّ فی زیادة الربح عن مئونة السنة، کان الشک فی الوجوب علی کلا القولین، فلا وجه لوجوب الفحص علی کلیهما. نعم، لو کان المشهور قائلاً بتعلّق الخمس بمطلق الربح و لو لم یکن زائداً علی المئونة، و أنّ ما یصرفه المکلف فی مئونته عفو و إرفاق منه تعالی علیه، کان لوجوب الفحص وجه لکون الوجوب حینئذ معلوماً، إنّما الشک فی السقوط و العفو، و لکنّ المشهور لم یقولوا بذلک علی ما راجعنا عاجلاً، و لا بدّ من المراجعة التامّة و الفحص الأکید، و من اللّه سبحانه و تعالی التوفیق و العنایة
3- 3) أجود التقریرات 3: 556، فوائد الاُصول 4: 302

الرجوع إلی استصحاب بقاء اللیل أو البراءة بدون النظر، لأنّ مجرد النظر لا یعدّ من الفحص عرفاً لیحکم بعدم وجوبه.

و فیه: أنّ مجرد النظر و فتح العین من دون إعمال مقدّمة اُخری و إن کان لا یعدّ من الفحص، إلّا أنّ الفحص بعنوانه لم یؤخذ فی لسان دلیل لیکون الاعتبار بصدقه عرفاً، بل المأخوذ فی أدلة البراءة إنّما هو الجاهل و غیر العالم. و لا شک فی أنّ المکلف بالصوم فی المثال المذکور جاهل بطلوع الفجر، و لا دلیل علی وجوب النظر لیکون مقیّداً لاطلاقات الأدلة الدالة علی الاستصحاب أو البراءة، فالاطلاقات المذکورة محکّمة لا وجه لتقییدها.

الجهة السابعة: اشتراط الفاضل التونی شرطین للبراءة

الجهة السابعة: ذکر الفاضل التونی (1)(قدس سره) علی ما حکی عنه شیخنا الأنصاری (2) (قدس سره) للبراءة شرطین آخرین بعد الفراغ عن کونها مشروطةً بالفحص:

أحدهما: أن لا یکون جریانها موجباً للضرر علی مسلم أو من بحکمه، و مثّل له بما لو فتح إنسان قفص طائر فطار، أو حبس شاة فمات ولدها، أو أمسک رجلاً فهربت دابته، فانّ إجراء البراءة فی هذه الموارد یوجب الضرر علی المالک.

ثانیهما: أن لا یکون مستلزماً لثبوت حکم إلزامی من جهة اُخری، و مثّل له بما إذا علم إجمالاً بنجاسة أحد الاناءین، فانّ جریان البراءة عن وجوب أحدهما یوجب وجوب الاجتناب عن الآخر، للعلم الاجمالی بنجاسة أحدهما. و بما إذا لاقی الماء المشکوک فی کونه کراً النجاسة، فانّ جریان أصالة عدم الکریة یوجب الحکم بوجوب الاجتناب عنه. و کذا إذا علم بکریة الماء و شکّ فی تقدّمها علی ملاقاة النجاسة، فانّ جریان أصالة عدم التقدّم یوجب الاجتناب

ص:593


1- 1) ، (2) الوافیة: 193 و فرائد الاُصول 2: 529

عنه، و هذا المثالان [ لا ] ینطبقان علی البراءة. و إنّما هما مثالان للاستصحاب. و لم یظهر وجه لذکرهما فی المقام.

أمّا الشرط الأوّل: فقد أورد علیه الشیخ (1)(قدس سره) و غیره بأنّ البراءة و إن لم تکن جاریةً فی موارد جریان قاعدة لا ضرر، إلّا أنّه لا ینبغی عدّه من شرائطها، إذ مع جریان قاعدة لا ضرر ینتفی موضوع البراءة و هو الشک، فانّ القاعدة ناظرة إلی الواقع، و تکون من جملة الأدلة الاجتهادیة. و لا مجال للرجوع إلی الأصل مع وجود الدلیل کما هو الحال فی سائر الاُصول العملیة بالنسبة إلی الأدلة الاجتهادیة.

هذا ملخص ما ذکره الشیخ (قدس سره) من الاشکال، فإن کان مراد الفاضل التونی هذا المعنی، فالاشکال وارد علیه کما ذکره الشیخ (قدس سره) . و لکن یحتمل أن یکون مراده ما ذکرناه فی أوّل بحث البراءة من أنّ حدیث الرفع وارد فی مقام الامتنان (2)، بقرینة انتساب الاُمّة إلیه فی قوله (صلّی اللّه علیه و آله) «رفع عن اُمّتی. . .» (3)فلا بدّ فی شموله أن لا یکون فیه خلاف الامتنان علی أحد من الاُمّة، فلو لزم من جریان البراءة تضرّر مسلم، فلا تجری و لا یشمله حدیث الرفع، و لذا ذکرنا فی محلّه (4)أنّ حدیث الرفع لا یقید به إطلاق قوله (علیه السلام) «من أتلف مال الغیر فهو له ضامن» (5)، فلو أتلف مال الغیر

ص:594


1- 1) فرائد الاُصول 2: 532
2- 2) راجع ص 312
3- 3) الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1
4- 4) فی ص 312
5- 5) [ ذکر (قدس سره) فی فقه المکاسب أنّ هذه القاعدة لم تذکر فی روایة خاصّة بل هی متصیدة من موارد شتّی، مصباح الفقاهة 3: 131 ]

جهلاً أو خطأ أو نسیاناً لا یمکن القول بعدم الضمان لأجل حدیث الرفع، لکونه خلاف الامتنان علی المالک، بخلاف الأدلة الدالة علی وجوب الکفارة علی من أفطر فی شهر رمضان مثلاً، فانّ حدیث الرفع یقیدها بما إذا کان عالماً عامداً، و لم یصدر الافطار منه خطأ أو نسیاناً.

و أمّا الأمثلة المذکورة فی کلام الفاضل التونی فلا یمکن التمسّک فیها بقاعدة لا ضرر، لوقوع الضرر فیها لا محالة إمّا علی المالک أو علی المتلف، فانّه لو حکم بالضمان لزم الضرر علی المتلف، و لو حکم بعدم الضمان لزم الضرر علی المالک. و لا یمکن جریان البراءة عن الضمان، لکونه خلاف الامتنان علی المالک، فیحکم بالضمان لاطلاق قوله (علیه السلام) : «من أتلف مال الغیر فهو له ضامن» فیما إذا ترتب الطیران و موت الولد و هروب الدابة علی فعل هذا الشخص ترتب المعلول علی العلّة بنظر العرف، بحیث یعدّ فعله إتلافاً بنظرهم و إن لم یکن بنحو العلیة الحقیقیة الفلسفیة، فانّه من الواضح ترتب الطیران علی فتح القفص و کونه إتلافاً عرفاً. و کذا المثال الثالث إذا کان الحیوان ممّا یترتب هروبه علی الامساک کالغزال بل الفرس. و کذا المثال الثانی إذا انحصر بقاء الولد بلبن اُمه، بحیث یعدّ حبس اُمه إتلافاً له فی نظر العرف. و أمّا إذا أمکن بقاؤه بتغذیته بشیء آخر، بحیث لا یعدّ حبس اُمه إتلافاً له، فلا یکون ضامناً. و بالجملة المیزان هو صدق الاتلاف عرفاً.

فالمتحصّل ممّا ذکرناه: أنّه لو کان مراد الفاضل التونی (قدس سره) أنّ جریان البراءة مشروط بعدم کونه منافیاً للامتنان، فهو متین لا یرد علیه شیء. نعم، ذکر فی ذیل عبارته المحکیة فی الرسائل ما هذا لفظه: فلا علم و لا ظن بأنّ

ص:595

الواقعة غیر منصوصة، فلا یتحقق شرط التمسّک بالأصل (1)انتهی. و یظهر منه أنّ جریان الأصل مشروط بالعلم بعدم النص، و هذا واضح الفساد، فانّ الأصل مشروط بعدم العلم بالنص، لا بالعلم بعدم النص.

و أمّا ما ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) من أنّه إذا فتح القفص متعمداً علیه الاثم و التعزیر، و إلّا فلا یکون علیه شیء. فلعل المراد منه نفی الاثم فی صورة عدم العمد کما یشهد علیه صدر العبارة لا نفی الضمان أیضاً، لاطلاق قوله (علیه السلام) : «من أتلف مال الغیر فهو له ضامن» علی ما تقدّم بیانه.

و أمّا الشرط الثانی: فتحقیق الحال فیه یستدعی التفصیل فی المقام، و هو أنّ ترتب الالزام من جهة علی جریان البراءة یتصوّر علی أقسام:

القسم الأوّل: أن لا یکون بینهما فی ذاتهما ترتب شرعاً و لا عقلاً، إلّا أنّ شیئاً خارجیاً أوجب ذلک بینهما، کما فی المثال الذی ذکره الفاضل التونی من العلم الاجمالی بنجاسة أحد الاناءین، فانّه لا ترتب بین طهارة أحدهما و نجاسة الآخر بحسب الواقع، و یمکن أن یکون کلاهما نجساً فی الواقع، لکن العلم الاجمالی أوجب الترتب المذکور، فلأجله کان جریان البراءة عن وجوب الاجتناب فی أحدهما موجباً لوجوب الاجتناب عن الآخر، ففی مثل ذلک لا یمکن الرجوع إلی الأصل، لا لما ذکره الفاضل التونی من کون الأصل فیه مثبتاً، بل لعدم جریانه فی نفسه لابتلائه بالمعارض، فلا تصل النوبة إلی استناد عدم الجریان إلی کون الأصل مثبتاً. و لذا لو فرضنا قیام الأمارة فی الطرفین

ص:596


1- 1) فرائد الاُصول 2: 532

لا یمکن العمل بها لأجل المعارضة، مع حجّیة المثبتات من الأمارات.

القسم الثانی: أن یکون الترتب عقلیاً کترتب وجوب المهم علی عدم وجوب الأهم، بناءً علی القول باستحالة الترتب، فانّ الموجب لرفع الید عن إطلاق دلیل وجوب المهم، إنّما هو فعلیة التکلیف بالأهم و تنجّزه الموجب لعجز المکلف عن الاتیان بالواجب المهم، فلو فرضنا ترخیص الشارع و لو ظاهراً فی ترک الأهم، کان المهم واجباً لا محالة. فوجوب المهم مترتب عقلاً علی إباحة ضدّه الأهم، و فی هذا القسم لا مناص من الحکم بوجوب المهم عند الشک فی تعلّق التکلیف بالأهم، لاطلاق دلیل وجوب المهم، فهو المثبت لوجوب المهم حقیقةً لا البراءة، و هی إنّما ترفع المانع و هو عجز المکلف، ففیه لا یبقی مورد لاشتراط جریان البراءة بعدم إثباته للحکم الالزامی، فانّ المثبت للوجوب فیه هو إطلاق الدلیل لا البراءة، کما تقدّم بیانه.

القسم الثالث: أن یکون الترتب شرعیاً، بأن یکون جواز شیء مأخوذاً فی موضوع وجوب شیء آخر فی لسان الدلیل الشرعی. و هذا یکون أیضاً علی أقسام ثلاثة:

الأوّل: أن یکون الالزام المترتب حکماً واقعیاً مترتباً علی الاباحة الواقعیة.

الثانی: أن یکون الالزام حکماً واقعیاً مترتباً علی مطلق الاباحة الجامع بین الواقعیة و الظاهریة.

الثالث: أن یکون الالزام هو الأعم من الواقعی و الظاهری مترتباً علی مطلق الاباحة الأعم من الواقعیة و الظاهریة، بمعنی أنّ الالزام الواقعی کان مترتباً علی الاباحة الواقعیة، و الالزام الظاهری مترتباً علی الاباحة الظاهریة.

أمّا القسم الأوّل: فلا یکفی جریان البراءة فیه فی فعلیة الالزام، لأنّ أصالة البراءة غیر ناظرة إلی الواقع، فلا تثبت بها الاباحة الواقعیة، کی یترتب علی جریانها الحکم الالزامی المترتب علی الاباحة الواقعیة. نعم، إن کان الأصل

ص:597

الجاری تنزیلیاً کالاستصحاب أو قامت أمارة علی ثبوت الاباحة الواقعیة یترتب علیه الالزام ظاهراً، لاحراز موضوعه بالتعبد، و العجب من الفاضل التونی (قدس سره) حیث لم یعتبر الاستصحاب فی مسألة الشک فی صیرورة ماءٍ کراً، بعد القطع بعدم کونه کراً، فأصابته نجاسة، فقال بعدم ترتب النجاسة علی استصحاب قلّة الماء، مع أنّ الاستصحاب من الاُصول التنزیلیة و بمنزلة القطع الطریقی.

و أمّا القسم الثانی: فیترتب علی الأصل الجاری فیه الالزام، سواء کان الأصل تنزیلیاً أو غیره، لتحقق موضوع الالزام علی کل تقدیر کما هو واضح.

و أمّا القسم الثالث: فیکفی فی فعلیة الالزام فیه ثبوت الاباحة الظاهریة، غایة الأمر أنّ الالزام حینئذ ظاهری، فإذا انکشف الخلاف یحکم بعدم ثبوت الالزام من أوّل الأمر، بخلاف القسم الثانی، فانّ کشف الخلاف فیه یستلزم ارتفاع الالزام من حین الانکشاف لا من أوّل الأمر. و لنذکر مثالین لهذین القسمین لیتّضح الفرق بینهما فنقول: أمّا مثال القسم الثالث فهو وجوب حجّة الاسلام المترتب علی الاستطاعة و إباحة المال الذی به صار المکلف مستطیعاً، فلو حکم باباحة المال لجریان أصل من الاُصول التنزیلیة أو غیرها، یترتب علیه وجوب حجّة الاسلام ظاهراً، فلو انکشف الخلاف و بان عدم إباحة المال له ینکشف عدم کونه مستطیعاً و عدم وجوب حجّة الاسلام علیه من أوّل الأمر. و أمّا مثال القسم الثانی فهو الماء المشکوک فی إباحته، فانّ وجوب التوضی به واقعاً مترتب علی إباحته ظاهراً، فلو أحرزنا إباحته الظاهریة - و لو بأصالة الاباحة أو أصالة البراءة مثلاً - یترتب علیها وجوب التوضی به واقعاً، و بعد انکشاف الخلاف یرتفع الوجوب من حین الانکشاف دون ما قبله.

ص:598

و بما ذکرناه من التفصیل فی المقام ظهر أنّ أصالة البراءة فی مورد جریانها تترتب علیها آثارها بلا فرق بین کونها الزامیة أو غیر الزامیة، فلا وجه لما ذکره الفاضل التونی من اشتراط عدم ترتب حکم الزامی علی جریانها.

ص:599

قاعدة لا ضرر
ختام:
اشارة

نتعرّض فیه لبیان قاعدة لا ضرر، تبعاً لشیخنا الأنصاری (1)و صاحب الکفایة (قدس سره) (2)و تحقیق الکلام فی هذه القاعدة یستدعی البحث فی جهات:

الجهة الاولی: بیان سند الروایات و متنها

الجهة الاُولی: فی بیان سند الروایات الواردة فیها و متنها.

أمّا السند: فلا ینبغی التأمّل فی صحّته، لکونها من الروایات المستفیضة المشتهرة بین الفریقین حتّی ادّعی فخر المحققین فی باب الرهن من الایضاح تواترها (3)، و السند فی بعض الطرق صحیح أو موثق، فلو لم یکن متواتراً مقطوع الصدور فلا أقل من الاطمئنان بصدورها عن المعصوم (علیه السلام) فلا مجال للاشکال فی سندها.

و أمّا المتن: فقد نقلها الخاصّة علی ثلاثة وجوه:

الأوّل: ما اقتصر فیه علی هاتین الجملتین «لا ضرر و لا ضرار» بلا زیادة شیء کما فی حدیث ابن بکیر عن زرارة عن أبی جعفر (علیه السلام) فی قضیّة سمرة بن جندب (4)، و کما فی حدیث عقبة بن خالد عن أبی عبد الله (علیه السلام) فی قضاء رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) بین أهل البادیة « أنّه لا یمنع فضل

ص:600


1- 1) فرائد الاُصول 2: 533
2- 2) کفایة الاُصول: 380
3- 3) إیضاح الفوائد 2: 48
4- 4) الوسائل 25: 428 / کتاب إحیاء الموات ب 12 ح 3

ماء لیمنع به فضل کلاء» (1). و ما رواه عقبة بن خالد أیضاً عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال (علیه السلام) : «قضی رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) بالشفعة بین الشرکاء فی الأرضین و المساکن، و قال (صلّی اللّه علیه و آله) : لا ضرر و لا ضرار» (2)و کذا رواها القاضی نعمان المصری فی کتاب دعائم الاسلام (3).

الثانی: ما زید فیه علی الجملتین کلمة «علی مؤمن» کما فی حدیث ابن مسکان عن زرارة عن أبی جعفر (علیه السلام) فی قضیّة سمرة بن جندب (4).

الثالث: ما زید فیه علی الجملتین کلمة «فی الاسلام» ، کما فی روایة الفقیه فی باب میراث أهل الملل (5)، و قد حکیت بهذه الزیادة عن تذکرة العلّامة (قدس سره) مرسلة (6)، و کذلک عن کتاب مجمع البحرین (7)هذا کلّه من طرق الخاصّة. و أمّا العامّة فرووها بطرق متعددة کلّها بلا زیادة (8)، إلّا روایة ابن

ص:601


1- 1) الوسائل 25: 420 / کتاب إحیاء الموات ب 7 ح 2
2- 2) الوسائل 25: 399 / کتاب الشفعة ب 5 ح 1
3- 3) رواه فی الدعائم بلفظ «لا ضرر و لا إضرار» و رواه عنه فی المستدرک بلفظ «لا ضرر و لا ضرار» .دعائم الاسلام 2: 499/ ح 1781 و504/ ح 1805،مستدرک الوسائل 17: 118 / کتاب إحیاء الموات ب 9 ح 1 و 2
4- 4) الوسائل 25: 429 / کتاب إحیاء الموات ب 12 ح 4
5- 5) الفقیه 4: 243 / ح 777 و فیه: لا ضرر و لا إضرار، الوسائل 26: 14 / أبواب موانع الارث ب 1 ح 10
6- 6) تذکرة الفقهاء 1: 522 / خیار الغبن
7- 7) مجمع البحرین 3: 373 مادّة ضرر
8- 8) سنن ابن ماجه 2: 784 / ح 2340 و 2341، سنن الدارقطنی 4: 227 / ح 83 - 85، مسند أحمد 6: 446 و 447 / ح 22272

الأثیر فی النهایة، ففیها زیادة لفظ «فی الاسلام» (1).

ثمّ اعلم أنّه لا معارضة بین الروایات من جهة الزیادة و النقیصة، لصدور هاتین الجملتین عن النبی (صلّی اللّه علیه و آله) فی موارد متعددة فیحتمل صدورها بوجوه مختلفة، نعم قد اختلفت الروایات فی قصّة سمرة بن جندب مع کونها قصّة واحدة، فلا محالة تکون الروایات الواردة فی خصوص هذه القصّة متعارضة، فقد رویت تارةً بلا ذکر الجملتین کما فی روایة الفقیه عن الصیقل الحذّاء (2)، و اُخری مع ذکرهما بلا زیادة شیء آخر، کما فی روایة ابن بکیر المتقدمة عن زرارة (3)و ثالثةً بزیادة کلمة «علی مؤمن» کما فی روایة ابن مسکان المتقدمة عن زرارة (4)و الترجیح لروایة ابن مسکان المشتملة علی الزیادة، لأنّ احتمال الغفلة فی الزیادة أبعد من احتمالها فی النقیصة، فیؤخذ بالزیادة.

فتلخّص ممّا ذکرناه: أنّ هاتین الجملتین قد وصلت إلینا بالحجّة بلا زیادة، و مع زیادة «علی مؤمن» کما فی روایة ابن مسکان، و مع زیادة «فی الاسلام» کما فی روایة الفقیه، و القول بأنّ روایة الفقیه مرسلة لم یعلم انجبارها، لاحتمال أن یکون عمل الأصحاب بغیرها من الروایات، فلم تثبت کلمة «فی الاسلام» مدفوع بأنّ الارسال إنّما یکون فیما إذا کان التعبیر بلفظ روی و نحوه. و أمّا إذا کان بلفظ قال النبی (صلّی اللّه علیه و آله) مثلاً کما فیما نحن فیه، فالظاهر کون

ص:602


1- 1) النهایة لابن أثیر 3: 81 مادّة ضرر
2- 2) الفقیه 3: 77 / ح208، الوسائل 25: 427 / کتاب إحیاء الموات ب12 ح1 [ و من الظاهر أنّ الصیقل الحذاء من سهو القلم فانّ الصحیح الحسن الصیقل عن أبی عبیدة الحذّاء ]
3- 3) فی ص 600 الهامش (4)
4- 4) فی ص 601 الهامش (4)

الروایة ثابتة عند الراوی، و إلّا فلا یجوز له الاخبار البتی بقوله: قال. فتعبیر الصدوق (قدس سره) فی الفقیه بقوله: قال النبی (صلّی اللّه علیه و آله) یدل علی أنّه ثبت عنده صدور هذا القول منه (صلّی اللّه علیه و آله) بطریق صحیح، و إلّا لم یعبّر بمثل هذا التعبیر، فیعامل مع هذا النحو من المراسیل معاملة المسانید.

هذا ما ذکرناه فی الدورة السابقة، لکنّ الانصاف عدم حجّیة مثل هذه المرسلة أیضاً، لأنّ غایة ما یدل علیه هذا النحو من التعبیر صحّة الخبر عند الصدوق. و أمّا صحّته عندنا فلم تثبت، لاختلاف المبانی فی حجّیة الخبر، فانّ بعضهم قائل بحجّیة خصوص خبر العادل مع ما فی معنی العدالة من الاختلاف، حتّی قال بعضهم العدالة هی شهادة أنّ لا إله إلّا اللّه و أنّ محمّداً رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) مع عدم ظهور الفسق. و بعضهم قائل بحجّیة خبر الثقة، کما هو التحقیق. و بعضهم لا یری جواز العمل إلّا بالخبر المتواتر أو المحفوف بالقرینة العلمیة، فمع وجود هذا الاختلاف فی حجّیة الخبر کیف یکون اعتماد أحد علی خبر مستلزماً لحجّیته عند غیره.

و بالجملة: کون الخبر حجّةً عند الصدوق (قدس سره) لا یثبت حجّیته عندنا، و لذا لا یمکن الاعتماد علی جمیع الروایات الموجودة فی الفقیه، بل لا بدّ من النظر فی حال الرواة لتحصیل الاطمئنان بوثاقتهم، مع أنّ الصدوق (قدس سره) ذکر فی أوّل کتاب الفقیه: إنِّی لا أذکر فی هذا الکتاب إلّا ما هو حجّة عندی و کذا ذکر الکلینی (قدس سره) فی کتاب الکافی مثل ما ذکره الصدوق (قدس سره) فی الفقیه، و من الواضح أنّه لا یمکننا العمل بجمیع ما فی الکافی، بل لا بدّ من الفحص و تحصیل الاطمئنان بوثاقة الراوی.

فتحصّل: أنّ زیادة لفظ «فی الاسلام» لم تثبت لنا بطریق معتبر. نعم،

ص:603

الزیادة المذکورة موجودة فی روایة ابن الأثیر فی النهایة (1)، و لکنّه من العامّة، فلا یصحّ الاعتماد علیها کما هو واضح.

ثمّ إنّ ذکر الجملتین فی إحدی روایتی عقبة بن خالد (2)منضماً إلی قضائه (صلّی اللّه علیه و آله) بالشفعة، و فی الاُخری منضماً إلی نهیه (صلّی اللّه علیه و آله) أهل البادیة عن منع فضل الماء، و إن أمکن فی مقام الثبوت أن یکون من باب الجمع فی المروی، بأن کان ذکرهما منضماً إلی الحکم بالشفعة و إلی النهی عن منع فضل الماء فی کلام النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و أن یکون من باب الجمع فی الروایة، بأن کانت الجملتان فی کلامه (صلّی اللّه علیه و آله) فی مورد، و حکمه بالشفعة فی مورد آخر، و نهیه عن منع فضل الماء فی مورد ثالث، و جمعها الراوی عند النقل کما هو دأبهم فی نقل الروایات، و کثیراً ما یتّفق فی نقل الفتاوی أیضاً، إلّا أنّ الظاهر هو الثانی، فانّ مقام الاثبات لا یساعد الأوّل، و الشاهد علیه فی الروایة الاُولی أمران:

الأوّل: أنّ بین موارد ثبوت حقّ الشفعة و تضرر الشریک بالبیع عموماً من وجه، فربّما یتضرر الشریک و لا یکون له حقّ الشفعة، کما إذا کان الشرکاء أکثر من اثنین، و قد یثبت حقّ الشفعة بلا ترتب ضرر علی أحد الشریکین ببیع الآخر، کما إذا کان الشریک البائع مؤذیاً و کان المشتری ورعاً بارّاً محسناً إلی شریکه، و ربّما یجتمعان کما هو واضح، فإذن لا یصح إدراج الحکم بثبوت حقّ الشفعة تحت کبری قاعدة لا ضرر.

ص:604


1- 1) النهایة لابن أثیر 3: 81 مادّة ضرر
2- 2) تقدّمتا فی ص 601 الهامش (1) و (2)

الثانی: أنّ مفاد لا ضرر - علی ما سیجیء بیانه (1)- إنّما هو نفی الحکم الضرری أو نفی الموضوع الضرری، بأن یکون المراد نفی الحکم بلسان نفی الموضوع علی اختلاف بین الشیخ و صاحب الکفایة (قدس سرهما) و الضرر فی مورد ثبوت حقّ الشفعة إنّما یأتی من قبل بیع الشریک حصّته، فلو کان ذلک مورداً لقاعدة لا ضرر لزم الحکم ببطلان البیع، و لو کان الضرر ناشئاً من لزوم البیع لزم الحکم بثبوت الخیار، بأن یردّ المبیع إلی البائع. و أمّا جعل حقّ الشفعة لجبران الضرر و تدارکه، بأن ینقل المبیع إلی ملکه فلیس مستفاداً من أدلة نفی الضرر، فانّها لا تدل علی جعل حکم یتدارک به الضرر، غایتها نفی الحکم الضرری علی ما سیجیء بیانه قریباً إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا الروایة الثانیة: فالشاهد فیها أیضاً أمران: الأوّل: أنّ الضرر لا ینطبق علی منع المالک فضل ماله عن الغیر، إذ من الواضح أنّ منع المالک غیره عن الانتفاع بماله لا یعدّ ضرراً علی الغیر، غایته عدم الانتفاع به. و سیجیء (2)أنّ عدم الانتفاع لا یعدّ ضرراً. الثانی: أنّ النهی فی هذا المورد تنزیهی قطعاً، لعدم حرمة منع فضل المال عن الغیر بالضرورة، فلا یندرج تحت کبری قاعدة لا ضرر بجمیع معانیها.

الجهة الثانیة: فقه الحدیث و معناه

الجهة الثانیة: فی فقه الحدیث و معناه، إنّ فی هاتین الجملتین ثلاث کلمات: ضرر، و ضرار، و کلمة لا، فلنشرح کل واحدة لیعلم المراد الترکیبی منها:

أمّا الضرر: فهو اسم مصدر من ضرّ یضرّ ضرّاً، و یقابله المنفعة لا النفع کما فی الکفایة (3)، لأنّ النفع مصدر لا اسم مصدر، و مقابله الضر لا الضرر، کما فی قوله تعالی: «لا یَمْلِکُونَ لِأَنْفُسِهِمْ نَفْعاً وَ لا ضَرًّا» (4)و الفرق بین المصدر

ص:605


1- 1) فی ص 611 و 615
2- 2) فی الجهة الثانیة
3- 3) کفایة الاُصول: 381
4- 4) الرعد 13: 16

و اسمه واضح، فانّ معنی المصدر نفس الفعل الصادر من الفاعل، و معنی اسم المصدر هو الحاصل من المعنی المصدری. و مادّة الضرر تستعمل متعدیة إذا کانت مجردة، فیقال: ضرّه و یضرّه. و أمّا إن کانت من باب الإفعال فتستعمل متعدیة بالباء، فیقال: أضرّ به و لا یقال أضرّه.

و أمّا معنی الضرر فهو النقص فی المال، کما إذا خسر التاجر فی تجارته، أو فی العرض کما إذا حدث شیء أوجب هتکه مثلاً، أو فی البدن بالکیفیة کما إذا أکل شیئاً فصار مریضاً، أو بالکمّیة کما إذا قطع یده مثلاً. و المنفعة هی الزیادة من حیث المال کما إذا ربح التاجر فی تجارته، أو من حیث العرض کما إذا حدث شیء أوجب تعظیمه، أو من حیث البدن کما إذا أکل المریض دواءً فعوفی منه. و بینهما واسطة، کما إذا لم یربح التاجر فی تجارته و لم یخسر، فلم یتحقق منفعة و لا ضرر. فظهر أنّ التقابل بینهما من تقابل التضاد لا من تقابل العدم و الملکة علی ما فی الکفایة (1).

و أمّا الضرار: فیمکن أن یکون مصدراً للفعل المجرد کالقیام، و یمکن أن یکون مصدر باب المفاعلة، لکن الظاهر هو الثانی، إذ لو کان مصدر المجرد لزم التکرار فی الکلام بحسب المعنی بلا موجب، و یکون بمنزلة قوله: لا ضرر و لا ضرر. مع انّ قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «إنّک رجل مضار» (2)فی قصّة سمرة ابن جندب یؤیّد کونه مصدر باب المفاعلة.

ثمّ إنّ المعروف بین الصرفیین و النحویین بل المسلّم عندهم أنّ باب المفاعلة فعل للاثنین، لکنّ التتبع فی موارد الاستعمالات یشهد بخلاف ذلک، و أوّل من

ص:606


1- 1) کفایة الاُصول: 381
2- 2) الوسائل 25: 429 / کتاب إحیاء الموات ب 12 ح 4

تنبّه لهذا الاشتباه المسلّم هو بعض الأعاظم من مشایخنا المحققین (قدس سرهم) (1)و الذی یشهد به التتبع أنّ هیئة المفاعلة وضعت لقیام الفاعل مقام إیجاد المادة و کون الفاعل بصدد إیجاد الفعل. و أقوی شاهد علی ذلک هی الآیات الشریفة القرآنیة: فمنها قوله تعالی: «یُخادِعُونَ اَللّهَ وَ اَلَّذِینَ آمَنُوا وَ ما یَخْدَعُونَ إِلاّ أَنْفُسَهُمْ» (2)فذکر سبحانه و تعالی أنّ المنافقین بصدد إیجاد الخدعة، و لکن لا تقع خدعتهم إلّا علی أنفسهم، و من ثمّ عبّر فی الجملة الاُولی بهیئة المفاعلة، لأنّ اللّه تعالی لا یکون مخدوعاً بخدعتهم، لأنّ المخدوع ملزوم للجهل، و تعالی اللّه عنه علواً کبیراً. و عبّر فی الجملة الثانیة بهیئة الفعل المجرد، لوقوع ضرر خدعتهم علی أنفسهم لا محالة.

و منها قوله تعالی: «إِنَّ اَللّهَ اِشْتَری مِنَ اَلْمُؤْمِنِینَ أَنْفُسَهُمْ وَ أَمْوالَهُمْ بِأَنَّ لَهُمُ اَلْجَنَّةَ، یُقاتِلُونَ فِی سَبِیلِ اَللّهِ فَیَقْتُلُونَ وَ یُقْتَلُونَ. . .» (3)و وجه الدلالة واضح لا حاجة إلی البیان. و الشواهد علی ما ذکرناه فی هیئة المفاعلة کثیرة فی الآیات الشریفة جداً، و من تتبع یجد صدق ما ذکرناه، فانّ بعض مشایخنا المتقدِّم ذکره قد تتبع لاستفادة هذا المطلب من أوّل القرآن إلی آخره. هذا ما یرجع إلی معنی لفظی الضرر و الضرار.

و أمّا کلمة لا الداخلة علیهما فی الجملتین: فهی لنفی الجنس، و توضیح المراد منها و بیان مفادها فی المقام یتوقف علی ذکر موارد استعمال الجمل المنفیة بها فی

ص:607


1- 1) و هو المرحوم العلّامة المحقق الشیخ محمّد حسین الاصفهانی الکمپانی (طاب ثراه) . راجع نهایة الدرایة 4: 437
2- 2) البقرة 2: 9
3- 3) التوبة 9: 111

الأحکام الشرعیة، و فی مقام التشریع، و هی علی أقسام:

فمنها: ما تکون الجملة مستعملة فی مقام الاخبار عن عدم تحقق شیء کنایةً عن مبغوضیته فیکون الکلام نفیاً اُرید به النهی، و السر فی صحّة هذا الاستعمال هو ما ذکرناه فی مبحث الأوامر (1)من أنّ الاخبار عن عدم شیء کالاخبار عن وجوده، فکما صحّ الاخبار عن وجود شیء فی مقام الأمر به، بمعنی أنّ المؤمن الممتثل یفعل کذا، کقول الفقهاء یعید الصلاة أو أعاد الصلاة، کذلک صحّ الاخبار عن عدم وجود شیء فی مقام النهی عنه بالعنایة المذکورة أی بمعنی أنّ المؤمن لا یفعل کذا. و قد وقع هذا الاستعمال فی الآیات و الروایات. أمّا الآیات فکقوله تعالی: «فَلا رَفَثَ وَ لا فُسُوقَ وَ لا جِدالَ فِی اَلْحَجِّ» (2). و أمّا الروایات فکقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا غش بین المسلمین» (3).

فظهر بما ذکرناه أنّه لا وجه لانکار صاحب الکفایة (قدس سره) تعاهد هذا النحو من الاستعمال للترکیب المشتمل علی کلمة «لا» التی لنفی الجنس (4).

و منها: ما تکون الجملة فیه مستعملة أیضاً فی مقام الاخبار عن عدم تحقق شیء فی الخارج، لکن لا بمعنی عدم التحقق مطلقاً، بل بمعنی عدم وجود الطبیعة فی ضمن فرد خاص أو حصّة خاصّة، بمعنی أنّ الطبیعة غیر منطبقة علی هذا الفرد أو علی هذه الحصّة. و المقصود نفی الحکم الثابت للطبیعة عن

ص:608


1- 1) لاحظ محاضرات فی اُصول الفقه 1: 483
2- 2) البقرة 2: 197
3- 3) کنز العمال 4: 60 و 158 / ح 9511 و 9970
4- 4) کفایة الاُصول: 382

الفرد أو عن الحصّة، کقوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (1)و قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا غیبة لمن ألقی جلباب الحیاء» (2)و قوله (علیه السلام) : «لا سهو للإمام مع حفظ من خلفه» (3)، فانّ المقصود نفی حرمة الرِّبا بین الوالد و الولد، و نفی حرمة الغیبة فی المورد المذکور و نفی حکم الشک مع حفظ المأموم، فانّ المراد من السهو فی هذه الروایة و غیرها هو الشک علی ما ذکر فی محلّه (4). و هذا هو الذی یعبّر عنه بنفی الحکم بلسان نفی الموضوع. و ظهر أنّه لا بدّ فی هذا الاستعمال من ثبوت حکم إلزامی أو غیره، تکلیفی أو وضعی فی الشریعة المقدّسة لنفس الطبیعة، لیکون هذا الدلیل نافیاً له عن الفرد أو عن الحصّة بلسان نفی الموضوع. هذا فیما إذا کان النفی حقیقیاً، و أمّا إذا کان النفی ادّعائیاً فلا یترتب علیه إلّا نفی الآثار المرغوبة المعبّر عنه بنفی الکمال، کما فی قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا صلاة لجار المسجد إلّا فی مسجده» (5).

و منها: ما تکون الجملة فیه مستعملةً فی نفی شیء فی الشریعة المقدّسة الاسلامیة، فتارةً تکون مستعملة فی نفی موضوع من الموضوعات فی الشریعة

ص:609


1- 1) لم نجد هذا النص فی مصادر الحدیث المتداولة و الموجود فیها: «لیس بین الرجل و ولده رِبا» . الوسائل 18: 135 / أبواب الرِّبا ب 7 ح 1، 3
2- 2) مستدرک الوسائل 8: 461 / أبواب أحکام العشرة ب 93 ح 4. و فیه: «من ألقی جلباب الحیاء فلا غیبة له»
3- 3) لم نجد هذا النص فی مصادر الحدیث المتداولة و الموجود فیها: «لیس علی الإمام سهو إذا حفظ علیه من خلفه» الوسائل 8: 241 / أبواب الخلل ب 24 ح 8
4- 4) ذکر فی موارد منها: شرح العروة الوثقی 19: 45
5- 5) الوسائل 5: 194 / أبواب أحکام المساجد ب 2 ح 1

المقدّسة فیستفاد منه نفی الحکم الثابت له فی الشرائع السابقة أو فی العرف کما فی قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا رهبانیة فی الاسلام» (1)فانّ الرهبانیة کانت مشروعة فی الاُمم السابقة، فنفیها فی الاسلام کنایة عن نفی تشریعها. و کقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا مناجشة فی الاسلام» (2)فانّ الازدیاد فی ثمن السلعة من غیر إرادة شرائها کان متعارفاً عند العرف فنفاه الشارع. و المقصود نفی تشریعها، و من هذا الباب قوله (علیه السلام) : «لا قیاس فی الدین» (3)فانّ حجّیة القیاس کانت مرتکزة عند العامّة فنفاها بنفیه. و بالجملة: الحکم المنفی فی هذا القسم هو ما کان ثابتاً للموضوع فی الشرائع السابقة أو فی سیرة العرف، بلا فرق بین أن یکون إلزامیاً أو غیر إلزامی، تکلیفیاً أو وضعیاً.

و اُخری تکون الجملة مستعملةً فی نفی نفس الحکم الشرعی ابتداءً، کما فی قوله تعالی: «وَ ما جَعَلَ عَلَیْکُمْ فِی اَلدِّینِ مِنْ حَرَجٍ» (4)فانّ ثبوت الحرج فی الشریعة إنّما هو بجعل حکم حرجی، فنفیه فی الشریعة إنّما هو بعدم جعل حکم یلزم من امتثاله الحرج علی المکلف.

إذا عرفت ما ذکرناه من موارد استعمال کلمة «لا» النافیة للجنس، فلنرجع إلی استظهار المراد من الحدیث الشریف، و ما یستفاد منها بحسب خصوصیة

ص:610


1- 1) المستدرک 14: 155 / أبواب مقدّمات النکاح ب 2 ح 2
2- 2) کنز العمال 4: 383 / ح 11025
3- 3) لم نجد هذا النص فی مصادر الحدیث المتداولة و الموجود فیها: «لا رأی فی الدین» و «لیس فی دین اللّه قیاس» و نحوهما، راجع الوسائل 27: 35/ أبواب صفات القاضی ب 6 ح 34 و 37
4- 4) الحج 22: 78

المقام، فقد ذکر له احتمالات أربعة:

الأوّل: أن یکون الکلام نفیاً اُرید به النهی بمنزلة قوله تعالی: «فَلا رَفَثَ وَ لا فُسُوقَ وَ لا جِدالَ» علی ما تقدّم بیانه (1). و علی هذا فمفاد الجملتین حرمة الاضرار بالغیر، و حرمة القیام مقام الاضرار. و اختار هذا الاحتمال شیخنا الشریعة الاصفهانی (قدس سره) (2)و أصرّ علیه.

و هذا الاحتمال و إن کان ممکناً فی نفسه، إلّا أنّه لا یمکن الالتزام به فی المقام. أمّا بناءً علی اشتمال الروایة علی کلمة «فی الاسلام» کما فی روایة الفقیه و نهایة ابن الأثیر (3)فظاهر، لأنّ هذا القید کاشف عن أنّ المراد هو النفی فی مقام التشریع، لا نفی الوجود الخارجی بداعی الزجر. و أمّا بناءً علی عدم ثبوت اشتمالها علیها کما هو الصحیح لکون روایة الفقیه مرسلةً غیر منجبرة، و روایة ابن الأثیر للعامّة، فلأنّ حمل النفی علی النهی یتوقف علی وجود قرینة صارفة عن ظهور الجملة فی کونها خبریة کما هی ثابتة فی قوله تعالی: «فَلا رَفَثَ وَ لا فُسُوقَ» فانّ العلم بوجود هذه الاُمور فی الخارج مع العلم بعدم جواز الکذب علی اللّه (سبحانه و تعالی) قرینة قطعیة علی إرادة النهی. و أمّا المقام فلا موجب لرفع الید عن الظهور و حمل النفی علی النهی، لامکان حمل القضیّة علی الخبریة علی ما سنذکره قریباً (4)إن شاء اللّه تعالی.

الثانی: أن یکون المراد نفی الحکم بلسان نفی الموضوع علی ما تقدّم

ص:611


1- 1) فی ص 608
2- 2) قاعدة لا ضرر: 25
3- 3) راجع ص 602
4- 4) فی ص 615

بیانه (1)، کما فی قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (2)، فانّ الرِّبا بمعنی الزیادة موجود بینهما، إنّما المقصود نفی الحرمة. وعلیه فیکون مفاد الجملتین أنّ الأحکام الثابتة لموضوعاتها - حال عدم الضرر - منفیة عنها إذا کانت تلک الموضوعات ضرریة، فانّ الوضوء إذا کان ضرریاً ینفی عنه الوجوب. و اختار هذا الاحتمال صاحب الکفایة (قدس سره) (3).

و هذا الاحتمال أیضاً ممّا لا یمکن الالتزام به فی المقام، و إن کان الاستعمال المذکور صحیحاً فی نفسه، کما ذکرناه فی الأمثلة المتقدمة، و ذلک لأنّ المنفی فی المقام هو عنوان الضرر، و الضرر لیس عنواناً للفعل الموجب للضرر، بل مسبب عنه و مترتب علیه، فلو کان النفی نفیاً للحکم بلسان نفی موضوعه، لزم أن یکون المنفی فی المقام الحکم الثابت لنفس الضرر، لا الحکم المترتب علی الفعل الضرری، فیلزم نفی حرمة الاضرار بالغیر بلسان نفی الاضرار، و هو خلاف المقصود، فانّ المقصود حرمة الاضرار بالغیر.

هذا مضافاً إلی أنّ الضرر بالنسبة إلی الحکم المترتب علیه موضوع، فهو مقتضٍ له، فکیف یعقل أن یکون مانعاً عنه. نعم، لو کان المنفی فی المقام هو الفعل الضرری أمکن القول بأنّ المراد نفی حکم هذا الفعل بلسان نفی الموضوع کالوضوء الضرری مثلاً، فما هو المنفی فی المقام لا یمکن الالتزام بنفی حکمه بلسان نفی الموضوع، و ما یمکن الالتزام بنفی حکمه بلسان نفی الموضوع لا یکون منفیاً فی المقام.

ص:612


1- 1) فی ص 608 - 609
2- 2) تقدّم فی ص 609
3- 3) کفایة الاُصول: 381

و بالجملة: نفی الحکم بلسان نفی الموضوع إنّما یکون فیما إذا کان دلیل بعمومه أو إطلاقه شاملاً لمورد الضرر، لیکون دلیل النفی ناظراً إلی نفی شموله لمورد الضرر بلسان نفی انطباق الموضوع علیه. و أمّا إذا کان المنفی عنوان الضرر فلا معنی لنفی الحکم الثابت له بعنوانه و هو الحرمة لما ذکرناه.

و ربّما یقال - کما فی الکفایة (1)- إنّ رفع الخطأ و النسیان فی حدیث الرفع إنّما یکون رفعاً للحکم المتعلق بالفعل الصادر حال الخطأ و النسیان، بلسان رفع الموضوع، مع أنّ المرفوع فی ظاهر الحدیث هو نفس الخطأ و النسیان، فلیکن المقام کذلک، وعلیه فالمنفی هو حکم الفعل الضرری بلسان نفی الموضوع.

و فیه أوّلاً: أنّ الالتزام بنفی الحکم عن الفعل الصادر حال الخطأ و النسیان فی حدیث الرفع إنّما هو للقرینة القطعیة، باعتبار أنّ رفع الخطأ و النسیان تکویناً مستلزم للکذب، لوجودهما بالوجدان، و رفع الحکم المتعلق بنفس الخطأ و النسیان مستلزم للخلف و المحال، فانّ الموضوع هو المقتضی للحکم فکیف یعقل أن یکون رافعاً له، فلا مناص من الحمل علی رفع الحکم المتعلق بالفعل الصادر حال الخطأ و النسیان. و هذا بخلاف المقام إذ یمکن فیه تعلّق النفی بنفس الضرر فی مقام التشریع، لیکون مفاده نفی جعل الحکم الضرری علی ما سیجیء بیانه قریباً (2)إن شاء اللّه تعالی.

و ثانیاً: أنّ نسبة الخطأ و النسیان إلی الفعل هی نسبة العلّة إلی المعلول، فیصح أن یکون النفی نفیاً للمعلول بنفی علّته، فیکون المراد أنّ الفعل الصادر حال الخطأ و النسیان کأنّه لم یصدر فی الخارج أصلاً فیرتفع حکمه لا محالة،

ص:613


1- 1) کفایة الاُصول: 341
2- 2) فی ص 615

بخلاف الضرر فانّه معلول للفعل و مترتب علیه فی الخارج، و لم یعهد فی الاستعمالات المتعارفة أن یکون النفی فی الکلام متعلقاً بالمعلول و قد اُرید به نفی العلّة لیترتب علیه نفی الحکم المتعلق بالعلّة. و لو سلّم صحّة هذا الاستعمال فلا ینبغی الشک فی کونه خلاف الظاهر جداً، فلا یصار إلیه إلّا بالقرینة القطعیة.

و ثالثاً: أنّ الرفع المتعلق بالخطإ و النسیان فی حدیث الرفع یمکن أن یکون من قبیل القسم الثالث من أقسام استعمالات لا النافیة للجنس، فیکون المنفی حینئذ الحکم الثابت لهما فی الشرائع السابقة، کما یشهد به قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «رفع عن اُمّتی» (1)فانّه ظاهر فی اختصاص الرفع بهذه الشریعة، و لازمه ثبوت الحکم فی الشرائع السابقة، و لا تکون المؤاخذة علی الخطأ و النسیان منافیةً للعدل، حتّی تستنکر فی الشرائع السابقة أیضاً، فانّ المؤاخذة علی عدم التحفظ عن الخطأ و النسیان بأن یکتب شیئاً أو یضع مقابل وجهه شیئاً مثلاً کی لا یخطئ و لا ینسی، لا ینافی العدل. نعم، إذا صدر الخطأ أو النسیان بغیر اختیاره بحیث لا یمکنه التحفظ عنهما لا تصحّ المؤاخذة علیهما حینئذ لا محالة. وعلیه فلا وجه لقیاس المقام برفع الخطأ و النسیان فی حدیث الرفع، لعدم کون الرفع رفعاً للحکم بلسان نفی الموضوع، بل یکون رفعاً للآثار التی کانت للخطإ و النسیان فی الشرائع السابقة (2).

ص:614


1- 1) الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1
2- 2) هکذا ذکر سیّدنا الاُستاذ العلّامة (دام ظلّه العالی) و فی ذهنی القاصر أنّ الآثار الثابتة فی الشرائع السابقة أیضاً کانت للفعل الصادر حال الخطأ و النسیان، لا لنفس الخطأ و النسیان، فیرجع الأمر إلی نفی تلک الآثار فی هذه الشریعة المقدّسة بلسان نفی الموضوع فلاحظ

الثالث: أن یکون المراد نفی الضرر غیر المتدارک، و لازمه ثبوت التدارک فی موارد الضرر بأمر من الشارع، فانّ الضرر المتدارک لا یکون ضرراً حقیقة.

و هذا الوجه أبعد الوجوه، إذ یرد علیه أوّلاً: أنّ التقیید خلاف الأصل فلا یصار إلیه بلا دلیل.

و ثانیاً: أنّ التدارک الموجب لانتفاء الضرر - علی تقدیر التسلیم - إنّما هو التدارک الخارجی التکوینی لا التشریعی، فمن خسر مالاً ثمّ ربح بمقداره صحّ أن یقال - و لو بالمسامحة - أنّه لم یتضرر. و أمّا حکم الشارع بالتدارک، فلا یوجب ارتفاع الضرر خارجاً، فمن سرق ماله متضرر بالوجدان، مع حکم الشارع بوجوب ردّه علیه.

و ثالثاً: أنّ کل ضرر خارجی لیس ممّا حکم الشارع بتدارکه تکلیفاً أو وضعاً، فانّه لو تضرر تاجر باستیراد تاجر آخر لا یجب علیه تدارکه، مع کون التاجر الثانی هو الموجب للضرر علی التاجر الأوّل، فضلاً عمّا إذا تضرر شخص من دون أن یکون أحد موجباً للضرر علیه، کمن احترقت داره مثلاً، فإنّه لا یجب علی جاره و لا علی غیره تدارک ضرره. نعم، لو کان الاضرار باتلاف المال وجب تدارکه علی المتلف، لکن لا بدلیل لا ضرر، بل بقاعدة الاتلاف من أنّه من أتلف مال الغیر فهو له ضامن.

الرابع: ما أفاده شیخنا الأنصاری (قدس سره) من أنّ المراد نفی الحکم الناشئ من قبله الضرر، فیکون الضرر عنواناً للحکم لکونه معلولاً له فی مقام الامتثال، فکل حکم موجب لوقوع العبد المطیع فی الضرر فهو مرتفع فی عالم التشریع. و أمّا العبد العاصی فهو لا یتضرر بجعل أیّ حکم من الأحکام لعدم امتثاله. و بالجملة: مفاد نفی الضرر فی عالم التشریع هو نفی الحکم الضرری، کما

ص:615

أنّ مفاد نفی الحرج فی عالم التشریع هو نفی الحکم الحرجی (1).

و هذا هو الصحیح، و لا یرد علیه شیء ممّا کان یرد علی الوجوه المتقدمة، فیکون الحدیث الشریف دالّاً علی نفی جعل الحکم الضرری، سواء کان الضرر ناشئاً من نفس الحکم کلزوم البیع المشتمل علی الغبن، أو ناشئاً من متعلقه کالوضوء الموجب للضرر، فاللزوم مرتفع فی الأوّل و الوجوب فی الثانی.

الجهة الثالثة: کیفیة انطباق الحدیث علی قصّة سمرة

الجهة الثالثة: فی انطباق قاعدة نفی الضرر علی ما ذکر فی قصّة سمرة بن جندب، فربّما یقال بعدم انطباقها علیه، لأنّ الضرر فی تلک القضیّة لم یکن إلّا فی دخول سمرة علی الأنصاری بغیر استئذان. و أمّا بقاء عذقه فی البستان فما کان یترتب علیه ضرر أصلاً، و مع ذلک أمر النبی (صلّی اللّه علیه و آله) بقلع العذق، فالکبری المذکورة فیها لا تنطبق علی المورد، فکیف یمکن الاستدلال بها فی غیره.

و أجاب عنه المحقق النائینی (قدس سره) (2)بما حاصله: أنّ دخول سمرة علی الأنصاری بغیر استئذان إذا کان ضرریاً، فکما یرتفع هذا الضرر بمنعه عن الدخول بغیر استئذان، کذلک یرتفع برفع علّته و هی ثبوت حق لسمرة فی إبقاء عذقه فی البستان، فلأجل کون المعلول ضرریاً رفعت علّته، کما إذا کانت المقدمة ضرریة، فانّه کما ینتفی وجوب المقدمة کذلک ینتفی وجوب ذی المقدمة، فإذا کان علی المکلف غسل و لم یکن الغسل بنفسه موجباً للضرر علیه، و لکن کانت مقدمته کالمشی إلی الحمام مثلاً ضرریاً، فلا إشکال فی رفع وجوب ذی المقدمة و هو الغسل، کرفع وجوب المقدمة و هی المشی إلی الحمام، فلا مانع من

ص:616


1- 1) رسائل فقهیة: 114 و 116، فرائد الاُصول 2: 534 (باختلاف یسیر فی المضمون)
2- 2) منیة الطالب 3: 398

سقوط حق سمرة استناداً إلی نفی الضرر، لکون معلوله ضرریاً و هو الدخول بغیر استئذان.

و فیه: أن کون المعلول ضرریاً لا یوجب إلّا ارتفاع نفسه، فانّ رفع علّته بلا موجب، فإذا کانت إطاعة الزوج فی عمل من الأعمال ضرراً علی الزوجة لا یرتفع به إلّا وجوب الاطاعة فی ذلک العمل. و أمّا الزوجیة التی هی السبب فی وجوب الاطاعة فلا مقتضی لارتفاعها. و کذا إذا اضطرّ أحد إلی شرب النجس فالمرتفع بالاضطرار إنّما هو الحرمة دون نجاسته التی هی علّة الحرمة و هکذا. و قیاس المقام بکون المقدمة ضرریة الموجبة لارتفاع وجوب ذی المقدمة مع الفارق، لأنّ کون المقدمة ضرریة یستلزم کون ذی المقدمة أیضاً ضرریاً، لأنّ الاتیان بذی المقدمة یتوقف علی الاتیان بالمقدمة علی ما هو معنی المقدمیة، فضرریة المقدمة توجب ضرریة ذیها لا محالة، فارتفاع وجوب ذی المقدمة إنّما هو لکونه بنفسه ضرریاً، فانّ المشی إلی الحمام لو کان ضرریاً کان الغسل بنفسه ضرریاً مع فرض توقفه علی المشی إلی الحمام، فکیف یقاس المقام به.

و أجاب شیخنا الأنصاری (قدس سره) بأنّا لا ندری کیفیة انطباق الکبری علی المورد، و الجهل بها لا یضر بالاستدلال بالکبری الکلّیة فیما علم انطباقها علیه (1).

و ما ذکره و إن کان صحیحاً فی نفسه، إلّا أنّ المقام لیس کذلک أی مجهول الانطباق علی المورد، بل معلوم الانطباق علیه، فانّ ما یستفاد من الروایة الواردة فی قصّة سمرة أمران: أحدهما: عدم جواز دخول سمرة علی الأنصاری

ص:617


1- 1) رسائل فقهیة: 111

بغیر استئذان. ثانیهما: حکمه (صلّی اللّه علیه و آله) بقلع العذق. و الاشکال المذکور مبنی علی أن یکون الحکم الثانی بخصوصه أو منضماً إلی الأوّل مستنداً إلی نفی الضرر، و أمّا إن کان المستند إلیه خصوص الحکم الأوّل، و کان الحکم الثانی الناشئ من ولایته (صلّی اللّه علیه و آله) علی أموال الاُمّة و أنفسهم، دفعاً لمادّة الفساد أو تأدیباً له لقیامه معه (صلّی اللّه علیه و آله) مقام العناد و اللجاج، کما یدل علیه قوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «اقلعها وارم بها وجهه» (1)و قوله (صلّی اللّه علیه و آله) لسمرة: «فاغرسها حیث شئت» (2)مع أنّ الظاهر و اللّه العالم سقوط العذق بعد القلع عن الاثمار، و عدم الانتفاع بغرسه فی مکان آخر. فهذان الکلامان ظاهران فی غضبه (صلّی اللّه علیه و آله) علی سمرة و کونه (صلّی اللّه علیه و آله) فی مقام التأدیب، کما هو فی محلّه لمعاملته معه (صلّی اللّه علیه و آله) معاملة المعاند التارک للدنیا و الآخرة و الاطاعة و الأدب معاً کما یظهر من مراجعة القضیّة بتفصیلها.

فتلخّص: أنّ حکمه (صلّی اللّه علیه و آله) بقلع العذق لم یکن مستنداً إلی قاعدة نفی الضرر، فالاشکال مندفع من أصله.

تنبیهات:
التنبیه الأوّل: اختصاص الحدیث برفع الحکم الالزامی

أنّه بناءً علی ما ذکرناه - من أنّ قوله (صلّی اللّه علیه و آله) «لا ضرر» ناظر إلی نفی تشریع الحکم الضرری - یختص النفی بجعل حکم إلزامی من الوجوب

ص:618


1- 1) الوسائل 25: 427 و 428 / کتاب إحیاء الموات ب 12 ح 1 و 3 (باختلاف یسیر)
2- 2) المصدر السابق ح 4

و الحرمة، فانّه هو الذی یکون العبد ملزماً فی امتثاله، فعلی تقدیر کونه ضرریاً کان وقوع العبد فی الضرر مستنداً إلی الشارع بجعله الحکم الضرری. و أمّا الترخیص فی شیء یکون موجباً للضرر علی نفس المکلف أو علی غیره، فلا یکون مشمولاً لدلیل نفی الضرر، لأنّ الترخیص فی شیء لا یلزم المکلف فی ارتکابه حتّی یکون الترخیص ضرریاً، بل العبد باختیاره و إرادته یرتکبه، فیکون الضرر مستنداً إلیه لا إلی الترخیص المجعول من قبل الشارع.

و بالجملة: نفی الضرر فی الحدیث الشریف - علی ما ذکرناه من المعنی - لیس إلّا کنفی الحرج المستفاد من أدلة نفی الحرج، فکما أنّ المنفی بها هو الحکم الالزامی الموجب لوقوع المکلف فی الحرج دون الترخیصی، إذ الترخیص فی شیء حرجی لا یکون سبباً لوقوع العبد فی الحرج، فکذا فی المقام بلا فرق بینهما، فلا یستفاد من قوله (صلّی اللّه علیه و آله) «لا ضرر» حرمة الاضرار بالغیر و لا حرمة الاضرار بالنفس، و إن کان الأوّل ثابتاً بالأدلة الخاصّة، بل یمکن استفادته من الفقرة الثانیة فی نفس هذا الحدیث، و هی قوله (صلّی اللّه علیه و آله) «لا ضرار» بتقریب أنّ المراد من النفی فی هذه الفقرة هو النهی، کما فی قوله تعالی «فَلا رَفَثَ وَ لا فُسُوقَ وَ لا جِدالَ» (1).

و ذلک لأنّ الضرار أمر خارجی و هو کون الشخص فی مقام الاضرار بالغیر، فلا معنی لنفیه تشریعاً، کما لا یصح حمله علی الإخبار عن عدم تحقق الاضرار فی الخارج، للزوم الکذب، فلا محالة یکون المراد منه النهی عن کون الشخص فی مقام الاضرار بالغیر، فیدل علی حرمة الاضرار بالغیر بالأولویة القطعیة. و لا یلزم من حمل النفی علی النهی فی هذه الفقرة التفکیک بین الفقرتین، لأنّ

ص:619


1- 1) البقرة 2: 197

المعنی فی کلتیهما هو النفی، غایة الأمر کون النفی فی الفقرة الاُولی حقیقیاً، و فی الفقرة الثانیة ادّعائیاً علی ما تقدّم بیانه. و هذا نظیر ما ذکرناه فی حدیث الرفع من أنّ الرفع بالنسبة إلی ما لا یعلمون حقیقی و بالنسبة إلی الخطأ و النسیان و غیرهما من الفقرات مجازی (1). و أمّا الثانی و هو الاضرار بالنفس فلا یستفاد حرمته من الفقرة الثانیة أیضاً، لأنّ الضرار و غیره ممّا هو من هذا الباب کالقتال و الجدال لا یصدق إلّا مع الغیر لا مع النفس.

التنبیه الثانی: کون الضرر فی العبادات و المعاملات شخصیا

أنّ الضرر کسائر العناوین الکلّیة المأخوذة فی موضوعات الأحکام المتوقف ثبوت الحکم فعلاً علی تحقق مصداقها خارجاً، و من المعلوم أنّ الضرر لا یکون من الاُمور المتأصلة التی لا یفترق الحال فیها بالاضافة إلی شخص دون شخص، بل من الاُمور الاضافیة التی یمکن تحقّقها بالنسبة إلی شخص دون شخص، کما فی الوضوء فانّه یمکن أن یکون الوضوء ضرراً علی شخص دون آخر، فوجوبه منفی بالنسبة إلی المتضرر به دون غیره، فما کان مشتهراً فی زمان من أنّ الضرر فی العبادات شخصی، و فی المعاملات نوعی لا یرجع إلی محصّل، بل الصحیح أنّ الضرر فی المعاملات أیضاً شخصی، لما ذکرناه من أنّ فعلیة الحکم المجعول تابعة لتحقق الموضوع. و لا یظهر وجه للتفکیک بین العبادات و المعاملات فی ذلک.

و کأنّ الوجه فی وقوعهم فی هذا التوهّم هو ما وقع فی کلام جماعة من أکابر

ص:620


1- 1) [ تقدّم فی ص 302 - 303 ما یرتبط بالمقام لکنّه اختار خلاف ما هنا ]

الفقهاء و منهم شیخنا الأنصاری (قدس سره) (1)من التمسک بقاعدة نفی الضرر لثبوت خیار الغبن و حقّ الشفعة، مع أنّ الضرر لا یکون فی جمیع موارد خیار الغبن، بل النسبة بین الضرر و ثبوت خیار الغبن هی العموم من وجه، إذ قد یکون الخیار ثابتاً مع عدم تحقق الضرر، کما إذا کان البیع مشتملاً علی الغبن و قد غلت السلعة حین ظهور الغبن بما یتدارک به الغبن، فلا یکون الحکم باللزوم فی مثله موجباً للضرر علی المشتری، و قد لا یکون الخیار ثابتاً مع تحقق الضرر، کما إذا کان البیع غیر مشتمل علی الغبن و لکن تنزّلت السلعة من حیث القیمة السوقیة، و قد یجتمعان کما هو واضح. کما أنّ النسبة بین الضرر و ثبوت حقّ الشفعة أیضاً عموم من وجه، و قد تقدّمت أمثلة الافتراق و الاجتماع (2)و لا نعید. فلأجل هذا الاستدلال توهّموا أنّ الضرر فی المعاملات نوعی لا شخصی، و قد عرفت أنّ الصحیح کون الضرر شخصیاً فی المعاملات أیضاً.

و لیس المدرک لثبوت خیار الغبن و ثبوت حقّ الشفعة هی قاعدة لا ضرر، بل المدرک لثبوت حقّ الشفعة هی الروایات الخاصّة الدالة علیه فی موارد مخصوصة، و لذا لا نقول بحقّ الشفعة إلّا فی هذه الموارد الخاصّة المنصوص علیها، ککون المبیع من الأراضی و المساکن، دون غیرها من الفروش و الظروف و غیرها، و کونه مشترکاً بین اثنین لا بین أکثر منهما، و قد تقدّم أنّ ذکر حدیث لا ضرر منضماً إلی قضائه (صلّی اللّه علیه و آله) بالشفعة فی روایة عقبة بن خالد إنّما هو من قبیل الجمع فی الروایة لا الجمع فی المروی (3)، و لو سلّم کونه من باب الجمع

ص:621


1- 1) رسائل فقهیة: 114،فرائد الاُصول 2: 534
2- 2) فی ص 604
3- 3) تقدّم فی ص 604

فی المروی فلا بدّ من حمله علی الحکمة دون العلّة.

و المدرک لخیار الغبن هو تخلّف الشرط الارتکازی الثابت فی المعاملات العقلائیة من تساوی العوضین فی المالیة، فانّ البناء الارتکازی من العقلاء ثابت علی التحفظ علی الهیولی و المالیة عند تبدیل الصور و التشخصات لأغراض و حوائج تدعوهم إلیه، فلو فرض نقصان أحد العوضین عن الآخر فی المالیة بحیث ینافی و یخالف هذا الشرط الارتکازی، ثبت خیار تخلّف الشرط. نعم، النقصان الیسیر لا یوجب الخیار، لکونه ثابتاً فی غالب المعاملات المتعارفة. و التفصیل موکول إلی محلّه (1).

التنبیه الثالث: و هی القاعدة بکثرة التخصیصات

ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) (2)أنّ کثرة التخصیصات الواردة علی قاعدة لا ضرر بالاجماع و النصوص الخاصّة موهنة للتمسک بها فی غیر الموارد المنصوص علیها و المنجبرة بعمل الأصحاب، فانّ الأحکام المجعولة فی باب الضمانات و الحدود و الدیات و القصاص و التعزیرات کلّها ضرریة، و کذلک تشریع الخمس و الزکاة و الحج و الجهاد ضرری، مع کونها مجعولةً بالضرورة. و من هذا القبیل الحکم بنجاسة الملاقی فیما کان مسقطاً لمالیته، کما فی المرق أو منقصاً لها کما فی الفرو، مع أنّه ثابت بلا إشکال، و کذا غیرها ممّا تأتی الاشارة إلی بعضها، فما خرج من عموم القاعدة أکثر ممّا بقی تحتها، و حیث إنّ تخصیص الأکثر

ص:622


1- 1) مصباح الفقاهة 6: 290 و ما بعدها
2- 2) فرائد الاُصول 2: 537

مستهجن فی الکلام، فلا مناص من الالتزام بأنّ الضرر المنفی فی الحدیث ضرر خاص غیر شامل لهذه الموارد، حتّی لا یلزم تخصیص الأکثر، و لازم ذلک هو الالتزام بکون مدلول الحدیث مجملاً غیر قابل للاستدلال به [ فی ] غیر الموارد المنصوص علیها أو المنجبرة بعمل الأصحاب. هکذا ذکره الشیخ (قدس سره) و لنا فی صحّة هذا الانجبار کلام مذکور فی محلّه (1).

ثمّ أجاب عن ذلک بأنّه یمکن أن یکون التخصیص فی هذه الموارد بعنوان واحد جامع لجمیعها، و لا قبح فی التخصیص بعنوان واحد، و لو کان أفراده أکثر من الباقی تحت العام. وعلیه فلا مانع من التمسک بعموم القاعدة عند الشک فی التخصیص.

و ردّ علیه فی الکفایة (2)بأنّه لا فرق فی استهجان تخصیص الأکثر بین أن یکون التخصیص بعنوان واحد یکون أفراده أکثر من الباقی تحت العام أو یکون بعناوین مختلفة.

و نحن نتکلّم أوّلاً فی تحقیق هذه الکبری أی استهجان تخصیص الأکثر، ثمّ فی تطبیقها علی المقام، فنقول: إنّ العموم المذکور فی الکلام تارةً یکون من قبیل القضایا الخارجیة و یکون الملحوظ فی الکلام ثبوت الحکم للأفراد الخارجیة، فحینئذ لا إشکال فی استهجان تخصیص الأکثر، بلا فرق بین أن یکون التخصیص بعنوان واحد أو بعناوین مختلفة، فلو قیل قتل جمیع العسکر إلّا بنی تمیم، و کان فی العسکر من غیر بنی تمیم رجل أو رجلان، ففی الحقیقة کان المقتول رجلاً أو

ص:623


1- 1) فی ص 280 - 281
2- 2) [ الظاهر أنّه من سهو القلم فانّ الرد مذکور فی حاشیة الآخوند (قدس سره) علی الرسائل (دُرر الفوائد) : 284 ]

رجلین، فلا إشکال فی استهجان التعبیر عن قتلهما بمثل قتل جمیع العسکر إلّا بنی تمیم، و إن کان التخصیص بعنوان واحد مثل ما إذا کان التخصیص بعناوین مختلفة، کما لو قیل: قتل جمیع العسکر إلّا زیداً و إلّا عمراً و إلّا. . . حتّی لا یبقی إلّا رجل أو رجلان مثلاً.

و اُخری: یکون العموم المذکور فی الکلام بنحو القضایا الحقیقیة، و یکون الحکم ثابتاً للموضوع المقدّر بلا نظر إلی الأفراد الخارجیة، فلا یکون التخصیص حینئذ مستهجناً و إن بلغ أفراده ما بلغ، لعدم لحاظ الأفراد الخارجیة فی ثبوت الحکم حتّی یکون الخارج أکثر من الباقی. و هذه هی القاعدة الکلّیة لقبح تخصیص الأکثر.

و أمّا تطبیقها علی المقام فالظاهر أنّ الحدیث الشریف من القسم الأوّل، أی من قبیل القضایا الخارجیة، فانّه ناظر إلی الأحکام التی بلّغها اللّه سبحانه إلی الناس بلسان نبیّه (صلّی اللّه علیه و آله) و أنّه لم یجعل فی هذه الأحکام ما یکون ضرریاً، فالحق مع صاحب الکفایة (قدس سره) فی أنّه لا فرق فی قُبح تخصیص الأکثر فی المقام بین أن یکون التخصیص بعنوان واحد أو بعناوین مختلفة.

و أمّا الجواب عن أصل الاشکال: فهو أنّه لیس فی المقام تخصیص إلّا فی موارد قلیلة، و نذکر أوّلاً موارد التخصیص، ثمّ الجواب عمّا توهّم کونه تخصیصاً للقاعدة، لیتّضح عدم ورود تخصیص الأکثر علی القاعدة فنقول:

الأوّل من موارد التخصیص: هو الحکم بنجاسة الملاقی للنجس، مع کونه مستلزماً للضرر علی المالک، کما لو وقعت فأرة فی دهن أو مرق، فالحکم بنجاستهما کما هو المنصوص (1)موجب للضرر علی المالک، و کذا غیر الدهن

ص:624


1- 1) الوسائل 1: 205 / أبواب الماء المضاف ب 5

و المرق ممّا کان الحکم بنجاسته موجباً لسقوطه عن المالیة أو لنقصانها.

الثانی: وجوب الغسل علی مریض أجنب نفسه عمداً، و إن کان الغسل ضرراً علیه علی ما ورد فی النص (1)، و إن کان المشهور أعرضوا عن هذا النص و حکموا بعدم وجوب الغسل علی المریض علی تقدیر کونه ضرراً علیه، فعلی القول بوجوب الغسل عملاً بالنص کان تخصیصاً للقاعدة.

الثالث: وجوب شراء ماء الوضوء و لو بأضعاف قیمته، فانّه ضرر مالی علیه، لکنّه منصوص (2)و مستثنی من القاعدة.

هذه هی موارد التخصیص، و أمّا غیرها ممّا ذکره شیخنا الأنصاری (قدس سره) (3)فلیس فیه تخصیص للقاعدة.

أمّا باب الضمانات فلیس مشمولاً لحدیث لا ضرر من أوّل الأمر، لکونه وارداً فی مقام الامتنان، و الحکم بعدم الضمان موجب للضرر علی المالک، و الحکم بالضمان موجب للضرر علی المتلف، فکلاهما منافیان للامتنان خارجان عن مدلول الحدیث بلا حاجة إلی التخصیص، و الحکم بالضمان مستند إلی عموم أدلة الضمان من قاعدة الاتلاف أو الید أو غیرهما ممّا هو مذکور فی محلّه (4)، و لما ذکرناه من أنّ الحدیث الامتنانی لا یشمل کل مورد یکون منافیاً للامتنان علی أحد من الاُمّة، قلنا فی باب البیع (5)بصحّة بیع المضطر و فساد بیع المکره

ص:625


1- 1) الوسائل 3: 373 / أبواب التیمم ب 17
2- 2) الوسائل 3: 389 / أبواب التیمم ب 26
3- 3) [ لا یخفی أنّ الشیخ (قدس سره) لم یذکر هذه الأمثلة و انّما تعرّض للبحث عموماً ]
4- 4) [ ذکرت فی موارد شتّی من فقه المکاسب منها: البحث عن قاعدة ما یضمن بصحیحه. . . إلخ ]
5- 5) مصباح الفقاهة 3: 293

مع أنّ الاضطرار و الاکراه کلیهما مذکوران فی حدیث الرفع، لأنّ رفع الحکم عن بیع المضطر منافٍ للامتنان علیه، فلا یکون مشمولاً لحدیث الرفع، بخلاف بیع المکره فانّ الرفع فیه لا یکون منافیاً للامتنان علیه، بل یکون امتناناً علیه، فیکون مشمولاً لحدیث الرفع. و هذا هو الوجه فی التفکیک بین بیع المضطر و المکره فی الحکم بصحّة الأوّل و فساد الثانی.

و أمّا الأحکام المجعولة فی الدیات و الحدود و القصاص و الحج و الجهاد، فهی خارجة عن قاعدة لا ضرر بالتخصص لا بالتخصیص، لأنّها من أوّل الأمر جعلت ضرریة لمصالح فیها، کما قال سبحانه و تعالی: «وَ لَکُمْ فِی اَلْقِصاصِ حَیاةٌ یا أُولِی اَلْأَلْبابِ» (1)و حدیث لا ضرر ناظر إلی العمومات و الاطلاقات الدالة علی التکالیف التی قد تکون ضرریة و قد لا تکون ضرریة، و یقیدها بصورة عدم الضرر علی المکلف، فکل حکم جعل ضرریاً بطبعه من أوّل الأمر لا یکون مشمولاً لحدیث لا ضرر، فلا یحتاج خروجه إلی التخصیص.

و أمّا الخمس فتشریعه لا یکون ضرراً علی أحد، لأنّ الشارع لم یعتبره مالکاً لمقدار الخمس، حتّی یکون وجوب إخراجه ضرراً علیه، بل اعتبره شریکاً مع السادة، غایة الأمر أنّه یصدق عدم النفع أو قلّة النفع. و عدم النفع لا یکون ضرراً، فمثله مثل الولد الذی مات أبوه و کان له أخ شریک معه فی میراث أبیه فانّه لا یصدق الضرر علیه. نعم، فی باب الزکاة یصدق الضرر لتعلّق الزکاة بما کان ملکاً له، فانّه کان مالکاً للنصاب و بعد تمام الحول فی زکاة الأنعام و زکاة النقدین یتعلّق الزکاة بملکه. و کذا الحال فی زکاة الغلات فانّه

ص:626


1- 1) البقرة 2: 179

مالک للزرع و الثمر قبل تعلّق الزکاة، فوجوب إخراجها ضرر علیه، و لکنّه لا یکون مشمولاً لحدیث لا ضرر، لکونه مجعولاً بطبعه ضرریاً من أوّل الأمر.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ ما ذکر من الموارد تخصیصاً لقاعدة لا ضرر أمره دائر بین أن لا یکون فیه تخصیص أصلاً، أو لا یلزم من التخصیص به تخصیص الأکثر، فلا إشکال فی التمسک بالقاعدة فی غیر الموارد المذکورة.

التنبیه الرابع: حکومة لا ضرر علی العمومات الأوّلیة

قد ذکرنا (1)أنّ دلیل لا ضرر ناظر إلی العمومات و الاطلاقات المثبتة للتکالیف و یقیّدها بصورة عدم الضرر، إلّا أنّ النسبة بین دلیل لا ضرر و بین کل واحد من الأدلة المثبتة للتکلیف عموم من وجه، فانّ مقتضی إطلاق دلیل وجوب الوضوء مثلاً وجوبه حتّی فی حال الضرر، و إطلاق دلیل لا ضرر ینفی وجوبه حال الضرر، فالوضوء الضرری یکون مورد الاجتماع، فیقع التعارض بینهما فیه، فوقع الکلام بینهم فی وجه تقدیم دلیل لا ضرر علی الدلیل المثبت للتکلیف. و قد ذکروا للتقدیم وجوهاً لا محصّل لها، فلا نتعرّض لها و للکلام علیها فانّه بلا طائل.

و التحقیق فی وجه التقدیم: أنّ دلیل لا ضرر حاکم علی الأدلة المثبتة للتکالیف، و الدلیل الحاکم یقدّم علی الدلیل المحکوم بلا ملاحظة النسبة بینهما و بلا ملاحظة الترجیحات الدلالیة و السندیة، بل الدلیل الحاکم بعد إحراز حجّیته یقدّم علی المحکوم، و إن کان أضعف منه دلالةً و سنداً، فلنا فی المقام دعویان، الاُولی: صغرویّة، و هی أنّ دلیل لا ضرر حاکم علی العمومات

ص:627


1- 1) فی التنبیه السابق

و الاطلاقات المثبتة للتکالیف. و الثانیة: کبرویة، و هی أنّ کل دلیل حاکم یقدّم علی المحکوم بلا ملاحظة النسبة و الترجیح بینهما.

أمّا الدعوی الاُولی: فبیانها أنّ کل دلیلین یکون بینهما تنافٍ إن لم یکن أحدهما ناظراً إلی الآخر، بل کان التنافی بینهما لعدم إمکان الجمع بین مدلولیهما للتضاد أو التناقض، و الأوّل کما فی أکرم العلماء و لا تکرم الفساق، و الثانی کما فی أکرم العلماء و لا یجب إکرام الفساق، بالنسبة إلی مادة الاجتماع، فهذا هو التعارض، فلا بدّ فیه من الرجوع إلی قاعدة التعارض من تقدیم الأقوی منهما دلالةً أو سنداً، أو التخییر أو التساقط علی اختلاف الموارد و المسالک، و التفصیل موکول إلی محلّه، و هو بحث التعادل و الترجیح. و أمّا إن کان أحدهما ناظراً إلی الآخر فهو حاکم علیه و مبیّن للمراد منه.

ثمّ إنّ النظر إلی الآخر قد یکون بمدلوله المطابقی و بمفاد أعنی و أردت، و قد یکون بمدلوله الالتزامی.

و الأوّل: إمّا أن یکون ناظراً إلی ظهور الدلیل الآخر وجهة دلالته علی المراد الجدی. و هذا القسم من الحکومة فی الروایات نادر جداً، حتّی ادّعی المحقق النائینی (قدس سره) عدم وجوده (1). لکن الحق وجوده فی الروایات مع الندرة، و من ذلک قوله (علیه السلام) : إنّما عنیت بذلک الشک بین الثلاث و الأربع (2)بعد ما سئل عن قوله (علیه السلام) «الفقیه لا یعید الصلاة» . و إمّا أن یکون ناظراً إلی جهة صدور الدلیل الآخر، کما إذا ورد دلیل ظاهر فی بیان الحکم الواقعی، ثمّ ورد دلیل آخر علی أنّ الدلیل الأوّل إنّما صدر عن تقیة لا لبیان

ص:628


1- 1) أجود التقریرات 2: 506، فوائد الاُصول 4: 710
2- 2) الوسائل 8: 188 و 215 / أبواب الخلل ب 1 ح 5 و ب 9 ح 3 و فیهما «إنّما ذلک فی الثلاث و الأربع»

الحکم الواقعی، و هذا القسم من الحکومة کثیر فی الروایات کما یظهر عند المراجعة.

و الثانی: أی ما یکون ناظراً إلی الدلیل الآخر بمدلوله الالتزامی تارةً یکون ناظراً إلی عقد الوضع إمّا بالاثبات و التوسعة کما فی النبوی «الطواف بالبیت صلاة» (1)أو بالنفی و التضییق کما فی قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» (2)ففی الأوّل یجری جمیع أحکام الصلاة فی الطواف، و فی الثانی لا یجری حکم الرِّبا فی الرِّبا بین الوالد و الولد. و اُخری یکون ناظراً إلی عقد الحمل، کدلیل لا حرج بالنسبة إلی الأدلة المثبتة للتکالیف. و کذا دلیل لا ضرر بالنسبة إلی الأدلة المثبتة للتکالیف، فانّ دلیل لا ضرر لا یکون ناظراً إلی عقد الوضع، و أنّ الوضوء الضرری مثلاً لیس بوضوء، بل ناظر إلی عقد الحمل، و أنّ الوضوء الضرری لیس بواجب. و قد ظهر بما ذکرناه أنّ الدلیل الحاکم من حیث کونه ناظراً إلی الدلیل المحکوم و مفسّراً له یکون متأخراً عنه رتبة، سواء کان من حیث الزمان متقدماً علیه أو متأخراً عنه.

هذه هی أقسام الحکومة، و الجامع بینها أنّ الدلیل الحاکم الناظر إلی الدلیل المحکوم هو الذی لو لم یکن الدلیل المحکوم مجعولاً کان الحاکم لغواً، فانّه منطبق علی جمیع الأقسام المذکورة فلاحظ.

و أمّا الدعوی الثانیة: و هی أنّ کل حاکم یقدّم علی المحکوم بلا ملاحظة النسبة و الترجیح بینهما، فبیانها: أنّ الدلیل الحاکم إن کان ناظراً إلی عقد الوضع بالتوسعة أو التضییق، فالوجه فی تقدیمه ظاهر، لأنّ کل دلیل مثبت للحکم لا یتکفل لبیان موضوعه، فإذا ورد دلیل کان مدلوله وجود الموضوع أو نفیه

ص:629


1- 1) المستدرک 9: 410 / أبواب الطواف ب 38 ح 2
2- 2) تقدّم فی ص 609

لا یکون بینهما تنافٍ و تعارض أصلاً، فانّ دلیل حرمة الرِّبا مثلاً لا یکون متکفلاً لبیان تحقق الرِّبا، بل مفاده حرمة الرِّبا علی نحو القضیّة الحقیقیة، فاذا ورد فی دلیل آخر أنّه لا ربا بین الوالد و الولد فلا منافاة بینهما، فانّه ینفی ما لا یثبته الدلیل الأوّل، فیجب العمل بهما و الحکم بحرمة الرِّبا، و أنّه لا ربا بین الوالد و الولد. و کذا الحال فی التوسعة. و لا حاجة إلی إعادة الکلام.

و أمّا إن کان الدلیل الحاکم ناظراً إلی جهة الصدور فی الدلیل المحکوم أو إلی عقد الحمل فیه، فالوجه فی تقدیمه علیه أنّ حجّیة الظهور و حجّیة جهة الصدور ثابتتان بسیرة العقلاء، فانّ بناء العقلاء قد استقرّ علی کون الظاهر هو المراد الجدی، و کون الداعی إلی التکلم هو بیان الحکم الواقعی، و مورد هذا البناء و موضوعه هو الشک فی المراد و الشک فی جهة الصدور، و بعد ورود الدلیل الدال علی بیان المراد وجهة الصدور لا یبقی شکّ حتّی یعمل بالظهور أو جهة الصدور، فیکون الدلیل الحاکم مبیّناً للمراد من الدلیل المحکوم، و مبیّناً لجهة صدوره، و به یرتفع الشک و لم یبق مورد للعمل بأصالة الظهور أو بأصالة الجهة. و هذا هو السر فی تقدیم الحاکم علی المحکوم، من دون ملاحظة النسبة و الترجیح بینهما بعد إحراز حجّیة الحاکم. و هذا الکلام جارٍ فی کل قرینة متصلة أو منفصلة مع ذیها فانّه تقدّم القرینة بعد إحراز قرینیتها علی ظهور ذی القرینة و إن کان أقوی من ظهور القرینة.

التنبیه الخامس: کون الضرر فی القاعدة الضرر الواقعی

أنّ لفظ الضرر المذکور فی أدلة نفی الضرر موضوع للضرر الواقعی، کما هو الحال فی جمیع الألفاظ، و لهذا قلنا فی محلّه إنّ مقتضی الأدلة ثبوت الأحکام للموضوعات الواقعیة من دون تقیید بالعلم و الجهل، غایة الأمر أنّ الجاهل

ص:630

المستند فی مخالفتها إلی الأمارة أو الأصل معذور غیر مستحق للعقاب. و أمّا الأحکام فهی مشترکة بین العالم و الجاهل (1)، وعلیه فیکون المیزان فی رفع الحکم کونه ضرریاً فی الواقع، سواء علم به المکلف أم لا. و قد استشکل بذلک فی موردین:

الاشکال فی تقیید خیار الغبن و العیب بجهل المغبون

الأوّل: تقیید الفقهاء خیار الغبن و العیب بما إذا جهل المغبون. و أمّا مع العلم بهما فلا یحکم بالخیار، فیقال ما وجه هذا التقیید مع أنّ دلیل لا ضرر ناظر إلی الضرر الواقعی، بلا فرق بین العلم و الجهل. و دعوی أنّه مع العلم هو أقدم علی الضرر مدفوعة بأنّ إقدامه علی الضرر غیر مؤثر فی لزوم البیع بعد کون الحکم الضرری منفیاً فی الشریعة، و بعد کون اللزوم منفیاً شرعاً لا فائدة فی إقدامه علی الضرر.

تسالم الفقهاء علی صحة الطهارة المائیة مع جهل المکلف بضرریتها

الثانی: تسالم الفقهاء علی صحّة الطهارة المائیة مع جهل المکلف بکونها ضرریة، مع أنّ مقتضی دلیل لا ضرر عدم وجوبها حینئذ، و کون الوظیفة هی الطهارة الترابیة، فیلزم الحکم ببطلان الطهارة المائیة مع جهل المکلف بکونها ضرریة، و وجوب إعادة الصلاة الواقعة معها.

و الجواب أمّا عن المورد الأوّل: فهو أنّ الاشکال فیه مبنی علی أنّ الدلیل لثبوت خیار الغبن و العیب هو دلیل نفی الضرر. و قد ذکرنا (2)أنّ الدلیل علی ثبوت خیار الغبن تخلف الشرط الارتکازی، باعتبار أنّ بناء العقلاء علی التحفظ بالمالیة عند تبدیل الصور الشخصیة، فهذا شرط ضمنی ارتکازی، و بتخلّفه یثبت خیار تخلّف الشرط. وعلیه فیکون الاقدام من المغبون مع علمه بالغبن

ص:631


1- 1) تقدّم فی ص 307
2- 2) فی ص 622

إسقاطاً للشرط المذکور فلا إشکال فیه. و أمّا خیار العیب فان کان الدلیل علیه هو تخلّف الشرط الضمنی، بتقریب أنّ المعاملات العقلائیة مبنیة علی أصالة السلامة فی العوضین، فإذا ظهر العیب کان له خیار تخلّف الشرط، فیجری فیه الکلام السابق فی خیار الغبن و لا حاجة إلی الاعادة. و إن کان الدلیل علیه الأخبار الخاصّة (1)کما أنّ الأمر کذلک، غایة الأمر أنّ الأخبار مشتملة علی أمر آخر زائداً علی الخیار و هو الأرش، فهو مخیّر بین الفسخ و الامضاء مع الأرش، فالأمر أوضح لتقیید الخیار فی الأخبار بصورة الجهل بالعیب.

و أمّا الجواب عن الاشکال فی المورد الثانی: فذکر المحقق النائینی (2)(قدس سره) أنّ مفاد حدیث لا ضرر هو نفی الحکم الضرری فی عالم التشریع. و الضرر الواقع فی موارد الجهل لم ینشأ من الحکم الشرعی لیرفع بدلیل لا ضرر، و إنّما نشأ من جهل المکلف به خارجاً، و من ثمّ لو لم یکن الحکم ثابتاً فی الواقع لوقع فی الضرر أیضاً.

و فیه: أنّ الاعتبار فی دلیل نفی الضرر إنّما هو بکون الحکم بنفسه أو بمتعلقه ضرریاً، و لا ینظر إلی الضرر المتحقق فی الخارج و أنّه نشأ من أیّ سبب. و من الظاهر أنّ الطهارة المائیة مع کونها ضرریةً لو کانت واجبةً فی الشریعة یصدق أنّ الحکم الضرری مجعول فیها من قبل الشارع، وعلیه فدلیل نفی الضرر ینفی وجوبها.

و الصحیح فی الجواب أن یقال: إنّ دلیل لا ضرر ورد فی مقام الامتنان علی الاُمّة الاسلامیة، فکل مورد یکون نفی الحکم فیه منافیاً للامتنان لا یکون

ص:632


1- 1) الوسائل 18: 29 / أبواب الخیار ب 16
2- 2) منیة الطالب 3: 410

مشمولاً لدلیل لا ضرر، و من المعلوم أنّ الحکم ببطلان الطهارة المائیة الضرریة الصادرة حال الجهل بکونها ضرریة و الأمر بالتیمم و باعادة العبادات الواقعة معها مخالف للامتنان، فلا یشمله دلیل لا ضرر، بل الحکم بصحّة الطهارة المائیة المذکورة و بصحّة العبادات الواقعة معها هو المطابق للامتنان.

ثمّ إنّ مجرد کون الوضوء الضرری مثلاً الصادر حال الجهل غیر مشمول لدلیل لا ضرر لا یکفی فی الحکم بصحّته، بل إثبات صحّته یحتاج إلی دلیل من عموم أو إطلاق یشمله، لأنّ عدم کونه مشمولاً لدلیل لا ضرر عبارة عن عدم المانع من صحّته، و عدم المانع لا یکفی فی الحکم بالصحّة، بل لا بدّ من إحراز المقتضی و شمول الأدلة، و هذا یتوقف علی أحد أمرین علی سبیل منع الخلو، الأوّل: أن لا یکون الاضرار بالنفس حراماً ما لم یبلغ حدّ التهلکة، و لم یکن ممّا علم مبغوضیته فی الشریعة المقدّسة کقطع بعض الأعضاء و نحوه. الثانی: أن لا یکون النهی المتعلق بالعنوان التولیدی ساریاً إلی ما یتولد منه، فانّ الاضرار بالنفس و إن فرض حرمته، إلّا أنّ حرمته لا تسری بناءً علی ذلک إلی الطهارة المائیة التی یتولد منها الاضرار، فلا مانع من الحکم بصحّتها و إن کان الاضرار المتولد منها حراماً. و أمّا إذا لم نقل بأحد الأمرین، بأن قلنا بحرمة الاضرار بالنفس و بسرایة الحرمة من الاضرار المسبّب من الطهارة المائیة إلی السبب فتکون الطهارة المائیة حینئذ حراماً، و حرمتها مانعة عن اتصافها بالصحّة، و لا یکون الجهل موجباً للتقرّب بما هو مبغوض واقعاً.

و لذا ذکرنا فی بحث اجتماع الأمر و النهی أنّه بناءً علی الامتناع و تقدیم جانب النهی یحکم بفساد العبادة و لو فی حال الجهل (1)و ما ذکره الفقهاء من الحکم

ص:633


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 3: 435، الدراسات 2: 113

بالصحّة فی حال الجهل فهو إمّا مبنی علی جواز اجتماع الأمر و النهی، فیکون المقام من باب التزاحم لا من باب التعارض، و لا مانع من الحکم بصحّة أحد المتزاحمین فی صورة عدم وصول الآخر إلی المکلف و جهله به (1)، و إمّا ناشئ من الاشتباه فی التطبیق و الغفلة عن کون العمل مورداً لاجتماع الأمر و النهی (2). و من العجیب ما صدر عن المحقق النائینی (قدس سره) فی رسالته العملیة (3)من الفتوی بصحّة الوضوء بماء مغصوب حال الجهل بالغصبیة مع کونه ملتفتاً إلی کونه مورداً لاجتماع الأمر و النهی علی ما تعرّض له فی الاُصول. و الاجماع المدّعی فی مفتاح الکرامة علی صحّة الوضوء مع الجهل بالغصبیة (4)ممّا لا مجال للاعتماد علیه، فانّه إجماع منقول معلوم المدرک.

و ربّما یتوهّم فی المقام: أنّه لا یمکن الحکم بصحّة الطهارة المائیة و لو لم نقل بسرایة الحرمة من المسبب إلی السبب، إذ مع حرمة المسبب لا یمکن القول بوجوب السبب، و لو لم نقل بحرمته لعدم إمکان اختلاف السبب و المسبب فی الوجوب و الحرمة، بأن یکون السبب واجباً و المسبب حراماً، فلا یمکن القول بوجوب الطهارة المائیة الضرریة مع حرمة الاضرار بالنفس.

و یدفعه: أنّ عدم إمکان اختلاف السبب و المسبب فی الوجوب و الحرمة لیس إلّا من جهة استلزامه التکلیف بما لا یطاق لعدم إمکان امتثال أحدهما إلّا بمخالفة الآخر، و لا مانع من أن یکون فی السبب ملاک الوجوب، و فی المسبب

ص:634


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 3: 438 - 439
2- 2) ذهب إلیه فی حاشیته علی أجود التقریرات 2: 164
3- 3) العروة الوثقی (المحشّاة) 1: 405 المسألة 4
4- 4) مفتاح الکرامة 1: 303

ملاک الحرمة، غایة الأمر عدم فعلیة کلا الحکمین، لعدم قدرة المکلف علی امتثالهما، فیکون من باب التزاحم، کما إذا توقف إنقاذ غریق علی التصرف فی ملک الغیر، فانّه یکون المسبب واجباً و السبب حراماً - عکس ما نحن فیه - و لا إشکال فی تنجّز وجوب الانقاذ مع الجهل بحرمة التصرف حکماً أو موضوعاً، کما لا إشکال فی تنجّز حرمة التصرف مع الجهل بوجوب الانقاذ حکماً أو موضوعاً، فکذلک الحال فی المقام لا مانع من وجوب الطهارة المائیة مع الجهل بالضرر.

و لیس المقام من قبیل اجتماع الأمر و النهی فی شیء واحد لیکون المورد من باب التعارض علی القول بامتناع الاجتماع، لأنّ التعارض علی القول بامتناع الاجتماع إنّما هو فیما إذا لم یمکن الاجتماع فی نفسه مع قطع النظر عن عدم قدرة المکلف علی الامتثال، و حینئذٍ فعلی القول بتقدیم جانب الحرمة یکون العمل مبغوضاً فی الواقع، فلا یمکن التقرّب به، و بعد کونه غیر مأمور به لا یمکن کشف وجود الملاک فیه کی یمکن القول بالصحّة لأجل وجود الملاک، و إن لم یکن مأموراً به، لأنّا لا نعلم وجود الملاک إلّا بالأمر المفقود علی الفرض. و المقام لیس من هذا القبیل، بل من باب التزاحم علی التقریب المتقدم. فالصحیح أنّ الالتزام بأحد الأمرین المذکورین کافٍ فی الحکم بصحّة الطهارة المائیة مع الجهل بالضرر.

و لنقدّم الکلام فی الأمر الثانی لکون البحث فیه مختصراً بالنسبة إلی الأمر الأوّل فنقول:

أمّا الکلام فیه من حیث الکُبری: فقد تقدّم فی بحث مقدّمة الواجب (1)

ص:635


1- 1) الهدایة فی الاُصول 2: 77، الدراسات 1: 361

و ملخّص ما ذکرناه هناک: أنّ العنوان التولیدی إن کان ینطبق علی نفس ما یتولّد منه فی نظر العرف، فالحکم المتعلق بالعنوان التولیدی یتعلق بما یتولد منه، لوحدة الوجود خارجاً. و لا عبرة بتعدد العنوان مع اتحاد الوجود خارجاً، کالفعل الذی یتولّد منه الهتک مثلاً، فانّ الهتک ینطبق علی نفس هذا الفعل، و هو فرد منه، فلو کان الهتک حراماً تسری حرمته إلی الفعل لا محالة، بل حرمته عین حرمة الفعل لاتحادهما خارجاً فی نظر العرف.

و أمّا إن کان الفعل التولیدی مغایراً فی الوجود مع ما یتولّد منه، کالاحراق المتولد من الالقاء، حیث إنّهما موجودان بوجودین، ضرورة أنّ اللقاء مغایر للاحتراق وجوداً، فایجاد اللقاء أی الالقاء مغایر لایجاد الاحتراق أی الاحراق، لأنّ الایجاد و الوجود متحدان ذاتاً و مختلفان اعتباراً، فلا تسری حرمة الفعل التولیدی إلی ما یتولد منه، و الوجه فیه ظاهر بعد کونهما متغایرین من حیث الوجود.

حرمة الاضرار بالنفس

و أمّا الکلام من حیث الصغری: فهو أنّا قد ذکرنا فی الدورة السابقة أنّ الضرر المتولد من الطهارة المائیة من قبیل الأوّل، و لکن التحقیق أنّه من قبیل الثانی، لأنّ الضرر هو النقصان علی ما ذکرناه سابقاً (1)، کحدوث الحمی مثلاً، و هو غیر الطهارة المائیة فی الوجود، وعلیه فلا تسری حرمة الاضرار إلی الطهارة المائیة، و صحّ الحکم بصحّتها بلا احتیاج إلی البحث عن الأمر الأوّل، إلّا أنّا نتکلّم فیه أیضاً تتمیماً للبحث فنقول:

ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) فی رسالته المعمولة فی قاعدة لا ضرر أنّ الاضرار بالنفس کالاضرار بالغیر محرّم بالأدلة العقلیة و النقلیة (2). و لکن

ص:636


1- 1) فی ص 605
2- 2) رسائل فقهیة: 116

التحقیق عدم ثبوت ذلک علی إطلاقه، أی فی غیر التهلکة و ما هو مبغوض فی الشریعة المقدّسة کقطع الأعضاء و نحوه، فانّ العقل لا یری محذوراً فی إضرار الانسان بماله بأن یصرفه کیف یشاء بداعٍ من الدواعی العقلائیة ما لم یبلغ حدّ الاسراف و التبذیر، و لا بنفسه بأن یتحمّل ما یضر ببدنه فیما إذا کان له غرض عقلائی، بل جرت علیه سیرة العقلاء، فانّهم یسافرون للتجارة مع تضررهم من الحرارة و البرودة بمقدار لو کان الحکم الشرعی موجباً لهذا المقدار من الضرر لکان الحکم المذکور مرفوعاً بقاعدة لا ضرر. و کذا النقل لم یدل علی حرمة الاضرار بالنفس، فانّ أقصی ما یمکن أن یستدل به لحرمة الاضرار بالنفس روایات نتکلّم فیها:

منها: الروایات الدالة علی نفی الضرر و الضرار. و قد عرفت الحال فیها، فانّ الفقرة الاُولی منها لا تدل علی حرمة الاضرار بالغیر فضلاً عن الاضرار بالنفس، بل هی ناظرة إلی نفی الأحکام الضرریة فی عالم التشریع. و الفقرة الثانیة منها تدل علی حرمة الاضرار بالغیر بالأولویة علی ما عرفت وجهها و لا تدل علی حرمة الاضرار بالنفس بوجه کما تقدّم (1).

و منها: ما رواه الکلینی (قدس سره) فی الکافی عن أبی عبد الله (علیه السلام) فی حدیث طویل من قوله (علیه السلام) : «إنّ اللّه تعالی لم یحرّم ذلک علی عباده و أحلّ لهم ما سواه رغبةً منه فیما حرّم علیهم و لا زهداً فیما أحلّ لهم، و لکنّه خلق الخلق فعلم ما تقوم به أبدانهم و ما یصلحهم، فأحلّه لهم و أباحه تفضّلاً منه علیهم به لمصلحتهم، و علم ما یضرّهم فنهاهم عنه و حرّمه علیهم - إلی أن قال

ص:637


1- 1) فی ص 620

(علیه السلام) - أمّا المیتة فانّه لا یُدمنها أحد إلّا ضعف بدنه و نحل جسمه و ذهبت قوّته. . .» (1)فربّما یستدل بها لحرمة الاضرار بالنفس، لکون الظاهر منها أنّ علّة حرمة المحرمات هی إضرارها، فالحرمة تدور مداره.

و لکن التأمّل فیها یشهد بعدم دلالتها علی حرمة الاضرار بالنفس، فانّ المستفاد منها أنّ الحکمة فی تحریم جملة من الأشیاء کونها مضرةً بنوعها، لا انّ الضرر موضوع للتحریم. و الذی یدلّنا علی هذا اُمور:

الأوّل: أنّ الضرر لو کان علّةً للتحریم یستفاد عدم حرمة المیتة من نفس هذه الروایة، لأنّ المذکور فیها ترتب الضرر علی إدمانها، فلزم عدم حرمة المیتة من غیر الادمان، لأنّ العلّة المنصوصة کما توجب توسعة الحکم توجب تضییقه أیضاً، فإذا ورد أنّ الخمر حرام لکونه مسکراً، فالتعلیل المذکور کما یدل علی حرمة غیر الخمر من المسکرات، یدل علی عدم حرمة الخمر إن لم یکن فیه سکر. و هذا من حیث القاعدة مع قطع النظر عن النص الخاص الدال علی حرمة الخمر قلیله و کثیره.

الثانی: أنّه لو کان الضرر علّةً للتحریم کانت الحرمة دائرة مدار الضرر، فاذا انتفی الضرر فی مورد انتفت الحرمة، و لازم ذلک أن لا یحرم قلیل من المیتة مثلاً بمقدار نقطع بعدم ترتب الضرر علیه، مع أنّ ذلک خلاف الضرورة من الدین.

الثالث: أنّا نقطع بعدم کون المیتة بجمیع أقسامها مضرّة للبدن، فاذا ذبح حیوان إلی غیر جهة القبلة، فهل یحتمل أن یکون أکله مضرّاً بالبدن مع التعمّد فی ذبحه إلی غیر جهة القبلة، و غیر مضرّ مع عدم التعمد فی ذلک، أو یحتمل أن یکون مضرّاً فی حال التمکن من الاستقبال و غیر مضرّ فی حال العجز عنه.

ص:638


1- 1) الکافی 6: 242 / 1،الوسائل 24: 99 / أبواب الأطعمة المحرمة ب 1 ح 1

الرابع: ما ورد فی الروایات من ترتب الضرر علی أکل جملة من الأشیاء، کتناول الجبن فی النهار و إدمان أکل السمک و أکل التفاح الحامض إلی غیر ذلک ممّا ورد فی الأطعمة و الأشربة، فراجع أبواب الأطعمة و الأشربة من الوسائل، مع أنّه لا خلاف و لا إشکال فی جواز أکلها.

و من الروایات التی یمکن أن یستدل بها للمقام ما رواه فی الوسائل فی باب الأطعمة و الأشربة عن تحف العقول (1)، عن جعفر بن محمّد (علیهما السلام) ، بعد تقسیم ما أخرجته الأرض إلی ثلاثة أصناف، من قوله (علیه السلام) : «فکل شیء من هذه الأشیاء فیه غذاء للانسان و منفعة و قوّة، فحلال أکله، و ما کان منها فیه المضرة فحرام أکله إلّا فی حال التداوی. . .» و فی باب الأطعمة و الأشربة من المستدرک عن دعائم الاسلام مثله (2)، و فی المستدرک أیضاً عن فقه الرضا (علیه السلام) قریب منه مع الاختلاف فی العبارة (3).

و الجواب عنها: أنّ ظاهرها تقسیم الحبوب و الثمار و البقول إلی قسمین، فما کان منها مضرّاً للانسان بنوعه فهو حرام إلّا فی حال التداوی، و ما کان منها نافعاً للانسان بنوعه فهو حلال، أی أنّ الحکمة فی حرمة بعض الأشیاء هی کونه مضرّاً بحسب النوع، و الحکمة فی حلیة بعض الأشیاء هی کونه ذا منفعة و مصلحة نوعیة، فلا دلالة لها علی کون الحرمة دائرةً مدار الضرر. هذا مضافاً إلی ضعف الروایات المذکورة من حیث السند، فانّا قد تعرّضنا فی بحث

ص:639


1- 1) الوسائل 25: 84 / أبواب الأطعمة المباحة ب 42 ح 1، تحف العقول: 337
2- 2) المستدرک 16: 361 / أبواب الأطعمة المباحة ب 32 ح 1،دعائم الاسلام 2: 122 / 418
3- 3) المستدرک 16: 333 / أبواب الأطعمة المباحة ب 1 ح 2،فقه الرضا: 34

المکاسب (1)لعدم صحّة الاعتماد علی روایات کتاب تحف العقول و روایات دعائم الاسلام. و أمّا فقه الرضا (علیه السلام) فلم یثبت کون ما فیه روایة فضلاً عن صحّة سنده، و یحتمل کونه کتاب فتوی کما یظهر عند المراجعة.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: عدم حرمة الاضرار بالنفس، و صحّة ما ذهب إلیه المشهور من الحکم بصحّة الطهارة المائیة مع کون المکلف جاهلاً بکونها موجبةً للضرر. هذا کلّه فیما إذا کان المکلف جاهلاً بالضرر.

و أمّا مع العلم به فهل یحکم بصحّة الطهارة المائیة أم بفسادها؟ أفتی السیّد (قدس سره) فی العروة بالفساد، و فصّل بین العلم بالضرر و العلم بالحرج، فحکم بالفساد فی الأوّل و بالصحّة فی الثانی (2). و المحشّون کذلک فیما رأیناه من الحواشی، إلّا المحقق النائینی (3)(قدس سره) فاختار عدم الصحّة فی المقامین، و سنذکر الوجه لما ذکره و الکلام فیه. فالأقوال فی المسألة ثلاثة:

الأوّل: هو الحکم بصحّة الطهارة المائیة مع العلم بالضرر و العلم بالحرج.

الثانی: هو الحکم بالفساد فی المقامین کما اختاره المحقق النائینی (قدس سره) .

الثالث: هو التفصیل بین العلم بالضرر فیحکم بالفساد، و بین العلم بالحرج فیحکم بالصحّة، کما اختاره فی العروة، و لعلّه المشهور بین المتأخرین.

و الأقوی هو القول الأوّل و الحکم بالصحّة فی المقامین، لکن فی خصوص الغسل و الوضوء دون غیرهما من العبادات و أجزائها، فانّه یحکم بالفساد فی غیر الوضوء و الغسل، مع العلم بالضرر و العلم بالحرج، علی ما سنشیر إلیه

ص:640


1- 1) مصباح الفقاهة 1: 5، 12، 18
2- 2) العروة الوثقی 1: 337 المسألة 18 [ 1076 ]
3- 3) العروة الوثقی (المحشّاة) 2: 171 المسألة 18

قریباً إن شاء اللّه تعالی.

و الوجه فی ذلک: أنّ الغسل مستحب لنفسه و کذا الوضوء، و قد تقدّم (1)أنّ دلیل لا ضرر حاکم علی الأدلة الدالة علی الأحکام الالزامیة دون الأدلة الدالة علی الأحکام غیر الالزامیة کالاستحباب و الاباحة، باعتبار أنّ دلیل لا ضرر ناظر إلی نفی الضرر من قبل الشارع. و الضرر فی موارد الاباحة و الاستحباب مستند إلی اختیار المکلف و إرادته لا إلی الشارع، فالأحکام غیر الالزامیة باقیة بحالها، و إن کانت متعلقاتها ضرریة، فالوضوء الضرری و إن کان وجوبه مرفوعاً بأدلة نفی الضرر، إلّا أنّ استحبابه باقٍ بحاله، فصحّ الاتیان بالوضوء الضرری بداعی استحبابه النفسی أو لغایة مستحبّة، و تحصل له الطهارة من الحدث، و بعد حصولها لا مانع من الصلاة معها لحصول شرطها و هی الطهارة. و کذا الحال فی الغسل الضرری فیجری فیه ما ذکرناه فی الوضوء بلا حاجة إلی الاعادة.

نعم، لا نقول بالصحّة فی غیر الوضوء و الغسل، کما إذا کان القیام حال القراءة ضرریاً أو حرجیاً، فانّه تجب الصلاة جالساً، فلو قام فی الصلاة مع العلم بالضرر أو الحرج نحکم ببطلان الصلاة فی کلا المقامین، لعدم الأمر بالقیام حینئذ و إن لم نقل بحرمة الاضرار بالنفس. و عدم الأمر کافٍ فی الحکم بالبطلان، و لذا نحکم بالبطلان مع العلم بالحرج أیضاً کالعلم بالضرر، لعدم الأمر فی کلیهما بدلیل لا ضرر و لا حرج، فلا یبقی مقتضٍ للصحّة بعد عدم تعلّق الأمر. و وجود الملاک أیضاً غیر محرز، لما ذکرناه سابقاً (2)من أنّه لا سبیل لنا إلی إحراز الملاک

ص:641


1- 1) فی ص 618
2- 2) فی ص 635

إلّا الأمر، فمع عدمه لا یحرز وجود الملاک أصلاً.

و أمّا ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) من الحکم بالفساد مع العلم بالضرر و العلم بالحرج (1)، فهو مبنی علی ما ذکره فی بحث الترتب من أنّ المکلف منقسم بحسب الأدلة إلی واجد الماء فیتوضأ و إلی فاقده فیتیمم، و التقسیم قاطع للشرکة، فلا یمکن الحکم بصحّة الطهارة المائیة فی ظرف الحکم بصحّة الطهارة الترابیة علی ما هو المفروض، فانّ الحکم بصحّة الوضوء عند الحکم بصحّة التیمم یستلزم تخییر المکلف بینهما، و هو یشبه الجمع بین النقیضین، لأنّ الأمر بالتیمم مشروط بعدم وجدان الماء علی ما فی الآیة الشریفة، و الأمر بالوضوء - بقرینة المقابلة - مشروط بالوجدان، فالحکم بصحّة الوضوء و التیمم یستلزم کون المکلف واجداً للماء و فاقداً له، و هو محال (2). و حیث إنّ الحکم بصحّة الطهارة الترابیة فی محل الکلام مفروغ عنه و لیس محلّاً للاشکال، فلا مناص من الحکم ببطلان الطهارة المائیة، بلا فرق بین العلم بالضرر و العلم بالحرج.

و فیه: أنّ المعلّق علی عدم وجدان الماء فی الآیة الشریفة (3)هو وجوب التیمم تعییناً، و کذلک المعلّق علی وجدان الماء هو وجوب الوضوء تعییناً، و لیس فیها دلالة علی انحصار مشروعیة التیمم بموارد فقدان الماء، فبعد رفع وجوب الوضوء لأدلة نفی الضرر أو أدلة نفی الحرج یبقی استحبابه بحاله، لما تقدّم من عدم حکومة أدلة نفی الضرر و نفی الحرج إلّا علی الأحکام الالزامیة.

ص:642


1- 1) منیة الطالب 3: 410
2- 2) فوائد الاُصول 2: 367، راجع أیضاً أجود التقریرات 2: 90
3- 3) المائدة 5: 6

و المتحصّل ممّا ذکرناه: أنّ هذا النوع من الواجد أی الذی یکون الوضوء ضرراً أو حرجاً علیه، یجوز له التیمم إرفاقاً له من قبل الشارع و امتناناً علیه، و یجوز له الوضوء أیضاً نظراً إلی استحبابه النفسی، فتکون النتیجة هی التخییر بین الوضوء و التیمم، و لا نقول إنّ هذا المکلف واجد للماء و فاقد له حتّی یلزم اجتماع النقیضین، بل نقول هو واجد للماء و لکن أجاز له الشارع أن یتیمم إرفاقاً له من جهة کون الوضوء ضرراً أو حرجاً علیه، فانّ جواز التیمم مع کون المکلف واجداً للماء قد ثبت فی بعض الموارد.

منها: ما إذا آوی إلی فراشه فذکر أنّه غیر متوضئ، فیجوز له التیمم مع کونه واجداً للماء.

و منها: ما إذا أراد أن یصلّی علی المیت فیجوز له التیمم مع وجدان الماء، و إن وقع الخلاف بینهم من حیث إنّه مختص بما إذا خاف عدم إدراک الصلاة أو یعم غیره أیضاً.

و منها: صاحب القرح و الجرح فیما إذا لم تکن علیهما جبیرة و کانا عاریین، فانّه إن کانت علیهما جبیرة لا إشکال فی وجوب المسح علیها، و أمّا إن کانا عاریین فقد تعارضت فی حکمه الأخبار، ففی بعضها أنّه یغتسل و یغسل ما حول القرح و الجرح، کما ذکره فی الوسائل فی باب الجبیرة (1)، و فی بعضها أنّ علیه التیمم کما ذکره فی الوسائل أیضاً فی باب التیمم (2)و مقتضی الجمع بینها هو الحکم بالتخییر بین الغسل و التیمم، فیجوز له التیمم مع کونه واجداً للماء.

ص:643


1- 1) الوسائل 1: 464 / أبواب الوضوء ب 39 ح 3
2- 2) الوسائل 3: 347 / أبواب التیمم ب 5 ح 5 و 7 و غیرهما

و أمّا ما ذکره السیّد (قدس سره) فی العروة من التفصیل بین العلم بالضرر و العلم بالحرج، و الحکم بالفساد فی الأوّل و بالصحّة فی الثانی، فهو مبنی علی ما هو المشهور بین المتأخرین من حرمة الاضرار بالنفس، فیکون المکلف غیر قادر علی استعمال الماء شرعاً، و الممنوع شرعاً کالممتنع عقلاً، فتکون الطهارة المائیة مبغوضة باطلة، و یجب علیه التیمم. و هذا هو الوجه فی التفکیک بین الضرر و الحرج. و لا یمکن تصحیح الطهارة المائیة علی القول بحرمة الاضرار بالنفس، سواء قلنا بسرایة الحرمة من المسبب - و هو الاضرار - إلی السبب و هو الطهارة المائیة، أم لم نقل بها.

أمّا علی الأوّل فواضح، لکون الطهارة المائیة حینئذ محرّمة لا یمکن التقرّب بها.

و أمّا علی الثانی فلأنّ حرمة المعلول و إن لم تکن مسریة إلی العلّة، إلّا أنّه لا یمکن کون العلّة واجباً بالفعل مع حرمة المعلول، للزوم التکلیف بما لا یطاق، لعدم قدرة المکلف علی امتثال کلیهما، فیکون من قبیل التزاحم. و من المعلوم عدم کون کلا التکلیفین فعلیاً فی باب التزاحم، و محل الکلام إنّما هو صورة العلم بالضرر لا صورة الجهل به حتّی نحکم بصحّة أحد المتزاحمین مع الجهل بالآخر کما تقدّم، فلا یمکن القول بوجوب الطهارة المائیة فعلاً مع حرمة الاضرار بالنفس، لما یلزم من التکلیف بما لا یطاق، فلا أمر بالطهارة المائیة فتکون باطلة لا محالة. و لا یمکن تصحیحها علی القول بالترتب أیضاً لوجهین:

الأوّل: أنّ الترتب إنّما یتصور فیما إذا کان المتزاحمان عرضیین، بحیث یمکن الالتزام بفعلیة أحدهما فی ظرف عصیان الآخر کوجوب الازالة و الصلاة، و المقام لیس کذلک فانّه بعد وقوع التزاحم بین وجوب الطهارة المائیة و حرمة

ص:644

الاضرار بالنفس لا یمکن الالتزام بوجوب الطهارة المائیة بعد تحقق عصیان حرمة الاضرار، لأنّ العصیان و الاضرار إنّما یتحققان بنفس الطهارة المائیة، لکونها علّةً للاضرار، فکیف یمکن الالتزام بوجوب الطهارة المائیة بعد عصیان حرمة الاضرار.

الثانی: أنّ الترتب إنّما هو فیما إذا کان الملاک تامّاً فی کلا الحکمین، و المانع عن فعلیة کلیهما إنّما هو عجز المکلف عن امتثالهما معاً، وعلیه لا یصحّ الترتب فی باب الطهارات لکونها مشروطةً بالقدرة الشرعیة، فمع حرمة الاضرار بالنفس لا یمکن القول بصحّة الطهارة المائیة لفقدان الشرط و هو عدم المنع الشرعی، و قد تقدّم تفصیل ذلک فی بحث الترتب (1).

فتحصّل: أنّه علی القول بحرمة الاضرار بالنفس لا مناص من الالتزام ببطلان الطهارة المائیة مع العلم بالضرر. و لکن التحقیق عدم حرمة الاضرار بالنفس، و قد تقدّم الکلام فیه (2)بما لا مزید علیه.

فالصحیح ما ذکرناه من عدم الفرق بین الضرر و الحرج و الحکم بصحّة الطهارة المائیة مع العلم بالضرر کما فی صورة العلم بالحرج.

فرع: إذا تیمم و صلّی باعتقاد عدم الماء أو الضرر ثمّ انکشف الخلاف

فرع

إذا اعتقد المکلف فقدان الماء أو کون استعماله ضرراً علیه فتیمم و صلّی ثمّ انکشف الخلاف، فهل یحکم بصحّة ما أتی به، و عدم وجوب الاعادة إذا کان

ص:645


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 389 [ و لکن یظهر منه خلاف ما ذکر هنا فلاحظ ]
2- 2) فی ص 636 و ما بعدها

الانکشاف فی أثناء الوقت، و عدم وجوب القضاء فیما إذا کان الانکشاف بعد الوقت؟ وجوه.

نسب المحقق النائینی (قدس سره) الحکم بالصحّة و عدم وجوب الاعادة إلی المشهور، و ذکر فی تقریبه أنّ موضوع التیمم من لم یتمکن من استعمال الماء، و من اعتقد فقدان الماء فهو غیر متمکن من استعماله، فالموضوع محرز بالوجدان فصحّ تیممه. و کذا الحال فی معتقد الضرر، فانّه من یعتقد عدم وجوب الوضوء غیر متمکن من امتثاله و لو کان اعتقاده مخالفاً للواقع (1).

أقول: أمّا ما ذکره فی من اعتقد عدم وجود الماء فمتین جداً، فانّ التمکن لا یدور مدار الواقع، بل یدور مدار الاعتقاد، فانّ الانسان ربّما یموت عطشاً و الماء فی رحله، بل نقول إنّ الماء موجود دائماً لعدم کون الأرض خالیةً من الماء، غایة الأمر أنّه لا یتمکن من استعماله.

و أمّا من اعتقد الضرر مع عدم الضرر فی الواقع فالحکم بعدم تمکّنه من استعمال الماء مبنی علی القول بحرمة الاضرار بالنفس، فانّ المعتقد بالمنع الشرعی عاجز عن الامتثال، إذ الممنوع الشرعی کالممتنع العقلی. و أمّا بناءً علی ما ذکرناه من عدم حرمة الاضرار بالنفس، فالمکلف متمکن من استعمال الماء مع العلم بالضرر غایة الأمر أنّه یعتقد ترخیص الشارع له بترک الوضوء و الاکتفاء بالتیمم إرفاقاً و امتناناً، فإذا انکشف عدم الضرر ینکشف بطلان التیمم و عدم ترخیص الشارع فیه من أوّل الأمر. هذا هو مقتضی القاعدة مع قطع النظر عن الأخبار.

و لکن وردت فی المقام روایات تدل علی جواز التیمم بمجرد خوف

ص:646


1- 1) منیة الطالب 3: 411

الضرر (1)، فإذا ثبت جواز التیمم مع الخوف المنطبق علی مجرد الاحتمال العقلائی بمقتضی هذه الروایات ثبت جوازه مع اعتقاد الضرر قطعاً، فیحکم بصحّة التیمم من جهة کون الخوف تمام الموضوع بمقتضی الروایات، و لا یضره انکشاف عدم الضرر فی الواقع. نعم، بعد الانکشاف ینقلب موضوع الخوف أمناً. هذا کلّه فیما إذا انکشف الخلاف بعد خروج الوقت.

و أمّا إذا انکشف الخلاف فی أثناء الوقت فالحکم بالصحّة و عدم وجوب الاعادة مبنی علی أنّ جواز التیمم منوط بعدم وجدان الماء و عدم التمکن من استعماله فی جمیع الوقت، أو بعدم التمکن منه حال الاتیان بالعمل و لا یعتبر عدم التمکن منه فی جمیع الوقت. و هذا هو منشأ الاختلاف فی جواز البدار إلی العمل مع التیمم و عدمه.

فإن قلنا بالثانی و أنّ عدم وجدان الماء حال الاتیان بالعمل کافٍ فی جواز التیمم، و کذا کون الاستعمال ضرراً علیه حال الاتیان بالعمل کافٍ فی جواز التیمم و إن وجد الماء فی آخر الوقت و لم یکن استعماله ضرراً علیه، فلا إشکال فی صحّة التیمم المذکور و عدم وجوب الاعادة، و لازمه جواز البدار إلی الاتیان بالعمل مع التیمم، کما أنّ الحکم فی جواز التقیّة کذلک، و لا تتوقف صحّة العمل المطابق للتقیّة علی عدم المندوحة إلی آخر الوقت.

و إن قلنا بالأوّل فلا یجوز البدار إلی العمل مع التیمم فی صورة العلم بزوال العذر إلی آخر الوقت، و هو واضح. نعم، لا مانع من التیمم فی صورة العلم بعدم زوال العذر إلی آخر الوقت، و کذا لا مانع من التیمم فی صورة الشک فی زوال العذر من وجدان الماء أو عدم کون الاستعمال ضرراً علیه، لاستصحاب

ص:647


1- 1) الوسائل 3: 388 / أبواب التیمم ب 25

بقاء العذر، فإذا انکشف وجود الماء أو انکشف عدم کون الاستعمال ضرراً علیه فی أثناء الوقت کان الحکم بصحّة التیمم الواقع بمقتضی الاستصحاب عند الشک مبنیاً علی القول بالاجزاء فی الأمر الظاهری، و حیث إنّا ذکرنا فی مسألة الاجزاء (1)أنّ الأمر الظاهری - کما فی الاستصحاب الجاری عند الشک - و الأمر التخیلی کما فی صورة العلم بعدم وجود الماء و کان الماء فی الواقع موجوداً، و کما فی صورة العلم بالضرر مع عدم الضرر فی الواقع، لا یقتضی الإجزاء، فبعد انکشاف الخلاف ینکشف بطلان التیمم و تجب علیه الاعادة.

التنبیه السادس: حکومة لا ضرر علی الأحکام العدمیة

ذکر بعضهم أنّ قاعدة لا ضرر کما أنّها حاکمة علی الأحکام الوجودیة کذلک حاکمة علی الأحکام العدمیة، فکما أنّ الحکم الوجودی الضرری یرتفع بحدیث لا ضرر، کذلک نفی الحکم إن کان ضرریاً یرتفع به و نفی النفی یستلزم ثبوت الحکم، فیثبت الحکم بدلیل لا ضرر فی مورد کان نفیه ضرریاً. و مثّل لذلک بأمثلة، منها: ما تقدّم ذکره (2)عند نقل کلام الفاضل التونی (قدس سره) و هو أنّه لو حبس أحد غیره عدواناً فشرد حیوانه أو أبق عبده، فانّ عدم حکم الشارع فیه بالضمان ضرر علی المحبوس، فینفی بحدیث لا ضرر ویحکم بالضمان. و منها: ما ذکره السیّد (قدس سره) فی ملحقات العروة (3)و استدلّ له بقاعدة لا ضرر تارةً، و بالروایات الخاصّة اُخری، و هو أنّه لو امتنع الزوج عن

ص:648


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 66
2- 2) فی ص 593
3- 3) ملحقات العروة الوثقی 1: 75 / المسألة 33

نفقة زوجته، فعدم الحکم بجواز طلاقها للحاکم ضرر علیها، فینفی بحدیث لا ضرر ویحکم بجواز طلاقها للحاکم.

و قد أورد المحقق النائینی (1)(قدس سره) علی ذلک بوجهین: الأوّل راجع إلی منع الکبری، أی إلی أصل القاعدة المذکورة، و هی أنّ دلیل لا ضرر حاکم علی الأحکام العدمیة. و الثانی راجع إلی منع الصغری، أی إلی تطبیق القاعدة المذکورة علی المثالین. أمّا الأوّل: فهو أنّ حدیث لا ضرر ناظر إلی الأحکام المجعولة فی الشریعة المقدّسة، و یقیّدها بصورة عدم الضرر، و عدم الحکم لیس حکماً مجعولاً فلا یشمله حدیث لا ضرر. و أمّا الثانی: فهو أنّ حدیث لا ضرر ناظر إلی نفی الضرر فی عالم التشریع کما مرّ مراراً (2)، و لا دلالة فیه علی وجوب تدارک الضرر الخارجی المتحقق من غیر جهة الحکم الشرعی، و الضرر فی المثالین لیس ناشئاً من قبل الشارع فی عالم التشریع حتّی ینفی بحدیث لا ضرر. وعلیه فلا یمکن التمسک بحدیث لا ضرر لاثبات الضمان فی المسألة الاُولی، و لا لاثبات جواز الطلاق فی المسألة الثانیة.

أقول: أمّا إیراده الأوّل فغیر وارد، لأنّ عدم جعل الحکم فی موضع قابل للجعل جعل لعدم ذلک الحکم، فیکون العدم مجعولاً، و لا سیّما بملاحظة ما ورد من أنّ اللّه سبحانه لم یترک شیئاً بلا حکم (3)، فقد جعل الحکم من قبل الشارع لجمیع الأشیاء، غایة الأمر أنّ بعضها وجودی و بعضها عدمی، کما أنّ بعضها

ص:649


1- 1) منیة الطالب 3: 418
2- 2) راجع ص 616
3- 3) راجع الوسائل 27: 38 و 52 / أبواب صفات القاضی ب 6 ح 3 و 38، و المستدرک 17: 258 و 265 / أبواب صفات القاضی ب 6 ح 15 و 34، و الکافی 1: 59 / باب الرد إلی الکتاب و السنّة

تکلیفی و بعضها وضعی. وعلیه فلا مانع من شمول دلیل لا ضرر للأحکام العدمیة أیضاً إن کانت ضرریة، هذا من حیث الکبری، إلّا أنّ الصغری لهذه الکُبری غیر متحققة، فانّا لم نجد مورداً کان فیه عدم الحکم ضرریاً حتّی نحکم برفعه و بثبوت الحکم بقاعدة لا ضرر.

و أمّا إیراده الثانی فوارد، و توضیحه: أنّ الحکم بالضمان فی المسألة الاُولی إنّما هو لتدارک الضرر الواقع علی المحبوس من ناحیة الحابس، و قد عرفت (1)أنّ حدیث لا ضرر لا یشمل مثل ذلک و لا یدل علی وجوب تدارک الضرر الواقع فی الخارج بأیّ سبب، بل یدل علی نفی الضرر من قبل الشارع فی عالم التشریع. و کذا الحال فی المسألة الثانیة، فانّ فیها اُموراً ثلاثة: امتناع الزوج عن النفقة، و نفس الزوجیة، و کون الطلاق بید الزوج. أمّا الأوّل فهو الموجب لوقوع الضرر علی الزوجة و لم یرخص فیه الشارع. و أمّا الثانی فلیس ضرریاً و قد أقدمت الزوجة بنفسها علیه فی مقابل المهر و کذا الثالث، فلیس من قبل الشارع ضرر فی عالم التشریع حتّی یرفع بحدیث لا ضرر، غایة الأمر أنّ الحکم بجواز الطلاق یوجب تدارک الضرر الناشئ من عدم الانفاق، و قد عرفت أنّ مثل ذلک لا یکون مشمولاً لحدیث لا ضرر. هذا مضافاً إلی أنّ التمسک بحدیث لا ضرر - لاثبات الضمان فی المسألة الاُولی، و لاثبات جواز الطلاق للحاکم فی المسألة الثانیة - معارض بالضرر المترتب علی الحکم بالضمان علی الحابس، و الضرر المترتب علی جواز الطلاق علی الزوج من زوال سلطنته علی الطلاق، و لا ترجیح لأحد الضررین علی الآخر.

إن قلت: إنّ الحابس بحبسه و الزوج بامتناعه عن النفقة قد أقدما علی الضرر، فلا یعارض به الضرر الواقع علی المحبوس و الزوجة.

ص:650


1- 1) فی ص 615

قلت: إنّ الحابس لم یقدم علی الضرر علی نفسه، بل أقدم علی الضرر علی المحبوس، و کذا الزوج بامتناعه عن النفقة لم یقدم علی الضرر علی نفسه، بل أقدم علی الضرر علی الزوجة، و صدق الاقدام علی الضرر علی نفسیهما متوقف علی ثبوت الحکم بضمان الحابس و بزوال سلطنة الزوج، فلا یمکن إثباتهما بالاقدام علی الضرر، فانّه دور واضح.

هذا ما تقتضیه القاعدة، و لکنّه وردت روایات خاصّة فی المسألة الثانیة تدل علی زوال سلطنة الزوج عند امتناعه عن النفقة علی الزوجة، و أنّه للحاکم أن یفرّق بینهما (1). و لا مانع من العمل بها فی موردها. و أمّا ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (2)من معارضتها للروایات الدالة علی أنّها «ابتلیت فلتصبر» (3)ففیه: أنّ هذه الروایات الآمرة بالصبر واردة فیما إذا امتنع الزوج عن المواقعة، فلا معارضة بینها، فیعمل بکل منها فی موردها. نعم، الروایات الدالة علی أنّ الطلاق بید من أخذ بالساق (4)معارضة لها، لکنّها أخص منها، فتقدّم علیها، و نتیجة التقدیم أن یجبر الزوج علی الانفاق، و إن امتنع فیجبر علی الطلاق، و إن امتنع عنه أیضاً یفرّق الحاکم بینهما.

ص:651


1- 1) الوسائل 21: 509 / أبواب النفقات ب 1 ح 1 و 2
2- 2) منیة الطالب 3: 420
3- 3) المستدرک 15: 337 / أبواب أقسام الطلاق ب 18 ح 7، و راجع الوسائل 20: 506 / أبواب ما یحرم بالمصاهرة ب 44 ح 1 و 2، و راجع أیضاً روایات الباب 23 من أقسام الطلاق
4- 4) عوالی اللآلی 1: 234 / ح 137، راجع الوسائل 22: 98 / أبواب مقدّمات الطلاق ب 42 ح 1

و الظاهر أنّ الروایات الدالة علی جواز الطلاق للحاکم مختصّة بما إذا امتنع الزوج عن الانفاق بلا عذر، فلا تنافی بینها و بین الروایات الدالة علی أنّها إن غاب زوجها فلیس للحاکم طلاقها إلّا بعد التفحص عنه أربع سنوات (1)، فلعل عدم الانفاق من الزوج الغائب یکون لعذر.

التنبیه السابع: فی تعارض الضررین

فی تعارض الضررین و مسائله ثلاث:

المسألة الاُولی: ما لو دار أمر شخص واحد بین ضررین بحیث لا بدّ له من الوقوع فی أحدهما، و فروعه ثلاثة:

الأوّل: ما إذا دار أمره بین ضررین مباحین، بناءً علی ما ذکرناه (2)من عدم حرمة الاضرار بالنفس بجمیع مراتبه. و فی مثله یجوز له اختیار أیّهما شاء بلا محذور.

الثانی: ما إذا دار الأمر بین ضرر یحرم ارتکابه کتلف النفس، و ما لا یحرم ارتکابه کتلف المال. و فی مثله لا ینبغی الشک فی لزوم اختیار المباح تحرزاً عن الوقوع فی الحرام.

الثالث: ما إذا دار الأمر بین ضررین محرمین. و یکون المقام حینئذ من باب التزاحم، فلا بدّ له من اختیار ما هو أقل ضرراً و الاجتناب عمّا ضرره أکثر و حرمته أشد و أقوی، بل الاجتناب عمّا کان محتمل الأهمّیة. نعم، مع العلم

ص:652


1- 1) الوسائل 22: 156 - 158 / أبواب أقسام الطلاق ب 23 ح 1 و غیره
2- 2) فی ص 636 و ما بعدها

بالتساوی أو احتمال الأهمّیة فی کل من الطرفین یکون مخیّراً فی الاجتناب عن أیّهما یشاء. و الوجه فی ذلک کلّه ظاهر. و مما ذکرناه ظهر الحکم فیما لو دار الأمر بین الاضرار بأحد الشخصین، إذ بعد حرمة الاضرار بالغیر یکون المقام من باب التزاحم، فیجری فیه ما تقدّم فی الفرع الثالث و لا حاجة إلی الاعادة.

المسألة الثانیة: ما لو دار أمر الضرر بین شخصین عکس المسألة الاُولی و مثاله المعروف ما إذا دخل رأس دابة شخص فی قدر شخص آخر، و لم یمکن التخلیص إلّا بکسر القدر أو ذبح الدابة، و فروع هذه المسألة أیضاً ثلاثة:

الأوّل: أن یکون ذلک بفعل أحد المالکین، و الحکم فیه وجوب إتلاف ماله و تخلیص مال الآخر مقدمةً لردّه إلی مالکه، لقاعدة الید، و لا یجوز إتلاف مال الغیر و دفع مثله أو قیمته إلی مالکه، لأنّه متی أمکن ردّ العین وجب ردّها، و لا تصل النوبة إلی المثل أو القیمة، و الانتقال إلی المثل و القیمة إنّما هو بعد تعذّر ردّ العین.

الثانی: أن یکون ذلک بفعل شخص ثالث غیر المالکین، و فی مثله یتخیّر فی إتلاف أیّهما یشاء و یضمن مثله أو قیمته لمالکه، إذ بعد تعذّر إیصال کلا المالین إلی مالکیهما، علیه إیصال أحدهما بخصوصیته و الآخر بمالیته من المثل أو القیمة، لعدم إمکان التحفظ علی کلتا الخصوصیتین.

الثالث: أن یکون ذلک غیر مستند إلی فعل شخص، بأن یکون بآفة سماویة، و قد نسب إلی المشهور فی مثله لزوم اختیار أقل الضررین، و أنّ ضمانه علی مالک الآخر، و لا نعرف له وجهاً غیر ما ذکره بعضهم من أنّ نسبة جمیع الناس إلی اللّه تعالی نسبة واحدة، و الکل بمنزلة عبد واحد، فالضرر المتوجه إلی أحد شخصین کأحد الضررین المتوجه إلی شخص واحد فلا بدّ من اختیار أقل الضررین (1)

ص:653


1- 1) رسائل فقهیة للشیخ الأنصاری (قدس سره) : 125 / التنبیه السادس

و هذا لا یرجع إلی محصل. و لا یثبت به ما هو المنسوب إلی المشهور من کون تمام الضرر علی أحد المالکین، و هو من کانت قیمة ماله أکثر من قیمة مال الآخر. و لا وجه لالزامه بتحمل تمام الضرر من جهة کون ماله أکثر من مال الآخر، مع کون الضرر مشترکاً بینهما بآفة سماویة.

و الصحیح أن یقال: إنّه إذا تراضی المالکان باتلاف أحد المالین بخصوصه و لو بتحملهما الضرر علی نحو الشرکة، فلا إشکال حینئذ، لأنّ الناس مسلّطون علی أموالهم (1)، و إلّا فلا بدّ من رفع ذلک إلی الحاکم، و له إتلاف أیّهما شاء و یقسّم الضرر بینهما بقاعدة العدل و الانصاف الثابتة عند العقلاء.

و یؤیّدها: ما ورد فی تلف درهم عند الودعی، من الحکم باعطاء درهم و نصف لصاحب الدرهمین و نصف درهم لصاحب الدرهم الواحد، فانّه لا یستقیم إلّا علی ما ذکرناه من قاعدة العدل و الانصاف، و قد تقدّم فی بحث القطع (2). هذا فیما إذا تساوی المالان من حیث القیمة، و أمّا إن کان أحدهما أقل قیمةً من الآخر، فلیس للحاکم إلّا إتلاف ما هو أقل قیمةً، لأنّ إتلاف ما هو أکثر قیمةً سبب لزیادة الضرر علی المالکین بلا موجب.

ثمّ إنّ ما ذکرناه من الفروع و أحکامها إنّما هو فیما إذا لم تثبت أهمّیة أحد الضررین فی نظر الشارع، و أمّا إذا ثبت ذلک فلا بدّ من اختیار الضرر الآخر فی جمیع الفروع السابقة، کما إذا دخل رأس عبد محقون الدم فی قدر شخص آخر، فانّه لا ینبغی الشک فی عدم جواز قتل العبد، و لو کان ذلک بفعل مالک العبد، بل یتعیّن کسر القدر و تخلیص العبد، غایة الأمر کون ضمان القدر علیه، کما أنّه

ص:654


1- 1) بحار الأنوار 2: 272 / کتاب العلم ب 33 ح 7
2- 2) فی ص 67

إن کان بفعل الغیر کان الضمان علیه، و إن کان بآفة سماویة کان الضرر مشترکاً بینهما.

المسألة الثالثة: و هی لا تخلو من الأهمّیة من حیث کثرة الابتلاء بها، ما إذا دار الأمر بین تضرر شخص و الاضرار بالغیر من جهة التصرف فی ملکه، کمن حفر فی داره بالوعة أو بئراً یکون موجباً للضرر علی الجار مثلاً، و توضیح المقام یقتضی ذکر أقسام تصرّف المالک فی ملکه الموجب للاضرار بالجار، فنقول: إنّ تصرّفه یتصوّر علی وجوه:

الأوّل: أن یکون المالک بتصرّفه قاصداً لإضرار الجار، من دون أن یکون فیه نفع له أو فی ترکه ضرر علیه.

الثانی: الصورة مع کون الداعی إلی التصرف مجرد العبث و المیل النفسانی، لا الاضرار بالجار.

الثالث: أن یکون التصرف بداعی المنفعة، بأن یکون فی ترکه فوات منفعة.

الرابع: أن یکون الداعی التحرز عن الضرر بأن یکون فی ترکه ضرر علیه.

و المنسوب إلی المشهور جواز التصرّف و عدم الضمان فی الصورتین الأخیرتین، بعد التسالم علی الحرمة و الضمان فی الصورتین الاُولیین (1)أمّا وجه الحرمة و الضمان فی الصورتین الاُولیین فظاهر، فانّه لا إشکال فی حرمة الاضرار بالغیر و لا سیّما الجار، و المفروض أنّه لا یکون فیهما شیء ترتفع به حرمة الاضرار بالغیر.

و أمّا الوجه لجواز التصرّف و عدم الضمان فی الصورتین الأخیرتین، فقد استدلّ له بوجهین:

ص:655


1- 1) راجع فرائد الاُصول 2: 538 و539، و رسائل فقهیة للشیخ الأنصاری (قدس سره) : 126 / التنبیه السابع

الوجه الأوّل: أنّ منع المالک عن التصرف فی ملکه حرج علیه، و دلیل نفی الحرج حاکم علی أدلة نفی الضرر، کما أنّه حاکم علی الأدلة المثبتة للأحکام. و هذا الدلیل ممنوع صغری و کبری: أمّا الصغری: فلعدم کون منع المالک عن التصرف فی ملکه حرجاً علیه مطلقاً، فانّ الحرج المنفی فی الشریعة المقدّسة إنّما هو بمعنی المشقّة التی لا تتحمل عادة، و من الظاهر أنّ منع المالک عن التصرف فی ملکه لا یکون موجباً للمشقة التی لا تتحمل عادة مطلقاً، بل قد یکون و قد لا یکون. و لیس الحرج المنفی فی الشریعة المقدّسة بمعنی مطلق الکلفة، و إلّا کان جمیع التکالیف حرجیة، فانّها کلفة و منافیة لحرّیة الانسان و للعمل بما تشتهی الأنفس. و أمّا الکبری: فلأنّه لا وجه لحکومة أدلة نفی الحرج علی أدلة نفی الضرر، فانّ کل واحد منهما ناظر إلی الأدلة الدالة علی الأحکام الأوّلیة، و یقیّدها بغیر موارد الحرج و الضرر فی مرتبة واحدة، فلا وجه لحکومة أحدهما علی الآخر.

الوجه الثانی: أنّ تصرف المالک فی ملکه فی المقام لا بدّ من أن یکون له حکم مجعول من قبل الشارع: إمّا الجواز أو الحرمة، فلا محالة یکون أحدهما خارجاً عن دلیل لا ضرر، و لا ترجیح لأحدهما علی الآخر، فیکون دلیل لا ضرر مجملاً بالنسبة إلیهما، فلا یمکن التمسک بحدیث لا ضرر لشیء منهما، فیرجع إلی أصالة البراءة عن الحرمة ویحکم بجواز التصرف.

و فیه: ما تقدّم (1)من أنّ دلیل لا ضرر لا یشمل إلّا الأحکام الالزامیة، لأنّه ناظر إلی نفی الضرر من قبل الشارع فی عالم التشریع. و الضرر فی الأحکام الترخیصیة لا یستند إلی الشارع حتّی یکون مرتفعاً بحدیث لا ضرر، فحرمة الاضرار بالغیر تکون مشمولةً لحدیث لا ضرر و مرتفعةً به دون الترخیص.

ص:656


1- 1) فی ص 618 / التنبیه الأوّل

هذا، و لکن التحقیق عدم شمول حدیث لا ضرر للمقام، لأنّ مقتضی الفقرة الاُولی عدم حرمة التصرف لکونها ضرراً علی المالک، و مقتضی الفقرة الثانیة - و هی لا ضرار - حرمة الاضرار بالغیر علی ما تقدّم بیانه (1)، فیقع التعارض بین الصدر و الذیل، فلا یمکن العمل بإحدی الفقرتین. و إن شئت قلت: إنّ حدیث لا ضرر لا یشمل المقام أصلاً لا صدراً و لا ذیلاً، لما ذکرناه (2)من کونه وارداً مورد الامتنان علی الاُمّة الاسلامیة، فلا یشمل مورداً کان شموله له منافیاً للامتنان، و من المعلوم أنّ حرمة التصرف و المنع عنه مخالف للامتنان علی المالک، و الترخیص فیه خلاف الامتنان علی الجار، فلا یکون شیء منهما مشمولاً لحدیث لا ضرر.

و بما ذکرناه ظهر أنّه لا یمکن التمسک بحدیث لا ضرر فیما کان ترک التصرف موجباً لفوات المنفعة و إن لم یکن ضرراً علیه، لأنّ منع المالک عن الانتفاع بملکه أیضاً مخالف للامتنان، فلا یکون مشمولاً لحدیث لا ضرر، فلا یمکن التمسک بحدیث لا ضرر فی المقام أصلاً، بل لا بدّ من الرجوع إلی غیره، فإن کان هناک عموم أو إطلاق دلّ علی جواز تصرف المالک فی ملکه حتّی فی مثل المقام یؤخذ به ویحکم بجواز التصرف، و إلّا فیرجع إلی الأصل العملی و هو فی المقام أصالة البراءة عن الحرمة، فیحکم بجواز التصرف. و بما ذکرناه ظهر الحکم فیما إذا کان التصرف فی مال الغیر موجباً للضرر علی الغیر، و ترکه موجباً للضرر علی المتصرف، فیجری فیه الکلام السابق من عدم جواز الرجوع إلی حدیث لا ضرر، لکونه وارداً مورد الامتنان، فیرجع إلی عموم أدلة حرمة التصرف فی مال الغیر، کقوله (صلّی اللّه علیه و آله) : «لا یحل مال

ص:657


1- 1) فی ص 618 / التنبیه الأوّل
2- 2) فی ص 632

امرئ إلّا بطیب نفسه» (1)، و غیره من أدلة حرمة التصرف فی مال الغیر، ویحکم بحرمة التصرف.

هذا کلّه من حیث الحکم التکلیفی. و أمّا الحکم الوضعی و هو الضمان فالظاهر ثبوته حتّی فیما کان التصرف جائزاً، لعدم الملازمة بین الجواز و عدم الضمان، فیحکم بالضمان لعموم قاعدة الاتلاف. و دعوی کون الحکم بالضمان ضرریاً فیرتفع بحدیث لا ضرر، مدفوعة بأنّ الحکم بالضمان ضرری فی جمیع موارده، فلا یمکن رفعه بحدیث لا ضرر، لما تقدّم (2)من أنّ حدیث لا ضرر لا یشمل الأحکام المجعولة ضرریةً من أوّل الأمر، و حدیث لا ضرر ناظر إلی الأحکام التی قد تکون ضرریة و قد لا تکون ضرریة، و یقیّدها بصورة عدم الضرر.

هذا مُضافاً إلی ما تقدّم أیضاً من أنّه حدیث امتنانی لا یشمل باب الضمان أصلاً (3).

هذا تمام کلامنا فی قاعدة لا ضرر فی هذه الدورة، و الحمد للّه أوّلاً و آخراً علی ما وفّقنی لکتابة هذا السِّفر القیِّم، و صلّی اللّه علی رسوله الکریم و آله الأبرار الأطهار و أصحابه الأخیار الکبار.

کتبتُه و أنا مُعْتَکِف بجوار العتبة المقدّسة العلویّة فی النجف الأشرف، علی مشرّفها آلاف التحیّة و الإکرام و الصلاة و السلام، و أنا مستجیر بذمّته حیّاً و میِّتاً، و کان ذلک فی 8 / 8 / 1376 اللّیلة الثامنة من شهر شعبان المُعظّم من شهور سنة ست و سبعین و ثلاثمائة بعد الألف من الهجرة علی هاجرها الصلاة و السلام

ص:658


1- 1) الوسائل 5.120/ابواب مکان المصلی ب 3 ح (باختلاف یسیر)
2- 2) فی ص 626/التنبیه الثالث
3- 3) تقدم فی ص 625/التنبیه الثالث

ص:

ص:660

فهرس الموضوعات

اشارة

ص:661

ص:662

فهرس الموضوعات-الموضوع الصفحة

مباحث القطع

التنبیه علی أمور 3

الأمر الأوّل: خروج القطع عن مسائل علم الاصول 3

الأمر الثانی: المراد بالمکلف فی کلام الشیخ (قدس سره)4

الاشکال فی إجراء المجتهد الأصل بالنسبة إلی تکلیف مقلّدیه 6

الأمر الثالث: تقسیم حالات المکلف 8

عدول صاحب الکفایة عن تقسیم الشیخ الأنصاری و المناقشة فیه 9

الکلام فی حجّیة القطع 13

1-ذاتیة طریقیة القطع 14

2-الأقوال فی منجزیة القطع و معذّریته 14

3-المنع عن العمل بالقطع 16

ص:663

الکلام فی التجری 17

عدم اختصاص التجری بالقطع 17

توهم عدم جریان التجری فی مورد الأمارات و الاصول العملیة 17

الکلام فی حرمة الفعل المتجری به بنفس ملاک الحرام الواقعی 18

دعوی حرمة الفعل المتجری به بملاک التمرد علی المولی 21

نقد کلام صاحب الکفایة و المحقق النائینی فی المقام 23

الکلام فی استحقاق المتجری للعقاب 27

تنبیهات فی المقام

التنبیه الأوّل: التجری فی القطع الموضوعی 28

التمسک لحرمة التجری بالاجماع علی حرمة سلوک طریق مظنون الضرر 28

التنبیه الثانی: الاستدلال لحرمة التجری بروایات قصد المعصیة 29

التنبیه الثالث: کلام صاحب الفصول فی قبح التجری 30

تعدد العقاب عند مصادفة التجری للواقع 32

التنبیه الرابع: ترتب العقاب علی التجری لا علی العزم و الاختیار 32

الکلام فی القطع الموضوعی 33

نقل کلام الشیخ فی تقسیم القطع 33

نقل کلام صاحب الکفایة فی تقسیم القطع 34

المراد من القطع الموضوعی 36

قیام الأمارات و الطرق مقام القطع الطریقی 37

الأقوال فی قیام الأمارات مقام القطع الموضوعی بنحو الطریقیة 37

الکلام فی قیام الاصول مقام القطع 40

ص:664

نقد کلام الآخوند فی حاشیته علی الرسائل 43

أخذ القطع بحکم فی موضوعه أو فی موضوع مثله أو ضدّه 47

أخذ القطع بمرتبة من الحکم فی مرتبة اخری منه 49

مراتب الحکم 49

أخذ الظن بحکم فی موضوع نفسه 51

أخذ الظن بحکم فی موضوع حکم یماثله 51

الکلام فی الموافقة الالتزامیة 54

وجوب تصدیق النبی فی کل ما جاء به 54

معنی الموافقة الالتزامیة 55

عدم الدلیل علی وجوب الموافقة الالتزامیة 55

عدم ترتب ثمرة علی وجوب الموافقة الالتزامیة 55

قطع القطّاع 57

المراد من القطّاع 57

حجّیة قطع القطّاع لنفسه 57

القطع الحاصل من المقدّمات العقلیة 58

نقل کلام صاحب الکفایة فی المقام 58

أقسام الحکم العقلی 59

مورد ملازمة الحکم الشرعی لحکم العقل 59

نقل کلام الشیخ فی المقام 60

نقل کلام المحقق النائینی فی المقام 61

فروع توهم المنع عن العمل بالقطع 65

ص:665

مباحث العلم الاجمالی 73

تنجز التکلیف بالعلم الاجمالی 73

تنجیز العلم الاجمالی بالنسبة إلی الموافقة القطعیة 73

تنجیز العلم الاجمالی بالنسبة إلی المخالفة القطعیة 73

وجه عدم تنجز التکلیف بالعلم الاجمالی و نقده 75

کلام صاحب الکفایة فی إمکان الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی 76

الصحیح عدم إمکان الترخیص فی أطراف العلم الاجمالی 78

تضاد الأحکام فی المبدأ و المنتهی 78

الکلام فی شمول أدلة الاصول أطراف العلم الاجمالی 81

نقل کلام الشیخ الأنصاری فی المقام 81

الکلام فی الامتثال الاجمالی 84

کفایة الامتثال الاجمالی مع التمکن من العلم التفصیلی 84

الامتثال الاجمالی فی التوصلیات لغیر المتمکن من التفصیلی 85

الاحتیاط فی العبادات المستقلّة 87

الاحتیاط فی جزء العبادة 89

الاحتیاط فی العابدة مع عدم معلومیة التکلیف 89

کلام المحقق النائینی فی المقام 90

الاحتیاط فی العابدة مع استلزامه تکرارها 91

دوران الأمر بین الاحتیاط و الامتثال الظنّی 93

دوران الأمر بین الاحتیاط و العمل بالظن الانسدادی 95

ص:666

مباحث الظن

عدم کون الحجیة ذاتیة للظن 101

انحصار حجیة الظن بالجعل الشرعی 101

القول بکفایة الظن فی سقوط التکلیف 102

البحث عن إمکان التعبّد بالظن 103

معنی الامکان فی المقام 103

دعوی الأنصاری امکان التعبّد بالظن لبناء العقلاء 103

مناقشة صاحب الکفایة کلام الشیخ 103

نقد ما ذکره النائینی فی المقام 104

الوجه الأوّل لاستحالة التعبد بالظن 106

نقد کلام ابن قبة 106

أقسام السببیة 109

الوجه الثانی لاستحالة التعبّد بالظن 114

کیفیة جمع الشیخ بین الحکم الواقعی و الظاهری 115

کیفیة جمع الآخوند بین الحکم الواقعی و الظاهری 116

کیفیة جمع النائینی بین الحکم الواقعی و الظاهری 120

المختار فی الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری 125

البحث عن وقوع التعبد بالظن 128

مقتضی الأصل عند الشک فی الحجیة 128

معنی الأصل فی المقام 128

ص:667

ما ذکره الشیخ فی تأسیس الأصل 129

التمسک بالآیات لاثبات حرمة العمل بالظن 131

کلام المحقق النائینی فی المقام 131

إرشاد الآیات إلی حکم العقل بعدم حجیة الظن 132

التمسک باستصحاب عدم حجیة الظن 134

حجّیة الظواهر 137

تسالم العقلاء علی حجیة الظهور 137

اختصاص حجیة الظواهر بمن قصد إفهامه 138

منع الأخبار بین حجیة ظواهر الکتاب 142

انقسام الدلالة إلی الانسیة و الوضعیة و التصدیقیة 146

صور عدم إحراز الظهور و منشؤها 146

حجّیة قول اللغوی 152

الاستدلال علی حجیة قول اللغوی بکونه من أهل الخبرة 152

الاستدلال علی حجیة قول اللغوی بالاجماع 153

الاستدلال علی حجیة قول اللغوی بالانسداد الصغیر 154

ذکر بعض الأعاظم تقریبا آخر للانسداد 154

الاجماع المنقول 156

تقسیم الشیخ الأخبار عن شیء إلی أقسام 156

مستند بعض الاجماعات 158

مقالة المحقق العراقی فی حجیة الاجماع المنقول 159

ص:668

مدرک حجیة الاجماع المحصّل 160

حجّیة الشهرة 164

الشهرة فی الروایة 164

ضعف سند و دلالة مرفوعة زرارة و مقبولة ابن حنظلة 164

الشهرة فی العمل بالروایة 166

الشهرة فی الفتوی 167

حجّیة خبر الواحد 170

البحث عن کون حجیة الخبر مسألة اصولیة 170

کلام الشیخ الأنصاری فی المقام 171

توجیه بعض المحققین کلام الشیخ 172

الخلاف فی حجیة خبر الواحد 173

أدلة المنکرین لحجیة خبر الواحد 173

أدلة حجیة خبر الواحد 178

1-الاستدلال بآیة النبأ 178

الاستدلال بمفهوم الوصف 178

کلام الشیخ الأنصاری فی المقام 180

عدم الواسطة بین العادل و الفاسق 182

الاستدلال بمفهوم الشرط 183

ضابط الجملة الشرطیة التی سیقت لتحقق الموضوع 184

الاشکالات علی دلالة الآیة علی المفهوم 189

ص:669

أقسام الحکومة 194

إشکالان علی أصل حجیة خبر الواحد 201

دوران الأمر بین التخصیص و التخصص 206

الاشکال فی حجیة الخبر مع الواسطة 208

2-الاستدلال بآیة النفر 212

توقف الاستدلال بالآیة علی ثبوت امور ثلاثة 212

الاشکالات علی الاستدلال بالآیة 214

3-الاستدلال بآیة الکتمان 218

4-الاستدلال بآیة الذکر 219

5-الاستدلال بآیة الاذن 220

الاستدلال علی حجّیة الخبر بطوائف من الروایات 222

أقسام التواتر 224

حجیة الخبر الموثوق به 225

الاستدلال علی حجّیة الخبر بالاجماع 227

استقرار سیرة العقلاء علی العمل بخبر الثقة 229

الجواب عن توهم رادعیة الآیات للسیرة 229

الکلام فی جبر عمل المشهور ضعف الخبر 235

الکلام فی وهن الخبر باعراض المشهور 236

الاستدلال علی حجّیة الخبر بحکم العقل 237

کلام الشیخ و إیراد صاحب الکفایة علیه 237

ص:670

هل یترتب علی وجوب العمل بالخبر ما یترتب علی حجیته؟240

الکلام فی تقدّم الخبر علی الاصول العملیة 240

الکلام فی تقدّم الخبر علی أصالة العموم و الاطلاق 245

الوجه الثانی: ما ذکره صاحب الوافیة 248

الوجه الثالث: ما حکی عن صاحب الحاشیة 249

حجیة الظن المطلق 251

أدلة حجیة الظن 251

مقدّمات الانسداد 255

فی تعیین نتیجة المقدمات و انّها الکشف أو الحکومة 256

فی أنّ نتیجة المقدمات مطلقة أو مهملة 258

البحث عن تمامیة مقدمات الانسداد 261

الکلام فی حکومة قاعدة نفی الضرر و الحرج علی الاحتیاط 266

حجیة الظن فی غیر الأحکام الشرعیة 273

حجیة الظن بالاصول الاعتقادیة 274

عدم وجود جاهل قاصر بالنسبة إلی الصانع و توحیده 275

وجود جاهل قاصر بالنسبة إلی النبوّة و الإمامة و المعاد 275

جریان أحکام الکفر علی الجاهل القاصر بالاصول الاعتقادیة 276

شهرة عدم استحقاق الجاهل القاصر للعقاب 276

حجیة الظن بما یجب التبانی و عقد القلب علیه 276

حجیة الظن بالامور التکوینیة و التاریخیة 277

شهرة انجبار ضعف الخبر بعمل المشهور 279

ص:671

شهرة وهن الخبر باعراض المشهور عنه 280

استکشاف معنی اللفظ من حمل جماعة من العلماء لفظا علی معنی خاص 281

ترجیح أحد المتعارضین بالظن 282

مباحث الأصول العملیة

الأمر الأوّل: تقسیم مباحث الاصول 285

الأمر الثانی: حصر الاصول العملیة و مواردها فی أربعة 288

سبب عدم ذکر قاعدة الطهارة فی علم الاصول 289

الأمر الثالث: وجه تقسیم الشیخ مسائل الشک فی التکلیف إلی ثمانیة 291

الأمر الرابع: اختصاص نزاع الاصولی مع الأخباری فی الصغری لا الکبری 294

أصالة البراءة

أدلة البراءة 296

الاستدلال بالآیات علی البراءة 296

الاستدلال بالروایات علی البراءة 298

1-حدیث الرفع 298

تنبیهات حدیث الرفع 305

التنبیه الأوّل: الإشکال علی الحدیث بأنّ ظاهره الرفع لا الدفع 305

التنبیه الثانی: اختلاف الرفع بالنسبة إلی الامور التسعة 307

ص:672

التنبیه الثالث: عموم حدیث الرفع للأحکام الوضعیة و للموضوعات 308

هل یجب الاتیان بغیر ما اضطرّ إلی ترکه من الأجزاء و الشرائط؟309

التنبیه الرابع: عدم ارتفاع الحکم الثابت للشیء بالعناوین المذکورة فی الحدیث 311

التنبیه الخامس: اعتبار أمرین فی شمول حدیث الرفع 312

اعتبار ترتب الحکم علی فعل المکلف 312

اعتبار المنّة فی رفع الحکم 312

التنبیه السادس: جریان البراءة فی التکالیف غیر الالزامیة 312

2-حدیث الحجب 313

3-روایات الحل 315

4-حدیث السعة 322

5-حدیث کل شیء مطلق 323

الاستدلال بالاجماع علی البراءة 326

الاستدلال بالعقل علی البراءة 327

البحث عن تمامیة قاعدة قبح العقاب بلا بیان 328

کیفیة الجمع بین قاعدة قبح العقاب و قاعدة دفع الضرر 328

المراد بالضرر المحتمل الواجب دفعه 329

کیفیة الجمع بین قاعدة قبح العقاب و أدلة الاحتیاط 333

الاستدلال علی البراءة بالاستصحاب 333

استصحاب البراءة الثابتة قبل البلوغ 337

الاشکالات علی استصحاب البراءة 337

ص:673

أدلة وجوب الاحتیاط 344

الاستدلال بالآیات علی لزوم الاحتیاط 344

الاستدلال بالأخبار علی وجوب الاحتیاط 345

وجه تقدیم أدلة البراءة علی أخبار الاحتیاط 349

توهم تقدم أخبار الاحتیاط علی أخبار البراءة 350

الاستدلال علی البراءة بحکم العقل من وجوه 351

الوجه الأوّل: العلم الاجمالی بالتکالیف 351

الوجه الثانی: أصالة الحظر 356

الوجه الثالث: وجوب دفع الضرر المحتمل 356

تنبیهات أصالة البراءة 357

التنبیه الأوّل: أصالة عدم التذکیة 357

کلام الشیخ الأنصاری فی المقام 357

أقسام الشک فی حلیة اللحم من جهة الشبهة الموضوعیة 358

صور الشک فی حلیة اللحم من حیث الشبهة الحکمیة 360

الکلام فی ترتب النجاسة أیضا علی أصل عدم التذکیة 361

التنبیه الثانی: حسن الاحتیاط فی التوصلیات و العبادات 364

هل إنّ أوامر الاحتیاط إرشادیة أو مولویّة؟365

هل إنّ أوامر الاحتیاط فی طول الأمر الواقعی أو فی عرضه؟367

التنبیه الثالث: قاعدة التسامح فی أدلة السنن 368

التنبیه الرابع: جریان البراءة فی الشبهة الموضوعیة التحریمیة 373

صور تعلق النهی بالطبیعة 376

ص:674

التنبیه الخامس: عدم لزوم اختلال النظام من الاحتیاط فی کل فرد 376

أصالة التخییر

اعتبار أمرین فی محل النزاع 381

المقام الأوّل: دوران الأمر بین المحذورین فی التوصلیات مع وحدة الواقعة 382

الأقوال فی المسألة و أدلتها 382

المقام الثانی: دوران الأمر بین المحذورین مع کون أحد الحکمین أو کلاهما تعبدیا 389

أقسام العلم الاجمالی 389

دوران الأمر بین محذورین فی العبادات الضمنیة 390

المقام الثالث: دوران الأمر بین محذورین مع تعدد الواقعة 393

الکلام فی تقدیم محتمل الأهمّیة من المحذورین 395

الکلام فی کون التخییر فی المقام بدویا أو استمراریا 398

أصالة الاحتیاط

المقام الأوّل: دوران الأمر بین المتباینین 403

توقف منجزیة العلم الاجمالی علی عدم جریان الاصول فی أطرافه 403

البحث عن إمکان جعل الحکم الظاهری فی تمام الأطراف 404

البحث عن إمکان جعل الحکم الظاهری فی بعض الأطراف 407

ص:675

البحث عن شمول دلیل الحکم الظاهری لتمام الأطراف 410

البحث عن شمول دلیل الحکم الظاهری لبعض الأطراف 411

البحث عن شمول أدلة الاصول لجمیع الأطراف تخییرا 412

تنبیهات دوران الأمر بین المتباینین 416

التنبیه الأوّل: اختلاف الاصول الجاریة فی أطراف العلم الاجمالی 416

التنبیه الثانی: نفی الملازمة بین وجوب الموافقة القطعیة و حرمة المخالفة 421

التنبیه الثالث: الاتیان ببعض الأطراف مع مصادفته للواقع 422

التنبیه الرابع: خروج بعض الأفراد عن محل الابتلاء بعد العلم الاجمالی 423

التنبیه الخامس: لو کان الأثر فی بعض الأطراف أکثر من البعض الآخر 427

التنبیه السادس: العلم الاجمالی فی التدریجیات 429

التنبیه السابع: الشبهة غیر المحصورة 434

تعریف الشبهة غیر المحصورة 434

ما استدل به علی عدم وجوب الاجتناب عن أطراف الشبهة غیر المحصورة 439

هل یجری حکم الشک فی أطراف الشبهة غیر المحصورة أو یکون الشک کالعدم؟441

شبهة الکثیر فی الکثیر 442

التنبیه الثامن: الاضطرار إلی ارتکاب بعض أطراف العلم الاجمالی 443

توقف انحلال العلم الاجمالی للاضطرار علی رفعه جمیع الآثار 443

ص:676

الاضطرار إلی أحد الأطراف علی التعیین 445

حدوث الاضطرار بعد التکلیف و بعد العلم به 445

حدوث الاضطرار قبل التکلیف و قبل العلم به 448

حدوث الاضطرار بعد التکلیف و قبل العلم به 449

الاضطرار إلی أحد الأطراف لا بعینه 451

لو صادف ما اختاره المکلف لرفع اضطراره مع الحرام الواقعی 455

الاضطرار إلی ترک بعض الأطراف فی الشبهة الوجوبیة 456

التنبیه التاسع: خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء 457

الشک فی اشتراط التکلیف بدخول الأطراف فی محل الابتلاء 462

الشک فی خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء من جهة الشبهة المفهومیة 462

الشک فی خروج بعض الأطراف عن محل الابتلاء لشبهة مصداقیة 463

جریان البراءة عند الشک فی القدرة 465

التنبیه العاشر: اشتراط تنجیز العلم الاجمالی بترتب أثر علی کل واحد من الأطراف 466

التنبیه الحادی عشر: جریان الاصول الطولیة فی أطراف العلم الاجمالی 467

التنبیه الثانی عشر: ملاقی بعض أطراف الشبهة المحصورة 471

الرجوع إلی الأصل فیما کان المعلوم بالاجمال جزء الموضوع 472

1-تحقّق الملاقاة و العلم بها بعد العلم الاجمالی 476

الشبهة الحیدریة 479

2-تحقق الملاقاة و العلم بها قبل العلم الاجمالی 482

ص:677

3-ما إذا کان العلم الاجمالی بعد الملاقاة و قبل العلم بها 487

نقل کلام صاحب الکفایة فی المقام 489

المقام الثانی: دوران الأمر بین الأقل و الأکثر 494

1-دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء الخارجیة 495

الوجوه التی ذکروها لتقریب البراءة العقلیة 495

اتصاف الأجزاء بالوجوب الغیری 496

الموانع التی ذکروها لجریان البراءة العقلیة 499

جریان البراءة الشرعیة فی المقام 508

تنبیه: الاشکال فی وجوب الأقل بعد جریان البراءة عن الأکثر 512

التمسک بالاستصحاب للاشتغال 513

التمسک بالاستصحاب للبراءة 515

2-دوران الأمر بین الأقل و الأکثر فی الأجزاء التحلیلیة 516

الأوّل: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب علی نحو الشرطیة موجودا مستقلا 516

الثانی: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب أمرا غیر مستقل عنه خارجا 517

الثالث: أن یکون ما یحتمل دخله فی الواجب مقوّما له 518

أقسام دوران الأمر بین التعیین و التخییر 519

1-دوران الأمری بین التعیین و التخییر فی مرحلة الجعل 520

2-دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی الحجیة 529

3-دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی مقام الامتثال 530

تنبیهات الأقل و الأکثر 532

ص:678

الأوّل: إذا ثبتت جزئیة شیء لواجب فهل هی مطلقة؟532

البحث عن إمکان تکلیف الناسی 532

مقتضی الاصول اللفظیة فی المقام 535

مقتضی الاصول العملیة فی المقام 538

الثانی: حکم الزیادة العمدیة و السهویة 540

الثالث: قاعدة المیسور 546

الاستدلال بالاستصحاب علی وجوب المیسور 546

الاستدلال بالروایات علی قاعدة المیسور 552

الرابع: دوران الأمر بین الجزئیة و الشرطیة و بین المانعیة و القاطعیة 562

خاتمة: شروط جریان الاصول 565

عدم اشتراط حسن الاحتیاط بشیء 565

اشتراط البراءة العقلیة بالفحص 566

عدم اشتراط البراءة الشرعیة فی الموضوعات بالفحص 566

أدلة اعتبار الفحص فی جریان البراءة الشرعیة فی الأحکام 566

اشتراط الاستصحاب و سائر الاصول بالفحص 572

بقی الکلام فی جهات من البحث 573

الاولی: المقدار اللازم من الفحص 573

الثانیة: طریقیة وجوب التعلم 573

الثالثة: عمومیة وجوب التعلم لاحتمال الابتلاء 579

الرابعة: العقاب علی ترک الفحص 581

ص:679

الخامسة: حکم عمل التارک للتعلم 583

الکلام فی عقاب من صلّی جهرا فی موضع الاخفات 586

السادسة: وجوب الفحص فی الشبهات الموضوعیة 590

السابعة: اشتراط الفاضل التونی شرطین للبراءة 593

قاعدة لا ضرر

الجهة الاولی: بیان سند الروایات و متنها 600

الجهة الثانیة: فقه الحدیث و معناه 605

الجهة الثالثة: کیفیة انطباق الحدیث علی قصّة سمرة 616

تنبیهات لا ضرر 618

الأوّل: اختصاص الحدیث برفع الحکم الالزامی 618

الثانی: کون الضرر فی العبادات و المعاملات شخصیا 620

الثالث: و هی القاعدة بکثرة التخصیصات 622

الرابع: حکومة لا ضرر علی العمومات الأوّلیة 627

الخامس: کون الضرر فی القاعدة الضرر الواقعی 630

الاشکال فی تقیید خیار الغبن و العیب بجهل المغبون 631

تسالم الفقهاء علی صحة الطهارة المائیة مع جهل المکلف بضرریتها 631

حرمة الاضرار بالنفس 636

فرع: إذا تیمم و صلّی باعتقاد عدم الماء أو الضرر ثمّ انکشف الخلاف 645

ص:680

السادس: حکومة لا ضرر علی الأحکام العدمیة 648

السابع: فی تعارض الضررین 652

فهرس الموضوعات 661-681

قد بذلت غایة الجهد فی تصحیحه-الطبعة الاولی-و لکن بما أنّ العصمة لأهلها، قد وقعت أغلاط طفیفة لا تخفی علی القارئ الکریم.

محمّد کاظم الخوانساری

17-ج1-87

ص:681

المجلد 2

اشارة

سرشناسه:واعظ الحسینی، محمد سرور

عنوان و نام پدیدآور:مصباح الاصول: تقریرا لابحاث سماحه آیه الله العظمی السید ابوالقاسم الموسوی الخوئی الاصول العملیه/ تالیف محمد سرور الواعظ الحسینی البهسودی.

مشخصات نشر:قم: موسسه احیا آثار الامام الخویی، 14ق.= 2م.= -13

مشخصات ظاهری:ج.

فروست:موسوعه الامام الخویی.

شابک:ج.47، چاپ سوم 964-7336-16-0 : ؛ ج.48، چاپ سوم 964-7336-20-9 :

یادداشت:فهرستنویسی براساس جلد دوم، 1422ق.=2001م.=1380.

یادداشت:عربی

یادداشت:ج.3(چاپ اول:1422ق.=2001م.=1380)

یادداشت:ج.47 و 48 (چاپ سوم: 1428ق.= 2007م.= 1386).

یادداشت:کتابنامه.

موضوع:اصول فقه شیعه

شناسه افزوده:خوئی، سید ابوالقاسم، 1278 - 1371.

شناسه افزوده:قیومی اصفهانی، جواد، 1342 -

شناسه افزوده:موسسه احیاء آثار الامام الخوئی (ره)

رده بندی کنگره:BP159/8/و15م 63 1300ی

رده بندی دیویی:297

شماره کتابشناسی ملی:1141550

ص :1

مباحث الاستصحاب

اشارة

ربّ زدنی علماً و ألحقنی بالصالحین، و اجعلنی مقرّر صدقٍ أکن من الشاکرین، فانّک فی الدّارین رجائی و جلَّ قدسک عن حمدی و ثنائی، و صلّ اللّهمّ علی أشرف أنبیائک المرسلین و أفضل سفرائک المرضیین محمّد و آله الأطهار المعصومین.

أمّا بعد، فهذه ثمرات اقتطفتها من شجرة طیِّبة، و دُرر کلمات تلقّیتها من أبحاث قیّمة لحضرة سیّدنا الاُستاذ العلّامة صرّاف نقود العلم بأفکاره الباکرة، غوّاص بحار الفضل بأنظاره العالیة، المحدِّث الخبیر، و الفقیه البصیر، و الاُصولی الشهیر، حجّة الاسلام و المسلمین آیة اللّه العظمی فی العالمین سیّدنا و مولانا حضرة الحاج السیّد أبو القاسم الخوئی ( أدام اللّه ظلّه العالی و متّع المسلمین بوجوده الشریف) .

ص:2

الکلام فی الاستصحاب

و تحقیق القول فیه یقتضی التکلم فی جهات:

الجهة الاُولی: فی تعریفه، و قد ذکر شیخنا الأنصاری (قدس سره) عدّة من التعاریف التی عرّفوه بها، و قال: إن أسدّها و أخصرها إبقاء ما کان، و لیس المراد من الابقاء هو الابقاء التکوینی الخارجی، بل المراد هو حکم الشارع بالبقاء، فالمراد من الابقاء هو الابقاء بحکم الشارع (1).

و قال صاحب الکفایة (قدس سره) : إن عباراتهم فی تعریفه و إن کانت شتی، إلّا أنّها تشیر إلی مفهومٍ واحد، و هو الحکم ببقاء حکم أو موضوعٍ ذی حکم شک فی بقائه (2).

أقول: أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من التعریف، فهو شرح لما ذکره الشیخ (قدس سره) لا غیره. و أمّا ما ذکره من کون التعاریف مشیرة إلی معنی واحد، فغیر صحیح، لاختلاف المبانی فی الاستصحاب، و کیف یصح

ص:3


1- 1) فرائد الاُصول 2: 541
2- 2) کفایة الاُصول: 384

تعریف الاستصحاب بأنّه حکم الشارع بالبقاء فی ظرف الشک بناءً علی کون الاستصحاب من الأمارات، فانّ الأمارات ما ینکشف الحکم بها فلا یصح تعریفها بالحکم.

و الذی ینبغی أن یقال: إنّ البحث فی الاستصحاب راجع إلی أمرین لا إلی أمرٍ واحد:

الأوّل: البحث عنه بناءً علی کونه من الأمارات.

و الثانی: البحث عنه بناءً علی کونه من الاُصول.

أمّا علی القول بکونه من الأمارات المفیدة للظن النوعی، فالصحیح فی تعریفه ما نقله الشیخ (قدس سره) عن بعضهم من أنّ الاستصحاب کون الحکم متیقناً فی الآن السابق مشکوک البقاء فی الآن اللاحق. فان کون الحکم متیقناً فی الآن السابق أمارة علی بقائه و مفیدةٌ للظن النوعی، فیکون الاستصحاب کسائر الأمارات المفیدة للظن النوعی، و یکون المثبت منه حجة أیضاً علی ما هو المعروف بینهم، و إن کان لنا کلام فی حجیة الاستصحاب المثبت حتی علی القول بکونه من الأمارات، و سیجیء الکلام فیه (1)إن شاء اللّه تعالی.

کما أنّه علی القول باعتباره من باب إفادته الظن الشخصی، فالصحیح فی تعریفه أن یقال:

إنّ الاستصحاب هو الظن ببقاء حکم یقینی الحصول فی الآن السابق مشکوک البقاء فی الآن اللاحق، فیکون الاستصحاب کبعض الظنون الشخصیة المعتبرة شرعاً فی بعض المقامات، کالظن فی تشخیص القبلة و کالظن بالرکعات فی الصلوات الرباعیة.

ص:4


1- 1) فی ص 185 و 186

و هذا المعنی هو المأخوذ من الکبری فی کلام شارح المختصر علی ما نقله الشیخ (1)(قدس سره) من قوله: الحکم الفلانی قد کان متیقناً سابقاً و شک فی بقائه، و کلّما کان کذلک فهو مظنون البقاء.

و أمّا علی القول بکونه من الاُصول، فلا بدّ من تعریفه بالحکم کما وقع فی کلام الشیخ و صاحب الکفایة، لکن لا بما ذکراه من أنّه الحکم ببقاء حکم أو موضوع ذی حکم، فانّ الاستصحاب علی هذا التقدیر مأخوذ من الأخبار و عمدتها صحاح زرارة، و لیس فیها ما یدلّ علی الحکم ببقاء حکم أو موضوعٍ ذی حکم، بل المستفاد منها حرمة نقض الیقین بالشک من حیث العمل، و الحکم ببقاء الیقین من حیث العمل فی ظرف الشک.

فالصحیح فی تعریفه علی هذا المسلک أن یقال: إنّ الاستصحاب هو حکم الشارع ببقاء الیقین فی ظرف الشک من حیث الجری العملی.

الجهة الثانیة: فی أنّ البحث عن الاستصحاب هل یکون بحثاً عن مسألة اُصولیة أو فقهیة؟

فنقول: أمّا علی القول باختصاص حجیة الاستصحاب بالشبهات الموضوعیة و عدم حجیته فی الأحکام الکلّیة الإلهیة کما هو المختار، فالبحث عنه یرجع إلی البحث عن قاعدة فقهیة مستفادة من الأخبار، فیکون الاستصحاب من القواعد الفقهیة کقاعدة الطهارة و قاعدة التجاوز، و یعتبر فیه حینئذ الیقین السابق و الشک اللاحق من المقلد، و لا یکفی تحققهما من المجتهد بالنسبة إلی تکلیف المقلد، فلو کان المقلد متیقناً بالطهارة من الحدث و شک فی الحدث فرجع إلی المجتهد، فلا بدّ له من الافتاء بابقاء الطهارة عملاً و إن کان

ص:5


1- 1) فرائد الاُصول 2: 542

المجتهد متیقناً بکونه محدثاً. نعم، الیقین و الشک من المجتهد إنّما یعتبران فی جریان الاستصحاب بالنسبة إلی تکلیف نفسه لا بالنسبة إلی المقلّد، و کذا جمیع القواعد الفقهیة کقاعدة الفراغ من الصلاة فیما إذا شک فی نقصان رکن من أرکان صلاته، فیفتی له المجتهد بالصحة لأجل الفراغ و إن کان هو عالماً بنقصان رکن من أرکان صلاته، و لا یقبل قوله بنقصان الرکن إلّا من باب الشهادة إذا اعتبرنا شهادة العدل الواحد فی أمثال هذه المقامات.

و أمّا علی القول بحجیته فی الأحکام الکلّیة أیضاً بأن یقال: الشک المأخوذ فی الاستصحاب شامل لما کان منشؤه عدم وصول البیان من قبل الشارع، أو الاُمور الخارجیة، و یشمل الصورتین دلیل واحد، کما مرّ (1)نظیره فی شمول حدیث الرفع للشبهات الحکمیة و الموضوعیة، لکون المراد منه کل حکم مجهول، سواء کان منشأ الجهل عدم تمامیة البیان من قبل الشارع کاجمال النص، أو الاُمور الخارجیة، و لا یلزم استعمال اللفظ فی المعنیین.

فیکون الاستصحاب حینئذ ذا جهتین، فمن جهة کونه حجةً فی الأحکام الکلّیة یکون البحث عنه بحثاً عن مسألة اُصولیة، لما ذکرناه فی أوّل هذه الدورة (2)من أنّ المیزان فی المسألة الاُصولیة إمکان وقوع النتیجة فی طریق استنباط الأحکام الشرعیة بلا احتیاج إلی مسألة اُخری، أی أنّ المسألة الاُصولیة ما یمکن أن تقع نتیجتها فی کبری القیاس الذی ینتج نفس الحکم الشرعی بلا احتیاج إلی شیء آخر، و حینئذٍ یعتبر فیه الیقین السابق و الشک اللاحق من المجتهد کما فی سائر القواعد الاُصولیة، فبعد تحقق الیقین السابق

ص:6


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 301، 304
2- 2) دراسات فی علم الاُصول 1: 24 و 25،محاضرات فی اُصول الفقه 1: 4

و الشک اللاحق من المجتهد بالنسبة إلی حکم شرعی کلّی کنجاسة الماء المتمم کراً و حرمة وطء الحائض بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال، یستصحب هذا الحکم الکلّی و یفتی بنجاسة الماء و حرمة وطء الحائض، و یجب علی المقلد اتباعه من باب رجوع الجاهل إلی العالم.

و من جهة کونه حجةً فی الأحکام الجزئیة و الموضوعات الخارجیة یکون البحث عنه بحثاً عن مسألة فقهیة کما ذکرناه سابقاً، و لا مانع من اجتماع الجهتین فیه، فانّه یثبت کونه قاعدةً اُصولیةً و قاعدةً فقهیةً بدلیل واحد و هو قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» (1)فانّ إطلاقه شامل للیقین و الشک المتعلقین بالأحکام الکلّیة، و الیقین و الشک المتعلقین بالأحکام الجزئیة أو الموضوعات الخارجیة کما مرّ نظیره فی بحث حجیة خبر الواحد (2)، بناءً علی حجیة الخبر فی الموضوعات أیضاً، فانّ إطلاق دلیل الحجیة یشمل ما لو تعلق الخبر بالأحکام و ما لو تعلق بالموضوعات، فبدلیل واحد یثبت کونها قاعدة اُصولیة و قاعدة فقهیة، و لا مانع منه أصلاً.

الجهة الثالثة: فی الفرق بین الاستصحاب و قاعدة الیقین و قاعدة المقتضی و المانع، فنقول:

الیقین و الشک متضادان، بل باعتبار خصوصیة فیهما متناقضان، لأنّ الیقین یعتبر فیه عدم احتمال الخلاف، و الشک یعتبر فیه احتمال الخلاف، و بین هاتین الخصوصیتین تناقض، و إن کان بین الیقین و الشک المتخصصین بهما هو التضاد. و کیف کان لا یمکن اجتماع الیقین و الشک لشخص واحد بالنسبة إلی شیء

ص:7


1- 1) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1
2- 2) [ أشار إلی ذلک فی المجلّد الثانی من هذا الکتاب ص 200 ]

واحد، فإذا اجتمع الیقین و الشک لشخص،

فامّا أن یکون متعلق الیقین و الشک متباینین بلا ارتباط لأحدهما بالآخر، کما إذا تعلق الیقین بعدالة زید و الشک باجتهاده أو باجتهاد شخص آخر، و هذا لا یتعلق بالبحث عنه غرض فی المقام.

و إمّا أن یکون بینهما نوع ارتباط بأن یکون متعلق الیقین جزء علّة لمتعلق الشک فیکون متعلق الیقین هو المقتضی - بالکسر - و متعلق الشک هو المقتضی - بالفتح - فبعد الیقین بتحقق المقتضی - بالکسر - یشک فی تحقق المقتضی - بالفتح - لاحتمال وجود المانع. و هذا هو مورد قاعدة المقتضی و المانع، و سیأتی الکلام فیها (1)بعد الفراغ عن الاستصحاب إن شاء اللّه تعالی.

و إمّا أن یکون متعلق الیقین و الشک متحداً ذاتاً و متغایراً زماناً، فتارة یکون متعلق الیقین مقدّماً و متعلق الشک مؤخراً، بأن یکون الشیء متیقناً فی زمان سابق مشکوکاً فی زمان لاحق. و بعبارة اُخری یکون متیقن الحدوث و مشکوک البقاء، و یسمّی الشک حینئذ بالشک الطارئ، و هذا هو مورد للاستصحاب، و لا فرق فیه بین أن یکون الیقین فی حدوثه مقدماً علی الشک من حیث الزمان أو مؤخراً عنه أو یکونا متقارنین فی الزمان. و اُخری یکون متعلق الشک مقدّماً علی متعلق الیقین بأن یکون الشیء مشکوکاً فی زمان سابق متیقناً فی زمان لاحق، و هذا مورد الاستصحاب القهقری، و لا یشمله دلیل حجیة الاستصحاب، لأن قوله (علیه السلام) : «لأنّک کنت علی یقین من طهارتک فشککت» (2)صریح فی تقدم متعلق الیقین علی متعلق الشک، فلا یدل علی حجیة الاستصحاب

ص:8


1- 1) فی ص 286
2- 2) الوسائل 3: 477 / أبواب النجاسات ب 41 ح 1

فیما إذا تقدم المشکوک علی المتیقن، فهذا الاستصحاب لا یکون حجةً إلّا فی موضع واحد، و هو ما إذا کان معنی اللفظ متیقناً فی العرف فعلاً و شک فی أنّه هل کان فی اللغة أو عرف الأئمة (علیهم السلام) کذلک أم لا، فیحکم بکون اللفظ حقیقةً فی اللغة و عرف الأئمة (علیهم السلام) أیضاً بأصالة عدم النقل. و حجیة هذا الاستصحاب فی خصوص هذا المورد ثابتة ببناء العقلاء، و لو لا حجیته لانسدّ علینا باب الاستنباط، لاحتمال کون ألفاظ الأخبار فی عرفهم (علیهم السلام) ظاهرةً فی غیر ما هی ظاهرة فیه فی عرفنا الحاضر، و کذا ألفاظ التسجیلات المذکورة فی کتب القدماء.

و إمّا أن یکون متعلق الیقین و الشک متحداً ذاتاً و مقارناً زماناً، و هذا لا یتصور إلّا مع اختلاف الیقین و الشک من حیث الزمان، فتارةً یکون الشک مقدّماً علی الیقین کما إذا شککنا یوم الخمیس فی عدالة زید یوم الأربعاء ثمّ علمنا یوم الجمعة عدالته یوم الأربعاء، و هذا مما لا إشکال فیه، فانّه یجب علیه العمل بوظیفة الشاک ما دام شاکاً، و العمل بوظیفة المتیقن بعد تبدّل شکه بالیقین، و اُخری یکون الیقین مقدّماً علی الشک، و یسمّی بالشک الساری، لسریانه إلی نفس متعلق الیقین کما إذا علمنا یوم الخمیس بعدالة زید یوم الأربعاء و شککنا یوم الجمعة فی عدالته یوم الأربعاء لاحتمال أن یکون علمنا السابق جهلاً مرکباً، و هذا مورد قاعدة الیقین، و سیجیء الکلام فیها (1)من حیث شمول أدلة الاستصحاب لها و عدمه، و من حیث دلالة دلیل آخر علیها و عدمها، بعد الفراغ من بحث الاستصحاب إن شاء اللّه تعالی.

الجهة الرابعة: فی تقسیم الاستصحاب علی أنحاء:

ص:9


1- 1) فی ص 287

فتارةً یقسّم باعتبار المستصحب، فانّه قد یکون حکماً شرعیاً، و قد یکون غیره، و الحکم الشرعی قد یکون تکلیفیاً و قد یکون وضعیاً، و کذا قد یکون کلّیاً و قد یکون جزئیاً.

و اُخری باعتبار منشأ الیقین، فانّه قد یکون العقل و قد یکون غیره من الکتاب و السنّة أو السماع و الرؤیة کما إذا کان المستصحب من الاُمور الخارجیة.

و ثالثةً باعتبار منشأ الشک فانّه قد یکون الشک ناشئاً من احتمال انقضاء استعداده ذاتاً، و یسمّی بالشک فی المقتضی، و قد یکون ناشئاً من احتمال طروء المانع مع الیقین بوجود المقتضی، و یسمّی بالشک فی الرافع، و غیر ذلک من التقسیمات التی تعرَّض لها الشیخ (قدس سره) (1).

و قد وقع الخلاف بینهم فی حجیة الاستصحاب مطلقاً، و عدمها مطلقاً، و التفصیل بین الحکم الشرعی و غیره تارةً، و بین ما کان سبب الیقین بالحکم الشرعی الدلیل العقلی و غیره اُخری، و بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع ثالثة.

و اختار الشیخ (قدس سره) (2)التفصیل باعتبارین: الأوّل التفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع. و الثانی: التفصیل بین ما کان سبب الیقین بالحکم الشرعی الدلیل العقلی و غیره، فأنکر حجیة الاستصحاب فی الأوّل فی التفصیلین، و إن کان إرجاع التفصیل الثانی إلی الأوّل ممکناً، و حیث إنّ استقصاء هذه التفاصیل تطویل بلا طائل، فالعمدة هو النظر إلی الأدلة التی أقاموها علی

ص:10


1- 1) فرائد الاُصول 2: 549
2- 2) فرائد الاُصول 2: 554 و 561

حجیة الاستصحاب، فإن تمّت فننظر إلی مقدار دلالتها من حیث الشمول لجمیع التقادیر المتقدمة أو بعضها.

فنقول: قد استدلّ علی حجیة الاستصحاب بأُمور:

الأوّل: دعوی السیرة القطعیة من العقلاء علی العمل علی طبق الحالة السابقة، بل عمل الانسان علی طبق الحالة السابقة لیس من حیث کونه إنساناً بل من حیث کونه حیواناً، لاستقرار سیرة سائر الحیوانات علی ذلک، فانّ الحیوان یمشی إلی المرتع السابق و یرجع إلی دار صاحبه عملاً بالحالة السابقة.

و الکلام فی هذا الدلیل یقع فی مقامین: الأوّل: فی ثبوت هذه السیرة. و الثانی: فی حجیتها.

أمّا الأوّل: فالتحقیق عدم ثبوت هذه السیرة من العقلاء، فانّ عملهم علی طبق الحالة السابقة علی أنحاء مختلفة:

فتارةً یکون عملهم لاطمئنانهم بالبقاء کما یرسل تاجر أموالاً إلی تاجر آخر فی بلدة اُخری لاطمئنانه بحیاته، لا للاعتماد علی مجرد الحالة السابقة، و لذا لو زال اطمئنانه بحیاته کما لو سمع أنّه مات جماعةٌ من التجار فی تلک البلدة لم یرسل إلیه الأموال قطعاً.

و اُخری یکون عملهم رجاءً و احتیاطاً، کمن یرسل الدرهم و الدینار إلی ابنه الذی فی بلد آخر لیصرفهما فی حوائجه، ثمّ لو شک فی حیاته فیرسل إلیه أیضاً للرجاء و الاحتیاط حذراً من وقوعه فی المضیقة علی تقدیر حیاته.

و ثالثة یکون عملهم لغفلتهم عن البقاء و عدمه، فلیس لهم التفات حتی یحصل لهم الشک فیعملون اعتماداً علی الحالة السابقة، کمن یجیء إلی داره بلا التفات إلی بقاء الدار و عدمه، و من هذا الباب جری الحیوانات علی الحالة

ص:11

السابقة، فانّه بلا شعور و التفات إلی البقاء و عدمه، فلم یثبت استقرار سیرة العقلاء علی العمل اعتماداً علی الحالة السابقة.

و یدل علی ما ذکرنا: أنّ ارتکاز العقلاء لیس مبنیاً علی التعبد، بأن کان رئیسهم قد أمرهم بالعمل علی طبق الحالة السابقة، بل هو مبنی علی منشأ عقلائی، کما أنّ جمیع ارتکازیات العقلاء ناشئة من المبادئ العقلائیة، و لو کانت هنا جهة عقلائیة تقتضی العمل علی طبق الحالة السابقة لفهمناها، فانّا من جملتهم.

و ذکر المحقق النائینی (قدس سره) أنّ عملهم علی طبق الحالة السابقة إنّما هو بإلهام إلهی حفظاً للنظام (1).

و فیه: أنّ المنکرین لحجیة الاستصحاب لم یختل النظام علیهم بعدُ، و لو کان حفظ النظام یقتضی ذلک لاختل علی المنکرین.

و أمّا الکلام فی المقام الثانی: و هو حجیة السیرة علی تقدیر ثبوتها، فالحق هو حجیتها، لأنّ الشارع مع القدرة علی الردع لم یردعهم عن ذلک. و عدم الردع مع القدرة علیه یدل علی الرضا.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّه تکفی فی الردع الآیات الناهیة عن العمل بغیر علم (2)، فهو ینافی ما تقدّم منه فی بحث حجیة الخبر الواحد من أنّ الآیات واردة فی اُصول الدین أوّلاً، و أنّ الردع بها لا یکون إلّا علی وجه دائر ثانیاً (3)فما ذکره من الجوابین عن الآیات الناهیة عن العمل بغیر

ص:12


1- 1) أجود التقریرات 4: 30، فوائد الاُصول 4: 332
2- 2) کفایة الاُصول: 387
3- 3) کفایة الاُصول: 303

علم فی بحث حجیة الخبر هو الجواب فی المقام أیضاً. مضافاً إلی جواب ثالث ذکرناه فی بحث حجیة الخبر (1)و هو أنّ الآیات الناهیة إرشادیة إلی عدم العمل بالظن، لاحتمال مخالفة الواقع و الابتلاء بالعقاب، کما فی حکم العقل بوجوب دفع الضرر المحتمل، فلا تشمل الظن الذی یکون حجةً ببناء العقلاء، للقطع بالأمن من العقاب حینئذ، و العقل لا یحکم بأزید مما یحصل معه الأمن من العقاب. و هذا الجواب أیضاً جارٍ فی المقام، نعم ما ذکره فی هامش الکفایة من التمسک باستصحاب حجیة الخبر لو قیل بسقوط کل من السیرة و الآیات عن الاعتبار (2)لا یجری فی المقام، لأنّ الکلام فی حجیة الاستصحاب و لا یمکن إثباتها بالاستصحاب، کما هو ظاهر.

الثانی: أنّ ثبوت شیء فی السابق مع الشک فی بقائه موجبٌ للظن ببقائه، و کلّ ما کان کذلک یجب العمل به.

و فیه: منع الصغری و الکبری، أمّا الصغری فلأنّه لو کان المراد هو الظن الشخصی، فهو واضح البطلان فی جمیع الموارد، و لو کان المراد هو الظن النوعی الناشئ من غلبة الأفراد، فهو أیضاً کذلک، إذ لا تتصور جهة جامعة بین جمیع الأشیاء من حیث البقاء النوعی، فانّ البقاء النوعی لأفراد الانسان إلی مدّة کالستین سنة مثلاً، و لا یکون البقاء النوعی لغیره من الحیوانات إلی هذه المدّة، بل فی بعضها الأقل من ذلک و فی بعضها الأکثر منه، فلیس لنا سبیل إلی إحراز غلبة البقاء فی جمیع الأشیاء الثابتة حتی یحصل لنا الظن النوعی بالبقاء فی الفرد المشکوک بقاؤه. و أمّا الکبری فلحرمة العمل بالظن بالأدلة الأربعة علی

ص:13


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 232
2- 2) کفایة الاُصول: 304

ما تقدّم بیانه فی بحث الظن (1)، إلّا ما دلّ الدلیل علی اعتباره بالخصوص، و لیس لنا دلیل علی حجیة الظن فی خصوص المقام.

الثالث: دعوی الاجماع علی حجیة الاستصحاب.

و فیه: أنّ حجیة الاستصحاب عند القائلین بها مستندة إلی مبانٍ مختلفة مذکورة فی کلامهم، فلیس هناک إجماع تعبدی کاشف عن رضا المعصوم (علیه السلام) ، فلا بدّ من ملاحظة المدرک. مضافاً إلی أنّه لا اتفاق فی المسألة فانّها محل للخلاف. و مما ذکرنا ظهر عدم حجیة الاجماع المنقول فی المقام، و إن قلنا بحجیته فی غیر هذا المقام.

الرابع و هو العمدة: هی الأخبار فمنها: صحیحة زرارة قال «قلت له: الرجل ینام و هو علی وضوء، أ یوجب الخفقة و الخفقتان علیه الوضوء؟ قال (علیه السلام) : یا زرارة قد تنام العین و لا ینام القلب و الاُذن و إذا نامت العین و الاُذن فقد وجب الوضوء. قلت: فان حرّک فی جنبه شیءٌ و هو لا یعلم؟ قال (علیه السلام) : لا، حتی یستیقن أنّه قد نام حتی یجیء من ذلک أمر بیّن، و إلّا فانّه علی یقین من وضوئه، و لا ینقض الیقین بالشک أبداً، و لکنّه ینقضه بیقین آخر» (2).

و یقع الکلام فی سند الروایة أوّلاً، و فی دلالتها ثانیاً.

أمّا الأوّل: فربّما یستشکل فیه من جهة کونها مضمرةً، فیحتمل کون المسئول غیر المعصوم.

ص:14


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 128
2- 2) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1 (باختلاف یسیر)

و هو مدفوع أوّلاً: بما ذکره جملةً من الأعلام من عدم کونها مضمرةً، و أنّ المسئول هو الباقر (علیه السلام) فالروایة قلت للباقر (علیه السلام) کما ذکره السید الطباطبائی (قدس سره) فی الفوائد (1)، و الفاضل النراقی (قدس سره) علی ما ذکره الشیخ (قدس سره) فی تنبیهات الاستصحاب (2)، و غیرهما من الأفاضل. و من البعید أنّ مثل السید (قدس سره) نقلها مسندةً و لم یعثر علی أصل من الاُصول، بل من المحتمل أنّه عثر علی أصل نفس زرارة، کما أنّه قد یوجد بعض الاُصول فی زماننا هذا أیضاً.

و ثانیاً: بأنّ الاضمار من مثل زرارة لا یوجب القدح فی اعتبارها، فانّه أجل شأناً من أن یسأل غیر المعصوم ثمّ ینقل لغیره بلا نصب قرینة علی تعیین المسئول، فانّ هذا خیانة یجل مثل زرارة عنها، فاضماره یدل علی کون المسئول هو المعصوم یقیناً، غایة الأمر أنّه لا یعلم کونه الباقر أم الصادق (علیهما السلام) و هذا شیءٌ لا یضرّ باعتبارها، و لا إشکال فی سندها إلّا من جهة الاضمار فانّ جمیع الرواة إمامیّون ثقات.

و أمّا الثانی: فنقول قد ذکر فیها فقرتان:

الفقرة الاُولی: هی قول الراوی: الرجل ینام إلخ. . . و هذا سؤال عن شبهة حکمیة، و هی أنّ الخفقة و الخفقتان توجب الوضوء أم لا، و وجه الشبهة أمران: الأوّل: هو الاشتباه المفهومی فی النوم، بأن یکون الراوی لا یعلم أنّ النوم هل یشمل الخفقة و الخفقتین أم لا، فیکون من قبیل الدوران بین الأقل و الأکثر. الثانی: احتمال کون الخفقة و الخفقتین ناقضاً للوضوء مستقلاً کسائر النواقض من

ص:15


1- 1) الفوائد الاُصولیة: 110 / الفائدة 33
2- 2) [ لم نعثر علیه ]

دون أن یکون داخلاً فی مفهوم النوم، و علی کل حال أجابه الإمام (علیه السلام) بعدم انتقاض الوضوء بالخفقة و الخفقتین بقوله (علیه السلام) : یا زرارة إلخ. . . و إنّما جمع بین نوم العین و الاُذن و ترک نوم القلب، للتلازم بین نوم القلب و نوم الاُذن علی ما ذکره بعضهم، فذکر نوم الاُذن یکفی عن ذکر نوم القلب، و هذه الفقرة لا دخل لها بالمقام.

الفقرة الثانیة: هی قول الراوی: فان حرّک فی جنبه شیء إلخ. . . و هذا سؤال عن شبهة موضوعیة مع العلم بأصل الحکم، باعتبار أنّه قد تحصل للانسان حالة لا یری فیها و لا یسمع لاشتغال قلبه بشیء، و لا سیما قبل عروض النوم، فیشک فی تحقق النوم، فأجاب الإمام (علیه السلام) بعدم وجوب الوضوء مع الشک فی تحقق النوم بقوله (علیه السلام) : «لا، حتی یستیقن أنّه قد نام» أی لا یجب علیه الوضوء فی صورة الشک إلی أن یتیقن.

و لا إشکال فی دلالة الروایة علی حجیة الاستصحاب فی موردها، فانّ البناء علی الوضوء مع الشک فی الحدث مما لا إشکال فیه و لا خلاف، إنّما الکلام فی التعدی عن المورد و الحکم بالتعمیم، و هو مبنیٌ علی أحد أمرین: الأوّل ما ذکره الشیخ (قدس سره) (1)و وافقه صاحب الکفایة (قدس سره) (2)، و هو أنّ الجواب - للشرطیة المذکورة بقوله (علیه السلام) و إلّا - محذوف، أی لا یجب علیه الوضوء، و قام التعلیل و هو قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه» مقام الجواب، و هو کثیرٌ فی الآیات و غیرها، کقوله تعالی: «وَ مَنْ کَفَرَ فَإِنَّ اَللّهَ غَنِیٌّ عَنِ اَلْعالَمِینَ» 3 . و من المعلوم أنّه لیس الجواب هو قوله تعالی: «فَإِنَّ اَللّهَ

ص:16


1- 1) فرائد الاُصول 2: 563
2- 2) کفایة الاُصول: 389

غَنِیٌّ عَنِ اَلْعالَمِینَ» ، لعدم ترتبه علی الشرط المذکور، فانّ اللّه غنی عن العالمین کفروا أم لم یکفروا، فالجواب محذوف و هو: لن یضر اللّه، و قوله تعالی: «فَإِنَّ اَللّهَ غَنِیٌّ» تعلیل قام مقام الجواب، و نقل الفاء من الجواب و اُدخل علی التعلیل لقیامه مقام الجواب، و کذا فی المقام حیث إنّ الجواب یعلم مما ذکر قبل الشرط، و هو قوله (علیه السلام) «لا، حتی یستیقن» فحذف و اُقیم التعلیل مقامه.

و لهذا التعلیل - و هو قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه و لا ینقض الیقین بالشک» فی بدو النظر - احتمالات ثلاثة:

الأوّل: أن یکون المراد من الیقین و الشک فی قوله (علیه السلام) «و لا ینقض الیقین بالشک» هو الیقین و الشک المذکورین، أی الیقین المتعلق بالوضوء و الشک المتعلق بالنوم المفروضین فی کلام زرارة، فیکون المراد لا ینقض یقینه بالوضوء بالشک فی النوم.

و هذا الاحتمال بعید جداً، لأنّ مفاد التعلیل حینئذ یکون عین الحکم المعلل به، فیلزم التکرار المستهجن، إذ یصیر مفاد مجموع الکلام من الحکم المعلل و التعلیل أنّه لا یجب الوضوء علی من تیقن بالوضوء و شک فی النوم، لأنّه علی یقین من وضوئه و لا ینقض یقینه بالوضوء بالشک فی النوم، و معنی عدم نقض هذا الیقین بذاک الشک هو عدم وجوب الوضوء، و هذا هو التکرار.

الثانی: أن یکون المراد من الیقین هو الیقین السابق، أی الیقین المتعلق بالوضوء، و لکنّ المراد من الشک مطلق الشک فی الناقض لا خصوص الشک فی النوم بالغاء الخصوصیة عن الشک، للقطع بعدم دخل خصوصیة النوم فی الحکم بعدم وجوب الوضوء، فیکون المراد أنّ المتیقن بالوضوء لا ینقض یقینه بالوضوء بالشک فی الحدث، سواء کان الشک فی النوم أم فی غیره من النواقض، فیکون

ص:17

قوله (علیه السلام) «لا ینقض الیقین بالشک» قاعدةً کلّیةً فی باب الوضوء فقط.

الثالث: أن یکون المراد من الیقین هو مطلق الیقین لا خصوص الیقین بالوضوء بالغاء الخصوصیة عن الیقین أیضاً، کالغاء الخصوصیة عن الشک، فیکون المعنی أنّ المتیقن بشیء - سواء کان الوضوء أم غیره - لا ینقض یقینه بالشک فیه، فیکون قاعدةً کلّیةً فی الوضوء و غیره، و هو المطلوب.

و الظاهر أنّ الاحتمال الثالث هو المتعین، لظهور التعلیل فی العموم، لأنّ قوله (علیه السلام) «فانّه علی یقین من وضوئه و لا ینقض الیقین بالشک» جواب مقنع لزرارة، و من المعلوم أنّ سؤاله لم یکن مبنیاً علی خصوصیة الوضوء، بل بناء سؤاله علی أنّ المتطهر إذا شک فی الحدث هل یجب علیه تحصیل الطهارة أم لا، سواء کان متطهراً بالوضوء أم بالغسل، فکما تعدّینا عن الشک فی النوم إلی غیره من النواقض لعدم دخلٍ لخصوصیة النوم فی الحکم، کذلک نتعدی عن خصوصیة الوضوء أیضاً إلی غیره، فیکون حاصل جواب الإمام (علیه السلام) أنّ هذا المتیقن بالوضوء الشاک فی النوم لا یجب علیه الوضوء، لأنّه کان متیقناً بالوضوء، و کل من تیقن بشیء لا ینقض یقینه بالشک فیه، فیکون التعلیل راجعاً إلی قاعدة ارتکازیة و هی عدم نقض الأمر المبرم و هو الیقین بالأمر غیر المبرم و هو الشک، و یتم المطلوب من عدم جواز نقض الیقین بالشک بلا اختصاص بمورد الروایة.

الأمر الثانی: أن لا یکون الجواب محذوفاً، بل الجواب هو قوله (علیه السلام) : «و لا ینقض الیقین بالشک» و یکون قوله (علیه السلام) «فانّه علی یقین من وضوئه» توطئة للجواب، أو الجواب هو قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه» .

و یقع الکلام فی موضعین: الأوّل فی صحة هذا الترکیب. و الثانی: فی استفادة حجیة الاستصحاب علی تقدیر صحته.

ص:18

أمّا الکلام فی الموضع الأوّل: فالظاهر عدم صحة کون الجواب أحد المذکورین، أمّا قوله (علیه السلام) : «و لا ینقض الیقین بالشک» فلکون الواو مانعاً عن کونه جواباً. و أمّا قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه» فلأنّه إن بنی علی ظاهره من کونه جملةً خبریةً، فلا یصح کونه جواباً، لعدم ترتبه علی الشرط المستفاد من قوله (علیه السلام) : «و إلّا» لأنّ المراد من الیقین فی قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه» هو یقینه بالوضوء السابق، و هذا الیقین حاصل له علی الفرض سواء استیقن بالنوم بعده أم لا، فلا یکون مترتباً علی الشرط المستفاد من قوله (علیه السلام) «و إلّا» أی و إن لم یستیقن أنّه قد نام، فلا یصح کونه جواباً عنه. و إن بنی علی کونه جواباً و کونه إنشاءً فی المعنی، أی یجب علیه المضی علی یقینه من حیث العمل کما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (1)، فالظاهر عدم صحته أیضاً، لأنّا لم نعثر علی استعمال الجملة الاسمیة فی مقام الطلب، بأن یقال زید قائمٌ مثلاً و یراد به یجب علیه القیام. نعم، الجمل الخبریة الفعلیة استعملت فی مقام الطلب کثیراً: أعاد أو یعید، أو «من زاد فی صلاته استقبل استقبالاً» (2)و أمّا الجملة الاسمیة فلم یعهد استعمالها فی مقام إنشاء الطلب. نعم، الجملة الاسمیة تستعمل لانشاء المحمول، کما یقال: أنتِ طالق، أو أنت حرّ فی مقام إنشاء الطلاق و إنشاء الحریة، و کذا غیرهما من الانشاءات غیر الطلبیة، مضافاً إلی أنّا لو سلّمنا کونها فی مقام الطلب، لا یستفاد منها وجوب المضی و الجری العملی علی طبق الیقین، بل تکون طلباً للمادة أی الیقین بالوضوء، کما أنّ الجملة الفعلیة فی مقام الطلب تکون طلباً للمادة، فان قوله: أعاد أو یعید طلب للاعادة، فیکون قوله (علیه السلام) «فانّه

ص:19


1- 1) فوائد الاُصول 4: 336
2- 2) الوسائل 8: 231 / أبواب الخلل ب 19 ح 1 (باختلاف یسیر)

علی یقین من وضوئه» طلباً للیقین بالوضوء، و لا معنی له، لکونه متیقناً بالوضوء علی الفرض.

و أمّا الکلام فی الموضع الثانی: فالظاهر استفادة حجیة الاستصحاب من الصحیحة علی تقدیر کون الجواب هو قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه» أو قوله (علیه السلام) : «و لا ینقض الیقین بالشک» و إن کانت دلالة الصحیحة علی حجیة الاستصحاب علی تقدیر کون الجواب محذوفاً أظهر، إلّا أنّها دالةٌ علیها علی تقدیر کون الجواب أحد الأمرین المذکورین أیضاً، للقرینة الخارجیة و الداخلیة:

أمّا القرینة الخارجیة: فهی ذکر هذه الفقرة الدالة علی عدم جواز نقض الیقین بالشک فی روایات متعددة واردة فی أبواب اُخر، غیر مسألة الشک فی الحدث کما یأتی ذکرها (1)إن شاء اللّه تعالی، فتدلّ علی أنّ عدم جواز نقض الیقین بالشک قاعدة کلّیة لا اختصاص لها بباب الوضوء.

و أمّا القرینة الداخلیة فاُمور:

أحدها: أنّ الیقین و الشک من الصفات ذات الاضافة، کالحب و البغض و غیرهما من ذوات الاضافة، و هی مشترکة مع باقی الأعراض الخارجیة فی الاحتیاج إلی الموضوع، و ممتازة عنها بالاحتیاج إلی المتعلق مضافاً إلی الموضوع، فانّ الیقین کما یحتاج فی وجوده إلی الموضوع و هو المتیقن - بالکسر - کذا یحتاج إلی المتعلق و هو المتیقن - بالفتح - فلا وجود للیقین إلّا متعلقاً بشیء، فکلّما ذکر الیقین فی کلامٍ، لا بدّ من ذکر متعلقه، و إلّا لم یتم الکلام فی الافادة. فذکر الوضوء - فی قوله (علیه السلام) : «فانّه علی یقین من وضوئه» - لا یدل

ص:20


1- 1) فی ص 57، 69 و غیرهما

علی اعتبار خصوصیة الوضوء فی عدم جواز نقض الیقین بالشک، بل ذکر المتعلق إنّما هو لعدم تمامیة الکلام بدونه، و ذکر خصوص الوضوء إنّما هو لکون مورد السؤال و الجواب هو الوضوء، فبعد کون ذکر الوضوء لما ذکرنا لا لاعتبار الخصوصیة، یکون إطلاق قوله (علیه السلام) «و لا ینقض الیقین بالشک» هو المتبع، فلا اختصاص للاستصحاب بباب الوضوء.

ثانیها: نفس لفظ النقض فی قوله (علیه السلام) : «و لا ینقض الیقین بالشک» فانّه یدل علی أنّ العبرة بالیقین إنّما هو باعتبار أنّ الیقین أمر مبرم مستحکم، و الشک تحیر و غیر مبرم، و لا یجوز نقض المبرم بأمر غیر مبرم بلا اعتبار خصوصیة الوضوء.

ثالثها: قوله (علیه السلام) : «أبداً» فانّه إشارة إلی أنّ عدم جواز نقض الیقین بالشک قاعدة کلّیة ارتکازیة لا اختصاص لها بموردٍ دون مورد، و تکون هذه الکلمة فی الصحیحة بمنزلة لا ینبغی فی روایةٍ اُخری (1)، کما یأتی ذکرها إن شاء اللّه تعالی.

و ربّما یتوهّم أنّ کون هذه القاعدة ارتکازیة ینافی ما ذکرنا سابقاً من عدم تحقق السیرة العقلائیة علی العمل بالاستصحاب، و أنّ عملهم مبنی علی الاطمئنان أو الاحتیاط أو الغفلة.

و هو مدفوع: بأنّ قاعدة عدم جواز نقض الیقین بالشک قاعدة ارتکازیة مسلّمة، فانّ الیقین و الشک بمنزلة طریقین یکون أحدهما مأموناً من الضرر و الآخر محتمل الضرر، فاذا دار الأمر بینهما، لا إشکال فی أنّ المرتکز هو اختیار الطریق المأمون. و ما أنکرناه سابقاً إنّما هو تطبیق هذه الکبری الکلیة

ص:21


1- 1) و هی صحیحة زرارة الثانیة و یأتی ذکرها فی ص 57

علی الاستصحاب، لعدم صدق نقض الیقین بالشک عرفاً، لأنّ الیقین متعلق بالحدوث فقط، و الشک متعلق بالبقاء، فلم یتعلق الیقین بما تعلق به الشک حتی لا یجوز نقض الیقین بالشک فلا یصدق نقض الیقین بالشک عرفاً.

فتطبیق هذه الکبری الارتکازیة علی الاستصحاب إنّما هو بالتعبد الشرعی لأجل هذه الصحیحة و غیرها من الروایات الآتیة. و لا مانع من کون الکبری مسلّمةً ارتکازیة مع کون بعض الصغریات غیر واضحة، فان اجتماع الضدّین مما لا إشکال و لا خلاف فی کونه محالاً، مع أنّه وقع الخلاف بینهم فی جواز اجتماع الأمر و النهی فی شیء واحد من جهة أنّه هل یکون اجتماعهما من قبیل اجتماع الضدّین أم لا.

فتحصّل مما ذکرنا: أنّ الصحیحة تدل باطلاقها علی حجیة الاستصحاب مطلقاً، بلا فرق بین الأحکام الکلّیة و الجزئیة، و الموضوعات الخارجیة، فانّها باطلاقها تدل علی عدم جواز نقض الیقین بالشک سواء کان متعلق الیقین هو الحکم الکلّی أو الجزئی، أو الموضوع الخارجی، و لا یلزم استعمال اللفظ فی معنیین أصلاً. و قد ذکرنا (1)نظیر ذلک فی حدیث الرفع من أنّه باطلاقه شامل للشبهة الحکمیة و الموضوعیة، و لا یلزم استعمال اللفظ فی معنیین علی ما نقله الشیخ (قدس سره) (2)عن بعضهم، فانّه یدل علی أنّ الحکم المجهول مرفوع، سواء کان سبب الجهل عدم تمامیة البیان من قبل الشارع کما فی الشبهات الحکمیة، أو کان سبب الجهل هی الاُمور الخارجیة. و ما نختاره من عدم حجیة الاستصحاب فی الأحکام الکلیة إنّما هو للمانع الخارجی کما سنتعرّض له (3)إن

ص:22


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 304
2- 2) نقله الشیخ فی ذیل الاستدلال بروایة الحِل، فرائد الاُصول 1: 372
3- 3) فی ص 42

شاء اللّه، لا من جهة عدم شمول الصحیحة له.

ثمّ إنّ الکلام فی ذیل هذه الصحیحة یتم ببیان اُمور:

الأوّل (1)قد أشرنا (2)إلی الاختلاف فی حجیة الاستصحاب بین الاثبات مطلقاً، و النفی مطلقاً، و التفصیلات الکثیرة التی أطال الکلام فی بیانها الشیخ (قدس سره) و اختار التفصیل فی مقامین الأوّل: التفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع. و الثانی: التفصیل بین الدلیل العقلی و الشرعی فیما إذا کان المستصحب حکماً شرعیاً، فأنکر حجیة الاستصحاب فی الأوّل فی المقامین و وافقه المحقق النائینی (قدس سره) (3)فی التفصیل الأوّل دون الثانی.

و نحن نقتصر علی التکلم فی التفصیلین المذکورین، و التفصیل بین الحکم الکلّی الإلهی و غیره - کما هو المختار - و بعض التفصیلات المهمّة، و نعرض عن کثیر من التفصیلات، لوضوح فسادها، فنقول:

أمّا التفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع، فیقع الکلام فیه [ فی ] مقامین الأوّل: فی تعیین مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی. و الثانی: فی صحة التفصیل المذکور و فساده من حیث الدلیل.

أمّا الکلام فی تعیین مراد الشیخ (قدس سره) ، ففیه احتمالات:

الأوّل: أن یکون المراد من المقتضی هو المقتضی التکوینی الذی یعبّر عنه بالسبب و یکون جزءاً للعلة التامة، فانّ العلة مرکبة فی اصطلاحهم من اُمور ثلاثة: السبب و الشرط و عدم المانع. و السبب هو المؤثر، و الشرط عبارة عما

ص:23


1- 1) [ لم یتعرض للاُمور الاُخری تحت عنوان الثانی و الثالث و هکذا ]
2- 2) فی ص 10
3- 3) أجود التقریرات 4: 29 و 67، فوائد الاُصول 4: 320 و 372

یکون له دخل فی فعلیة التأثیر و إن لم یکن هو منشأً للأثر، و المانع عبارة عما یزاحم المؤثر فی التأثیر و یمنعه عنه، فالنار سبب للاحراق، و مماستها شرط لکونها دخیلةً فی فعلیة الاحراق، و الرطوبة مانعة عنه.

و هذا المعنی لیس مراد الشیخ (قدس سره) قطعاً، لأنّه قائل بجریان الاستصحاب فی العدمیات (1)و العدم لا مقتضی له. و أیضاً هو قائل به فی الأحکام الشرعیة (2)، و لا یکون لها مقتضٍ تکوینی، فانّ الأحکام عبارة عن اعتبارات وضعها و رفعها بید الشارع.

الثانی: أن یکون مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی هو الموضوع، فانّه ثبت اصطلاح من الفقهاء بالتعبیر عن الموضوع بالمقتضی، و عن کل قید اعتبر وجوده فی الموضوع بالشرط فی باب التکلیف، و بالسبب فی باب الوضع، و عن کل قید اعتبر عدمه فی الموضوع بالمانع، فیقولون إنّ المقتضی لوجوب الحج هو المکلف و الاستطاعة شرط لوجوبه، هذا فی باب التکلیف. و فی باب الوضع یقولون إنّ البیع و موت المورّث سببٌ للملکیة، و کذا یقولون إنّ الحیض مانع عن وجوب الصلاة، و تعبیرهم عن القید الوجودی بالشرط فی باب التکلیف و بالسبب فی باب الوضع مجرد اصطلاح لا نعرف له وجهاً و مأخذاً، لعدم الفرق بینهما أصلاً کما تری، و لا نعرف مبدأ هذا الاصطلاح. و بالجملة: یحتمل أن یکون مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی هو الموضوع، ففی موارد الشک فی وجود الموضوع لا یجری الاستصحاب، و فی موارد الشک فی رافع الحکم مع العلم بوجود الموضوع لا مانع من جریانه.

ص:24


1- 1) فرائد الاُصول 2: 588
2- 2) فرائد الاُصول 2: 595 و ما بعدها

و لا یمکن أن یکون هذا المعنی أیضاً مراد الشیخ (قدس سره) لأنّه و إن کان صحیحاً فی نفسه، إذ لا بدّ فی جریان الاستصحاب من إحراز الموضوع کما سنذکره (1)إن شاء اللّه تعالی، إلّا أنّه لا یکون تفصیلاً فی حجیة الاستصحاب، فان إثبات الحکم لموضوع مع العلم بکونه غیر الموضوع الذی کان الحکم ثابتاً له قیاس لا تقول به الإمامیة، و مع احتمال کونه غیره احتمال للقیاس، فلا مجال للأخذ بالاستصحاب إلّا مع إحراز الموضوع حتی یصدق فی ترکه نقض الیقین بالشک، فانّه إنّما یصدق فیما کانت القضیة المتیقنة و المشکوکة متحدة. و الشیخ أیضاً یصرّح فی مواضع من کلامه بأنّ الاستصحاب لا یجری إلّا مع إحراز الموضوع (2)و مع ذلک یقول بالتفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع، فلا یمکن أن یکون مراده من المقتضی هو الموضوع.

الثالث: أن یکون مراده من المقتضی هو ملاکات الأحکام من المصالح و المفاسد، ففی موارد الشک فی بقاء الملاک لا یجری الاستصحاب، و فی موارد الشک فی وجود ما یزاحم الملاک فی التأثیر المسمی بالرافع لا مانع من جریان الاستصحاب.

و لا یکون هذا المعنی أیضاً مراد الشیخ (قدس سره) لأنّه قائل بالاستصحاب فی الموضوعات الخارجیة (3)، و لا یتصور لها ملاک حتی یقال بالاستصحاب مع العلم ببقائه، بل هذا المعنی من التفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع سدٌّ لباب الاستصحاب، لعدم العلم ببقاء الملاک لغیر علّام الغیوب إلّا فی بعض

ص:25


1- 1) فی التنبیه الخامس عشر من تنبیهات الاستصحاب ص 271 و ما بعدها
2- 2) فرائد الاُصول 2: 691
3- 3) فرائد الاُصول 2: 592 - 594

موارد نادرة لأدلة خاصّة. و الشیخ یقول باستصحاب الملکیة فی المعاطاة بعد رجوع أحد المتعاملین، و یصرّح بکون الشک فیه شکاً فی الرافع (1)، و ینکر الاستصحاب فی بقاء الخیار فی خیار الغبن لکون الشک فیه شکاً فی المقتضی (2)، فمن أین علم الشیخ (قدس سره) ببقاء الملاک فی الأوّل دون الثانی، فهذا المعنی لیس مراده قطعاً.

و لعلّ السید الطباطبائی (قدس سره) حمل المقتضی علی هذا المعنی، حیث ردّ استصحاب الملکیة فی المعاطاة بأنّه من موارد الشک فی المقتضی لعدم العلم ببقاء الملاک (3)، مضافاً إلی أنّ التفصیل بین الشک فی المقتضی بمعنی الملاک فی الأحکام التکلیفیة إنّما یتصور علی ما هو المشهور من مذهب الامامیة من کونها تابعةً للمصالح و المفاسد التی تکون فی متعلقاتها، و أمّا علی القول بکونها تابعةً للمصالح التی تکون فی نفس الأحکام التکلیفیة، کالأحکام الوضعیة التی تکون تابعةً للمصلحة فی نفس الجعل و الاعتبار، کالملکیة و الزوجیة دون المتعلق، فلا معنی للتفصیل المذکور، لأنّ الشک فی الحکم یلازم الشک فی الملاک بلا فرق بین الأحکام التکلیفیة و الوضعیة، فیکون الشک فی الحکم الشرعی شکاً فی المقتضی دائماً و لم یبق مورد للشک فی الرافع، فیکون حاصل التفصیل المذکور إنکاراً للاستصحاب فی الأحکام الشرعیة بقول مطلق.

فتحصّل مما ذکرنا: أنّه لیس مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی هو السبب أو الموضوع أو الملاک علی ما توهموه و نسبوه إلیه، و منشأ الوقوع فی

ص:26


1- 1) المکاسب 3: 51
2- 2) المکاسب 5: 210
3- 3) لاحظ حاشیة المکاسب: 73

هذه الاُمور توهم أنّ مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی هو المقتضی للمتیقن، فذکر بعضهم أنّ المراد منه السبب، و بعضهم أنّ المراد منه الموضوع، و بعضهم أنّ المراد منه الملاک.

و الظاهر أنّ مراد الشیخ (قدس سره) لیس المقتضی للمتیقن، بل مراده من المقتضی هو المقتضی للجری العملی علی طبق المتیقن، فالمراد من المقتضی نفس المتیقن الذی یقتضی الجری العملی علی طبقه، فحق التعبیر أن یقال: الشک من جهة المقتضی لا الشک فی المقتضی.

و ملخّص الکلام فی بیان المیزان الفارق بین موارد الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع: أنّ الأشیاء تارةً تکون لها قابلیة البقاء فی عمود الزمان إلی الأبد لو لم یطرأ رافع لها کالملکیة و الزوجیة الدائمة و الطهارة و النجاسة، فانّها باقیة ببقاء الدهر ما لم یطرأ رافع لها کالبیع و الهبة و موت المالک فی الملکیة و الطلاق فی الزوجیة، و کذا الطهارة و النجاسة. فلو کان المتیقن من هذا القبیل، فهو مقتضٍ للجری العملی علی طبقه ما لم یطرأ طارئ، فاذا شک فی بقاء هذا المتیقن، فلا محالة یکون الشک مستنداً إلی احتمال وجود الرافع له، و إلّا کان باقیاً دائماً فهذا من موارد الشک فی الرافع، فیکون الاستصحاب فیه حجة.

و اُخری لا تکون لها قابلیة البقاء بنفسها، کالزوجیة المنقطعة مثلاً، فانّها منقضیة بنفسها بلا استناد إلی الرافع، فلو کان المتیقن من هذا القبیل و شک فی بقائه، فلا یستند الشک فیه إلی احتمال وجود الرافع، بل الشک فی استعداده للبقاء بنفسه، فیکون الشک فی أنّ هذا المتیقن هل له استعداد البقاء بحیث یقتضی الجری العملی علی طبقه أم لا؟ فهذا من موارد الشک فی المقتضی فلا یکون الاستصحاب حجةً فیه. و هذا المعنی هو مراد الشیخ (قدس سره) من الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع، و لذا جعل الشک فی بقاء الملکیة بعد رجوع

ص:27

أحد المتبایعین فی المعاطاة من قبیل الشک فی الرافع، فتمسک بالاستصحاب و جعل الشک فی بقاء الخیار فی الآن الثانی من ظهور الغبن من قبیل الشک فی المقتضی لاحتمال کون الخیار مجعولاً فی الآن الأوّل فقط، فلا یکون له استعداد البقاء بنفسه، فلم یتمسک فیه بالاستصحاب.

و ظهر بما ذکرنا من مراد الشیخ من الشک فی المقتضی أنّ إشکال السید الطباطبائی علی الشیخ (قدس سره) فی التمسک بالاستصحاب فی المعاطاة بأنّ الشک فیها من قبیل الشک فی المقتضی، فلا یکون الاستصحاب حجةً فیه علی مسلک الشیخ (قدس سره) فی غیر محلّه، لأنّ الشک فی بقاء الملکیة فی المعاطاة لیس من قبیل الشک فی المقتضی بالمعنی الذی ذکرناه، و کذا غیر المعاطاة من الموارد التی تمسک فیها الشیخ (قدس سره) بالاستصحاب و استشکل علیه السید (قدس سره) .

و لنذکر لتوضیح المقام أمثلة فنقول: إنّ الأحکام علی ثلاثة أقسام:

الأوّل: أن یکون الحکم معلوم الدوام فی نفسه لو لم یطرأ رافع له، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب مع الشک فی بقاء هذا النوع من الحکم کالشک فی بقاء الملکیة لاحتمال زوالها بناقل.

الثانی: أن یکون الحکم مغیّا بغایة.

الثالث: أن یکون الحکم مشکوکاً من هذه الجهة، کما إذا تحققت زوجیة بین رجل و امرأة و لم یعلم کونها دائمة أو منقطعة.

أمّا القسم الثالث فلا مجال لجریان الاستصحاب فیه علی مسلک الشیخ (قدس سره) لکون الشک فیه شکاً فی المقتضی، و أمّا القسم الثانی فمع الشک فی البقاء قبل تحقق الغایة لاحتمال وجود الرافع یجری الاستصحاب بلا إشکال،

ص:28

و بعد تحقق الغایة ینقضی بنفسه.

و أمّا إذا شک فی تحقق الغایة فتارةً یکون الشک من جهة الشبهة الحکمیة، کما إذا شک فی أنّ الغایة لوجوب صلاة المغرب و العشاء مع الغفلة هی نصف اللیل أو طلوع الفجر و إن کان عدم جواز التأخیر عن نصف اللیل مع العمد و الالتفات مسلّماً. و اُخری یکون الشک من جهة الشبهة المفهومیة، کما إذا شک فی أنّ الغروب الذی جعل غایةً لصلاة الظهرین هل هو استتار القرص أو ذهاب الحمرة المشرقیة.

و ثالثةً یکون الشک من جهة الشبهة الموضوعیة، کما إذا شک فی طلوع الشمس الذی جعل غایة لوجوب صلاة الصبح.

ففی الأوّلین یکون الشک من موارد الشک فی المقتضی فلا یجری الاستصحاب فیهما، و الثالث و إن لم یکن من الشک فی الرافع حقیقةً لأنّ الرافع لا یکون نفس الزمان بل لا بدّ من أن یکون زمانیاً و لیس فی المقام إلّا الزمان، لکنّه فی حکم الشک فی الرافع عرفاً، فیجری فیه الاستصحاب.

فتحصّل مما ذکرنا: أنّ مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی کون الشیء ذا استعداد للبقاء ما لم یطرأ رافع له من الانقلابات الکونیة من الوجود إلی العدم أو العکس، فکلّما شک فی بقاء شیء لاحتمال طروء هذه الانقلابات، فهو شک فی الرافع، و کلّما شک فیه مع العلم بعدم طروء شیء من الأشیاء، فهو شک فی المقتضی، فمسألة انتقاض التیمم بوجدان الماء فی أثناء الصلاة من موارد الشک فی الرافع، فانّ الطهارة من الحدث التی تحققت بالتیمم باقیة ما لم یطرأ وجدان الماء. هذا تمام الکلام فی المقام الأوّل، و هو تعیین مراد الشیخ (قدس سره) من المقتضی.

ص:29

الکلام فی المقام الثانی، و هو ذکر الدلیل للتفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع فی حجیة الاستصحاب، فنقول: الوجه فی هذا التفصیل - علی ما یستفاد من ظاهر کلام الشیخ (1)(قدس سره) کما فهمه صاحب الکفایة (2)و غیره - أنّ المراد من الیقین فی قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» هو المتیقن، ففی موردٍ یکون المتیقن مما له دوام فی نفسه یکون أمراً مبرماً مستحکماً و یصح إسناد النقض إلیه، و فی موردٍ لا یکون المتیقن کذلک لا یصح إسناد النقض إلیه، لأنّ النقض حلّ شیء مبرم مستحکم، کما فی قوله تعالی: «کَالَّتِی نَقَضَتْ غَزْلَها مِنْ بَعْدِ قُوَّةٍ أَنْکاثاً» 3 فلا یکون مشمولاً لقوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» .

و یرد علیه: ما فی الکفایة من أنّه لا وجه لارتکاب المجاز بارادة المتیقن من لفظ الیقین مع صحة إرادة نفس الیقین و صحة إسناد النقض إلیه بما له من الابرام و الاستحکام، و لکن یمکن أن یکون مراد الشیخ (قدس سره) ما نذکره - و إن کان ظاهر عبارته قاصراً عنه - و هو أنّ المراد من لفظ الیقین هو نفس الیقین لا المتیقن، لما فیه من الابرام و الاستحکام کما فی الکفایة، فانّ الیقین بمعنی الثابت من الیقین بمعنی الثبوت، فیصح إسناد النقض إلیه دون العلم و القطع، و إن کان الجمیع حاکیاً عن شیء واحد و هو الصورة الحاصلة من الشیء فی النفس، إلّا أنّ العلم یطلق باعتبار انکشاف هذا الشیء فی قبال الجهل، و القطع یطلق باعتبار الجزم القاطع للتردد و الحیرة، و الیقین یطلق باعتبار کون هذا

ص:30


1- 1) فرائد الاُصول 2: 574 و 575
2- 2) کفایة الاُصول: 390

الانکشاف له الثبات و الدوام بعد ما لم یکن بهذه المرتبة. و لعلّه لما ذکرنا لا یطلق القاطع و المتیقن علیه تعالی لاستحالة الحیرة و عدم ثبات الانکشاف فی حقّه تعالی. و یطلق علیه العالم لکون الأشیاء منکشفةً لدیه، فالمراد من الیقین هو نفسه لا المتیقن، إلّا أنّ إسناد النقض إلی الیقین لیس باعتبار صفة الیقین و لا باعتبار الآثار المترتبة علی نفس الیقین.

أمّا الأوّل: فلأنّ الیقین من الصفات الخارجیة و قد انتقض بنفس الشک إن اُخذ متعلقه مجرداً عن الزمان، و لا یمکن نقضه إن اُخذ مقیداً بالزمان، فإنّا إذا علمنا بعدالة زید یوم الجمعة مثلاً ثمّ شککنا فی بقائها یوم السبت، فإن اُخذ الیقین بعدالة زید مجرّداً عن التقیید بیوم الجمعة، فقد انتقض هذا الیقین بالشک، فلا معنی للنهی عنه، و إن اُخذ مقیداً بیوم الجمعة فهو باقٍ، فطلب عدم نقضه طلب للحاصل.

و أمّا الثانی: فلعدم ترتب حکم شرعی علی وصف الیقین من حیث هو، و لو فرض فهو یقین موضوعی خارج من مورد أخبار الاستصحاب، إذ من المعلوم أنّ موردها القطع الطریقی، لعدم ترتب الحکم المأخوذ فی موضوعه صفة الیقین علی الشک قطعاً، فلا بدّ من أن یکون المراد من عدم نقض الیقین هو ترتیب آثار المتیقن و الجری العملی بمقتضاه، علی ما تقدّم (1)فی أوّل بحث القطع من أنّه بنفسه طریق إلی المتیقن و موجب للجری العملی و ترتیب آثار المتیقن، فیکون رفع الید عن ترتیب الآثار علی المتیقن نقضاً للیقین و قد نهی الشارع عنه.

هذا فیما إذا کان المتیقن مما له الدوام و الثبات فی نفسه لو لا الرافع، و أمّا إذا لم

ص:31


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 13 - 16

یکن المتیقن بنفسه مقتضیاً للجری العملی لاحتمال کونه محدوداً بزمان معیّن، فلا یکون عدم ترتیب الآثار علیه نقضاً للیقین، فلا یشمله قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» هذا هو الوجه فی التفصیل بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع.

و قد یقال فی المقام رداً علی الشیخ (قدس سره) فی التفصیل المذکور: إنّ دلیل الاستصحاب غیر منحصر فی الأخبار المشتملة علی لفظ النقض حتی یختص بالشک فی الرافع، بل هناک خبران آخران لا یشتملان علی لفظ النقض، فیعمّان موارد الشک فی المقتضی أیضاً، الأوّل: روایة عبد الله بن سنان الواردة فی من یعیر ثوبه للذمی و هو یعلم أنّه یشرب الخمر و یأکل لحم الخنزیر، قال: فهل علیَّ أن أغسله؟ فقال (علیه السلام) : لا، لأنّک أعرته إیّاه و هو طاهر، و لم تستیقن أنّه نجّسه (1). الثانی: خبر محمّد بن مسلم عن الصادق (علیه السلام) «من کان علی یقین فشک فلیمض علی یقینه فانّ الیقین لا یدفع بالشک» (2).

و الجواب عنهما واضح، أمّا الأوّل: فمورده هو الشک فی الرافع، لأنّ الطهارة مما له دوام فی نفسه لو لا الرافع، فلا وجه للتعدی عنه إلی الشک فی المقتضی. و أمّا التعدی عن خصوصیة الثوب إلی غیره و عن خصوصیة الذمی إلی نجاسة اُخری و عن خصوصیة الطهارة المتیقنة إلی غیرها، فإنّما هو للقطع بعدم دخل هذه الخصوصیات فی الحکم، و لکنّ التعدی عن الشک فی الرافع إلی الشک فی المقتضی یکون بلا دلیل.

ص:32


1- 1) الوسائل 3: 521 / أبواب النجاسات ب 74 ح 1
2- 2) الوسائل 1: 246 و 247 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 6 و فیه: «فانّ الشک لا ینقض الیقین» و مستدرک الوسائل 1: 228 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 4

و أمّا الثانی: ففیه الأمر بالامضاء و هو مساوق للنهی عن النقض، لأنّ الامضاء هو الجری فیما له ثبات و دوام، و یشهد له ما فی ذیل الخبر من أنّ الیقین لا یدفع بالشک، لأنّ الدفع إنّما یکون فی شیء یکون له الاقتضاء. هذا غایة ما یمکن أن یقال فی تقریب مراد الشیخ (قدس سره) .

و للنظر فیه مجال واسع، تارةً بالنقض و اُخری بالحل.

أمّا النقض فبأُمور:

الأوّل: استصحاب عدم النسخ فی الحکم الشرعی فانّ الشیخ قائل به (1)، بل ادعی علیه الاجماع حتی من المنکرین لحجیة الاستصحاب، بل هو من ضرورة الدین علی ما ذکره المحدث الاسترابادی (2)، مع أنّ الشک فیه من قبیل الشک فی المقتضی، لأنّه لم یحرز فیه من الأوّل جعل الحکم مستمراً أو محدوداً إلی غایة، فانّ النسخ فی الحقیقة انتهاء أمد الحکم، و إلّا لزم البداء المستحیل فی حقّه تعالی.

الثانی: الاستصحاب فی الموضوعات، فانّه قائل به مفصّلاً بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع کما ذکره فی أوّل تنبیهات الاستصحاب (3)و مثَّل للشک فی الرافع بالشک فی کون الحدث أکبر أو أصغر، فتوضأ فیکون الشک شکاً فی الرافع، فیجری استصحاب الحدث. و مثَّل للشک فی المقتضی بالشک فی کون حیوان من جنس الحیوان الفلانی الذی یعیش خمسین سنة أو من جنس الحیوان الفلانی الذی یموت بعد ثلاثة أیّام مثلاً، مع أنّه یلزم من تفصیله عدم

ص:33


1- 1) فرائد الاُصول 2: 655
2- 2) الفوائد المدنیة: 143
3- 3) لاحظ فرائد الاُصول 2: 638

حجیة الاستصحاب فی الموضوعات کحیاة زید و عدالة عمرو مثلاً، فان إحراز استعداد أفراد الموضوعات الخارجیة مما لا سبیل لنا إلیه، و إن اُخذ مقدار استعداد الموضوع المشکوک بقاؤه من استعداد الجنس البعید أو القریب، فتکون أنواعه مختلفة الاستعداد، و کیف یمکن إحراز مقدار استعداد الانسان من استعداد الجسم المطلق أو الحیوان مثلاً، و إن اُخذ من الصنف فأفراده مختلفة باعتبار الأمزجة و الأمکنة و سائر جهات الاختلاف، فیلزم الهرج و المرج. و هذا هو الاشکال الذی أورده (1)علی المحقق القمی بعینه، و حاصله عدم جریان الاستصحاب فی الموضوعات لکون الشک فیها شکاً فی المقتضی، لعدم إحراز الاستعداد فیها.

الثالث: استصحاب عدم الغایة و لو من جهة الشبهة الموضوعیة، کما إذا شک فی ظهور هلال شوال أو فی طلوع الشمس، فانّ الشک فیه من قبیل الشک فی المقتضی، لأنّ الشک - فی ظهور هلال شوال - فی الحقیقة شکٌ فی أنّ شهر رمضان کان تسعة و عشرین یوماً أو لا، فلم یحرز المقتضی من أوّل الأمر، و کذا الشک فی طلوع الشمس شک فی أنّ ما بین الطلوعین ساعة و نصف حتی تنقضی بنفسها أو أکثر فلم یحرز المقتضی، مع أنّ الشیخ قائل بجریان الاستصحاب فیه (2)، بل الاستصحاب مع الشک فی هلال شوال منصوص بناءً علی دلالة قوله (علیه السلام) : «صُم للرؤیة و أفطر للرؤیة» (3)علی الاستصحاب.

و أمّا الحل: فبیانه أنّه إن لوحظ متعلق الیقین و الشک بالنظر الدقی، فلا

ص:34


1- 1) فرائد الاُصول 2: 640
2- 2) فرائد الاُصول 2: 645
3- 3) الوسائل 10: 255 و 256 / أبواب أحکام شهر رمضان ب 3 ح 13

یصدق نقض الیقین بالشک حتی فی موارد الشک فی الرافع، لأن متعلق الیقین إنّما هو حدوث الشیء و المشکوک هو بقاؤه، لأنّه مع وحدة زمان المتیقن و المشکوک لا یمکن أن یکون متعلق الشک هو متعلق الیقین، إلّا بنحو الشک الساری الذی هو خارج عن محل الکلام، فبعد کون متعلق الشک غیر متعلق الیقین لا یکون عدم ترتیب الأثر علی المشکوک نقضاً للیقین بالشک، ففی مثل الملکیة و غیرها من أمثلة الشک فی الرافع متعلق الیقین هو حدوث الملکیة، و لا یقین ببقائها بعد رجوع أحد المتبایعین فی المعاطاة، فعدم ترتیب آثار الملکیة بعد رجوع أحدهما لا یکون نقضاً للیقین بالشک، و هکذا سائر أمثلة الشک فی الرافع.

و إن لوحظ متعلق الیقین و الشک بالنظر المسامحی العرفی و إلغاء خصوصیة الزمان بالتعبد الشرعی علی ما أشرنا إلیه سابقاً (1)من أنّ تطبیق نقض الیقین بالشک علی مورد الاستصحاب إنّما هو بالتعبد الشرعی، و إن کان أصل القاعدة من ارتکازیات العقلاء، فیصدق نقض الیقین بالشک حتی فی موارد الشک فی المقتضی، فانّ خیار الغبن کان متیقناً حین ظهور الغبن و هو متعلق الشک بعد إلغاء الخصوصیة، فعدم ترتیب الأثر علیه فی ظرف الشک نقض للیقین بالشک، و حیث إنّ الصحیح هو الثانی لأن متعلق الیقین و الشک ملحوظ بنظر العرف، و الخصوصیة من حیث الزمان ملغاة بالتعبد الشرعی، فتستفاد من قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» حجیة الاستصحاب مطلقاً، بلا فرق بین موارد الشک فی المقتضی و موارد الشک فی الرافع. هذا ملخّص الکلام فی التفصیل الأوّل الذی اختاره الشیخ (قدس سره) تبعاً للمحقق الخوانساری

ص:35


1- 1) فی ص 22

(قدس سره) (1).

و أمّا التفصیل الثانی: الذی تفرَّد به الشیخ (2)(قدس سره) فهو التفصیل بین الحکم الثابت بالدلیل الشرعی کالکتاب و السنّة و الاجماع، و الحکم الثابت بالدلیل العقلی، فأنکر حجیة الاستصحاب فی الثانی. و الوجه فی هذا التفصیل - علی ما ذکره الشیخ (قدس سره) بتوضیح منّا - أنّه لا بدّ فی جریان الاستصحاب من اتحاد الموضوع فی القضیتین، فانّه لو لا اتحاد القضیة المتیقنة و المشکوکة، لا یصدق نقض الیقین بالشک، و حیث إنّه مع بقاء الموضوع بجمیع خصوصیاته و عدم عروض التغیر فیه أصلاً لا یمکن عروض الشک فی الحکم، فلا بدّ من حدوث تغیر ما بحیث یوجب الشک فی الحکم، فانّه مع بقاء التغیر فی الماء المتنجس بالتغیر و عدم حدوث شیء یحتمل کونه مطهراً له کتتمیمه کراً لا یمکن الشک فی طهارته، و هذا التغیر الذی أوجب الشک فی الحکم تارةً یوجب تعدد الموضوع فی القضیة المتیقنة و المشکوکة، فلا یجری الاستصحاب فیه، و اُخری لا یوجبه، فلا مانع من جریانه.

فإن کان الحکم ثابتاً بالدلیل الشرعی، فالمرجع فی اتحاد الموضوع فی القضیتین و صدق نقض الیقین بالشک هو العرف. ففی موردٍ حکم العرف بتعدد الموضوع لا یصدق نقض الیقین بالشک، فلا مجال لجریان الاستصحاب فیه، و فی موردٍ حکم العرف بوحدة الموضوع فی القضیتین و صدق النقض یجری فیه الاستصحاب، و نظر العرف فی ذلک مختلف، فربّما یحکم بکون وصفٍ تمام

ص:36


1- 1) مشارق الشموس: 75 - 77
2- 2) فرائد الاُصول 2: 554، راجع أیضاً التنبیه الثالث من تنبیهات الاستصحاب ص 650

الموضوع للحکم و إن لم یوجد فی الخارج إلّا فی الموصوف، فبعد زواله لا یمکن جریان الاستصحاب، کما فی العدالة التی هی الموضوع لقبول الشهادة، و الاجتهاد الذی هو الموضوع لجواز التقلید، فلو کان زید عادلاً ثمّ صار فاسقاً لا یمکن جریان الاستصحاب فی قبول شهادته، لأنّ العرف یری العدالة تمام الموضوع لقبول الشهادة، و الفسق موضوع آخر فی نظرهم، فعدم ترتیب هذا الأثر - أی قبول الشهادة - لا یکون نقضاً للیقین بالشک، و کذا الاجتهاد بالنسبة إلی جواز التقلید، فالوصف تمام الموضوع للحکم فی نظر العرف و إن لم یوجد فی الخارج إلّا متعلقاً بموصوف.

و إن شئت قلت: إنّ الوصف بالنسبة إلی ثبوت الحکم للموصوف من قبیل الواسطة فی العروض، ففی الحقیقة نفس الوصف موضوع للحکم، و لأجله یعرض الحکم للموصوف بالعرض. و قد یحکم العرف بأنّ الوصف دخیل فی ثبوت الحکم للموصوف و یکون الموصوف هو الموضوع فالوصف من قبیل الواسطة فی الثبوت کالتغیر للماء، فانّه واسطة لثبوت النجاسة للماء و الموضوع هو الماء لا التغیر، فانّه یقال فی العرف إنّ الماء تنجس لتغیره، و لا یقال إنّ المتغیر تنجس. ففی مثل ذلک لا إشکال فی جریان الاستصحاب فیحکم بنجاسة الماء بعد زوال التغیر.

و قد یشک فی کون الوصف من القسم الأوّل لئلّا یجری الاستصحاب أو من القسم الثانی لیجری الاستصحاب، کما فی المسافر الذی کان مسافراً فی أوّل الوقت و بلغ إلی وطنه آخره، فمع قطع النظر عن النصوص الواردة فی المقام نشک فی أنّ الواجب علیه التمام أو القصر، فیحتمل کون وصف السفر تمام الموضوع لوجوب القصر، فلا یجری الاستصحاب، و کونه من قبیل الواسطة فی الثبوت لوجوب القصر فیستصحب وجوبه. ففی مثل ذلک لا یمکن جریان

ص:37

الاستصحاب أیضاً، لعدم إحراز صدق النقض فیه، فیکون التمسک بقوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» تمسکاً بالعام فی الشبهة المصداقیة. هذا کلّه فیما إذا ثبت الحکم بالدلیل الشرعی.

و أمّا إذا ثبت الحکم بالدلیل العقلی و العقل لا یحکم بحکم للموضوع المهمل، لأنّ الاهمال فی مقام الثبوت لا یتصور من الحاکم، فلا بدّ فی حکم العقل من إدراک الموضوع بجمیع قیوده، فلا یحکم العقل بحکم إلّا للموضوع المقید بقیود لها دخل فی الحکم، فمع عدم انتفاء شیء من هذه القیود لا یمکن الشک فی الحکم، و مع انتفاء أحدها ینتفی الحکم العقلی یقیناً. و المفروض أنّ الحکم الشرعی فی المقام مستفاد من الحکم العقلی بقاعدة الملازمة، فبانتفاء الحکم العقلی ینتفی الحکم الشرعی لا محالة، فلا یبقی لنا شک فی بقاء الحکم الشرعی حتی نرجع إلی الاستصحاب، بل هو مقطوع العدم. نعم، یحتمل ثبوت الحکم الشرعی للموضوع المذکور بعد انتفاء أحد القیود بجعل جدید من الشارع، لکنّه شک فی حدوث الحکم لا فی بقائه، و مجری الاستصحاب إنّما هو الشک فی البقاء لا الشک فی الحدوث، و جریان الاستصحاب - فی الحکم الشرعی الأعم من الحادث و الباقی - متوقف علی جریان الاستصحاب فی القسم الثالث من الکلّی الذی لا نقول به. هذا توضیح مرام الشیخ فی هذا التفصیل.

فتحصّل: أن إنکاره جریان الاستصحاب فی الحکم الثابت بالدلیل العقلی مبتنٍ علی مقدّمتین: الاُولی: أنّ الاهمال فی حکم العقل لا یتصور. و الثانیة: أنّ حکم الشارع تابع له و ینتفی بانتفائه. و قد أورد المحقق النائینی (1)(قدس سره) علیه فی المقدمة الاُولی مرّةً، و فی المقدمة الثانیة اُخری، و اکتفی صاحب

ص:38


1- 1) أجود التقریرات 4: 20 و 114، فوائد الاُصول 4: 320 و 449

الکفایة (1)(قدس سره) بالایراد علی الثانیة.

أمّا إشکاله علی المقدمة الاُولی: فهو أن حکم العقل علی قسمین: الأوّل: أن یحکم علی نحو القضیة الشرطیة ذات المفهوم، بأن یحکم بثبوت الحکم للموضوع مع وجود القید، و بعدمه مع انتفاء القید. و الثانی: أن یحکم بحکم لموضوع من باب القدر المتیقن فلیس له مفهوم حینئذ، فیحکم بثبوت حکم لموضوع مع اجتماع قیوده، و لا یحکم بعدم الحکم مع انتفاء أحدها، لاحتمال بقاء الملاک، فلا إهمال فی حکم العقل بحسب مقام الاثبات لادراکه وجود الملاک، إنّما الاهمال بحسب مقام الثبوت لعدم إحاطته بجمیع ما له دخل فی الحکم، فحیث لا یحکم العقل بعدم الحکم مع انتفاء أحد القیود، یحتمل بقاء الحکم الشرعی، فیکون مورداً لجریان الاستصحاب. هذا ملخص الاشکال علی المقدمة الاُولی.

أقول: إن کان مراد الشیخ (قدس سره) من الحکم العقلی المستفاد منه الحکم الشرعی حکم العقل بوجود الملاک، بأن کان مراده أنّ العقل إذا حکم بوجود الملاک فی موضوع - أی المصلحة الملزمة غیر المزاحمة بشیء من الموانع، أو المفسدة کذلک - فلا محالة یترتب علیه الحکم الشرعی علی ما هو المشهور من مذهب العدلیة من تبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد فی متعلقاتها، فبعد إدراک العقل وجود الملاک یترتب الحکم الشرعی، لکون الصغری وجدانیة و الکبری برهانیة، فیقال هذا الشیء مما له المصلحة الملزمة، و کلّما کان کذلک فهو واجب.

ص:39


1- 1) کفایة الاُصول: 386

فما أورده المحقق النائینی (قدس سره) علیه حق لا مجال لانکاره، لامکان أن یحکم العقل بوجود الملاک من باب القدر المتیقن، فبعد انتفاء أحد القیود لا یحکم العقل بانتفاء الحکم، لاحتمال بقاء الملاک، فیکون مورداً للاستصحاب، إلّا أنّ هذا مجرد فرض، لأنّا لم نجد إلی الآن مورداً حکم فیه العقل بوجود الملاک، و أنی للعقل هذا الادراک، و قد ذکرنا فی بحث القطع (1)أنّ الأخبار الدالة علی أنّ دین اللّه لا یصاب بالعقول و أنّه لیس شیء أبعد عن دین اللّه من عقول الرجال، ناظرة إلی هذا المعنی، و هو استکشاف الحکم الشرعی من حکم العقل بوجود الملاک، و إن کان الحکم الشرعی مترتباً لا محالة لو فرض القطع بوجود الملاک بادراک العقل، لکنّه مجرد فرض کما ذکرنا.

و إن کان مراد الشیخ (قدس سره) من الحکم العقلی المستکشف به الحکم الشرعی حکمه بالحسن أو القبح علی ما هو محل الخلاف، فذهب الأشاعرة إلی أنّ الحسن و القبح بید الشارع، فما حسّنه فهو حسن، و ما قبّحه فهو قبیح، و لا سبیل للعقل إلی إدراک الحسن و القبح أبداً، و ذهب أهل الحق و المعتزلة إلی أنّ العقل یدرک الحسن و القبح، فیری الظلم قبیحاً و لو لم یکن شرع، و العدل حسناً کذلک حتی بالنسبة إلی أفعال اللّه سبحانه، فیری العقل أنّ الظلم قبیح لا یصدر منه تعالی و أنّ العدل حسن لا یترکه، فکما أنّ العقل یدرک الواقعیات و یسمی عند أهل المعقول بالعقل النظری، فکذلک یدرک ما یتعلق بالنظام من قبح الظلم و حسن العدل و یسمی بالعقل العملی، فلا یرد علیه إشکال المحقق النائینی، لأن حکم العقل بالحسن أو القبح لا یمکن أن یکون مهملاً، فانّ العقل لا یحکم بحسن شیء إلّا مع تشخیصه بجمیع قیوده، و کذلک القبح. و الظاهر أنّ مراد

ص:40


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 59

الشیخ (قدس سره) هو الثانی علی ما ذکره فی تنبیهات الاستصحاب، فلا یرد علیه ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) .

و أمّا الاشکال علی المقدمة الثانیة: فبیانه - علی ما ذکره صاحب الکفایة و المحقق النائینی - أنّه لو سلّم إدراک العقل ملاک الحکم الشرعی بحیث یکون حکمه بوجود الملاک دائراً مدار جمیع القیود و ینتفی بانتفاء أحدها، لا یلزم من انتفاء الحکم العقلی انتفاء الحکم الشرعی، لامکان بقاء ملاک الحکم الشرعی فی الواقع، فانّ انتفاء ما یراه العقل ملاکاً للحکم الشرعی لا یوجب انتفاء الملاک الواقعی له.

و بعبارة اُخری: الملازمة بین الحکم الشرعی و الحکم العقلی إنّما هی بحسب مقام الاثبات دون مقام الثبوت، لأنّ العقل کاشف عن وجود الملاک للحکم الشرعی، و بعد انتفاء حکم العقل بانتفاء بعض القیود ترتفع کاشفیة العقل، و یحتمل بقاء الملاک الواقعی للحکم الشرعی، لأنّ الشرع قد حکم بأُمور کثیرة لا یدرک العقل ملاکها أصلاً، کتقبیل الحجر الأسود، و حرمة الارتماس فی شهر رمضان، و غیرهما من التعبدیات. مضافاً إلی ما فی الکفایة من أنّه لو سلّمنا انتفاء الملاک الواقعی الذی أدرکه العقل، یحتمل بقاء الحکم الشرعی لاحتمال وجود ملاک آخر لنفس هذا الحکم، فنجری الاستصحاب فی الحکم الشرعی الشخصی لا فی الملاک حتی یکون من قبیل القسم الثالث من استصحاب الکلی. و هذا الاشکال لا دافع له. وعلیه فالصحیح عدم الفرق فی جریان الاستصحاب فی الحکم الشرعی بین کونه مستفاداً من الدلیل الشرعی أو الدلیل العقلی.

ثمّ إنّه ذکر الشیخ (1)(قدس سره) أنّه إذا اشتبه موضوع حکم العقل و شک

ص:41


1- 1) فرائد الاُصول 2: 651

فی بقائه کما إذا شک فی بقاء الاضرار فی السم الذی حکم العقل بقبح شربه، یجری استصحاب الضرر، و یحصل منه الظن بالضرر، فیحکم بالحرمة الشرعیة.

و فیه أوّلاً: عدم إفادة الاستصحاب الظن بالضرر لا شخصیاً - کما اعترف هو به (1)- و لا نوعیاً.

و ثانیاً: أنّ الحرمة الشرعیة لیست منوطة بالظن بالضرر، بل بخوف الضرر، و هو ینطبق علی مجرد الشک و الاحتمال العقلائی، هذا فی الضرر. و أمّا غیره فاذا شک فی بقاء موضوع حکم العقل کما إذا حکم العقل بحسن إکرام العالم العادل مثلاً، و حکم الشرع بوجوب إکرامه بقاعدة الملازمة، و کان زید عالماً عادلاً، ثمّ شککنا فی بقاء عدالته، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب و الحکم بعدالته بالتعبد الشرعی فیحکم بوجوب إکرامه.

التفصیل الثالث فی حجیة الاستصحاب: هو التفصیل بین الأحکام الکلیة الإلهیة و غیرها من الأحکام الجزئیة و الموضوعات الخارجیة، و هو الذی اختاره الفاضل النراقی فی المستند (2)، فیکون الاستصحاب قاعدة فقهیة مجعولة فی الشبهات الموضوعیة، نظیر قاعدتی الفراغ و التجاوز و غیرهما من القواعد الفقهیة، و هذا هو الصحیح. و لیس الوجه فیه قصور دلالة الصحیحة و غیرها من الروایات، لأن عموم التعلیل فی الصحیحة و الاطلاق فی غیرها شامل للشبهات الحکمیة و الموضوعیة، و اختصاص المورد بالشبهات الموضوعیة لا یوجب رفع الید عن عموم التعلیل، بل الوجه فی هذا التفصیل أنّ الاستصحاب فی الأحکام الکلیة معارض بمثله دائماً، بیانه:

ص:42


1- 1) فرائد الاُصول 2: 578
2- 2) مستند الشیعة 2: 495، و لمزید الاطلاع راجع مناهج الأحکام: 242

أنّ الشک فی الحکم الشرعی تارةً یکون راجعاً إلی مقام الجعل و لو لم یکن المجعول فعلیاً، لعدم تحقق موضوعه فی الخارج، کما إذا علمنا بجعل الشارع القصاص فی الشریعة المقدّسة و لو لم یکن الحکم به فعلیاً لعدم تحقق القتل، ثمّ شککنا فی بقاء هذا الجعل، فیجری استصحاب بقاء الجعل و یُسمّی باستصحاب عدم النسخ. و هذا الاستصحاب خارج عن محل الکلام. و إطلاق قوله (علیه السلام) : «حلال محمّد (صلّی اللّه علیه و آله) حلال إلی یوم القیامة و حرامه حرام إلی یوم القیامة» (1)یغنینا عن هذا الاستصحاب. و اُخری یکون الشک راجعاً إلی المجعول بعد فعلیته بتحقق موضوعه فی الخارج، کالشک فی حرمة وطء المرأة بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال.

و الشک فی المجعول مرجعه إلی أحد أمرین لا ثالث لهما، لأنّ الشک فی بقاء المجعول إمّا أن یکون لأجل الشک فی دائرة المجعول سعةً و ضیقاً من قبل الشارع، کما إذا شککنا فی أنّ المجعول من قبل الشارع هل هو حرمة وطء الحائض حین وجود الدم فقط، أو إلی حین الاغتسال، و الشک فی سعة المجعول و ضیقه یستلزم الشک فی الموضوع لا محالة، فانّا لا ندری أنّ الموضوع للحرمة هل هو وطء واجد الدم أو المحدث بحدث الحیض، و یعبّر عن هذا الشک بالشبهة الحکمیة. و إمّا أن یکون الشک لأجل الاُمور الخارجیة بعد العلم بحدود المجعول سعةً و ضیقاً من قبل الشارع، فیکون الشک فی الانطباق، کما إذا شککنا فی انقطاع الدم بعد العلم بعدم حرمة الوطء بعد الانقطاع و لو قبل الاغتسال، و یعبّر عن هذا الشک بالشبهة الموضوعیة. و جریان الاستصحاب فی الشبهات الموضوعیة مما لا إشکال فیه و لا کلام، کما هو مورد الصحیحة و غیرها من النصوص.

ص:43


1- 1) الکافی 1: 58 / باب البدع و الرأی و المقاییس ح 19

و أمّا الشبهات الحکمیة، فإن کان الزمان مفرّداً للموضوع و کان الحکم انحلالیاً کحرمة وطء الحائض مثلاً، فانّ للوطء أفراداً کثیرة بحسب امتداد الزمان من أوّل الحیض إلی آخره، و ینحل التکلیف و هو حرمة وطء الحائض إلی حرمة اُمور متعددة، و هی أفراد الوطء الطولیة بحسب امتداد الزمان، فلا یمکن جریان الاستصحاب فیها حتی علی القول بجریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة، لأنّ هذا الفرد من الوطء و هو الفرد المفروض وقوعه بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال لم تعلم حرمته من أوّل الأمر حتی نستصحب بقاءها. نعم، الأفراد الاُخر کانت متیقنة الحرمة، و هی الأفراد المفروضة من أوّل الحیض إلی انقطاع الدم، و هذه الأفراد قد مضی زمانها إمّا مع الامتثال أو مع العصیان، فعدم جریان الاستصحاب فی هذا القسم ظاهر.

و إن لم یکن الزمان مفرّداً و لم یکن الحکم انحلالیاً، کنجاسة الماء القلیل المتمم کراً، فانّ الماء شیء واحد غیر متعدد بحسب امتداد الزمان فی نظر العرف، و نجاسته حکم واحد مستمر من أوّل الحدوث إلی آخر الزوال، و من هذا القبیل الملکیة و الزوجیة، فلا یجری الاستصحاب فی هذا القسم أیضاً، لابتلائه بالمعارض، لأنّه إذا شککنا فی بقاء نجاسة الماء المتمم کراً فلنا یقین متعلق بالمجعول و یقین متعلق بالجعل، فبالنظر إلی المجعول یجری استصحاب النجاسة، لکونها متیقنة الحدوث مشکوکة البقاء، و بالنظر إلی الجعل یجری استصحاب عدم النجاسة، لکونه أیضاً متیقناً، و ذلک للیقین بعدم جعل النجاسة للماء القلیل فی صدر الاسلام لا مطلقاً و لا مقیداً بعدم التتمیم، و القدر المتیقن إنّما هو جعلها للقلیل غیر المتمم، أمّا جعلها مطلقاً حتی للقلیل المتمم فهو مشکوک فیه، فنستصحب عدمه، و یکون المقام من قبیل دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، فنأخذ بالأقل لکونه متیقناً، و نجری الأصل فی الأکثر لکونه مشکوکاً فیه، فتقع المعارضة بین

ص:44

استصحاب بقاء المجعول و استصحاب عدم الجعل، و کذا الملکیة و الزوجیة و نحوهما، فاذا شککنا فی بقاء الملکیة بعد رجوع أحد المتبایعین فی المعاطاة، فباعتبار المجعول و هی الملکیة یجری استصحاب بقاء الملکیة، و باعتبار الجعل یجری استصحاب عدم الملکیة، لتمامیة الأرکان فیهما علی النحو الذی ذکرناه.

و ظهر بما ذکرنا من تقریب المعارضة أنّه لا یرد علی الفاضل النراقی ما ذکر فی الکفایة (1)من أنّه نظر تارةً إلی المسامحة العرفیة فأجری استصحاب الوجود، و اُخری إلی الدقة العقلیة فأجری استصحاب العدم، لکون الماء غیر المتمم غیر الماء المتمم بالدقة العقلیة، فاعترض علیه بأنّ المرجع فی وحدة الموضوع و تعدده هو العرف، و العرف یری الموضوع واحداً، و الکثرة و القلة من الحالات، فلا مجال لانکار استصحاب النجاسة.

هذا و أنت تری أنّ المعارضة المذکورة لا تتوقف علی لحاظ الموضوع بالنظر الدقی، بل بعد البناء علی المسامحة و القول بوحدة الموضوع یجری استصحاب بقاء النجاسة و استصحاب عدم جعل النجاسة بالنسبة إلی حال الکثرة، لکون المتیقن هو جعل النجاسة لما لم یتمم، فتقع المعارضة بین الاستصحابین مع أخذ الموضوع أمراً عرفیاً.

و ظهر بما ذکرنا أیضاً عدم ورود اعتراض الشیخ (قدس سره) علی الفاضل النراقی بما حاصله: أنّ الزمان إن کان مفرّداً فلا یجری استصحاب الوجود لعدم اتحاد الموضوع و یجری استصحاب العدم، و إن لم یکن الزمان مفرّداً فیجری استصحاب الوجود لاتحاد الموضوع و لا یجری استصحاب العدم، فلا معارضة

ص:45


1- 1) کفایة الاُصول: 409 و 410

بین الاستصحابین أصلاً (1)و ذلک لما قد أوضحناه من وقوع المعارضة مع عدم کون الزمان مفرّداً و وحدة الموضوع فیقال: إنّ هذا الموضوع الواحد کان حکمه کذا و شک فی بقائه فیجری استصحاب بقائه، و یقال أیضاً: إنّ هذا الموضوع لم یجعل له حکم فی الأوّل لا مطلقاً و لا مقیداً بحال، و المتیقن جعل الحکم له حال کونه مقیداً فیبقی جعل الحکم له بالنسبة إلی غیرها تحت الأصل، فتقع المعارضة بین الاستصحابین مع حفظ وحدة الموضوع.

و ما ذکرناه عین ما ذکره الشیخ (2)(قدس سره) من الوجه لعدم جریان الاستصحاب فی الشبهات الموضوعیة إذا کان الشک من ناحیة المفهوم، کما إذا قال المولی: أکرم العلماء و کان زید عالماً فزالت عنه ملکة العلم، و شککنا فی وجوب إکرامه من جهة الشک فی شمول مفهوم العالم للمنقضی عنه المبدأ و اختصاصه بالمتلبس، فلیس فی المقام شک فی شیء من الاُمور الخارجیة، بل الشک إنّما هو فی جعل الشارع سعةً و ضیقاً، فیجری التعارض بین الاستصحابین علی النحو الذی ذکرناه حرفاً بحرف.

فتلخص مما ذکرنا: أنّه لا مجال لجریان الاستصحاب فی الشبهات الحکمیة، بخلاف الشبهات الموضوعیة، لعدم الشک فیها فی الجعل، و إنّما الشک فی بقاء الموضوع الخارجی، فیجری الاستصحاب فیها بلا معارض. مثلاً إذا شککنا فی تحقق النوم بعد الیقین بالوضوء، فلا شک لنا فی الجعل و لا فی مقدار سعة المجعول، لأنّا نعلم أنّ المجعول هو حصول الطهارة بالوضوء إلی زمان طروء الحدث، و إنّما الشک فی حدوث النوم فی الخارج، فیجری استصحاب عدمه بلا معارض.

ص:46


1- 1) فرائد الاُصول 2: 648، فی ذیل التنبیه الثانی
2- 2) لاحظ فرائد الاُصول 2: 692

بقی الکلام فی الاشکالات التی ذکروها فی المقام:

الأوّل: ما أورده الفاضل النراقی (1)علی نفسه، و هو أنّه یعتبر فی الاستصحاب اتصال زمان الشک بزمان الیقین، لقوله (علیه السلام) : «لأنّک کنت علی یقین من طهارتک فشککت» فانّ الفاء یدل علی التعقیب و اتصال الشک بالیقین، و لازم ذلک عدم جریان استصحاب عدم الجعل، لأنّ الشک فی حرمة الوطء بعد انقطاع الدم متصل بالیقین بحرمة الوطء لا بالیقین بعدم حرمته، لأنّ الیقین بعدم الحرمة قد انتقض بالیقین بالحرمة، فلا مجال لجریان استصحاب عدم جعل الحرمة بالنسبة إلی ما بعد الانقطاع.

و أجاب عنه بأنّ الیقین بعدم الحرمة بالنسبة إلی ما بعد الانقطاع لم ینتقض بالیقین بالحرمة، نعم الیقین بعدم الحرمة بالنسبة إلی زمان وجود الدم قد انتقض بالیقین بالحرمة، و أمّا الیقین بعدم الحرمة بالنسبة إلی ما بعد الانقطاع فهو باقٍ بحاله حتی بعد الیقین بالحرمة حال رؤیة الدم، فالشک فی الحرمة متصل بالیقین بعدم الحرمة، فلا مانع من جریان استصحاب عدم جعل الحرمة بالنسبة إلی ما بعد الانقطاع.

و اعترض علیه المحقق النائینی (2)(قدس سره) بأنّه لا یعتبر اتصال زمان الشک بالیقین و إنّما المعتبر اتصال زمان المشکوک فیه بالمتیقن، و فی استصحاب عدم الجعل لیس المشکوک فیه متصلاً بالمتیقن، لفصل المتیقن الآخر بینهما، فانّ المتیقن الأوّل هو عدم الحرمة، و المتیقن الثانی هو الحرمة، و المشکوک فیه متصل

ص:47


1- 1) مناهج الأحکام: 242
2- 2) أجود التقریرات 4: 111

بالمتیقن الثانی دون الأوّل، فیجری الاستصحاب فی الحرمة دون عدمها، نظیر ما إذا علمنا بعدم نجاسة شیء ثمّ علمنا بنجاسته ثمّ شککنا فی نجاسته، فلا مجال لجریان استصحاب عدم النجاسة، لانفصال زمان المشکوک فیه عن المتیقن و یجری استصحاب النجاسة بلا معارض.

أقول: أمّا ما ذکره من جهة الکبری و هو عدم اعتبار اتصال زمان نفس الشک بزمان الیقین نفسه، فهو حق کما ذکره، فانّا لو علمنا بعدالة زید مثلاً ثمّ غفلنا عنها یوماً أو أزید، ثمّ شککنا فی بقائها، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب مع عدم اتصال زمان الشک بزمان الیقین، بل یمکن جریان الاستصحاب مع وحدة زمان الشک و الیقین علی ما ذکرنا سابقاً (1)فی بیان الفرق بین موارد الاستصحاب و قاعدة الیقین، فالمعتبر هو اتصال زمان المشکوک فیه بالمتیقن لا اتصال زمان الشک بالیقین.

و أمّا ما ذکره من حیث الصغری فیرد علیه: أنّ زمان المشکوک فیه متصل بزمان المتیقن فی المقام، لأنّ لنا شکاً و یقینین، و المشکوک فیه متصل بکلا المتیقنین لا بأحدهما فقط، لأنّ الیقین بعدم جعل الحرمة و الیقین بالحرمة مجتمعان معاً فی زمان واحد، فلنا یقین بعدم جعل الحرمة لما بعد الانقطاع فی زمان، و یقین بالحرمة حال رؤیة الدم، و شک فی الحرمة بعد الانقطاع، و من المعلوم أنّ الیقین بالحرمة حال رؤیة الدم لا یوجب نقض الیقین بعدم جعل الحرمة لما بعد الانقطاع، و هذا هو مراد الفاضل النراقی بقوله: إنّ الیقین بعدم الحرمة لم ینتقض بالیقین بالحرمة.

الثانی: أنّ استصحاب عدم الجعل معارض بمثله فی رتبته، فان استصحاب

ص:48


1- 1) فی ص 8 - 9

عدم جعل الحرمة فی المثال المتقدم معارض باستصحاب عدم جعل الحلیة، لوجود العلم الاجمالی بجعل أحدهما فی الشریعة المقدسة فیبقی استصحاب بقاء المجعول و هی الحرمة بلا معارض.

و یمکن الجواب عنه بوجوه:

الوجه الأوّل: أنّه لا مجال لاستصحاب عدم جعل الحلیة، لأنّ الحلیة و الرخصة کانت متیقنة متحققة فی صدر الاسلام، و الأحکام الالزامیة قد شرّعت علی التدریج، فجمیع الأشیاء کان علی الاباحة بمعنی الترخیص و الامضاء کما یدل علیه قوله (علیه السلام) : «اسکتوا عما سکت اللّه» (1)و قوله (علیه السلام) : «کلّ ما حجب اللّه علمه عن العباد فهو موضوع عنهم» (2)نعم، بعض الأحکام الذی شرّع لحفظ النظام کحرمة قتل النفس، و حرمة أکل أموال الناس، و حرمة الزنا، و غیرها من الأحکام النظامیة غیر مختص بشریعة دون شریعة، و قد ورد فی بعض النصوص (3)أنّ الخمر ممّا حرّمت فی جمیع الشرائع. و الحاصل أنّ وطء الحائض مثلاً کان قبل نزول الآیة الشریفة «فَاعْتَزِلُوا اَلنِّساءَ فِی اَلْمَحِیضِ» 4 مرخّصاً فیه، فلا مجال لاستصحاب عدم جعل الحلیة.

الوجه الثانی: أنّه لا معارضة بین استصحاب عدم جعل الحلیة و استصحاب عدم جعل الحرمة، لامکان التعبد بکلیهما بالتزام عدم الجعل أصلاً لا جعل

ص:49


1- 1) بحار الأنوار 2: 260 / کتاب العلم ب 31 ح 14 (باختلاف یسیر)
2- 2) الوسائل 27: 163 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 33
3- 3) الوسائل 25: 296 / أبواب الأشربة المحرمة ب 9 ح 1

الحرمة و لا جعل الحلیة، و ذلک لما مرّ غیر مرّة و یأتی فی أواخر الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی من أنّ قوام التعارض بین الأصلین بأحد أمرین علی سبیل منع الخلو، و ربّما یجتمعان:

أحدهما: أن یکون التنافی بین مفاد الأصلین فی نفسه مع قطع النظر عن لزوم المخالفة القطعیة العملیة، کما إذا کان مدلول أحد الأصلین الاباحة و مدلول الآخر الحرمة، أو کان مدلول أحدهما الاباحة و مدلول الآخر عدمها، فلا یصح التعبد بالمتنافیین فیقع التعارض بینهما و یتساقطان، لعدم إمکان شمول دلیل الحجیة لکلیهما، و شموله لأحدهما ترجیح بلا مرجح.

و ثانیهما: أن تلزم من العمل بهما المخالفة العملیة القطعیة و لو لم یکن التنافی بین المدلولین، کما إذا علمنا بنجاسة أحد الاناءین، فجریان أصالة الطهارة فی کل واحد منهما و إن لم یکن بنفسه منافیاً لجریانها فی الآخر، إلّا أنّه تلزم من جریانه فی کلیهما المخالفة العملیة القطعیة، و کذا فی سائر مقامات العلم الاجمالی بالتکلیف الالزامی.

و کلا الأمرین مفقود فی المقام، لعدم المنافاة بین أصالة عدم جعل الحلیة و أصالة عدم جعل الحرمة، لأنّ الحلیة و الحرمة متضادان، فلا یلزم من التعبد بکلا الأصلین إلّا ارتفاع الضدّین، و لا محذور فیه. فنتعبد بکلیهما و نلتزم بعدم الجعل أصلاً، و لا تلزم مخالفة عملیة قطعیة أیضاً، غایة الأمر لزوم المخالفة الالتزامیة للعلم الاجمالی بجعل أحد الحکمین فی الشریعة المقدّسة، و لا محذور فیه، فنلتزم بعدم الجعل فی مقام العمل، و فی مقام الافتاء نرجع إلی غیرهما

ص:50


1- 1) لاحظ ص 305، و الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 404 و ما بعدها

من الاُصول کأصالة البراءة مثلاً فی المقام، فنفتی بعدم حرمة الوطء لأصالة البراءة.

و نظیر ذلک ما تقدّم (1)فی دوران الأمر بین المحذورین، فان فی الحکم بالتخییر هناک مخالفة التزامیة لما هو معلوم بالوجدان من الحرمة أو الوجوب، و لا محذور فیه بعد کون الحکم بالتخییر بالتعبد الشرعی، و لا تلزم المخالفة العملیة القطعیة، لأنّه لا یخلو إمّا من الفعل المطابق لاحتمال الوجوب أو الترک المطابق لاحتمال الحرمة، و لو لا ذلک لما جاز الافتاء من المجتهد بما فی رسالته العملیة المشتملة علی المسائل الکثیرة، للعلم الاجمالی بمخالفة بعض ما فی الرسالة للحکم الواقعی، فلا بدّ له من التوقف عن الافتاء. نعم، من لیس له هذا العلم الاجمالی - و یحتمل مطابقة الواقع لجمیع ما فی رسالته علی کثرة ما فیها من المسائل - جاز له الافتاء، و لکنّه مجرد فرض، و لعلّه لم یوجد مجتهد کان شأنه ذلک.

فالسر فی جواز الافتاء هو ما ذکرنا من أنّه لا مانع من الافتاء بعد کونه علی الموازین الشرعیة و برخصة من الشارع، و لا محذور فی المخالفة الالتزامیة، و المخالفة العملیة القطعیة غیر ثابتة، لاحتمال کون ما صدر منه مخالفاً للواقع هو الافتاء بحرمة المباح الواقعی، و لا تلزم منه مخالفة عملیة، فانّ المخالفة العملیة إنّما تتحقق فیما علم الافتاء باباحة الحرام الواقعی، و لیس له هذا العلم، غایة ما فی الباب علمه بکون بعض ما فی الرسالة مخالفاً للواقع إمّا الافتاء بحرمة المباح الواقعی أو باباحة الحرام الواقعی.

الوجه الثالث: أنّه لو تنزلنا عن جمیع ذلک فنقول: إنّه یقع التعارض بین

ص:51


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 385

هذه الاستصحابات الثلاثة فی مرتبة واحدة، لا أنّه یقع التعارض بین استصحاب عدم جعل الحرمة و استصحاب عدم جعل الحلیة فی مرتبة متقدمة علی استصحاب بقاء المجعول، و بعد تساقط الاستصحابین فی مقام الجعل تصل النوبة إلی استصحاب بقاء المجعول و یتم المطلوب، و ذلک لأنّ جریان الاستصحاب فی الأحکام الشرعیة لا یکون متوقفاً علی تحقق الموضوع فی الخارج، بحیث یکون استصحاب بقاء الحرمة متوقفاً علی وجود زوجة انقطع دمها و لم تغتسل، بل یجری الاستصحاب علی فرض وجود الموضوع، فانّ جمیع فتاوی المجتهد مبنیة علی فرض وجود الموضوع، فلا یتوقف الاستصحاب المذکور إلّا علی فعلیة الیقین و الشک علی فرض وجود الموضوع، و کل مجتهد التفت إلی الحکم المذکور - أی حرمة وطء الحائض بعد انقطاع دمها - یحصل له الیقین بحرمة الوطء حین رؤیة الدم، و الیقین بعدم جعل الحرمة قبل نزول الآیة الشریفة «فَاعْتَزِلُوا اَلنِّساءَ» 1 و الیقین بعدم جعل الاباحة فی الصدر الأوّل من الاسلام، و یحصل له الشک فی حرمة الوطء بعد انقطاع الدم قبل الاغتسال، و کل واحد من هذه الاُمور فعلیٌ عند الافتاء علی فرض وجود الموضوع، فیقع التعارض بین الاستصحابات الثلاثة فی مرتبة واحدة و تسقط جمیعها.

و ربّما یقال فی المقام: إنّ أصالة عدم جعل الحرمة حاکمة علی استصحاب بقاء المجعول، لکون الأوّل أصلاً سببیاً بالنسبة إلی الثانی، فانّ الشک فی بقاء الحرمة مسبب عن الشک فی سعة جعل الحرمة و ضیقها، فأصالة عدم جعل الحرمة موجبة لرفع الشک فی بقاء المجعول، فلا یبقی للاستصحاب الثانی موضوع.

و هذا الکلام و إن کان موافقاً للمختار فی النتیجة، إلّا أنّه غیر صحیح فی

ص:52

نفسه، لما مرّ غیر مرّة و یأتی (1)إن شاء اللّه تعالی من أنّ الملاک فی الحکومة لیس مجرد کون أحد الأصلین سببیاً و الآخر مسببیاً، بل الملاک کون المشکوک فیه فی أحد الأصلین أثراً مجعولاً شرعیاً للأصل الآخر، کما فی المثال المعروف و هو ما إذا غُسل ثوب نجس بماء مشکوک النجاسة، فالشک فی نجاسة الثوب مسبب عن الشک فی طهارة الماء، و جریان أصالة الطهارة فی الماء موجب لرفع الشک فی طهارة الثوب، لأن من الآثار المجعولة لطهارة الماء هو طهارة الثوب المغسول به، فاصالة الطهارة فی الماء تکون حاکمة علی استصحاب النجاسة فی الثوب، بخلاف المقام، فانّه لیس عدم حرمة الوطء من الآثار الشرعیة لأصالة عدم جعل الحرمة، بل من الآثار التکوینیة له، لأن عدم الحرمة خارجاً ملازم تکویناً مع عدم جعل الحرمة، بل هو عینه حقیقة، و لا مغایرة بینهما إلّا نظیر المغایرة بین الماهیة و الوجود، فلا معنی لحکومة أصالة عدم جعل الحرمة علی استصحاب بقاء المجعول.

الثالث: ما ذکره المحقق النائینی (2)(قدس سره) : و هو أنّ استصحاب عدم الجعل غیر جارٍ فی نفسه، لعدم ترتب الأثر العملی علیه، لأنّ الجعل عبارة عن إنشاء الحکم فی مقام التشریع، و الأحکام الانشائیة لا تترتب علیها الآثار الشرعیة، بل و لا الآثار العقلیة من وجوب الاطاعة و حرمة المعصیة مع العلم بها فضلاً عن التعبد بها بالاستصحاب، فانّه إذا علمنا بأنّ الشارع جعل وجوب الزکاة علی مالک النصاب، لا یترتب علی هذا الجعل أثر ما لم تتحقق ملکیة فی الخارج. وعلیه فلا یترتب الأثر العملی علی استصحاب عدم الجعل،

ص:53


1- 1) یأتی فی ص 129، 169، 303
2- 2) أجود التقریرات 4: 113، فوائد الاُصول 4: 447

فلا مجال لجریانه.

و الجواب عنه: یظهر بما ذکرناه فی الواجب المشروط (1)و التزم هو (2)(قدس سره) به أیضاً من أنّ الأحکام الشرعیة اعتباریة لا وجود لها إلّا فی عالم الاعتبار القائم بالمعتبر و هو المولی، و لیست من سنخ الجواهر و الأعراض الخارجیة، بل وجودها بعین اعتبارها من المعتبر، و الاعتبار إنّما هو بمنزلة التصور، فکما أنّ التصور تارةً یتعلق بمتصور حالی و اُخری بمتصور استقبالی، فکذا الاعتبار تارةً یتعلق بأمر حالی و اُخری یتعلق بأمر استقبالی بحیث یکون الاعتبار و الابراز فی الحال و المعتبر فی الاستقبال کالواجبات المشروطة قبل تحقق الشرط، فانّ الاعتبار فیها حالی و المعتبر و هو الوجوب استقبالی، لعدم تحققه إلّا بعد تحقق الشرط، و نظیره فی الوضع الوصیة فان اعتبار الملکیة فی موردها حالی، إلّا أنّ المعتبر أمر استقبالی و هی الملکیة بعد الوفاة.

فتحصّل مما ذکرنا: أنّ الواجب المشروط ما لا یکون فیه قبل تحقق الشرط إلّا مجرد الاعتبار، و جمیع الأحکام الشرعیة بالنسبة إلی موضوعاتها من قبیل الواجب المشروط، فقبل تحققها لا یکون بعث و لا زجر و لا طاعة و لا معصیة، فتحقق الأحکام الشرعیة الذی نعبّر عنه بالفعلیة یتوقف علی أمرین: الجعل و تحقق الموضوع، فاذا انتفی أحدهما انتفی الحکم، مثلاً وجوب الصلاة بعد زوال الشمس یتوقف علی جعل الوجوب من المولی و تحقق الزوال فی الخارج، فاذا زالت الشمس و لم یحکم المولی بشیء یکون الحکم منتفیاً بانتفاء الجعل، فما لم یتحقق الموضوع و إن کان لا یترتب أثر علی استصحاب عدم الجعل إلّا أنّه

ص:54


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 146
2- 2) أجود التقریرات 1: 210

إذا تحقق الزوال یترتب الأثر علی استصحاب عدمه لا محالة. وعلیه فاذا وجد الموضوع فی الخارج و شککنا فی بقاء حکمه من جهة الشک فی سعة المجعول و ضیقه، أمکن جریان استصحاب عدم الجعل فی غیر المقدار المتیقن لو لا معارضته باستصحاب بقاء المجعول. و إن شئت قلت: کما أنّ استصحاب بقاء الجعل یجری لاثبات فعلیة التکلیف عند وجود موضوعه، کذلک استصحاب عدم الجعل یکفی فی إثبات عدم فعلیته. هذا تمام الکلام فی دفع الاشکالات الواردة فی المقام.

ثمّ إنّه لا یخفی أنّ ما ذکرناه من عدم جریان الاستصحاب فی الشبهات الحکمیة مختص بالأحکام الالزامیة من الوجوب و الحرمة، و أمّا غیر الالزامی فلا مانع من جریان الاستصحاب فیه، و لا یعارضه استصحاب عدم جعل الإباحة، لما ذکرنا سابقاً (1)من أنّ الإباحة لا تحتاج إلی الجعل، فانّ الأشیاء کلّها علی الاباحة ما لم یجعل الوجوب و الحرمة، لقوله (علیه السلام) : «اسْکُتُوا عَمّا سَکَتَ اللّهُ عَنْهُ» (2)و قوله (علیه السلام) : «کلّ ما حجب اللّه علمه عن العباد فهو موضوع عنهم» (3)و قوله (علیه السلام) : «إنّما هلک الناس لکثرة سؤالهم» (4)فالمستفاد من هذه الروایات أنّ الأشیاء علی الاباحة ما لم یرد أمر أو نهی من قبل الشارع، فانّ الشریعة شرعت للبعث إلی شیء و النهی عن الآخر لا لبیان المباحات، فلا مجال لاستصحاب عدم جعل الاباحة، لکون الاباحة متیقنة فالشک فی بقائها، فیجری استصحاب بقاء الاباحة بلا معارض، بل یکون

ص:55


1- 1) فی ص 49
2- 2) ، (3) ذکرنا مصدر الروایتین فی ص 49
3- 3)
4- 4) بحار الأنوار 22: 31

استصحاب عدم جعل الحرمة موافقاً له.

و ظهر بما ذکرنا أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی الشبهات الحکمیة الوضعیة کالطهارة من الخبث و الحدث، کما إذا شککنا فی انفعال الماء العالی بملاقاة النجاسة السافلة، فنجری استصحاب الطهارة و لا یعارضه استصحاب عدم جعل الطهارة، لأنّ الطهارة نظیر الاباحة لا تحتاج إلی الجعل، بل الأشیاء کلّها علی الطهارة ما لم تعتبر النجاسة فیها من قبل الشارع، بل الطهارة بحقیقتها العرفیة کون الشیء باقیاً بطبیعته الأوّلیة، و النجاسة و القذارة شیء زائد، بل استصحاب عدم جعل النجاسة معاضد لاستصحاب بقاء الطهارة. و کذا لا مانع من جریان استصحاب الطهارة من الحدث، کما إذا شککنا فی بقائها بعد خروج المذی، و لا یعارضه استصحاب عدم جعل الطهارة، لأنّ النقض هو المحتاج إلی الجعل. و أمّا الطهارة المجعولة فهی الوضوء - أی الغسلتان و المسحتان - و قد أتینا بها، فهی باقیة بحالها ما لم یصدر منّا ما جعله الشارع ناقضاً لها، بل استصحاب عدم جعل المذی ناقضاً موافق لاستصحاب بقاء الطهارة.

و بعبارة اُخری: إنّما الشک فی أنّ الصلاة مشروطة بخصوص الطهارة الثانیة - أی الحاصلة بعد خروج المذی - أو مشروطة بالأعم منها و من الطهارة الاُولی - أی الحاصلة قبل خروج المذی - و الأصل عدم اشتراطها بخصوص الطهارة الثانیة. نعم، إذا شککنا فی بقاء النجاسة المتیقنة کمسألة تتمیم الماء القلیل النجس کراً، لا مجال لجریان استصحاب بقاء النجاسة للمعارضة باستصحاب عدم جعل النجاسة بعد التتمیم.

فتحصّل: أنّ المختار فی جریان الاستصحاب فی الشبهات الحکمیة هو التفصیل علی ما ذکرنا، لا الانکار المطلق کما علیه الأخباریون و الفاضل النراقی، و لا الاثبات المطلق کما علیه جماعة من العلماء.

ص:56

ثمّ إنّه بقی هنا شیء طفیف نتعرض له تبعاً للمحقق النائینی (1)و هو أنّه ذکر بعضهم إشکالاً علی الاستدلال بالصحیحة المذکورة و غیرها من الصحاح، و هو أنّ المراد من الیقین فی قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» هو الجنس المراد منه العموم، و بعد دخول «لا» علیه یکون المراد سلب العموم لا عموم السلب، فیکون المعنی لا تنقض جمیع أفراد الیقین بالشک، فتکون دالّة علی حجیة الاستصحاب علی نحو الایجاب الجزئی لا مطلقاً.

و هذا الاشکال بمکان من السقوط، فانّه یرد علیه أوّلاً: أنّ ما ذکر إنّما یصح فیما إذا کان المدخول بنفسه مفیداً للعموم، فبعد دخول النفی علیه یکون سلباً للعموم، بخلاف المقام، فانّ الیقین بنفسه لا یدل علی العموم، لأنّ المراد منه الجنس، و العموم یستفاد من النفی، فیکون بمنزلة قولنا: لا رجل فی الدار فی إفادته عموم السلب لا سلب العموم.

و ثانیاً: أنّه لا نسلّم سلب العموم حتی فیما إذا کان المدخول بنفسه مفیداً للعموم، لما ذکرنا فی بحث العام و الخاص (2)من أنّ الظاهر من العمومات هو العموم الاستغراقی لا المجموعی، إلّا إذا قامت قرینة علی إرادته، فمثل قولنا: لا تهن العلماء ظاهر فی عموم السلب لا سلب العموم و إن کان المدخول بنفسه مفیداً للعموم.

و ثالثاً: أنّا لو سلّمنا ظهوره فی سلب العموم فانّما هو فیما لم تکن قرینة علی الخلاف، و القرینة فی المقام موجودة، و هی أنّ الإمام (علیه السلام) بعد ما حکم بعدم وجوب الوضوء علی من شک فی النوم، علله بقوله (علیه السلام) : «فانّه

ص:57


1- 1) أجود التقریرات 4: 35، فوائد الاُصول 4: 338
2- 2) الهدایة فی الاُصول 2: 300، لکن ذُکر ما ینافیه فی الدراسات 2: 234 و 235

علی یقین من وضوئه و لا ینقض الیقین بالشک أبداً» فلو کان المراد سلب العموم لم ینطبق علی المورد و کان لزرارة أن یقول إنّه لا ینقض جمیع أفراد یقینه بالشک بل بعضها، و لیکن هذا الیقین من هذا البعض.

و من جملة ما استدلّ به للاستصحاب صحیحة ثانیة لزرارة «قال قلت له: أصاب ثوبی دم رعاف أو غیره أو شیء من المنی، فعلّمت أثره إلی أن اُصیب له الماء، فحضرت الصلاة و نسیت أنّ بثوبی شیئاً و صلیت، ثمّ إنّی ذکرت بعد ذلک؟ قال (علیه السلام) : تعید الصلاة و تغسله، قلت: فإن لم أکن رأیت موضعه و علمت أنّه قد أصابه فطلبته و لم أقدر علیه فلما صلّیت وجدته؟ قال (علیه السلام) : تغسله و تعید، قلت: فان ظننت أنّه قد أصابه و لم أتیقن ذلک فنظرت فلم أر شیئاً فصلّیت فرأیت فیه؟ قال (علیه السلام) : تغسله و لا تعید الصلاة، قلت: لِمَ ذلک؟ قال (علیه السلام) : لأنّک کنت علی یقین من طهارتک فشککت فلیس ینبغی لک أن تنقض الیقین بالشک أبداً، قلت: فانّی قد علمت أنّه قد أصابه و لم أدرِ أین هو فأغسله؟ قال (علیه السلام) : تغسل من ثوبک الناحیة التی تری أنّه قد أصابها حتی تکون علی یقین من طهارتک، قلت: فهل علیَّ إن شککت فی أنّه أصابه شیء أن أنظر فیه؟ قال (علیه السلام) : لا، و لکنّک إنّما ترید أن تذهب الشک الذی وقع فی نفسک، قلت: إن رأیته فی ثوبی و أنا فی الصلاة؟ قال (علیه السلام) : تنقض الصلاة و تعید إذا شککت فی موضع منه ثمّ رأیته، و إن لم تشک ثمّ رأیته رطباً قطعت الصلاة و غسلته ثمّ بنیت علی الصلاة، لأنّک لا تدری لعلّه شیء اُوقع علیک، فلیس ینبغی لک أن تنقض الیقین بالشک» (1).

ص:58


1- 1) التهذیب 1: 421 / ح 1335، الوسائل 3: 466 و 477 و 482 / أبواب النجاسات ب 37 و 41 و 44 ح 1

و یقع الکلام أوّلاً فی فقه الحدیث ثمّ فی وجه الاستدلال به للاستصحاب فنقول: أمّا فقه الحدیث، فهو أنّ زرارة سأل الإمام (علیه السلام) أسئلة عدیدة عن أحکام متعددة.

السؤال الأوّل: عن حکم الاتیان بالصلاة مع النجاسة نسیاناً مع العلم بالنجاسة أوّلاً، فأجاب (علیه السلام) بوجوب إعادة الصلاة و وجوب الغسل. و هذا الحکم قد ورد فی روایات اُخر (1)أیضاً، و علل فی بعضها بأنّ الناسی تهاون فی التطهیر دون الجاهل. و کیف کان لا إشکال فی الحکم المذکور.

السؤال الثانی: عن العلم الاجمالی بنجاسة الثوب و الصلاة معها، فأجاب (علیه السلام) بوجوب الاعادة و عدم الفرق بین العلم الاجمالی بالنجاسة و العلم التفصیلی بها.

السؤال الثالث: عن الظن بالنجاسة و الصلاة معها، فأجاب (علیه السلام) بوجوب الغسل و عدم وجوب الاعادة، لکونه علی یقین من الطهارة فشک و لیس ینبغی نقض الیقین بالشک، و هذا مبنی علی أن یکون المراد من الشک عدم الیقین الشامل للظن المفروض فی السؤال، کما سنذکره فی أواخر الاستصحاب (2)إن شاء اللّه تعالی، و إلّا لم ینطبق علی المورد.

السؤال الرابع: عن کیفیة التطهیر مع العلم الاجمالی بالنجاسة، فأجاب (علیه السلام) بوجوب تطهیر الناحیة التی علم إجمالاً بنجاستها حتی یحصل له الیقین بالطهارة.

السؤال الخامس: عن وجوب الفحص و عدمه مع الشک فی الاصابة،

ص:59


1- 1) کما فی الوسائل 3: 480 / أبواب النجاسات ب 42 ح 5
2- 2) فی التنبیه الرابع عشر، ص 268

فأجاب (علیه السلام) بعدم وجوبه بل بعدم وجوب النظر کما هو المذکور فی السؤال فضلاً عن الفحص، فانّه یحتاج إلی مئونة زائدة عن مجرد النظر، و ملخّص الجواب أنّه لیس علیک تکلیف بالفحص و النظر إلّا أن ترید إذهاب الشک و لو من جهة عدم الوقوع فی الحرج و المشقة إذا ظهر کونه نجساً و ملاقاته أشیاء اُخر، فلک النظر و لکنّه لا یجب علیک.

السؤال السادس: عن رؤیة النجاسة و هو فی الصلاة، فأجاب (علیه السلام) بأنّ هذه الرؤیة إن کانت بعد العلم الاجمالی بالنجاسة و الشک فی موضعها قبل الصلاة، وجبت الاعادة، و إن کانت الرؤیة غیر مسبوقة بالعلم فرأی النجاسة و هو فی الصلاة و لم یدرِ أ کانت النجاسة قبل الصلاة أم حدثت فی الأثناء، فلا تجب علیه الاعادة، بل یغسلها و یبنی علی الصلاة إذا لم یلزم ما یوجب البطلان، کالاستدبار مثلاً. و علل الحکم بعدم وجوب الاعادة باحتمال حدوث النجاسة فی الأثناء، فلا ینبغی نقض الیقین بالشک، و هذا الحکم - أی حکم رؤیة النجاسة فی أثناء الصلاة - له صورتان:

الصورة الاُولی: رؤیة النجاسة فی الأثناء مع العلم بکونها قبل الصلاة.

و الصورة الثانیة: هی الصورة الاُولی مع الشک فی کونها قبل الصلاة و احتمال عروضها فی الأثناء.

أمّا الصورة الثانیة فهی التی ذکرت فی الروایة و حکم الإمام (علیه السلام) بعدم وجوب الاعادة فیها.

و أمّا الصورة الاُولی، فهی غیر مذکورة فی صریح الروایة، لأنّ المذکور فیها حکم العلم بالنجاسة قبل الصلاة مع الشک فی موضعها، و حکم رؤیة النجاسة فی الأثناء مع الشک فی کونها قبل الصلاة. و أمّا رؤیة النجاسة فی الأثناء مع العلم بکونها قبل الصلاة، فغیر مذکورة فیها من حیث المنطوق، و لذا اختلفت

ص:60

کلماتهم فی حکمها، و ذکر الشیخ (1)(قدس سره) أنّ الحکم بعدم وجوب الاعادة - فیما لو علم بالنجاسة بعد إتمام الصلاة - یدل علی عدم وجوب الاعادة فیما لو رآها فی الأثناء بطریق أولی، لأنّه لو لم تجب الاعادة مع وقوع جمیع أجزاء الصلاة مع النجاسة، فعدم وجوب الاعادة مع وقوع بعضها مع النجاسة أولی.

و التحقیق عدم صحة الاعتماد علی الأولویة المذکورة، لأنّ وجوب الاعادة حکم تعبدی لا یعلم ملاکه حتی یتمسک بالأولویة، فلعلّه کانت خصوصیة تقتضی عدم وجوب الاعادة فیما لو وقع جمیع أجزاء الصلاة مع النجاسة و علم بها بعد الصلاة، و کانت تلک الخصوصیة مفقودة فیما لو رآها فی الأثناء، بل التحقیق أنّ الصورة المذکورة و إن کانت غیر مذکورة فی صریح الروایة، إلّا أنّها تدل علی حکمها و هو وجوب الاعادة دلالةً قویّةً، لأنّ الإمام (علیه السلام) علل عدم وجوب الاعادة فی الصورة الثانیة و هی صورة رؤیة النجاسة فی الأثناء مع الشک فی کونها قبل الصلاة، باحتمال عروض النجاسة فی الأثناء، و قال (علیه السلام) : «لعلّه شیء اُوقع علیک» فیدل علی وجوب الاعادة مع العلم بکونها قبل الصلاة، و کذا قوله (علیه السلام) بعد التعلیل المذکور: «فلیس ینبغی لک أن تنقض الیقین بالشک» فانّ ظاهره أنّ عدم وجوب الاعادة إنّما هو للشک فی کونها قبل الصلاة، فیدل علی وجوب الاعادة مع العلم بکونها قبل الصلاة.

أمّا وجه الاستدلال، فهو أنّ قوله (علیه السلام) : «فلیس ینبغی لک أن تنقض الیقین بالشک» یدل علی حجیة الاستصحاب، بل أوضح دلالةً من

ص:61


1- 1) لاحظ فرائد الاُصول 2: 566

الصحیحة الاُولی لاشتماله علی کلمة لا ینبغی، و التصریح بالتعلیل فی قوله (علیه السلام) : «لأنّک کنت علی یقین من طهارتک» و هو صریح فیما ذکرناه (1)من أنّ التعلیل بأمر ارتکازی، و هذا بخلاف الصحیحة الاُولی، فانّه لم یصرح فیها بالتعلیل، غایته أنّ التعلیل کان أظهر المحتملات.

ثمّ إنّ قوله (علیه السلام) : «فلیس ینبغی لک أن تنقض الیقین بالشک» مذکور فی موردین من الصحیحة: الأوّل بعد الجواب عن السؤال الثالث، و الثانی بعد الجواب عن السؤال الأخیر.

أمّا المورد الثانی فلا إشکال فی دلالته علی حجیة الاستصحاب.

و أمّا المورد الأوّل فقد استشکل فی دلالته علی حجیة الاستصحاب بأنّ الإمام (علیه السلام) علل عدم وجوب الاعادة بعدم نقض الیقین بالشک، مع أنّ الاعادة لو کانت واجبة لما کانت نقضاً للیقین بالشک بل نقضاً للیقین بالیقین، للعلم بوقوع الصلاة مع النجاسة، فهذا التعلیل لا ینطبق علی المورد، و لذا حمل الروایة بعضهم علی قاعدة الیقین، و ذکر أنّ التمسک بها للاستصحاب غیر ظاهر کما فی الکفایة (2).

و هذا الکلام بمکان من العجب من قائله، لأنّ قاعدة الیقین قوامها بأمرین: الأوّل الیقین السابق و الثانی الشک الساری بمعنی سریان الشک إلی ظرف المتیقن، کما إذا علمنا یوم الجمعة بعدالة زید یوم الخمیس، ثمّ شککنا فی عدالته یوم الخمیس لاحتمال کون علمنا السابق جهلاً مرکباً، و کلا الأمرین مفقود فی المقام.

ص:62


1- 1) فی ص 21
2- 2) کفایة الاُصول: 393

أمّا الشک ففقدانه واضح، لأنّ المفروض هو العلم بوقوع الصلاة مع النجاسة، فلیس هنا شک.

و أمّا الیقین فإن کان المراد منه الیقین بطهارة الثوب قبل عروض الظن بالنجاسة، فهو باقٍ بحاله و لم یتبدل بالشک، فانّ المکلف فی فرض السؤال یعلم بطهارة ثوبه قبل عروض هذا الظن. و إن کان المراد هو الیقین بعد الظن المذکور، بأن کان قد ظنّ بالنجاسة فنظر و لم یجدها فتیقن بالطهارة، فهذا الیقین غیر مذکور فی الحدیث الشریف، و مجرد النظر و عدم الوجدان لا یدل علی أنّه تیقن بالطهارة، فالصحیحة أجنبیة عن قاعدة الیقین و ظاهرة فی الاستصحاب، غایة الأمر أنّه إن أمکننا التطبیق علی المورد فهو، و إلّا فلا نفهم کیفیة التطبیق علی المورد، و هو غیر قادح فی الاستدلال بها.

و قیل فی وجه التطبیق کما فی الکفایة: أنّ شرط الصلاة هو إحراز الطهارة لا الطهارة الواقعیة، و مقتضی إحراز الطهارة بالاستصحاب عدم وجوب الاعادة و لو انکشف بعد الصلاة وقوعها مع النجاسة (1).

و تحقیق المقام یقتضی التکلم فی ترتب الثمرة علی النزاع المعروف بینهم من أنّ الطهارة شرط فی الصلاة، أو أنّ النجاسة مانعة عنها، فقال بعضهم بالأوّل و بعضهم بالثانی، و بعضهم جمع بینهما فقال بشرطیة الطهارة و مانعیة النجاسة. أمّا القول الأخیر فلا یمکن الالتزام به، لما تقدّم فی بحث اجتماع الأمر و النهی (2)من أنّه یستحیل جعل الشیء شرطاً و ضدّه مانعاً و لا سیما فی ضدّین لا ثالث لهما، فلا یمکن جعل الطمأنینة شرطاً و الحرکة مانعاً، و القیام شرطاً و القعود

ص:63


1- 1) کفایة الاُصول: 393 و 394
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 9 - 13

مانعاً و هکذا، فیدور الأمر بین القولین الآخرین.

فنقول: لا إشکال فی أنّ الغافل خارج عن محل الکلام علی کلا التقدیرین، لعدم الاشکال فی صحة صلاة الغافل عن نجاسة الثوب مثلاً علی کلا القولین، و لم نجد من استشکل فی صحة صلاة الغافل من القائلین بشرطیة الطهارة، و لا من القائلین بمانعیة النجاسة. و لا إشکال أیضاً فی أنّ النجاسة الواقعیة مع عدم إحرازها لیست مانعة عن الصلاة، فمن صلّی مع القطع الوجدانی بطهارة ثوبه أو مع الطهارة الظاهریة لأجل التعبد الشرعی بالأمارة کاخبار ذی الید و البینة أو الاُصول العملیة کأصالة الطهارة و الاستصحاب فانکشف بعد الصلاة وقوعها مع النجاسة، لا إشکال فی عدم وجوب الاعادة، للنصوص الواردة فی المقام، و من جملتها هذه الصحیحة، و لم أجد من التزم بالاعادة فی هذه الصور لا من القائلین بالشرطیة و لا من القائلین بالمانعیة.

فتلخص مما ذکرنا: أنّ المانع علی القول بالمانعیة هو النجاسة المحرزة لا النجاسة الواقعیة، و إلّا تلزم الاعادة فی الصور المذکورة، و لم یلتزم بها القائلون بالمانعیة. و علی القول بالشرطیة لیس الشرط هی الطهارة الواقعیة - و إلّا تلزم الاعادة فی الصور المذکورة - و لا إحراز الطهارة، فانّه من تیقن بنجاسة ثوبه و صلّی معه للاضطرار لبرد و نحوه ثمّ انکشفت بعد الصلاة طهارة ثوبه فلا إشکال فی عدم وجوب الاعادة علیه و لو انکشف عدم تضرره بالبرد لو لم یلبس الثوب المذکور، مع أنّه لم یحرز الطهارة حین الاتیان بالصلاة، و کذا لو لم یکن عنده إلّا ثوب واحد متنجس فانّه محل الخلاف بینهم، فالمشهور أنّه یجب علیه الاتیان بالصلاة عریاناً. و قالت جماعة منهم صاحب العروة (1)بوجوب

ص:64


1- 1) العروة الوثقی 1: 81 / فصل فی الصلاة فی النجس، المسألة 4 [ 280 ]

الصلاة مع الثوب المتنجس، فعلی قول الجماعة لو صلّی مع الثوب ثمّ انکشفت طهارته، لا إشکال فی صحة صلاته حتی مع انکشاف عدم انحصار الثوب فیه، مع أنّه لم یحرز الطهارة حین الاتیان بالصلاة، بل الشرط هو الجامع الأعم من الطهارة الواقعیة و الظاهریة المحرزة بالقطع الوجدانی أو بالأمارات و الاُصول، فعلی القول بالشرطیة الشرط هی الطهارة بالمعنی الأعم، لا خصوص الطهارة الواقعیة و لا خصوص الطهارة المحرزة علی ما ذکره صاحب الکفایة و أطال الکلام فی الاستشکال علیه و الجواب عنه، و علی القول بالمانعیة المانع هو خصوص النجاسة المحرزة، فاذن لا ثمرة بین القولین، لأنّ الغافل تصح صلاته مع النجاسة علی القولین، و الملتفت إذا أحرز الطهارة بأحد الوجوه المتقدمة ثمّ انکشف وقوع الصلاة مع النجاسة، تصح صلاته أیضاً علی القولین، و الملتفت غیر المحرز للطهارة و لو بالأصل تبطل صلاته مع انکشاف وقوعها مع النجاسة علی القولین.

و ربّما یتخیل ظهور الثمرة فیما لو علم إجمالاً بنجاسة أحد الثوبین فصلّی صلاتین فی کل من الثوبین ثمّ انکشفت نجاسة کلا الثوبین، فانّه علی القول بشرطیة الطهارة یلزم بطلان کلتا الصلاتین، لوقوعهما مع النجاسة الواقعیة مع عدم إحراز الطهارة و لو بالأصل، لتساقط الأصل فی الطرفین للمعارضة، للعلم الاجمالی بنجاسة أحدهما. و کذا علی القول بأنّ المانع هو النجاسة الواقعیة. و أمّا علی القول بأنّ المانع هو إحراز النجاسة، فیحکم بصحة إحدی الصلاتین، لعدم إحراز نجاسة کلا الثوبین قبل الصلاة.

و التحقیق عدم تمامیة الثمرة المذکورة، لما ذکرنا فی بحث العلم الاجمالی (1)من

ص:65


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 413

أنّ العلم الاجمالی مانع عن جریان الأصل فی کل طرف بخصوصه لأجل المعارضة، و لا مانع من جریان الأصل فی أحد الطرفین أو الأطراف لا بقید الخصوصیة إذا کان له أثر عملی کما فی المقام.

فنقول: بعد العلم بنجاسة أحد الثوبین مع احتمال نجاسة الآخر إنّ أحد الثوبین نجس قطعاً، و أمّا الآخر فالأصل طهارته، فیحکم بصحة إحدی الصلاتین فی المثال.

و کذا لو علمنا ببطلان إحدی الظهرین بعد الفراغ منهما مع احتمال بطلان الاُخری، فالعلم الاجمالی ببطلان إحداهما مانع من جریان قاعدة الفراغ فی خصوص کل من الظهر و العصر، و لا مانع من جریانها فی إحداهما لا بعینها، فنقول: إحداهما باطلة قطعاً و أمّا الاُخری فقاعدة الفراغ قاضیة بصحتها، فیحکم بصحة إحدی الصلاتین، فیأتی بصلاةٍ واحدةٍ بلا تعیین أنّها الظهر أو العصر، و کذا فی غیرهما ممّا توافقت الصلاتان من حیث الرکعة، کما إذا أتی بقضاء صلاتین من الصبح مثلاً ثمّ علم إجمالاً ببطلان إحداهما مع احتمال بطلان الاُخری، فلا مانع من جریان قاعدة الفراغ فی إحداهما لا بعینها.

فاذن لا ثمرة بین القول بشرطیة الطهارة و القول بمانعیة النجاسة، و إن کان الصحیح هو الأوّل، نظراً إلی الاعتبار الشرعی المستفاد من قوله (علیه السلام) فی صحیحة زرارة: «لا صلاة إلّا بطهور و یجزیک عن الاستنجاء ثلاثة أحجار، بذلک جرت السنّة من رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) و أمّا البول فانّه لا بدّ من غسله» (1)فانّ المراد بالطهور ما یطهر به، کما أنّ الوقود ما یوقد به، فالمراد به

ص:66


1- 1) الوسائل 1: 315 / أبواب أحکام الخلوة ب 9 ح 1

الماء و التراب، کما ورد أنّ الماء أحد الطهورین (1)، فتدل الصحیحة علی اشتراط الصلاة بالطهارة من الخبث أیضاً، لما فی ذیلها من التفصیل بین موضع البول و موضع الغائط.

إذا عرفت ذلک فنقول: ذکر الشیخ (2)(قدس سره) فی وجه تطبیق التعلیل فی الصحیحة علی المورد، أنّه مبنی علی دلالة الأمر الظاهری علی الإجزاء، فعدم وجوب الاعادة للإجزاء المستفاد من الأمر الظاهری و هو حرمة نقض الیقین بالشک المعبّر عنها بالاستصحاب.

و أورد علیه فی الکفایة (3)بأنّ التعلیل فی الصحیحة إنّما هو بوجود الأمر الظاهری لا بدلالته علی الإجزاء، اللّهمّ إلّا أن یقال إنّ دلالته علی الإجزاء کان مفروغاً عنه بین الإمام (علیه السلام) و الراوی، فعلل (علیه السلام) عدم وجوب الاعادة بوجود الأمر الظاهری، بل التعلیل مبنی علی أنّ الشرط هو إحراز الطهارة و لو بالأصل، لا خصوص الطهارة الواقعیة.

و قال المحقق النائینی (4)(قدس سره) : یصح تطبیق التعلیل علی المورد بکل من الوجهین، أی الاجزاء، و کون الشرط هو الأعم من الطهارة الواقعیة و الظاهریة.

أقول: کل ذلک لا یخلو من الاشکال، لأنّ معنی دلالة الأمر الظاهری علی الإجزاء، هو کون الشرط أعم من الطهارة الواقعیة و الظاهریة و الاختلاف

ص:67


1- 1) الوسائل 3: 388 / أبواب التیمم ب 25 ح 3 (باختلاف یسیر)
2- 2) [ ذکر (قدس سره) ذلک بعنوان التخیُّل و ردّه، فرائد الاُصول 2: 566 ]
3- 3) کفایة الاُصول: 395
4- 4) أجود التقریرات 4: 40 - 45، فوائد الاُصول 4: 341 - 351

بینهما فی مجرد التعبیر، و ذلک لأنّ الاتیان بالمأمور به بالأمر الظاهری مقتضٍ للإجزاء عن الأمر ما دام الشک موجوداً بلا إشکال، و أمّا بعد زوال الشک و کشف الخلاف فلا معنی للإجزاء عن الأمر الظاهری، لأنّ الأمر الظاهری حینئذ منتفٍ بانتفاء موضوعه و هو الشک، فلیس هنا أمر ظاهری حتی نقول بالإجزاء عنه أو بعدمه، فان قلنا بالإجزاء عن الأمر الواقعی فمعناه کون الشرط أعم من الطهارة الواقعیة و الظاهریة، لأنّه لو کان الشرط هو الواقعی فقط، لا یعقل الإجزاء عنه بشیء آخر، فمن صلّی إلی جهة لقیام البیّنة علی أنّها هی القبلة، ثمّ انکشف بعد الصلاة کون القبلة فی جهة اُخری، فمعنی إجزاء هذه الصلاة - التی أتی بها إلی غیر جهة القبلة عن الصلاة إلی جهة القبلة - کون الشرط هو الأعم من القبلة الواقعیة و الظاهریة الثابتة بالبیّنة، لأنّه لا معنی للقول بأنّ الشرط هو القبلة الواقعیة و تجزی عنها جهة اُخری.

فظهر أنّ إشکال صاحب الکفایة علی الشیخ (قدس سره) و العدول عن الجواب بالإجزاء إلی الجواب بکون الشرط هو الأعم، لیس علی ما ینبغی، و کذا ظهر عدم صحة ما ذکره المحقق النائینی من أنّ التعلیل یصح علی کلا الوجهین، فانّه لیس هنا إلّا وجه واحد ذو تعبیرین.

و ملخص الجواب عن الاشکال المذکور: أنّ التعلیل المذکور ناظر إلی وجود الأمر الظاهری حال الصلاة لا ما بعد الصلاة، بعد کون الإجزاء مفروغاً عنه عند الراوی، فالتعلیل ناظر إلی الصغری بعد کون الکبری مسلّمة من الخارج.

فحاصل التعلیل - بعد سؤال الراوی عن علّة عدم وجوب الاعادة فی هذه الصورة مع وجوب الاعادة فی الصورتین السابقتین - أنّ المصلی فی هذه الصورة محرز للطهارة الظاهریة حال الصلاة، لکونه متیقناً بها فشک، و لا یجوز

ص:68

نقض الیقین بالشک، بخلاف الصورتین السابقتین للعلم التفصیلی بالنجاسة فی إحداهما و الاجمالی فی الاُخری، فتنجّز علیه التکلیف، و لم یستند إلی أمر ظاهری، فتجب علیه الاعادة، و دلالة الأمر الظاهری علی الإجزاء فی باب الطهارة مما لا إشکال فیه و لا خلاف، فمراد الشیخ (قدس سره) من دلالة الأمر الظاهری علی الإجزاء هی الدلالة فی باب الطهارة لا مطلقاً و لا یرد علیه شیء.

فتحصّل من جمیع ما ذکرنا فی المقام: صحة الاستدلال بهذه الصحیحة أیضاً علی حجیة الاستصحاب، و یجری فیها جمیع ما ذکرنا فی الصحیحة الاُولی من عدم الفرق بین الشک فی المقتضی و الشک فی الرافع، و بیان الفرق بین الشبهات الحکمیة و الموضوعیة و غیره مما تقدّم الکلام فیه.

و من جملة ما استدلّ به علی حجیة الاستصحاب: صحیحة ثالثة لزرارة «و إذا لم یدر فی ثلاث هو أو أربع، و قد أحرز الثلاث قام فأضاف إلیها اُخری، و لا شیء علیه و لا ینقض الیقین بالشک، و لا یدخل الشک فی الیقین، و لا یخلط أحدهما بالآخر، و لکنّه ینقض الشک بالیقین، و یتم علی الیقین، فیبنی علیه، و لا یعتد بالشک فی حال من الحالات» (1).

و الاستدلال بها مبنی علی کون المراد بالیقین فی قوله (علیه السلام) : «و لا ینقض الیقین بالشک» هو الیقین بعدم الاتیان بالرکعة الرابعة، فیکون المراد أنّه کان متیقناً بعدم الاتیان بها فشک، و لا ینقض الیقین بالشک، بل یبنی علی عدم الاتیان فیقوم و یضیف إلیها رکعة اُخری.

ص:69


1- 1) الوسائل 8: 216 و 217 / أبواب الخلل فی الصلاة ب 10 ح 3

و قد استشکل فی الاستدلال بهذه الصحیحة باشکالین:

أحدهما: أنّها مختصة بالشک فی عدد الرکعات، بل بخصوص الشک بین الثلاث و الأربع، لأنّ الضمائر فی قوله (علیه السلام) : «قام فأضاف» و قوله (علیه السلام) : «لا ینقض الیقین بالشک» و غیرها مما هو مذکور إلی آخر الصحیحة، راجعة إلی المصلی الذی لا یدری فی ثلاث هو أو أربع، و لا وجه للتعدی عن المورد إلی غیره، إذ لیس فیها إطلاق أو عموم نتمسک به کعموم التعلیل فی الصحیحتین السابقتین.

و ربّما یجاب عنه: بأن ذکر هذا اللفظ - أی لا ینقض الیقین بالشک - فی روایات اُخر واردة فی غیر الشک بین الثلاث و الأربع یشهد بعدم اختصاص هذه الصحیحة بالشک بین الثلاث و الأربع.

و فیه: أنّه إن تمّت دلالة الروایات الاُخر علی حجیة الاستصحاب، فهی المعتمد علیها دون هذه الصحیحة، و إلّا فکیف تکون قرینة علی عدم اختصاص هذه الصحیحة بالشک بین الثلاث و الأربع مع ظهورها فی الاختصاص.

و یمکن القول بعدم اختصاص الصحیحة بالمورد، لما فی ذیلها من قوله (علیه السلام) : «و لا یعتد بالشک فی حال من الحالات» فانّه قرینة علی أنّ المراد أنّ الشک مما لا یجوز نقض الیقین به فی حال من الحالات، بلا اختصاص بشیء دون شیء.

ثانیهما: ما ذکره الشیخ (1)(قدس سره) و هو أنّه إن کان المراد من قوله (علیه السلام) : «قام فأضاف إلیها اُخری» هی الرکعة المنفصلة کما علیه مذهب

ص:70


1- 1) فرائد الاُصول 2: 567 و 568

الإمامیة، فلیس المراد من الیقین هو الیقین بعدم الاتیان بالرکعة الرابعة، بل المراد منه الیقین بالبراءة بالبناء علی الأکثر، ثمّ الاتیان برکعة اُخری منفصلة، فانّه حینئذ یتیقن ببراءة ذمته، إذ علی تقدیر الاتیان بالثلاث تکون هذه الرکعة متممة لها، و لا تقدح زیادة التکبیر و التشهد و التسلیم، و علی تقدیر الاتیان بالأربع تکون هذه الرکعة نافلة، بخلاف ما إذا بنی علی الأقل و أضاف رکعة متصلة، فانّه یحتمل حینئذ الاتیان بخمس رکعات، أو بنی علی الأکثر و لم یأت برکعة منفصلة، لاحتمال النقصان فلا یقین له بالبراءة، فقد علّمه الإمام (علیه السلام) طریق الاحتیاط و تحصیل الیقین بالبراءة کما صرّح بهذا المعنی فی روایة اُخری بقوله (علیه السلام) : «أ لا اُعلّمک شیئاً إذا صنعته ثمّ ذکرت أنّک نقصت أو أتممت لم یکن علیک شیء (1). . .» و قد اُطلق الیقین علی هذا المعنی - أی الاحتیاط و الیقین بالبراءة - فی روایات اُخر کما فی قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فابن علی الیقین» (2)و تکون الصحیحة علی هذا المعنی دالةً علی وجوب الاحتیاط و أجنبیة عن الاستصحاب.

و إن کان المراد هی الرکعة المتصلة فلا بدّ من حمل الجملة علی التقیة، لکون مفادها مخالفاً للمذهب و موافقاً للعامة، وعلیه فالمراد بالیقین و إن کان هو الیقین بعدم الاتیان بالرکعة الرابعة، إلّا أنّه لا یمکن الاستدلال بها علی حجیة الاستصحاب لورودها مورد التقیة.

و الالتزام بأنّ أصل القاعدة - و هی عدم جواز نقض الیقین بالشک - قاعدة واقعیة، و إنّما التقیة فی تطبیقها علی المورد - أی الشک بین الثلاث و الأربع فی

ص:71


1- 1) الوسائل 8: 213 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 8 ح 3
2- 2) الوسائل 8: 212 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 8 ح 2

عدد الرکعات - مخالف للأصل من جهة اُخری، فانّ الأصل فی التطبیق هو التطبیق الحقیقی، لا التطبیق تقیةً، فتلزم مخالفة الأصل من وجهین. هذا ملخص ما ذکره الشیخ (قدس سره) من الاشکال علی الاستدلال بالصحیحة.

و أجاب عنه صاحب الکفایة (1): بأنّ الصحیحة ساکتة عن کون الرکعة الاُخری متصلة أو منفصلة، بل تدل علی عدم جواز نقض الیقین بالشک، و البناء علی الأقل، و الاتیان برکعة اُخری بلا قید الاتصال أو الانفصال، و أخذنا قید الانفصال من روایات اُخر دالّة علی وجوب البناء علی الأکثر و الاتیان بالمشکوک فیها منفصلة، فمقتضی الجمع بین الصحیحة و هذه الروایات هو تقیید الصحیحة بها و الحکم بوجوب الاتیان برکعة اُخری منفصلة.

و ذکر بعض الأعاظم (2)أنّ الاستصحاب فی الشک فی عدد الرکعات غیر جارٍ فی نفسه، مع قطع النظر عن الأخبار الخاصة الدالة علی وجوب الاحتیاط، و ذلک لوجوب التشهد و التسلیم فی الرکعة الرابعة، و فی الشک بین الثلاث و الأربع غایة ما یثبت بالاستصحاب عدم الاتیان بالرکعة الرابعة، و بعد الاتیان برکعة اُخری لا یمکن اثبات کونها هی الرکعة الرابعة لیقع التشهد و التسلیم فیها، إلّا علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به. و لعل هذا هو السر فی إلغاء الفقهاء الاستصحاب فی الشکوک الواقعة فی عدد الرکعات علی ما هو المعروف بینهم، انتهی.

هذه هی کلمات الأساطین فی المقام، و کلّها قابل للمناقشة.

أمّا الأخیر و هو أنّ الاستصحاب فی الشک فی عدد الرکعات قاصر فی نفسه

ص:72


1- 1) کفایة الاُصول: 396
2- 2) نهایة الأفکار 4: 60

مع قطع النظر عن الأخبار الخاصة، ففیه:

أوّلاً: أنّه لیس لنا دلیل علی وجوب وقوع التشهد و التسلیم فی الرکعة الرابعة حتی نحتاج إلی إثبات کون هذه هی الرکعة الرابعة، غایة ما دلّ الدلیل علیه هو الترتیب بین أفعال الصلاة بأن یقع الحمد بعد التکبیر، و السورة بعد الحمد، و الرکوع بعد السورة، و السجدة بعد الرکوع، و التشهد بعد السجدة الثانیة من الرکعة الرابعة مثلاً، و التسلیم بعد التشهد، و محصل هذا الترتیب وجوب الاتیان بالتشهد و التسلیم بعد الرکعة الرابعة مثلاً، فاذا شک المکلف بین الثلاث و الأربع و بنی علی الثلاث للاستصحاب و أتی برکعة اُخری، فهو متیقن بالاتیان بالرکعة الرابعة فیجوز له الاتیان بالتشهد و التسلیم، غایة الأمر أنّه لا یدری أنّه أتی بالأربع فقط أو مع الزیادة، و هو غیر قادح فی وقوع التشهد و التسلیم بعد الرکعة الرابعة و حصول الترتیب.

و ثانیاً: - علی فرض تسلیم أنّه یجب وقوع التشهد و التسلیم فی الرکعة الرابعة - أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب لو لا الأخبار الخاصة، فانّه بعد الاتیان برکعة اُخری - بمقتضی استصحاب عدم الاتیان بالرابعة - یتیقن بکونه فی الرکعة الرابعة، غایة الأمر أنّه لا یدری أنّ الکون فی الرکعة الرابعة هو الآن أو قبل ثلاث دقائق مثلاً و خرج عنه فعلاً، فیجری استصحاب عدم الخروج عن الکون فی الرکعة الرابعة، و یترتب علیه وجوب التشهد و التسلیم، و لا یضر بالاستصحاب المذکور عدم العلم بخصوصیة الکون کما فی القسم الثانی من استصحاب الکلّی.

فتحصّل: أنّ المانع عن جریان الاستصحاب فی الشک فی عدد الرکعات هی النصوص الخاصة الواردة فی الشکوک الصحیحة، و لولاها لجری الاستصحاب کما علیه العامة. و أمّا فی غیر الشکوک الصحیحة کالشک بین الأربع و الست

ص:73

مثلاً فالوجه فی عدم جواز الرجوع إلی الاستصحاب هو صحیحة صفوان الدالة علی وجوب الاعادة لمطلق الشک فی عدد الرکعات، و هی قوله (علیه السلام) : «إن کنت لا تدری کم صلّیت، و لم یقع وهمک علی شیء فأعد الصلاة» (1)و نقیدها بغیر الشکوک الصحیحة لأجل النصوص الخاصة، و فی غیرها نحکم بالبطلان لأجل هذه الصحیحة، و لو لا الصحیحة و النصوص الخاصة لم یکن مانع عن الرجوع إلی الاستصحاب کما علیه العامة.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة من أنّ الصحیحة ساکتة عن قید الاتصال و الانفصال فیقیّد إطلاقها بروایات اُخر دالة علی وجوب الاتیان برکعة منفصلة، ففیه: أنّ مقتضی أدلة الاستصحاب هو البناء علی الیقین السابق و عدم الاعتناء بالشک الطارئ، و فرض وجوده بمنزلة العدم، و لازم ذلک وجوب الاتیان برکعة اُخری متصلة، فلیس التنافی - بین الصحیحة علی تقدیر دلالتها علی الاستصحاب و بین الروایات الاُخر - بالاطلاق و التقیید حتی یجمع بینهما بتقیید الصحیحة بها، بل بالتباین، لدلالة الصحیحة علی وجوب الاتیان برکعة اُخری متصلة، و الروایات الاُخر علی وجوب الاتیان بها منفصلة، فالأخذ بالصحیحة یستلزم رفع الید عن الروایات الاُخر التی علیها اعتماد المذهب.

و أمّا ما ذکره الشیخ من الاشکال علی الاستدلال بالصحیحة، ففیه: أنّه لا تلزم من الاستدلال بها مخالفة المذهب، و ذلک لما مرّ آنفاً من أنّ معنی دلالة الأمر الظاهری علی الإجزاء هو توسعة الواقع، لعدم معقولیة التحفظ علی الواقع مع إجزاء شیء آخر عنه، فمعنی إجزاء الصلاة الواقعة فیها زیادة التشهد

ص:74


1- 1) الوسائل 8: 225 و 226 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 15 ح 1

و التسلیم عن الواقع هو توسعة الواقع، بمعنی أنّ الواجب علی المتیقن هو الصلاة بلا زیادة التشهد و التسلیم، و علی الشاک بین الثلاث و الأربع مثلاً، هو الصلاة الواقعة فیها زیادة التشهد و التسلیم، لکن مع التقیید بعدم الاتیان بالرکعة الرابعة فی الواقع، لأنّ المستفاد من الروایات أنّ وجوب الاتیان بالرکعة المنفصلة علی الشاک بین الثلاث و الأربع مختص بما إذا لم یأت بالرابعة فی الواقع، فمن شک بین الثلاث و الأربع و بنی علی الأربع و تشهّد و سلّم، ثمّ لم یأت بالرکعة المنفصلة نسیاناً أو عمداً، ثمّ انکشف أنّه أتی بالرکعة الرابعة، لیس علیه شیء، فیکون الموضوع لوجوب الرکعة المنفصلة المکلف المقیّد بأمرین: الأوّل: کونه شاکاً. الثانی: کونه غیر آتٍ بالرابعة، فاذا شک المکلف بین الثلاث و الأربع، فقد حصل أحد القیدین بالوجدان و هو الشک، و القید الآخر - و هو عدم الاتیان بالرابعة - یحرز بالاستصحاب، لکونه متیقناً بعدم الاتیان و شک فیه، فیحکم بوجوب الاتیان بالرکعة المنفصلة.

فتلخّص مما ذکرنا: أنّ مقتضی الاستصحاب بملاحظة الأخبار الخاصة هو الاتیان بالرکعة المنفصلة لا الاتیان بالرکعة المتصلة حتی یکون العمل به مخالفاً للمذهب، بل فی نفس الصحیحة قرینة علی أنّ المراد من قوله (علیه السلام) : «قام و أضاف إلیها رکعة اُخری» هی الرکعة المنفصلة، و هی قوله (علیه السلام) فی صدر الصحیحة لبیان حکم الشک بین الاثنین و الأربع: «یرکع رکعتین بفاتحة الکتاب» (1)، فان تعیین الفاتحة یدل علی کون المراد رکعتین منفصلتین، و إلّا کان مخیراً بین الفاتحة و التسبیحات، بل لعل الأفضل الاتیان بالتسبیحات، فیکون المراد من قوله (علیه السلام) : «قام و أضاف إلیها رکعة اُخری» أیضاً

ص:75


1- 1) الوسائل 8: 220 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 11 ح 3

هی الرکعة المنفصلة، لکون هذه الرکعة فی الشک بین الثلاث و الأربع من سنخ الرکعتین السابقتین فی الشک بین الاثنین و الأربع.

و فی الصحیحة قرینة اُخری علی کون المراد هی الرکعة المنفصلة، و هی قوله (علیه السلام) : «و لا یدخل الشک فی الیقین، و لا یخلط أحدهما بالآخر» فان ظاهر عدم خلط الشک بالیقین و بالعکس هو الاتیان بالرکعة المشکوکة منفصلةً عن الرکعات المتیقنة.

فتلخّص مما ذکرنا: صحة الاستدلال بالصحیحة، غایة الأمر أنّ مقتضی الاستصحاب بملاحظة الأخبار الخاصة هو الاتیان بالرکعة المشکوک فیها منفصلة.

و ظهر بما ذکرنا صحة الاستدلال بموثقة [ إسحاق بن ] عمار عن أبی الحسن (علیه السلام) «قال (علیه السلام) : إذا شککت فابن علی الیقین، قلت: هذا أصل؟ قال (علیه السلام) : نعم» (1)فانّ المراد منها البناء علی المتیقن و الاتیان بالمشکوک فیها منفصلة لأجل الأخبار الخاصة بالبیان المتقدم، و لا اختصاص لها بالشک فی عدد الرکعات، بل قاعدة کلّیة فی باب الصلاة و غیرها مما شک فیه، فلیس المراد من الیقین هو الیقین بالبراءة بالبناء علی الأکثر، و الاتیان بالمشکوک فیها منفصلة علی ما ذکره الشیخ (2)(قدس سره) فانّ الداعی إلی الحمل علی هذا المعنی فی الصحیحة کون الحمل علی الأقل مخالفاً للمذهب. و بعد ما ذکرنا من عدم اختصاص الموثقة بالشک فی عدد رکعات الصلاة لا وجه للحمل علی هذا المعنی، و فی نفس الموثقة ظهور فی أنّ المراد من الیقین

ص:76


1- 1) الوسائل 8: 212 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 8 ح 2
2- 2) فرائد الاُصول 2: 568

هو الیقین الموجود، لا تحصیل الیقین فیما بعد، فانّ قوله (علیه السلام) : «فابن علی الیقین» أمر بالبناء علی الیقین الموجود، لا أمر بتحصیل الیقین، غایة الأمر أنّه فی الشک فی عدد الرکعات بعد البناء علی الیقین یجب الاتیان بالمشکوک فیها منفصلة للأخبار الخاصة، و لا تنافی بینها و بین الاستصحاب علی ما ذکرنا من التوجیه.

و من جملة ما استدل به علی حجیة الاستصحاب: روایة الخصال عن أمیر المؤمنین (علیه السلام) قال (علیه السلام) : «من کان علی یقین فشک فلیمض علی یقینه، فانّ الشک لا ینقض الیقین» (1)و فی نسخة اُخری «من کان علی یقین فأصابه شک فلیمض علی یقینه، فانّ الیقین لا یدفع بالشک» (2).

و استشکل فی دلالتها علی حجیة الاستصحاب: بأنّ صریحها سبق زمان الیقین علی زمان الشک، فهی دلیل علی قاعدة الیقین لاعتبار تقدم الیقین علی الشک فیها، بخلاف الاستصحاب فانّ المعتبر فیه کون المتیقن سابقاً علی المشکوک فیه، أمّا الیقین و الشک فقد یکونان متقارنین فی الحدوث، بل قد یکون الشک سابقاً علی الیقین علی ما تقدّم (3)فی ضابطة الفرق بین القاعدة و الاستصحاب.

و أجاب عنه صاحب الکفایة (4)بما حاصله: أنّ الیقین طریق إلی المتیقن، و المتداول فی التعبیر عن سبق المتیقن علی المشکوک فیه هو التعبیر بسبق الیقین

ص:77


1- 1) الخصال: 619، الوسائل 1: 246 - 247 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 6
2- 2) هذا النص مروی فی الإرشاد 1: 302،المستدرک 1: 228 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 4
3- 3) فی ص 8 - 9
4- 4) کفایة الاُصول: 397

علی الشک، لما بین الیقین و المتیقن من نحو من الاتحاد، فالمراد هو سبق المتیقن علی المشکوک فیه.

و ذُکر فی هامش الرسائل جواب آخر و ربّما ینسب إلی المرحوم المیرزا الشیرازی الکبیر (1)(قدس سره) و هو أنّ الزمان قید فی قاعدة الیقین و ظرف فی الاستصحاب، و حیث إنّ الأصل فی الزمان هو الظرفیة فکونه قیداً یحتاج إلی الاثبات، و لم یدل دلیل علی کون الزمان قیداً فی المقام، فالمتعیّن کونه ظرفاً، فتکون الروایة دالة علی حجیة الاستصحاب دون قاعدة الیقین.

و فیه: ما تقدّم (2)فی ضابطة الفرق بین الاستصحاب و قاعدة الیقین، و ملخّصه: أنّ الزمان لیس قیداً فی شیء منهما، بل ظرف فی کلیهما، و الفرق بینهما أنّ متعلق الشک فی الاستصحاب هو البقاء و فی قاعدة الیقین هو الحدوث، و تقدّم تفصیل الکلام فی الفرق بینهما فی أوائل بحث الاستصحاب.

و یمکن أن یجاب عن الاشکال المذکور: بأن ظاهر قوله (علیه السلام) : «فلیمض علی یقینه» هو الاستصحاب لا قاعدة الیقین، لکونه أمراً بالبناء علی الیقین الموجود نظیر ما مرّ فی قوله (علیه السلام) : «فابن علی الیقین» و لیس فی مورد القاعدة یقین فعلی حتی یؤمر بالبناء علیه، بل کان یقین و قد زال بالشک الساری، بل لم یعلم أنّه کان یقیناً لاحتمال کونه جهلاً مرکباً، و یعتبر فی الیقین مطابقته للواقع بخلاف القطع، غایة الأمر أنّه کان تخیل الیقین و لا یصحّ التعبیر

ص:78


1- 1) [ هذا الجواب ذکر فی بعض طبعات الرسائل فی الحاشیة و احتمل المحقق النائینی (قدس سره) علی ما فی أجود التقریرات انّها من العلّامة الشیرازی (قدس سره) ، و فی الطبعات الاُخری اُدرج فی المتن کما فی الطبعة المعتمدة، فرائد الاُصول 2: 570 ]
2- 2) فی ص 8 - 9

عن التردد النفسانی الموجود فعلاً بالیقین، لعدم صحة إطلاق الجوامد إلّا مع وجود المبدأ، و إطلاق المشتق علی المنقضی عنه المبدأ حقیقةً و إن کان محلاً للکلام، إلّا أنّه لیس فی الروایة لفظ المتیقن حتی یقال إنّه شامل لمن کان متیقناً باعتبار المنقضی عنه المبدأ علی أحد القولین فی المشتق، هذا.

و لکنّ الذی یسهّل الأمر أنّ الروایة ضعیفة غیر قابلة للاستدلال بها، لکون قاسم بن یحیی فی سندها، و عدم توثیق أهل الرجال إیاه، بل ضعّفه العلّامة (قدس سره) و روایة الثقات عنه لا تدل علی التوثیق علی ما هو مذکور فی محلّه (1).

و من جملة ما استدل به للمقام: مکاتبة علی بن محمّد القاسانی قال: «کتبت إلیه و أنا بالمدینة عن الیوم الذی یشک فیه من رمضان، هل یصام أم لا؟ فکتب (علیه السلام) الیقین لا یدخله الشک، صم للرؤیة و أفطر للرؤیة» (2). و تقریب الاستدلال بها أنّ الإمام (علیه السلام) حکم بأنّ الیقین بشیء لا ینقض بالشک و لا یزاحم به، ثمّ فرّع علی هذه الکبری قوله (علیه السلام) : «صم للرؤیة و أفطر للرؤیة» .

و ذکر الشیخ (3)(قدس سره) أنّ هذه الروایة أظهر ما فی الباب من أخبار الاستصحاب.

و استشکل علیه فی الکفایة (4)بأنّ المراد من الیقین فی هذه الروایة لیس هو

ص:79


1- 1) معجم رجال الحدیث 15: 67 / 9589، و قد استنتج هناک وثاقته
2- 2) الوسائل 10: 255 و 256 / أبواب أحکام شهر رمضان ب 3 ح 13
3- 3) فرائد الاُصول 2: 570
4- 4) کفایة الاُصول: 397

الیقین السابق، بل المراد هو الیقین بدخول شهر رمضان و أنّه لا یجب الصوم إلّا مع الیقین، و لا یدخل المشکوک فیه فی المتیقن، کما ورد فی عدّة من الروایات أنّه لا یصام یوم الشک بعنوان أنّه من رمضان، و أنّ الصوم فریضة لا بدّ فیها من الیقین، و لا یدخلها الشک.

و ذکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) تأییداً لصاحب الکفایة أنّ قوله (علیه السلام) : «الیقین لا یدخله الشک» ظاهر فی عدم دخول الیوم المشکوک کونه من رمضان فیه، و حمله علی الاستصحاب، بدعوی أنّ المراد منه أنّ الیقین لا ینقض بالشک، بعید لغرابة هذا الاستعمال.

و التحقیق هو ما ذکره الشیخ (قدس سره) من ظهور الروایة فی الاستصحاب، لأنّه لو کان المراد عدم إدخال الیوم المشکوک فیه فی رمضان، لما کان التفریع بالنسبة إلی قوله (علیه السلام) : «و أفطر للرؤیة» صحیحاً، فانّ صوم یوم الشک فی آخر شهر رمضان واجب، لقوله (علیه السلام) : «و أفطر للرؤیة» مع أنّه یوم مشکوک فی کونه من رمضان، فکیف یصح تفریع قوله (علیه السلام) : «و أفطر للرؤیة» الدال علی وجوب صوم یوم الشک فی آخر شهر رمضان علی قوله (علیه السلام) : «الیقین لا یدخله الشک» بناءً علی أنّ المراد منه عدم دخول الیوم المشکوک فیه فی رمضان.

فالصحیح أنّ المراد من قوله (علیه السلام) : «الیقین لا یدخله الشک» أنّ الیقین لا ینقض بالشک فلا یجب الصوم فی یوم الشک فی آخر شعبان، و یجب الصوم فی یوم الشک فی آخر شهر رمضان، للیقین بعدم وجوب الصوم فی الأوّل

ص:80


1- 1) أجود التقریرات 4: 57، فوائد الاُصول 4: 366

و الیقین بوجوبه فی الثانی، و الیقین لا ینقض بالشک، فیصح التفریع بالنسبة إلی قوله (علیه السلام) : «صم للرؤیة» و بالنسبة إلی قوله (علیه السلام) : «و أفطر للرؤیة» .

و أمّا ما استشهد به صاحب الکفایة من الروایات الدالة علی عدم صحة الصوم فی یوم الشک بعنوان أنّه من رمضان، فمدفوع بأنّ هذه الروایات و إن کانت صحیحة معمولاً بها فی موردها (1)، إلّا أنّها لا تکون قرینةً علی کون هذه الروایة أیضاً واردة لبیان هذا المعنی مع ظهورها فی الاستصحاب.

و أمّا ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) من غرابة هذا الاستعمال، فیدفعه وقوع هذا الاستعمال بعینه فی الصحیحة الثالثة المتقدمة (2)فی قوله (علیه السلام) : «و لا یدخل الشک فی الیقین و لا یخلط أحدهما بالآخر» و وقع هذا الاستعمال فی کلمات العلماء أیضاً فی قولهم: دلیله مدخول أی منقوض، و اللغة أیضاً تساعده، فان دخول شیء فی شیء یوجب التفکیک بین أجزائه المتصلة، فیکون موجباً لنقضه و قطع هیئته الاتصالیة.

و من جملة ما استدل به علی حجیة الاستصحاب: روایات تدل علی الحلیة ما لم تعلم الحرمة و علی الطهارة ما لم تعلم النجاسة، و هی طوائف ثلاث:

منها: ما یدل علی حلیة کل شیء ما لم تعلم الحرمة، کقوله (علیه السلام) : «کل شیء حلال حتی تعرف أنّه حرام» (3).

ص:81


1- 1) و لمزید الاطلاع راجع شرح العروة 21 کتاب الصوم: 65 / المسألة 16
2- 2) فی ص 69
3- 3) الوسائل 17: 87 و 89 / أبواب ما یکتسب به ب 4 ح 1 و 4 (باختلاف یسیر)

و منها: ما یدل علی طهارة کل شیء ما لم تعلم النجاسة، کقوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف حتی تعلم أنّه قذر» (1).

و منها: ما یدل علی طهارة خصوص الماء ما لم تعلم نجاسته، کقوله (علیه السلام) : «الماء کلّه طاهر حتی تعلم أنّه نجس» (2)، و الاحتمالات المتصورة فی مثل هذه الأخبار سبعة:

الأوّل: أن یکون المراد منها الحکم بالطهارة الواقعیة للأشیاء بعناوینها الأوّلیة، بأن یکون العلم المأخوذ غایة طریقیاً محضاً، و الغایة فی الحقیقة هو عروض النجاسة، فیکون المراد أنّ کل شیء بعنوانه الأوّلی طاهر حتی تعرضه النجاسة، و أخذ العلم غایة لکونه طریقاً إلی الواقع لیس بعزیز، کما فی قوله تعالی: «وَ کُلُوا وَ اِشْرَبُوا حَتّی یَتَبَیَّنَ لَکُمُ اَلْخَیْطُ اَلْأَبْیَضُ مِنَ اَلْخَیْطِ اَلْأَسْوَدِ مِنَ اَلْفَجْرِ» 3 فانّ المراد منه بیان الحکم الواقعی و جواز الأکل و الشرب إلی طلوع الفجر، و ذکر التبین بناءً علی کونه بمعنی الانکشاف إنّما هو لمجرد الطریقیة، و إن أمکن حمل التبین علی معنی آخر مذکور فی محلّه.

الثانی: أن یکون المراد منها هو الحکم بالطهارة الظاهریة للشیء المشکوک کما علیه المشهور، بأن یکون العلم قیداً للموضوع دون المحمول، فیکون المعنی أن کل شیء لم تعلم نجاسته طاهر.

ص:82


1- 1) الوسائل 3: 467 / أبواب النجاسات ب 37 ح 4
2- 2) الوسائل 1: 134 / أبواب الماء المطلق ب 1 ح 5 و فیه «حتی یعلم أنّه قذر»

الثالث: أن یکون المراد بها قاعدة الاستصحاب، بأن یکون المعنی أنّ کل شیء طهارته مستمرة إلی زمان العلم بالنجاسة، أی کل شیء ثبتت طهارته الواقعیة أو الظاهریة فطهارته مستمرة إلی زمان العلم بالنجاسة.

الرابع: أن یکون المراد بها الأعم من الطهارة الواقعیة و الظاهریة، بأن یکون المعنی أنّ کل شیء معلوم العنوان أو مشکوکه طاهر بالطهارة الواقعیة فی الأوّل، و بالطهارة الظاهریة فی الثانی إلی زمان العلم بالنجاسة.

الخامس: أن یکون المراد منها الطهارة الظاهریة و الاستصحاب، کما علیه صاحب الفصول (1)، بأن یکون المعنی أن کل شیء مشکوک العنوان طاهر ظاهراً و طهارته مستمرة إلی زمان العلم بالنجاسة، فیکون المغیّی و هو قوله (علیه السلام) : «طاهر» إشارة إلی الطهارة الظاهریة، و الغایة إشارة إلی استصحاب تلک الطهارة إلی زمان العلم بالنجاسة.

السادس: أن یکون المراد بها الطهارة الواقعیة و الاستصحاب کما فی الکفایة (2)، بأن یکون المغیّی إشارة إلی الطهارة الواقعیة، و أنّ کل شیء بعنوانه الأوّلی طاهر و قوله (علیه السلام) : «حتی تعلم» إشارة إلی استمرار الحکم إلی زمان العلم بالنجاسة.

السابع: أن یکون المراد منها الطهارة الواقعیة و الظاهریة و الاستصحاب، کما اختاره صاحب الکفایة فی هامش الرسائل (3)، و یجری جمیع ما ذکرنا من

ص:83


1- 1) الفصول الغرویة: 373
2- 2) کفایة الاُصول: 398
3- 3) دُرر الفوائد فی الحاشیة علی الفرائد: 312

الصور و الاحتمالات فی قوله (علیه السلام) : «کل شیء حلال حتی تعرف أنّه حرام» و یقع الکلام أوّلاً فی صحة هذا الوجه الأخیر و عدمها.

و ملخّص ما ذکر فی وجهه: أنّ کلمة «کل شیء» شاملة لما هو معلوم العنوان کالحجر و الماء مثلاً و لما هو مشکوک العنوان کالمائع المردد بین الماء و البول مثلاً، فحکم الإمام (علیه السلام) بالطهارة فی الجمیع، فلا محالة تکون الطهارة بالنسبة إلی الأوّل واقعیة، و بالنسبة إلی الثانی ظاهریة، و یکون قوله (علیه السلام) : «حتی تعلم» إشارة إلی استمرار الطهارة إلی زمان العلم بالنجاسة.

و أورد علیه المحقق النائینی (1)باشکالات:

الأوّل: أنّ الحکم الواقعی و الظاهری لا یمکن اجتماعهما فی جعل واحد، لأنّ الحکم الظاهری متأخر عن الحکم الواقعی بمرتبتین، لأن موضوع الحکم الظاهری هو الشک فی الحکم الواقعی، و الشک فی الحکم الواقعی متأخر عن الحکم الواقعی، کما أنّ موضوع الحکم الظاهری متأخر عن موضوع الحکم الواقعی بمرتبتین، فانّ موضوع الحکم الظاهری هو الشک فی الحکم الواقعی، و الشک فی الحکم الواقعی متأخر عن الحکم الواقعی، و هو متأخر عن موضوعه الواقعی، و بعد کون الحکم الظاهری فی طول الحکم الواقعی لا یمکن تحققهما بجعل واحد، و إلّا یلزم کون المتأخر عن الشیء بمرتبتین معه فی رتبته، و هو خلف.

و هذا الاشکال لا دافع له علی مسلک صاحب الکفایة و المحقق النائینی (قدس سرهما) و من وافقهما فی أنّ الانشاء إیجاد المعنی باللفظ، فانّه لا یمکن

ص:84


1- 1) أجود التقریرات 4: 59 - 61، فوائد الاُصول 4: 367

إیجاد شیئین یکون أحدهما فی طول الآخر بجعل واحد و إنشاء فارد. و أمّا علی ما سلکناه من أنّ الانشاء لیس بمعنی إیجاد المعنی باللفظ، إذ لیس اللفظ إلّا وجوداً لنفسه و المعنی اعتبار نفسانی لا یکون اللفظ موجداً له بل هو مبرز له و لا فرق بین الخبر و الانشاء من هذه الجهة، فکما أنّ الخبر مبرز لأمر نفسانی فکذا الانشاء، إنّما الفرق بینهما فی المبرز - بالفتح - فانّ المبرز فی الانشاء مجرد اعتبار نفسانی، و لیس وراءه شیء لیتصف بالصدق و الکذب، و هذا بخلاف الجملة الخبریة، فانّ المبرز بها هو قصد الحکایة عن شیء فی الخارج، فهنا شیء وراء القصد و هو المحکی عنه، و باعتباره یکون الخبر محتملاً للصدق و الکذب. و قد ذکرنا تفصیل ذلک فی مقام الفرق بین الخبر و الانشاء (1)، فلا مانع من أن یبرز حکمین یکون أحدهما فی طول الآخر بلفظ واحد، بأن یعتبر أوّلاً الحکم الواقعی لموضوعه، ثمّ یفرض الشک فیه فیعتبر الحکم الظاهری، و بعد هذین الاعتبارین یبرز کلیهما بلفظ واحد، و لا یلزم منه محذور.

الاشکال الثانی: أنّه لا یمکن إرادة الحکم الواقعی و الظاهری معاً، نظراً إلی الغایة و هی قوله (علیه السلام) : «حتی تعلم أنّه قذر» لأنّه إن کان المراد هو الحکم الواقعی، یکون العلم المأخوذ فی الغایة طریقیاً کما ذکرناه فی أوّل الاحتمالات، فانّ الحکم الواقعی لا یرفع بالعلم، و لا فرق فیه بین العالم و الجاهل کما علیه أهل الحق خلافاً لأهل التصویب، و لا یرتفع الحکم الواقعی فی غیر موارد النسخ إلّا بتبدل موضوعه بأن یلاقی الجسم الطاهر نجساً، أو یرتدّ مسلم نعوذ باللّه، أو یصیر ماء العنب خمراً مثلاً، و إن کان المراد هو الحکم الظاهری یکون العلم المأخوذ فی الغایة قیداً للموضوع و غایة له، لأنّ موضوع الحکم

ص:85


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 92

الظاهری هو الشک و غایته العلم، إذ الشک یرتفع بالعلم، فیکون العلم ملحوظاً بنحو الاستقلال و الموضوعیة، و لا یمکن اجتماع الطریقیة و الموضوعیة فی العلم، لأن معنی الموضوعیة ارتفاع الحکم بالعلم، و معنی الطریقیة عدم ارتفاعه به، فیکون الجمع بینهما کالجمع بین المتناقضین.

و هذا الاشکال مندفع بما ذکرناه فی تقریب هذا الوجه من أنّ العلم لیس غایةً للحکم الواقعی و لا للحکم الظاهری، بل غایة للحکم بالبقاء و الاستمرار، فیکون دالاً علی استصحاب الحکم السابق سواء کان واقعیاً أو ظاهریاً، فبقوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف» تمّت إفادة الحکم الواقعی و الظاهری لشمول الشیء للشیء المعلوم و الشیء المجهول علی ما ذکرنا، و یکون قوله (علیه السلام) : «حتی تعلم» إشارة إلی الحکم ببقاء الحکم الثابت سابقاً و استمراره إلی زمان العلم بالنجاسة، فیکون العلم موضوعیاً و قیداً للاستصحاب، لأنّه بالعلم یرتفع الشک، و بارتفاعه لم یبق موضوع للاستصحاب کما هو ظاهر.

الاشکال الثالث: أنّه لا یمکن اجتماع الحکم الواقعی و الظاهری فی نفسه مع قطع النظر عن الغایة، و ذلک لأنّه إذا استند الحکم إلی العام الشامل للخصوصیات الصنفیة و الخصوصیات الفردیة، فلا محالة یکون الحکم مستنداً إلی الجامع بین الخصوصیات لا إلی الأفراد بخصوصیاتها، فانّه إذا قیل أکرم کل إنسان، فهذا الحکم و إن کان شاملاً لجمیع أصناف الانسان و أفراده، إلّا أنّه مستند إلی الجامع لا إلی الخصوصیات الصنفیة أو الفردیة، فانّه یقال: هذا یجب إکرامه لأنّه إنسان لا لأنّه عربی أو لأنّه زید مثلاً، فلا دخل للخصوصیات فی الحکم، فقوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف» و إن کان شاملاً للشیء المشکوک، إلّا أنّه بعنوان أنّه شیء لا بعنوان أنّه مشکوک، إذ کونه مشکوکاً

ص:86

من الخصوصیات الصنفیة، و قد ذکرنا عدم دخلها فی الحکم المستند إلی العام، فلا یکون هناک حکم ظاهری، لأن موضوعه الشیء بما هو مشکوک فیه، فلا یکون فی المقام إلّا الحکم الواقعی الوارد علی جمیع الأشیاء المعلومة أو المشکوک فیها.

بل یمکن أن یقال: إنّ الحکم المذکور فی قوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف» لا یکون شاملاً للشیء المشکوک فیه أصلاً، لأن عموم قوله (علیه السلام) : «کل شیء» قد خصص بمخصصات کثیرة دالة علی نجاسة بعض الأشیاء کالکلب و الکافر و البول و سائر النجاسات، و المائع المردد بین الماء و البول مثلاً لا یمکن التمسک لطهارته بعموم قوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف» لکونه من التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة، فالشیء المشکوک فیه لا یکون داخلاً فی عموم قوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف» لا من حیث الحکم الظاهری، لأنّ الموضوع هو الشیء لا المشکوک فیه، و لا من حیث الحکم الواقعی، لکونه مشکوکاً بالشبهة المصداقیة.

و هذا الاشکال متین جداً و لا دافع له، و ظهر منه عدم صحة الاحتمال الرابع، و هو أن یکون المراد الطهارة الواقعیة للأشیاء بعناوینها الأوّلیة، و الطهارة الظاهریة للأشیاء المشکوک فیها، لعدم إمکان الجمع بین الحکم الواقعی و الظاهری علی ما تقدّم.

و أمّا الاحتمال السادس الذی اختاره فی الکفایة، و هو أن یکون المراد الطهارة الواقعیة و الاستصحاب علی ما تقدّم بیانه و أیّده بقوله (علیه السلام) فی موثقة عمار: «فاذا علمت فقد قذر» بدعوی ظهوره فی أنّه متفرّع علی الغایة وحدها، فیکون بیاناً لمفهومها و أنّ الحکم باستمرار الطهارة ینتفی بعد العلم

ص:87

بالنجاسة (1)، ففیه: أنّه لا یمکن الجمع بین الطهارة الواقعیة و الاستصحاب فی الاستفادة من الأخبار المذکورة، لأن قوله (علیه السلام) : «حتی تعلم» إمّا أن یکون قیداً للموضوع أو للمحمول، و لا تستفاد الطهارة الواقعیة و الاستصحاب علی کلا الوجهین.

أمّا إن کان قیداً للموضوع کما فی قوله تعالی: «فَاغْسِلُوا وُجُوهَکُمْ وَ أَیْدِیَکُمْ إِلَی اَلْمَرافِقِ. . .» 2 فانّ الغایة قید للموضوع و هو الید و تحدید للمغسول، لأنّ الید قد تطلق علی جمیع العضو إلی المنکب، و قد تطلق علیه إلی المرفق، و قد تطلق علی الزند کما فی آیة التیمم (2)، و قد تطلق علی الأصابع کما فی آیة السرقة (3)، فقیدها فی هذه الآیة الشریفة لتعیین المراد من الید، فالغایة تحدید للموضوع لا غایة للغسل. فیکون المراد من قوله (علیه السلام) : «کل شیء نظیف حتی تعلم أنّه نجس» أنّ کل شیء لم تعلم نجاسته فهو طاهر، فیکون المراد قاعدة الطهارة الظاهریة للأشیاء المشکوک فیها، فانّ الشیء الذی لم تعلم نجاسته عبارة اُخری عن الشیء المشکوک فیه.

و کذلک إن کان قیداً للمحمول، لأنّ المراد حینئذ أنّ الأشیاء طاهرة ما لم تعلم نجاستها - أی ما دام مشکوکاً فیها - فیکون مفاد الروایة هو الحکم بالطهارة الظاهریة للأشیاء المشکوک فیها علی التقدیرین، و لا ربط لها بالطهارة الواقعیة و لا الاستصحاب. نعم، لو کان فی الکلام تقدیر و کان قوله (علیه السلام) :

ص:88


1- 1) کفایة الاُصول: 399
2- 3) النساء 4: 43،المائدة 5: 6
3- 4) المائدة 5: 38

«حتی تعلم» متعلقاً به و قیداً له، و کان التقدیر هکذا: کل شیء طاهر و طهارته مستمرة حتی تعلم أنّه نجس، کان الکلام دالاً علی الطهارة الواقعیة و الاستصحاب، و لکنّ التقدیر خلاف الأصل و لا موجب للالتزام به.

و ظهر بما ذکرناه من بطلان الجمع بین الطهارة الواقعیة و الاستصحاب بطلان الاحتمال الأوّل، و هو أن یکون المراد الطهارة الواقعیة فقط فلا حاجة إلی التعرض له.

و أمّا الاحتمال الخامس الذی ذکره صاحب الفصول من الجمع بین الطهارة الظاهریة و الاستصحاب بالبیان المتقدم، ففیه: أنّ الحکم بالطهارة الظاهریة للشیء المشکوک فیه باقٍ ببقاء موضوعه و هو الشک، بلا احتیاج إلی الاستصحاب، فانّ المستفاد من الأخبار هو جعل الحکم المستمر - أی الطهارة الظاهریة للشیء المشکوک فیه ما دام مشکوکاً فیه - لا استمرار الحکم المجعول، إذ لیس الحکم بالطهارة فی الخبر بملاحظة الطهارة السابقة و بعنایة الطهارة الثابتة حتی یکون استصحاباً، فلیس مفاد الخبر إلّا الطهارة الظاهریة المجعولة بلحاظ الشک.

و ظهر بطلان الاحتمال الثالث أیضاً، و هو أن یکون المراد الاستصحاب فقط. فتحصل أنّ الأخبار المذکورة متمحضة لقاعدة الطهارة الظاهریة للأشیاء المشکوک فیها.

بقی الکلام فیما ذکره الشیخ (قدس سره) (1)من أن خصوص الخبر الوارد فی طهارة الماء یدل علی الاستصحاب، و هو قوله (علیه السلام) : «الماء کلّه طاهر حتی تعلم أنّه نجس. . .» (2)لأن طهارة الماء معلومة، و یکون المراد الحکم ببقائها

ص:89


1- 1) فرائد الاُصول 2: 573 و 574
2- 2) تقدّم مصدره فی ص 82

إلی زمان العلم بالنجاسة.

و فیه: أنّ طهارة الماء و إن کانت معلومةً، إلّا أنّ الحکم بطهارته فی الروایة لیس مستنداً إلی طهارته السابقة حتی یکون استصحاباً، بل الحکم بطهارته إنّما هو بملاحظة الشک، فلا یستفاد منه أیضاً إلّا الطهارة الظاهریة فی خصوص الماء. نعم، لا مانع من استفادة الاستصحاب من روایة اُخری ذکرها الشیخ (1)(قدس سره) و هی ما ورد فی إعارة الثوب للذمی، لأنّ الحکم بالطهارة فی الثوب مستند إلی طهارته السابقة، لقوله (علیه السلام) : «لأنّک أعرته إیّاه و هو طاهر و لم تستیقن أنّه نجّسه. . .» (2)لکنّه مختص بباب الطهارة، و لا وجه للتعدی عن المورد إلّا عدم القول بالفصل، و أنی لنا باثباته، فلم یبق لنا دلیل صالح للاستصحاب إلّا الأخبار التی ذکرناها، و عمدتها الصحاح الثلاث.

و المتحصّل مما ذکرناه: حجیة الاستصحاب بلا اختصاص لها بباب دون باب علی ما تقدّم.

إلّا أنّه ینبغی لنا التعرض لتفصیلین آخرین ذکرا فی المقام:

الأوّل: التفصیل فی الشک فی الرافع بین الشک فی وجود الرافع و الشک فی رافعیة الموجود، بالالتزام بحجیة الاستصحاب فی الأوّل دون الثانی.

الثانی: التفصیل بین الأحکام التکلیفیة و الوضعیة.

أمّا التفصیل الأوّل فقد التزم به المحقق السبزواری (3)(قدس سره) بتقریب

ص:90


1- 1) فرائد الاُصول 2: 571
2- 2) الوسائل 3: 521 / أبواب النجاسات ب 74 ح 1
3- 3) ذخیرة المعاد: 115

أنّ الشک إذا کان فی وجود الرافع کان رفع الید عن الیقین نقضاً للیقین بالشک، فمن کان متیقناً بالطهارة من الحدث و شک فی تحقق النوم مثلاً، فرفع الید عن الطهارة و عدم ترتیب آثارها إنّما هو للشک فی النوم و مستند إلیه، فیصدق علیه نقض الیقین بالشک، فیکون مشمولاً لقوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک. . .» و أمّا إذا کان الشک فی رافعیة الموجود فلیس رفع الید عن الطهارة مستنداً إلی الشک بل إلی الیقین بوجود ما یحتمل کونه رافعاً، لأنّ المعلول یستند إلی الجزء الأخیر من العلة، فلا یکون من نقض الیقین بالشک، بل من نقض الیقین بالیقین، سواء کان الشک فی رافعیة الموجود من جهة الشبهة الموضوعیة کما إذا شک بعد الطهارة فی أنّ الرطوبة الخارجة بعدها بول أو مذی، أو من جهة الشبهة الحکمیة کما إذا شک فی أنّ الرعاف ناقض للطهارة أم لا، فرفع الید عن الطهارة فی المثالین مستند إلی الیقین بوجود ما یحتمل کونه رافعاً لا إلی الشک فی رافعیته، لأنّا لو فرضنا عدم تحقق الیقین المذکور، لا یکون مجرد الشک فی رافعیة الرطوبة المرددة أو فی رافعیة الرعاف مثلاً ناقضاً للیقین بالطهارة و رفع الید عنها، فالموجب لرفع الید عن الطهارة إنّما هو الیقین بوجود ما یحتمل کونه رافعاً.

و الجواب عنه: أنّ کل یقین لا یوجب رفع الید عن الیقین بالطهارة لو لا احتمال کون المتیقن رافعاً لها، فانّ الیقین بشیء أجنبی لا یوجب نقض الیقین بالطهارة، حتی یکون من نقض الیقین بالیقین، بل نقض الیقین بالیقین إنّما یصدق فیما إذا کان الیقین الثانی متعلقاً بارتفاع متعلق الیقین الأوّل، کما إذا تیقن بالطهارة ثمّ تیقن بارتفاعها بالنوم مثلاً، کما أنّ الشک الموجب لرفع الید عن الیقین الذی یصدق علیه نقض الیقین بالشک إنّما هو فیما إذا تعلق الشک بعین

ص:91

ما تعلق به الیقین، کی تتحد القضیة المتیقنة و القضیة المشکوکة، فرفع الید عن الطهارة المتیقنة فی المثالین مستند إلی الشک فی رافعیة الشیء الموجود، لا إلی الیقین بوجوده، إذ الیقین بوجود شیء بمجرده لا یوجب رفع الید عن الطهارة.

و أمّا ما ذکره من أنّه لو فرض الشک فی نقض الرعاف مثلاً للطهارة مع عدم الیقین بوجوده فی الخارج، لم یکن مجرد الشک موجباً لرفع الید عن الطهارة، لعدم التنافی بین الیقین بالطهارة الفعلیة و الشک فی کون الرعاف ناقضاً لها، فالناقض إنّما هو العلم بوجود الرعاف فی الخارج، فرفع الید عن الیقین السابق به نقض للیقین بالیقین لا بالشک، فهو مغالطة ظاهرة، لأنّ الشک المفروض فی کلامه إنّما هو الشک فی کبری انتقاض الطهارة بالرعاف، و هو لا یوجب رفع الید عن الطهارة البتّة، لاجتماعه مع الیقین بالطهارة الفعلیة، و إنّما الموجب لرفع الید عن الطهارة المتیقنة هو الشک فی انتقاض الطهارة بالرعاف الموجود خارجاً بالفعل الذی لا یجتمع مع الیقین بالطهارة الفعلیة، و بعد کون رفع الید عن الطهارة المتیقنة مستنداً إلی الشک، کان مشمولاً لدلیل حرمة نقض الیقین بالشک، فلا یبقی فرق فی حجیة الاستصحاب بین الشک فی وجود الرافع و الشک فی رافعیة الموجود.

و أمّا التفصیل الثانی، فقبل التعرض له لا بدّ من بیان حقیقة الحکم و الفرق بین الحکم التکلیفی و الوضعی، فنقول:

الحکم الشرعی من سنخ الفعل الاختیاری الصادر من الشارع، و لیس هو عبارة عن الارادة و الکراهة أو الرضا و الغضب، فانّها من مبادئ الأحکام تعرض للنفس بغیر اختیار، و لیست من سنخ الأفعال الاختیاریة، فالحکم عبارة عن اعتبار نفسانی من المولی، و بالانشاء یبرز هذا الاعتبار النفسانی،

ص:92

لا أنّه یوجد به کما مرّ (1)، فهذا الاعتبار النفسانی تارةً یکون بنحو الثبوت و أنّ المولی یثبت شیئاً فی ذمة العبد و یجعله دیناً علیه، کما ورد فی بعض الروایات أنّ دین اللّه أحق أن یقضی (2)، فیعبّر عنه بالوجوب، لکون الوجوب بمعنی الثبوت (3)، و اُخری یکون بنحو الحرمان، و أنّ المولی یحرم العبد عن شیء و یسد علیه سبیله، کما یقال فی بعض المقامات: إنّ اللّه تعالی لم یجعل لنا سبیلاً إلی الشیء الفلانی، فیعبّر عنه بالحرمة، فانّ الحرمة هو الحرمان عن الشیء (4)، کما ورد أنّ الجنة محرّمة علی آکل الربا (5)مثلاً، فانّ المراد منه المحرومیة عن الجنّة، لا الحرمة التکلیفیة، و ثالثةً یکون بنحو الترخیص و هو الاباحة بالمعنی الأعم، فانّه تارةً یکون الفعل راجحاً علی الترک، و اُخری بالعکس، و ثالثةً لا رجحان لأحدهما علی الآخر، و هذا الثالث هو الاباحة بالمعنی الأخص.

فهذه هی الأحکام التکلیفیة، و العبارة الجامعة أنّ الأحکام التکلیفیة عبارة عن الاعتبار الصادر من المولی من حیث الاقتضاء و التخییر، کما هو مذکور فی بعض الکلمات، و ما سواها کلّه أحکام وضعیة، سواء کان متعلقاً بفعل المکلف، کالشرطیة و المانعیة و الصحة و الفساد أم لا کالملکیة و الزوجیة و غیرهما، فکل اعتبار من الشارع سوی الخمسة المذکورة حکم وضعی. و بعد ما عرفت المراد

ص:93


1- 1) مرّ فی ص 85، و لمزید الاطلاع راجع محاضرات فی اُصول الفقه 1: 92
2- 2) سنن النسائی 5: 118
3- 3) کما فی المنجد: 887 و المصباح المنیر: 648
4- 4) المنجد: 128، المصباح المنیر: 131
5- 5) ورد مضمونه فی الوسائل 18: 117 / أبواب الربا ب 1

من الحکم، و الفرق بین التکلیفی منه و الوضعی، فهل الحکم الوضعی مجعول بالاستقلال أو منتزع من التکلیف أو فیه تفصیل؟

ذکر صاحب الکفایة (1)(قدس سره) تفصیلاً فی المقام حاصله: أنّ الأحکام الوضعیة علی أقسام ثلاثة:

الأوّل: ما لا یکون مجعولاً بالجعل التشریعی أصلاً، لا استقلالاً و لا تبعاً للتکلیف، و إن کان مجعولاً بالجعل التکوینی تبعاً لجعل موضوعه کالسببیة و الشرطیة و المانعیة و الرافعیة للتکلیف.

الثانی: ما یکون منتزعاً من التکلیف کالشرطیة و المانعیة للمکلف به، فانّ المولی تارةً یأمر بشیء بلا تقییده بشیء وجودی أو عدمی، و اُخری یأمر بشیء مع التقیید بشیء وجوداً کالطهارة مثلاً فتنتزع منه الشرطیة، أو عدماً کالنجاسة مثلاً فتنتزع منه المانعیة.

الثالث: ما یکون مجعولاً بالجعل التشریعی مستقلاً کالملکیة و الزوجیة. و ذکر أنّ الوجه فی عدم کون القسم الأوّل مجعولاً بالجعل التشریعی أنّ اتصاف الأسباب و الشروط بالسببیة و الشرطیة لیس قابلاً للجعل الشرعی، و لا منتزعاً من التکلیف لکونه متأخراً عنه حدوثاً و بقاءً، بل الاتصاف إنّما هو لخصوصیة مؤثّرة فی التکلیف، و إلّا یلزم أن یکون کل شیء مؤثراً فی کل شیء، و هذه الخصوصیة و الربط شیء خارجی لا یحصل بمجرد الجعل التشریعی و الانشاء، و لا یکون منتزعاً من التکلیف لکونه متأخراً عنه کما ذکرنا، هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

و قبل التعرض لتحقیق الأقسام المذکورة، لا بدّ من التنبیه علی أمر، و هو

ص:94


1- 1) کفایة الاُصول: 400

أنّه کما تنتزع الاُمور الانتزاعیة من الأشیاء الخارجیة، کذلک تنتزع من الاُمور الاعتباریة، فانّه إذا ترتب وجود شیء علی شیء آخر فی الخارج، تنتزع منه السببیة و المسببیة لهما، فکذلک الحال فی الاُمور الاعتباریة، فاذا جعل المولی حکمه مترتباً علی شیء کما إذا قال: من حاز ملک، أو من مات فما ترکه لوراثه، فتنتزع منه السببیة و یقال: إنّ الحیازة سبب لملکیة الحائز، و موت المورّث سبب لملکیة الوارث و هکذا، فلا فرق من هذه الجهة بین الاُمور الخارجیة و الاُمور الاعتباریة فانّها أیضاً من الاُمور الواقعیة المحققة التی تترتب علیها الآثار، غایة الأمر أنّ تحققها إنّما هو فی عالم الاعتبار و أمرها بید المولی.

و بما ذکرنا ظهر الفرق بین الاُمور الاعتباریة و الانتزاعیة، فانّ الاُمور الانتزاعیة لیس بازائها شیء سوی منشأ الانتزاع، بخلاف الاُمور الاعتباریة فانّ لها تحققاً فی عالم الاعتبار، و تترتب علیها الآثار، و لیست من الاُمور الخیالیة.

فتحصّل مما ذکرنا أنّ هاهنا اُموراً أربعة، الأوّل: الاُمور المتأصلة الخارجیة کالجواهر و الأعراض. الثانی: الاُمور الاعتباریة التی أمرها بید المولی. الثالث: الاُمور الانتزاعیة، و هی علی قسمین، لأنّ منشأ الانتزاع لها إمّا أن یکون من الاُمور الخارجیة، و إمّا أن یکون من الاُمور الاعتباریة، و قد ذکرنا مثال القسمین. إذا عرفت ذلک فنقول:

أمّا القسم الأوّل من الأحکام الوضعیة الذی ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فهو من قیود التکلیف، فانّ المولی تارةً یجعل التکلیف بلا قید فیکون مطلقاً، و اُخری یجعله مقیداً بوجود شیء فی الموضوع فیکون شرطاً، و ثالثةً بعدمه فیکون مانعاً، فالسببیة و الشرطیة و المانعیة بالنسبة إلی التکلیف

ص:95

منتزعة من جعل التکلیف مقیداً بوجود شیء فی الموضوع أو عدمه.

و الفرق بین السبب و الشرط مجرد اصطلاح، فانّهم یعبّرون عما اعتبر وجوده فی الحکم التکلیفی بالشرط، و یقولون: إنّ البلوغ شرط لوجوب الصلاة مثلاً، و الاستطاعة شرط لوجوب الحج و هکذا، و یعبّرون عما اعتبر وجوده فی الحکم الوضعی بالسبب، و یقولون: إنّ الملاقاة سبب للنجاسة، و الحیازة سبب للملکیة، فکلّ ما اعتبر وجوده فی الحکم فهو شرط فی باب التکلیف و سبب فی باب الوضع، سواء عبّر عن اعتباره بلفظ القضیة الشرطیة أو الحملیة، فانّه لا فرق بین قول المولی: مَن کان مستطیعاً وجب علیه الحج، و قوله: المستطیع یجب علیه الحج فیما یفهم منهما، فانّ القضیة الشرطیة ترجع إلی الحملیة، کما أنّ القضیة الحملیة ترجع إلی الشرطیة التی مقدّمها تحقق الموضوع، و تالیها ثبوت المحمول له.

و بالجملة: کلّ ما اعتبر وجوده فی الموضوع فهو شرط للتکلیف، کالاستطاعة لوجوب الحج، و کلّ ما اعتبر عدمه فی الموضوع فهو مانع عن التکلیف کالحیض، فالشرطیة و المانعیة بالنسبة إلی التکلیف منتزعة من جعل المولی التکلیف مقیداً بوجود شیء فی الموضوع أو عدمه، فتکون الشرطیة و السببیة و المانعیة مجعولةً بتبع التکلیف.

فظهر أنّ ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سرة) - من عدم کون الشرطیة و المانعیة و السببیة بالنسبة إلی التکلیف قابلة للجعل أصلاً، لا بالاستقلال و لا بالتبع - خلط بین الجعل و المجعول، فانّ ما ذکره صحیح بالنسبة إلی أسباب الجعل و شروطها من المصالح و المفاسد و الارادة و الکراهة و المیل و الشوق، فانّها اُمور واقعیة باعثة لجعل المولی التکلیف و مبادئ له، و لیست قابلةً للجعل التشریعی، لکونها من الاُمور الخارجیة التی لا یعقل تعلق الجعل التشریعی

ص:96

بها، بل ربما تکون غیر اختیاریة کالمیل و الشوق و المصلحة و المفسدة مثلاً، و هی خارجة عن محل الکلام، فانّ الکلام فی الشرطیة و السببیة و المانعیة بالنسبة إلی المجعول و هو التکلیف، و قد ذکرنا أنّها مجعولة بتبع التکلیف، فکلّ ما اعتبر وجوده فی الموضوع، فتنتزع منه السببیة و الشرطیة، و کلّ ما اعتبر عدمه فیه فتنتزع منه المانعیة. و ظهر بما ذکرناه حال:

القسم الثانی من الأحکام الوضعیة، فانّه أیضاً منتزع من التکلیف، و الفرق بینه و بین القسم الأوّل، أنّ الشرطیة و المانعیة بالنسبة إلی التکلیف إنّما تنتزعان من اعتبار شیء وجوداً أو عدماً فی الموضوع و هو المکلف، بخلاف الشرطیة و المانعیة بالنسبة إلی المکلف به، فانّهما منتزعتان من اعتبار شیء فی متعلق الأمر و هو المکلف به، فان اعتبر فیه شیء وجوداً، فتنتزع منه الشرطیة و یقال: إنّ الاستقبال مثلاً شرط للصلاة، أو التستر شرط لها، و إن اعتبر فیه شیء عدماً، فتنتزع منه المانعیة، و یقال: إنّ أجزاء غیر مأکول اللحم مانعة عن الصلاة.

فتلخص مما ذکرناه: أنّه إذا أمر المولی بشیء و لم یقیده بشیء وجوداً و لا عدماً، فلیس هنا شرط و لا مانع، لا للتکلیف و لا للمکلف به، و إذا أمر بشیء مقیداً بوجود شیء فی الموضوع کالاستطاعة، فهو شرط للتکلیف، أو بعدمه فیه فهو مانع عنه کالحیض، و إذا أمر بشیء مقیداً بوجود شیء فی المکلف به فهو شرط للمکلف به کالاستقبال، أو بعدمه فیه فهو مانع عنه کأجزاء غیر المأکول، و إذا لم یقید المولی المکلف به بشیء فهو مطلق.

و ظهر بما ذکرنا أنّ الجزئیة أیضاً أمر منتزع من أمر المولی بالمرکب، فاذا أمر بعدة اُمور من التکبیر و القراءة و السورة و الرکوع و السجود و غیرها، تنتزع منه الجزئیة و یقال: إنّ السورة مثلاً جزءٌ للصلاة.

ص:97

و أمّا القسم الثالث فالأمر فیه کما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ الملکیة و الزوجیة و أمثالهما مجعولة بالاستقلال، لا أنّها منتزعة من التکلیف کما اختاره الشیخ (1)(قدس سره) فانّ انتزاعها من التکلیف و إن کان ممکناً فی مقام الثبوت، إلّا أنّ مقام الاثبات لا یساعد علیه لکونه خلاف ظاهر الأدلة، إذ المستفاد من قوله (علیه السلام) : «الناس مسلّطون علی أموالهم» (2)أنّ جواز التصرف مسبوق بالملکیة و من أحکامها، لا أنّ الملکیة منتزعة من جواز التصرف، فانّ الحکم بجواز التصرف یستفاد من قوله (علیه السلام) : «مسلطون» و الملکیة من الاضافة فی قوله (علیه السلام) : «أموالهم» .

فظاهر الحدیث أنّ الملکیة متقدمة علی جواز التصرف تقدم الموضوع علی الحکم، و کذا عدم جواز التصرف فی ملک الغیر الذی یستفاد من قوله (علیه السلام) : «لا یحل مال امرئ إلّا بطیب نفسه» (3)فظاهره أنّ عدم جواز التصرف من آثار الملکیة و متأخر عنها رتبةً تأخر الحکم عن موضوعه، لا أنّها منتزعة من عدم جواز تصرف الغیر.

و کذا الزوجیة و الرقیة و غیرهما من الأحکام الوضعیة، فانّ الرجوع إلی الأدلة یشهد بأنّ جواز الاستمتاع من آثار الزوجیة و متفرع علیها، لا أنّ الزوجیة منتزعة من جواز الاستمتاع له، أو عدم جواز الاستمتاع للغیر.

مضافاً إلی أنّه لا تلازم بین الملکیة و جواز التصرف، و لا بینها و عدم جواز تصرف الغیر، فانّ النسبة بین الملکیة و جواز التصرف هو العموم من وجه، إذ

ص:98


1- 1) فرائد الاُصول 2: 603
2- 2) عوالی اللآلی 3: 208 ح 49، بحار الأنوار 2: 272
3- 3) الوسائل 5: 120 / أبواب مکان المصلی ب 3 ح 1 (باختلاف یسیر)

قد یکون الشخص مالکاً و لا یجوز له التصرف کالسفیه و العبد علی القول بملکه، و کذا فی العین المرهونة، و قد یجوز التصرف له مع عدم کونه مالکاً کما فی المباحات الأصلیة. و کذا النسبة بین الملکیة و عدم جواز تصرف الغیر أیضاً هو العموم من وجه، فقد یکون الشخص مالکاً لشیء و یجوز لغیره التصرف فیه، کما فی حق المارة و الأکل عند المخمصة، و قد لا یجوز للغیر التصرف مع عدم کون هذا الشخص مالکاً کما فی العین المرهونة، فانّه لا یجوز التصرف فیها للراهن مع عدم کونها ملکاً للمرتهن، فکیف یمکن القول بأنّ الملکیة منتزعة من جواز التصرف أو من عدم جواز تصرف الغیر.

هذا کلّه مضافاً إلی أنّه یلزم علی ما ذکره الشیخ (قدس سره) عدم جریان الاستصحاب فیما إذا زوّج أحد صغیرةً ثمّ بلغت و شک فی أنّه طلّقها أم لا، فانّه لا یجری الاستصحاب فی الحکم الوضعی و هو الزوجیة، لکونه منتزعاً من التکلیف، فیکون تابعاً لمنشإ الانتزاع حدوثاً و بقاءً، و لا فی الحکم التکلیفی و هو جواز الوطء لکونه مسبوقاً بالعدم، لعدم جواز وطء الزوجة الصغیرة، إلّا أن یقال: إنّه یجری الاستصحاب فی الحکم التکلیفی بنحو التعلیق بناءً علی حجیة الاستصحاب التعلیقی فیقال: إنّ هذه المرأة لو بلغت سابقاً کان وطؤها جائزاً و الآن کما کان، و علی ما ذکرنا من کون الزوجیة مجعولةً بالاستقلال، یجری الاستصحاب فیها بلا إشکال و یترتب علیه جواز الوطء.

فالمتحصل مما ذکرناه فی المقام: أنّ الأحکام الوضعیة علی قسمین: قسم منها مجعول بالاستقلال کالملکیة و الزوجیة، و قسم منها منتزع من التکلیف إمّا باعتبار شیء فی الموضوع أو فی المتعلق.

بقی الکلام فی اُمور قد اختلف فی أنّها من الأحکام الوضعیة أم لا:

ص:99

منها: الطهارة و النجاسة، فذهب الشیخ (1)(قدس سره) إلی أنّهما من الاُمور الواقعیة، فالطهارة عبارة عن النظافة الواقعیة، و النجاسة عبارة عن القذارة الواقعیة، و کشف عنهما الشارع، کخواص بعض الأدویة التی لا یعرفها إلّا أهل الخبرة و التجربة، فالطهارة و النجاسة من هذا القبیل، و لیستا من الاُمور المجعولة کالأحکام التکلیفیة.

و فیه أوّلاً: أنّه خلاف ظواهر الأدلة، إذ ظاهرها أنّ الشارع حکم بالنجاسة فی شیء و بالطهارة فی شیء آخر بما هو شارع، لا أنّه أخبر عن حقیقة الأشیاء بما هو من أهل الخبرة.

و ثانیاً: أنّه خلاف الوجدان بالنسبة إلی بعض الموارد، فانّه و إن کان یمکن القول به فی مثل البول و الغائط و الکلب و غیرها بأن یقال: إنّ الحکم بنجاسة هذه الأشیاء إخبار عن قذارتها الواقعیة، إلّا أنّه لا یمکن القول به فی مثل ولد الکافر المحکوم بالنجاسة للتبعیة، فانّ القول بأنّ الحکم بنجاسة الولد قبل إقرار الوالد بالشهادتین إخبار عن قذارته الواقعیة، و الحکم بطهارته بعده إخبار عن نظافته الواقعیة خلاف الوجدان، و کیف تتبدل قذراته الواقعیة الخارجیة بمجرد تلفظ والده بالشهادتین سیّما إذا کان بعیداً عنه، و إن کان تبدل القذارة الواقعیة بالنظافة الواقعیة بالتلفظ بالشهادتین بالنسبة إلی نفس الوالد ممکناً. و أمّا التبدل الخارجی بالنسبة إلی الولد فلعله خلاف المقطوع به.

نعم، لا ننکر کون الحکم بالطهارة و النجاسة من قبل الشارع لأجل خصوصیة و ملاک فی الموضوع، کما فی الأحکام التکلیفیة عند العدلیة. و لا یبعد أن یکون الملاک و المصلحة فی الحکم بنجاسة الکفار تنفّر المسلمین عنهم لئلا یتخذوا

ص:100


1- 1) کتاب الطهارة: 335 النظر السادس فیما یتبع الطهارة

أخلاقهم و عاداتهم، فانّ الحکم بنجاستهم یوجب تنفر المسلمین عنهم لئلا یبتلی برطوباتهم فی البدن و اللباس حتی یحتاجون إلی التطهیر للصلاة و غیرها، فیأمنون من أخلاقهم الردیة و عاداتهم الرذیلة، و لم یراع المسلمون فی یومنا هذا الحکم، حتی صاروا متخلّقین بأخلاقهم، و صاروا بمنزلتهم فی المآکل و المشارب.

و یمکن أن یکون الحکم بنجاسة الخمر أیضاً بهذا الملاک و هو التنفر، فبعد حکم الشارع بحرمته حکم بنجاسته أیضاً لیوجب التنفر عنه، و هذا المعنی مراد الشهید (قدس سره) من عبارته التی نقلها الشیخ (قدس سره) فی المکاسب (1)من أنّ النجاسة ما حرم استعماله فی الصلاة و الأغذیة للاستقذار أو للتوصل بها إلی الفرار، فالظاهر أنّ مراده من التوصل بها إلی الفرار هو ما ذکرناه.

و ثالثاً: أنّه لا یمکن القول بأنّ الحکم بالطهارة إخبار عن النظافة الواقعیة فی الطهارة الظاهریة، إذ الحکم بطهارة الشیء المشکوک فیه الذی یمکن أن یکون نجساً فی الواقع لا یمکن أن یکون إخباراً عن النظافة الواقعیة، و لا بدّ من القول بمجعولیة الطهارة فی مثله.

فتحصّل: أنّ الصحیح کون الطهارة مجعولةً من قبل الشارع، غایة الأمر أنّ الطهارة الواقعیة مجعولة للشیء بعنوانه الأوّلی، و الطهارة الظاهریة مجعولة له بعنوان أنّه مشکوک فیه.

و منها: الصحة و الفساد، فهل هما مجعولتان مطلقاً أو لیستا بمجعولتین کذلک، أو یفصّل بین العبادات و المعاملات بالالتزام بعدم الجعل فی الاُولی، و الجعل فی الثانیة؟ فیه خلاف.

ص:101


1- 1) المکاسب 1: 100

اختار صاحب الکفایة (قدس سره) (1)التفصیل، بدعوی أنّ الصحة و الفساد فی العبادات عبارة عن مطابقة المأتی به للمأمور به و عدمها، و المطابقة و عدمها أمران تکوینیان لا ربط لهما بالجعل الشرعی، بخلاف المعاملات فانّ الصحة و الفساد فیها عبارة عن ترتب الأثر و عدمه، و الحکم بترتب الأثر - کما فی البیع و بعدمه کما فی الربا - مجعول شرعی، هذا.

و الصحیح: أنّ الصحة و الفساد لیستا من المجعولات الشرعیة مطلقاً، فانّ الطبیعة الکلیة المجعولة لا تتصف بالصحة و الفساد، و إنّما المتصف بهما هو الفرد الخارجی المحقق أو المقدر، فیقال: إنّ البیع الفلانی صحیح لکونه واجداً للشرائط، أو فاسد لعدم کونه واجداً لها، فالصحة و الفساد من أوصاف الفرد الخارجی المحقق وجوده أو المقدر، فکل فردٍ یکون مطابقاً للطبیعة المجعولة صحیح، و کل فرد لم یکن من مصادیقها فاسد، بلا فرق بین العبادات و المعاملات. فالصحة و الفساد فی العبادات و المعاملات منتزعتان من انطباق الطبیعة المجعولة علی الفرد الخارجی و عدمه، و لیستا مجعولتین.

هذا فی الصحة و الفساد الواقعیتین، و أمّا الصحة و الفساد الظاهریتین، فحیث إنّ موضوعهما الفرد المشکوک فیه، فللشارع أن یحکم بترتیب الأثر علیه، و أن یحکم بعدمه، فلا محالة تکونان مجعولتین من قبل الشارع، فقد حکم بالصحة الظاهریة فی بعض الموارد کما فی الشک بعد تجاوز المحل و بعد الفراغ، و حکم بالفساد فی موارد اُخری کما فی بعض الشکوک فی رکعات الصلاة.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ الصحیح هو التفصیل بین الصحة و الفساد الواقعیتین و الظاهریتین، و الالتزام بکون الأوّل غیر مجعول و الثانی مجعولاً، بلا فرق بین

ص:102


1- 1) کفایة الاُصول: 183 و 184

العبادات و المعاملات.

و منها: العزیمة و الرخصة علی ما ذکره بعضهم، و لا بدّ من شرح المراد منهما حتی یظهر کونهما من الأحکام الوضعیة أو عدمه، فنقول: العزیمة عبارة عن سقوط الأمر بجمیع مراتبه، و الرخصة عبارة عن سقوطه ببعض مراتبه، فاذا أمر المولی بشیء ثمّ أسقط الأمر رأساً کما فی الرکعتین الأخیرتین للمسافر، فیکون الاتیان به استناداً إلی المولی تشریعاً محرّماً، و هذا هو العزیمة، و إذا أمر بشیء وجوباً ثمّ سقط وجوبه و بقی رجحانه فهذا هو الرخصة. و کذا إن کان مستحباً مؤکداً ثمّ سقط تأکده کما فی بعض موارد سقوط الأذان و الاقامة.

و ظهر بما ذکرناه من معنی العزیمة و الرخصة عدم کونهما من الأحکام الوضعیة المجعولة، بل هما أمران راجعان إلی التکلیف، فسقوط التکلیف رأساً عزیمة، و سقوطه ببعض مراتبه رخصة، فلا وجه لذکرهما فی جملة الأحکام الوضعیة.

ثمّ إنّه ذکر جماعة أنّ المجعولات الشرعیة ثلاثة: الأحکام التکلیفیة، و الأحکام الوضعیة، و الماهیات المخترعة کالصوم و الصلاة، قال الشهید (قدس سره) : الماهیات الجعلیة کالصوم و الصلاة لا یطلق علی الفاسد إلّا الحج لوجوب المضی فیه (1). و هو أوّل من قال بالماهیات الجعلیة، و وافقه جماعة منهم المحقق النائینی (2)(قدس سره) .

و الانصاف أنّه لا یتعقل معنیً لجعل الماهیات تشریعاً، فانّها غیر قابلة للجعل التشریعی، و ذلک لأن معنی جعل الماهیة علی ما ذکروه هو تصور اُمور متعددة مجتمعة و منضماً بعضها مع بعض، ثمّ الأمر بها بعنوان أنّها شیء واحد،

ص:103


1- 1) القواعد و الفوائد 1: 158 / الفائدة 2
2- 2) أجود التقریرات 4: 74، فوائد الاُصول 4: 386

و مرجع هذا المعنی إلی شیئین: الأوّل: تصور الاُمور المتعددة کالتکبیر و القیام و القراءة مثلاً بتصور واحد. الثانی: الأمر بهذه الاُمور المتعددة، و لا یصلح شیء منهما لأن یکون جعلاً للماهیة.

أمّا الأوّل: فهو عبارة عن إیجاد الماهیات المتعددة فی الذهن، فانّ الوجود الذهنی للأشیاء هو عین تصوّرها لا جعل الماهیات تشریعاً، فیکون تصوّرها جعلاً تکوینیاً لها فی الذهن بتبع إیجادها فیه، کما أنّ الجعل التکوینی الخارجی لماهیة إنّما یکون بتبع إیجادها فی الخارج. و الفرق بین الوجود الذهنی و الخارجی أنّ وجود الأشیاء فی الخارج متمایز و منحاز بعضها عن بعض، بخلاف وجودها الذهنی، فانّه یمکن تصورها فی الذهن بتصور واحد بلا امتیاز لبعضها عن بعض.

و أمّا الثانی: فهو عبارة عن التکلیف فهو المجعول تشریعاً دون الماهیة.

فتحصّل: أنّ المجعول الشرعی منحصر فی الأحکام التکلیفیة و الوضعیة.

ثمّ إنّ الحکم التکلیفی قد یکون مجعولاً بنحو القضیة الحقیقیة و الکبری الکلیة کقوله تعالی: «وَ لِلّهِ عَلَی اَلنّاسِ حِجُّ اَلْبَیْتِ. . .» 1 و قد یکون مجعولاً بنحو القضیة الشخصیة کما فی أمر الرسول (صلّی اللّه علیه و آله) الشیخین بالخروج مع جیش اُسامة.

و کذا الحکم الوضعی تارةً یکون مجعولاً بنحو القضیة الحقیقیة کما فی قوله تعالی: «أَحَلَّ اَللّهُ اَلْبَیْعَ. . .» 2 بناءً علی کون المراد بحلیته الحلیة الوضعیة. و کما

ص:104

فی القضاوة العامة المجعولة بنحو القضیة الحقیقیة المستفادة من قوله (علیه السلام) : «انظروا إلی رجل قد نظر فی حلالنا و حرامنا و عرف أحکامنا - إلی قوله (علیه السلام) - فانّی قد جعلته حاکماً» (1).

و اُخری یکون مجعولاً بنحو القضیة الشخصیة کما فی نصب الإمام (علیه السلام) شخصاً معیّناً قاضیاً فی بلدة معیّنة. و بالجملة: فی کل مورد حکم فیه الرسول بما هو رسول أو الإمام بما هو إمام فهو حکم شرعی یجب امتثاله، و إن کان الحق عندنا وجوب إطاعة الرسول أو الإمام حتی فیما إذا حکم بما هو هو لا بما هو رسول أو بما هو إمام.

إذا عرفت ما ذکرناه من الفرق بین الأحکام التکلیفیة و الوضعیة و أقسامهما، تعلم صحة جریان الاستصحاب فی الأحکام الوضعیة أیضاً.

أمّا الحکم الوضعی المجعول بالاستقلال کالملکیة و الزوجیة فأمره واضح، لکونه کالحکم التکلیفی من جمیع الجهات، فان قلنا بجریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة التکلیفیة، نقول به فی الأحکام الوضعیة أیضاً، سواء کان الشک من جهة احتمال النسخ أو من جهة احتمال الرافع، و إن قلنا باختصاص الاستصحاب بالشبهات الموضوعیة، نقول به فی الأحکام الوضعیة.

و أمّا الحکم الوضعی المجعول بالتبع کالشرطیة و السببیة و المانعیة، فجریان الاستصحاب فیه و إن کان لا مانع منه من حیث المقتضی و شمول الدلیل من قوله (علیه السلام) : «لا تنقض. . .» إلّا أنّه لا تصل النوبة إلی جریان الاستصحاب فیه، بل یجری الاستصحاب فی منشأ انتزاعه، فاذا شککنا فی بقاء شرطیة

ص:105


1- 1) الوسائل 27: 136 و 137 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 1 (باختلاف یسیر)

الاستقبال للصلاة مثلاً، لا تصل النوبة إلی جریان الاستصحاب فی نفس الشرطیة بأن یقال: الشرطیة کانت متیقنة و الآن کما کانت، لجریان الاستصحاب فی منشأ انتزاعها، و هو کون الأمر بالصلاة مقیداً بالاستقبال، فنقول: الأمر بالصلاة کان مقیداً بالاستقبال و الآن کما کان، فیحکم بکون الاستقبال شرطاً ظاهریاً للصلاة للاستصحاب، فانّ الشرطیة الواقعیة منتزعة من الأمر الواقعی بالمقید، و الشرطیة الظاهریة منتزعة من الأمر الظاهری بالمقید.

فتحصّل: أنّ التفصیل بین الأحکام التکلیفیة و الوضعیة فی جریان الاستصحاب مما لا وجه له. هذا تمام الکلام فی حجیة الاستصحاب و بعض التفصیلات المهمّة، و أعرضنا عن ذکر أکثر التفصیلات لعدم أهمیتها، ثمّ یقع الکلام فی التنبیه علی اُمور:

التنبیه الأوّل

أنّه لا فرق فی جریان الاستصحاب بین أن یکون المتیقن سابقاً و المشکوک فیه فعلیاً، کما إذا علمنا بعدالة زید سابقاً و شککنا فی بقائها فعلاً، أو یکون المتیقن فعلیاً و المشکوک فیه استقبالیاً، کما إذا علمنا بعدالة زید الآن و شککنا فی بقائها إلی الیوم الآتی مثلاً، و یسمی بالاستصحاب الاستقبالی.

و مورد بعض أدلة الاستصحاب و إن کان هو القسم الأوّل بالخصوص کما فی قوله (علیه السلام) : «. . . لأنّک کنت علی یقین من طهارتک. . .» (1)إلّا أنّ عموم التعلیل فی بعضها یقتضی عدم الفرق بین القسمین، إذ قوله (علیه السلام) : «إنّ

ص:106


1- 1) فی صحیحة زرارة الثانیة و قد تقدّمت فی ص 58

الیقین لا ینقض بالشک» یدل علی أنّ ملاک الاستصحاب هو عدم جواز نقض الیقین بالشک، بلا فرق بین کون المتیقن سابقاً و المشکوک فیه فعلیاً، و کون المتیقن فعلیاً و المشکوک فیه استقبالیاً.

نعم، لا بدّ فی جریان الاستصحاب الاستقبالی من الثمرة الفعلیة، ففی مثال العلم بعدالة زید الآن مع الشک فی بقائها إلی الیوم الآتی، لا مجال لجریان الاستصحاب لعدم ترتب ثمرة فعلیة علی عدالته فی الیوم الآتی مع عدالته الآن یقیناً، فجریان الاستصحاب الاستقبالی مختص بموارد الثمرة الفعلیة.

و من جملة هذه الموارد مسألة جواز البدار لذوی الأعذار، فمن کان عاجزاً عن بعض الأجزاء أو الشرائط فی أوّل الوقت مع العلم ببقاء عجزه إلی آخر الوقت، یجوز له البدار بلا إشکال، لأنّه مأمور بالعمل الفاقد، و مخیّر عقلاً بین الأفراد الطولیة و العرضیة لهذا العمل الفاقد، کما کان مخیراً بین الأفراد الطولیة و العرضیة للعمل الواجد فی صورة عدم العجز.

و لو کان عالماً بزوال عذره إلی آخر الوقت، لا یجوز له البدار بل یجب علیه الانتظار، إذ لیس مأموراً باتیان العمل فی خصوص أوّل الوقت حتی ینتقل إلی البدل فیه، بل هو مأمور بطبیعی العمل، فلیس له الانتقال إلی البدل إلّا بعد تعذر جمیع أفراد المبدل منه، أمّا مع الشک فی بقاء عذره لا یجوز له البدار لعدم العلم بکون البدل مأموراً به فی هذا الوقت، إلّا أنّ استصحاب بقاء العذر یکون بمنزلة العلم ببقائه بالتعبد الشرعی فیجوز له البدار، فان لم یظهر الخلاف إلی آخر الوقت، فلیس علیه شیء، و إن انکشف الخلاف و زال عذره قبل خروج الوقت، فالاجتزاء بالبدل و عدمه مبنی علی القول بالاجزاء فی الأمر الظاهری، فان قلنا به فلا تجب علیه الاعادة، و إن قلنا بعدمه کما هو التحقیق فتجب علیه الاعادة.

ص:107

هذا فی غیر التیمم من الأبدال الاضطراریة. و أمّا التیمم فقد ورد فی بعض الروایات ما یدل باطلاقه علی جواز البدار، کما فی صحیحة الحلبی « أنّه سأل أبا عبد الله (علیه السلام) عن الرجل إذا أجنب و لم یجد الماء، قال (علیه السلام) : یتیمم بالصعید، فاذا وجد الماء فلیغتسل و لا یعید الصلاة» (1)و نحوها صحیحة اُخری للحلبی (2).

و لکن بعض الروایات نص فی عدم جواز البدار کما فی صحیحة محمد بن مسلم عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال: «سمعته یقول (علیه السلام) : إذا لم تجد ماءً و أردت التیمم، فأخّر التیمم إلی آخر الوقت، فان فاتک الماء لم تفتک الأرض» (3)و حیث إنّ مورد الثانیة هو الشک فی زوال العذر، إذ عدم جواز البدار إنّما هو مع رجاء زوال العذر لا مع العلم ببقائه، و الروایة الدالة علی جواز البدار مطلقة شاملة لصورتی الیأس و الرجاء، فیتعین حملها علی صورة الیأس و الحکم بعدم جواز البدار مع رجاء زوال العذر، إذ مقتضی الجمع بین المطلق و المقید حمل المطلق علی المقید، فتکون النتیجة عدم جواز البدار إلی التیمم مع الشک فی زوال العذر إلی آخر الوقت.

و أفتی السید (قدس سره) فی العروة (4)عکس ما ذکرناه من التفصیل بین التیمم و غیره، فقال بجواز البدار فی التیمم دون غیره من الأبدال الاضطراریة و لم یظهر لنا وجهه.

ص:108


1- 1) الوسائل 3: 366 و 367 / أبواب التیمم ب 14 ح 1 و 4
2- 2) الوسائل 3: 366 و 367 / أبواب التیمم ب 14 ح 1 و 4
3- 3) الوسائل 3: 384 / أبواب التیمم ب 22 ح 1
4- 4) العروة الوثقی 1: 355 و 379 و 380 / المسألة [ 1141، 1203، 1205 ]

التنبیه الثانی

لا ینبغی الاشکال فی أن مقتضی أدلة الاستصحاب هو اعتبار الیقین و الشک الفعلی، فانّ الأدلة المتکفلة لبیان الأحکام الواقعیة أو الظاهریة واردة بنحو القضیة الحقیقیة التی یحکم فیها علی تقدیر وجود الموضوع، فلو دل دلیل علی أنّ الخمر حرام، مفاده أنّ الحرمة ثابتة للخمر الفعلی، و لا یدل علی حرمة شیء لا یکون خمراً بالفعل و إن کان إذا غلا یکون خمراً.

و کذا لو دل دلیل علی وجوب تقلید العالم مثلاً، فمعناه وجوب تقلید العالم بالفعل لا تقلید من یکون له استعداد العلم بحیث لو تعلّم یصیر عالماً کما هو واضح، فلا بدّ فی جریان الاستصحاب من الیقین و الشک الفعلی، إذ لو اُجری الاستصحاب مع الشک التقدیری لکان جاریاً مع عدم الشک، و هو خلف، لکون موضوعه الیقین و الشک.

و فرّع الشیخ (1)(قدس سره) علی اعتبار الیقین و الشک الفعلی فی جریان الاستصحاب فرعین، و تبعه صاحب الکفایة (قدس سره) (2).

الفرع الأوّل: أنّه لو کان أحد محدثاً فغفل و صلّی ثمّ شک فی أنّه تطهّر قبل الصلاة أم لا، فیجری استصحاب الحدث بالنسبة إلی الأعمال الآتیة، و أمّا بالنسبة إلی الصلاة التی أتی بها فلا یجری استصحاب الحدث، لأنّه کان غافلاً قبل الصلاة و لم یکن له الشک الفعلی حتی تکون صلاته واقعة مع الحدث

ص:109


1- 1) فرائد الاُصول 2: 547 و 548
2- 2) کفایة الاُصول: 404

الاستصحابی، و بعد الصلاة و إن کان الشک موجوداً، إلّا أنّ قاعدة الفراغ حاکمة علی الاستصحاب أو مخصصة له، علی ما یأتی فی أواخر التنبیهات (1)إن شاء اللّه تعالی، فیحکم بعدم وجوب الاعادة علیه.

الفرع الثانی: أنّه لو التفت قبل الصلاة ثمّ غفل و صلی، فتکون صلاته باطلة، لتحقق الشک الفعلی قبل الصلاة، فقد وقعت مع الحدث الاستصحابی.

و فی کلا الفرعین نظر:

أمّا الفرع الأوّل: فلأنّ قاعدة الفراغ لا تخلو من أمرین: فامّا أن تکون من الاُصول التعبدیة الشرعیة، و إمّا أن تکون من الأمارات العقلائیة کما هو الظاهر، لأن ترک الجزء أو الشرط عمداً لا یتصور بالنسبة إلی من هو فی مقام الامتثال، فان تُرکا لا یستند ترکهما إلّا إلی الغفلة و النسیان، و هو خلاف الأصل، فان مقتضی طبیعة الانسان هو الذکر فی حال العمل، لا السهو و النسیان کما فی الاُمور العادیة، فالفراغ عن العمل أمارة کاشفة نوعاً عن عدم وقوع الغفلة و السهو.

و یؤید هذا المعنی: قوله (علیه السلام) : «هو حین یتوضأ أذکر منه حین یشک» (2)و کذا قوله (علیه السلام) : فی صحیحة محمّد بن مسلم الواردة فی الشک فی عدد رکعات الصلاة بعد الفراغ: «و کان حین انصرف أقرب إلی الحق منه بعد ذلک» (3).

فعلی القول بکون قاعدة الفراغ أمارة نوعیة علی عدم وقوع الغفلة و السهو،

ص:110


1- 1) فی ص 315 - 318
2- 2) الوسائل 1: 471 / أبواب الوضوء ب 42 ح 7
3- 3) الوسائل 8: 246 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 27 ح 3

لا مجال للأخذ بها مع العلم بالغفلة کما هو المفروض فی المقام، فعدم جریان الاستصحاب فی حال الغفلة مسلّم، لعدم الشک الفعلی، إلّا أنّه لا مانع من جریانه بعد الصلاة حتی بالنسبة إلی الصلاة التی أتی بها، لاختصاص قاعدة الفراغ بصورة عدم العلم بالغفلة، فلا تجری فی المقام حتی تکون حاکمةً علی الاستصحاب أو مخصصة له.

و لما ذکرنا من اختصاص قاعدة الفراغ بموارد عدم العلم بالغفلة، لا تجری فیما لو شک فی صحة العمل بعد الفراغ عنه مع العلم بکیفیة وقوع العمل و الشک فی انطباقه علی الواقع، کما إذا شک بعد الوضوء فی أنّه توضأ بالماء أو بمائع آخر مع علمه بأنّه توضأ بهذا المائع الموجود، لکنّه لا یدری أنّه ماء أو مائع آخر، فلا مجال للحکم بصحة الوضوء لقاعدة الفراغ، لعدم کون احتمال البطلان مستنداً إلی الغفلة بل إلی عدم المصادفة الاتفاقیة للواقع.

و أمّا علی القول بکون قاعدة الفراغ من الاُصول التعبدیة الشرعیة و عدم اختصاصها بموارد احتمال الغفلة لاطلاق بعض النصوص الدالة علی أنّ «ما مضی فأمضه کما هو» (1)فتکون قاعدة الفراغ حاکمةً علی الاستصحاب و لو قلنا بعدم اعتبار الشک الفعلی فی الاستصحاب، إذ لا اختصاص لحکومة القاعدة علی الاستصحاب الجاری بعد الصلاة، بل تکون حاکمةً علی الاستصحاب الجاری قبلها أیضاً.

و أمّا الفرع الثانی: ففیه أنّ بطلان الصلاة فی الفرض مسلّم، إلّا أنّه لیس مستنداً إلی جریان الاستصحاب قبل الصلاة، بل إلی عدم جریان قاعدة الفراغ فی نفسها، لاختصاصها بما إذا حدث الشک بعد الفراغ، و هذا الشک

ص:111


1- 1) الوسائل 8: 237 و 238 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 3

الموجود بعد الفراغ کان قبل الصلاة، فانّ هذا الشک متحد عرفاً مع الشک الذی کان قبل الصلاة، و إن کان غیره بالدقة العقلیة، و مع قطع النظر عما ذکرناه فالاستصحاب الجاری قبل الصلاة لا یقتضی البطلان، لأنّه بعد الالتفات و تحقق الشک عرضت له الغفلة ثانیاً علی الفرض، و بمجرد عروض الغفلة لا یجری الاستصحاب، لأنّه کما یعتبر فی الاستصحاب الیقین و الشک حدوثاً، کذا یعتبران بقاءً، فما دام شاکاً یکون محدثاً بالحدث الاستصحابی، و بمجرد طروء الغفلة یسقط الاستصحاب، فلا یکون محدثاً بالحدث الاستصحابی، و المفروض أنّه بعد الشک غفل و دخل فی الصلاة.

فظهر بما ذکرناه ما فی الکفایة من تعلیل البطلان بأنّه دخل فی الصلاة محدثاً بالحدث الاستصحابی، فانّه لا استصحاب حین الدخول فی الصلاة لغفلته، فینتفی الاستصحاب بانتفاء موضوعه و هو الشک الفعلی.

نعم، لو عرض له شک آخر بعد الصلاة یمکن القول بصحة صلاته لقاعدة الفراغ، کما لو شک فی المثال المذکور بعد الصلاة فی أنّه هل تطهر بعد الشک فی الطهارة قبل الصلاة أم لا، بأن کان محدثاً و التفت فشک فی الطهارة قبل الصلاة، ثمّ غفل و صلّی، و بعد الفراغ شک فی أنّه هل تطهر بعد الشک فی الطهارة قبل الصلاة أم لا، فیحکم بصحة صلاته لقاعدة الفراغ، لکون الشک الحادث بعد الصلاة غیر الشک قبلها، فیکون هذا الشک الحادث بعد الفراغ مورداً لقاعدة الفراغ، و لا یکون الحدث الاستصحابی قبل الصلاة أولی من الحدث الیقینی قبلها، فلو کان محدثاً قبل الصلاة یقیناً فغفل و صلی و شک بعد الصلاة فی أنّه توضأ بعد الحدث المتیقن أم لا، یحکم بصحة صلاته لقاعدة الفراغ، و الحکم بصحة الصلاة فی المقام أولی، لعدم کونه متیقناً بالحدث، بل محکوم به للاستصحاب قبل الصلاة.

ص:112

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ اعتبار الیقین و الشک الفعلی و إن کان مسلّماً، إلّا أنّه لا یتفرّع علیه الفرعان المذکوران، بل الحکم بالصحة أو البطلان فی المثالین تابع لجریان قاعدة الفراغ و عدمه.

ففی الفرع الأوّل لو قلنا بکون القاعدة من الأمارات و عدم جریانها فی المقام لاختصاصها بموارد احتمال الغفلة یحکم ببطلان الصلاة و لو لم نقل بجریان استصحاب الحدث قبل الصلاة لعدم الشک الفعلی، فانّ استصحاب الحدث الجاری بعد الصلاة کافٍ فی الحکم ببطلانها. و لو قلنا بجریان قاعدة الفراغ یحکم بصحة الصلاة و لو قلنا بجریان استصحاب الحدث قبل الصلاة، لعدم اعتبار الشک الفعلی، لکونه محکوماً بالقاعدة.

و فی الفرع الثانی إن کانت قاعدة الفراغ جاریةً، کما إذا کان الشک الحادث بعد الفراغ غیر الشک الذی کان قبل الصلاة، کانت الصلاة صحیحةً حتی مع جریان استصحاب الحدث قبل الصلاة. و لو لم تکن القاعدة جاریةً، کما إذا کان الشک الحادث بعد الصلاة هو الشک الذی کان قبلها، کانت الصلاة باطلةً و لو لم یکن الاستصحاب قبل الصلاة جاریاً لاعتبار الشک حدوثاً و بقاءً، فالحکم بالصحة دائر مدار جریان قاعدة الفراغ فی کلا الفرعین.

التنبیه الثالث

إذا علمنا وجداناً بحدوث شیء ثم شککنا فی بقائه، فهذا هو القدر المتیقن من مورد الاستصحاب.

و أمّا إذا شک فی بقاء شیء علی تقدیر حدوثه و لم یحرز حدوثه بالوجدان،

ص:113

کما إذا قامت الأمارة علی حدوث شیء ثمّ شک فی بقائه علی تقدیر حدوثه، ففی جریان الاستصحاب إشکال لعدم الیقین بالحدوث، و هو واضح، بل لعدم الشک فی البقاء أیضاً، لأنّ الشک المأخوذ فی موضوع الاستصحاب هو الشک فی بقاء المتیقن، لا مطلق الشک، و لیس فی المقام شک فی بقاء المتیقن، بل الشک فی البقاء علی تقدیر الحدوث، فلا یجری الاستصحاب، لانتفاء کل من الیقین و الشک المأخوذین فی موضوعه.

و لا اختصاص لهذا الاشکال بطریقیة الأمارات، بل یجری علی بعض صور الموضوعیة أیضاً، توضیحه: أنّه بناءً علی الطریقیة لا یقین بالحکم، لاحتمال عدم مصادفة الأمارة للواقع، بل و لا شک فی البقاء علی ما ذکرناه، فلا مجال لجریان الاستصحاب. و أمّا بناءً علی الموضوعیة علی ما هو المشهور بینهم من أنّ ظنیة الطریق لا تنافی قطعیة الحکم، فموضوعیة الأمارات و سببیتها تتصور علی وجهین:

الوجه الأوّل: أن یکون قیام الأمارة علی وجوب شیء مثلاً موجباً لحدوث مصلحة فی ذات الفعل، بأن یکون قیام الأمارة من قبیل الواسطة فی الثبوت لعروض المصلحة الملزمة فی ذات الفعل. و لا إشکال فی جریان الاستصحاب علی هذا المبنی، إذ بعد قیام الأمارة یکون الوجوب متیقناً، فاذا شک فی بقائه لا مانع من جریان الاستصحاب بالنسبة إلی هذا الوجوب الحادث لأجل قیام الأمارة، و إن کان الوجوب الواقعی مشکوکاً من أوّل الأمر.

الوجه الثانی: أن یکون قیام الأمارة علی وجوب شیء مثلاً موجباً لعروض المصلحة للفعل المقید بکون وجوبه مؤدی الأمارة، بأن یکون قیام الأمارة من قبیل الواسطة فی العروض للمصلحة، و لا یجری الاستصحاب علی هذا المبنی، إذ الوجوب الواقعی لم یکن متیقناً حتی نجری الاستصحاب فیه، و الوجوب

ص:114

الحادث لقیام الأمارة معلوم العدم، لأنّه کان مقیداً بقیام الأمارة، و المفروض عدم دلالة الأمارة علی الحکم فی الزمان الثانی، و إلّا لم یقع الشک فیه، فلا مجال لجریان الاستصحاب، بلا فرق بین الشبهة الحکمیة و الموضوعیة.

و الاُولی کما إذا أفتی مفتٍ بوجوب شیء فی زمان مع تردده فی الزمان الثانی، فلا یجری استصحاب الوجوب فی الزمان الثانی، لکون الوجوب الواقعی مشکوکاً من أوّل الأمر، و الوجوب الحادث لفتوی المفتی کان مقیداً بالفتوی، و المفروض کونه متردداً فی الزمان الثانی فهو معلوم الانتفاء.

و الثانیة کما إذا قامت البینة علی نجاسة ماءٍ فی الأمس مثلاً، ثمّ شککنا فی بقاء نجاسته فی الیوم، فلا مجال لجریان الاستصحاب، إذ النجاسة الواقعیة مشکوکة من أوّل الأمر، و النجاسة الحادثة لقیام الأمارة مقیدة بحال قیام الأمارة، و المفروض قیام البینة علی النجاسة فی الأمس دون الیوم، فالنجاسة الحادثة منتفیة یقیناً. هذا غایة ما یمکن أن یقال فی توضیح الاشکال.

و قد أجاب عنه صاحب الکفایة (قدس سره) (1)بأن اعتبار الیقین إنّما هو لأجل التعبد بالبقاء لا بالحدوث، فمفاد أدلة الاستصحاب هو جعل الملازمة بین الحدوث و البقاء، فیکفی فی جریان الاستصحاب الشک فی البقاء علی تقدیر الثبوت، و لا یلزم الشک الفعلی فی البقاء، فانّ صدق الشرطیة لا یتوقف علی صدق طرفیها.

ثمّ استشکل علی نفسه بأنّ الیقین جعل موضوع الاستصحاب فی لسان الأدلة، فکیف یصح جریانه مع عدم الیقین.

ص:115


1- 1) کفایة الاُصول: 404 و 405

فأجاب بأنّ الیقین المأخوذ فی أدلة الاستصحاب لیس موضوعاً للاستصحاب، بل طریق إلی الثبوت، فیکون التعبد بالبقاء مبنیاً علی الثبوت لا علی الیقین بالثبوت، و ذکر الیقین فی أدلة الاستصحاب لمجرد کونه طریقاً إلی الثبوت، ففیما إذا قامت الأمارة علی الثبوت یتعبد بالثبوت للأمارة، و بالبقاء لأدلة الاستصحاب الدالة علی الملازمة بین الثبوت و البقاء.

و فیه أوّلاً: أنّ ظاهر أدلة الاستصحاب کون الیقین موضوعاً له کالشک، و لا تنافی بین کونه موضوعاً للاستصحاب و طریقاً إلی متعلقه. و لا إشکال فی أنّ الیقین فی مورد الاستصحاب طریقی بالنسبة إلی متعلقه، لکنّه موضوعی بالنسبة إلی الاستصحاب و عدم جواز نقض الیقین بالشک، لما ذکرنا سابقاً (1)من أن قوله (علیه السلام) : «لا ینبغی نقض الیقین بالشک» راجع إلی القضیة الارتکازیة، و هی أنّ الأمر المبرم لا یرفع الید عنه لأمر غیر مبرم، و المراد من الأمر المبرم فی المقام هو الیقین، و من غیر المبرم هو الشک، فلا بدّ من وجود الیقین و الشک.

و ثانیاً: أنّ الملازمة المدعاة بین الثبوت و البقاء فی کلامه إن کان المراد منها الملازمة الواقعیة، بأن یکون مفاد أدلة الاستصحاب هو الاخبار عن الملازمة الواقعیة بین الحدوث و البقاء فهو مع کونه مخالفاً للواقع، لعدم الملازمة بین الحدوث و البقاء فی جمیع الأشیاء، لکونها مختلفة فی البقاء غایة الاختلاف، فبعضها آنی البقاء و بعضها یبقی إلی ساعة و بعضها إلی یوم و هکذا، مستلزم لکون أدلة الاستصحاب من الأمارات الدالة علی الملازمة الواقعیة بین الحدوث

ص:116


1- 1) فی ص 21

و البقاء، و بعد إثبات هذه الملازمة، تکون الأمارة الدالة علی الثبوت دالةً علی البقاء، إذ الدلیل علی الملزوم دلیل علی اللازم، و الإخبار عن الملزوم إخبار عن اللازم و إن کان المخبر غیر ملتفت إلی الملازمة، کما سیجیء فی بحث الأصل المثبت (1)إن شاء اللّه تعالی، فیکون التعبد بالبقاء تعبداً به للأمارة لا للأصل العملی المجعول فی ظرف الشک، فینقلب الاستصحاب أمارةً بعد کونه من الاُصول العملیة، و تکون الملازمة فی المقام نظیر الملازمة الواقعیة الثابتة بین قصر الصلاة و إفطار الصوم بمقتضی الروایات (2)الدالة علی أنّه کلما أفطرت قصّرت و کلّما قصّرت أفطرت، فبعد ثبوت هذه الملازمة یکون الدلیل علی وجوب القصر دالاً علی وجوب الافطار و بالعکس، فکذا فی المقام بعد ثبوت الملازمة الواقعیة بین الحدوث و البقاء بمقتضی أدلة الاستصحاب یکون نفس الدلیل علی الحدوث دلیلاً علی البقاء، فیکون التعبد بالبقاء تعبداً به للأمارة لا للأصل العملی.

و إن کان المراد من الملازمة هی الملازمة الظاهریة بین الحدوث و البقاء، فلازمه الملازمة الظاهریة بین حدوث التنجیز و بقائه، و لا یمکن الالتزام بها، إذ فی موارد العلم الاجمالی بالحرمة مثلاً یکون التکلیف منجّزاً، ثمّ لو قامت بینة علی حرمة بعض الأطراف بالخصوص ینحل العلم الاجمالی، و بانحلاله یرتفع التنجز، فانّه تابع للمنجّز و مقدّر بقدره، فلا ملازمة بین حدوث التنجیز و بقائه و لا یلتزم بها صاحب الکفایة (قدس سره) أیضاً، فانّه و غیره أجابوا عن استدلال الأخباریین لوجوب الاحتیاط بالعلم الاجمالی بواجبات و محرمات

ص:117


1- 1) لاحظ ص 184
2- 2) راجع علی سبیل المثال الوسائل 8: 503 / أبواب صلاة المسافر ب 15 ح 17

کثیرة بأنّ العلم الاجمالی قد انحل بالظفر بالمقدار المعلوم بالاجمال من الواجبات و المحرمات، و بعد انحلاله تنقلب الشبهة المقرونة بالعلم الاجمالی إلی الشبهة البدویة، فیرجع إلی البراءة (1)و هذا الجواب ینادی بعدم الملازمة بین حدوث التنجز و بقائه کما تری.

فالانصاف أنّه علی القول بأنّ معنی جعل حجیة الأمارات لیس إلّا التنجیز فی صورة الاصابة و التعذیر مع المخالفة کما علیه صاحب الکفایة (2)و جماعة من الأصحاب، لا دافع لهذا الاشکال.

نعم، یمکن الجواب بمسلک آخر، و هو أنّ معنی جعل حجیة الأمارات هو جعل الأمارات من أفراد العلم فی عالم الاعتبار، فیکون للیقین حینئذ فردان: الیقین الوجدانی، و الیقین الجعلی الاعتباری، فکما أنّ للیقین الوجدانی أثرین: الأوّل: الآثار الواقعیة للمتیقن. و الثانی: آثار نفس الیقین إذا کان له أثر، کما إذا کان موضوعاً لحکم من الأحکام، فکذا الیقین الجعلی یکون له هذان الأثران، فکما لو علمنا بحکم من الأحکام ثمّ شککنا فی بقائه نرجع إلی الاستصحاب، کذلک إذا قامت الأمارة علی حکم ثمّ شککنا فی بقائه لا مانع من جریان الاستصحاب.

و الیقین المذکور فی أدلة الاستصحاب و إن کان موضوعاً للاستصحاب، إلّا أنّه مأخوذ فی الموضوع بما هو کاشف لا بما هو صفة خاصة، و قد ذکرنا فی مبحث القطع (3)أنّ الأمارة تقوم مقام القطع الطریقی و القطع المأخوذ فی

ص:118


1- 1) کفایة الاُصول: 346
2- 2) کفایة الاُصول: 277 و 347
3- 3) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب، 37

الموضوع بما هو کاشف، و ذکرنا أنّ کل مورد اُخذ فیه القطع موضوعاً ظاهره أنّه موضوع بما هو کاشف، لا بما هو صفة خاصة، لمناسبة الحکم و الموضوع بحکم العرف، فانّه إذا قیل: إن تیقّنت بنجاسة ثوبک بعد الصلاة تجب علیک الاعادة، فظاهره أنّ الیقین بما هو کاشف عن النجاسة قد اُخذ فی موضوع وجوب الاعادة، لا بما هو صفة خاصة، فاذا کان الیقین مأخوذاً فی موضوع الاستصحاب بما هو کاشف، فلا مانع من جریان الاستصحاب فی کل مورد ثبت الحکم فیه بکاشف ثمّ شک فی بقائه.

و الذی یدلنا علی هذا المعنی مع وضوحه: قوله (علیه السلام) فی بعض أدلة الاستصحاب: «بل تنقضه بیقین آخر» فانّ المراد من هذا الیقین لیس صفة الیقین یقیناً، إذ لا إشکال فی نقض الیقین بالأمارة، کما إذا کان متیقناً بطهارة شیء فقامت البینة علی نجاسته، فلا إشکال فی وجوب الاجتناب عنه، و کذا إذا کان متیقناً بالنجاسة فقامت البینة علی الطهارة لا إشکال فی عدم وجوب الاجتناب، فاذا صح الالتزام بقیام الأمارة مقام الیقین الوجدانی فی قوله (علیه السلام) : «بل تنقضه بیقین آخر» لصح الالتزام بقیامها مقامه فی قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» و السر فی الموضعین هو ما ذکرناه من کون الأمارة یقیناً بالجعل الشرعی، هذا کلّه فی الأمارات.

و أمّا الاُصول فتحقیق الحال فی جریان الاستصحاب فی مواردها، أنّها علی قسمین:

القسم الأوّل: ما یکون الأصل المتکفل لبیان الحکم فی الزمان الأوّل متکفلاً له فی الآن الثانی و الثالث إلی زمان العلم بالخلاف، ففی مثل ذلک لا معنی لجریان الاستصحاب.

ص:119

مثاله قاعدة الطهارة، فاذا شککنا فی مائع أنّه بول أو ماء، و حکمنا بطهارته لقاعدة الطهارة، ثمّ شککنا فی بقاء طهارته لاحتمال ملاقاته النجاسة، فانّه لا معنی لجریان الاستصحاب حینئذ، إذ قاعدة الطهارة کما تدل علی طهارته فی الزمان الأوّل، تدل علی طهارته فی الزمان الثانی و الثالث إلی زمان العلم بالنجاسة. و بعبارة اُخری: ان أردنا جریان الاستصحاب فی الطهارة الواقعیة، فلم یکن لنا یقین بها، و إن أردنا جریانه فی الطهارة الظاهریة، فلا یکون لنا شک فی ارتفاعها حتی نحتاج إلی الاستصحاب، بل هی باقیة یقیناً.

و من هذا القبیل قاعدة الحل بل الاستصحاب أیضاً، فاذا کان ثوب معلوم الطهارة ثمّ شککنا فی ملاقاته البول مثلاً فاستصحبنا طهارته، ثمّ شککنا فی ملاقاته الدم مثلاً، فلا معنی لاستصحاب الطهارة بعد تحقق هذا الشک الثانی، إذ نفس الاستصحاب الأوّل متکفل لبیان طهارته إلی زمان العلم بالنجاسة.

هذا إذا قلنا فی أمثال المقام بجریان الاستصحاب فی الحکم و هو الطهارة. و أمّا إذا قلنا بجریان الاستصحاب فی الموضوع دون الحکم، أی عدم ملاقاة النجاسة، لکون الشک فی الطهارة مسبباً عن الشک فی الملاقاة، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب بعد الشک الثانی فی المثال، فبالاستصحاب الأوّل نحکم بعدم ملاقاة البول و تترتب علیه الطهارة من هذه الجهة، و بعد الشک فی ملاقاة الدم نجری استصحاب عدم ملاقاة الدم و نحکم بالطهارة من هذه الحیثیة، و هذا الاستصحاب فی الحقیقة خارج عن محل الکلام، إذ الکلام فی جریان الاستصحاب فی موارد الاُصول العملیة، و الاستصحاب المذکور بما أنّه مسبوق بالعلم الوجدانی فهو استصحاب فی مورد العلم الوجدانی لا فی مورد الأصل.

القسم الثانی: أن لا یکون الأصل متکفلاً لبیان الحکم فی الزمان الثانی و الثالث، کما إذا شککنا فی طهارة ماء فحکمنا بطهارته للاستصحاب أو لقاعدة الطهارة ثمّ غسلنا به ثوباً متنجساً، فلولا جریان الاستصحاب أو القاعدة فی

ص:120

الماء، لکان مقتضی الاستصحاب فی الثوب هو النجاسة، لکنّ الحکم بطهارة الثوب من آثار طهارة الماء الثابتة بالاستصحاب أو القاعدة، فیکون الأصل الجاری فی الماء حاکماً علی استصحاب النجاسة فی الثوب لکونه سببیاً، و یکون الأصل الجاری فی الماء متکفلاً لحدوث الطهارة فی الثوب فقط و لا یکون متکفلاً لطهارته فی الزمان الثانی و الثالث، فبعد غسل الثوب بالماء المذکور لو شککنا فی ملاقاته مع النجاسة لا مانع من جریان الاستصحاب فی طهارة الثوب أو فی عدم ملاقاته النجاسة.

التنبیه الرابع

المستصحب قد یکون جزئیاً و قد یکون کلیاً، و جریان الاستصحاب فی الکلی لا یتوقف علی القول بوجود الکلی الطبیعی فی الخارج، فانّ البحث عن وجود الکلی الطبیعی و عدمه بحث فلسفی، و الأحکام الشرعیة مبتنیة علی المفاهیم العرفیة، و لا إشکال فی وجود الکلی فی الخارج بنظر العرف.

ثمّ إنّه لا فرق فی جریان الاستصحاب فی الکلی بین أن یکون الکلی من الکلیات المتأصلة أو من الکلیات الاعتباریة، و منها الأحکام الشرعیة التکلیفیة و الوضعیة علی ما ذکرناه (1)من أنّها من الاُمور الاعتباریة، فلا مانع من استصحاب الکلی الجامع بین الوجوب و الندب مثلاً، أو من الکلیات الانتزاعیة کالعالم مثلاً بناءً علی ما ذکرنا فی بحث المشتق (2)من أن مفاهیم

ص:121


1- 1) فی ص 92 و ما بعدها
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 302

المشتقات من الاُمور الانتزاعیة، فانّ الموجود فی الخارج هو ذات زید مثلاً و علمه، و أمّا عنوان العالم فهو منتزع من اتصاف الذات بالمبدإ و انتسابه إلیه، و لا وجود له غیر الوجودین.

ثمّ إنّ الأثر الشرعی قد یکون للکلی بلا دخل للخصوصیة فیه کحرمة مس کتابة القرآن، و عدم جواز الدخول فی الصلاة بالنسبة إلی الحدث الأکبر أو الأصغر، و قد یکون الأثر للخصوصیة لا للجامع، کحرمة المکث فی المسجد و العبور عن المسجدین، فانّهما من آثار خصوص الجنابة لا مطلق الحدث، ففیما کان الأثر للجامع لا معنی لاستصحاب الخصوصیة، و فیما کان الأثر للخصوصیة لا یصح استصحاب الکلی، بل جریان الاستصحاب تابع للأثر، فاذا کان الشخص جنباً ثمّ شک فی ارتفاعها و هو یرید الدخول فی الصلاة أو مسّ کتابة القرآن، لا یصح له استصحاب الجنابة، لعدم ترتب الأثر علی خصوصیتها، بل یجری استصحاب الحدث الجامع بین الأکبر و الأصغر. و إن أراد الدخول فی المسجد، فلا معنی لاستصحاب الحدث لعدم ترتب حرمته علی الحدث الجامع بین الأکبر و الأصغر، بل لا بدّ من استصحاب خصوص الجنابة، فبالنسبة إلی الأثر الأوّل یجری الاستصحاب فی الکلی، و بالنسبة إلی الأثر الثانی یجری الاستصحاب فی الجزئی.

فتحصّل ممّا ذکرناه: أنّا لسنا مخیّرین فی إجراء الاستصحاب فی الکلی و الجزئی علی ما یظهر من عبارة الکفایة (1)، بل جریان الاستصحاب تابع للأثر علی ما ذکرنا.

ص:122


1- 1) کفایة الاُصول: 406

ثمّ إن أقسام استصحاب الکلی أربعة:

القسم الأوّل: ما إذا علمنا بتحقق الکلی فی ضمن فرد معیّن، ثمّ شککنا فی بقاء هذا الفرد و ارتفاعه، فلا محالة نشک فی بقاء الکلی و ارتفاعه أیضاً، فاذا کان الأثر للکلی، فیجری الاستصحاب فیه، مثاله المعروف ما إذا علمنا بوجود زید فی الدار فنعلم بوجود الانسان فیها ثمّ شککنا فی خروج زید عنها فنشک فی بقاء الانسان فیها، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب فی بقائه إذا کان له أثر.

القسم الثانی: ما إذا علمنا بوجود الکلی فی ضمن فرد مردد بین متیقن الارتفاع و متیقن البقاء، کما إذا علمنا بوجود إنسان فی الدار مع الشک فی کونه زیداً أو عمراً، مع العلم بأنّه لو کان زیداً لخرج یقیناً و لو کان عمراً فقد بقی یقیناً، و مثاله فی الحکم الشرعی ما إذا رأینا رطوبة مشتبهة بین البول و المنی فتوضأنا، فنعلم أنّه لو کان الحدث الموجود هو الأصغر فقد ارتفع، و لو کان هو الأکبر فقد بقی. و کذا لو اغتسلنا فی المثال فنعلم أنّه لو کان الحدث هو الأکبر فقد ارتفع، و إن کان هو الأصغر فقد بقی، لعدم ارتفاعه بالغسل، فنجری الاستصحاب فی الحدث الجامع بین الأکبر و الأصغر و نحکم بترتب أثره، کحرمة مس کتابة القرآن و عدم جواز الدخول فی الصلاة. و هذا هو القسم الثانی الذی ذکره الشیخ (1)(قدس سره) و تبعه جماعة ممن تأخر عنه.

و الظاهر أنّ تخصیص هذا القسم - بأن یکون الفرد مردداً بین متیقن الارتفاع و متیقن البقاء - إنّما هو لمجرد التمثیل، و إلّا فیکفی فی جریان الاستصحاب مجرد احتمال البقاء، فلو کان الفرد مردداً بین متیقن الارتفاع و محتمل البقاء لکان الاستصحاب جاریاً فی الکلی، و یکون أیضاً من القسم الثانی.

ص:123


1- 1) فرائد الاُصول 2: 638 / التنبیه الأوّل من تنبیهات الاستصحاب

القسم الثالث: ما إذا علمنا بوجود الکلی فی ضمن فرد معیّن و علمنا بارتفاع هذا الفرد لکن احتملنا وجود فرد آخر مقارن مع وجود الفرد الأوّل أو مقارن مع ارتفاعه، کما إذا علمنا بوجود زید فی الدار و علمنا بخروجه عنها، لکن احتملنا بقاء الانسان فی الدار لاحتمال دخول عمرو فیها و لو مقارناً مع خروجه عنها.

القسم الرابع: ما إذا علمنا بوجود فرد معیّن و علمنا بارتفاع هذا الفرد، و لکن علمنا بوجود فرد معنون بعنوان یحتمل انطباقه علی الفرد الذی علمنا ارتفاعه، و یحتمل انطباقه علی فرد آخر، فلو کان العنوان المذکور منطبقاً علی الفرد المرتفع، فقد ارتفع الکلی، و إن کان منطبقاً علی غیره فالکلی باق.

و امتیاز هذا القسم عن القسم الأوّل ظاهر. و امتیازه عن القسم الثانی أنّه فی القسم الثانی یکون الفرد مردداً بین متیقن الارتفاع و متیقن البقاء أو محتمله علی ما ذکرنا، بخلاف القسم الرابع فانّه لیس فیه الفرد مردداً بین فردین، بل الفرد معیّن، غایة الأمر أنّه یحتمل انطباق عنوان آخر علیه. و امتیازه عن القسم الثالث بعد اشتراکهما فی احتمال تقارن فرد آخر مع هذا الفرد المعیّن الذی علمنا ارتفاعه أنّه لیس فی القسم الثالث علمان، بل علم واحد متعلق بوجود فرد معیّن، غایة الأمر نحتمل تقارن فرد آخر مع حدوثه أو مع ارتفاعه، بخلاف القسم الرابع، فانّ المفروض فیه علمان: علم بوجود فرد معیّن، و علم بوجود ما یحتمل انطباقه علی هذا الفرد و علی غیره.

مثاله ما إذا علمنا بوجود زید فی الدار و علمنا بوجود متکلم فیها، ثمّ علمنا بخروج زید عنها، و لکن احتملنا بقاء الانسان فیها لاحتمال أن یکون عنوان المتکلم منطبقاً علی فرد آخر، مثاله فی الأحکام الشرعیة ما إذا علمنا بالجنابة لیلة الخمیس مثلاً و اغتسلنا منها، ثمّ رأینا المنی فی ثوبنا یوم الجمعة مثلاً،

ص:124

فنعلم بکوننا جنباً حین خروج هذا المنی، و لکن نحتمل أن یکون هذا المنی من الجنابة التی اغتسلنا منها و أن یکون من غیرها، هذه هی أقسام استصحاب الکلی.

أمّا القسم الأوّل: فلا ینبغی الاشکال فی جریان الاستصحاب فیه کما تقدّم.

و أمّا القسم الثانی: فیجری فیه الاستصحاب أیضاً، ففی مثال الحدث المردد بین الأکبر و الأصغر نجری الاستصحاب فی الکلی و نحکم بعدم جواز الدخول فی الصلاة و حرمة مس کتابة القرآن. و أمّا عدم جواز المکث فی المسجد، فلیس أثراً لجامع الحدث، بل لخصوص الجنابة، و لا مجال لجریان الاستصحاب فیها لعدم الیقین بها. نعم، لا یجوز له المکث فی المسجد لأجل العلم الاجمالی بحرمته أو بوجوب الوضوء للصلاة، و هو شیء آخر لا ربط له بمسألة الاستصحاب.

و استشکل بعضهم فی جریان الاستصحاب فی القسم الثانی بأنّ الاستصحاب فیه و إن کان جاریاً فی نفسه لتمامیة موضوعه من الیقین و الشک، إلّا أنّه محکوم بأصل سببی، فانّ الشک فی بقاء الکلی مسبب عن الشک فی حدوث الفرد الطویل و الأصل عدمه، ففی المثال یکون الشک فی بقاء الحدث مسبباً عن الشک فی حدوث الجنابة، فتجری أصالة عدم حدوث الجنابة، و بانضمام هذا الأصل إلی الوجدان یحکم بارتفاع الحدث، فانّ الحدث الأصغر مرتفع بالوجدان، و الحدث الأکبر منفی بالأصل.

و اُجیب عنه بوجوه:

الأوّل: ما فی الکفایة (1)من أنّ الشک فی بقاء الکلی لیس مسبباً عن الشک

ص:125


1- 1) کفایة الاُصول: 406

فی حدوث الفرد الطویل، بل مسبب عن الشک فی کون الحادث طویلاً أو قصیراً. و بعبارة اُخری: الشک فی بقاء الکلی مسبب عن الشک فی خصوصیة الفرد الحادث، و لیس له حالة سابقة حتی یکون مورداً للأصل، فتجری فیه أصالة عدم کونه طویلاً، فما هو مسبوق بالعدم و هو حدوث الفرد الطویل لیس الشک فی بقاء الکلی مسبباً عنه، و ما یکون الشک فیه مسبباً عنه و هو کون الحادث طویلاً لیس مسبوقاً بالعدم حتی یکون مورداً للأصل.

و هذا الجواب مبنی علی عدم جریان الأصل فی العدم الأزلی، و أمّا إذا قلنا بجریانه کما هو الصحیح علی ما ذکرنا فی محلّه (1)، فلا مانع من جریان أصالة عدم کون الحادث طویلاً، و لذا بنینا فی الفقه علی عدم جریان استصحاب الکلی، للأصل السببی الحاکم علیه فی موارد منها (2): ما إذا شک فی کون نجسٍ بولاً أو عرق کافر مثلاً، فتنجس به شیء فغسل مرة واحدة، فلا محالة نشک فی بقاء النجاسة و ارتفاعها علی تقدیر اعتبار التعدد فی الغسل فی طهارة المتنجس بالبول، إلّا أنّه مع ذلک لا نقول بجریان الاستصحاب فی کلی النجاسة و وجوب الغسل مرةً ثانیة، لأنّه تجری أصالة عدم کون الحادث بولاً فنحکم بکفایة المرة، للعمومات الدالة علی کفایة الغسل مرةً واحدةً و خرج عنها البول بأدلة خاصة.

الثانی: ما ذکره أیضاً فی الکفایة (3): و هو أنّ بقاء الکلی عین بقاء الفرد الطویل، فانّ الکلی عین الفرد لا أنّه من لوازمه، فلا تکون هناک سببیة و مسببیة.

ص:126


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360 و ما بعدها
2- 2) راجع شرح العروة 3: 203 - 204
3- 3) کفایة الاُصول: 406

و فیه: أنّ العینیة لا تنفع، بل جریان الاستصحاب فی الکلی علی العینیة أولی بالاشکال منه علی السببیة.

الثالث: ما ذکره العلّامة النائینی (1)(قدس سره) و هو أنّ الأصل السببی معارض بمثله، فانّ أصالة عدم حدوث الفرد الطویل معارض بأصالة عدم حدوث الفرد القصیر، و أصالة عدم کون الحادث طویلاً معارض بأصالة عدم کون الحادث قصیراً، و بعد سقوط الأصل السببی للمعارضة تصل النوبة إلی الأصل المسببی، و هو استصحاب بقاء الکلی.

و فیه: أنّ دوران الأمر بین الفرد الطویل و القصیر یتصور علی وجهین:

الوجه الأوّل: أن یکون للفرد الطویل أثر مختص به و للفرد القصیر أیضاً أثر مختص به، و لهما أثر مشترک بینهما کما فی الرطوبة المرددة بین البول و المنی، فانّ الأثر المختص بالبول هو وجوب الوضوء و عدم کفایة الغسل للصلاة، و الأثر المختص بالمنی هو وجوب الغسل و عدم کفایة الوضوء، و عدم جواز المکث فی المسجد و عدم جواز العبور عن المسجدین، و الأثر المشترک هو حرمة مس کتابة القرآن، ففی مثل ذلک و إن کان ما ذکره من تعارض الاُصول صحیحاً، إلّا أنّه لا فائدة فی جریان الاستصحاب فی الکلی فی مورده، لوجوب الجمع بین الوضوء و الغسل فی المثال بمقتضی العلم الاجمالی، فان نفس العلم الاجمالی کافٍ فی وجوب إحراز الواقع، و لذا قلنا فی دوران الأمر بین المتباینین (2)بوجوب الاجتناب عن الجمیع للعلم الاجمالی، فهذا الاستصحاب مما لا یترتب علیه أثر.

ص:127


1- 1) أجود التقریرات 4: 92، فوائد الاُصول 4: 418
2- 2) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب، ص 403 و ما بعدها

الوجه الثانی: أن یکون لهما أثر مشترک و یکون للفرد الطویل أثر مختص به، فیکون من قبیل دوران الأمر بین الأقل و الأکثر، کما فی المثال الذی ذکرناه من کون نجسٍ مردداً بین البول و عرق الکافر، فانّ وجوب الغسل فی المرة الاُولی أثر مشترک فیه، و وجوب الغسل مرةً ثانیةً أثر لخصوص البول، ففی مثله لو جری الاستصحاب فی الکلی وجب الغسل مرةً ثانیة، و لو لم یجر کفی الغسل مرةً.

لکنّه لا یجری لحکومة الأصل السببی علیه، و هو أصالة عدم حدوث البول أو أصالة عدم کون الحادث بولاً، و لا تعارضها أصالة عدم کون الحادث عرق کافر أو أصالة عدم حدوثه، لعدم ترتب أثر علیها، إذ المفروض العلم بوجوب الغسل فی المرة الاُولی علی کل تقدیر، فاذن لا یجری الأصل فی القصیر حتی یعارض جریان الأصل فی الطویل. و أمّا إثبات حدوث الفرد الطویل بأصالة عدم حدوث الفرد القصیر، فهو متوقف علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به.

و ملخص الاشکال علی هذا الجواب: أنّه فی القسم الأوّل و إن کانت الاُصول السببیة متعارضة متساقطة، إلّا أنّه لا أثر لجریان الاستصحاب فی الکلی، لتنجز التکلیف بالعلم الاجمالی. و فی القسم الثانی یکون الأصل السببی حاکماً علی استصحاب الکلی و لا یکون له معارض، لعدم جریان الأصل فی الفرد القصیر لعدم ترتب الأثر علیه.

الرابع: ما ذکره أیضاً فی الکفایة (1)و جعله ثالثاً من الأجوبة، و هو أنّ الشک فی بقاء الکلی و إن سلّم کونه مسبباً عن الشک فی حدوث الفرد الطویل،

ص:128


1- 1) کفایة الاُصول: 406

إلّا أنّ مجرد السببیة لا تکفی فی حکومة الأصل السببی علی الأصل المسببی، بل المیزان فی الحکومة أن یکون ثبوت المشکوک الثانی أو انتفاؤه من الآثار الشرعیة للأصل السببی، لیکون الأصل السببی رافعاً للشک المسببی بالتعبد الشرعی، فلا یجری الأصل فیه، لانتفاء موضوعه و هو الشک بالتعبد الشرعی.

و الأوّل و هو ما کان ثبوت المشکوک الثانی من اللوازم الشرعیة للأصل السببی، کما فی استصحاب الطهارة بالنسبة إلی قاعدة الطهارة، فانّ استصحاب الطهارة یرفع الشک فی الطهارة و یثبتها شرعاً، فلا مجال لجریان قاعدة الطهارة، لانتفاء موضوعها و هو الشک بالتعبد الشرعی.

و الثانی و هو ما کان انتفاء المشکوک الثانی من الآثار الشرعیة للأصل السببی کما فی تطهیر ثوب متنجس بماء مستصحب الطهارة، فانّ طهارة الثوب المغسول به من الآثار الشرعیة لاستصحاب الطهارة فیه، فلا یبقی معه شک فی نجاسة الثوب لیجری فیها الاستصحاب، فانّها قد ارتفعت بالتعبد الشرعی، و هذا بخلاف المقام فانّ عدم بقاء الکلی لیس من الآثار الشرعیة لعدم حدوث الفرد الطویل، بل من لوازمه العقلیة، فلا حکومة لأصالة عدم حدوث الفرد الطویل علی استصحاب الکلی.

و هذا هو الجواب الصحیح، فلا ینبغی الاشکال فی جریان القسم الثانی من استصحاب الکلی.

ثمّ لا یخفی أن ما ذکرنا من جریان الاستصحاب فی الکلی إنّما هو فیما إذا لم یکن أصل یعیّن به الفرد، و إلّا فلا مجال لجریان الاستصحاب فی الکلی، کما إذا کان أحد محدثاً بالحدث الأصغر، فخرجت منه رطوبة مرددة بین البول و المنی ثمّ توضأ فشک فی بقاء الحدث، فمقتضی استصحاب الکلی و إن کان بقاء الحدث، إلّا أنّ الحدث الأصغر کان متیقناً، و بعد خروج الرطوبة المرددة یشک

ص:129

فی تبدله بالأکبر، فمقتضی الاستصحاب بقاء الأصغر و عدم تبدله بالأکبر، فلا یجری الاستصحاب فی الکلی، لتعین الفرد بالتعبد الشرعی، فیکفی الوضوء. نعم، من کان متطهراً ثمّ خرجت منه الرطوبة المرددة لا یجوز له الاکتفاء بالوضوء فقط، بل یجب علیه الجمع بین الوضوء و الغسل، فما ذکره صاحب العروة من عدم کفایة الوضوء فقط محمول علی هذه الصورة کما یظهر من مراجعة کلامه (1)(قدس سره) .

و لا یتوقف ما ذکرنا - من تعیّن الأصغر بالأصل و عدم جریان الاستصحاب فی الکلی - علی کون الحدث الأصغر و الأکبر من قبیل المتضادین بحیث لا یمکن اجتماعهما، بل الفرد یعیّن بالأصل علی جمیع الأقوال فیهما، فانّ الأقوال فیهما ثلاثة:

الأوّل: کونهما متضادین.

الثانی: کونهما شیئاً واحداً و إنّما الاختلاف بینهما فی القوّة و الضعف، فالأصغر مرتبة ضعیفة من الحدث، و الأکبر مرتبة قویة منه، کما قیل فی الفرق بین الوجوب و الاستحباب: إنّ الوجوب مرتبة قویة من الطلب و الاستحباب مرتبة ضعیفة منه.

الثالث: کونهما من قبیل المتخالفین بحیث یمکن اجتماعهما کالسواد و الحلاوة مثلاً.

فعلی الأوّل نقول حیث إنّ الأصغر کان متیقناً و شک فی تبدله بالأکبر فالأصل عدم تبدله به. و علی الثانی نقول الأصل عدم حدوث المرتبة القویة بعد کون المرتبة الضعیفة متیقنة. و علی الثالث نقول الأصل عدم اجتماع الأکبر

ص:130


1- 1) العروة الوثقی: 129 و 130 / فصل فی الاستبراء، المسألة 8 [ 458 ]

مع الأصغر، فعلی جمیع الأقوال یعیّن الفرد فلا مجال لجریان الاستصحاب فی الکلی.

بقی الکلام فی إشکال آخر علی استصحاب الکلی منسوب إلی السید الصدر (قدس سره) و هو المعروف بالشبهة العبائیة، و مبنی علی القول بطهارة الملاقی لأحد أطراف الشبهة المحصورة، و ملخص هذا الاشکال: أنّه لو علمنا إجمالاً بنجاسة أحد طرفی العباء ثم غسلنا أحد الطرفین، فلا إشکال فی أنّه لا یحکم بنجاسة الملاقی لهذا الطرف المغسول، للعلم بطهارته بعد الغسل، إمّا بالطهارة السابقة أو بالطهارة الحاصلة بالغسل، و کذا لا یحکم بنجاسة الملاقی للطرف الآخر، لأنّ المفروض عدم نجاسة الملاقی لأحد أطراف الشبهة المحصورة، ثمّ لو لاقی شیء مع الطرفین فلا بدّ من الحکم بعدم نجاسته أیضاً، لأنّه لاقی طاهراً یقینیاً و أحد طرفی الشبهة، و المفروض أنّ ملاقاة شیء منهما لا توجب النجاسة، مع أنّ مقتضی استصحاب الکلی هو الحکم بنجاسة الملاقی للطرفین، فلا بدّ من رفع الید عن جریان الاستصحاب فی الکلی، أو القول بنجاسة الملاقی لأحد أطراف الشبهة المحصورة، لعدم إمکان الجمع بینهما فی المقام.

و قد أجاب عنه المحقق النائینی (1)(قدس سره) بجوابین فی الدورتین:

الجواب الأوّل: أنّ الاستصحاب الجاری فی مثل العباء لیس من استصحاب الکلی فی شیء، لأن استصحاب الکلی إنّما هو فیما إذا کان الکلی المتیقن مردداً بین فردٍ من الصنف الطویل و فردٍ من الصنف القصیر، کالحیوان المردد بین البق و الفیل علی ما هو المعروف، بخلاف المقام فانّ التردد فیه فی خصوصیة محل النجس مع العلم بخصوصیة الفرد، و التردد فی خصوصیة المکان أو الزمان

ص:131


1- 1) فوائد الاُصول 4: 421 و 422، أجود التقریرات 4: 94 و 95

لا یوجب کلیة المتیقن، فلیس الشک حینئذ فی بقاء الکلی و ارتفاعه حتی یجری الاستصحاب فیه، بل الشک فی بقاء الفرد الحادث المردد من حیث المکان و ذکر لتوضیح مراده مثالین:

الأوّل: ما إذا علمنا بوجود زید فی الدار فانهدم الطرف الشرقی منها، فلو کان زید فیه فقد مات بانهدامه، و لو کان فی الطرف الغربی فهو حی، فحیاة زید و إن کانت مشکوکاً فیها إلّا أنّه لا مجال معه لاستصحاب الکلی، و المقام من هذا القبیل بعینه.

الثانی: ما إذا کان لزید درهم و اشتبه بین ثلاثة دراهم مثلاً، ثمّ تلف أحد الدراهم، فلا معنی لاستصحاب الکلی بالنسبة إلی درهم زید، فانّه جزئی و اشتبه بین التالف و الباقی.

و هذا الجواب غیر تام، فانّ الاشکال لیس فی تسمیة الاستصحاب الجاری فی مسألة العباء باستصحاب الکلی، بل الاشکال إنّما هو فی أنّ جریان استصحاب النجاسة لا یجتمع مع القول بطهارة الملاقی لأحد أطراف الشبهة، سواء کان الاستصحاب من قبیل استصحاب الکلی أو الجزئی، فکما أنّه لا مانع من استصحاب حیاة زید فی المثال الأوّل، کذلک لا مانع من جریان الاستصحاب فی مسألة العباء. و أمّا المثال الثانی فالاستصحاب فیه معارض بمثله، فانّ أصالة عدم تلف درهم زید معارض بأصالة عدم تلف درهم غیره، و لو فرض عدم الابتلاء بالمعارض لا مانع من جریان الاستصحاب فیه، کما إذا اشتبه خشبة زید مثلاً بین أخشاب لا مالک لها لکونها من المباحات الأصلیة فتلف أحدها، فتجری أصالة عدم تلف خشبة زید بلا معارض.

الجواب الثانی: أنّ الاستصحاب المدعی فی المقام لا یمکن جریانه فی مفاد کان الناقصة، بأن یشار إلی طرف معیّن من العباء و یقال: إنّ هذا الطرف کان

ص:132

نجساً و شک فی بقائها، فالاستصحاب یقتضی نجاسته، و ذلک لأن أحد طرفی العباء مقطوع الطهارة و الطرف الآخر مشکوک النجاسة من أوّل الأمر، و لیس لنا یقین بنجاسة طرف معیّن یشک فی بقائها لیجری الاستصحاب فیها.

نعم، یمکن إجراؤه فی مفاد کان التامة بأن یقال: إنّ النجاسة فی العباء کانت موجودة و شک فی ارتفاعها فالآن کما کانت، إلّا أنّه لا تترتب نجاسة الملاقی علی هذا الاستصحاب إلّا علی القول بالأصل المثبت، لأنّ الحکم بنجاسة الملاقی یتوقف علی نجاسة ما لاقاه و تحقق الملاقاة خارجاً، و من الظاهر أنّ استصحاب وجود النجاسة فی العباء لا یثبت ملاقاة النجس إلّا علی القول بالأصل المثبت، ضرورة أنّ الملاقاة لیست من الآثار الشرعیة لبقاء النجاسة، بل من الآثار العقلیة، وعلیه فلا تثبت نجاسة الملاقی للعباء.

و نظیر ذلک ما ذکره الشیخ (1)(قدس سره) فی استصحاب الکریة فیما إذا غسلنا متنجساً بماء یشک فی بقائه علی الکریة، من أنّه إن اُجری الاستصحاب فی مفاد کان الناقصة بأن یقال: إنّ هذا الماء کان کراً فالآن کما کان، فیحکم بطهارة المتنجس المغسول به، لأن طهارته تتوقف علی أمرین: کریة الماء، و الغسل فیه، و ثبت الأوّل بالاستصحاب و الثانی بالوجدان، فیحکم بطهارته، بخلاف ما إذا اُجری الاستصحاب فی مفاد کان التامة بأن یقال: کان الکر موجوداً و الآن کما کان، فانّه لا یترتب علی هذا الاستصحاب الحکم بطهارة المتنجس إلّا علی القول بالأصل المثبت، لأنّ المعلوم بالوجدان هو غسله بهذا الماء، و کریته لیست من اللوازم الشرعیة لوجود الکر، بل من اللوازم العقلیة له.

و فی هذا الجواب أیضاً مناقشة ظاهرة، إذ یمکن جریان الاستصحاب فی

ص:133


1- 1) فرائد الاُصول 2: 660، و راجع کتاب الطهارة 1: 161

مفاد کان الناقصة مع عدم تعیین موضع النجاسة، بأن نشیر إلی الموضع الواقعی و نقول: خیط من هذا العباء کان نجساً و الآن کما کان، أو نقول: طرف من هذا العباء کان نجساً و الآن کما کان، فهذا الخیط أو الطرف محکوم بالنجاسة للاستصحاب، و الملاقاة ثابتة بالوجدان، إذ المفروض تحقق الملاقاة مع طرفی العباء، فیحکم بنجاسة الملاقی لا محالة.

و ما ذکره (قدس سره) - من أنّه لا یمکن جریان الاستصحاب بنحو مفاد کان الناقصة، لأن أحد طرفی العباء مقطوع الطهارة و الطرف الآخر مشکوک النجاسة من أوّل الأمر - جارٍ فی جمیع صور استصحاب الکلی، لعدم العلم بالخصوصیة فی جمیعها، ففی مسألة دوران الأمر بین الحدث الأکبر و الأصغر یکون الحدث الأصغر مقطوع الارتفاع بعد الوضوء، و الحدث الأکبر مشکوک الحدوث من أوّل الأمر، و هذا غیر مانع عن جریان الاستصحاب فی الکلی، لتمامیة أرکانه من الیقین و الشک.

فالانصاف فی مثل مسألة العباء هو الحکم بنجاسة الملاقی لا لرفع الید عن الحکم بطهارة الملاقی لأحد أطراف الشبهة المحصورة علی ما ذکره السید الصدر (قدس سره) من أنّه علی القول بجریان استصحاب الکلی لا بدّ من رفع الید عن الحکم بطهارة الملاقی لأحد أطراف الشبهة، بل لعدم جریان القاعدة التی نحکم لأجلها بطهارة الملاقی فی المقام، لأنّ الحکم بطهارة الملاقی إمّا أن یکون لاستصحاب الطهارة فی الملاقی، و إمّا أن یکون لجریان الاستصحاب الموضوعی و هو أصالة عدم ملاقاته النجس. و کیف کان یکون الأصل الجاری فی الملاقی فی مثل مسألة العباء محکوماً باستصحاب النجاسة فی العباء، فمن آثار هذا الاستصحاب هو الحکم بنجاسة الملاقی.

و لا منافاة بین الحکم بطهارة الملاقی فی سائر المقامات و الحکم بنجاسته فی

ص:134

مثل المقام، للأصل الحاکم علی الأصل الجاری فی الملاقی، فانّ التفکیک فی الاُصول کثیر جداً، فبعد ملاقاة الماء مثلاً لجمیع أطراف العباء نقول: إنّ الماء قد لاقی شیئاً کان نجساً، فیحکم ببقائه علی النجاسة للاستصحاب فیحکم بنجاسة الماء، فتسمیة هذه المسألة بالشبهة العبائیة لیست علی ما ینبغی.

ثمّ إنّ هنا فرعین لا بأس بالاشارة إلیهما:

الفرع الأوّل: إذا علمنا بنجاسة شیء فعلاً، و شککنا فی أنّ نجاسته ذاتیة غیر قابلة للتطهیر أو عرضیة قابلة له، کما إذا علمنا بأنّ هذا الثوب من الصوف نجس فعلاً، و لکن لا ندری أنّ نجاسته لکونه من صوف الخنزیر أو لملاقاة البول مثلاً، فعلی القول بجریان الاستصحاب فی العدم الأزلی کما هو المختار، نحکم بعدم کونه من صوف الخنزیر و بطهارته بعد الغسل. و أمّا علی القول بعدم جریان الاستصحاب فی العدم الأزلی فیحکم بنجاسته بعد الغسل لاستصحاب کلی النجاسة، لدوران النجاسة حینئذ بین فرد مقطوع الارتفاع بعد الغسل و فرد متیقن البقاء.

الفرع الثانی: إذا علمنا بطهارة شیء فعلاً لقاعدة الطهارة ثمّ عرضت له النجاسة فطهّرناه، فشککنا فی ارتفاعها لاحتمال کون النجاسة ذاتیة غیر قابلة للتطهیر، کما فی الصابون الذی یؤتی به من الخارج و یحتمل کونه مصنوعاً من شحم الخنزیر و المیتة، فانّه محکوم بالطهارة فعلاً لقاعدة الطهارة، فاذا عرضت له النجاسة فغسلناه، فلا محالة نشک فی طهارته، لاحتمال کونه مصنوعاً من نجس العین، و لکنّه مع ذلک محکوم بالطهارة بعد الغسل، و لا مجال لجریان استصحاب الکلی حتی علی القول بعدم جریان الاستصحاب فی العدم الأزلی، لأنّه قبل طروء النجاسة العرضیة علیه کان محکوماً بالطهارة لقاعدة الطهارة، و بعد کونه طاهراً بالتعبد الشرعی یجری علیه أحکام الطاهر، و من جملتها أنّه

ص:135

یطهر من النجاسة العرضیة بالتطهیر الشرعی، و بالجملة بعد الحکم بکونه طاهراً بالتعبد الشرعی یدخل تحت العمومات الدالة علی أنّ المتنجسات تطهر بوصول المطر أو الماء الجاری إلیها، فلا مجال لجریان استصحاب الکلی، لکونه محکوماً بالأصل الموضوعی. هذا تمام الکلام فی القسم الثانی من استصحاب الکلی.

و أمّا القسم الثالث: فقد یتوهم جریان الاستصحاب فیه، بدعوی تمامیة أرکانه من الیقین و الشک بالنسبة إلی الکلی. و اختار الشیخ (قدس سره) (1)التفصیل بین احتمال حدوث فرد آخر مقارن مع حدوث الفرد المعلوم، و احتمال حدوثه مقارناً مع ارتفاع الفرد الأوّل، فقال بجریان الاستصحاب فی الأوّل دون الثانی، بدعوی أنّه فی الصورة الاُولی یکون الکلی المعلوم سابقاً مردداً بین أن یکون وجوده علی نحو لا یرتفع بارتفاع الفرد المعلوم ارتفاعه، و أن یکون علی نحو یرتفع بارتفاع ذلک الفرد، فیحتمل کون الثابت فی الآن اللاحق عین الموجود سابقاً، فیجری الاستصحاب فیه، بخلاف الصورة الثانیة، فانّ الکلی المعلوم سابقاً قد ارتفع یقیناً، و وجوده فی ضمن فرد آخر مشکوک الحدوث من الأوّل، فلا یمکن جریان الاستصحاب فیه.

و الصحیح عدم جریان الاستصحاب فی الصورتین، لأنّ الکلی لا وجود له إلّا فی ضمن الفرد، فهو حین وجوده متخصص بإحدی الخصوصیات الفردیة، فالعلم بوجود فردٍ معیّن یوجب العلم بحدوث الکلی بنحو الانحصار، أی یوجب العلم بوجود الکلی المتخصص بخصوصیة هذا الفرد، و أمّا وجود الکلی المتخصص بخصوصیة فرد آخر، فلم یکن معلوماً لنا، فما هو المعلوم لنا قد ارتفع یقیناً،

ص:136


1- 1) فرائد الاُصول 2: 640

و ما هو محتمل البقاء لم یکن معلوماً لنا، فلا یکون الشک متعلقاً ببقاء ما تعلق به الیقین، فلا یجری فیه الاستصحاب.

و بما ذکرناه من البیان ظهر الفرق بین القسم الثانی و القسم الثالث، فانّ الیقین فی القسم الثالث قد تعلق بوجود الکلی المتخصص بخصوصیة معینة، و قد ارتفع هذا الوجود یقیناً. و ما هو محتمل للبقاء فهو وجود الکلی المتخصص بخصوصیة اُخری الذی لم یکن لنا علم به، فیختلف متعلق الیقین و الشک، و هذا بخلاف القسم الثانی، فانّ المعلوم فیه هو وجود الکلی المردد بین الخصوصیتین، فیحتمل بقاء هذا الوجود بعینه، فیکون متعلق الیقین و الشک واحداً، فلا مانع من جریان الاستصحاب فیه. و بما ذکرناه عرفت ما فی کلام الشیخ (قدس سره) من التفصیل، هذا.

و ربّما یقال نقضاً علی الشیخ (قدس سره) : إنّه إذا قام أحد من النوم و احتمل جنابته فی حال النوم، لم یجز له الدخول فی الصلاة مع الوضوء بناءً علی جریان الاستصحاب فی الصورة الاُولی من القسم الثالث من استصحاب الکلی، و ذلک لجریان استصحاب الحدث حینئذ بعد الوضوء، لاحتمال اقتران الحدث الأصغر مع الجنابة، و هی لا ترتفع بالوضوء، و لا یلتزم بهذا الحکم الشیخ (قدس سره) و لا غیره، فانّ کفایة الوضوء حینئذ من الواضحات، و هذا یکشف عن عدم جریان الاستصحاب فی القسم الثالث مطلقاً.

و لکن الانصاف عدم ورود هذا النقض علی الشیخ (قدس سره) و ذلک لأنّ الواجب علی المحدث هو الوضوء، لقوله تعالی: «إِذا قُمْتُمْ إِلَی اَلصَّلاةِ فَاغْسِلُوا. . .» 1 و الجنب خارج من هذا العموم و یجب علیه الغسل لقوله تعالی:

ص:137

«وَ إِنْ کُنْتُمْ جُنُباً فَاطَّهَّرُوا. . .» 1 فیکون وجوب الوضوء مختصاً بغیر الجنب، فانّ التقسیم قاطع للشرکة، فالمکلف بالوضوء هو کل محدث لا یکون جنباً، فهذا الذی قام من نومه و یحتمل کونه جنباً حین النوم تجری فی حقّه أصالة عدم تحقق الجنابة، فکونه محدثاً محرزٌ بالوجدان، و کونه غیر جنب محرز بالتعبد الشرعی، فیدخل تحت قوله تعالی: «فَاغْسِلُوا وُجُوهَکُمْ. . .» فیکون الوضوء فی حقه رافعاً للحدث، و لا مجال لجریان الاستصحاب فی الکلی، لکونه محکوماً بالأصل الموضوعی.

ثمّ إنّه قد استثنی الشیخ (قدس سره) (1)صورة اُخری من القسم الثالث و التزم بجریان الاستصحاب فیها، و هی ما یتسامح فیه العرف، فیعدّون الفرد اللاحق مع الفرد السابق کالمستمر الواحد، کما إذا علم السواد الشدید فی محل و شک فی تبدله بسواد ضعیف أو بالبیاض، فیستصحب مطلق السواد، و کذا لو کان الشخص فی مرتبة عالیة من العدالة، و شک فی تبدلها بالفسق أو بمرتبة نازلة من العدالة، فیجری الاستصحاب فی مطلق العدالة.

و فیه: أنّ جریان الاستصحاب فی مثل الأمثلة المذکورة و إن کان مما لا إشکال فیه، إلّا أنّه لا یصح عدّه من القسم الثالث من استصحاب الکلی، فانّه بعد کون الفرد اللاحق هو الفرد السابق بنظر العرف و کون الشدة و الضعف من الحالات، یکون الاستصحاب من الاستصحاب الجاری فی الفرد، أو القسم الأوّل من استصحاب الکلی إذا کان الأثر له لا لخصوصیة الفرد.

ص:138


1- 2) فرائد الاُصول 2: 640 و 641

ثمّ إنّ الفاضل التونی (قدس سره) (1)رد تمسک المشهور فی الحکم بنجاسة الجلد المطروح باستصحاب عدم التذکیة بما حاصله: أنّ عدم التذکیة لازم لأمرین: الحیاة، و الموت بحتف الأنف، و الموجب للنجاسة لیس هذا اللازم من حیث هو، بل ملزومه الثانی أعنی به الموت حتف الأنف، فعدم التذکیة لازم أعم لموجب النجاسة، فهو قد یتحقق فی فرض الحیاة، و قد یتحقق فی فرض الموت بحتف الأنف، و من المعلوم أنّ ما علم ثبوته فی الزمان السابق هو الأوّل، و المفروض أنّه غیر باقٍ فی الزمان الثانی. نعم، یحتمل عدم تذکیة الحیوان الذی هو لازم لموته حتف أنفه، و من الظاهر أنّه غیر متیقن الثبوت، فلا یجری الاستصحاب فیه. و المتمسک بهذا الاستصحاب لیس إلّا کمن تمسک باستصحاب بقاء الضاحک المتحقق بوجود زید فی الدار لاثبات وجود عمرو فیها، مع القطع بخروج زید عنها، و فساده غنی عن البیان، انتهی.

و أجاب عنه الشیخ (قدس سره) (2)بأنّ نظر المشهور إلی أنّ الحرمة و النجاسة قد رتّبتا فی الشرع علی مجرد عدم التذکیة، کما یرشد إلیه قوله تعالی: «إِلاّ ما ذَکَّیْتُمْ» 3 الظاهر فی أنّ المحرّم هو لحم الحیوان الذی لم تقع علیه التذکیة، و کذا قوله تعالی: «وَ لا تَأْکُلُوا مِمّا لَمْ یُذْکَرِ اِسْمُ اَللّهِ عَلَیْهِ. . .» 4 و فی ذیل موثقة ابن بکیر: «إذا کان ذکیاً ذکّاه الذبح» (3)و غیرها من الآیات و الروایات الدالة علی

ص:139


1- 1) الوافیة: 210
2- 2) فرائد الاُصول 2: 641 و 642
3- 5) الوسائل 4: 345 / أبواب لباس المصلی ب 2 ح 1

ترتب الحرمة و النجاسة علی عدم التذکیة. و لا ینافی ذلک ما دل علی کون حکم النجاسة مرتباً علی موضوع المیتة بمقتضی أدلة نجاسة المیتة، لأنّ المیتة عبارة عن کل ما لم یذکّ، فانّ التذکیة أمر شرعی توقیفی، فما عدا المذکی میتة، هذا ملخص جواب الشیخ (قدس سره) .

و فیه: أنّ کلام الفاضل التونی ناظر إلی خصوص النجاسة، و المترتب علی عدم تذکیة الحیوان فی الآیات و الروایات هو حرمة الأکل و عدم جواز الصلاة فیه، و لا ملازمة بینهما و بین النجاسة، فانّ جملةً من أجزاء الحیوان المذکی یحرم أکلها مع أنّها طاهرة، و لا تجوز الصلاة فی شعر غیر المأکول من الحیوان مع طهارته فی الأکثر. و أمّا النجاسة فهی ثابتة لعنوان المیتة، و الموت فی عرف المتشرعة علی ما صرح به فی المصباح المنیر (1)زهاق النفس المستند إلی سبب غیر شرعی، کخروج الروح بحتف الأنف أو بالضرب أو بشق البطن و نحوها، وعلیه یکون الموت أمراً وجودیاً، فعند الشک فیه یجری استصحاب عدمه، و لا یمکن إثباته باستصحاب عدم التذکیة. نعم، لو کانت المیتة عبارة عما مات و لم یستند موته إلی السبب الشرعی، لصح جریان استصحاب عدم التذکیة لاثبات النجاسة، لکنّه غیر ثابت، بل الصحیح عدمه.

فما ذکره الفاضل التونی (قدس سره) من عدم صحة إثبات نجاسة الجلد المطروح باستصحاب عدم التذکیة متین جداً، و قد تقدّم تفصیل ذلک فی بحث البراءة فراجع (2)، هذا تمام الکلام فی القسم الثالث.

ص:140


1- 1) المصباح المنیر: 584
2- 2) الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 361 - 362

و أمّا القسم الرابع: و هو ما إذا علمنا بوجود عنوانین یحتمل انطباقهما علی فرد واحد علی ما مثلنا به، فالظاهر أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فیه، لتمامیة أرکانه من الیقین و الشک، فانّ أحد العنوانین و إن ارتفع یقیناً، إلّا أنّ لنا یقیناً بوجود الکلی فی ضمن عنوان آخر و نشک فی ارتفاعه، لاحتمال انطباقه علی فرد آخر غیر الفرد المرتفع یقیناً، فبعد الیقین بوجود الکلی المشار إلیه و الشک فی ارتفاعه، لا مانع من جریان الاستصحاب فیه.

نعم، قد یبتلی هذا الاستصحاب بالمعارض کما فیما ذکرنا من المثال، و هو أنّه إذا علمنا بالجنابة لیلة الخمیس مثلاً و قد اغتسلنا منها، ثمّ رأینا منیاً فی ثوبنا یوم الجمعة، فنعلم بکوننا جنباً حین خروج هذا المنی، و لکن نحتمل أن یکون هذا المنی من الجنابة التی قد اغتسلنا منها، و أن یکون من غیرها، فاستصحاب کلی الجنابة مع إلغاء الخصوصیة و إن کان جاریاً فی نفسه، إلّا أنّه معارض باستصحاب الطهارة الشخصیة، فانّا علی یقین بالطهارة حین ما اغتسلنا من الجنابة و لا یقین بارتفاعها، لاحتمال کون المنی المرئی من تلک الجنابة، فیقع التعارض بینه و بین استصحاب الجنابة فیتساقطان، و لا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر. و أمّا فیما لا معارض له کما إذا علمنا بوجود زید فی الدار و بوجود متکلم فیها یحتمل انطباقه علی زید و علی غیره، فلا مانع من جریان استصحاب وجود الانسان الکلی فیها، مع القطع بخروج زید عنها إذا کان له أثر شرعی.

و بالجملة: کلامنا إنّما هو فی جریان الاستصحاب فی نفسه مع قطع النظر عن المعارض، و قد عرفت أنّ جریانه هو الصحیح. و أمّا عدم الجریان من

ص:141

جهة الابتلاء بالمعارض فهو مشترک فیه بین هذا القسم و الأقسام الاُخر، فانّ الاستصحاب فیها أیضاً قد یبتلی بالمعارض فلا یکون جاریاً.

و قد یفصّل فی جریان الاستصحاب فی هذا القسم بین ما إذا علم بوجود فردین و شک فی تعاقبهما و عدمه، و بین ما إذا لم یعلم به، بل علم بوجود عنوانین یحتمل انطباقهما علی فردین و علی فرد واحد، فالتزم فی الأوّل بجریان الاستصحاب دون الثانی.

مثال الأوّل: ما إذا علم أحد بوضوءین و بحدث، و لکن لا یدری أنّ الوضوء الثانی کان تجدیدیاً لیکون الحدث بعدهما و باقیاً فعلاً، أو کان رافعاً للحدث لیکون متطهراً فعلاً، فالوضوء الأوّل فی هذا الفرض قد انتقض بالحدث یقیناً، و إنّما الشک فی بقاء الطهارة حین الوضوء الثانی لاحتمال کونه بعد الحدث، و حیث إنّ هذا الشخص متیقن بالطهارة حینه إمّا بسببیة الوضوء الأوّل لو کان تجدیدیاً، و إمّا بسببیته لو کان رافعاً للحدث، و شاک فی ارتفاعها، فلا مانع من استصحابها.

و کذا الحال فیما إذا علم بالجماع مثلاً مرتین و بغسل واحد، لکن لا یدری أنّ الجماع الثانی وقع بعد الاغتسال حتی یکون جنباً بالفعل، أو قبله لیکون متطهراً بالفعل، فهو یعلم بارتفاع الجنابة الحاصلة بالجماع الأوّل بالغسل، و یشک فی بقاء الجنابة حال الجماع الثانی، لاحتمال حدوثه بعد الغسل، و حیث إنّه یعلم بجنابته حین الجماع الثانی و یشک فی ارتفاعها، فلا مانع من استصحابها.

و هذا بخلاف الصورة الثانیة، و هی ما إذا لم یعلم بوجود فردین، و لکنّه یعلم بعنوانین یحتمل انطباقهما علی فرد واحد، کمن رأی فی ثوبه منیاً و احتمل أنّه من جنابة اُخری غیر التی اغتسل منها، فانّه لا یجری فیه الاستصحاب، لأنّ

ص:142

الجنابة المتیقنة قد ارتفعت یقیناً، و الجنابة الاُخری مشکوکة الحدوث من الأوّل، هذا.

و لکنّ الانصاف جریان الاستصحاب فی الصورتین، و الفرق المذکور لیس بفارق فیما هو ملاک الاستصحاب من تعلق الیقین و الشک بأمر واحد، و ذلک لأنّ الکلی متیقن حین الیقین بوجود العنوان الثانی، و ارتفاعه مشکوک فیه لاحتمال انطباق العنوان الثانی علی فردٍ آخر غیر الفرد المرتفع یقیناً، و ما ذکره من أنّ أحد الفردین مرتفع یقیناً و الفرد الآخر مشکوک الحدوث إنّما یقدح فی جریان الاستصحاب فی الفرد دون الکلی، لتمامیة أرکانه من الیقین فی الحدوث و الشک فی البقاء بالنسبة إلی الکلی.

و لعل وجه الفرق بین الصورتین ما یظهر من عبارته بل هو مصرّح به من أنّه فی فرض العلم بوجود فردین یکون وجود الکلی متیقناً حین وجود الفرد الثانی إمّا بوجود الفرد الأوّل أو بوجود الفرد الثانی، و ارتفاعه مشکوک فیه لاحتمال کون وجوده بوجود الفرد الثانی، فیجری الاستصحاب فی الکلی، و هذا بخلاف الصورة الثانیة فانّه لا علم فیها إلّا بوجود فردٍ واحدٍ و هو متیقن الارتفاع، و الفرد الآخر مشکوک الحدوث و الأصل عدمه، فالشک فی بقاء الکلی مسبب عن الشک فی حدوث الفرد الآخر و هو مدفوع بالأصل، فلا مجال لاستصحاب الکلی لکونه مرتفعاً بالتعبد الشرعی.

و الجواب عن ذلک یظهر مما ذکرناه (1)فی دفع الاشکال عن القسم الثانی من استصحاب الکلی، و ملخص ما ذکرنا هناک: أنّ منشأ الشک فی بقاء الکلی لیس هو الشک فی حدوث الفرد الطویل، بل منشؤه الشک فی أنّ الحادث هل هو

ص:143


1- 1) فی ص 125 - 129

الفرد الطویل أو القصیر، و لا یجری فیه أصل یرفع به الشک فی بقاء الکلی (1). مضافاً إلی أنّ بقاء الکلی لیس من الآثار الشرعیة لحدوث الفرد الطویل حتی ینفی بالأصل.

ففی المقام نقول: إنّ منشأ الشک فی بقاء الکلی لیس هو الشک فی حدوث الفرد الآخر، بل منشؤه هو الشک فی أنّ الحادث بهذا العنوان هل هو الفرد المرتفع یقیناً أو غیره، فالشک فی بقاء الجنابة فی المثال نشأ من الشک فی أنّ الجنابة الموجودة حال خروج المنی المرئی فی الثوب هل هی الجنابة التی قد ارتفعت، أو أنّها غیرها، و لا یجری أصل یرتفع به الشک فی بقاء الکلی. مضافاً إلی أنّ بقاء الکلی لیس من الآثار الشرعیة لحدوث فردٍ آخر لیحکم بعدم بقائه بأصالة عدم حدوث فردٍ آخر، وعلیه فلا مانع من جریان استصحاب بقاء الکلی.

و ربّما یقال بعدم جریان الاستصحاب فی هذا القسم من أقسام استصحاب الکلی، نظراً إلی أنّه لا بدّ فی جریان الاستصحاب من إحراز صدق عنوان نقض الیقین بالشک علی رفع الید عن الیقین السابق، و فی المقام لم یحرز هذا، لأنّه بعد الیقین بارتفاع الفرد المتیقن و احتمال انطباق العنوان الآخر علیه، یحتمل أن یکون رفع الید عن الیقین به من نقض الیقین بالیقین، فلا یمکن التمسک بحرمة نقض الیقین بالشک، فانّه من التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة.

و جوابه: أنّ احتمال الانطباق إنّما هو فی نفس العنوان لا بوصف أنّه متیقن، فانّه بهذا الوصف یستحیل انطباقه علی الفرد الأوّل بالضرورة، ففی المثال

ص:144


1- 1) [ ذکر (قدس سره) هناک أنّ هذا الجواب لا یتم علی المختار من جریان استصحاب العدم الأزلی فلاحظ ]

المتقدم إنّما نحتمل انطباق نفس عنوان المتکلم علی زید، إلّا أنّه بوصف أنّه متیقن لا یحتمل أن ینطبق علیه، فبعد الیقین بوجود المتکلم فی الدار لا یرتفع هذا الیقین بالیقین بخروج زید عنها، بل الشک فی بقائه فیها موجود بالوجدان، فلا مانع من جریان الاستصحاب فیه.

و بالجملة: الشبهة المصداقیة غیر متصورة فی الاُصول العملیة، لأنّ موضوعها الیقین و الشک، و هما من الاُمور الوجدانیة، فامّا أن یکونا موجودین أو لا، فلا معنی لاحتمال الیقین و احتمال أن یکون رفع الید من الیقین السابق من نقض الیقین بالیقین.

و نظیر المقام ما إذا علمنا بموت شخص معیّن و احتمل أنّه هو المجتهد الذی نقلّده، فهل یصح أن یقال: إنّه لا یمکن جریان استصحاب حیاة المجتهد لاحتمال أن یکون هذا الشخص الذی تیقّنا بموته منطبقاً علیه، فنحتمل أن یکون رفع الید عن الیقین بحیاته من نقض الیقین بالیقین، مع أنّ الیقین بحیاة المجتهد و الشک فی بقائها موجودان بالوجدان، فکما لا مانع من جریان الاستصحاب فیها لتمامیة أرکانه، فکذا فی المقام بلا فرق بینهما.

التنبیه الخامس

فی جریان الاستصحاب فی التدریجیات. و یقع الکلام فیه فی مقامین، المقام الأوّل: فی الزمان. و المقام الثانی: فی غیره من التدریجیات کالحرکة.

أمّا المقام الأوّل: فتفصیل الکلام فیه أنّا إذا قلنا بأنّ الزمان موجود واحد مستمر متقوّم بالانصرام، و لذا یعبّر عنه بغیر القار، فلا مانع من جریان

ص:145

الاستصحاب فیه، لوحدة القضیة المتیقنة و المشکوکة بالدقة العقلیة فضلاً عن نظر العرف، فاذا شککنا فی بقاء النهار مثلاً یجری استصحاب وجوده بلا إشکال.

و إن قلنا بأنّ الزمان مرکب من الآنات الصغیرة المنصرمة، نظیر ما ذکره بعضهم من ترکب الأجسام من الأجرام الصغیرة غیر القابلة للتجزئة، فلا مانع من جریان الاستصحاب فیه أیضاً، لوحدة القضیة المتیقنة و المشکوکة بنظر العرف. و المدار فی جریان الاستصحاب علی وحدة الموضوع بنظر العرف لا بالدقة العقلیة.

و هذا المسلک و إن کان باطلاً فی نفسه، لأن بعض الأدلة الدالة علی إبطال الجزء الذی لا یتجزأ یبطله أیضاً، إلّا أنّ الالتزام به لا یمنع من جریان الاستصحاب فی الزمان.

هذا کلّه بالنسبة إلی الآثار المترتبة علی نفس الزمان، و أمّا الآثار المترتبة علی عدم ضدّه کجواز الأکل و الشرب فی لیالی شهر رمضان المترتب علی عدم طلوع الفجر، لقوله تعالی: «وَ کُلُوا وَ اِشْرَبُوا حَتّی یَتَبَیَّنَ لَکُمُ اَلْخَیْطُ اَلْأَبْیَضُ مِنَ اَلْخَیْطِ اَلْأَسْوَدِ. . .» 1 فلا اشکال فی ترتبها باستصحاب عدم الضد، فاذا شک فی طلوع الفجر فلا إشکال فی جریان استصحاب عدمه حتی علی القول بعدم جریانه فی الزمان.

و من هذا القبیل ما ورد من الروایات الدالة علی امتداد وقت صلاة الظهرین إلی غروب الشمس، و امتداد وقت صلاة العشاءین إلی انتصاف اللیل، فاذا

ص:146

شک فی الغروب أو انتصاف اللیل یجری استصحاب العدم بلا إشکال. و هذا الاستصحاب فی الحقیقة خارج عن محل الکلام، لأنّ الکلام إنّما هو فی استصحاب نفس الزمان بالنسبة إلی الآثار المترتبة علیه، و أمّا جریان استصحاب العدم عند الشک فی الحدوث فلا یفرق الحال فیه بین الزمان و غیره.

ثمّ إنّ ما ذکرناه من عدم المانع فی جریان الاستصحاب فی الزمان إنّما هو فیما إذا کان الزمان متمحضاً فی الشرطیة، بأن کان شرطاً للحکم الشرعی من التکلیف أو الوضع. و أمّا إذا کان قیداً لمتعلق التکلیف کما إذا کان ظرفاً للواجب مثلاً، کما إذا أمر المولی بالامساک الواقع فی النهار، فاذا شک فی بقاء النهار، ففی جریان الاستصحاب فیه إشکال، لأنّه باستصحاب النهار لا یثبت وقوع الامساک فی النهار إلّا علی القول بالأصل المثبت، فانّ وقوع الامساک فی النهار لازم عقلی لبقاء النهار.

و لذا عدل الشیخ (1)و تبعه المحقق النائینی (2)(قدس سره) عن جریان الاستصحاب فی الزمان فی مثله إلی جریانه فی الحکم، بأن نقول بعد الشک فی بقاء النهار: إنّ وجوب الامساک الواقع فی النهار کان ثابتاً قبل هذا، فالآن کما کان.

و هذا العدول مما لا یسمن و لا یفید فی دفع الاشکال، لأن استصحاب الحکم إن کان یمکن به إثبات أنّ الامساک واقع فی النهار، فیمکن إثباته باستصحاب الزمان، لأنّه باستصحابه یترتب الحکم و هو الوجوب، و باثباته

ص:147


1- 1) فرائد الاُصول 2: 645
2- 2) أجود التقریرات 4: 103 و ما بعدها

یثبت أنّ الامساک واقع فی النهار علی الفرض، فلا نحتاج إلی العدول إلی جریان الاستصحاب فی الحکم، بل لا یصح جریانه فیه، لأنّ الشک فیه مسبب عن الشک فی الزمان، و جریان الاستصحاب فیه یرفع الشک فی الحکم، و إن کان استصحاب الحکم لا یمکن إثبات وقوع الامساک فی النهار به، لکونه من الأصل المثبت، لأنّ بقاء النهار لازم عقلی لبقاء وجوب الامساک الواقع فی النهار، بمعنی أنّ العقل یحکم بعد أمر المولی بوجوب الامساک الواقع فی النهار بأنّ النهار باقٍ لا محالة، فالعدول غیر مفید فی دفع الاشکال.

و من هنا عدل صاحب الکفایة (قدس سره) عن جریان الاستصحاب فی الزمان و عن جریانه فی الحکم إلی جریانه فی فعل المکلف المقید بالزمان، بأن یقال بعد الشک فی بقاء النهار: إنّ الامساک قبل هذا کان واقعاً فی النهار و الآن کما کان (1).

و هذا الاستصحاب و إن کان جاریاً فی مثل الامساک، إلّا أنّه غیر جارٍ فی جمیع موارد الشک فی الزمان، فانّه من أخّر صلاة الظهرین حتی شک فی بقاء النهار، لا یمکنه إجراء الاستصحاب فی الفعل بأن یقال: الصلاة قبل هذا کانت واقعة فی النهار و الآن کما کانت، إذ المفروض أنّ الصلاة لم تکن موجودةً إلی الآن، اللّهمّ إلّا أن یتشبث بذیل الاستصحاب التعلیقی، فیقال: لو اُتی بالصلاة قبل هذا لکانت واقعة فی النهار، فالآن کما کانت. و لکنّ الاستصحاب التعلیقی مع عدم صحته فی نفسه مختص عند قائله بالأحکام، فلا یجری فی الموضوعات کما یأتی التعرض له قریباً (2)إن شاء اللّه تعالی.

ص:148


1- 1) کفایة الاُصول: 409
2- 2) فی ص 161 و ما بعدها

فهذه الوجوه التی ذکرها هؤلاء الأعلام لا تفید فی دفع الاشکال، فلا بدّ من بیان وجه آخر و هو یحتاج إلی ذکر مقدمة: و هی أنّ الموضوع المرکب علی قسمین:

فتارة یکون الموضوع مرکباً من المعروض و عرضه کالماء الکر، فانّه موضوع للاعتصام و عدم الانفعال، فلا بدّ فی ترتب الحکم علی هذا الموضوع من إثبات العارض و المعروض بنحو مفاد کان الناقصة، إمّا بالوجدان أو بالتعبد، فاذا شککنا فی بقاء کریة الماء لا یجدی جریان الاستصحاب فی مفاد کان التامة، بأن یقال: الکریة کانت موجودة و الآن کما کانت، فان موضوع عدم الانفعال لیس هو الماء و وجود الکریة و لو فی غیر الماء، بل الموضوع له کریة الماء و هی لا تثبت باستصحاب الکریة فی مفاد کان التامة، إلّا علی القول بالأصل المثبت، فلا بدّ حینئذ من إجراء الاستصحاب فی مفاد کان الناقصة بأن یقال: هذا الماء کان کراً فالآن کما کان.

و اُخری یکون الموضوع مرکباً بنحو الاجتماع فی الوجود من دون أن یکون أحدهما وصفاً للآخر، کما إذا اُخذ الموضوع مرکباً من جوهرین مثل زید و عمرو، أو من عرضین - سواء کان أحدهما قائماً بموضوع و الآخر قائماً بموضوع آخر کما فی صلاة الجماعة فانّ الموضوع لصحة الجماعة اجتماع رکوعین فی زمان واحد أحدهما قائم بالإمام و الآخر قائم بالمأموم، أو کانا قائمین بموضوع واحد کالاجتهاد و العدالة المأخوذین فی موضوع جواز التقلید - أو مرکباً من جوهر و عرض قائم بموضوع آخر، ففی جمیع هذه الصور یکون الموضوع هو مجرد اجتماع الأمرین فی الوجود و لا یعقل اتصاف أحدهما بالآخر، فلا بدّ فی ترتب الحکم علی مثل هذا الموضوع المرکب من إحراز کلا الأمرین، إمّا بالوجدان أو

ص:149

بالتعبد، فاذا شک فی أحدهما یکفی جریان الاستصحاب فیه بنحو مفاد کان التامة بلا احتیاج إلی جریانه فی مفاد کان الناقصة، بل لا یصح جریانه فیه، لما ذکرناه من عدم معقولیة اتصاف أحدهما بالآخر.

و من هذا القبیل الصلاة و الطهارة، فانّ کلاً منهما فعل للمکلف و عرض من أعراضه، و لا معنی لاتصاف أحدهما بالآخر، و الموضوع هو مجرد اجتماعهما فی الوجود الخارجی، فاذا شک فی بقاء الطهارة یکفی جریان الاستصحاب فیها بنحو مفاد کان التامة فیحرز الموضوع المرکب من الصلاة و الطهارة، أحدهما بالوجدان و هو الصلاة و الآخر بالتعبد الشرعی و هو الطهارة.

إذا عرفت ذلک فنقول: إنّ اعتبار الزمان قیداً لشیء من هذا القبیل، فان معنی الامساک النهاری هو اجتماع الامساک مع النهار فی الوجود، إذ النهار موجود من الموجودات الخارجیة، و الامساک عرض قائم بالمکلف، فلا معنی لاتصاف أحدهما بالآخر، فاذا شک فی بقاء النهار یکفی جریان الاستصحاب فیه بنحو مفاد کان التامة، و لا یکون من الأصل المثبت فی شیء. نعم، لو أردنا إثبات اتصاف الامساک بکونه نهاریاً باستصحاب النهار بنحو مفاد کان التامة، کان من الأصل المثبت، لکنّه لا نحتاج إلیه، بل لا معنی له علی ما ذکرناه.

نعم، قد یؤخذ فی لسان الدلیل الشرعی عنوان انتزاعی موضوعاً لحکم من الأحکام کالتقدم و التأخر و التقارن، فاذا شک فی بقاء الزمان فباستصحابه لا یمکن إثبات هذا العنوان إلّا علی القول بالأصل المثبت، و لا اختصاص له باستصحاب الزمان، بل یجری فی غیره أیضاً، فاذا کان الموضوع لارث الولد تأخر موته عن موت أبیه و علمنا بموت والده فی شهر رمضان مثلاً، و شککنا فی أنّ موت الولد کان متأخراً عنه أم لا، فباستصحاب حیاة الولد لا یمکن إثبات عنوان التأخر إلّا علی القول بالأصل المثبت.

ص:150

فالمتحصل مما ذکرناه فی المقام: صحة جریان الاستصحاب فی الزمان مطلقاً.

المقام الثانی: فی جریان الاستصحاب فی غیر الزمان من التدریجیات، و هو علی قسمین: لأنّ الأمر التدریجی إمّا أن یکون مثل الزمان بحیث یکون تقدّمه بالانصرام و الانقضاء، و لا یمکن اجتماع جزءین منه فی زمان واحد، بل یوجد جزء منه و ینعدم فیوجد جزء آخر، و یعبّر عنه بغیر القار کالحرکة و الجریان و التکلم و نحوها. و إمّا أن یکون بنفسه غیر منصرم و له ثبات فی نفسه، و لکنّه من حیث تقیده بالزمان یکون غیر قارّ، فکونه غیر قارّ إنّما هو باعتبار قیده و هو الزمان، کما إذا أمر المولی بالقیام إلی الظهر أو بالجلوس إلی المغرب مثلاً.

أمّا القسم الأوّل: فقد ظهر الکلام فیه مما ذکرنا فی الزمان، لأنّه إن قلنا بکون الحرکة المتصلة موجوداً واحداً، و أنّ الاتصال مساوق للوحدة، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب فیها، حتی بناءً علی اعتبار وحدة الموضوع بالدقة العقلیة فضلاً عن اعتبار الوحدة العرفیة. و إن قلنا بکون الحرکة مرکبة من الحرکات الیسیرة الکثیرة بحیث یکون کل جزء من الحرکة موجوداً منحازاً عن الجزء الآخر، فلا ینبغی الاشکال فی جریان الاستصحاب فیها أیضاً، لکون الموضوع واحداً بنظر العرف و إن کان متعدداً بالدقة العقلیة.

ثمّ إنّه بناءً علی ما ذکرناه (1)من عدم اختصاص حجیة الاستصحاب بموارد الشک فی الرافع یجری الاستصحاب فی الحرکة، سواء کان الشک فی بقائها مستنداً إلی الشک فی المقتضی کما إذا علمنا بحرکة زید من النجف إلی الکوفة و شککنا فی أنّه قاصد للحرکة إلیها فقط أو إلی الحلة أیضاً، فبعد الوصول إلی الکوفة

ص:151


1- 1) فی ص 30.35

نشک فی بقاء الحرکة من جهة الشک فی المقتضی، أو کان الشک فی بقاء الحرکة مستنداً إلی الشک فی الرافع کما إذا علمنا بکونه قاصداً للحلة و لکن لا ندری أنّه هل عرض له مانع أم لا.

أو کان الشک فی بقاء الحرکة مستنداً إلی احتمال حدوث المقتضی الجدید مع العلم بارتفاع المقتضی الأوّل کما إذا علمنا بأنّه کان قاصداً للکوفة فقط لکن نحتمل حدوث البداء له فی الحرکة إلی الحلة، فاحتمال بقاء الحرکة مستند إلی احتمال حدوث المقتضی الجدید.

و تجری هذه الصور الثلاث عند الشک فی بقاء الجریان و السیلان أیضاً، فانّ الشک فی بقاء جریان الماء مثلاً أو سیلان الدم فی باب الحیض تارةً یکون مستنداً إلی الشک فی المقتضی کما إذا شککنا فی بقاء الجریان من جهة الشک فی بقاء المادة للماء، و اُخری یکون مستنداً إلی الشک فی الرافع کما إذا علمنا بقاء الماء و شککنا فی بقاء الجریان لاحتمال حدوث مانع منه، و ثالثةً یکون مستنداً إلی احتمال حدوث مادة اُخری مع العلم بانتفاء المادة الاُولی، فیجری الاستصحاب فی جمیع هذه الصور.

و منع العلّامة النائینی (1)(قدس سره) عن جریان الاستصحاب فی القسم الثالث، بدعوی أنّ الحافظ للوحدة فی الاُمور التدریجیة غیر القارّة کالحرکة هو الداعی، فمع وحدة الداعی تکون الحرکة واحدةً، و مع تعدده تکون الحرکة متعددةً، و حیث إنّ الداعی الأوّل قد انتفی فی القسم الثالث یقیناً، فتکون الحرکة الحادثة بداعٍ آخر علی تقدیر وجودها غیر الحرکة الاُولی، فلا یصح جریان الاستصحاب لاختلاف القضیة المتیقنة و المشکوکة.

ص:152


1- 1) أجود التقریرات 4: 108 و 109، فوائد الاُصول 4: 440 و 441

و قد ظهر جوابه مما ذکرنا، فانّ الحافظ للوحدة لیس هو الداعی بل هو الاتصال، فما لم یتخلل العدم فالحرکة واحدة و إن کان حدوثها بداعٍ و بقاؤها بداعٍ آخر، و إذا تخلل العدم کانت الحرکة متعددةً و إن کان الداعی واحداً. و قد نقضنا علیه (قدس سره) فی الدورة السابقة بالسجدة، فمن سجد فی الصلاة بداعی الامتثال ثمّ بعد إتمام الذکر بقی فی السجدة آناً ما للاستراحة مثلاً، فهل یمکن القول ببطلان الصلاة لأجل زیادة السجدة.

و ربّما یتوهّم فی المقام أنّ الاستصحاب فی هذا القسم و إن کان جاریاً فی نفسه إلّا أنّه محکوم بأصل آخر، فانّ الشک فی بقاء الحرکة مسبب عن الشک فی حدوث داعٍ آخر و الأصل عدمه.

و فساد هذا التوهم أوضح من أن یخفی، فانّ ارتفاع الحرکة لیس من الآثار الشرعیة لعدم حدوث الداعی الآخر، فلا یمکن إثبات ارتفاعها بأصالة عدم حدوثه إلّا علی القول بالأصل المثبت.

فتحصّل: أنّ الصحیح جریان الاستصحاب فی جمیع الصور الثلاث ما لم یتخلل العدم، و مع تخلله لا یبقی موضوع لجریانه.

ثمّ إنّه ذکر صاحب الکفایة (1)(قدس سره) أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی مثل الحرکة و لو بعد تخلل العدم إذا کان یسیراً، لأنّ المناط فی الاستصحاب هو الوحدة العرفیة و لا یضر السکون القلیل بوحدة الحرکة عرفاً.

و فیه: أنّ بقاء الموضوع فی الاستصحاب و إن لم یکن مبنیاً علی الدقة العقلیة بل علی المسامحة العرفیة، و نظر العرف أوسع من لحاظ العقل فی أکثر

ص:153


1- 1) کفایة الاُصول: 408

الموارد، إلّا أنّه لا فرق بین العقل و العرف فی المقام، فالمتحرک إذا سکن و لو قلیلاً لا یصدق علیه أنّه متحرک عرفاً، لصدق الساکن علیه حینئذ، و لا یمکن اجتماع عنوانی الساکن و المتحرک فی نظر العرف أیضاً، وعلیه فلو تحرک بعد السکون لا یقال عرفاً إنّه متحرک بحرکة واحدة، بل یقال إنّه متحرک بحرکة اُخری غیر الاُولی، فلو شککنا فی الحرکة بعد السکون لا یمکن جریان الاستصحاب، لأنّ الحرکة الاُولی قد ارتفعت یقیناً، و الحرکة الثانیة مشکوکة الحدوث.

نعم، قد یؤخذ فی موضوع الحکم عنوان لا یضر فی صدقه السکون فی الجملة کعنوان المسافر، فانّ القعود لرفع التعب مثلاً بل النزول فی المنازل غیر قادح فی صدق عنوان المسافر فضلاً عن السکون ساعة أو ساعتین، فاذا شک فی بقاء السفر لا إشکال فی جریان الاستصحاب فیه و لو بعد السکون، بخلاف ما إذا اُخذ عنوان الحرکة فی موضوع الحکم فانّه لا یجری الاستصحاب بعد السکون، بل یجری فیه استصحاب السکون، و یجری جمیع ما ذکرناه من جریان الاستصحاب فی الحرکة ما لم یتخلل العدم و عدمه بعد السکون فی مثل الجریان و السیلان، فلا نحتاج إلی الاعادة.

بقی الکلام فی جریان الاستصحاب فی التکلم، و لا یخفی أنّه یمتاز عمّا قبله بعد الاشتراک معه فی کونه موجوداً غیر قارّ بأنّه لیست له وحدة حقیقیة من جهة تخلل السکوت و لو بقدر التنفس فی أثنائه لا محالة بحسب العادة، نعم له الوحدة الاعتباریة، فتعدّ عدّة من الجملات موجوداً واحداً باعتبار أنّها قصیدة واحدة أو سورة واحدة مثلاً، و تکفی فی جریان الاستصحاب الوحدة الاعتباریة، فاذا شرع أحد بقراءة قصیدة مثلاً، ثمّ شککنا فی فراغه عنها لم یکن مانع من جریان استصحابها، سواء کان الشک مستنداً إلی الشک فی المقتضی کما إذا

ص:154

کانت القصیدة مرددةً بین القصیرة و الطویلة فلم یعلم أنّها کانت قصیرة فهی لم تبق أم هی طویلة فباقیة، أو کان الشک مستنداً إلی الشک فی الرافع کما إذا علمنا بعدم تمامیة القصیدة و لکن شککنا فی حدوث مانع خارجی عن إتمامها، و ذلک لما ذکرناه (1)من عدم اختصاص حجیة الاستصحاب بموارد الشک فی الرافع.

و کذا الکلام فی الصلاة فانّها و إن کانت مرکبةً من أشیاء مختلفة، فبعضها من مقولة الکیف المسموع کالقراءة، و بعضها من مقولة الوضع کالرکوع و هکذا، إلّا أنّ لها وحدةً اعتباریةً، فانّ الشارع قد اعتبر عدّة أشیاء شیئاً واحداً و سمّاه بالصلاة، فاذا شرع أحد فی الصلاة و شککنا فی الفراغ عنها، لم یکن مانع من جریان استصحابها و الحکم ببقائها، سواء کان الشک فی المقتضی کما إذا کان الشک فی بقاء الصلاة لکون الصلاة مرددةً بین الثنائیة و الرباعیة مثلاً، أو کان الشک فی الرافع کما إذا شککنا فی بقائها لاحتمال حدوث قاطع کالرعاف مثلاً.

و أمّا القسم الثانی من الزمانی: و هو ما یکون له الثبات فی نفسه و لکنّه قیّد بالزمان فی لسان الدلیل کالامساک المقید بالنهار، فقد یکون الشک فیه من جهة الشبهة الموضوعیة، و قد یکون من جهة الشبهة الحکمیة.

أمّا القسم الأوّل: فتارة یکون الفعل فیه مقیداً بعدم مجیء زمان کما إذا کان الامساک مقیداً بعدم غروب الشمس، أو کان جواز الأکل و الشرب فی شهر رمضان مقیداً بعدم طلوع الفجر، وعلیه فلا إشکال فی جریان الاستصحاب العدمی، فباستصحاب عدم غروب الشمس یحکم بوجوب الامساک، کما أنّه باستصحاب عدم طلوع الفجر یحکم بجواز الأکل و الشرب. و اُخری یکون

ص:155


1- 1) فی ص 30 - 35

الفعل مقیداً فی لسان الدلیل بوجود الزمان لا بعدم ضدّه کما إذا کان الامساک مقیداً بالنهار و جواز الأکل و الشرب مقیداً باللیل، فیجری الاستصحاب فی نفس الزمان علی ما تقدّم (1).

و أمّا القسم الثانی: و هو ما کان الشک فیه فی بقاء الحکم لشبهة حکمیة، فقد یکون الشک فیه لشبهة مفهومیة کما إذا شککنا فی أنّ الغروب الذی جعل غایةً لوجوب الامساک هل هو عبارة عن استتار القرص، أو عن ذهاب الحمرة المشرقیة، و قد یکون الشک فیه لتعارض الأدلة کما فی آخر وقت العشاءین لتردده بین انتصاف اللیل کما هو المشهور أو طلوع الفجر کما ذهب إلیه بعض، مع الالتزام بحرمة التأخیر عمداً عن نصف اللیل.

و کیف کان، فذهب الشیخ (2)و تبعه جماعة ممن تأخر عنه منهم صاحب الکفایة (3)(قدس سره) إلی أنّ الزمان إذا اُخذ قیداً للفعل فلا یجری الاستصحاب فیه، و إذا اُخذ ظرفاً فلا مانع من جریانه. و لکنّ المحقق النائینی (4)(قدس سره) أنکر جریان الاستصحاب فی کلا التقدیرین، لما اختاره سابقاً من عدم جریان الاستصحاب فی الشک فی المقتضی مع تفسیره بالشک فی استعداد الشیء للبقاء فی نفسه بلا حدوث شیء موجب لانعدامه. و الشک فی بقاء اللیل و النهار من قبیل الشک فی المقتضی بالمعنی المذکور، فانّ الزمان المحدود کاللیل و النهار مما یرتفع بنفسه بلا احتیاج إلی وجود رافع.

ص:156


1- 1) فی ص 145 و ما بعدها
2- 2) فرائد الاُصول 2: 648 و 649
3- 3) کفایة الاُصول: 409
4- 4) أجود التقریرات 4: 109 و 110

و هذا الکلام صحیح لو تمّ المبنی المذکور، لکنّه غیر تام لما تقدّم (1)من أنّ أخبار الاستصحاب لا تختص بالشک فی الرافع، فلا مانع من جریان الاستصحاب من هذه الجهة.

نعم، هنا جهة اُخری تقتضی عدم جریان الاستصحاب فی أمثال المقام و هی أنّ الاهمال فی مقام الثبوت غیر معقول کما مرّ غیر مرّة، فالأمر بشیء إمّا أن یکون مطلقاً و إمّا أن یکون مقیداً بزمان خاص و لا تتصور الواسطة بینهما، و معنی کونه مقیداً بذلک الزمان الخاص عدم وجوبه بعده، فأخذ الزمان ظرفاً للمأمور به - بحیث لا ینتفی المأمور به بانتفائه قبالاً لأخذه قیداً للمأمور به - مما لا یرجع إلی معنیً معقول، فانّ الزمان بنفسه ظرف لا یحتاج إلی الجعل التشریعی، فاذا اُخذ زمان خاص فی المأمور به فلا محالة یکون قیداً له، فلا معنی للفرق بین کون الزمان قیداً أو ظرفاً، فانّ أخذه ظرفاً لیس إلّا عبارة اُخری عن کونه قیداً، فاذا شککنا فی بقاء هذا الزمان و ارتفاعه من جهة الشبهة المفهومیة أو لتعارض الأدلة، لا یمکن جریان الاستصحاب لا الاستصحاب الحکمی و لا الموضوعی.

أمّا الاستصحاب الحکمی، فلکونه مشروطاً باحراز بقاء الموضوع و هو مشکوک فیه علی الفرض، فانّ الوجوب تعلق بالامساک الواقع فی النهار، فمع الشک فی بقاء النهار کیف یمکن استصحاب الوجوب، فانّ موضوع القضیة المتیقنة هو الامساک فی النهار، و موضوع القضیة المشکوکة هو الامساک فی جزء من الزمان یشک فی کونه من النهار، فیکون التمسک بقوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» لاثبات وجوب الامساک فیه تمسکاً بالعام فی الشبهة المصداقیة.

ص:157


1- 1) فی ص 30 - 35

و أمّا الاستصحاب الموضوعی بمعنی الحکم ببقاء النهار، فلأنّه لیس لنا یقین و شک تعلقا بشیء واحد حتی نجری الاستصحاب فیه، بل لنا یقینان: یقین باستتار القرص و یقین بعدم ذهاب الحمرة المشرقیة، فأیّ موضوع یشک فی بقائه بعد العلم بحدوثه حتی یکون مجریً للاستصحاب. فاذن لا شک لنا إلّا فی مفهوم اللفظ، و من الظاهر أنّه لا معنی لجریان الاستصحاب فیه.

و نظیر المقام ما إذا شککنا فی معنی العدالة و أنّها عبارة عن ترک الکبائر فقط أو هو مع ترک الصغائر، فاذا کان زید عادلاً یقیناً فارتکب صغیرةً، نشک فی بقاء عدالته للشبهة المفهومیة، فلا معنی لجریان الاستصحاب الموضوعی، لعدم الشک فی شیء من الموضوع حتی یجری فیه الاستصحاب، فانّ ارتکابه الصغیرة معلوم، و ارتکابه الکبیرة معلوم الانتفاء، فلیس هنا شیء یشک فی بقائه لیجری فیه الاستصحاب. و قد صرّح الشیخ (1)(قدس سره) فی بعض تحقیقاته بعدم جریان الاستصحاب الموضوعی فی موارد الشبهة المفهومیة.

و ربّما یتوهّم فی المقام جریان الاستصحاب فی الغایة بوصف کونها غایة، فانّ الغایة المجعولة الشرعیة مشکوکة الحدوث و الأصل عدم تحققها.

و فیه: أنّ استصحاب عدم تحقق الغایة بوصف کونها غایةً لیس إلّا عبارة اُخری عن استصحاب الحکم، فان عدم الغایة بوصف کونها غایةً عبارة عن بقاء الحکم، فاستصحابه هو استصحاب الحکم، فیجری فیه الاشکال المتقدم، هذا کلّه فی الشبهة الحکمیة مع کون الشک فی الحکم ناشئاً من الشک فی المفهوم أو من تعارض الأدلة.

ص:158


1- 1) فرائد الاُصول 2: 605 و لاحظ 692

و أمّا إذا کان الشک فی الحکم ناشئاً من احتمال حدوث تکلیف آخر مع الیقین بتحقق الغایة، کما إذا علمنا بوجوب الجلوس إلی الزوال و علمنا بتحقق الزوال، و شککنا فی وجوب الجلوس بعد الزوال لاحتمال حدوث تکلیف جدید، فقد یستفاد من طی کلام الشیخ (1)(قدس سره) عدم جریان استصحاب وجود التکلیف فیه، بل یجری فیه استصحاب عدم التکلیف، لأنّ الشک فی حدوث تکلیف جدید، و الأصل عدمه.

و أنکر المحقق النائینی (2)(قدس سره) کلا الاستصحابین و قال: لا یجری استصحاب الوجود و لا استصحاب العدم، بل لا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر من البراءة أو الاشتغال. أمّا عدم جریان استصحاب الوجود، فلارتفاع التکلیف السابق یقیناً، فلو ثبت وجوبٌ بعد الغایة فهو تکلیف آخر. و أمّا عدم جریان استصحاب العدم، فلأنّه إن اُرید به استصحاب عدم المجعول - أی الحکم - فهو و إن کان معدوماً سابقاً إلّا أنّه بعدم موضوعه، و لا یجری الاستصحاب فی العدم الأزلی الثابت عند عدم موضوعه المعبّر عنه بالعدم المحمولی، و إنّما یجری فی العدم المنتسب إلی المحمول بعد العلم بوجود موضوعه المعبّر عنه بالعدم النعتی. و إن اُرید به استصحاب عدم الجعل، حیث إنّ جعل وجوب الجلوس بعد الزوال مشکوک فیه و الأصل عدمه، فلا أثر لهذا الاستصحاب إلّا الحکم بعدم المجعول، و إثبات عدم المجعول باستصحاب عدم الجعل یتوقف علی القول بالأصل المثبت، فانّ عدم المجعول من لوازم عدم الجعل.

و فیه: أنّه یمکن اختیار کل من الشقین: أمّا الشق الأوّل، فلما عرفت فی

ص:159


1- 1) فرائد الاُصول 2: 648 و 649
2- 2) أجود التقریرات 4: 112 و 113، فوائد الاُصول 4: 445 - 448

بحث العام و الخاص (1)من أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی الأعدام الأزلیة. و أمّا الشق الثانی، فلأنّه لا فرق بین الجعل و المجعول إلّا بالاعتبار، نظیر الفرق بین الماهیة و الوجود أو الایجاد و الوجود، فلا یکون استصحاب عدم الجعل لاثبات عدم المجعول من الأصل المثبت فی شیء.

فالتحقیق ما ذکره الشیخ (قدس سره) من جریان استصحاب عدم التکلیف فی المقام، فلا تصل النوبة إلی البراءة أو الاشتغال.

بقی هنا شیء و هو أنّه لو کان الحکم مقیداً بالزمان، و شککنا فی بقاء الحکم بعد الغایة لاحتمال کون التقید بالزمان من باب تعدد المطلوب لیبقی طلب الطبیعة بعد حصول الغایة، فهل یجری فیه الاستصحاب أم لا؟

الظاهر جریانه مع الغض عما ذکرنا سابقاً (2)من عدم جریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة الإلهیة، و الوجه فی ذلک: أنّ تعلق طبیعی الوجوب بالجامع بین المطلق و المقید معلوم علی الفرض، و التردد إنّما هو فی أنّ الطلب متعلق بالمطلق و إیقاعه فی الزمان الخاص مطلوب آخر لیکون الطلب باقیاً بعد مضیه، أو أنّه متعلق بالمقید بالزمان الخاص لیکون مرتفعاً بمضیه، وعلیه فیجری فیه الاستصحاب، و یکون من القسم الثانی من أقسام استصحاب الکلی.

و من ثمرات جریان هذا الاستصحاب تبعیة القضاء للأداء و عدم الاحتیاج إلی أمر جدید، و لیکن هذا نقضاً علی المشهور حیث إنّهم قائلون بجریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة، و بجریان الاستصحاب فی القسم الثانی من

ص:160


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360 و ما بعدها
2- 2) فی ص 42 و ما بعدها

الکلی و مع ذلک یقولون إنّ القضاء لیس تابعاً للأداء بل هو بأمر جدید. نعم، علی المسلک المختار من عدم جریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة لا یجری الاستصحاب هنا أیضاً، فیحتاج القضاء إلی أمر جدید. هذا تمام الکلام فی جریان الاستصحاب فی التدریجیات من الزمان و الزمانیات.

التنبیه السادس

فی الاستصحاب التعلیقی، اعلم أنّ الحکم تارةً یکون فعلیاً من جمیع الجهات، و اُخری یکون فعلیاً من بعض الجهات دون بعض، و یعبّر عن الثانی بالحکم التعلیقی مرةً و بالحکم التقدیری اُخری، کما یعبّر عن الأوّل بالحکم التنجیزی.

و الکلام فی جریان الاستصحاب فی الحکم التعلیقی إنّما هو بعد الفراغ عن جریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة التنجیزیة، لأنّه مع الالتزام بعدم جریان الاستصحاب فیها - کما هو المختار - کان البحث عن جریان الاستصحاب فی الأحکام التعلیقیة ساقطاً.

و قبل التکلم فی جریان الاستصحاب التعلیقی و عدمه لا بدّ من بیان مقدمة، و هی أنّ العناوین المأخوذة فی موضوعات الأحکام علی أقسام:

فتارةً یکون أخذ العنوان لمجرد الاشارة إلی حقیقة المعنون بلا دخل للعنوان فی ثبوت الحکم، بحیث یفهم العرف من نفس الدلیل الدال علی الحکم أنّ الحکم ثابت لهذا الموضوع مع تبدل العنوان المأخوذ بعنوان آخر، کعنوان الحنطة و الشعیر مثلاً فانّه إذا دلّ دلیل علی أنّ الحنطة حلال، یستفاد منه عرفاً

ص:161

أنّ الحلیة ثابتة لحقیقة الحنطة و لو مع تبدل هذا العنوان کما إذا صار دقیقاً ثمّ عجیناً ثمّ خبزاً، فیستفاد من حلیتها الحلیة فی جمیع هذه التبدلات، ففی مثل ذلک لا نشک فی بقاء الحکم فی حال من الحالات حتی نحتاج إلی الاستصحاب.

و اُخری یکون الأمر بعکس ذلک - أی یفهم العرف من نفس الدلیل أنّ الحکم دائر مدار العنوان فیرتفع بارتفاعه - کما فی موارد الاستحالة کاستحالة الکلب ملحاً و نحوها من موارد الاستحالات. و قد یستفاد ذلک فی غیر موارد الاستحالة کما فی حرمة الخمر فانّها تابعة لصدق عنوانه، فاذا تبدل عنوانه لم یحتمل بقاء حکمه، ففی أمثال ذلک نقطع بارتفاع الحکم بمجرد تبدل العنوان، فلا تصل النوبة إلی الاستصحاب.

و ثالثةً لا یستفاد أحد الأمرین من نفس الدلیل، فنشک فی بقاء الحکم بعد تبدل العنوان لاحتمال مدخلیة العنوان فی ترتب الحکم، و هذا کالتغیر المأخوذ فی نجاسة الماء، فانّه لا یعلم أنّ النجاسة دائرة مدار التغیر حدوثاً و بقاءً، أو أنّها باقیة بعد زوال التغیر أیضاً لکونه علةً لحدوثها فقط. و هذا القسم هو محل الکلام فی جریان الاستصحاب.

و ظهر بما ذکرنا من تحقیق موارد الاستصحاب التعلیقی أنّ تمثیلهم له بماء الزبیب غیر صحیح، فانّ الاستصحاب إنّما هو فیما إذا تبدلت حالة من حالات الموضوع فشک فی بقاء حکمه، و المقام لیس کذلک، إذ لیس المأخوذ فی دلیل الحرمة هو عنوان العنب لیجری استصحاب الحرمة بعد کونه زبیباً، بل المأخوذ فیه هو عصیر العنب و هو الماء المخلوق فی کامن ذاته بقدرة اللّه تعالی، فانّ العصیر ما یعصر من الشیء من الماء، و بعد الجفاف و صیرورته زبیباً لا یبقی ماؤه الذی کان موضوعاً للحرمة بعد الغلیان. و أمّا عصیر الزبیب فلیس هو إلّا ماء آخر خارج عن حقیقته و صار حلواً بمجاورته، فموضوع

ص:162

الحرمة غیر باقٍ لیکون الشک شکاً فی بقاء حکمه فیجری فیه الاستصحاب.

و بعد الغض عن المناقشة فی المثال نقول: إنّ الشک فی بقاء الحکم الشرعی یتصور علی وجوه ثلاثة لا رابع لها:

الأوّل: ما إذا کان الشک فی بقاء الحکم الکلی فی مرحلة الجعل لاحتمال النسخ.

الثانی: ما إذا کان الشک فی بقاء الحکم الجزئی لاحتمال عروض تغیر فی موضوعه الخارجی و یعبّر عنه بالشبهة الموضوعیة، کما إذا علمنا بطهارة ثوب و احتملنا نجاسته لاحتمال ملاقاته البول مثلاً.

الثالث: ما إذا کان الشک فی بقاء الحکم الکلی المجعول لأجل الشک فی سعة موضوعه و ضیقه فی مقام الجعل، و یعبّر عنه بالشبهة الحکمیة، کما إذا شککنا فی حرمة وطء الحائض بعد انقطاع الدم و قبل الاغتسال لاحتمال أن یکون الموضوع لحرمة الوطء خصوص المرأة حال رؤیتها الدم، أو المحدث بحدث الحیض، لیعمّ من لم تغتسل بعد و إن انقطع الدم عنها.

أمّا القسم الأوّل، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب التعلیقی فیه إذا قلنا بجریان الاستصحاب التنجیزی فیه، فکما إذا شککنا فی بقاء حرمة الخمر لاحتمال النسخ یجری استصحاب عدم النسخ، کذلک إذا شککنا فی بقاء حکمه التعلیقی کوجوب الحد علی من شربه یجری استصحاب عدم النسخ أیضاً، و لکنّا سنذکر (1)عدم صحة جریان الاستصحاب فی موارد الشک فی النسخ مطلقاً.

ص:163


1- 1) فی التنبیه السابع ص 175

و کذا القسم الثانی، فانّه مع الشک فی بقاء الموضوع الخارجی علی ما کان علیه، یحکم ببقائه علی ما کان بمقتضی الاستصحاب، و یترتب علیه جمیع أحکامه المنجّزة و المعلّقة.

إنّما الکلام فی القسم الثالث، و الظاهر ابتناء هذا البحث علی أنّ القیود المأخوذة فی الحکم هل هی راجعة إلی نفس الحکم و لا دخل لها بالموضوع، أو راجعة إلی الموضوع، فعلی تقدیر القول برجوعها إلی نفس الحکم، یکون الحکم الثابت للموضوع حصة خاصة من الحکم، فیثبت الحکم عند تحقق موضوعه، فاذا وجد العنب فی الخارج فی مفروض المثال، کان الحکم بحرمته الخاصة فعلیاً لا محالة، فلا مانع من جریان الاستصحاب فیه عند الشک فی بقائه.

و أمّا علی تقدیر القول برجوعها إلی الموضوع، فلا مجال لجریان الاستصحاب فیه لکون الموضوع حینئذ مرکباً من العصیر و غلیانه. و فعلیة الحکم المترتب علی الموضوع المرکب متوقفة علی وجود موضوعه بتمام أجزائه، لأن نسبة الحکم إلی موضوعه نسبة المعلول إلی علته، و لا یمکن تحقق المعلول إلّا بعد تحقق العلة بما لها من الأجزاء، فوجود أحد جزأی الموضوع بمنزلة العدم، لعدم ترتب الحکم علیه، فلم یتحقق حکم حتی نشک فی بقائه لیکون مورداً للاستصحاب.

و حیث إنّ الصحیح فی القیود هو کونها راجعةً إلی الموضوع علی ما ذکرنا فی مبحث الواجب المشروط (1)، فلا مجال لجریان الاستصحاب فی المقام.

و لا فرق فیما ذکرناه من کون القیود راجعةً إلی الموضوع بحسب اللب بین أن

ص:164


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 167

یکون القید مذکوراً فی الکلام بعنوان الوصف، کما إذا قال المولی یجب الحج علی المستطیع، أو بعنوان الشرط کما إذا قال یجب الحج علی المکلف إن استطاع. نعم، بینهما فرق من جهة ثبوت المفهوم فی الثانی دون الأوّل، لکنّه لا دخل له فیما نحن فیه من کون القید راجعاً إلی الموضوع دون الحکم.

فتحصّل مما ذکرناه: عدم تمامیة الاستصحاب التعلیقی.

نعم، هنا شیء و هو أنّه إذا کان الحکم مترتباً علی الموضوع المرکب و وجد أحد أجزائه، فیحکم العقل بأنّه إن وجد جزؤه الآخر، لترتب علیه الأثر، و هذا - مع کونه حکماً عقلیاً - معلوم البقاء فی کل مرکب وجد أحد أجزائه، فلا معنی لاستصحابه.

و بالجملة: جریان الاستصحاب التعلیقی متوقف علی القول بکون القیود راجعةً إلی الحکم، و هو فی غایة السقوط علی ما تقدّم فی مبحث الواجب المشروط، فلا یبقی مجال للاستصحاب التعلیقی.

و لعلّه لذلک عدل الشیخ (1)(قدس سره) عن الاستصحاب التعلیقی فی مسألة العصیر الزبیبی إلی جریان الاستصحاب التنجیزی فی السببیة، بدعوی أنّ الغلیان حال العنبیة کان سبباً للحرمة، فالاستصحاب یقتضی بقاء السببیة حال الزبیبیة أیضاً. و هذه السببیة لم تکن معلّقةً علی تحقق الغلیان فی الخارج حتی یقال: إنّ استصحاب السببیة أیضاً من الاستصحاب التعلیقی، و ذلک لأنّ السببیة مستفادة من حکم الشارع بأنّ العصیر یحرم إذا غلا، و من المعلوم أنّ صدق القضیة الشرطیة لا یتوقف علی صدق الطرفین.

ص:165


1- 1) فرائد الاُصول 2: 654

و فیه: أنّ السببیة من الأحکام الوضعیة، و قد التزم الشیخ (1)(قدس سره) بأنّ الأحکام الوضعیة بأجمعها منتزعة من الأحکام التکلیفیة، فلا معنی للالتزام بعدم جریان الاستصحاب فی منشأ الانتزاع و هو التکلیف، و جریان الاستصحاب فی الأمر الانتزاعی و هو السببیة مع أنّ الأمر الانتزاعی تابع لمنشإ الانتزاع. و کذا الحال علی مسلکنا، فانّا و إن قلنا بأنّ بعض الأحکام الوضعیة مجعول بالاستقلال علی ما تقدّم تفصیله (2)، إلّا أنّه قد ذکرنا أنّ السببیة و الشرطیة و الملازمة من الاُمور الانتزاعیة قطعاً، و تنتزع السببیة و الشرطیة عن تقیید الحکم بشیء فی مقام الجعل، و قد ذکرنا أنّ الفرق بین السبب و الشرط مجرد اصطلاح، فانّهم یعبّرون عن القید المأخوذ فی التکلیف بالشرط، فیقولون: إنّ الاستطاعة شرط لوجوب الحج، و عن القید المأخوذ فی الوضع بالسبب، فیقولون: العقد سبب للزوجیة أو الملکیة.

و بالجملة: بعد الالتزام بکون الأحکام الوضعیة منتزعةً من الأحکام التکلیفیة، لا معنی لاستصحاب السببیة، و المفروض فی المقام عدم تحقق التکلیف الفعلی حتی تنتزع منه السببیة، هذا مضافاً إلی أنّه لا یمکن جریان الاستصحاب فی السببیة و لو قیل بأنّها من المجعولات المستقلة، و ذلک لأنّ الشک فی بقاء السببیة إن کان فی بقائها فی مرحلة الجعل لاحتمال النسخ، فلا إشکال فی جریان استصحاب عدم النسخ فیه، و لکنّه خارج عن محل الکلام، و إن کان فی بقائها بالنسبة إلی مرتبة الفعلیة، فلم تتحقق السببیة الفعلیة بعد حتی نشک فی بقائها، لأنّ السببیة الفعلیة إنّما هی بعد تمامیة الموضوع بأجزائه،

ص:166


1- 1) فرائد الاُصول 2: 601 - 603
2- 2) فی ص 93 و ما بعدها

و المفروض فی المقام عدم تحقق بعض أجزائه و هو الغلیان، فالتحقیق أنّ الاستصحاب التعلیقی مما لا أساس له.

بقی فی المقام اُمور:

الأوّل: ذکر الشیخ (1)(قدس سره) أنّ العقود التی لها آثار فعلیة إذا شک فی لزومها و جوازها، یتمسک لاثبات اللزوم باستصحاب بقاء تلک الآثار الفعلیة، و لذا تمسک باستصحاب بقاء الملکیة فی المعاطاة و فی غیر موضع من أبواب الخیارات (2). و أمّا العقود التی لیس لها آثار فعلیة، بل لها آثار تعلیقیة کالوصیة و التدبیر و السبق و الرمایة، فانّه لا یترتب علی هذه العقود و الایقاعات أثر فعلاً، بل الأثر متوقف علی شیء آخر من الموت کما فی الوصیة و التدبیر، أو حصول السبق أو إصابة الهدف فی الخارج کما فی عقد السبق و الرمایة، فاذا شک فی لزوم هذه العقود و جوازها، لا یجری الاستصحاب لاثبات اللزوم، لعدم ترتب أثر فعلی علی هذه العقود حتی نقول الأصل بقاء هذا الأثر، فیکون الاستصحاب تعلیقیاً و لا مجال لجریانه.

هذا ملخص ما ذکره الشیخ (قدس سره) فی المقام، فالمتحصل من کلامه (قدس سره) هو التفصیل فی جریان الاستصحاب التعلیقی بین مسألة الزبیب و موارد العقود التعلیقیة، بالقول بجریانه فی الاُولی بنحو استصحاب السببیة علی ما تقدّم (3)، دون الثانیة.

ص:167


1- 1) المکاسب 5: 14 و 23
2- 2) راجع علی سبیل المثال المکاسب 3: 51
3- 3) فی ص 165

و التحقیق یقتضی الالتزام بعکس ما ذکره الشیخ (قدس سره) ، فانّ ما ذکرناه (1)من المانع عن جریان الاستصحاب التعلیقی فی مسألة الزبیب لا یجری فی موارد العقود التعلیقیة، لأنّ ملخص ما ذکرناه من المانع فی مسألة الزبیب، هو أنّ موضوع الحرمة مرکب، و المفروض أنّه لم یتحقق بتمام أجزائه، فلم یتحقق حکمه لنستصحبه و نحکم ببقائه، و هذا بخلاف موارد العقود التعلیقیة فانّ الالتزام بمفاد العقد من المتعاقدین قد وقع فی الخارج و أمضاه الشارع، فقد تحقق هو فی عالم الاعتبار، فاذا شک فی بقائه و ارتفاعه بفسخ أحد المتعاقدین، فالأصل یقتضی بقاءه و عدم ارتفاعه بالفسخ.

و بالجملة: الفسخ فی العقود نظیر النسخ فی التکالیف، و قد ذکرنا (2)أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب التعلیقی فی النسخ، فکذا لا مانع من جریانه فی الفسخ. نعم، إذا بنینا علی عدم جریان الاستصحاب فی موارد الشک فی النسخ، کان موارد الشک فی بقاء الحکم بعد الفسخ أیضاً مثلها.

الثانی: لو بنینا علی جریان الاستصحاب التعلیقی فی نفسه، فهل یعارضه الاستصحاب التنجیزی فیسقطان بالمعارضة أم لا؟ ربما یقال بالمعارضة، فلا ثمرة للقول بجریان الاستصحاب التعلیقی، بیان المعارضة: أنّ مقتضی الاستصحاب التعلیقی فی مسألة الزبیب مثلاً هو حرمته بعد الغلیان، و لکن مقتضی الاستصحاب التنجیزی حلیته، فانّه کان حلالاً قبل الغلیان و نشک فی بقاء حلیته بعده، فمقتضی الاستصحاب بقاؤها، فیقع التعارض بین الاستصحابین فیسقطان.

ص:168


1- 1) ، (2) فی ص 164
2- 2)

و قد اُجیب عن المعارضة بجوابین:

الجواب الأوّل: ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) (1)و هو أنّ الاستصحاب التعلیقی حاکم علی الاستصحاب التنجیزی، لأنّ الشک فی الحلیة و الحرمة بعد الغلیان مسبب عن الشک فی أنّ الحرمة المجعولة للعنب بعد الغلیان هل هی مختصة بحال کونه عنباً فلا تشمل حال صیرورته زبیباً، أو هی مطلقة، فاذا حکم بکونها مطلقة للاستصحاب التعلیقی لم یبق شک فی حرمته الفعلیة لیجری فیه الاستصحاب التنجیزی.

و فیه أوّلاً: أنّ الشکین فی رتبة واحدة، و لیس أحدهما مسبباً عن الآخر، بل کلاهما مسبب عن العلم الاجمالی بأنّ المجعول فی حق المکلف فی هذه الحالة إمّا الحلیة أو الحرمة، و حیث إنّ الشک فی حرمة الزبیب بعد الغلیان مسبوق بأمرین مقطوعین: أحدهما حلیة هذا الزبیب قبل الغلیان. و ثانیهما حرمة العنب علی تقدیر الغلیان، فباعتبار حلیته قبل الغلیان یجری الاستصحاب التنجیزی ویحکم بحلیته، و باعتبار حرمته علی تقدیر الغلیان یجری الاستصحاب التعلیقی ویحکم بالحرمة، و حیث لا یمکن اجتماعهما فیتساقطان بالمعارضة.

و ثانیاً: أنّه لو سلّمنا السببیة و المسببیة، فلیس کل أصل سببی حاکماً علی کل أصل مسببی، و إنّما ذلک فی مورد یکون الحکم فی الشک المسببی من الآثار الشرعیة للأصل السبی، کما إذا غسلنا ثوباً متنجساً بماء مشکوک الطهارة، فانّ أصالة طهارة الماء أو استصحابها یکون حاکماً علی استصحاب نجاسة الثوب، لکون طهارة الثوب من الآثار الشرعیة لطهارة الماء، بخلاف المقام فانّ حرمة الزبیب بعد الغلیان لیست من الآثار الشرعیة لجعل الحرمة للعنب علی تقدیر الغلیان مطلقاً و بلا اختصاص لها بحال کونه عنباً، بل هی من اللوازم العقلیة

ص:169


1- 1) أجود التقریرات 4: 126، فوائد الاُصول 4: 473

فلا مجال للحکومة فیبقی التعارض بحاله.

الجواب الثانی: ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) (1)و بیانه بتوضیح منا: أنّ الحلیة الثابتة للزبیب قبل الغلیان غیر قابلة للبقاء، و لا یجری فیها الاستصحاب، لوجود أصل حاکم علیه، و ذلک لأنّ الحلّیة فی العنب کانت مغیّاة بالغلیان، إذ الحرمة فیه کانت معلّقةً علی الغلیان، و یستحیل اجتماع الحلیة المطلقة مع الحرمة علی تقدیر الغلیان کما هو واضح. و أمّا الحلیة فی الزّبیب فهی و إن کانت متیقنة إلّا أنّها مردّدة بین أنّها هل هی الحلیة التی کانت ثابتة للعنب بعینها - حتی تکون مغیاة بالغلیان - أو أنّها حادثة للزبیب بعنوانه، فتکون باقیةً و لو بالاستصحاب، و الأصل عدم حدوث حلیة جدیدة و بقاء الحلیة السابقة المغیّاة بالغلیان، و هی ترتفع به، فلا تکون قابلةً للاستصحاب، فالمعارضة المتوهمة غیر تامة.

و نظیر ذلک ما ذکرناه (2)فی بحث استصحاب الکلی من أنّه إذا کان المکلف محدثاً بالحدث الأصغر، و رأی بللاً مردداً بین البول و المنی فتوضأ، لم یمکن جریان استصحاب کلی الحدث، لوجود أصل حاکم علیه، و هو أصالة عدم حدوث الجنابة و أصالة عدم تبدّل الحدث الأصغر بالحدث الأکبر، و المقام من هذا القبیل بعینه.

و هذا الجواب متینٌ جدّاً.

الثالث: لو بنینا علی جریان الاستصحاب التعلیقی فی الأحکام، فهل یجری فی موضوعات الأحکام و متعلقاتها؟ فاذا وقع ثوب متنجسٌ فی حوض کان

ص:170


1- 1) کفایة الاُصول: 411 و 412
2- 2) فی ص 129 - 130

فیه الماء سابقاً، و شککنا فی وجوده فیه بالفعل، فهل لنا أن نقول بأنّه لو وقع الثوب فی هذا الحوض سابقاً لغسل، و مقتضی الاستصحاب التعلیقی تحقق الغسل فی زمان الشک أیضاً؟ و کذلک إذا صلینا فی اللباس المشکوک فی کونه من أجزاء ما لا یؤکل لحمه، فهل لنا أن نقول بأنّ الصلاة قبل لبس هذا اللباس لو وقعت فی الخارج لم تقع فی أجزاء ما لا یؤکل لحمه و الآن کما کانت؟ و هذا المثال مبنی علی أن یکون مرکز الاشتراط هو نفس الصلاة کما هو ظاهر أدلة الاشتراط، و أمّا بناءً علی کون مرکزه هو اللباس أو الشخص المصلی، فلا مجال للتمسک بالاستصحاب التعلیقی، بیان ذلک:

أنّا إذا شککنا فی کون اللباس من أجزاء غیر المأکول، فبناءً علی کون محل الاشتراط هو اللباس، لا یجری الاستصحاب أصلاً، لعدم الحالة السابقة له، فانّه مشکوک فیه حین وجد. نعم، إذا کان اللباس من غیر أجزاء ما لا یؤکل یقیناً فطرأ علیه طارئ یحتمل کونه من أجزاء ما لا یؤکل، لم یکن مانع من جریان الاستصحاب فیه، بتقریب أنّ اللباس لم یکن فیه من أجزاء ما لا یؤکل قبل طروء المشکوک فیه، و الآن کما کان بمقتضی الاستصحاب.

و بناءً علی کون محل الاشتراط هو المکلف، یجری الاستصحاب فیه، لکونه غیر لابس لما یکون من أجزاء غیر المأکول یقیناً، فبعد لبس المشکوک فیه نشک فی أنّه لبس لباساً من غیر المأکول أم لا، فنستصحب عدمه. و لا فرق فی ذلک بین ما إذا کان الشک فی أصل اللباس أو فیما طرأ علیه طارئ، فالتمسک بالاستصحاب التعلیقی إنّما یتصور فیما إذا کان الاشتراط راجعاً إلی نفس الصلاة. نعم، إذا لبس اللباس المشکوک فیه فی أثناء الصلاة، لم یکن مانع من جریان الاستصحاب التنجیزی، فانّ الصلاة لم تکن مع أجزاء غیر المأکول قبل لبس هذا اللباس یقیناً، و نشک فی بقائها علی ما کانت بعد اللبس، فالأصل

ص:171

بقاؤها علیه.

و کیف کان، فقد أنکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) جریان الاستصحاب التعلیقی فی المقام، لأنّه یعتبر فی الاستصحاب وحدة القضیة المتیقنة و القضیة المشکوکة ببقاء الجزء المقوّم للموضوع مع التغیر فی الحالات و الأوصاف غیر المقوّمة عرفاً، و المقام لیس کذلک، لأنّ الموضوع فی مفروض المثال إنّما هو الصلاة، و لیس لنا یقین بتحققها مع عدم أجزاء غیر المأکول و شک فی بقائها علی هذه الصفة حتی تکون مورداً للاستصحاب، لعدم تحقق الصلاة علی الفرض، و محل کلامه (قدس سره) و إن کان اللباس المشکوک فیه و لکن یمکن تسریته إلی مسألة الثوب المتنجس الواقع فی الحوض أیضاً، فانّ الموضوع فیها هو الغسل، و هو لم یکن متیقناً سابقاً حتی یکون مجریً للاستصحاب.

و للمناقشة فیما أفاده مجال واسع، و ذلک لما ذکرناه غیر مرة (2)وفاقاً لما ذهب (قدس سره) (3)إلیه من أنّ متعلقات الأحکام لیست هی الأفراد الخارجیة، بل هی الطبائع الکلیة مجردةً عن الخصوصیات الفردیة، و الفرد الخارجی مسقط للوجوب لکونه مصداقاً للواجب لا لکونه بخصوصیته هو الواجب، فلیس الموضوع للاستصحاب فی المقام هو الصلاة الواقعة فی الخارج حتی یقال إنّها لم تکن موجودةً حتی یشک فی بقائها علی صفة من صفاتها کی تکون مجریً للاستصحاب، بل الموضوع للاستصحاب هو الطبیعة فنقول: إنّ هذه الطبیعة لو وقعت فی الخارج قبل لبس هذا اللباس لکانت غیر مصاحبة مع

ص:172


1- 1) أجود التقریرات 4: 125 و 126
2- 2) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 3: 192 و ما بعدها
3- 3) أجود التقریرات 1: 307

أجزاء غیر المأکول و الآن کما کانت بمقتضی الاستصحاب.

و لیس المراد من وحدة القضیة المتیقنة و القضیة المشکوکة هو بقاء الموضوع فی الخارج، و إلّا لم یجر الاستصحاب فیما إذا کان الشک فی بقاء نفس الوجود کحیاة زید مثلاً، أو کان الشک فی بقاء العدم، مع أن جریان الاستصحاب فیهما مما لا إشکال فیه، بل المراد من وحدة القضیتین کون الموضوع فیهما واحداً، بحیث لو ثبت الحکم فی الآن الثانی لعدّه العرف بقاءً للحکم الأوّل لا حکماً جدیداً، و فی المقام کذلک علی ما ذکرناه. و کذا الکلام فی مسألة غسل الثوب، فانّه لو تحقق وقوع هذا الثوب فی الحوض سابقاً، لکان مغسولاً و الآن کما کان بمقتضی الاستصحاب، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب التعلیقی فی الموضوعات من هذه الجهة.

نعم یمکن المنع عن جریانه فیها لوجهین آخرین:

الوجه الأوّل: معارضته بالاستصحاب التنجیزی دائماً، و لا یجری هنا الجواب الذی ذکرناه (1)عن المعارضة بین الاستصحابین فی الأحکام من أنّ الحکم المنجّز کان مغیّا بحسب جعل المولی، فلا یجری فیه الاستصحاب التنجیزی فی ظرف تحقق الغایة، و ذلک لأنّ الموضوع لیس قابلاً للجعل التشریعی، و لا معنی لکونه مغیّا بغایة، بل هو تابع لتکونه الواقعی، فیجری فیه الاستصحاب التنجیزی و یکون معارضاً للاستصحاب التعلیقی، فانّه فی مسألة الصلاة فی اللباس المشکوک فیه و إن اقتضی تحقق صلاة متصفة بعدم کونها مصاحبةً لأجزاء غیر المأکول، إلّا أنّ مقتضی الاستصحاب التنجیزی عدم تحقق صلاة متصفة بهذه الصفة، للعلم بعدم تحققها قبل الاتیان بالصلاة فی اللباس المشکوک فیه

ص:173


1- 1) فی ص 170

و الآن کما کان، فتقع المعارضة بینهما لا محالة.

الوجه الثانی: أنّه یعتبر فی الاستصحاب أن یکون المستصحب بنفسه حکماً شرعیاً لیقع التعبد ببقائه للاستصحاب، أو یکون ذا أثر شرعی لیقع التعبد بترتیب أثره الشرعی، و المستصحب فی المقام لیس حکماً شرعیاً و هو واضح، و لا ذا أثر شرعی لأنّ الأثر مترتب علی الغسل المتحقق فی الخارج، و علی الصلاة المتحققة فی الخارج المتصفة بما یعتبر فیها من الأجزاء و الشرائط. و المستصحب فی المقام أمر فرضی لا واقعی، و لا یمکن إثباتهما بالاستصحاب المذکور إلّا علی القول بالأصل المثبت، فانّ تحققهما فی الخارج من لوازم بقاء القضیة الفرضیة.

و لا یجری هذا الاشکال علی جریان الاستصحاب التعلیقی فی الأحکام، لأنّ المستصحب فیها هو المجعول الشرعی و هو الحکم المعلّق علی وجود شیء، و یکون الحکم الفعلی بعد تحقق المعلّق علیه نفس هذا الحکم المعلّق، لا لازمه حتی یکون الاستصحاب المذکور بالنسبة إلی إثبات الحکم الفعلی من الأصل المثبت.

فالذی تحصل مما ذکرنا: عدم جریان الاستصحاب التعلیقی فی الموضوعات - و لو علی فرض تسلیم جریانه فی الأحکام - مع أنّ التحقیق عدم جریانه فی الأحکام أیضاً علی ما تقدّم بیانه (1)، و لو قیل بجریان الاستصحاب التنجیزی فی الأحکام الکلیة الإلهیة، و قد عرفت (2)أنّ التحقیق عدم جریانه فیها أیضاً.

ص:174


1- 1) فی ص 164
2- 2) فی ص 163 و ما بعدها

التنبیه السابع

فی استصحاب عدم النسخ، و المعروف صحة جریان الاستصحاب عند الشک فیه، بل عدّه المحدث الاسترابادی (1)من الضروریات.

و لکنّه قد استشکل فیه باشکالین: الأوّل مشترک بین الاستصحاب فی أحکام هذه الشریعة المقدّسة، و بین الاستصحاب فی أحکام الشرائع السابقة، فلو تم لکان مانعاً عن جریان الاستصحاب فی المقامین. و الثانی: مختص باستصحاب أحکام الشرائع السابقة.

أمّا الاشکال الأوّل: فهو أنّه یعتبر فی الاستصحاب وحدة القضیة المتیقنة و المشکوکة کما مر مراراً، و المقام لیس کذلک، لتعدد الموضوع فی القضیتین، فانّ من ثبت فی حقه الحکم یقیناً قد انعدم، و المکلف الموجود الشاک فی النسخ لم یعلم ثبوت الحکم فی حقّه من الأوّل لاحتمال نسخه، فالشک بالنسبة إلیه شک فی ثبوت التکلیف لا فی بقائه بعد العلم بثبوته لیکون مورداً للاستصحاب، فیکون إثبات الحکم له إسراء حکم من موضوع إلی موضوع آخر. و هذا الاشکال یجری فی أحکام هذه الشریعة أیضاً، فانّ من علم بوجوب صلاة الجمعة علیه هو الذی کان موجوداً فی زمان الحضور، و أمّا المعدوم فی زمان الحضور، فهو شاک فی ثبوت وجوب صلاة الجمعة علیه من الأوّل.

و قد أجاب الشیخ (2)(قدس سره) عن هذا الاشکال بجوابین:

الأوّل: أنّا نفرض الکلام فی من أدرک الشریعتین أو أدرک الزمانین، فیثبت

ص:175


1- 1) الفوائد المدنیة: 143
2- 2) فرائد الاُصول 2: 655 و 656 / التنبیه الخامس من تنبیهات الاستصحاب

الحکم فی حقه بأصالة عدم النسخ، و فی حق غیره بقاعدة الاشتراک فی التکلیف.

و فیه: أنّ إثبات الحکم بقاعدة الاشتراک إنّما هو مع عدم الاختلاف فی الصفة المعبّر عنه بالوحدة الصنفیة، فلا یجوز إثبات تکلیف المسافر للحاضر و بالعکس بقاعدة الاشتراک. و الحکم فی المقام بما أنّه لیس من الحکم الواقعی المستفاد من الأمارة بلا لحاظ الیقین و الشک، بل من الأحکام الظاهریة المستفادة من الاستصحاب علی الفرض، فلا یمکن تسریة الحکم الثابت علی من تیقن و شک إلی غیره، فانّ قاعدة الاشتراک و إن کانت جاریةً فی الأحکام الظاهریة أیضاً، إلّا أنّها إنّما تجری مع حفظ الموضوع للحکم الظاهری، مثلاً إذا ثبت الحکم بالبراءة لأحد عند الشک فی التکلیف، یحکم لغیره أیضاً بالبراءة إذا شک فی التکلیف، لقاعدة الاشتراک، و لا یعقل إثبات الحکم بالبراءة لغیر الشاک بقاعدة الاشتراک.

ففی المقام مقتضی قاعدة الاشتراک ثبوت الحکم لکل من تیقن بالحکم ثمّ شک فی بقائه، لا ثبوته لجمیع المکلفین حتی من لم یکن متیقناً بالحکم و شاکاً فی بقائه. فالحکم الثابت فی حق من أدرک الشریعتین أو الزمانین لأجل الاستصحاب لا یثبت فی حق غیره لقاعدة الاشتراک، لعدم کونه من مصادیق الموضوع، فانّ مفاد القاعدة عدم اختصاص الحکم بشخص دون شخص، فیعم کل من تیقن بالحکم فشک فی بقائه، لا أنّ الحکم ثابت للجمیع و لو لم یکن کذلک، بل کان شاکاً فی حدوثه کما فی المقام.

الثانی: ما ذکره الشیخ (قدس سره) (1)و ارتضاه غیر واحد من المتأخرین

ص:176


1- 1) فرائد الاُصول 2: 655 و 656 التنبیه الخامس من تنبیهات الاستصحاب

أیضاً، و هو أنّ توهم دخل خصوصیة هؤلاء الأشخاص مبنی علی أن تکون الأحکام مجعولةً علی نحو القضایا الخارجیة، و لیس الأمر کذلک، فانّ التحقیق أنّها مجعولة علی نحو القضایا الحقیقیة، فلا دخل لخصوصیة الأفراد فی ثبوت الحکم لها، بل الحکم ثابت للطبیعة أینما سرت من الأفراد الموجودة بالفعل و ما یوجد بعد ذلک، فلو کان هذا الشخص موجوداً فی زمان الشریعة السابقة، لکان الحکم ثابتاً فی حقه بلا إشکال، فلیس القصور فی ثبوت الحکم من ناحیة المقتضی، إنّما الکلام فی احتمال الرافع و هو النسخ، فیرجع إلی أصالة عدم النسخ، و لا مانع منه من جهة اعتبار وحدة الموضوع فی القضیتین، إذ الوحدة حاصلة بعد کون الموضوع هی الطبیعة لا الأفراد، هذا.

و فیه: أنّ النسخ فی الأحکام الشرعیة إنّما هو بمعنی الدفع و بیان أمد الحکم، لأنّ النسخ بمعنی رفع الحکم الثابت مستلزم للبداء المستحیل فی حقه (سبحانه و تعالی) و قد ذکرنا غیر مرة (1)أنّ الاهمال بحسب الواقع و مقام الثبوت غیر معقول، فامّا أن یجعل المولی حکمه بلا تقیید بزمان و یعتبره إلی الأبد، و إمّا أن یجعله ممتداً إلی وقت معیّن، وعلیه فالشک فی النسخ شک فی سعة المجعول و ضیقه من جهة احتمال اختصاصه بالموجودین فی زمان الحضور. و کذا الکلام فی أحکام الشرائع السابقة، فانّ الشک فی نسخها شک فی ثبوت التکلیف بالنسبة إلی المعدومین لا شک فی بقائه بعد العلم بثبوته، فان احتمال البداء مستحیل فی حقه تعالی، فلا مجال حینئذ لجریان الاستصحاب.

و توهم أنّ جعل الأحکام علی نحو القضایا الحقیقیة ینافی اختصاصها بالموجودین، مدفوع بأن جعل الأحکام علی نحو القضایا الحقیقیة معناه عدم

ص:177


1- 1) راجع علی سبیل المثال محاضرات فی اُصول الفقه 1: 534

دخل خصوصیة الأفراد فی ثبوت الحکم، لا عدم اختصاص الحکم بحصة دون حصة، فاذا شککنا فی أنّ المحرّم هو الخمر مطلقاً، أو خصوص الخمر المأخوذ من العنب، کان الشک فی حرمة الخمر المأخوذ من غیر العنب شکاً فی ثبوت التکلیف، و لا مجال لجریان الاستصحاب معه.

و المقام من هذا القبیل، فانّا نشک فی أنّ التکلیف مجعول لجمیع المکلفین أو هو مختص بمدرکی زمان الحضور، فیکون احتمال التکلیف بالنسبة إلی غیر المدرکین شکاً فی ثبوت التکلیف لا فی بقائه، فلا مجال لجریان الاستصحاب حینئذ إلّا علی نحو الاستصحاب التعلیقی، بأن یقال: لو کان هذا المکلف موجوداً فی ذلک الزمان لکان هذا الحکم ثابتاً فی حقه، و الآن کما کان. لکنک قد عرفت (1)عدم حجیة الاستصحاب التعلیقی.

فالتحقیق: أنّ هذا الاشکال لا دافع له، و أنّ استصحاب عدم النسخ مما لا أساس له، فان کان لدلیل الحکم عموم أو إطلاق یستفاد منه استمرار الحکم، فهو المتبع، و إلّا فان دلّ دلیلٌ من الخارج علی استمرار الحکم کقوله (علیه السلام) : «حلال محمّد (صلّی اللّه علیه و آله) حلال إلی یوم القیامة و حرامه حرام إلی یوم القیامة» (2)فیؤخذ به، و إلّا فلا یمکن إثبات الاستمرار باستصحاب عدم النسخ. فما ذکره المحدث الاسترابادی (3)من أنّ استصحاب عدم النسخ من الضروریات، إن کان مراده الاستصحاب المصطلح، فهو غیر تام، و إن کان مراده نتیجة الاستصحاب و لو من جهة الأدلة الدالة علی

ص:178


1- 1) فی التنبیه السادس
2- 2) الکافی 1: 58 / باب البدع و الرأی و المقاییس ح 19
3- 3) الفوائد المدنیة: 143

الاستمرار، فهو خارج عن محل الکلام.

و أمّا الاشکال الثانی علی استصحاب عدم النسخ المختص باستصحاب أحکام الشرائع السابقة: فهو ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) و حاصله: أنّ تبدل الشریعة السابقة بالشریعة اللاحقة إن کان بمعنی نسخ جمیع أحکام الشریعة السابقة - بحیث لو کان حکم فی الشریعة اللاحقة موافقاً لما فی الشریعة السابقة لکان الحکم المجعول فی الشریعة اللاحقة مماثلاً للحکم المجعول فی الشریعة السابقة لا بقاءً له - فیکون مثل إباحة شرب الماء الذی هو ثابت فی جمیع الشرائع مجعولاً فی کل شریعة مستقلاً، غایة الأمر أنّها أحکام متماثلة، فعدم جریان الاستصحاب عند الشک فی النسخ واضح، للقطع بارتفاع جمیع أحکام الشریعة السابقة، فلا یبقی مجال للاستصحاب. نعم، یحتمل أن یکون المجعول فی الشریعة اللاحقة مماثلاً للمجعول فی الشریعة السابقة، کما یحتمل أن یکون مخالفاً له، و کیف کان لا یحتمل بقاء الحکم الأوّل.

و إن کان تبدل الشریعة بمعنی نسخ بعض أحکامها لا جمیعها، فبقاء الحکم الذی کان فی الشریعة السابقة و إن کان محتملاً، إلّا أنّه یحتاج إلی الامضاء فی الشریعة اللاحقة، و لا یمکن إثبات الامضاء باستصحاب عدم النسخ إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و فیه: أنّ نسخ جمیع أحکام الشریعة السابقة و إن کان مانعاً عن جریان استصحاب عدم النسخ إلّا أنّ الالتزام به بلا موجب، فانّه لا داعی إلی جعل إباحة شرب الماء مثلاً فی الشریعة اللاحقة مماثلةً للاباحة التی کانت فی الشریعة السابقة. و النبوة لیست ملازمة للجعل، فانّ النبی هو المبلّغ للأحکام

ص:179


1- 1) أجود التقریرات 4: 128، فوائد الاُصول 4: 480

الإلهیة.

و أمّا ما ذکره من أنّ بقاء حکم الشریعة السابقة یحتاج إلی الامضاء فی الشریعة اللاحقة، فهو صحیح، إلّا أنّ نفس أدلة الاستصحاب کافیة فی إثبات الامضاء، و لیس التمسک به من التمسک بالأصل المثبت، فانّ الأصل المثبت إنّما هو فیما إذا وقع التعبد بما هو خارج عن مفاد الاستصحاب.

و فی المقام نفس دلیل الاستصحاب دلیل علی الامضاء، فکما لو ورد دلیل خاص علی وجوب البناء علی بقاء أحکام الشریعة السابقة إلّا فیما علم النسخ فیه، یجب التعبد به فیحکم بالبقاء فی غیر ما علم نسخه، و یکون هذا الدلیل الخاص دلیلاً علی الامضاء، فکذا فی المقام فان أدلة الاستصحاب تدل علی وجوب البناء علی البقاء فی کل متیقن شک فی بقائه، سواء کان من أحکام الشریعة السابقة أو من أحکام هذه الشریعة المقدسة، أو من الموضوعات الخارجیة، فلا إشکال فی استصحاب عدم النسخ من هذه الجهة، و العمدة فی منعه هو ما ذکرناه.

و أمّا ما قیل فی وجه المنع من أنّ العلم الاجمالی بنسخ کثیر من الأحکام مانع عن التمسک باستصحاب عدم النسخ فهو مدفوع بأن محل الکلام إنّما هو بعد انحلال العلم الاجمالی بالظفر بعدّة من موارد النسخ. و الاشکال من ناحیة العلم الاجمالی غیر مختص بالمقام، فقد استشکل به فی موارد منها: العمل بالعام مع العلم الاجمالی بالتخصیص، و منها: العمل بأصالة البراءة مع العلم الاجمالی بتکالیف کثیرة، و منها: المقام. و الجواب فی الجمیع هو ما ذکرناه من أنّ محل الکلام بعد الانحلال.

ص:180

التنبیه الثامن

فی البحث عن الأصل المثبت، و أنّه هل تترتب بالاستصحاب الآثار الشرعیة المترتبة علی اللوازم العقلیة أو العادیة للمتیقن؟ و لا یخفی أنّ مورد البحث ما إذا کانت الملازمة بین المستصحب و لوازمه فی البقاء فقط، لأنّه لو کانت الملازمة بینهما حدوثاً و بقاءً، کان اللازم بنفسه متعلق الیقین و الشک، فیجری الاستصحاب فی نفسه بلا احتیاج إلی الالتزام بالأصل المثبت.

و أمّا إذا کانت الملازمة فی البقاء فقط، فاللازم بنفسه لا یکون مجریً للاستصحاب، لعدم کونه متیقناً سابقاً، فهذا هو محل الکلام فی اعتبار الأصل المثبت و عدمه، و ذلک کما إذا شککنا فی وجود الحاجب و عدمه عند الغسل، فبناءً علی الأصل المثبت یجری استصحاب عدم وجود الحاجب، و یترتب علیه وصول الماء إلی البشرة، فیحکم بصحة الغسل مع أنّ وصول الماء إلی البشرة لم یکن متیقناً سابقاً، و بناءً علی عدم القول به، لا بدّ من إثبات وصول الماء إلی البشرة من طریق آخر غیر الاستصحاب، و إلّا لم یحکم بصحة الغسل. و حیث إنّ المشهور حجیة مثبتات الأمارات دون مثبتات الاُصول، فلا بدّ من بیان الفرق بین الأصل و الامارة، ثمّ بیان وجه حجیة مثبتات الأمارة دون الأصل، فنقول:

المشهور بینهم أنّ الفرق بین الاُصول و الأمارات أنّ الجهل بالواقع و الشک فیه مأخوذ فی موضوع الاُصول دون الأمارات، بل الموضوع المأخوذ فی لسان أدلة حجیتها هو نفس الذات بلا تقیید بالجهل و الشک، کما فی قوله تعالی: «إِنَّ

ص:181

جاءَکُمْ فاسِقٌ بِنَبَإٍ فَتَبَیَّنُوا. . .» 1 فانّ الموضوع للحجیة بمفاد المفهوم هو إتیان غیر الفاسق بالنبإ من دون اعتبار الجهل فیه، و کذا قوله (علیه السلام) : «لا عذر لأحد فی التشکیک فیما یرویه ثقاتنا» (1)فان موضوع الحجیة فیه هو روایة الثقة بلا تقیید بأمر آخر، هذا هو المشهور بینهم.

و للمناقشة فیه مجال واسع، لأنّ الأدلة الدالة علی حجیة الأمارات و إن کانت مطلقةً بحسب اللفظ، إلّا أنّها مقیدة بالجهل بالواقع بحسب اللب، و ذلک لما ذکرناه غیر مرة (2)من أنّ الاهمال بحسب مقام الثبوت غیر معقول، فلا محالة تکون حجیة الأمارات إمّا مطلقة بالنسبة إلی العالم و الجاهل، أو مقیدة بالعالم، أو مختصة بالجاهل. و لا مجال للالتزام بالأوّل و الثانی، فانّه لا یعقل کون العمل بالأمارة واجباً علی العالم بالواقع، و کیف یعقل أن یجب علی العالم بوجوب شیء أن یعمل بالأمارة الدالة علی عدم الوجوب مثلاً، فبقی الوجه الأخیر، و هو کون العمل بالأمارة مختصاً بالجاهل، و هو المطلوب.

فدلیل الحجیة فی مقام الاثبات و إن لم یکن مقیداً بالجهل، إلّا أنّ الحجیة مقیدة به بحسب اللب و مقام الثبوت، مضافاً إلی أنّه فی مقام الاثبات أیضاً مقید به فی لسان بعض الأدلة کقوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 4 فقد استدل به علی حجیة الخبر تارةً، و علی حجیة فتوی المفتی اُخری، و کلاهما من الأمارات و قیّد بعدم العلم بالواقع. فلا فرق بین الأمارات

ص:182


1- 2) الوسائل 27: 149 و 150 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 40 (باختلاف یسیر)
2- 3) راجع علی سبیل المثال محاضرات فی اُصول الفقه 1: 534

و الاُصول من هذه الجهة. فما ذکروه - من أنّ الجهل بالواقع مورد للعمل بالأمارة و موضوع للعمل بالأصل - مما لا أساس له.

و ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) (1)وجهاً آخر: و هو أنّ الأدلة الدالة علی اعتبار الأمارات تدل علی حجیتها بالنسبة إلی مدلولها المطابقی و مدلولها الالتزامی، فلا قصور من ناحیة المقتضی فی باب الأمارات، بخلاف الاستصحاب فانّ مورد التعبد فیه هو المتیقن الذی شک فی بقائه، و لیس هذا إلّا الملزوم دون لازمه، فلا یشمله دلیل الاستصحاب، فاذا قُدّ رجل تحت اللحاف نصفین و لم یعلم أنّه کان حیاً، فباستصحاب الحیاة لا یمکن إثبات القتل، لأن مورد التعبد الاستصحابی هو المتیقن الذی شک فی بقائه و هو الحیاة دون القتل. و کذا غیره من الأمثلة التی ذکرها الشیخ (2)(قدس سره) .

و لا یمکن الالتزام بترتب الآثار الشرعیة المترتبة علی اللوازم العقلیة أو العادیة، لأجل القاعدة المعروفة، و هی أنّ أثر الأثر أثر علی طریقة قیاس المساواة، لأن هذه الکلیة مسلّمة فیما کانت الآثار الطولیة من سنخ واحد، بأن کان کلّها آثاراً عقلیة، أو آثاراً شرعیة، کما فی الحکم بنجاسة الملاقی للنجس و نجاسة ملاقی الملاقی و هکذا، فحیث إنّ لازم نجاسة الشیء نجاسة ملاقیه و لازم نجاسة الملاقی نجاسة ملاقی الملاقی و هکذا، فکل هذه اللوازم الطولیة شرعیة، فتجری قاعدة أنّ أثر الأثر أثر، بخلاف المقام فانّ الأثر الشرعی لشیء لا یکون أثراً شرعیاً لما یستلزمه عقلاً أو عادةً، فلا یشمله دلیل حجیة الاستصحاب.

ص:183


1- 1) کفایة الاُصول: 414 - 416 / التنبیه السابع من تنبیهات الاستصحاب
2- 2) فرائد الاُصول 2: 660 و 664

و فیه: أنّ عدم دلالة أدلة الاستصحاب علی التعبد بالآثار الشرعیة المترتبة علی اللوازم العقلیة أو العادیة و إن کان مسلّماً، إلّا أنّ دلالة أدلة حجیة الخبر علی حجیته حتی بالنسبة إلی اللازم غیر مسلّم، لأنّ الأدلة تدل علی حجیة الخبر - و الخبر و الحکایة من العناوین القصدیة - فلا یکون الاخبار عن الشیء إخباراً عن لازمه، إلّا إذا کان اللازم لازماً بالمعنی الأخص، و هو الذی لا ینفک تصوّره عن تصور الملزوم، أو کان لازماً بالمعنی الأعم مع کون المخبر ملتفتاً إلی الملازمة، فحینئذ یکون الاخبار عن الشیء إخباراً عن لازمه.

بخلاف ما إذا کان اللازم لازماً بالمعنی الأعم و لم یکن المخبر ملتفتاً إلی الملازمة، أو کان منکراً لها، فلا یکون الاخبار عن الشیء إخباراً عن لازمه، فلا یکون الخبر حجةً فی مثل هذا اللازم، لعدم کونه خبراً بالنسبة إلیه، فاذا أخبر أحد عن ملاقاة ید زید للماء القلیل مثلاً، مع کون زید کافراً فی الواقع، و لکنّ المخبر عن الملاقاة منکر لکفره، فهو مخبر عن الملزوم و هو الملاقاة، و لا یکون مخبراً عن اللازم و هو نجاسة الماء، لما ذکرناه من أنّ الاخبار من العناوین القصدیة، فلا یصدق إلّا مع الالتفات و القصد، و لذا ذکرنا فی محلّه (1)وفاقاً للفقهاء أنّ الاخبار عن شیء یستلزم تکذیب النبی أو الإمام (علیهم السلام) لا یکون کفراً إلّا مع التفات المخبر بالملازمة.

و بالجملة: إنّ ما أفاده (قدس سره) فی وجه عدم حجیة المثبت فی باب الاستصحاب متین، إلّا أنّ ما ذکره فی وجه حجیته فی باب الأمارات من أنّ الاخبار عن الملزوم إخبار عن لازمه فتشمله أدلة حجیة الخبر غیر سدید، لما عرفت.

ص:184


1- 1) شرح العروة 3: 53

و ذکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) وجهاً ثالثاً: و هو أنّ المجعول فی باب الأمارات هی الطریقیة و اعتبارها علماً بالتعبد، کما یظهر ذلک من الأخبار المعبّرة عمّن قامت عنده الأمارة بالعارف کقوله (علیه السلام) : «من نظر فی حلالنا و حرامنا و عرف أحکامنا. . .» (2)فیکون مَن قامت عنده الأمارة عارفاً تعبدیاً بالأحکام، فکما أنّ العلم الوجدانی بالشیء یقتضی ترتب آثاره و آثار لوازمه، فکذلک العلم التعبدی الجعلی، بخلاف الاستصحاب، فانّ المجعول فیه هو الجری العملی علی طبق الیقین السابق، و حیث إنّ اللازم لم یکن متیقناً، فلا وجه للتعبد به، فالفرق بین الأمارة و الأصل من ناحیة المجعول.

و فیه أوّلاً: عدم صحة المبنی، فانّ المجعول فی باب الاستصحاب أیضاً هو الطریقیة و اعتبار غیر العالم عالماً بالتعبد، فانّه الظاهر من الأمر بابقاء الیقین و عدم نقضه بالشک، فلا فرق بین الأمارة و الاستصحاب من هذه الجهة، بل التحقیق أنّ الاستصحاب أیضاً من الأمارات، و لا ینافی ذلک تقدیم الأمارات علیه، لأن کونه من الأمارات لا یقتضی کونه فی عرض سائر الأمارات، فانّ الأمارات الاُخر أیضاً بعضها مقدّم علی بعض، فانّ البینة مقدّمة علی الید، و حکم الحاکم مقدّم علی البینة، و الاقرار مقدّم علی حکم الحاکم. و سیأتی (3)وجه تقدیم الأمارات علی الاستصحاب إن شاء اللّه تعالی.

و ثانیاً: أنّا ننقل الکلام إلی الأمارات، فانّه لا دلیل علی حجیة مثبتاتها. و ما ذکره من أنّ العلم الوجدانی بشیء یقتضی ترتب جمیع الآثار حتی ما کان

ص:185


1- 1) أجود التقریرات 4: 130، فوائد الاُصول 4: 487 - 489
2- 2) الوسائل 27: 136 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 1
3- 3) فی ص 293

منها بتوسط اللوازم العقلیة أو العادیة، فکذا العلم التعبدی، غیر تام لأنّ العلم الوجدانی إنّما یقتضی ذلک، لأنّه من العلم بالملزوم یتولد العلم باللازم بعد الالتفات إلی الملازمة، فترتب آثار اللازم لیس من جهة العلم بالملزوم، بل من جهة العلم بنفس اللازم المتولد من العلم بالملزوم، و لذا یقولون: إنّ العلم بالنتیجة یتولد من العلم بالصغری و العلم بالکبری، فانّ العلم بالصغری هو العلم بالملزوم، و العلم بالکبری هو العلم بالملازمة، فیتولد من هذین العلمین العلم الوجدانی باللازم و هو العلم بالنتیجة، بخلاف العلم التعبدی المجعول، فانّه لا یتولد منه العلم الوجدانی باللازم و هو واضح، و لا العلم التعبدی به لأنّ العلم التعبدی تابع لدلیل التعبد، و هو مختص بالملزوم دون لازمه لما عرفت من أنّ المخبر إنّما أخبر عنه لا عن لازمه.

فالذی تحصّل مما ذکرناه فی المقام: أنّ الصحیح عدم الفرق بین الأمارات و الاستصحاب، و عدم حجیة المثبتات فی المقامین، فانّ الظن فی تشخیص القبلة و إن کان من الأمارات المعتبرة بمقتضی روایات خاصة (1)واردة فی الباب، لکنّه إذا ظنّ المکلف بکون القبلة فی جهة، و کان دخول الوقت لازماً لکون القبلة فی هذه الجهة لتجاوز الشمس عن سمت الرأس علی تقدیر کون القبلة فی هذه الجهة، فلا ینبغی الشک فی عدم صحة ترتیب هذا اللازم و هو دخول الوقت، و عدم جواز الدخول فی الصلاة. نعم، تکون مثبتات الأمارة حجةً فی باب الاخبار فقط، لأجل قیام السیرة القطعیة من العقلاء علی ترتیب اللوازم علی الاخبار بالملزوم و لو مع الوسائط الکثیرة، ففی مثل الاقرار و البینة و خبر العادل یترتب جمیع الآثار و لو کانت بوساطة اللوازم العقلیة أو العادیة، و هذا

ص:186


1- 1) الوسائل 4: 307 / أبواب القبلة ب 6 ح 1 و غیره

مختص بباب الاخبار و ما یصدق علیه عنوان الحکایة، دون غیره من الأمارات.

بقی أمران لا بدّ من التنبیه علیهما:

الأمر الأوّل: أنّه لو قلنا بحجیة الأصل المثبت فی نفسه بمعنی ترتب الآثار الشرعیة المترتبة علی اللوازم العقلیة أو العادیة، فهل یکون معارضاً باستصحاب عدم تلک اللوازم لکونها مسبوقةً بالعدم فتکون الاُصول المثبتة ساقطة عن الحجیة لابتلائها بالمعارض دائماً أم لا؟

ذکر الشیخ (1)(قدس سره) أنّه علی تقدیر القول بحجیة الأصل المثبت لا معنی لمعارضته باستصحاب عدم اللازم، لکون استصحاب بقاء الملزوم حاکماً علی استصحاب عدم اللازم، فانّ استصحاب بقاء الملزوم علی تقدیر حجیة الأصل المثبت یرفع الشک فی اللازم، فلا یبقی مجال لجریان الاستصحاب فیه، فانّ الآثار الشرعیة الثابتة بتوسط اللوازم العقلیة أو العادیة، تکون حینئذ کالآثار الشرعیة التی لیست لها واسطة فی عدم معقولیة المعارضة بین استصحاب بقاء الملزوم و استصحاب عدم اللازم، فلو تمّ التعارض هنا، لتم هناک أیضاً، لکونها أیضاً مسبوقةً بالعدم، فکما أنّ استصحاب الطهارة فی الماء یرفع الشک فی نجاسة الثوب المغسول به، و لا مجال لجریان استصحاب النجاسة کی یقع التعارض بینه و بین استصحاب طهارة الماء، فکذا الحال فی الآثار الشرعیة مع الوسائط العقلیة أو العادیة علی القول بحجیة الأصل المثبت، هذا.

و الصحیح فی المقام: هو التفصیل فان اعتبار الأصل المثبت یتصور علی أنحاء:

ص:187


1- 1) فرائد الاُصول 2: 661

الأوّل: أن نقول باعتباره من جهة القول بأن حجیة الاستصحاب لأجل إفادته الظن بالبقاء، و أنّ الظن بالملزوم یستلزم الظن باللازم لا محالة، وعلیه فلا معنی للمعارضة بین الاستصحابین، لأنّه بعد حصول الظن باللازم بجریان الاستصحاب فی الملزوم لا یبقی مجال لاستصحاب عدم اللازم، و لا یمکن حصول الظن بعدمه من الاستصحاب المذکور، لعدم إمکان اجتماع الظن بوجود شیء مع الظن بعدمه، فما ذکره الشیخ (قدس سره) صحیح علی هذا المبنی.

الثانی: أن نقول بحجیة الأصل المثبت لأجل أنّ التعبد بالملزوم بترتیب آثاره الشرعیة یقتضی التعبد باللازم بترتیب آثاره الشرعیة أیضاً، فتکون اللوازم کالملزومات مورداً للتعبد الشرعی، و لا معنی للتعارض علی هذا المبنی أیضاً، فانّه بعد البناء علی تحقق اللازم تعبداً لا یبقی شک فیه حتی یجری الاستصحاب فی عدمه. فما ذکره الشیخ (قدس سره) من الحکومة و إن کان صحیحاً علی هذا المبنی أیضاً، إلّا أنّ إثبات هذا المعنی علی القول بحجیة الأصل المثبت دونه خرط القتاد.

الثالث: أن نقول به من جهة أنّ التعبد بالملزوم المدلول علیه بأدلة الاستصحاب عبارة عن ترتب جمیع آثاره الشرعیة حتی الآثار مع الواسطة، فان هذه الآثار أیضاً آثار للملزوم، لأن أثر الأثر أثر. و علی هذا المبنی یقع التعارض بین الاستصحابین، لأنّ اللازم علی هذا المبنی لیس بنفسه مورداً للتعبد بالاستصحاب الجاری فی الملزوم، و حیث کان مسبوقاً بالعدم فیجری استصحاب العدم فیه، و مقتضاه عدم ترتب آثاره الشرعیة، فیقع التعارض بینه و بین الاستصحاب الجاری فی الملزوم فی خصوص هذه الآثار.

و بعبارة اُخری: علی هذا المبنی لنا یقینان: یقین بوجود الملزوم سابقاً، و یقین بعدم اللازم سابقاً، فبمقتضی الیقین بوجود الملزوم یجری الاستصحاب

ص:188

فیه، و مقتضاه ترتیب جمیع آثاره الشرعیة حتی آثاره التی تکون مع الواسطة، و بمقتضی الیقین بعدم اللازم یجری استصحاب العدم فیه، و مقتضاه عدم ترتیب آثاره الشرعیة التی کانت آثاراً للملزوم مع الواسطة، فیقع التعارض بین الاستصحابین فی خصوص هذه الآثار.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّه لا یمکن القول باعتبار الأصل المثبت، من جهة عدم المقتضی لعدم دلالة أدلة الاستصحاب علی لزوم ترتیب الآثار مع الواسطة العقلیة أو العادیة، و من جهة وجود المانع و الابتلاء بالمعارض علی تقدیر تسلیم وجود المقتضی له.

الأمر الثانی: أنّه استثنی الشیخ (قدس سره) (1)من عدم حجیة الأصل المثبت ما إذا کانت الواسطة خفیةً بحیث یعدّ الأثر أثراً لذی الواسطة فی نظر العرف - و إن کان فی الواقع أثراً للواسطة - کما فی استصحاب عدم الحاجب، فان صحة الغسل و رفع الحدث و إن کان فی الحقیقة أثراً لوصول الماء إلی البشرة، إلّا أنّه بعد صب الماء علی البدن یعدّ أثراً لعدم الحاجب عرفاً.

و زاد صاحب الکفایة (2)مورداً آخر لاعتبار الأصل المثبت، و هو ما إذا کانت الواسطة بنحو لا یمکن التفکیک بینها و بین ذی الواسطة فی التعبد عرفاً، فتکون بینهما الملازمة فی التعبد عرفاً، کما أنّ بینهما الملازمة بحسب الوجود واقعاً، أو کانت الواسطة بنحو یصح انتساب أثرها إلی ذی الواسطة، کما یصح انتسابه إلی نفس الواسطة، لوضوح الملازمة بینهما.

و مثّل له فی هامش الرسائل (3)بالعلة و المعلول تارةً و بالمتضایفین اُخری،

ص:189


1- 1) فرائد الاُصول 2: 664 و 665
2- 2) کفایة الاُصول: 415 و 416
3- 3) درر الفوائد فی الحاشیة علی الفرائد: 355 و 360

بدعوی أنّ التفکیک بین العلة و المعلول فی التعبد مما لا یمکن عرفاً، و کذا التفکیک بین المتضایفین، فاذا دلّ دلیل علی التعبد بأُبوّة زید لعمرو مثلاً، فیدل علی التعبد ببنوّة عمرو لزید، فکما یترتب أثر اُبوّة زید لعمرو کوجوب الانفاق لعمرو مثلاً، کذا یترتب أثر بنوّة عمرو لزید کوجوب إطاعة زید مثلاً، لأنّه کما یجب علی الأب الانفاق للابن، کذلک یجب علی الابن إطاعة الأب، و الأوّل أثر للاُبوّة، و الثانی أثر للبنوّة مثلاً، أو نقول: إنّ أثر البنوّة أثر للاُبوّة أیضاً، لوضوح الملازمة بینهما، فکما یصح انتساب وجوب الاطاعة إلی البنوّة، کذا یصح انتسابه إلی الاُبوّة أیضاً. و کذا الکلام فی الاُخوّة، فاذا دلّ دلیل علی التعبد بکون زید أخاً لهند مثلاً، فیدل علی التعبد بکون هند اُختاً لزید، لعدم إمکان التفکیک بینهما فی التعبد عرفاً، أو نقول یصح انتساب الأثر إلی کل منهما لشدة الملازمة بینهما، فکما یصح انتساب حرمة التزویج إلی کون زید أخاً لهند، کذا یصح انتسابها إلی کون هند اُختاً لزید، و هکذا سائر المتضایفات.

أقول: أمّا ما ذکره الشیخ (قدس سره) من کون الأصل المثبت حجةً مع خفاء الواسطة لکون الأثر مستنداً إلی ذی الواسطة بالمسامحة العرفیة، ففیه: أنّه لا مساغ للأخذ بهذه المسامحة، فانّ الرجوع إلی العرف إنّما هو لتعیین مفهوم اللفظ عند الشک فیه أو فی ضیقه وسعته مع العلم بأصله فی الجملة، لأن موضوع الحجیة هو الظهور العرفی، فالمرجع الوحید فی تعیین الظاهر هو العرف، سواء کان الظهور من جهة الوضع أو من جهة القرینة المقالیة و الحالیة، و لا یجوز الرجوع إلی العرف و الأخذ بمسامحاتهم بعد تعیین المفهوم و تشخیص الظهور اللفظی، کما هو المسلّم فی مسألة الکر فانّه بعد ما دلّ الدلیل علی عدم انفعال الماء إذا کان بقدر الکر الذی هو ألف و مائتا رطل، و لکنّ العرف یطلقونه

ص:190

علی أقل من ذلک بقلیل من باب المسامحة، فانّه لا یجوز الأخذ بها و الحکم بعدم انفعال الأقل، بل یحکم بنجاسته.

و کذا فی مسألة الزکاة بعد تعیین النصاب شرعاً بمقتضی الفهم العرفی من الدلیل لا یمکن الأخذ بالمسامحة العرفیة، ففی مثل استصحاب عدم الحاجب إن کان العرف یستظهر من الأدلة أنّ صحة الغسل من آثار عدم الحاجب مع صب الماء علی البدن، فلا یکون هذا استثناءً من عدم حجیة الأصل المثبت، لکون الأثر حینئذ أثراً لنفس المستصحب لا للازمه، و إن کان العرف معترفاً بأنّ المستظهر منها أنّ الأثر أثر للواسطة - کما هو الصحیح - فان رفع الحدث و صحة الغسل من آثار تحقق الغسل لا من آثار عدم الحاجب عند صب الماء، فلا فائدة فی خفاء الواسطة بعد عدم کون الأثر أثراً للمستصحب، فهذا الاستثناء مما لا یرجع إلی محصّل.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من حجیة الأصل المثبت فیما إذا لم یمکن التفکیک فی التعبد بین المستصحب و لازمه عرفاً، أو کانت الواسطة بنحو یعدّ أثرها أثراً للمستصحب لشدة الملازمة بینهما، فصحیح من حیث الکبری، فانّه لو ثبتت الملازمة فی التعبد فی موردٍ، فلا إشکال فی الأخذ بها، إلّا أنّ الاشکال فی الصغری، لعدم ثبوت هذه الملازمة فی موردٍ من الموارد، و ما ذکره فی المتضایفات من الملازمة فی التعبد مسلّم إلّا أنّه خارج عن محل الکلام، إذ الکلام فیما إذا کان الملزوم فقط مورداً للتعبد و متعلقاً للیقین و الشک، کما ذکرنا فی أوّل هذا التنبیه (1)، و المتضایفان کلاهما مورد للتعبد الاستصحابی، فانّه لا یمکن الیقین بأُبوّة زید لعمرو بلا یقین ببنوّة عمرو لزید، و کذا سائر المتضایفات، فیجری الاستصحاب فی نفس اللازم بلا احتیاج إلی القول بالأصل المثبت. هذا إن کان مراده عنوان المتضایفین کما هو الظاهر.

ص:191


1- 1) فی ص 181

و إن کان مراده ذات المتضایفین، بأن کان ذات زید و هو الأب مورداً للتعبد الاستصحابی، کما إذا کان وجوده متیقناً فشک فی بقائه و أردنا أن نرتّب علی بقائه وجود الابن مثلاً، بدعوی الملازمة بین بقائه إلی الآن و تولد الابن منه، فهذا من أوضح مصادیق الأصل المثبت، و لا تصح دعوی الملازمة العرفیة بین التعبد ببقاء زید و التعبد بوجود ولده، فانّ التعبد ببقاء زید و ترتیب آثاره الشرعیة کحرمة تزویج زوجته مثلاً و عدم التعبد بوجود الولد له بمکان من الامکان عرفاً، فانّه لا ملازمة بین بقائه الواقعی و وجود الولد، فضلاً عن البقاء التعبدی.

و أمّا ما ذکره من عدم إمکان التفکیک فی التعبد بین العلة و المعلول، فإن کان مراده من العلة هی العلة التامة ففیه: ما ذکرنا فی المتضایفین من الخروج عن محل الکلام، لعدم إمکان الیقین بالعلة التامة بلا یقین بمعلولها، فتکون العلة و المعلول کلاهما متعلقاً للیقین و الشک و مورداً للتعبد بلا احتیاج إلی القول بالأصل المثبت.

و إن کان مراده العلة الناقصة - أی جزء العلة - بأن یراد بالاستصحاب إثبات جزء العلة مع ثبوت الجزء الآخر بالوجدان، فبضم الوجدان إلی الأصل یثبت وجود المعلول ویحکم بترتب الأثر، کما فی استصحاب عدم الحاجب فانّه بضم صب الماء بالوجدان إلی الأصل المذکور، یثبت وجود الغسل فی الخارج ویحکم برفع الحدث، ففیه: أنّه لا ملازمة بین التعبد بالعلة الناقصة و التعبد بالمعلول عرفاً، کیف و لو استثنی من الأصل المثبت هذا لما بقی فی المستثنی منه شیء، و یلزم الحکم بحجیة جمیع الاُصول المثبتة، فانّ الملزوم و لازمه إمّا أن یکونا من العلة الناقصة و معلولها، و إمّا أن یکونا معلولین لعلة ثالثة، و علی کلا التقدیرین یکون استصحاب الملزوم موجباً لاثبات اللازم بناءً علی الالتزام

ص:192

بهذه الملازمة، فلا یبقی مورد لعدم حجیة الأصل المثبت.

فالذی تحصّل مما ذکرناه: عدم حجیة الأصل المثبت مطلقاً، لعدم دلالة أخبار الباب علی أزید من التعبد بما کان متیقناً و شک فی بقائه، فلا دلیل علی التعبد بآثار ما هو من لوازم المتیقن.

ثمّ إنّه قد تمسک جماعة من القدماء فی عدّة من الفروع بالأصل المثبت، إمّا لأجل الالتزام بحجیته، و إمّا لأجل عدم الالتفات إلی عدم شمول الأدلة له، فانّ مسألة عدم حجیة الأصل المثبت من المسائل المستحدثة، و لم تکن معنونة فی کلمات القدماء.

و کیف کان ینبغی لنا التکلم فی جملة من هذه الفروع التی نسب إلیهم التمسک فیها بالأصل المثبت.

الفرع الأوّل: ما إذا لاقی شیء نجساً أو متنجساً، و کان الملاقی أو الملاقی رطباً قبل الملاقاة، فشککنا فی أنّ الرطوبة کانت باقیة حین الملاقاة أم لا، فتمسکوا باستصحاب الرطوبة و حکموا بنجاسة الملاقی، فان قلنا بکون موضوع التنجس بالملاقاة مرکباً من الملاقاة و الرطوبة فی أحد الطرفین، فلا إشکال فی جریان استصحاب الرطوبة و لا یکون من الأصل المثبت، لأنّ أحد جزأی الموضوع محرز بالوجدان و هو الملاقاة، و الجزء الآخر محرز بالأصل و هو الرطوبة، فیترتب الأثر حینئذ و هو الحکم بنجاسة الملاقی، و إن قلنا بأن موضوعه هی السرایة و أنّه لا یحکم بنجاسة الملاقی و لو مع العلم بالرطوبة إذا کانت ضعیفة غیر موجبة للسرایة، فلا مجال لاستصحاب الرطوبة، لکونه من الأصل المثبت، فانّ الأثر الشرعی علی هذا المبنی مترتب علی السرایة، و هو شیء بسیط و لم یکن متیقناً حتی یکون مورداً للتعبد الاستصحابی، بل هو من

ص:193

اللوازم العادیة لبقاء الرطوبة، فالحکم بالنجاسة لاستصحاب الرطوبة متوقف علی القول بالأصل المثبت.

و الصحیح من الوجهین هو الثانی، لأنّه لم یرد بیان من الشارع یستفاد منه موضوع التنجس، فلا محالة یکون بیانه موکولاً إلی العرف، و من الظاهر أنّ العرف لا یحکم بالقذارة العرفیة إلّا فی مورد السرایة، هذا کلّه فی غیر الحیوان.

و أمّا فی الحیوان کما إذا وقع ذباب علی النجاسة الرطبة فطار و وقع فی الثوب أو فی إناء ماء مثلاً، و شککنا فی بقاء رطوبتها حین الملاقاة ففیه تفصیل، فانّه إن قلنا بأنّ الحیوان لا ینجس أصلاً کما هو أحد القولین، فان کانت الرطوبة باقیةً حین الملاقاة، صار الثوب أو إناء الماء نجساً لملاقاته هذه الرطوبة لا لأجل ملاقاته للذباب، فاذا شک فی وجودها فلا مجال للتمسک باستصحابها، لکونه من أوضح مصادیق الأصل المثبت، حتی علی القول بکون الموضوع مرکباً من الملاقاة و الرطوبة، لعدم إحراز ملاقاة النجاسة حینئذ، لاحتمال جفاف الرطوبة، فلا تکون هناک نجاسة حتی تتحقق ملاقاتها. و استصحاب الرطوبة لا یثبت ملاقاة النجاسة إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و بعبارة اُخری: بناءً علی القول بعدم تنجس الحیوان، لا یمکن الحکم بنجاسة الملاقی فی مفروض المثال حتی علی القول بکون موضوع التنجس هی الملاقاة و رطوبة أحد المتلاقیین، فانّ ملاقاة النجس غیر محرزة بالوجدان لینضم إلیها إحراز الرطوبة بالأصل، فلا بدّ من إثبات الملاقاة بجریان الاستصحاب فی الرطوبة، و لا ینبغی الشک فی أنّه من أوضح مصادیق الأصل المثبت.

و أمّا إذا قلنا بأنّ الحیوان ینجس بملاقاة النجاسة و لکنّه یطهر بزوال العین و جفاف الرطوبة بلا احتیاج إلی الغسل، للسیرة القطعیة بعدم غسل الحیوانات

ص:194

مع العلم بنجاستها بملاقاة دم النفاس حین الولادة، و لجملة من الروایات (1)الدالة علی طهارة الطیر بعد زوال عین النجاسة عن منقاره، فان کان الملاقی له فی مفروض المثال یابساً کالثوب و البدن، فالکلام فیه هو الکلام فی غیره من أنّ جریان الاستصحاب و عدمه منوط بالقول بکون الموضوع مرکباً أم بسیطاً، فلا حاجة إلی الاعادة. و إن کان الملاقی له رطباً، کما إذا وقع الذباب المذکور فی ظرف الماء أو علی الثوب الرطب مثلاً، فلا ینبغی الاشکال فی جریان الاستصحاب حتی علی القول بکون موضوع التنجس هو السرایة، لأنّ الملاقاة مع رطوبة

ص:195


1- 1) نقل فی الوسائل عن الکلینی (قدس سره) عن أحمد بن إدریس و محمّد بن یحیی جمیعاً عن محمّد بن أحمد عن أحمد بن الحسن بن فضال عن عمرو بن سعید عن مصدق بن صدقة عن عمار بن موسی عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال «سئل عمّا تشرب منه الحمامة؟ فقال (علیه السلام) : کل ما أکل لحمه فتوضأ من سؤره و اشرب، و عن ماء شرب منه باز أو صقر أو عقاب؟ فقال (علیه السلام) : کل شیء من الطیر یتوضأ مما یشرب منه، إلّا أن تری فی منقاره دماً، فان رأیت فی منقاره دماً، فلا توضأ منه و لا تشرب» . و نقله عن الشیخ (قدس سره) باسناده عن محمّد بن یعقوب و زاد «و سئل عن ماء شربت منه الدجاجة؟ قال (علیه السلام) : إن کان فی منقارها قذر لم یتوضأ منه و لم یشرب، و إن لم یعلم أنّ فی منقارها قذراً، توضأ منه و اشرب» . و عن محمّد بن الحسن باسناده عن محمّد بن أحمد بالاسناد، و ذکر الزیادة و زاد: «و کل ما یؤکل لحمه فلیتوضأ منه و لیشربه» . «و سئل عمّا یشرب منه باز أو صقر أو عقاب؟ فقال (علیه السلام) : کل شیء من الطیر یتوضأ مما یشرب منه، إلّا أن تری فی منقاره دماً، فلا تتوضأ منه و لا تشرب» [ الوسائل 1: 230 - 231 / أبواب الأسئار ب 4 ح 2 و 3 و 4 ]

الملاقی محرزة بالوجدان، و السرایة أیضاً کذلک علی الفرض، و تحرز نجاسة الملاقی بالأصل، فانّ المفروض أنّ الحیوان کان نجساً و شک فی بقاء نجاسته، لاحتمال طهارته بالجفاف، فیحکم ببقاء نجاسته للاستصحاب، و یترتب علیه الحکم بنجاسة الملاقی.

و ظهر بما ذکرناه أنّ ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) - من عدم الفرق بین القول بعدم نجاسة الحیوان و القول بطهارته بزوال العین فی جریان الاستصحاب و عدمه - لیس علی ما ینبغی، بل التحقیق ما ذکرناه من عدم جریانه علی القول الأوّل، و جریانه علی القول الثانی إذا کان الملاقی رطباً. و أمّا إذا کان یابساً فجریانه مبنی علی القول بکون الموضوع مرکباً علی ما تقدّم تفصیله فی غیر الحیوان.

الفرع الثانی: ما إذا شک فی یوم أنّه آخر شهر رمضان، أو أنّه أوّل شهر شوال، فلا ریب فی أنّه یجب صومه بمقتضی استصحاب عدم خروج شهر رمضان، أو عدم دخول شهر شوال، و هل یمکن إثبات کون الیوم الذی بعده أوّل شهر شوال، لیترتب علیه أثره کحرمة الصوم مثلاً بهذا الاستصحاب أم لا؟ فیه تفصیل.

فانّا إذا بنینا علی أنّ عنوان الأوّلیة مرکب من جزءین: أحدهما وجودی، و هو کون هذا الیوم من شوال. و ثانیهما عدمی، و هو عدم مضی یوم آخر منه قبله، ثبت بالاستصحاب المذکور کون الیوم المشکوک فیه أوّل شوال، لأنّ الجزء الأوّل محرز بالوجدان، و الجزء الثانی یحرز بالأصل، فبضمیمة الوجدان إلی الأصل یتم المطلوب.

ص:196


1- 1) أجود التقریرات 4: 138

و أمّا إذا بنینا علی أنّ عنوان الأوّلیة أمر بسیط منتزع من وجود یوم من الشهر غیر مسبوق بیوم آخر منه، کعنوان الحدوث المنتزع من الوجود المسبوق بالعدم، و غیر مرکب من الوجود و العدم السابق، لم یمکن إثبات هذا العنوان البسیط بالاستصحاب المذکور، إلّا علی القول بالأصل المثبت، فانّ الأوّلیة بهذا المعنی لازم عقلی للمستصحب، و غیر مسبوق بالیقین، و حیث إنّ التحقیق بساطة معنی الأوّلیة بشهادة العرف، لا یمکن إثباتها بالاستصحاب المزبور.

و قد ذکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) أنّ إثبات کون المشکوک فیه أوّل شوال، و إن لم یمکن الاستصحاب لکونه مثبتاً، إلّا أنّه یثبت لأجل النص (2)الدال علی ثبوت العید برؤیة الهلال، أو بمضی ثلاثین یوماً من شهر رمضان، فکلما مضی ثلاثون یوماً من شهر رمضان، فیحکم بکون الیوم الذی بعده یوم العید.

و هذا الجواب و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه مختص بیوم عید الفطر، لاختصاص النص به، فلا یثبت به أوّل شهر ذی الحجة مثلاً، بل لا یثبت غیر الیوم الأوّل من سائر أیام شوال، فاذا کان أثر شرعی للیوم الخامس من شهر شوال مثلاً، لم یمکن ترتیبه علیه، لعدم النص فیه، إلّا أن یتمسک فیه بعدم القول بالفصل.

و لکنّا فی غنی عن هذا الجواب، لامکان إثبات عنوان الأوّلیة بالاستصحاب بنحو لا یکون من الأصل المثبت، بتقریب أنّه بعد مضی دقیقة من الیوم الذی

ص:197


1- 1) أجود التقریرات 4: 139، فوائد الاُصول 4: 499 و 500
2- 2) کما فی الوسائل 10: 264 / أبواب أحکام شهر رمضان ب 5 ح 11

نشک فی أوّلیته، نقطع بدخول أوّل الشهر، لکنّا لا ندری أنّه هو هذا الیوم لیکون باقیاً، أو الیوم الذی قبله لیکون ماضیاً، فنحکم ببقائه بالاستصحاب، و تترتب علیه الآثار الشرعیة کحرمة الصوم مثلاً.

و لا اختصاص لهذا الاستصحاب بالیوم الأوّل، بل یجری فی اللیلة الاُولی و فی سائر الأیام من شهر شوال و من سائر الشهور لو کان لما فی البین أثر شرعی، فاذا شککنا فی یومٍ أنّه الثامن من شهر ذی الحجة أو التاسع منه، حکمنا بکونه الیوم الثامن، بالتقریب المزبور. و کذلک نحکم بکون الیوم الذی بعده هو التاسع منه، لأنّه بمجرد مضی قلیل من هذا الیوم نعلم بدخول الیوم التاسع و نشک فی بقائه، فنستصحب بقاءه، و تترتب علیه آثاره.

و توهّم أنّ الاستصحاب المزبور لا یترتب علیه الحکم بکون الیوم المشکوک فیه یوم عرفة أو یوم العید فی المثال الأوّل، فانّه لازم عقلی للمستصحب و هو کون یوم عرفة أو یوم العید باقیاً، و لیس هو مما تعلق به الیقین و الشک کما هو ظاهر مدفوع بما بیّناه فی جریان الاستصحاب فی نفس الزمان، و حاصله: أنّا لا نحتاج فی ترتب الأثر الشرعی إلی إثبات کون هذا الیوم هو یوم عرفة أو یوم العید، بل یکفی فیه إحراز بقائه بنحو مفاد کان التامة، فراجع (1).

الفرع الثالث: ما إذا شک فی وجود الحاجب حین صبّ الماء لتحصیل الطهارة من الحدث أو الخبث، کما إذا احتمل وجود المانع عن وصول الماء إلی البشرة حین الاغتسال، أو احتمل خروج المذی بعد البول و منعه عن وصول الماء إلی المخرج، فربما یقال فیه بعدم الاعتناء بهذا الشک، نظراً إلی جریان أصالة عدم الحاجب، و لکنّه غیر سدید، إذ من الواضح أنّ الأثر الشرعی و هو

ص:198


1- 1) راجع ص 148 - 150

رفع الحدث أو الخبث مترتب علی وصول الماء إلی البشرة و تحقق الغسل خارجاً، و هو لا یثبت بالأصل المزبور إلّا علی القول بحجیة الأصل المثبت.

و قد ذکر بعضهم: أنّ عدم وجوب الفحص عن الحاجب غیر مستند إلی الاستصحاب لیرد علیه ما ذکر، بل هو مستند إلی السیرة القطعیة الجاریة من المتدینین علی عدم الفحص.

و یرد علیه أوّلاً: أنّه لم تتحقق هذه السیرة، فان عدم الفحص من المتدینین لعلّه لعدم التفاتهم إلی وجود الحاجب، أو للاطمئنان بعدمه، فلم یعلم تحقق السیرة علی عدم الفحص مع احتمال وجود الحاجب.

و ثانیاً: أنّه مع فرض تسلیم تحقق السیرة لم یعلم اتصالها بزمان المعصوم (علیه السلام) لتکون کاشفة عن رضاه، فلعلها حدثت فی الأدوار المتأخرة لأجل فتوی جمع من الأعلام به تمسکاً بأصالة عدم الحاجب کما صرح به فی بعض الرسائل العملیة.

فالتحقیق وجوب الفحص فی موارد الشک فی وجود الحاجب حتی یحصل العلم أو الاطمئنان بعدمه.

الفرع الرابع: ما إذا وقع الاختلاف بین الجانی و ولی المیت، فادعی الولی موته بالسرایة، و ادعی الجانی موته بسبب آخر کشرب السم مثلاً، و کذا الحال فی الملفوف باللحاف الذی قدّ نصفین، فادعی الولی أنّه کان حیاً قبل القد، و ادعی الجانی موته، فنسب إلی الشیخ (1)(قدس سره) التردد، نظراً إلی معارضة أصالة عدم سبب آخر فی المثال الأوّل، و أصالة بقاء الحیاة فی المثال الثانی

ص:199


1- 1) فرائد الاُصول 2: 663

بأصالة عدم الضمان فی کلیهما. و عن العلامة (قدس سره) (1)القول بالضمان. و عن المحقق (2)اختیار عدم الضمان.

و التحقیق أن یقال: إنّه إن قلنا بأنّ موضوع الضمان هو تحقق القتل - کما هو الظاهر - لترتب القصاص و الدیة فی الآیات و الروایات (3)علیه، فلا بدّ من الالتزام بعدم الضمان فی المقام، لأصالة عدمه، و لا یمکن إثباته بأصالة عدم سبب آخر و لا باستصحاب الحیاة، إلّا علی القول بالأصل المثبت، فانّ القتل لازم عادی لعدم تحقق سبب آخر و لبقاء حیاته.

و إن قلنا بأنّ الموضوع له أمر مرکب من الجنایة و عدم سبب آخر فی المثال الأوّل، و من الجنایة و الحیاة فی المثال الثانی، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب و إثبات الضمان، فانّ أحد جزأی الموضوع محرز بالوجدان و الآخر بالأصل، لکن هذا خلاف الواقع، لعدم کون الموضوع مرکباً من الجنایة و عدم سبب آخر و لا من الجنایة و الحیاة، بل الموضوع شیء بسیط و هو القتل. فما ذکره المحقق (قدس سره) من عدم الضمان هو الصحیح، و أمّا العلامة (قدس سره) فلعله قائل بحجیة الأصل المثبت.

و أمّا التردد المنسوب إلی الشیخ (قدس سره) فلا وجه له أصلاً، فانّه علی تقدیر القول بالأصل المثبت لا إشکال فی الحکم بالضمان کما علیه العلامة (قدس سره) ، و علی تقدیر القول بعدم حجیته لا إشکال فی الحکم بعدمه کما علیه

ص:200


1- 1) تحریر الأحکام 2: 261
2- 2) شرائع الاسلام 4: 101
3- 3) البقرة 2: 178 و الإسراء 17: 33 و الوسائل 29: 52 / أبواب القصاص ب 19 و غیره

المحقق (قدس سره) فالتردد فی غیر محلّه علی کل تقدیر، إلّا أن یکون تردده لأجل تردده فی حجیة الأصل المثبت، لکنّه خلاف التعلیل المذکور فی کلامه (قدس سره) فانّه علل التردد بتساوی الاحتمالین - أی احتمال کون القتل بالسرایة، و احتمال کونه بسبب آخر - فلا یکون منشأ تردده فی الحکم بالضمان هو التردد فی حجیة الأصل المثبت.

الفرع الخامس: ما إذا تلف مال أحد تحت ید شخص آخر، فادعی المالک الضمان و ادعی من تلف المال عنده عدم الضمان.

ثمّ إنّ الضمان المختلف فیه تارةً یکون ضمان الید، و اُخری ضمان المعاوضة، و بعبارة اُخری: تارةً یدعی المالک الضمان بالبدل الواقعی من المثل أو القیمة، و اُخری یدعی الضمان بالبدل الجعلی المجعول فی ضمن معاوضة.

و الأوّل کما إذا قال المالک: إنّ مالی کان فی یدک بلا إذن منی، فتلفه یوجب الضمان ببدله الواقعی، و ادعی الآخر کونه أمانة فی یده فلا ضمان علیه.

و الثانی کما إذا قال المالک: بعتک مالی بکذا، و ادعی الآخر أنّه وهبه إیاه، و لا ضمان له باتلافه أو تلفه عنده، فالمعروف بین الفقهاء هو الحکم بالضمان فی المقام، و لکنّه اختلف فی وجهه.

فقیل: إنّه مبنی علی القول بحجیة الأصل المثبت، فانّ أصالة عدم إذن المالک لا یثبت کون الید عادیة کی یترتب علیه الضمان، إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و قیل: إنّه مبنی علی قاعدة المقتضی و المانع، حیث إنّ الید مقتضیة للضمان، و إذن المالک مانع عنه، و الأصل عدمه فیحکم بالضمان.

و قیل: إنّه مبنی علی التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة، فانّ عموم قوله

ص:201

(صلّی اللّه علیه و آله و سلّم) : «علی الید ما أخذت حتی تؤدی» (1)یقتضی ضمان کل ید، و الخارج منه بالأدلة هو المأخوذ بإذن المالک، و حیث إنّ إذن المالک فی المقام مشکوک فیه، کان الحکم بالضمان استناداً إلی عموم قوله (صلّی اللّه علیه و آله و سلّم) : «علی الید ما أخذت حتی تؤدی» تمسکاً بالعام فی الشبهة المصداقیة.

قال المحقق النائینی (قدس سره) (2): لیس الحکم بالضمان مستنداً إلی شیء من هذه الوجوه، بل هو لأجل أنّ موضوع الضمان یحرز بضم الوجدان إلی الأصل، بیان ذلک: أنّ موضوع الضمان مرکب من تحقق الید و الاستیلاء علی مال الغیر، و من عدم الرضا من المالک. و أحد الجزءین محرز بالوجدان و هو الید، و الآخر محرز بالأصل و هو عدم الرضا به من المالک، فیحکم بالضمان لاحراز موضوعه تعبداً.

و هذا الذی ذکره (قدس سره) متین فی المثال الأوّل، فان موضوع الضمان لیس هو الید العادیة، بل الید مع عدم الرضا من المالک، و الید محرزة بالوجدان، و عدم الرضا محرزٌ بالأصل، فیحکم بالضمان.

لکنّه لا یتم فی المثال الثانی، فانّ الرضا فیه محقق إجمالاً: إمّا فی ضمن البیع أو الهبة، فلا یمکن الرجوع إلی أصالة عدمه، بل لا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر، و لا یمکن التمسک بأصالة عدم الهبة لاثبات الضمان، ضرورة أنّه غیر مترتب علی عدم الهبة، بل مترتب علی وجود البیع و هی لا تثبته و لو قلنا بحجیة الأصل المثبت، لمعارضتها بأصالة عدم البیع، فانّ کلاً من الهبة و البیع مسبوق بالعدم.

ص:202


1- 1) المستدرک 14: 7 - 8 / کتاب الودیعة ب 1 ح 12
2- 2) أجود التقریرات 4: 142، فوائد الاُصول 4: 502 و 503

و أمّا قاعدة المقتضی و المانع فهی مما لا أساس له، کما أنّ التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة مما لا وجه له علی ما حقق فی محلّه (1)وعلیه فلا بدّ من الرجوع إلی الأصل الجاری فی کل موردٍ بلحاظ نفسه، و هو فی المقام أصالة عدم الضمان.

هذا فیما إذا لم یکن نص بالخصوص، و إلّا فالمتعین الأخذ به کما فی مسألة اختلاف المتبایعین فی مقدار الثمن، کما إذا قال البائع: بعتک بعشرة دنانیر، و قال المشتری: اشتریت بخمسة دنانیر، ففی المقدار المتنازع فیه یرجع إلی النص (2)الصحیح الدال علی تقدیم قول البائع إن کانت العین موجودةً، و تقدیم قول المشتری إن کانت العین تالفة.

ثمّ إنّ صاحب الکفایة (قدس سره) (3)ذکر موارد و بنی علی أنّ التمسک بالأصل فیها لا یکون تمسکاً بالأصل المثبت:

الأوّل: جریان الاستصحاب فی الفرد، لترتب الأحکام المترتبة علی الکلی، فانّ الأثر الشرعی و إن کان مترتباً علی الطبیعة الکلیة، إلّا أنّ الکلی لا یعدّ لازماً عقلیاً للفرد کی یکون الاستصحاب الجاری فیه لأجل ترتب هذا الأثر

ص:203


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 334 و ما بعدها
2- 2) و هو ما نقله فی الوسائل عن الکلینی عن عدة من أصحابنا عن أحمد بن محمّد بن أبی نصر عن بعض أصحابه عن أبی عبد الله (علیه السلام) «فی الرجل یبیع الشیء فیقول المشتری هو بکذا و کذا بأقل مما قال البائع؟ فقال (علیه السلام) : القول قول البائع مع یمینه إذا کان الشیء قائماً بعینه» [ الوسائل 18: 59 / أبواب أحکام العقود ب 11 ح 1 ]
3- 3) کفایة الاُصول: 416 و 417 / التنبیه الثامن من تنبیهات الاستصحاب

من الأصل المثبت، بل الکلی عین الفرد وجوداً و متحد معه خارجاً، فاذا کان فی الخارج خمر و شککنا فی صیرورته خلاً، فباستصحاب الخمریة نحکم بحرمته و نجاسته مع کون الحرمة و النجاسة من أحکام طبیعة الخمر، لأنّ الکلی عین الفرد لا لازمه.

الثانی: جریان الاستصحاب فی منشأ الانتزاع، فتترتب علیه الأحکام المترتبة علی الاُمور الانتزاعیة، و هی الاُمور التی لیس بحذائها شیء فی الخارج، و یعبّر عنها بخارج المحمول، کالملکیة و الزوجیة، فانّ الأثر الشرعی و إن کان أثراً للأمر الانتزاعی، إلّا أنّه حیث لا یکون بحذائه شیء فی الخارج، کان الأثر فی الحقیقة أثراً لمنشإ الانتزاع. و هذا بخلاف الأعراض التی تکون بأنفسها موجودة فی الخارج، و یعبّر عنها بالمحمول بالضمیمة، فاذا کان الأثر أثراً لسواد شیء، لم یمکن ترتیبه علی استصحاب معروضه علی تقدیر کون السواد لازماً لبقائه دون حدوثه، فانّه من أوضح مصادیق الأصل المثبت.

الثالث: جریان الاستصحاب فی الجزء و الشرط، فتترتب علیه الجزئیة و الشرطیة، فانّ الجزئیة و الشرطیة و إن لم تکونا مجعولتین بالاستقلال، لکنّهما مجعولتان بالتبع، و لا فرق فی ترتب الأثر المجعول علی المستصحب بین أن یکون مجعولاً بالاستقلال أو بالتبع، و لا فرق فی ذلک بین أن یکون المستصحب وجودیاً أو عدمیاً. انتهی کلامه (قدس سره) .

أقول: أمّا ما ذکره أوّلاً من جریان الاستصحاب فی الفرد فهو مما لا إشکال فیه، کیف و لو منع منه لانسدّ باب الاستصحاب، إلّا أنّ جریانه فی الفرد لیس مبنیاً علی ما ذکره من اتحاد الکلی و الفرد خارجاً، بل الوجه فیه أنّ الأثر أثر لنفس الفرد لا للکلی، لأنّ الأحکام و إن کانت مجعولةً علی نحو القضایا الحقیقیة، إلّا أنّ الحکم فیها ثابت للأفراد لا محالة، غایة الأمر أنّ

ص:204

الخصوصیات الفردیة لا دخل لها فی ثبوت الحکم، و إلّا فالکلی بما هو لا حکم له، و إنّما یؤخذ فی موضوع الحکم لیشار به إلی أفراده، مثلاً إذا حکم بحرمة الخمر فالحرام هو الخمر الخارجی لا الطبیعة الکلیة بما هی.

و أمّا ما ذکره فی المورد الثانی، فان کان مراده منه أنّ الاستصحاب یصح جریانه فی الفرد من الأمر الانتزاعی لترتیب أثر الکلی علیه، فیصح استصحاب ملکیة زید لمالٍ لترتیب آثار الملکیة الکلیة من جواز التصرف له و عدم جواز تصرف الغیر فیه بدون إذنه، فالکلام فیه هو الکلام فی الأمر الأوّل، مع أنّ هذا لا یکون فارقاً بین الخارج المحمول و المحمول بالضمیمة، فاذا شک فی بقاء فردٍ من أفراد المحمول بالضمیمة کعدالة زید مثلاً، فباستصحاب هذا الفرد تترتب آثار مطلق العدالة کجواز الاقتداء به و نحوه، فلا وجه للفرق بین الخارج المحمول و المحمول بالضمیمة.

و إن کان مراده أنّ الاستصحاب یجری فی منشأ الانتزاع و یترتب علیه أثر الأمر الانتزاعی الذی یکون لازماً له علی فرض بقائه، فهذا من أوضح مصادیق الأصل المثبت، فاذا علمنا بوجود جسم فی مکان، ثمّ علمنا بوجود جسم آخر فی أسفل من المکان الأوّل، مع الشک فی بقاء الجسم الأوّل فی مکانه، لم یمکن ترتیب آثار فوقیته علی الجسم الثانی باستصحاب وجوده فی مکانه الأوّل، فانّه من أوضح أنحاء الأصل المثبت. و کذلک لا یمکن إثبات زوجیة امرأة خاصة لزید مع الشک فی حیاتها و إن علم أنّها علی تقدیر حیاتها تزوجت به یقیناً.

نعم، لو کان الأمر الانتزاعی أثراً شرعیاً لبقاء شیء، لترتب علی استصحابه بلا إشکال، و هذا کما إذا علم بأنّ الفرس المعیّن کان ملکاً لزید و شک فی حیاته حین موت زید، أو فی بقائه علی ملکه حین موته، فباستصحاب الحیاة أو

ص:205

الملکیة نحکم بانتقاله إلی الوارث و لا مجال حینئذ لتوهم کونه مثبتاً، لأنّ انتقاله إلی الوارث من الآثار الشرعیة لبقائه، غایة الأمر أنّه أثر وضعی لا تکلیفی، و هو لا یوجب الفرق فی جریان الاستصحاب و عدمه.

و أمّا ما ذکره فی المورد الثالث - من ترتب الاُمور المجعولة بالتبع علی الاستصحاب کالأُمور المجعولة بالاستقلال، فباستصحاب الشرط تترتب الشرطیة و باستصحاب المانع تترتب المانعیة - فالظاهر أنّه أراد بذلک دفع الاشکال المعروف فی جریان الاستصحاب فی الشرط و المانع.

بیان الاشکال: أنّ الشرط بنفسه لیس مجعولاً بالجعل التشریعی، بل لا یکون قابلاً للجعل التشریعی، لکونه من الاُمور الخارجیة التکوینیة کالاستقبال و التستر للصلاة مثلاً، و لا یکون له أثر شرعی أیضاً، فانّ جواز الدخول فی الصلاة مثلاً لیس من الآثار الشرعیة للاستقبال، بل [ من ] الأحکام العقلیة، فانّ المجعول الشرعی هو الأمر المتعلق بالصلاة مقیّدة بالاستقبال، بحیث یکون التقید داخلاً و القید خارجاً. و بعد تحقق هذا الجعل من الشارع، یحکم العقل بجواز الدخول فی الصلاة مع الاستقبال، و عدم جواز الدخول فیها بدونه، لحصول الامتثال معه و عدمه بدونه. و حصول الامتثال و عدمه من الأحکام العقلیة، فلیس الشرط بنفسه مجعولاً شرعیاً، و لا مما له أثر شرعی، فلا بدّ من الحکم بعدم جریان الاستصحاب فیه. و کذا الکلام بعینه فی المانع، فأراد صاحب الکفایة (قدس سره) دفع هذا الاشکال بأنّ الشرطیة من المجعولات بالتبع، فلا مانع من جریان الاستصحاب فی الشرط لترتب الشرطیة علیه، لأنّ المجعولات بالتبع کالمجعولات بالاستقلال فی صحة ترتبها علی الاستصحاب.

أقول: أمّا ما ذکره من حیث الکبری، من صحة جریان الاستصحاب باعتبار الأثر المجعول بالتبع فهو صحیح، لعدم الدلیل علی اعتبار کون الأثر

ص:206

مجعولاً بالاستقلال.

و أمّا من حیث الصغری و تطبیق هذه الکلیة علی محل الکلام فغیر تام، لأنّ الشرطیة لیست من آثار وجود الشرط فی الخارج کی تترتب علی استصحاب الشرط، بل هی منتزعة فی مرحلة الجعل من أمر المولی بشیء مقیداً بشیء آخر، بحیث یکون التقید داخلاً و القید خارجاً، فشرطیة الاستقبال للصلاة تابعة لکون الأمر بالصلاة مقیداً بالاستقبال، سواء وجد الاستقبال فی الخارج أم لا، فکما أنّ أصل وجوب الصلاة لیس من آثار الصلاة الموجودة فی الخارج، فانّ الصلاة واجبة أتی بها المکلف فی الخارج أم لم یأت بها، فکذا اشتراط الصلاة بالاستقبال لیس من آثار وجود الاستقبال فی الخارج، فانّ الاستقبال شرط للصلاة وجد فی الخارج أم لا، وعلیه فلا تترتب الشرطیة علی جریان الاستصحاب فی ذات الشرط. و هذا بخلاف الحرمة و الملکیة و نحوهما من الأحکام التکلیفیة أو الوضعیة المترتبة علی الوجودات الخارجیة، فاذا کان فی الخارج خمر و شککنا فی انقلابه خلاً، نجری الاستصحاب فی خمریته فنحکم بحرمته و نجاسته بلا إشکال.

و ظهر بما ذکرناه أنّه لا یجری الاستصحاب فی نفس الشرطیة أیضاً إذا شک فی بقائها لاحتمال النسخ، أو لتبدل حالة من حالات المکلف، فانّ الشرطیة کما عرفت منتزعة من الأمر بالمقید، فیجری الاستصحاب فی منشأ الانتزاع، و تنتزع منه الشرطیة، فلا تصل النوبة إلی جریان الاستصحاب فی نفس الشرطیة. هذا إذا قلنا بجریان الاستصحاب عند الشک فی النسخ و فی الأحکام الکلیة، و إلّا فلا مجال للاستصحاب عند الشک فی بقاء الشرطیة أصلاً.

فالمتحصل مما ذکرناه: أنّه لا یندفع الاشکال المعروف فی جریان الاستصحاب فی الشرط بما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) .

ص:207

و الذی ینبغی أن یقال فی دفعه: إنّ الاشکال المذکور إنّما نشأ مما هو المعروف بینهم من أنّه یعتبر فی الاستصحاب أن یکون المستصحب بنفسه مجعولاً شرعیاً أو موضوعاً لمجعول شرعی، فیتوجه حینئذ الاشکال فی جریان الاستصحاب فی الشرط، لعدم کونه مجعولاً بالجعل التشریعی، و لیس له أثر جعلی.

و التحقیق فی الجواب: أنّه لا ملزم لاعتبار ذلک، فانّه لم یدل علیه دلیل من آیة أو روایة، و إنّما المعتبر فی جریان الاستصحاب کون المستصحب قابلاً للتعبد، و من الظاهر أنّ الحکم بوجود الشرط قابل للتعبد، و معنی التعبد به هو الاکتفاء بوجوده التعبدی و حصول الامتثال، فانّ لزوم إحراز الامتثال و إن کان من الأحکام العقلیة إلّا أنّه معلّق علی عدم تصرف الشارع بالحکم بحصوله، کما فی قاعدتی الفراغ و التجاوز، فانّه لو لا حکم الشارع بجواز الاکتفاء بما أتی به المکلف فیما إذا کان الشک بعد الفراغ، أو بعد التجاوز، لحکم العقل بوجوب الاعادة، لاحراز الامتثال من باب وجوب دفع الضرر المحتمل، لکنّه بعد تصرف الشارع و حکمه بجواز الاکتفاء بما أتی به ارتفع موضوع حکم العقل، لکونه مبنیاً علی دفع الضرر المحتمل، و لا یکون هناک احتمال ضرر.

فکذا الحال فی المقام، فان معنی جریان الاستصحاب فی الشرط هو الاکتفاء بوجوده الاحتمالی فی مقام الامتثال بالتعبد الشرعی، فلا محذور فیه أصلاً، و تکون حال الاستصحاب حال قاعدة الفراغ و التجاوز فی کون کل منهما تصرّفاً من الشارع، غایة الأمر أنّ الاستصحاب لا یختص بمقام الامتثال، فیجری فی ثبوت التکلیف تارةً و فی نفیه اُخری و فی مقام الامتثال ثالثةً، بخلاف قاعدة الفراغ و التجاوز فانّها مختصة بمقام الامتثال.

ثمّ ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) (1): أنّه لا فرق فی المستصحب أو

ص:208


1- 1) کفایة الاُصول: 417

الأثر المترتب علیه بین أن یکون ثبوت التکلیف و وجوده أو نفیه و عدمه، فجریان الاستصحاب لیس منوطاً بکون المستصحب أو أثره وجودیاً، بل منوط بکون المستصحب أو أثره قابلاً للتعبد و أن یکون ثبوته و نفیه بید الشارع، و من المعلوم أنّ نفی التکلیف قابل للتعبد کثبوته، إذ نفی التکلیف و ثبوته بید الشارع، لاستواء القدرة بالنسبة إلی طرفی الوجود و العدم. ثمّ فرّع علی ذلک الاشکال علی شیخنا الأنصاری (قدس سره) فیما ذکره فی أواخر البراءة (1)من منع الاستدلال علی البراءة باستصحابها و باستصحاب عدم المنع.

أقول: أمّا ما ذکره من عدم الفرق بین کون الأثر وجودیاً أو عدمیاً فصحیح، و قد ذکرنا أنّ ما هو المعروف من اعتبار کون المستصحب حکماً شرعیاً أو موضوعاً ذا أثر شرعی مما لا أساس له، بل المعتبر فی الاستصحاب کون المستصحب قابلاً للتعبد الشرعی، بلا فرق بین کونه وجودیاً أو عدمیاً، فانّ نفی التکلیف بید الشارع و قابل للتعبد به کثبوته.

و أمّا ما ذکره من الاشکال علی الشیخ (قدس سره) فغیر وارد، لأن منع الشیخ (قدس سره) عن الاستدلال بالاستصحاب للبراءة لیس مبنیاً علی عدم جریان الاستصحاب فی العدمی، کیف و قد ذکر فی أوائل الاستصحاب فی جملة الأقوال القول بالتفصیل بین الوجودی و العدمی، و ردّه بعدم الفرق بینهما من حیث شمول أدلة الاستصحاب لهما (2).

بل منعه (قدس سره) عن استصحاب البراءة مبنی علی ما ذکره هناک من أنّه بعد جریان الاستصحاب إمّا أن یحتمل العقاب، و إمّا أن لا یحتمل لکون

ص:209


1- 1) فرائد الاُصول 1: 378
2- 2) فرائد الاُصول 2: 560 و 588

الاستصحاب موجباً للقطع بعدم استحقاقه، و علی الأوّل فلا بدّ فی الحکم بالبراءة من الرجوع إلی قاعدة قبح العقاب بلا بیان، فلتکن هی المرجع من أوّل الأمر بلا حاجة إلی جریان الاستصحاب، فانّ الرجوع إلیه حینئذ لغو محض. و الثانی غیر صحیح، لأنّ عدم استحقاق العقاب لیس من الأحکام المجعولة الشرعیة حتی یصح ترتبه علی الاستصحاب، بل هو من الأحکام العقلیة، فلا یترتب علی الاستصحاب المزبور. ثمّ أورد علی نفسه بأن استصحاب عدم المنع تترتب علیه الرخصة و الاذن، فأجاب بأنّ المنع عن الفعل و الاذن فیه متضادان، فلا یمکن إثبات أحدهما بنفی الآخر إلّا علی القول بالأصل المثبت، انتهی ملخصاً.

و حق الجواب عنه هو ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فی التنبیه التاسع (1)من أن عدم ترتب الأثر غیر الشرعی بالاستصحاب إنّما هو بالنسبة إلی الآثار الواقعیة للمستصحب، و أمّا إذا کانت الآثار آثاراً للأعم من الوجود الواقعی و الظاهری، فلا مانع من ترتبها علی الاستصحاب. و استحقاق العقاب و عدمه من هذا القبیل، فانّه و إن کان من الأحکام العقلیة، إلّا أنّه أثر لمطلق عدم المنع أعم من الواقعی و الظاهری، فانّ العقل کما یحکم بعدم استحقاق العقاب بفعل ما لیس بحرام واقعاً، کذلک یحکم بعدم استحقاق العقاب بفعل ما لیس بحرام ظاهراً، فلا مانع من ترتب عدم استحقاق العقاب علی استصحاب البراءة و عدم المنع، فانّه بعد ثبوت البراءة من التکلیف و عدم المنع من قبل الشارع عن الفعل، یحرز موضوع حکم العقل بعدم استحقاق العقاب بالوجدان.

و ملخص الکلام فی المقام: أنّ ما ذکره الشیخ (قدس سره) - من أنّه بعد جریان الاستصحاب إمّا أن یحتمل العقاب و إمّا أن یجزم بعدمه - مندفع باختیار الشق الثانی، فانّه بعد إحراز عدم التکلیف ظاهراً بالاستصحاب،

ص:210


1- 1) کفایة الاُصول: 417 و 418

یکون عدم استحقاق العقاب محرزاً بالوجدان لتحقق موضوعه، فلا إشکال فی التمسک بالاستصحاب لاثبات البراءة.

التنبیه التاسع

ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) (1)أنّه لا بدّ فی جریان الاستصحاب من کون المستصحب حکماً شرعیاً أو ذا حکم شرعی بقاءً، و لا یقدح فیه عدم کونه حکماً شرعیاً أو ذا حکم شرعی حدوثاً، لصدق نقض الیقین بالشک علی رفع الید عنه حینئذ، فالتعبد ببقاء الحالة السابقة لا یتوقف علی ثبوت أثر لحدوثها، بل یکفی فیه ثبوت أثر لبقائها، فلا مانع من جریان الاستصحاب فی عدم التکلیف، فانّه و إن کان غیر مجعول فی الأزل و غیر قابل للتعبد به، لکنّه قابل للتعبد به بقاءً، لأن ثبوت التکلیف فی الحال قابل للجعل، فنفیه أیضاً کذلک، لاستواء نسبة القدرة إلی الطرفین، و کذا لا مانع من جریان الاستصحاب فی موضوع لم یکن له أثر فی مرحلة الحدوث مع کونه ذا أثر فی مرحلة البقاء، کما إذا علمنا بموت الوالد و شککنا فی حیاة الولد، فلا مانع من استصحاب حیاته و إن لم یکن لحیاته أثر حال حیاة الوالد، لکنّ الأثر مترتب علی تقدیر حیاته بعد موت الوالد و هو انتقال أموال الوالد إلیه بالارث. انتهی ملخصاً.

و هذا الذی ذکره (قدس سره) متین لا شبهة فیه، فانّ أدلة الاستصحاب و حرمة نقض الیقین بالشک ناظرة إلی البقاء، فلو لم یکن المستصحب قابلاً للتعبد بقاءً لا یجری فیه الاستصحاب و لو کان قابلاً له حدوثاً، و لو کان قابلاً للتعبد بقاءً یجری الاستصحاب فیه و لو لم یکن قابلاً له حدوثاً.

ص:211


1- 1) کفایة الاُصول: 418 / التنبیه العاشر

التنبیه العاشر

اشارة

لا إشکال فی جریان الاستصحاب فیما إذا کان الشک فی أصل تحقق حکم أو موضوع، و کذا فیما إذا کان الشک فی ارتفاع حکم أو موضوع بعد العلم بتحققه. أمّا إذا شک فی تقدمه و تأخره - بعد العلم بتحققه - أو شک فی تقدم الارتفاع و تأخره بعد العلم بأصله، فالکلام فیه یقع تارةً فیما إذا لوحظ التأخر و التقدم بالنسبة إلی أجزاء الزمان. و اُخری فیما إذا لوحظ بالنسبة إلی حادث آخر، فهنا مقامان:

أمّا المقام الأوّل: فلا إشکال فیه فی جریان استصحاب العدم إلی زمان العلم بالتحقق، فتترتب آثار العدم حینئذ، کما إذا علمنا بوجود زید یوم الجمعة و شککنا فی حدوثه یوم الخمیس أو یوم الجمعة، فیجری الاستصحاب و تترتب آثار العدم إلی یوم الجمعة، لکن لا یثبت بهذا الاستصحاب تأخر وجوده عن یوم الخمیس إن کان لعنوان التأخر أثر، فانّ التأخر عن یوم الخمیس لازم عقلی لعدم الحدوث یوم الخمیس، فاثباته باستصحاب عدم الحدوث یوم الخمیس متوقف علی القول بالأصل المثبت، و کذا لا یثبت به الحدوث یوم الجمعة، فانّ الحدوث عبارة عن الوجود الخاص، و هو أوّل الوجود.

و بعبارة اُخری: الحدوث عبارة عن الوجود المسبوق بالعدم، فاثبات الحدوث یوم الجمعة باستصحاب عدم الحدوث یوم الخمیس متوقف علی القول بالأصل المثبت. نعم، لو کان الحدوث مرکباً من أمرین - أی الوجود یوم الجمعة مثلاً، و عدم الوجود یوم الخمیس - لترتبت آثار الحدوث بالاستصحاب المذکور، لکون أحد الجزءین محرزاً بالوجدان و هو الوجود یوم الجمعة، و الجزء الآخر بالأصل و هو عدم الوجود یوم الخمیس، لکنّه خلاف الواقع، فانّ

ص:212

الحدوث أمر بسیط و هو الوجود المسبوق بالعدم. و یجری ما ذکرناه فیما إذا شک فی تقدم الارتفاع و تأخره مع العلم بأصل تحققه، فلا مانع من جریان أصالة عدم الارتفاع إلی زمان العلم به، و لا یمکن إثبات تأخر الارتفاع و لا حدوثه بهذا الاستصحاب إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و أمّا المقام الثانی: و هو ما إذا کان الشک فی تقدم حادث و تأخره بالنسبة إلی حادث آخر، کما إذا علمنا بموت الوالد و إسلام الولد و شککنا فی أنّ الاسلام متقدم علی الموت لیرث الولد من والده أو أنّه متأخر عنه لئلا یرث منه، فتحقیق الکلام فیه یقتضی ذکر مقدمة و هی: ما أشرنا إلیه آنفاً من أنّ الموضوع إذا کان بسیطاً لا یمکن ترتیب أثره باستصحاب یجری فی ملزومه، و إن کان الموضوع مرکباً من أمرین، فلا مانع من جریان الاستصحاب و ترتیب أثر هذا الموضوع المرکب إذا کان أحد الجزءین محرزاً بالوجدان و الآخر بالأصل، کما إذا شککنا فی حیاة الولد حین موت والده، فانّ الموضوع للارث مرکب من أمرین: موت الوالد، و حیاة الولد حین موت الوالد، و أحد الجزءین محرز بالوجدان و هو موت الوالد، و الجزء الآخر و هو حیاة الولد یحرز بالاستصحاب، فیترتب علیه الحکم لا محالة.

و کذا الحال فی موضوع جواز التقلید، فاذا کان زید عادلاً و لم یکن عالماً فصار عالماً، و شککنا فی بقاء عدالته، فنحرز عدالته بالاستصحاب و علمه بالوجدان، فیحکم بجواز تقلیده.

و کذا الکلام فی متعلق الحکم، فانّه إذا کان مرکباً لا مانع من جریان الاستصحاب فی أحد جزأیه مع إحراز الجزء الآخر بالوجدان، کما هو الحال فی الصلاة فانّ الواجب علینا الاتیان بها مع الستر و الطهارة من الحدث و الخبث مثلاً، فباحراز الطهارة مثلاً بالأصل و الباقی بالوجدان یترتب الأثر و هو جواز

ص:213

الاکتفاء بما أتی به فی مقام الامتثال.

و ربّما یقال: بأنّ هذا الاستصحاب معارض باستصحاب عدم تحقق المجموع المرکب، فاذا صلینا مع الشک فی الطهارة مثلاً نستصحب عدم تحقق الصلاة مع الطهارة فی الخارج.

و أجاب عنه المحقق النائینی (قدس سره) (1)بأنّ الشک فی تحقق المجموع مسبب عن الشک فی تحقق الجزء المشکوک فیه، فاذا جری الاستصحاب فیه کان حاکماً علی استصحاب عدم تحقق المجموع.

و فیه: أنّ الاستصحاب السببی إنّما یکون حاکماً علی الاستصحاب المسببی فیما إذا کانت السببیة شرعیة، کما إذا غسلنا ثوباً متنجساً بماء شک فی بقاء طهارته، فانّ طهارة الماء سبب شرعی لطهارة الثوب المغسول به، فباستصحاب الطهارة فی الماء یرتفع الشک فی طهارة الثوب، و هذا بخلاف ما إذا کانت السببیة عقلیة - کما فی المقام - فلا حکومة لأحد الأصلین علی الآخر.

و التحقیق فی الجواب أن یقال: إنّه إذا کان عنوان المجموع المرکب موضوعاً لحکم، فهو لا محالة عنوان بسیط لا یمکن إثباته باستصحاب أحد الجزءین، مع قطع النظر عن المعارضة کما تقدم، و هو خارج عن محل الکلام. و أمّا إذا کانت ذوات الأجزاء دخیلة فی الحکم و لم یکن لعنوان المجموع دخل فیه، فلیس لنا شک فی موضوع الحکم، إذ المفروض أنّ أحد الجزءین محرز بالوجدان، و الآخر محرز بالأصل.

إذا تمهّدت هذه المقدمة فنقول: إذا شک فی تقدم حادث و تأخره بالنسبة إلی حادث آخر، فالصور المتصورة فیه ثمان: فانّ الحادثین إمّا أن یکونا مجهولی

ص:214


1- 1) أجود التقریرات 4: 147

التاریخ، أو یکون تاریخ أحدهما معلوماً، و علی کلا التقدیرین إمّا أن یکون الأثر مترتباً علی الوجود الخاص من السبق و اللحوق، أو علی العدم، و علی التقادیر الأربعة: إمّا أن یکون الأثر مترتباً علی الوجود و العدم بمفاد کان و لیس التامتین، أو علی الوجود و العدم بمفاد کان و لیس الناقصتین.

و یقع الکلام أوّلاً فی مجهولی التاریخ فنقول: إذا کان الأثر للوجود بمفاد کان التامة، کما إذا فرض أنّ الارث مترتب علی تقدم موت المورّث علی موت الوارث، فلا مانع من التمسک بأصالة عدم السبق، فیحکم بعدم الارث. و هذا واضح فیما کان الأثر لسبق أحد الحادثین علی الآخر و لم یکن لسبق الحادث الآخر علی هذا الحادث أثر. و أمّا إذا کان الأثر لسبق کل منهما علی الآخر فیتمسک أیضاً بأصالة عدم السبق فی کل منهما، و لا معارضة بین الأصلین لاحتمال التقارن. نعم، لو کان الأثر لسبق کل منهما علی الآخر و کان لنا علم إجمالی بسبق أحدهما علی الآخر، لا تجری أصالة عدم السبق فی أحدهما، للمعارضة بأصالة عدم السبق فی الآخر، فجریان الأصل فیهما موجب للمخالفة القطعیة، و فی أحدهما ترجیح بلا مرجح.

و أمّا لو کان الأثر لسبق أحدهما علی الآخر و کان لتأخره عن الآخر أیضاً أثر، فلا مانع من جریان الاستصحاب فی عدم السبق و التأخر، و لا معارضة بینهما لاحتمال التقارن. نعم، فی مورد العلم الاجمالی بسبق أحدهما علی الآخر لا مجال للرجوع إلی أصالة عدم السبق، للمعارضة بأصالة عدم التأخر.

و أمّا إن کان الأثر للوجود بمفاد کان الناقصة، کما إذا فرض أنّ الارث مترتب علی کون موت المورّث متصفاً بالتقدم علی موت الوارث، فاختار صاحب الکفایة (قدس سره) (1)عدم جریان الاستصحاب فیه، لعدم کون

ص:215


1- 1) کفایة الاُصول: 419

الوجود بمفاد کان الناقصة متعلقاً للیقین و الشک، فانّه لم یکن لنا علم باتصاف أحدهما بالسبق علی الآخر و لا بعدم اتصافه به حتی یکون مورداً للاستصحاب. و هذا الکلام مخالف لما ذکره فی بحث العام و الخاص (1)من أنّه إذا ورد عموم بأنّ النساء تحیض إلی خمسین عاماً إلّا القرشیة، و شککنا فی کون امرأة قرشیة، فلا یصح التمسک بالعموم المذکور، لکون الشبهة مصداقیة، إلّا أنّه لا مانع من إدخالها فی العموم للاستصحاب، فنقول: الأصل عدم اتصافها بالقرشیة، لأنّها لم تتصف بهذه الصفة حین لم تکن موجودة، و نشک فی اتصافها بها الآن و الأصل عدم اتصافها بها. هذا ملخص کلامه فی مبحث العام و الخاص، و هو الصحیح علی ما شیدناه فی ذلک المبحث (2)، خلافاً للمحقق النائینی (3)(قدس سره) فلا مانع من جریان الاستصحاب فی المقام.

فنقول: الأصل عدم اتصاف هذا الحادث بالتقدم علی الحادث الآخر، لأنّه لم یتصف بالتقدم حین لم یکن موجوداً فالآن کما کان، و لا یعتبر فی استصحاب عدم الاتصاف بالسبق وجوده فی زمان مع عدم الاتصاف به، بل یکفی عدم اتصافه به حین لم یکن موجوداً، فانّ اتصافه به یحتاج إلی وجوده، و أمّا عدم اتصافه به فلا یحتاج إلی وجوده، بل یکفیه عدم وجوده، فانّ ثبوت شیء لشیء و إن کان فرع ثبوت المثبت له، إلّا أنّ نفی شیء عن شیء لا یحتاج إلی وجود المنفی عنه، و هذا معنی قولهم: إنّ القضیة السالبة لا تحتاج إلی وجود الموضوع.

ص:216


1- 1) کفایة الاُصول: 223
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360 و ما بعدها
3- 3) أجود التقریرات 2: 328 و ما بعدها، فوائد الاُصول 2: 530 و ما بعدها

فتحصّل مما ذکرناه: جریان الاستصحاب فی هذا القسم أیضاً، و یجری فیه ما ذکرناه فی القسم الأوّل من عدم المعارضة إلّا مع العلم الاجمالی، فلا حاجة إلی الاعادة.

و إن کان الأثر لعدم أحدهما فی زمان الآخر، فتارةً یکون الأثر للعدم بمفاد لیس التامة الذی یعبّر عنه بالعدم المحمولی. و اُخری للعدم بمفاد لیس الناقصة المعبّر عنه بالعدم النعتی، فان کان الأثر للعدم النعتی، لا یجری الاستصحاب فیه علی مسلک صاحب الکفایة (1)(قدس سره) لعدم الیقین بوجود هذا الحادث متصفاً بالعدم فی زمان حدوث الآخر، و من الظاهر أنّ القضیة إذا کانت معدولة، فلا بدّ فیها من فرض وجود الموضوع، بخلاف القضیة السالبة کقولنا: زید لیس بقائم، فانّ صدقها غیر متوقف علی وجود الموضوع، لأنّ مفاد القضیة السالبة سلب الربط، فلا یحتاج إلی وجود الموضوع. و أمّا معدولة المحمول فبما أنّ مفادها ربط السلب، لزم فیه وجود الموضوع لا محالة، هذا توضیح مراده (قدس سره) .

و الانصاف أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی هذا القسم أیضاً، فانّه و إن لم یمکن ترتیب آثار الاتصاف بعدم وصف باستصحاب عدم ذلک الوصف، لأنّه لا یثبت به العدم المأخوذ نعتاً، إلّا أنّه یمکن ترتیب عدم الاتصاف بذلک الوصف باجراء الاستصحاب فی عدم الاتصاف، فانّ الاتصاف مسبوق بالعدم کما مرّ، فحال القسم الثالث حال القسم الثانی فی جریان الاستصحاب.

و أمّا إن کان الأثر لعدم أحدهما فی زمان الآخر بنحو مفاد لیس التامة المعبّر عنه بالعدم المحمولی، فیجری فیه الاستصحاب فی نفسه علی مسلک شیخنا

ص:217


1- 1) کفایة الاُصول: 420

الأنصاری (1)(رحمه اللّه) و جماعة من المحققین، و لکنّه یسقط بالمعارضة فیما إذا کان عدم کل واحد منهما فی زمان الآخر ذا أثر شرعی. و ذهب صاحب الکفایة (2)(قدس سره) إلی عدم جریان الاستصحاب فی نفسه مع قطع النظر عن المعارضة، فاذن لا ثمرة عملیة فیما إذا کان عدم کل من الحادثین فی زمان الآخر ذا أثر شرعی کموت المتوارثین، لعدم جریان الاستصحاب علی کل حال إمّا لأجل المعارضة - کما علیه الشیخ (قدس سره) و أتباعه - و إمّا لعدم شمول الأدلة له - کما علیه صاحب الکفایة (قدس سره) - فهو بحث علمی بحت.

نعم، فیما إذا کان الأثر لأحدهما دون الآخر، کان البحث ذا أثر عملی، فانّه یجری الاستصحاب فی طرف ما له أثر علی مسلک الشیخ (قدس سره) لعدم المعارض، و لا یجری علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) و أمثلته کثیرة:

منها: ما لو علمنا بموت أخوین لأحدهما ولد دون الآخر، و شککنا فی تقدم کل منهما علی الآخر، فاستصحاب عدم موت مَن له ولد إلی زمان موت الآخر یترتب علیه إرثه منه، بخلاف استصحاب عدم موت مَن لا ولد له إلی زمان موت الآخر، فانّه لا یترتب علیه أثر، لکون الوارث له ولد و لو کان موته قبل موت من لا ولد له.

و منها: ما إذا شککنا فی تقدم موت الوالد علی إسلام الولد، فانّ استصحاب عدم إسلام الولد إلی زمان موت الوالد یترتب علیه عدم إرثه منه، بخلاف استصحاب عدم موت الوالد إلی زمان إسلام الولد، فانّه لا یترتب علیه أثر، إذ قد یکون الوالد حیاً بالوجدان و له وارث مسلم، و لا یترتب علیه أثر، لأنّ

ص:218


1- 1) فرائد الاُصول 2: 667
2- 2) کفایة الاُصول: 420 و 421

الأثر مترتب علی الموت عن وارث مسلم، فکیف بالحیاة الاستصحابی مع وارث مسلم، ففی مثل هذه الأمثلة یجری الاستصحاب علی مسلک الشیخ (قدس سره) فی أحد الطرفین لعدم المعارض لعدم الأثر للاستصحاب فی الطرف الآخر، و لا یجری الاستصحاب علی مذهب صاحب الکفایة (قدس سره) .

و ملخص ما ذکره فی الکفایة فی توجیه عدم جریان الاستصحاب: أنّه لا بدّ فی جریان الاستصحاب من اتصال زمان الشک بزمان الیقین فانّه هو المستفاد من کلمة «فاء» فی قوله (علیه السلام) : «لأنّک کنت علی یقین من طهارتک فشککت» (1)فلا تشمل أدلة الاستصحاب موارد انفصال زمان الشک عن زمان الیقین، بل و لا موارد احتمال الانفصال. أمّا موارد الانفصال الیقینی، فعدم جریان الاستصحاب فیها واضح، فانّه إذا تیقنا بالطهارة ثمّ بالحدث ثمّ شککنا فی الطهارة، لا مجال لجریان استصحاب الطهارة مع وجود الیقین و الشک بالنسبة إلیها، لعدم اتصال زمان الشک بزمان الیقین بل یجری فیه استصحاب الحدث.

و أمّا موارد احتمال الانفصال، فلأنّ الشبهة حینئذ مصداقیة، فلا یمکن الرجوع معه إلی العموم حتی علی القول بجواز التمسک به فیها، فانّ القائل به إنّما یدّعی ذلک فیما إذا نعقد للعام ظهور و کان المخصص منفصلاً، کما إذا دل دلیل علی وجوب إکرام العلماء ثمّ ورد دلیل آخر علی عدم وجوب إکرام الفسّاق منهم، و شککنا فی أنّ زیداً عادل أو فاسق، و أمّا إذا کان المخصص متصلاً و مانعاً عن انعقاد الظهور فی العموم من أوّل الأمر، کما إذا قال المولی: أکرم العالم العادل و شککنا فی عدالة زید، فلم یقل أحد بجواز التمسک بالعموم فیه.

و المقام من هذا القبیل، لما ذکرناه من أنّ أدلة حجیة الاستصحاب قاصرة

ص:219


1- 1) الوسائل 3: 466 / أبواب النجاسات ب 37 ح 1

عن الشمول لموارد الانفصال، فاذا لم یحرز الاتصال لم یمکن التمسک بها، و حیث إنّ الحادثین فی محل الکلام مسبوقان بالعدم و یشک فی المتقدم منهما مع العلم بحدوث کل منهما، فلم یحرز اتصال زمان الشک بزمان الیقین، فلا مجال لجریان الاستصحاب.

و توضیح ذلک یحتاج إلی فرض أزمنة ثلاثة: زمان الیقین بعدم حدوث کل من الحادثین، و زمان حدوث أحدهما بلا تعیین، و زمان حدوث الآخر کذلک. فنفرض أنّ زیداً کان حیاً فی یوم الخمیس، و ابنه کان کافراً فیه، فعدم موت المورّث و عدم إسلام الوارث کلاهما متیقن یوم الخمیس، و علمنا بحدوث أحدهما لا بعینه یوم الجمعة و بحدوث الآخر یوم السبت، و لا ندری أنّ الحادث یوم الجمعة هو إسلام الولد حتی یرث أباه، أو موت الوالد حتی لا یرثه لکونه کافراً حین موت أبیه، فان لوحظ الشک فی حدوث کل من الحادثین بالنسبة إلی عمود الزمان، یکون زمان الشک متصلاً بزمان الیقین، فانّ زمان الیقین بالعدم یوم الخمیس و زمان الشک فی حدوث کل واحد من الحادثین یوم الجمعة و هما متصلان، فلا مانع من جریان استصحاب عدم حدوث الاسلام یوم الجمعة.

إلّا أنّه لا أثر لهذا الاستصحاب، فان عدم إرث الولد من والده لیس مترتباً علی عدم إسلامه یوم الجمعة، بل علی عدم إسلامه حین موت أبیه، فلا بدّ من جریان الاستصحاب فی عدم الاسلام فی زمان حدوث موت الوالد. و زمان حدوث موت الوالد مردد بین الجمعة و السبت، فان کان حدوثه یوم الجمعة، فزمان الشک متصل بزمان الیقین، و إن کان یوم السبت، فزمان الشک غیر متصل بزمان الیقین، لأن زمان الیقین یوم الخمیس علی الفرض و زمان الشک یوم السبت، فیوم الجمعة فاصل بین زمان الیقین و زمان الشک، و مع احتمال

ص:220

انفصال زمان الشک عن زمان الیقین لا مجال للتمسک بدلیل حجیة الاستصحاب، لما عرفت من أنّ الشبهة مصداقیة، هذا ملخص ما ذکره فی الکفایة متناً و هامشاً.

و الانصاف أنّه لا یرجع إلی محصّل، لما عرفت سابقاً (1)من أنّه لا یعتبر فی الاستصحاب سبق الیقین علی الشک، لصحة جریان الاستصحاب مع حدوثهما معاً، و إنّما المعتبر تقدم زمان المتیقن علی زمان المشکوک فیه، بأن یکون المتیقن هو الحدوث و المشکوک فیه هو البقاء. و ما یستفاد من ظاهر قوله (علیه السلام) : «لأنّک کنت علی یقین من طهارتک فشککت» من حدوث الشک بعد الیقین، فهو ناظر إلی غلبة الوقوع فی الخارج، لا أنّه معتبر فی الاستصحاب. نعم، فیما إذا کان الشک حادثاً بعد الیقین یعتبر فی جریان الاستصحاب فیه اتصال زمان الشک بزمان الیقین، بمعنی عدم تخلل یقین آخر بینهما کما فی المثال المتقدم، و إلّا لم یصدق نقض الیقین بالشک، بل یصدق نقض الیقین بالیقین، وعلیه فلا مانع من جریان الاستصحاب فی المقام، فانّه بعد الیقین بعدم إسلام الولد یوم الخمیس نشک فی بقائه إلی زمان موت والده، و لم یتخلل بین الیقین و الشک یقین آخر حتی یکون فاصلاً بین الیقین الأوّل و الشک.

و لا تتصور الشبهة المصداقیة فی الاُمور الوجدانیة من الیقین و الشک و غیرهما من الادراکات، فانّه لا معنی للشک فی أنّ له یقین أم لا، أو فی أنّ له شک أم لا. نعم، الشبهة المصداقیة متصورة فی الاُمور الخارجیة، کعدالة زید و فسق عمرو مثلاً، فلا معنی للشک فی أنّ زمان الشک هل هو یوم الجمعة حتی یکون متصلاً بزمان الیقین، أو یوم السبت فیکون منفصلاً عنه، بل الشک فی حدوث الاسلام

ص:221


1- 1) فی ص 8

فی زمان حدوث الموت موجود یوم السبت - مع الیقین بعدم الاسلام یوم الخمیس - فلیس لنا تردد فی زمان الشک أصلاً. نعم، لنا شک فی زمان الموت واقعاً لاحتمال کونه یوم الجمعة أو یوم السبت، فان کان الموت یوم الجمعة، فلا محالة یکون الاسلام یوم السبت، و إن کان الموت یوم السبت، فیکون الاسلام یوم الجمعة، للعلم الاجمالی بکون أحدهما یوم الجمعة و الآخر یوم السبت، و هذا التردد لا یضر باستصحاب عدم الاسلام حین الموت، لتمامیة أرکانه من الیقین و الشک بلا تخلل یقین آخر بینهما، کیف و لو کان مثل هذا التردد مانعاً عن جریان الاستصحاب، لکان مانعاً عنه فی سائر المقامات أیضاً، کما إذا علمنا بأنّ زیداً إن شرب السم الفلانی فقد مات قطعاً، و إن لم یشرب فهو حی، فاحتمال شرب السم و عدمه صار منشأ للشک فی بقاء حیاته، و لا یضر باستصحاب حیاته، فکذا التردد فی کون الموت یوم الجمعة أو یوم السبت فی المقام صار موجباً للشک فی حدوث الاسلام حین الموت، و لا یضر بالاستصحاب، لتمامیة أرکانه من الیقین و الشک.

و ربّما یقال فی توجیه کلام صاحب الکفایة (قدس سره) : إنّ الشک فی المقام لا یعرض إلّا بعد الیقین بالانتقاض، لأنّ الشک فی حدوث الاسلام حین الموت لا یعرض إلّا بعد العلم بالموت، و لا علم بالموت إلّا فی یوم السبت، و معه نعلم بوجود الاسلام أیضاً، فیکون زمان الشک هو یوم السبت، و زمان الیقین بعدم الاسلام یوم الخمیس، و یوم الجمعة فاصل بینهما، فیکون المقام مما انفصل زمان الشک عن زمان الیقین یقیناً، لا مما یحتمل الانفصال حتی یقال إنّ الشبهة المصداقیة غیر متصور فی الاُمور الوجدانیة.

و هذا التوجیه - مع أنّه لیس بمراد لصاحب الکفایة (قدس سره) و إلّا علل عدم جریان الاستصحاب باحراز الانفصال لا بعدم إحراز الاتصال - غیر تام

ص:222

فی نفسه، لما ذکرناه مراراً من أنّه لا یعتبر فی الاستصحاب کون الیقین سابقاً علی الشک، بل یکفی حدوثهما فی زمان واحد، بأن یکون الیقین متعلقاً بالحدوث و الشک متعلقاً بالبقاء، و المقام کذلک، فانّه فی یوم السبت بعد العلم بوجود الموت و الاسلام فعلاً لنا یقین بعدم الاسلام و بعدم الموت یوم الخمیس، و شک فی حدوث الاسلام حین الموت، فعدم الاسلام حین الموت متعلق للیقین حدوثاً، و متعلق للشک بقاءً، و معنی اتصال الشک بالیقین عدم تخلل یقین آخر بینهما. و لیس فی المقام یقین آخر فاصل بین الیقین الأوّل و الشک حتی یکون من نقض الیقین بالیقین، لأنّ الیقین الآخر متعلق بوجود الاسلام فعلاً، و هو لیس بناقض للیقین الأوّل، لعدم کونه متعلقاً بعین ما تعلق به الیقین الأوّل، لأن متعلق الیقین الأوّل حدوثاً و متعلق الشک بقاءً هو عدم الاسلام حین الموت، و متعلق هذا الیقین هو وجود الاسلام فعلاً، فلا یرتبط أحدهما بالآخر.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فیما إذا کان الأثر لأحدهما، و یسقط للمعارضة فیما إذا کان الأثر لکل واحد منهما کما علیه الشیخ (قدس سره) و جماعة من المحققین.

ثمّ إنّه ربّما یمنع من جریان الاستصحاب فی موردین بتوهم أنّهما من الشبهة المصداقیة من حیث اعتبار عدم تخلل یقین آخر بین الیقین السابق و الشک اللاحق، و نتعرض لهما بالمناسبة و إن لم یکن لهما دخل بمسألة مجهولی التاریخ:

أحدهما: ما ذکره بعض الأکابر، و هو ما إذا علمنا بعدالة زید مثلاً فی زمان، و شککنا فی بقائها الآن، و لکن نحتمل کوننا متیقنین بفسقه بعد الیقین بعدالته، فلا یجری استصحاب العدالة، لاحتمال تخلل الیقین بالفسق بین الیقین بالعدالة و الشک فی بقائها، فتکون الشبهة مصداقیة.

و فیه: ما مرّ مراراً من أنّه لا یعتبر فی الاستصحاب سبق الیقین علی الشک،

ص:223

بل یکفی حدوثهما معاً، فمع فرض الیقین الفعلی بحدوث العدالة و الشک فی بقائها لا یمنع من جریان الاستصحاب احتمال وجود الیقین بفسقه سابقاً، بل لا یقدح فی الاستصحاب الیقین بوجود الیقین بفسقه، مع احتمال کون الیقین بالفسق مخالفاً للواقع، فضلاً عن احتمال الیقین بفسقه. فاذا علمنا یوم الجمعة بعدالة زید، ثمّ علمنا بفسقه یوم السبت، ثمّ تبدل الیقین بفسقه بالشک الساری فیه یوم الأحد، فیوم الأحد نعلم بحدوث عدالته یوم الجمعة و نشک فی بقائها الآن، لاحتمال کون الیقین بفسقه یوم السبت مخالفاً للواقع، فباعتبار هذا الیقین الفعلی یوم الأحد بحدوث العدالة یوم الجمعة و الشک فی بقائها یجری الاستصحاب. و لا یقدح فیه الیقین بالفسق بعد تبدله بالشک الساری، فکیف باحتمال الیقین بالفسق.

مضافاً إلی أنّه لو کان احتمال الیقین مانعاً عن جریان الاستصحاب، لمنع منه فی کثیر من الموارد التی لا یلتزم بعدم جریان الاستصحاب فیها أحد، و هی الموارد التی یکون ارتفاع المتیقن السابق فیها مستلزماً للعلم بالارتفاع، فیکون احتمال الارتفاع ملازماً لاحتمال العلم بالارتفاع، کما إذا کان زید محدثاً و شک فی الطهارة من الوضوء أو الغسل، فانّ احتمال ارتفاع الحدث بالوضوء أو الغسل ملازم لاحتمال العلم، لأنّ الوضوء و الغسل من الاُمور العبادیة التی لا یمکن تحققها إلّا مع العلم و الالتفات، فلا بدّ من القول بعدم جریان الاستصحاب علی المبنی المذکور، لاحتمال العلم بالانتقاض، و لا یلتزم به أحد.

ثانیهما: ما ذکره المحقق النائینی رداً علی السید (قدس سره) فی العروة و بیانه: أنّ السید (قدس سره) ذکر فی العروة (1)أنّه إذا علمنا بنجاسة إناءین

ص:224


1- 1) العروة الوثقی 1: 115 / فصل فی طرق ثبوت التطهیر، المسألة 2 [ 394 ]

مثلاً، ثمّ علمنا بطهارة أحدهما، فیتصور ذلک بصور ثلاث: الاُولی: أن نعلم بطهارة أحدهما علماً تفصیلیاً، فاشتبه الطاهر المعلوم بالتفصیل بغیره. الثانیة: أن نعلم بطهارة أحدهما لا بعینه بحیث لا یکون للطاهر تعیّن و امتیاز بوجه من الوجوه، بل یمکن أن لا یکون له فی الواقع أیضاً تعیّن، کما إذا کان کلاهما طاهراً فی الواقع. الثالثة: أن نعلم بطهارة أحدهما بعنوان معیّن و نشک فی انطباقه، کما إذا علمنا بطهارة إناء زید و شککنا فی انطباق هذا العنوان علی هذا الاناء أو ذاک.

و حکم السید (قدس سره) بنجاسة الاناءین فی جمیع هذه الصور الثلاث عملاً بالاستصحاب.

و ردّ علیه المحقق النائینی (1)(قدس سره) و اختار عدم جریان الاستصحاب فی جمیعها، لکن لا بمناط واحد، بل حکم بعدم جریانه فی الصورة الاُولی و الثالثة، لکون الشبهة مصداقیة، فانّا نعلم بانتقاض الیقین بالنجاسة بالیقین بالطهارة بالنسبة إلی أحد الاناءین، إمّا بالیقین التفصیلی - کما فی الصورة الاُولی - و إمّا بالیقین المتعلق بعنوان معیّن شککنا فی انطباقه - کما فی الصورة الثالثة - فلا مجال لجریان الاستصحاب فی شیء من الاناءین، لأن کل واحد منهما یحتمل أن یکون هو الاناء الذی انتقض العلم بنجاسته بالعلم بطهارته.

و أمّا الصورة الثانیة: فحکمه بعدم جریان الاستصحاب فیها لیس مبنیاً علی احتمال انفصال زمان الشک عن زمان الیقین بیقین آخر - کما فی الصورة الاُولی و الثالثة - فانّ الشک فی بقاء النجاسة فی کل منهما متصل بالیقین بالنجاسة، و لم

ص:225


1- 1) أجود التقریرات 4: 152 - 155، فوائد الاُصول 4: 513 - 515

یتخلل بین زمان الیقین و زمان الشک یقین آخر، و العلم الاجمالی بطهارة أحدهما لا بعینه یکون منشأ للشک فی بقاء النجاسة فی کل منهما، بخلاف الصورة الاُولی و الثالثة، فان منشأ الشک فی بقاء النجاسة فیهما هو اجتماع الاناءین و اشتباه الطاهر بالنجس لا العلم بطهارة أحدهما، فان متعلق العلم کان معلوماً بالتفصیل أو بالعنوان.

فحکمه بعدم جریان الاستصحاب فی الصورة الثانیة مبنی علی أنّ العلم الاجمالی بنفسه مانع عن جریان الاستصحاب و لو لم تلزم منه مخالفة عملیة قطعیة، کما اختاره الشیخ خلافاً لصاحب الکفایة (قدس سره) . هذا ملخص مرام المحقق النائینی (قدس سره) فی المقام.

أقول: أمّا ما ذکره فی الصورة الثانیة من أنّ العلم الاجمالی بنفسه مانع عن جریان الاستصحاب - و لو لم تلزم منه مخالفة عملیة - فهو و إن کان خارجاً عن محل الکلام فعلاً، لأنّ الکلام فی بیان الشبهة المصداقیة المانعة عن جریان الاستصحاب، إلّا أنّ الصحیح ما ذکره صاحب الکفایة من أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی أطراف العلم الاجمالی ما لم تلزم منه مخالفة عملیة، فان مؤدی الاستصحاب هو الحکم بنجاسة کل من الطرفین بخصوصه، و لیس لنا علم بطهارة کل منهما بخصوصه. و المثبت منه لا یکون حجة حتی علی القول بکونه من الأمارات - کما هو المختار - فلا یکون مفاد استصحاب النجاسة فی أحدهما بخصوصه هو الطهارة فی الطرف الآخر حتی یکون معارضاً لاستصحاب النجاسة فی الطرف الآخر، و سنتعرض لتفصیل ذلک فی أواخر بحث الاستصحاب (1)إن شاء اللّه تعالی.

ص:226


1- 1) فی ص 305_309

و أمّا ما ذکره فی الصورة الاُولی و الثالثة من عدم جریان الاستصحاب لکون الشبهة مصداقیة، ففیه: أنّ الشبهة المصداقیة غیر متصورة فی الاُمور الوجدانیة من الیقین و الشک، فانّه إن احتملت الطهارة فی کل واحد من الاناءین فی المثال المذکور، فهو شک بالوجدان، و إن لم تحتمل الطهارة فهو یقین کذلک، و قد مرّ غیر مرة (1)أنّه لا یعتبر فی الاستصحاب کون الیقین سابقاً علی الشک، بل المعتبر کون المتیقن سابقاً علی المشکوک فیه، فالمیزان فی جریان الاستصحاب هو الیقین الفعلی بالحدوث و الشک الفعلی فی البقاء، و هما موجودان بالنسبة إلی کل واحد من الاناءین بخصوصه.

و لا یقدح فی الاستصحاب احتمال کون هذا الاناء متعلقاً للیقین بالطهارة سابقاً، فانّ الاستصحاب جارٍ باعتبار الیقین الفعلی بحدوث النجاسة مع الشک فی بقائها لا باعتبار الیقین السابق، و قد ذکرنا (2)أنّ الیقین بکون هذا الاناء متعلقاً للیقین بالطهارة سابقاً لا یقدح فی الاستصحاب مع وجود الیقین الفعلی بالنجاسة و الشک فی بقائها، فضلاً عن احتمال کون هذا الاناء متعلقاً للیقین السابق بالطهارة. نعم، الیقین السابق بالطهارة کان مانعاً عن استصحاب النجاسة حین وجوده.

و بالجملة: بعد کون المیزان فی الاستصحاب هو الیقین الفعلی بالحدوث و الشک الفعلی فی البقاء، لا یضره الیقین السابق علماً أو احتمالاً. نعم، احتمال وجود الیقین الفعلی بالطهارة قادح فی استصحاب النجاسة، و لکنّه غیر متصور، لکون الیقین من الاُمور الوجدانیة، فلا یتصور فیه الاحتمال کما تقدم.

ص:227


1- 1) کما فی ص 8
2- 2) فی ص 224

هذا کله فیما إذا کان أحد الاناءین متعلقاً للیقین التفصیلی بالطهارة ثمّ اشتبه مع المتنجس.

و منه یظهر الکلام فیما إذا کان الیقین متعلقاً بعنوان شک فی انطباقه، فانّ عدم قدح احتمال انطباق عنوان تعلق به الیقین فی جریان استصحاب النجاسة أوضح من عدم قدح احتمال الیقین التفصیلی بطهارة أحدهما بعد کون المیزان فی الاستصحاب هو الیقین الفعلی لا الیقین السابق، و قد ذکرنا سابقاً (1)نقضاً فی المقام و هو أنّه إذا رأینا جنازة عالم نحتمل انطباق هذا العنوان - أی العالم - علی المقلَّد، فهل یکون هذا الاحتمال مانعاً عن استصحاب حیاة المقلَّد، و لا أظن أن یلتزم به أحد.

و من متفرعات هذا الکلام: مسألة دوران الأمر بین کون الدم من المسفوح أو من المتخلف، بناءً علی کون الدم مطلقاً نجساً و لو فی الباطن کما هو المعروف، و لذا یعدّون خروج الدم المتعارف من المطهّرات لکونه مطهّراً للدم المتخلف، فاذا رأینا دماً فی ثوبنا مثلاً، و شککنا فی کونه من المسفوح أو من المتخلف، فربما یقال بجریان استصحاب النجاسة، لأنّ الدم کله نجس و لنا یقین بطهارة الدم المتخلف، و نشک فی انطباقه علی هذا الدم، فیجری استصحاب النجاسة. و لا یقدح فیه احتمال انطباق العنوان الذی کان متعلقاً للیقین بالطهارة.

و قد یقال بجریان الاستصحاب الموضوعی، و هو أصالة عدم خروج هذا الدم من الذبیحة، فیحکم بطهارته.

و قد منع المحقق النائینی (2)(قدس سره) جریان کلا الاستصحابین، لاحتمال

ص:228


1- 1) فی ص 145
2- 2) أجود التقریرات 4: 155 و 156، فوائد الاُصول 4: 516 و 517

انطباق عنوان المسفوح فیکون مانعاً عن جریان الاستصحاب الموضوعی، و لاحتمال انطباق عنوان المتخلف فیکون مانعاً عن جریان الاستصحاب الحکمی، أی استصحاب النجاسة.

و قد ظهر مما ذکرناه أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب من هذه الجهة، إلّا أنّه مع جریان الاستصحاب الموضوعی لا تصل النوبة إلی الاستصحاب الحکمی، فیکون الدم المذکور محکوماً بالطهارة، هذا ملخص الکلام فی مجهولی التاریخ.

و أمّا إذا کان أحد الحادثین معلوم التاریخ و الآخر مجهول التاریخ، فقد ذکرنا أنّه یتصور بصور أربعة، لأنّ الأثر تارةً مترتب علی الوجود الخاص من السبق أو اللحوق، و اُخری علی العدم. و علی الأوّل فامّا أن یکون الأثر مترتباً علی الوجود المحمولی المعبّر عنه بمفاد کان التامة، و إمّا أن یکون مترتباً علی الوجود النعتی بمعنی الاتصاف بالسبق أو اللحوق المعبّر عنه بمفاد کان الناقصة. و علی الثانی إمّا أن یکون الأثر مترتباً علی العدم المحمولی المعبّر عنه بمفاد لیس التامة و إمّا أن یکون مترتباً علی العدم النعتی المعبّر عنه بمفاد لیس الناقصة. و تفسیر العدم النعتی بمفاد لیس الناقصة مجرد تعبیر، فان معنی العدم النعتی هو الاتصاف بالعدم، فیکون مفاده القضیة الموجبة معدولة المحمول لا القضیة السالبة علی نحو مفاد لیس الناقصة.

أمّا إذا کان الأثر مترتباً علی الوجود بمفاد کان التامة، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب فی نفسه، إلّا أنّه یسقط بالمعارضة فیما إذا کان الأثر للطرفین مع العلم الاجمالی بسبق أحدهما علی الآخر و عدم احتمال التقارن علی ما تقدم بیانه فی مجهولی التاریخ (1)، فلا حاجة إلی الاعادة.

ص:229


1- 1) راجع ص 215

و أمّا إذا کان الأثر مترتباً علی الوجود النعتی بمعنی الاتصاف بالسبق أو اللحوق، أو کان مترتباً علی العدم النعتی بمعنی الاتصاف بالعدم، فقد استشکل صاحب الکفایة (1)(قدس سره) فی جریان الاستصحاب فیهما، لما تقدم منه فی مجهولی التاریخ، من أنّ الاتصاف بالوجود أو العدم لیست له حالة سابقة، حتی یجری الاستصحاب فیه. و قد تقدم (2)جوابه من أنّ عدم الاتصاف له حالة سابقة، فنستصحب عدم الاتصاف، و نحکم بعدم ترتب أثر الاتصاف علی ما تقدم بیانه فی مجهولی التاریخ.

و أمّا إن کان الأثر مترتباً علی العدم المحمولی المعبّر عنه بمفاد لیس التامة، بأن کان مترتباً علی عدم أحدهما فی زمان وجود الآخر، کمسألة موت المورّث و إسلام الوارث، فان موضوع الارث مرکب من وجود الاسلام و عدم الحیاة، ففصّل الشیخ (3)و صاحب الکفایة (4)و المحقق النائینی (5)(قدس سرهم) بین معلوم التاریخ و مجهوله، فاختاروا جریان الاستصحاب فی مجهول التاریخ، و عدمه فی معلومه.

أمّا جریانه فی مجهول التاریخ فواضح، لأن عدمه متیقن، و نشک فی انقلابه إلی الوجود فی زمان وجود الآخر و الأصل بقاؤه.

و أمّا عدم جریانه فی معلوم التاریخ، فقد ذکر صاحب الکفایة (قدس سره)

ص:230


1- 1) کفایة الاُصول: 421
2- 2) فی ص 216
3- 3) فرائد الاُصول 2: 667
4- 4) کفایة الاُصول: 421
5- 5) فوائد الاُصول 4: 508، راجع أیضاً أجود التقریرات 4: 146 - 148

له وجهاً، و المحقق النائینی (قدس سره) وجهاً آخر تبعاً للشیخ (قدس سره) .

أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فهو ما تقدم منه فی مجهولی التاریخ من عدم إحراز اتصال زمان الشک بزمان الیقین، فتکون الشبهة مصداقیة، فانّا إذا علمنا بعدم الموت و عدم الاسلام یوم الجمعة، و علمنا بالموت یوم السبت، و شککنا یوم الأحد فی أنّ الاسلام وقع لیلة السبت حتی یرث أو یوم الأحد حتی لا یرث، و حیث إنّ الأثر لعدم الموت فی زمان وجود الاسلام لا للعدم مطلقاً فی عمود الزمان و یکون زمان وجود الاسلام مردداً بین لیلة السبت و یوم الأحد، لم یحرز اتصال زمان الشک بزمان الیقین، لأنّه إن کان حدوث الاسلام لیلة السبت، فزمان الشک متصل بزمان الیقین، و إن کان حدوث الاسلام یوم الأحد، فزمان الشک منفصل عن زمان الیقین، هذا.

و قد تقدم الجواب عنه فی مجهولی التاریخ (1)من أنّ المیزان فی الاستصحاب هو الیقین الفعلی مع الشک فی البقاء، لا الیقین السابق، و المراد من اتصال زمان الشک بزمان الیقین عدم تخلل یقین آخر بین المتیقن السابق و المشکوک اللاحق، و فی المقام کذلک، فانّ یوم الأحد لنا یقیناً بعدم الموت یوم الجمعة، و لنا شک فی بقائه إلی زمان حدوث الاسلام، فهذا المتیقن مشکوک البقاء بلا تخلل یقین آخر بینهما، فلا مانع من جریان الاستصحاب، فان حدوث الموت یوم السبت و إن کان متیقناً لنا، إلّا أنّ وجوده حین وجود الاسلام مشکوک فیه، فالأصل عدم وجوده حین الاسلام، و مقتضاه عدم الارث.

و أمّا ما ذکره العلامة النائینی (قدس سره) فهو أنّ مفاد الاستصحاب هو الحکم ببقاء ما کان متیقناً فی عمود الزمان و جرّه إلی زمان الیقین بالارتفاع،

ص:231


1- 1) راجع ص 221

و لیس لنا شک فی معلوم التاریخ باعتبار عمود الزمان حتی نجرّه بالتعبد الاستصحابی، فان عدم الموت متیقن یوم الجمعة و حدوثه معلوم یوم السبت، و بقاؤه معلوم إلی یوم الأحد، فلیس لنا شک متعلق بالموت حتی نجری الاستصحاب.

و فیه: أنّ الموت و إن کان معلوم الحدوث یوم السبت، إلّا أنّ الأثر لا یترتب علیه، فانّ الأثر لعدم حدوث الموت فی زمان الاسلام، و حدوثه حین الاسلام مشکوک فیه، و لا منافاة بین کونه معلوماً باعتبار ذاته و مشکوکاً فیه باعتبار وجوده حین الاسلام، فانّه لا تنافی بین کون شیء معلوماً بعنوانٍ و مشکوکاً فیه بعنوانٍ آخر، کما ذکرنا مثاله سابقاً (1)من أنّا نعلم بموت عالم و نشک فی انطباقه علی المقلَّد، فموت العالم بعنوان أنّه عالم معلوم، و بعنوان أنّه مقلد مشکوک فیه، فلا مانع من جریان الاستصحاب فی المقام، بلا فرقٍ بین معلوم التاریخ و مجهوله، غایة الأمر سقوطه بالمعارضة فی بعض الصور علی ما تقدم تفصیله فی مجهولی التاریخ.

بقی الکلام فی فرع ذکروه فی المقام: و هو أنّه إذا کان الماء قلیلاً طاهراً فعلمنا بتتمیمه کراً و بملاقاته مع النجاسة، و شککنا فی تقدم الکریة علی الملاقاة حتی یکون طاهراً، أو تقدم الملاقاة علی الکریة فیکون نجساً، بناءً علی أنّ تتمیم الماء النجس کراً لا یوجب طهارته کما هو الظاهر، فتارةً: تکون الملاقاة و الکریة مجهولتی التاریخ. و اُخری: تکون الکریة معلومة التاریخ، و الملاقاة مجهولة التاریخ. و ثالثة: تکون الملاقاة معلومة التاریخ و الکریة مجهولة، و الأقوال فی المسألة ثلاثة:

ص:232


1- 1) فی ص 228

القول الأوّل: هو الحکم بطهارة الماء فی جمیع الصور الثلاث.

أمّا فی صورة الجهل بتاریخ الکریة و الملاقاة، فلعدم جریان الاستصحاب فی نفسه - کما علیه صاحب الکفایة (قدس سره) - أو لسقوطه بالمعارضة، لکون الأثر مترتباً علی الطرفین - کما علیه الشیخ (قدس سره) - فلا مجال للرجوع إلی الاستصحاب علی کل تقدیر، فیرجع إلی قاعدة الطهارة المستفادة من قوله (علیه السلام) : «کل شیء طاهر حتی تعلم أنّه قذر» (1).

و أمّا فی صورة العلم بتاریخ إحداهما، فلما ذکرنا من عدم الفرق بین معلوم التاریخ و مجهوله فی جریان الاستصحاب، فیسقط الاستصحاب للمعارضة و یرجع إلی قاعدة الطهارة.

القول الثانی: هو الحکم بنجاسة الماء فی جمیع الصور، و هو الذی اختاره المحقق النائینی (قدس سره) ببیان سنذکره (2)إن شاء اللّه تعالی.

القول الثالث: هو الحکم بطهارة الماء فی صورتین، و هما صورة الجهل بتاریخ کل منهما، و صورة العلم بتاریخ الکریة، و أمّا فی صورة العلم بتاریخ الملاقاة فحکم بالنجاسة.

أمّا فی صورة الجهل بتاریخ کل منهما فلتساقط الاستصحابین للمعارضة، فیکون المرجع قاعدة الطهارة علی ما تقدم. و أمّا فی صورة العلم بتاریخ الکریة، فلما بنی علیه سابقاً من عدم جریان الاستصحاب فی معلوم التاریخ، فلا یجری استصحاب عدم الکریة حین الملاقاة لمعلومیة تاریخ الکریة، و یجری استصحاب عدم الملاقاة حین الکریة فیحکم بالطهارة.

ص:233


1- 1) المستدرک 2: 583 / أبواب النجاسات ب 30 ح 4
2- 2) فی الصفحة الآتیة

و أمّا فی صورة العلم بتاریخ الملاقاة، فلا یجری استصحاب عدم الملاقاة حین الکریة، لمعلومیة تاریخ الملاقاة، و یجری استصحاب عدم الکریة حین الملاقاة، فیحکم بالنجاسة، و حیث إنّ مبنی هذا التفصیل هو الفرق بین معلوم التاریخ و مجهوله فی جریان الاستصحاب، فقد تقدم ما فیه من عدم الفرق بینهما فی جریان الاستصحاب علی ما تقدم بیانه (1)مفصلاً.

أمّا القول الثانی و هو الحکم بنجاسة الماء فی جمیع الصور، فاختاره المحقق النائینی (2)(قدس سره) و ذکر لکل واحدة من الصور وجهاً بیانه: أنّه فی صورة الجهل بتاریخ کل منهما لا یجری استصحاب عدم الملاقاة إلی حین الکریة، لعدم ترتب الأثر الشرعی - و هو الحکم بالطهارة علیه - لأنّ الحکم بالطهارة مترتب علی کون الکریة سابقة علی الملاقاة، لقوله (علیه السلام) : «إذا کان الماء قدر کر لا ینجّسه شیء» (3)فانّ المستفاد منه أنّه یعتبر فی عدم انفعال الماء بالملاقاة کونه کراً قبلها، و لا یمکن إثبات کون الکریة سابقةً علی الملاقاة باستصحاب عدمها إلی حین الکریة، إلّا علی القول بالأصل المثبت، و یجری استصحاب عدم الکریة حین الملاقاة، فیحکم بالنجاسة لاحراز الملاقاة بالوجدان، و عدم الکریة بالأصل.

و أمّا فی صورة العلم بتاریخ الملاقاة و الجهل بتاریخ الکریة فلا یجری استصحاب عدم الملاقاة، لمعلومیة تاریخها، و یجری استصحاب عدم الکریة حین الملاقاة فیحکم بالنجاسة، بل الحکم فی هذه الصورة أولی منه فی الصورة

ص:234


1- 1) فی ص 229 - 232
2- 2) أجود التقریرات 4: 161 - 164، فوائد الاُصول 4: 528 - 530
3- 3) الوسائل 1: 158 و 159 / أبواب الماء المطلق ب 9 ح 1 و 2 و 6

السابقة، لأنّ المانع من جریان استصحاب عدم الملاقاة إلی حین الکریة فی هذه الصورة أمران: الأوّل: کونه مثبتاً علی ما تقدم. و الثانی: معلومیة تاریخ الملاقاة.

و أمّا فی صورة العلم بتاریخ الکریة و الجهل بتاریخ الملاقاة، فلا یجری استصحاب عدم الکریة، لمعلومیة تاریخها، و لا استصحاب عدم الملاقاة إلی حین الکریة لکونه مثبتاً علی ما تقدم بیانه من اعتبار الکریة قبل الملاقاة، و لذا اختار هو و غیره عدم کفایة التتمیم فی طهارة الماء القلیل الملاقی للنجس، و بعد عدم جریان کلا الاستصحابین لا یمکن الرجوع إلی قاعدة الطهارة، و ذلک لما أسسه من الأصل، و هو أنّه إذا استثنی من حکم إلزامی عنوانٌ وجودی، یفهم منه العرف أنّ إحراز هذا العنوان جزء للموضوع، فلو لم یحرز العنوان المذکور یرجع إلی حکم العام، فاذا قال المولی لعبده: لا تأذن فی الدخول علیَّ إلّا للعالم مثلاً، یفهم منه العرف أنّ الموضوع لجواز الاذن هو إحراز عنوان العالم.

و المقام من هذا القبیل، لأنّه حکم فی الشریعة المقدسة بوجوب الاجتناب عن الماء الملاقی للنجاسة، و استثنی منه ماء الکر، فیفهم العرف منه أنّ الموضوع لعدم وجوب الاجتناب هو إحراز الکریة، و فی صورة عدم إحراز الکریة یرجع إلی حکم العام، و هو وجوب الاجتناب، و فرّع علی هذا الأصل فروعاً کثیرة:

منها: ما لو علمنا بقلة ماء و کریته، و شککنا فی أنّ المتقدم هو الکریة حتی یحکم بنجاسته فعلاً للملاقاة، أو القلة حتی یحکم بعدم نجاسته، فیتعارض استصحاب عدم الکریة حین الملاقاة باستصحاب عدم القلة، و بعد التساقط لا یمکن الرجوع إلی قاعدة الطهارة، لما تقدم من الأصل، فیحکم بالنجاسة. و کذا الکلام فی الماء الذی لیس له حالة سابقة کالمخلوق دفعةً فرضاً، أو الماء الذی لا نعلم حالته السابقة.

ص:235

و منها: ما لو شککنا فی کون دمٍ أقل من الدرهم، فیحکم بوجوب الاجتناب عنه، لأنّ المستثنی من وجوب الاجتناب عن الدم هو الأقل من الدرهم، و یفهم منه العرف أنّ المستثنی هو إحراز کونه أقل من الدرهم، فمع عدم الاحراز یرجع إلی حکم العام، لا للتمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة، بل لأنّ المستثنی هو إحراز کونه أقل من الدرهم بحسب فهم العرف.

و منها: ما لو شککنا فی کون امرأة من المحارم، فیحکم بحرمة النظر إلیها، لأنّ المستثنی من حرمة النظر هو إحراز کونها من المحارم بحسب فهم العرف، فمع عدم الاحراز یرجع إلی حکم العام، انتهی ملخص کلامه (قدس سره) .

و فیه مواقع للنظر:

الموقع الأوّل: فیما أسسه من الأصل، فانّه إن کان مراده أنّ الموضوع للحکم الواقعی هو الاحراز، فیلزم منه انتفاء الطهارة واقعاً فی صورة الشک فی الکریة، لکون موضوع الطهارة الواقعیة هو إحراز الکریة علی الفرض، فلو توضأ بماء مشکوک الطهارة مع الغفلة، یلزم الحکم ببطلان وضوئه، و لو انکشف بعد الوضوء کونه کراً فی الواقع، و هذا شیء لم یلتزم به أحد.

و إن کان مراده أنّ الموضوع للحکم الظاهری هو إحراز الکریة، و أنّ الحکم الظاهری مجعول طریقاً إلی الحکم الواقعی نظیر وجوب الاحتیاط، و أنّ قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر کر. . .» إلخ منحل إلی بیان حکمین: أحدهما الحکم الواقعی و موضوعه الکر الواقعی. ثانیهما: الحکم الظاهری الطریقی، و موضوعه إحراز الکریة، فکل ما لم تحرز کریته محکوم بالانفعال ظاهراً.

ففیه: أنّ استفادة الحکمین من مثل قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر کر. . .» دونه خرط القتاد، فانّا لا نفهم منه بعد مراجعة العرف إلّا حکماً واحداً

ص:236

واقعیاً، و هو أنّ الکر لا ینجس بملاقاة شیء من النجاسات، و بعد عدم تمامیة ما ذکره من الأصل و عدم جریان أصالة عدم الملاقاة لکونها من الاُصول المثبتة علی ما ذکره (قدس سره) و عدم جریان أصالة عدم الکریة لکونها معلومة التاریخ، لا مانع من الرجوع إلی قاعدة الطهارة، و لذا ذهب المشهور إلی الحکم بطهارة الماء فی هذه الصورة، أی صورة العلم بتاریخ الکریة و الجهل بتاریخ الملاقاة.

و أمّا ما فرّعه علی الأصل المذکور من الموارد، فالحکم فیها و إن کان کما ذکره، إلّا أنّه لیس مبنیاً علی ما ذکره من الأصل، بل مبنی علی جریان الأصل الموضوعی، ففی مثل المرأة المرددة بین الأجنبیة و المحرم، یحکم بحرمة النظر إلیها لأصالة عدم کونها من المحارم، فانّ النسب من الاُمور الحادثة، و کذا الکلام فی الفروع الاُخر، غایة الأمر أنّ الأصل الموضوعی یختلف باختلاف الموارد، ففی بعض الموارد یکون من قبیل أصالة العدم الأزلی - کما فی المرأة المرددة - و فی بعض الموارد یکون من قبیل أصالة العدم النعتی کما فی المثال المذکور فی کلامه من الشک فی کون أحدٍ عالماً مع قول المولی لا تأذن فی الدخول علیَّ إلّا للعالم، فالأصل عدم کونه عالماً، فانّه حین تولده لم یکن عالماً یقیناً، و الأصل بقاؤه علی ما کان.

الموقع الثانی: ما ذکره من عدم جریان الاستصحاب فی معلوم التاریخ، ففیه ما تقدم (1)من عدم الفرق فی جریانه بین معلوم التاریخ و مجهوله، لأنّ الأثر لیس مترتباً علی عدم الحادث فی عمود الزمان کی یمنع من جریان الاستصحاب فی معلوم التاریخ، لعدم الشک فیه بلحاظ عمود الزمان، بل الأثر مترتب علی

ص:237


1- 1) فی ص 232

عدم أحد الحادثین حین وجود الحادث الآخر، و وجود معلوم التاریخ فی زمان وجود الحادث الآخر مشکوک فیه، لأنّ العلم بتاریخه فی عمود الزمان لا ینافی الشک فی وجوده حین وجود الحادث الآخر، فلا مانع من جریان الاستصحاب فی معلوم التاریخ أیضاً، و قد تقدم تفصیل ذلک.

الموقع الثالث: ما ذکره فی مجهولی التاریخ من جریان أصالة عدم الکریة حین الملاقاة، فیحکم بالنجاسة و عدم جریان أصالة عدم الملاقاة إلی حین الکریة، لکون الأثر مترتباً علی کون الکریة سابقة علی الملاقاة، و لا یمکن إثباته باستصحاب عدم الملاقاة إلی حین الکریة، إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و فیه أوّلاً: منع اعتبار کون الکریة سابقة علی الملاقاة، و لا یستفاد ذلک من قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر کر. . .» بل المستفاد منه اعتبار الکریة حین الملاقاة، فلا أثر لکریته السابقة علی الملاقاة. و الحکم بعدم کفایة التتمیم کراً فی طهارة الماء القلیل المتنجس لیس لاعتبار کون الکریة سابقة علی الملاقاة، بل لعدم کونه کراً حین الملاقاة، فلا فائدة فی تتمیمه کراً بعد الملاقاة، بل المستفاد من قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر کر. . .» هو الحکم بنجاسة هذا الماء المتمم - بالکسر - فان مفهوم قوله (علیه السلام) : «إذا بلغ الماء قدر کر لا ینجّسه شیء» أنّه إذا لم یبلغ الماء قدر کر ینجسه شیء من النجاسات و هذا الماء المتمم - بالکسر - لم یکن کراً و قد لاقاه الماء المتنجس، فلا بدّ من الحکم بنجاسته بمقتضی المفهوم، فیصیر المجموع نجساً. و مقتضی ما ذکرنا - من عدم اعتبار کون الکریة سابقة علی الملاقاة و کفایة الکریة حین الملاقاة - هو الحکم بالطهارة فیما إذا اتحد زمان التتمیم و الملاقاة بحیث کانت الملاقاة و التتمیم فی آن واحد، لکونه کراً حین الملاقاة.

و ثانیاً: علی فرض تسلیم ذلک أنّه لا یکون الأصل المذکور مثبتاً، لأن عدم

ص:238

الانفعال و إن کان متوقفاً علی کون الکریة سابقة علی الملاقاة، إلّا أنّ الطهارة أعم منه، فان موضوع عدم الانفعال أمران: الکریة و الملاقاة، لأنّه فی صورة عدم الملاقاة لا یکون هناک مقتضٍ للانفعال حتی تکون الکریة مانعة عنه، فلا یصدق عدم الانفعال إلّا مع الملاقاة و الکریة، بخلاف الطهارة فانّها غیر متوقفة علی الکریة و لا علی الملاقاة، لامکان أن یکون ماءً قلیلاً و طاهراً مع عدم الملاقاة. فاذن لا مانع من جریان استصحاب عدم الملاقاة إلی حین الکریة فیحکم بالطهارة، فلا حاجة إلی إثبات عنوان عدم الانفعال حتی یقال إنّه متوقف علی کون الکریة سابقة علی الملاقاة، و إثباته باستصحاب عدم الملاقاة إلی حین الکریة متوقف علی القول بالأصل المثبت.

فالذی تحصّل مما ذکرنا: أنّ الأوفق بالقواعد هو الحکم بطهارة الماء فی جمیع الصور الثلاث، لتساقط الاستصحاب للمعارضة، فیکون المرجع أصالة الطهارة. و علی فرض تسلیم عدم جریان الاستصحاب فی معلوم التاریخ، یکون الصحیح هو القول بالتفصیل (1)علی ما تقدم بیانه.

تنبیه

إنّ ما ذکرناه هو الذی ذکره سیدنا الاُستاذ (دام ظله) فی محاضرته الاُصولیة، و عدل عنه (دام ظله) فی حاشیته علی العروة (2)و حکم بنجاسة الماء فی جمیع الصور الثلاث، و الوجه فیه ما ذکره فی دراساته الفقهیة فی خیار العیب علی ما فی تقریرات بعض أفاضل مقرری بحثه (3)و حیث إنّه مشتمل علی

ص:239


1- 1) و هو القول الثالث فی هذه المسألة و قد تقدم بیانه فی ص 233 - 234
2- 2) العروة الوثقی 1: 41 / فصل فی الماء الراکد، المسألة 8 [ 106 ]
3- 3) لاحظ مصباح الفقاهة 7: 227 - 236

تحقیق أنیق منطبق علی موارد کثیرة، أحببنا أن نذکره بنص عباراته و إلیک نصه:

ذکر المحقق الأنصاری - فی مبحث خیار العیب عند البحث فی اختلاف المتبایعین فی المسقط - أنّه لو اختلفا فی تأخر الفسخ عن أوّل الوقت بناءً علی فوریة الخیار ففی تقدیم مدعی التأخیر لأصالة بقاء العقد و عدم حدوث الفسخ فی أوّل الزمان، أو مدعی عدمه لأصالة الصحة وجهان، ثمّ ذکر أنّ هذه المسألة نظیر ما لو ادعی الزوج الرجوع فی عدة المطلقة الرجعیة، و ادعت هی تأخره عنها.

أقول: هذه المسألة سیّالة فی کل مورد کان موضوع الحکم أو متعلقه مرکباً من جزءین و قد علمنا بتحقق أحدهما ثمّ بتحقق الجزء الآخر و ارتفاع الجزء الأوّل، و لکن لم یعلم تقدم أحدهما علی الآخر، کما إذا شک فی أنّ الفسخ هل وقع قبل التفرق عن مجلس العقد أو بعده، أو شک فی أنّ فسخ المشتری العقد فی بیع الحیوان هل وقع قبل انتهاء ثلاثة أیام أو بعده، أو شک فی أنّ القبض فی بیع الصرف و السلم هل وقع قبل التفرق عن مجلس العقد أو بعده، أو شک فی أنّ بیع الراهن العین المرهونة هل وقع قبل رجوع المرتهن عن إذنه أو بعده، أو شک فی أنّ ملاقاة النجاسة للماء المسبوق بالقلة هل وقع قبل عروض الکریة أو بعده، أو شک المتطهر إذا صلی و علم بصدور حدث منه فی تقدم الصلاة علی الحدث و تأخرها عنه، و لم یمکن إجراء قاعدة الفراغ و لو من جهة العلم بغفلة المصلی حین إتیانه بها، إلی غیر ذلک من الموارد، فنظیر ما ذکره المحقق الأنصاری (قدس سره) فی خیار العیب من أصالة عدم حدوث الفسخ فی أوّل الزمان جارٍ فی جمیع تلک الموارد.

ص:240

و ذهب بعض المحققین إلی خلاف ما ذهب إلیه العلامة الأنصاری و محصل کلامه: أنّ الموضوع فی الموارد المزبورة بما أنّه مرکب من جزءین لا یفرق الحال فی ترتب الحکم بین إحراز کلا الجزءین بالوجدان، و إحراز أحدهما بالوجدان، و الآخر بالأصل، فاذا تحقق الفسخ فی الخارج و شک فی حدوثه فی أوّل زمان الخیار - بناءً علی فوریته لیکون مؤثراً - أو بعده لکی لا یکون مؤثراً، فیستصحب الخیار إلی زمان وقوع الفسخ فیلتئم الموضوع المرکب منهما، و یترتب علیه انفساخ العقد، و کذلک یستصحب بقاء الجزء المتیقن فی جمیع تلک الموارد إلی زمان تحقق الجزء الآخر، و یترتب علیه حکمه، فیحکم بنجاسة الماء فی الفرض المزبور و بصحة الصلاة لاستصحاب بقاء قلة الماء إلی زمان ملاقاة النجاسة، و استصحاب بقاء الطهارة إلی زمان تحقق الصلاة، و هکذا.

لا یقال: إنّ الأصل المذکور معارض بأصل آخر، و هو عدم حدوث الجزء الثانی إلی انقضاء زمان الجزء الأوّل، و أنّ الأصل عدم تحقق الفسخ فی الخارج إلی انقضاء زمان الخیار، و الأصل عدم وجود الصلاة إلی زمان حدوث الحدث، و الأصل عدم ملاقاة النجاسة إلی زمان الکریة، و هکذا بقیة الموارد.

فانّه یقال: إنّ عدم تأثیر الفسخ و بطلان الصلاة و عدم تنجس الماء بالملاقاة مترتبة علی وقوع الفسخ بعد انقضاء زمان الخیار، و وقوع الصلاة بعد زوال الطهارة، و وقوع الملاقاة بعد حصول الکریة، و من الظاهر أنّ أصالة عدم حصول الفسخ فی زمان الخیار، و أصالة عدم وقوع الصلاة فی زمان الطهارة، و أصالة عدم الملاقاة إلی زمان الکریة لا یترتب علیها شیء مما ذکر، إلّا علی القول بالأصل المثبت، و بما أنّا لا نقول به، فلا معارض لاستصحاب بقاء الجزء المتیقن إلی زمان حدوث الجزء الثانی، هذا.

و التحقیق فی المقام أن یقال: إنّ الحادثین اللذین یترکب منهما موضوع الحکم أو متعلقه قد یکون کلاهما زمانیاً من دون دخل شیء آخر فی موضوع

ص:241

الحکم أو متعلقه سوی وجود أحدهما فی زمان وجود الآخر، و قد یکون أحدهما زماناً و الآخر زمانیاً لم یعتبر فیه إلّا وجوده فی ذلک الزمان من دون اعتبار عنوان آخر فیه، و قد یکونان علی نحو اُخذ أحدهما مقیّداً بعنوان خاص زائداً علی وجود أحدهما مع فرض وجود الآخر.

أمّا الصورة الاُولی: فلا شبهة فی لزوم ترتیب الأثر فیما إذا أحرزنا أحد الحادثین بالوجدان و الآخر بالأصل، کما إذا تحقق الفسخ فی الخارج و شک فی وقوعه فی أوّل زمان خیار العیب أو بعده، فانّا إذا أحرزنا بقاء الخیار إلی زمان الفسخ، ترتب علیه نفوذ الفسخ من غیر احتیاج إلی شیء آخر، بداهة أنّ المستفاد من الأدلة هو نفوذ الفسخ بوقوعه فی الخارج مع بقاء الخیار، و المفروض إحراز ذلک بضم الوجدان إلی الأصل، فانّ الفسخ وجدانی، و بقاء الخیار محرز بالاستصحاب، و لم یعتبر فی الموضوع غیر ذلک.

و توهم معارضته باستصحاب عدم تحقق الفسخ فی زمان الخیار باطل، لا لما ذکر من أنّه مثبت، فانّه مبنی علی کون عدم نفوذ الفسخ مترتباً علی وقوعه فی غیر زمان الخیار، مع أنّه لیس کذلک، لأنّه مترتب علی عدم وقوعه فی زمان الخیار من غیر حاجة إلی إثبات وقوعه فی غیره، بداهة أنّ أثر العقد باقٍ علی حاله ما لم یصدر الفسخ فی زمان الخیار.

بل لأنّ الفسخ قد تحقق خارجاً فی زمان حکم الشارع بکونه زمان الخیار، فلا شک لنا فی تحققه فی ذلک الزمان لیحکم بعدمه.

و بعبارة اُخری: بعد فرض أنّه لم یؤخذ فی موضوع الحکم غیر تحقق الفسخ فی الخارج و بقاء زمان الخیار، فاذا حکم الشارع ببقاء زمان الخیار، و علم بتحقق الفسخ، لم یبق شک فی تحقق موضوع الحکم، فلا مجال لاجراء أصالة عدم الفسخ فی زمان الخیار.

ص:242

و مما یدل علی ذلک: أنّه لو کان الأصل المزبور جاریاً لجری حتی مع عدم العلم بانقضاء زمان الخیار، فتعارض به أصالة بقاء الخیار إلی زمان الفسخ، مع أنّه لا یمکن الالتزام به، مثلاً إذا شککنا فی بقاء الخیار و سقوطه، جری استصحاب بقائه و عدم انقضائه، فلو فسخ المشتری - و الحال هذه - لحکمنا بنفوذ الفسخ، مع أنّه علی التوهم المزبور أمکن الالتزام بمعارضته باستصحاب عدم تحقق الفسخ فی زمان الخیار.

و هکذا الحال فی بقیة الموارد المتقدمة، فانّ استصحاب بقاء الطهارة إلی زمان الصلاة أو استصحاب بقاء القلة إلی زمان الملاقاة، لا یمکن معارضته باستصحاب عدم تحقق الصلاة فی زمان الطهارة أو باستصحاب عدم الملاقاة فی زمان القلة، و إلّا کان الاستصحابان متعارضین و لو مع الشک فی حدوث الکریة و الحدث، و من الظاهر أنّ القائل بالمعارضة فی المقام لا یلتزم به.

و أمّا الصورة الثانیة: أعنی بها ما کان الموضوع مرکباً من ذات الزمان و الزمانی، فلا شبهة فیها أیضاً فی إثبات أحد الجزءین الذی هو الزمان بالأصل، و الجزء الآخر الذی هو الزمانی بالوجدان، فیلتئم الموضوع المرکب منهما، و یترتب علیه الحکم، و ذلک کما إذا شک فی أنّ الفسخ فی خیار الحیوان هل وقع قبل الثلاثة أو بعدها، فانّه یحکم حینئذ ببقاء الثلاثة و عدم انقضائها فیترتب علیه انفساخ العقد، فانّ الظاهر من قوله (علیه السلام) : «صاحب الحیوان - المشتری - بالخیار ثلاثة أیام» (1)هو أنّ موضوع انحلال العقد مرکب من فسخ المشتری و عدم انقضاء ثلاثة أیام، بمعنی وقوع الفسخ فی زمان لم تنقض فیه ثلاثة أیام من زمان العقد، فاذا أحرز هذا بالتعبد الشرعی، حکم بنفوذ

ص:243


1- 1) الوسائل 18: 10 / أبواب الخیار ب 3 ح 2

الفسخ، و لا یعارض استصحاب بقاء الثلاثة باستصحاب عدم وقوع الفسخ فی ضمن الثلاثة، و إلّا تحققت المعارضة فیما إذا لم یعلم انقضاء الثلاثة أیضاً، و لا یلتزم به. و بالجملة حال الاستصحاب فی هذا القسم حاله فی القسم الأوّل بعینه، و بذلک یظهر الحال فی بقیة الموارد.

و أمّا الصورة الثالثة: أعنی بها ما إذا کان موضوع الحکم مرکباً من حادثین مع تقید أحدهما بعنوان خاص، فلا یمکن فیها إحراز أحد الجزءین بالأصل و الآخر بالوجدان، کی یلتئم الموضوع المرکب منهما، فیترتب علیه الأثر، و الوجه فی ذلک: أنّ استصحاب الزمان مثلاً لا یثبت ذلک العنوان لیترتب علیه الأثر الشرعی، إلّا علی القول بحجیة الاُصول المثبتة. وعلیه فلا وجه هنا لمنع جریان الأصل بمعارضته بأصالة عدم وقوع الزمانی فیه، لما عرفت من عدم جریان استصحاب الزمان فیه فی نفسه، فلا تصل النوبة إلی المعارضة.

و بالجملة: استصحاب الزمان أو الزمانی لاحراز الموضوع المرکب منه و من جزء آخر، إمّا أن لا یکون جاریاً فی نفسه، و إمّا أن لا یکون معارضاً باستصحاب عدم الجزء الآخر فی زمانه.

ثمّ إنّه لا یفرق الحال فی هذه الصور الثلاث بین ما إذا کان تاریخ أحدهما معلوماً، و ما إذا کان تاریخ کلیهما مجهولاً کما هو واضح. انتهی نص کلامه (حفظه اللّه تعالی) .

أقول: لم یبیّن وجه عدم الفرق إیکالاً إلی وضوحه، و قد تقدم الوجه فیه فی کلامنا (1)من أنّه لا فرق فی جریان الاستصحاب بین معلوم التاریخ و مجهوله.

ص:244


1- 1) فی ص 229 - 232

هذا تمام الکلام فی أصالة تأخر الحادث فیما کان الموضوع مرکباً من عدم أحد الحادثین و وجود الآخر.

و أمّا إذا کان الموضوع بسیطاً، کما إذا علمنا بوجود الحدث و الطهارة منه و شککنا فی المتقدم منهما، فاختار صاحب الکفایة (1)(قدس سره) عدم جریان الاستصحاب فی مجهولی التاریخ.

أمّا إذا کان أحدهما معلوم التاریخ و الآخر مجهوله، فاختار أیضاً عدم جریان الاستصحاب فی خصوص مجهول التاریخ، لما ذکره سابقاً من عدم إحراز اتصال زمان الشک بزمان الیقین، غایة الأمر أن عدم إحراز الاتصال فی المسألة السابقة إنّما هو لعدم إحراز زمان الشک، و فی المقام لعدم إحراز زمان الیقین.

و ذلک لأنّ الاستصحاب الجاری فی المسألة السابقة کان عدمیاً، و زمان الیقین بعدم الحادثین کان معلوماً، إنّما الشک فی بقاء هذا العدم فی زمان وجود الحادث الآخر، و حیث إنّ زمان وجود الحادث الآخر غیر معلوم لنا، فلا محالة زمان الشک غیر معلوم لنا، فلم یحرز اتصال زمان الشک بزمان الیقین، بخلاف المقام فانّ الاستصحاب الجاری فیه وجودی، و زمان الشک فی البقاء معلوم، لکن زمان الیقین بالحدوث غیر معلوم لکونه مجهول التاریخ علی الفرض، فلم یحرز اتصال زمان الیقین بزمان الشک.

و فیه: ما تقدم (2)من أنّه لا یعتبر فی جریان الاستصحاب اتصال زمان الشک و الیقین بالمعنی المذکور، بل المیزان فی الاستصحاب هو الیقین الفعلی بالحدوث مع الشک فی البقاء علی ما تقدم بیانه، و لا یعتبر فی جریان

ص:245


1- 1) کفایة الاُصول: 421 - 422
2- 2) فی ص 221

الاستصحاب کون زمان الحدوث معلوماً بالتفصیل، فانّا لو علمنا بحدوث الطهارة و لم نعلم بکونها حادثةً فی الساعة الاُولی من النهار أو الساعة الثانیة أو الثالثة، و شککنا فی بقائها أوّل الظهر مثلاً، فهل یمکن المنع عن جریان الاستصحاب لعدم إحراز زمان الحدوث، و لا یلتزم هو (قدس سره) أیضاً بعدم جریانه فی المثال المذکور، فیعلم أنّ مناط الاستصحاب إنّما هو الیقین الفعلی بالحدوث مع الشک فی البقاء لا الیقین السابق، فلا دخل لمعلومیة زمان الیقین السابق أو مجهولیته فی الاستصحاب.

فتحصل مما ذکرناه فی المقام: أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی نفسه فی مجهولی التاریخ، و لا فی معلومه، و لکنّه یسقط بالمعارضة، لعدم إمکان التعبد بالمتضادین معاً، و الالتزام بالطهارة و الحدث فی آن واحد، و بعد سقوط الاستصحاب للمعارضة لا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر من الاشتغال أو البراءة، و ذلک یختلف باختلاف الموارد، ففی مثل الصلاة لا بدّ من الوضوء تحصیلاً للفراغ الیقینی، لکون الاشتغال یقینیاً. و فی مثل مس المصحف تجری البراءة عن الحرمة. و کذا إذا علمنا بوجود الجنابة و الغسل و شککنا فی المتقدم منهما، فبالنسبة إلی الصلاة یکون مورد قاعدة الاشتغال، و بالنسبة إلی المکث فی المسجد یکون مورد البراءة. و بالجملة: کل مورد علم توجه التکلیف فیه و شک فی مقام الامتثال، فهو من موارد قاعدة الاشتغال، و کل مورد شک فی التکلیف یکون من موارد البراءة، هذا کله فی الطهارة من الحدث و ما قابلها.

و أمّا الطهارة من الخبث و ما قابلها، فلا ینبغی الاشکال فی أنّه بعد تساقط الاستصحاب للمعارضة، یکون المرجع هو قاعدة الطهارة المستفادة من قوله

ص:246

(علیه السلام) : «کل شیء طاهر حتی تعلم أنّه قذر» (1)فاذا علمنا بطهارة ماء و نجاسته، و شککنا فی المتقدم منهما، یکون المرجع بعد تساقط الاستصحابین هو أصالة الطهارة، فیترتب جمیع آثار الطهارة بالتعبد الشرعی.

ثمّ لا یخفی أنّ الاستصحاب الجاری فی معلوم التاریخ یکون من الاستصحاب الشخصی، و هو واضح. و أمّا الاستصحاب الجاری فی مجهول التاریخ فتارةً یکون من القسم الثانی من استصحاب الکلی و اُخری من القسم الرابع منه، بیان ذلک: أنّه إن کان معلوم التاریخ موافقاً للحالة السابقة علی الحالتین، کما إذا قام أحد من النوم فی الساعة الاُولی من النهار، ثمّ صدر منه وضوء و بول مثلاً و شک فی المتقدم منهما مع العلم بأنّ البول صدر منه فی الساعة الثالثة من النهار، و لکنّه لا یدری أنّ الوضوء هل صدر فی الساعة الثانیة أو الرابعة، فیکون استصحاب الحدث من الاستصحاب الشخصی، و استصحاب الطهارة من القسم الثانی من استصحاب الکلی، لأنّ الطهارة إن کانت صادرةً فی الساعة الثانیة فقد ارتفعت یقیناً، و إن کانت فی الساعة الرابعة فهی باقیة یقیناً، فتکون الطهارة مرددة بین متیقن الارتفاع و مشکوک الحدوث، و هو المورد للقسم الثانی من استصحاب الکلی.

و أمّا إن کان معلوم التاریخ مخالفاً للحالة السابقة، کما إذا علم بتحقق الوضوء فی الساعة الثالثة فی المثال السابق، و لم یعلم بأنّ البول صدر فی الساعة الثانیة أو الرابعة، فیکون الاستصحاب الجاری فی الطهارة من الاستصحاب الشخصی، و استصحاب الحدث من القسم الرابع من استصحاب الکلی، لأنّ الحدث المتیقن أوّلاً - و هو حدث النوم - قد ارتفع بالوضوء یقیناً، و هو یعلم بتحقق حدث

ص:247


1- 1) المستدرک 2: 583 / أبواب النجاسات ب 30 ح 4

عند البول، و لکنّه لا یدری أنّه حدث النوم أو حدث آخر حادث بالبول، لأنّه لو کان صدور البول فی الساعة الثانیة فالحدث المتحقق عند البول هو حدث النوم المرتفع بالوضوء، لأنّ البول بعد النوم مما لا أثر له، و لا یوجب حدثاً آخر، و لو کان صدور البول فی الساعة الرابعة، فالحدث المتحقق عند البول حدث جدید، فلنا یقین بفردٍ من الحدث - و قد ارتفع یقیناً - و یقینٌ بحدثٍ بعنوان آخر - و هو المتحقق عند البول - و یحتمل انطباق هذا العنوان علی الفرد المرتفع و علی غیره، فیکون باقیاً، و هذا هو المورد للقسم الرابع من استصحاب الکلی علی ما ذکرناه عند التعرض لأقسام استصحاب الکلی فراجع (1).

ثمّ إنّه إذا اشتبه إناء من الماء الطاهر باناء من الماء النجس، فقد ورد فی النص (2)الأمر باهراقهما و التیمم، فذکر صاحب الکفایة (3)(قدس سره) فی مبحث اجتماع الأمر و النهی: أنّ هذا الحکم المنصوص لیس حکماً تعبدیاً علی خلاف القاعدة، بل لا یصح الوضوء بهما مع قطع النظر عن النص، فانّه لو توضأ بأحدهما ثمّ غسل بالآخر مواضع الوضوء فتوضأ به، لا یجوز له الدخول فی الصلاة، لأنّه یعلم تفصیلاً بنجاسة بدنه حین وصول الماء الثانی إمّا لنجاسة الماء الأوّل، و إمّا لنجاسة الماء الثانی، و یشک فی حصول الطهارة بعد انفصال الغسالة، و مقتضی الاستصحاب هو الحکم ببقاء النجاسة، فلا یجوز له الدخول فی الصلاة، انتهی ملخّصاً.

أقول: هذا الذی ذکره صحیح علی مسلکه من عدم جریان الاستصحاب

ص:248


1- 1) ص 124، 141
2- 2) الوسائل 1: 151 / أبواب الماء المطلق ب 8 ح 2
3- 3) کفایة الاُصول: 179

فی مجهول التاریخ، و أمّا علی المختار - من عدم الفرق فی جریان الاستصحاب بین معلوم التاریخ و مجهوله - فیکون الحکم المذکور علی خلاف القاعدة، فان استصحاب النجاسة معارض باستصحاب الطهارة، لأنّه کما یعلم بنجاسة بدنه بمجرد وصول الماء الثانی، کذلک یعلم بطهارة بدنه أیضاً حین التوضی بالماء الطاهر، و إن کان لا یدری أنّ الماء الطاهر هو الثانی أو الأوّل، إذ لو کان الماء الأوّل طاهراً فبدنه طاهر حین التوضی به - کما هو واضح - و لو کان الماء الثانی طاهراً فکذلک بدنه طاهر حین التوضی به، لأنّه طهَّر بدنه به قبل التوضی به علی الفرض، غایة الأمر أنّ تاریخ الطهارة مجهول، و بعد تساقط الاستصحابین - للمعارضة - یکون المرجع أصالة الطهارة، فمقتضی القاعدة صحة الوضوء علی الکیفیة المذکورة و جواز الدخول فی الصلاة.

نعم، یمکن أن یقال: إنّ العلم الاجمالی مانع عن الدخول فی الصلاة بالوضوء علی الکیفیة المذکورة، فانّ وصول الماء إلی الأعضاء تدریجی، فبمجرد وصول الماء إلی وجهه مثلاً یعلم إجمالاً بنجاسة وجهه أو رجله، إذ لو کان الماء الأوّل نجساً کانت رجله نجسة فی هذا الحال، و لو کان الماء الثانی نجساً کان وجهه نجساً، و لا دافع لهذا العلم الاجمالی بعد کون الاستصحاب مبتلی بالمعارض، فیکون الحکم المنصوص علی وفق القاعدة من هذه الجهة، لا من جهة الاستصحاب علی ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) .

و یمکن الجواب عنه: بأنّ العلم الاجمالی المذکور غیر مانع عن الوضوء بهما مع تکرار الصلاة، بأن توضأ بأحدهما و صلی، ثمّ غسل المواضع بالآخر و توضأ به و صلی، فانّه حینئذ یعلم تفصیلاً باتیان صلاة صحیحة، و لا أثر للعلم الاجمالی المذکور بعد العلم بصحة الصلاة.

إلّا أن یقال: إنّ التوضی بهما علی الکیفیة المذکورة حرج علی المکلف، إذ

ص:249

یجب علیه تطهیر بدنه و ثوبه و غیرهما مما وصل إلیه ماء الوضوء للصلوات الآتیة، إذ کل ما وصل إلیه ماء الوضوء من البدن و الثوب یکون طرفاً للعلم الاجمالی، و لکنّه قد ذکرنا غیر مرّة (1)أنّ الحرج شخصی، فیکون الحکم المنصوص مطابقاً للقاعدة بالنسبة إلی من یوجب التوضی بهما - علی الکیفیة المذکورة - حرجاً علیه دون غیره، کمن یعلم بأنّه یتمکن من تطهیر بدنه و ثوبه بماء جارٍ بلا لزوم حرج علیه.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ الحکم المنصوص تعبدی إلّا فی بعض الموارد من جهة الحرج.

التنبیه الحادی عشر

فی استصحاب الصحة عند الشک فی المانع.

اعلم أنّه ذکر الشیخ (2)(قدس سره) ما ملخصه: أنّه إذا شک فی مانعیة شیء للصلاة مثلاً، لا یجری استصحاب الصحة لرفع الشک فی مانعیة هذا الشیء، لأنّ الصحة - بمعنی تمامیة مجموع الأجزاء و الشرائط - مشکوکة الحدوث، لاحتمال اعتبار هذا الجزء العدمی فیها، فلا علم لنا بحدوث الصحة حتی نحکم ببقائها للاستصحاب.

و أمّا صحة الأجزاء السابقة التی هی عبارة عن الصحة التأهلیة، بمعنی کونها قابلةً لانضمام باقی الأجزاء إلیها، فهی لا تکون محتملة الارتفاع، بل هی

ص:250


1- 1) راجع علی سبیل المثال شرح العروة 6: 123
2- 2) فرائد الاُصول 2: 670 - 671 / التنبیه الثامن من تنبیهات الاستصحاب

باقیة یقیناً، فانّ الشیء لا ینقلب عمّا وقع علیه، فلا مجال لجریان الاستصحاب إلّا علی نحو التعلیق، بأن یقال: إنّ الأجزاء السابقة لو کان قد انضم إلیها سائر الأجزاء قبل حدوث هذا الشیء لحصل الامتثال، فالآن کما کان. هذا کله فی الشک فی المانع الذی هو عبارة عما اعتبر عدمه فی الصلاة.

و أمّا إذا شک فی القاطع الذی هو عبارة عما یوجب قطع الاتصال و نقض الهیئة الاتصالیة المعتبرة فی الصلاة، فانّ تعبیر الشارع عن بعض ما اعتبر عدمه فی الصلاة بالقواطع کالحدث و القهقهة یدل علی أنّ للصلاة هیئةً اتصالیة ینافیها حدوث بعض الأشیاء خلال أجزائها، فکما أنّ للمرکبات الخارجیة هیئة اتصالیة بحیث لو انقطع الاتصال لم یصدق اسم المرکب علیها کالسریر، فانّه علی تقدیر انفصال أجزائه لا یسمی سریراً، بل یسمی خشباً، کذلک للمرکبات الاعتباریة کالصلاة مثلاً هیئة اتصالیة باعتبار من الشارع، فاذا شک فی قاطعیة شیء لها، فلا مانع من جریان الاستصحاب و الحکم ببقائها، و یتفرع علیه عدم وجوب استئناف الأجزاء السابقة، انتهی ملخّصاً.

أقول: أمّا ما ذکره من عدم جریان الاستصحاب عند الشک فی المانعیة، فمتین جداً، و لا یمکن جریان استصحاب الصحة إلّا علی نحو التعلیق، و قد تقدم (1)عدم حجیة الاستصحاب التعلیقی و لا سیما فی الموضوعات کما فی المقام.

و أمّا ما ذکره من جریان الاستصحاب عند الشک فی القاطع، فغیر تام لوجوه:

الأوّل: أنّ القاطع لیس إلّا هو المانع بعینه، فانّ الاُمور المعتبرة فی الصلاة إمّا وجودیة کالقیام و الرکوع و السجود و غیرها، و إمّا عدمیة کعدم القهقهة، و ما

ص:251


1- 1) فی التنبیه السادس ص 161 و ما بعدها

اعتبر عدمه یعبّر عنه بالمانع، و لم یعتبر سوی هذه الاُمور - الوجودیة و العدمیة - شیء فی الصلاة یسمی بالقاطع، و لا نضایق عن الفرق بین المانع و القاطع اصطلاحاً، فانّ الاُمور العدمیة المعتبرة فی الصلاة علی قسمین: قسم منها ما اعتبر عدمه فی حال الاشتغال بالأجزاء الوجودیة فقط کالحرکة فانّ عدمها - المعبّر عنه بالطمأنینة - معتبر فی حال الاشتغال بالقراءة و الذکر مثلاً، و لا بأس بها فی الأکوان المتخللة بین الأجزاء الوجودیة، و قسم منها ما اعتبر عدمه مطلقاً کالحدث و القهقهة، فیعبّرون عن الأوّل بالمانع، و عن الثانی بالقاطع، و هذا مجرد اصطلاح لا یوجب الفرق فی جریان الاستصحاب.

الثانی: أنّه علی فرض تسلیم کون القاطع غیر المانع، و أنّه ناقض للهیئة الاتصالیة المعتبرة فی الواجب، نقول: إنّ ما سمی بالقاطع هل اعتبر عدمه فی الصلاة أو لا؟ لا یمکن الالتزام بالثانی بالضرورة، فانّه بعد اعتبار الهیئة الاتصالیة فی الصلاة و کون هذا الشیء قاطعاً لها، لا یمکن الالتزام بأن عدمه غیر معتبر فی الصلاة، فانّه مساوق للالتزام بعدم اعتبار الهیئة الاتصالیة فی الصلاة و هو خلف، فتعیّن الأوّل، فیکون القاطع ذا حیثیتین: فمن حیث إنّه اعتبر عدمه فی الصلاة یکون مانعاً، و من حیث إنّ وجوده ناقض للهیئة الاتصالیة یکون قاطعاً، فلو سلّمنا جریان الاستصحاب فیه من الحیثیة الثانیة، لا یجری الاستصحاب فیه من الحیثیة الاُولی، فلا یصح القول بجریان الاستصحاب فیه بقول مطلق.

الثالث: أنّه علی فرض تسلیم کون القاطع غیر المانع، و أنّه لیس فیه إلّا حیثیة واحدة، یرد علی جریان الاستصحاب فی الهیئة الاتصالیة عین الاشکال الذی ذکره الشیخ (قدس سره) فی جریان الاستصحاب عند الشک فی المانع، فنقول: إن کان المراد جریان الاستصحاب فی الهیئة الاتصالیة لمجموع الأجزاء،

ص:252

فهی مشکوکة الحدوث، فلا معنی لجریان الاستصحاب فیها، و إن کان المراد جریان الاستصحاب فی الهیئة الاتصالیة للأجزاء السابقة، فهی غیر محتملة الارتفاع، لأنّ الشیء لا ینقلب عما وقع علیه، هذا کله فی الشبهات الحکمیة.

و أمّا الشبهات الموضوعیة، فلا مانع من جریان الاستصحاب فیها، سواء کان الشک فی وجود المانع بعد الفراغ عن کونه مانعاً، کما إذا شککنا فی وجود البکاء مثلاً، أو کان الشک فی مانعیة الموجود، کما إذا شککنا فی أنّ الذی صدر من المصلی کان بکاءً أم لا، ففی کلتا الصورتین تکون الأجزاء الوجودیة محرزة بالوجدان، و الجزء العدمی محرز بالأصل، فیحکم بصحة الصلاة، کما ذکرنا (1)نظیر ذلک فی استصحاب وجود الشرط، کالطهارة من الحدث فانّ المشروط - و هو الصلاة - محرز بالوجدان، و الشرط محرز بالأصل، فبضمیمة الوجدان إلی الأصل یحکم بصحة الصلاة.

التنبیه الثانی عشر

فی جریان الاستصحاب فی الاُمور الاعتقادیة و عدمه، و قد ذکرنا أنّ جریان الاستصحاب منوط بالیقین بالحدوث و الشک فی البقاء، و کون الأثر قابلاً للتعبد، فبعد تمامیة هذه الاُمور یجری الاستصحاب، سواء کان المستصحب من الاُمور الخارجیة، أم من الاُمور النفسانیة.

و توهم اختصاصه بالاُمور الخارجیة لکونه من الاُصول العملیة، فلا یجری إلّا فی أفعال الجوارح المعبّر عنها بالأعمال، مدفوع بأنّ معنی کونه من الاُصول

ص:253


1- 1) فی ص 213

العملیة أنّه لیس من الأدلة الاجتهادیة التی هی کاشفة عن الواقع، فانّ الاُصول العملیة وظائف عملیة للجاهل بالواقع، و لیست کاشفةً عنه، لا أنّها مختصة بالاُمور الجوارحیة، فلو کان التبانی القلبی علی شیء واجباً، و شککنا فی بقائه من جهة الشبهة الحکمیة أو الموضوعیة، لا مانع من جریان الاستصحاب.

نعم، لا مجال لجریان الاستصحاب فی الاُمور التی یجب فیها الاعتقاد و المعرفة کالنبوة مثلاً، لعدم کون الأثر حینئذ قابلاً للتعبد، فلا یترتب علی الاستصحاب.

و مما ذکرنا ظهر الجواب عن استدلال الکتابی لاثبات دینه بالاستصحاب، و تفصیل الکلام فی المقام: أنّ استدلال الکتابی لا یخلو من وجهین: فامّا أن یکون استدلاله لمعذوریته فی البقاء علی الیهودیة، و إمّا أن یکون لالزام المسلمین و دعوتهم إلی الیهودیة.

فإن کان مراده الأوّل، فنقول له: أنت شاک فی بقاء نبوّة نبیک أم لا؟

فان اختار الثانی، فلا معنی للاستصحاب و هو ظاهر، و إن اختار الأوّل، فنقول له: لا بدّ لک من الفحص، فانّ النبوّة لیست بأقل من الفروع التی یتوقف جریان الاستصحاب فیها علی الفحص، و بعد الفحص یصل إلی الحق و یزول الشک عنه، فان «فَلِلّهِ اَلْحُجَّةُ اَلْبالِغَةُ» 1 ، و قال سبحانه: «وَ اَلَّذِینَ جاهَدُوا فِینا لَنَهْدِیَنَّهُمْ سُبُلَنا» 2 و مع فرض بقاء شکه لا فائدة فی الاستصحاب، لکون النبوة من الاُمور التی تجب المعرفة بها، فلیست قابلة للتعبد الاستصحابی، و مع

ص:254

فرض کفایة الظن فیها، نقول: الاستصحاب لا یفید الظن أوّلاً، و لا دلیل علی حجیة الظن الحاصل منه ثانیاً، هذا کله فی استصحاب النبوة.

و أمّا استصحاب بقاء أحکام الشریعة السابقة، فغیر جارٍ أیضاً إذ نقول له: إن کنت متیقناً علی بقاء أحکام الشریعة السابقة، فلا معنی للاستصحاب و هو واضح، و إن کنت شاکاً فیه، فلا بدّ من الفحص کما تقدم، و علی فرض الفحص و بقاء الشک، لا یجری الاستصحاب إلّا فیما إذا ثبت حجیة الاستصحاب فی الشریعتین، لأنّه إن کان الاستصحاب حجةً فی الشریعة السابقة فقط، لا یمکن التمسک بالاستصحاب لبقاء أحکام الشریعة السابقة، إذ حجیة الاستصحاب من جملة تلک الأحکام، فیلزم التمسک به لاثبات بقاء نفسه، و هو دور ظاهر. و إن کان الاستصحاب حجةً فی الشریعة اللاحقة فقط، فصحة التمسک بالاستصحاب لاثبات بقاء أحکام الشریعة السابقة فرع حقیة الشریعة اللاحقة، و بعد الالتزام بحقیته لم یبق مجال للاستصحاب، للیقین بارتفاع أحکام الشریعة السابقة حینئذ.

و إن کان مراده الثانی - أی کان استدلاله لالزام المسلمین و دعوتهم إلی الیهودیة - فنقول له: جریان الاستصحاب متوقف علی الیقین بالحدوث و الشک فی البقاء، و لیس لنا یقین بنبوّة موسی إلّا من طریق شریعتنا، فانّ التواتر لم یتحقق فی جمیع الطبقات من زمان موسی إلی زماننا هذا. و التوراة الموجودة عند الیهود لیس هو الکتاب المنزل من اللّه سبحانه علی موسی، و من راجعه یجد فیه ما یوجب العلم له بعدم کونه من عند اللّه من نسبة الزنا و الفواحش إلی الأنبیاء و غیرها مما یجده من راجعها.

نعم، لنا علم بنبوة موسی لاخبار نبینا بنبوته، فتصدیقه یوجب التصدیق

ص:255

بنبوته، و هذا الاعتراف من المسلمین لا یضرّهم، و لا یوجب جریان الاستصحاب فی حقهم کما هو ظاهر، و هذا المعنی هو المحتمل من الحدیث (1)المتضمن لجواب الرضا (علیه السلام) عن احتجاج الجاثلیق بالاستصحاب، من أنا معترفون بنبوة کل موسی و عیسی أقر بنبوة نبینا (صلّی اللّه علیه و آله) و ننکر نبوة کل من لم یقر بنبوة نبینا، فلا یرد علی الجواب المذکور ما ذکره الشیخ (2)(قدس سره) من أنّ موسی بن عمران أو عیسی بن مریم لیس کلیاً حتی یصح الجواب المذکور، بل جزئی حقیقی اعترف المسلمون بنبوته، فعلیهم إثبات نسخها.

و الحاصل: أنّه لیس لنا علم بنبوة موسی إلّا باخبار نبینا (صلّی اللّه علیه و آله) و هو کما یخبر بها یخبر بارتفاعها، فلا مجال للاستصحاب. و مع فرض حصول الیقین من غیر هذا الطریق لیس لنا شک فی بقائها، بل نعلم بارتفاعها، فانّ المسلم لا یکون مسلماً مع الشک فی بقاء نبوة موسی أو عیسی، فلا یمکن الکتابی إلزام المسلم باستصحاب النبوة، لعدم تمامیة أرکانه من الیقین و الشک، هذا فی استصحاب النبوة. و أمّا أحکام الشریعة السابقة، فللمسلم مجال لاجراء الاستصحاب فیها علی المسلک المعروف، بخلاف ما سلکناه من عدم جریان الاستصحاب فی الأحکام الکلیة الإلهیة، و لا سیما فی أحکام الشریعة السابقة، و قد تقدم وجهه فی التنبیه السابع (3)، فراجع.

ص:256


1- 1) الاحتجاج 2: 404،بحار الأنوار 10: 301 - 302
2- 2) فرائد الاُصول 2: 673
3- 3) فی ص 175 و ما بعدها

التنبیه الثالث عشر

فی جریان استصحاب حکم المخصص مع العموم الأزمانی و عدمه، فنقول:

إذا ورد حکم عام ثمّ خرج عنه بعض الأفراد فی بعض الأزمنة، فشک فی حکم هذا الفرد بالنسبة إلی ما بعد ذلک الزمان، فهل یرجع إلی العموم أو إلی استصحاب حکم المخصص؟ ذهب إلی کلٍّ جماعة.

و لا یخفی أنّ انعقاد هذا البحث لیس من جهة ملاحظة التعارض بین العموم و الاستصحاب، فانّ الاستصحاب أصل عملی لا مجال للرجوع إلیه مع وجود الدلیل من عموم أو إطلاق، و لا مانع من الرجوع إلیه إن لم یکن هناک دلیل، بل انعقاد البحث إنّما هو لتعیین موارد الرجوع إلی العموم و تمییزها عن موارد التمسک بالاستصحاب، فالاشکال و الخلاف إنّما هو فی الصغری بعد الاتفاق فی الکبری.

إذا عرفت تحریر محل النزاع، فاعلم أنّه ذکر الشیخ (1)(قدس سره) أنّ العموم الازمانی تارةً یکون علی نحو العموم الاستغراقی، و یکون الحکم متعدداً بتعدد الأفراد الطولیة، و کل حکم غیر مرتبط بالآخر امتثالاً و مخالفةً، کوجوب الصوم ثلاثین یوماً، کما أنّ الأمر فی الأفراد العرضیة کذلک، فانّه إذا قال المولی: أکرم العلماء مثلاً، یکون الحکم متعدداً بتعدد أفراد العلماء الموجودین فی زمان واحد، و لکل حکم إطاعة و معصیة و امتثال و مخالفة.

و اُخری یکون علی نحو العموم المجموعی، و یکون هناک حکم واحد مستمر،

ص:257


1- 1) فرائد الاُصول 2: 680 - 681 / التنبیه العاشر من تنبیهات الاستصحاب

کوجوب الامساک من طلوع الفجر إلی المغرب، فانّه لا یکون وجوب الامساک تکلیفاً متعدداً بتعدد آنات هذا الیوم. فإن کان العموم من القسم الأوّل، فالمرجع بعد الشک هو العموم، لأنّه بعد خروج أحد الأفراد عن العموم، لا مانع من الرجوع إلیه لاثبات الحکم لباقی الأفراد، و إن کان من القسم الثانی، فالمرجع هو الاستصحاب، لأنّ الحکم واحد علی الفرض، و قد انقطع یقیناً، و إثباته بعد الانقطاع یحتاج إلی دلیل، و مقتضی الاستصحاب بقاء حکم المخصص. هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

و ذکر صاحب الکفایة (1)(قدس سره) أنّ مجرد کون العموم الأزمانی من قبیل العموم المجموعی لا یکفی فی الرجوع إلی الاستصحاب، بل لا بدّ من ملاحظة الدلیل المخصص أیضاً، فان اُخذ الزمان فیه بعنوان الظرفیة، کما أنّه بطبعه ظرف لما یقع فیه کالمکان، فلا مانع من التمسک بالاستصحاب، و إن کان الزمان مأخوذاً علی نحو القیدیة، فلا یمکن التمسک بالاستصحاب، لأنّه مع فرض کون الزمان قیداً للموضوع یکون إثبات الحکم فی زمان آخر من إسراء حکم ثابت لموضوع إلی موضوع آخر، و هو قیاس محرّم، فلا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر من البراءة أو الاشتغال حسب ما یقتضیه المقام، هذا کله علی تقدیر کون العموم علی نحو العموم المجموعی.

و أمّا إن کان العموم علی نحو العموم الاستغراقی، فالمتعین الرجوع إلی العام إن لم یکن له معارض، و إلّا فیتمسک بالاستصحاب إن کان الزمان فی الدلیل المخصص مأخوذاً بنحو الظرفیة، و إن کان مأخوذاً بنحو القیدیة، لا یمکن التمسک بالاستصحاب أیضاً، فلا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر، فتکون الصور علی

ص:258


1- 1) کفایة الاُصول: 424 - 425 / التنبیه الثالث عشر من تنبیهات الاستصحاب

ما ذکره أربع:

الاُولی: أن یکون العام من قبیل العموم الاستغراقی مع کون الزمان مأخوذاً فی دلیل التخصیص بنحو الظرفیة.

الثانیة: هی الاُولی مع کون الزمان مأخوذاً علی نحو القیدیة.

و حکمهما الرجوع إلی العام مع عدم المعارض، و إلّا فیرجع إلی الاستصحاب فی الصورة الاُولی، و إلی أصل آخر فی الصورة الثانیة.

الثالثة: أن یکون العموم من قبیل العام المجموعی مع کون الزمان ظرفاً.

الرابعة: هی الثالثة مع کون الزمان قیداً.

و حکمهما الرجوع إلی الاستصحاب فی الثالثة و إلی أصل آخر فی الرابعة. و تشترکان فی عدم إمکان الرجوع إلی العام فیهما إلّا فیما إذا کان التخصیص من الأوّل، کخیار المجلس مع قطع النظر عن النص الدال علی لزوم البیع بعد الافتراق، و هو قوله (علیه السلام) : «فاذا افترقا وجب البیع» (1)فیصح فی مثله الرجوع إلی العام، لعدم کون التخصیص فی هذه الصورة قاطعاً لاستمرار الحکم حتی یکون إثبات الحکم بعده محتاجاً إلی الدلیل، فیرجع إلی استصحاب حکم الخاص، بل التخصیص یوجب کون استمرار الحکم بعد هذا الزمان، فیتعین الرجوع إلی العام بعد زمان التخصیص، بخلاف ما إذا کان التخصیص فی الوسط، کخیار الغبن علی ما هو المعروف من کون مبدئه زمان الالتفات إلی الغبن، فانّ التخصیص قاطع للاستمرار، و إثبات الحکم بعده یحتاج إلی دلیل، هذا ملخص ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) .

ص:259


1- 1) الوسائل 18: 9 / أبواب الخیار ب 2 ح 4

أقول: أمّا ما ذکره من أنّ مجرد کون العموم مجموعیاً لا یکفی فی جریان الاستصحاب، بل یحتاج إلی کون الزمان ظرفاً لا قیداً، فمتین.

و أمّا ما ذکره من إمکان الرجوع إلی العموم المجموعی مع کون التخصیص فی الأوّل، فهو صحیح فیما إذا کان العموم و الاستمرار مستفاداً من الدلیل الخارجی، بأن یدل دلیل علی إثبات الحکم فی الجملة، و دلیل آخر علی استمراره، فحینئذ یمکن الفرق بین کون التخصیص فی الأوّل و کونه فی الوسط، بامکان الرجوع إلی العام فی الأوّل، لکون التخصیص دالاً علی أنّ الاستمرار ثابت للحکم المذکور بعد هذا الزمان، بخلاف ما إذا کان التخصیص فی الوسط، فانّ الاستمرار قد انقطع، و إثبات الحکم بعده یحتاج إلی دلیل.

أمّا إذا کان الاستمرار مستفاداً من نفس الدلیل الدال علی ثبوت أصل الحکم کما فی المقام، فانّ اللزوم و الاستمرار کلیهما مستفاد من قوله تعالی: «أَوْفُوا بِالْعُقُودِ» 1 فلا فرق بین کون التخصیص فی الأوّل أو فی الوسط، لأنّ الدلیل یدل علی حکم مستمر، فاذا انقطع یحتاج إثباته بعد التخصیص إلی دلیل علی مذاقه.

ثمّ إنّه لا یمکن المساعدة علی ما تسالم علیه الشیخ و صاحب الکفایة (قدس سرهما) من أنّه إذا کان العموم من قبیل العموم المجموعی لا یمکن الرجوع إلیه، و یتعین الرجوع إلی الاستصحاب - إمّا مطلقاً کما علیه الشیخ، أو فیما إذا کان الزمان فی الدلیل المخصص ظرفاً کما علیه صاحب الکفایة (قدس سره) - و ذلک لما نقحناه فی بحث العام و الخاص (1)من عدم الفرق فی جواز الرجوع إلی العام

ص:260


1- 2) [ لم نعثر علیه فی مظانه ]

بین کونه استغراقیاً أو مجموعیاً، فکما لا فرق بینهما فی الأفراد العرضیة و یرجع إلی العموم فی غیر ما علم خروجه بمخصص متصل أو منفصل، سواء کان بنحو العموم الاستغراقی، کما إذا قال المولی: أکرم العلماء، و کان مراده إکرام کل واحد من العلماء علی نحو الاستقلال، ثمّ خرج منه زید یقیناً، و شک فی خروج فرد آخر فنرجع إلی العموم، و نحکم بعدم خروجه، لأنّ التخصیص بالنسبة إلی فردٍ لا یمنع شمول العام للأفراد الاُخر، أو کان بنحو العموم المجموعی کما إذا قال المولی: أکرم هذه العشرة، و کان مراده إکرام مجموع العشرة من حیث المجموع، ثمّ علمنا بخروج زید من هذه العشرة، و شککنا فی خروج جزء آخر، فنرجع إلی العموم و نحکم بعدم الخروج، إذ التخصیص باعتبار جزءٍ لا یمنع شمول العام للأجزاء الأخر.

فکذا لا فرق بین العموم الاستغراقی و العموم المجموعی بالنسبة إلی الأفراد الطولیة فی جواز الرجوع إلی العام مع الشک فی التخصیص، غایة الأمر أنّه یثبت بالرجوع إلی العموم الاستغراقی حکم استقلالی، و بالعموم المجموعی حکم ضمنی للجزء المشکوک فیه، فلا فرق بین العموم الاستغراقی و المجموعی من هذه الجهة.

لا یقال: إنّه فی العموم المجموعی یکون الحکم واحداً و قد انقطع، و إثباته ثانیاً یحتاج إلی دلیل.

فانّه یقال: إنّ الحکم الواحد قد انقطع بالنسبة إلی جزء واحد، و خروج باقی الأجزاء یحتاج إلی دلیل، کما یقال فی العموم الاستغراقی: إنّ خروج فرد واحد إنّما هو للمخصص، و خروج باقی الأفراد یحتاج إلی دلیل.

و حیث إنّ ظاهر کلام الشیخ (قدس سره) فی المقام مخالف للقاعدة الثابتة فی

ص:261

بحث العام و الخاص من صحة التمسک بالعموم، بلا فرق بین العموم الاستغراقی و العموم المجموعی، فتصدی المحقق النائینی (1)(قدس سره) لتوجیه کلامه، و قال: إنّ ظاهر کلامه فی الرسائل و إن کان موهماً للفرق بین العام الاستغراقی و العام المجموعی، إلّا أنّ هذا الظاهر لیس مراده، بل مراده علی ما یظهر من کلامه فی بحث خیار الغبن من المکاسب (2)الفرق بین ما إذا کان الاستمرار قیداً لمتعلق الحکم، و ما إذا کان قیداً لنفس الحکم.

بیان ذلک: أنّ الحکم کالوجوب یحتاج إلی متعلق کالصوم، و إلی موضوع کالمکلف أو الماء و الحجر مثلاً، و حیث إنّ الموضوع غالباً من الجواهر غیر المتقدرة بالزمان، لا یعقل کون الزمان مفرّداً له، فانّ الماء یوم الجمعة و یوم السبت شیء واحد لا فردین من الماء، و کذا غیره من الموضوعات الخارجیة. نعم، کون الزمان مفرّداً یتصور فی نفس الحکم و فی متعلقه، فانّ الحکم من الاُمور الاعتباریة، و أمر وحدته و تعدده بید الجاعل - و هو الشارع - فیمکن أن یعتبر الوجوب مقیداً بزمان خاص، فیکون الوجوب فی غیر هذا الزمان فرداً آخر من الوجوب، و یمکن أن یعتبر الوجوب غیر مقید بزمان خاص، فیکون وجوباً واحداً فی جمیع الأزمنة. و کذا فی المتعلق له أن یعتبر الصوم مقیداً بزمان خاص متعلقاً للوجوب، فیکون الصوم فی غیر هذا الزمان فرداً آخر، و یمکن أن یعتبره غیر مقید بزمان خاص، فیکون الصوم المستمر متعلقاً للوجوب.

إذا عرفت ذلک، ففی العموم الازمانی تارةً: یکون الاستمرار مأخوذاً فی

ص:262


1- 1) أجود التقریرات 4: 168 - 171، فوائد الاُصول 4: 532 - 545
2- 2) المکاسب 5: 208

متعلق الحکم، و یکون الحکم وارداً علی الاستمرار، کما إذا قال المولی: الصوم الأبدی واجب. و اُخری: یکون الاستمرار وارداً علی الحکم و حکماً من أحکامه، کما إذا قال المولی: یجب علیکم الصوم، ثمّ قال: إنّ هذا الحکم أبدی، فیکون الحکم موضوعاً للاستمرار.

و الفرق بین کون الاستمرار وارداً علی الحکم و کونه مأخوذاً فی متعلقه من وجهین:

الأوّل: أنّ الاستمرار المأخوذ فی متعلق الحکم یمکن إثباته بنفس الدلیل المتکفل لاثبات الحکم، و الاستمرار المأخوذ فی الحکم لا یمکن إثباته بنفس الدلیل المتکفل لبیان الحکم علی ما تقدّم.

الثانی: أنّه إذا ورد التخصیص فیما إذا کان الاستمرار مأخوذاً فی متعلق الحکم، لا مانع من الرجوع إلی الدلیل الدال علی الاستمرار عند الشک فی خروج بعض الأفراد، فانّ أصالة عدم التخصیص من الاُصول المحکّمة فی مقام الشک، سواء کان العموم استغراقیاً أو مجموعیاً.

و أمّا إذا ورد التخصیص فیما إذا کان الاستمرار مأخوذاً فی نفس الحکم، لا یمکن الرجوع إلی دلیل الاستمرار عند الشک فی التخصیص، لما ذکرناه من أنّ الاستمرار قید للحکم فلا مجال للرجوع إلی دلیل الاستمرار بعد الشک فی أصل الحکم، فانّه إذا ورد حکم من الأحکام کالاباحة مثلاً، ثمّ دل دلیل علی أنّ الاباحة المذکورة دائمیة، فعند الشک فی ثبوت الاباحة لبعض الأفراد لا مجال للرجوع إلی دلیل الاستمرار، فانّه متکفل لبیان الاستمرار للاباحة الثابتة، فلا یصح الرجوع إلیه لاثبات الاباحة، کما أنّه إذا شککنا فی إباحة شرب التتن مثلاً، فهل یمکن إثبات إباحته بمثل قوله (علیه السلام) : «حلال

ص:263

محمّد (صلّی اللّه علیه و آله) حلال إلی یوم القیامة. . .» (1)و المقام من هذا القبیل بعینه.

هذا ملخص ما ذکره توجیهاً لکلام الشیخ (قدس سره) ثمّ ذکر کلاماً طویلاً لبیان الضابطة لتمییز موارد کون الاستمرار قیداً للحکم عن موارد کونه قیداً للمتعلق، لیرجع إلیها عند الشک فی کون الاستمرار قیداً للحکم أو للمتعلق.

أقول: لا حاجة لنا إلی ذکر الضابطة و التعرض لها، لما سنبیّنه من عدم الفرق فی جواز الرجوع إلی العام بین کون الاستمرار قیداً للحکم أو للمتعلق، فلا أثر للشک فی کونه قیداً للحکم أو للمتعلق حتی نحتاج إلی بیان الضابطة، فنقول: أمّا ما ذکره من الفرق الأوّل، فغیر تام و خلط بین مرحلتی الجعل و المجعول، فانّ ما ذکره من عدم إمکان إثبات الاستمرار من نفس الدلیل المتکفل لبیان الحکم إنّما یصح بالنسبة إلی الجعل، فان استمراره عبارة اُخری عن عدم النسخ. و لا یمکن إثباته بنفس الدلیل الدال علی الحکم، بل لا بدّ من التماس دلیل آخر من استصحاب - علی القول بجریانه عند الشک فی النسخ - أو من نحو قوله (علیه السلام) : «حلال محمّد (صلّی اللّه علیه و آله) حلال إلی یوم القیامة. . .» و هذا لا دخل له بالمقام، فانّ الکلام فی تخصیص المجعول لا فی تخصیص الجعل الراجع إلی النسخ، و لا مانع من إثبات استمرار المجعول من نفس دلیله، إذ الاستمرار من قیوده، و لا مانع من أخذه فی الدلیل الدال علیه کبقیة القیود.

و الجعل و المجعول یختلفان من حیث الاستمرار و عدمه، فتارةً یکون الجعل

ص:264


1- 1) الکافی 1: 58 / باب البدع و الرأی و المقاییس ح 19

مستمراً دون المجعول کالزوجیة الانقطاعیة، فانّ المجعول و هو الزوجیة غیر مستمرٍّ، و أمّا الجعل - أی جواز العقد الانقطاعی - فهو مستمر إلی یوم القیامة، و اُخری یکون بعکس ذلک کالزوجیة الدائمیة مع فرض نسخ جواز العقد الدائمی، فیکون المجعول - و هو الزوجیة - مستمراً، و الجعل - و هو جواز العقد الدائمی - غیر مستمر.

و ملخّص الکلام فی المقام: أنّه لا یمکن إثبات استمرار الجعل بمعنی عدم النسخ بنفس الدلیل الدال علی الحکم، بل لو صرح فی الدلیل بکون الحکم دائمیاً لا یمکن إثبات عدم النسخ بهذا الدلیل، فان للمولی نسخ هذا الحکم الدائمی، و لکنّه خارج عن محل الکلام کما تقدّم. و أمّا استمرار المجعول فلا مانع من إثباته بنفس الدلیل.

و أمّا ما ذکره - من الفرق الثانی بین کون الاستمرار راجعاً إلی نفس الحکم و کونه راجعاً إلی المتعلق - من أنّه لا مانع من الرجوع إلی العام عند الشک فی التخصیص فی الثانی دون الأوّل، ففیه: أنّه لا مانع من الرجوع إلی العام فی المقامین، أمّا فی الثانی، فباعتراف منه (قدس سره) و أمّا فی الأوّل، فلأنّ العام ظاهر فی الشمول لجمیع الأفراد العرضیة و الطولیة قبل ورود التخصیص، و هذا الظهور حجة فی غیر ما خرج بالدلیل.

توضیح ذلک: أنّ الأحکام تارةً تتعلق بأفعال المکلفین کما فی الأحکام التکلیفیة، فان حرمة الخمر مثلاً متعلقة بالشرب، ففی مثل ذلک یکون الاستمرار راجعاً إلی متعلق الحکم، کما أنّ التقیید بزمان خاص أیضاً راجع إلی المتعلق، إذ قد یکون الشرب المقید بزمان خاص متعلقاً للتکلیف، و قد یکون الشرب غیر المقید متعلقاً للتکلیف. و علی تقدیر کون الشرب المستمر متعلقاً للحرمة

ص:265

یسری الاستمرار إلی الحرمة أیضاً لا محالة، فیکون شرب الخمر حراماً مستمراً، فاذا خرج من هذا الاستمرار و العموم الأزمانی فرد کما إذا قال المولی: لا بأس بشرب الخمر حال المرض مثلاً، و شککنا فی الحرمة بعد البرء، فلا مانع من التمسک بالعموم و الحکم بحرمة شرب الخمر فی غیر ما خرج یقیناً.

و اُخری تتعلق بغیر الأفعال الخارجیة، کبعض الأحکام الوضعیة کاللزوم، فانّه متعلق بالملکیة و هی من الاُمور الاعتباریة، و یکون الاستمرار فی مثل ذلک راجعاً إلی نفس الحکم، فاذا دل دلیل علی استمرار هذا الحکم ثمّ خرج منه فرد، لا مانع من الرجوع إلی العام فی غیر هذا الفرد الخارج، سواء کان العموم مستفاداً من نفس الدلیل الدال علی الحکم أو من الدلیل الخارج، بلا فرق بین العموم المجموعی و الاستغراقی. و ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) - من أنّ الدلیل الدال علی الاستمرار ناظر إلی بقاء الحکم فلا یصح الرجوع إلیه عند الشک فی ثبوت الحکم کما فی موارد الشک فی التخصیص - مندفع بأنّ العام یدل بظاهره علی ثبوت الحکم لجمیع الأفراد الطولیة و العرضیة قبل ورود التخصیص علیه، و هذا الظاهر هو المتبع ما لم یدل دلیل علی خلافه، فلا مانع من الرجوع إلیه فی غیر ما خرج بالتخصیص القطعی.

فتحصّل مما ذکرناه: جواز الرجوع إلی العام بلا فرق بین کون الاستمرار راجعاً إلی الحکم أو راجعاً إلی المتعلق، و أنّ ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) من الفرق بینهما غیر تام فی نفسه. و من الغریب جعله توجیهاً لکلام الشیخ (قدس سره) فانّه لیس مراد الشیخ (قدس سره) قطعاً، و لا یوافقه کلامه فی الرسائل و لا فی المکاسب، فان صریح کلامه هو الفرق بین العموم الاستغراقی و المجموعی، و قد عرفت ما فیه أیضاً، هذا کلّه من حیث الکبری.

ص:266

و أمّا من حیث الصغری و أنّ قوله تعالی: «أَوْفُوا بِالْعُقُودِ» 1 هل هو من قبیل العموم الاستغراقی أو العموم المجموعی، فیقع الکلام فیها من جهتین:

الجهة الاُولی: أنّه لا ینبغی الشک فی أنّ المستفاد من قوله تعالی: «أَوْفُوا بِالْعُقُودِ» هو حکم واحد متعلق بالوفاء لا أحکام متعددة متعلقة بالوفاء فی کل آنٍ من الآنات، إذ الوفاء لا یصدق علی عدم الفسخ فی کل آنٍ من الآنات، فانّ الوفاء بشیء عبارة عن إتمامه و إنهائه، فمعنی الوفاء بالنذر هو إتمام ما التزم علی نفسه للّه (سبحانه و تعالی) ، و کذا الوفاء بالعقد عبارة عن إنهاء ما التزم علی نفسه بالعقد، فلا یصدق الوفاء إلّا مع إتمام مضمون العقد إلی الآخر، فلا تکون هناک تکالیف متعددة، حتی یکون من قبیل العموم الاستغراقی، بل تکلیف واحد علی ما عرفت.

الجهة الثانیة: أنّه لا ینبغی الشک فی أنّ وجوب الوفاء المستفاد من الآیة المبارکة لیس حکماً تکلیفیاً بحیث یکون الفسخ حراماً تکلیفیاً، بل هو إرشاد إلی اللزوم، و أنّ الفسخ لا یؤثر شیئاً، فیکون بمنزلة قوله (علیه السلام) : «دعی الصلاة أیام أقرائک» (1)فانّه أیضاً إرشاد إلی مانعیة الحیض و عدم صحة الصلاة منها فی أیام الحیض، و بعد کونه دلیلاً علی اللزوم، فی کل مورد ورد التخصیص یؤخذ به، و فی غیره لا مانع من الرجوع إلی عموم أوفوا بالعقود، و الحکم باللزوم کما علیه المحقق الثانی (2)(قدس سره) .

ص:267


1- 2) الوسائل 2: 287 / أبواب الحیض ب 7 ح 2
2- 3) جامع المقاصد 4: 38

التنبیه الرابع عشر

هل المراد من الشک المأخوذ فی الاستصحاب خصوص تساوی الطرفین، أو عدم الیقین الشامل للظن غیر المعتبر؟ و حیث إنّ الاستصحاب متقوّم بالیقین و الشک، فلا بدّ من التکلم فیهما.

أمّا الیقین فقد تقدّم الکلام فیه فی التنبیه الثانی (1)، و ذکرنا أنّ الیقین التعبدی کالیقین الوجدانی فی صحة جریان الاستصحاب معه. و منه یظهر أنّه لا مجال لجریان الاستصحاب مع قیام الأمارة المعتبرة علی ارتفاع الحالة السابقة، فانّه بمنزلة الیقین بالارتفاع بجعل الشارع، و یکون رفع الید عن الیقین السابق بها من نقض الیقین بالیقین، لا من نقض الیقین بالشک.

و أمّا الشک فالظاهر أنّ المراد منه خلاف الیقین الشامل للظن، فانّه هو المتعارف فی لغة العرب، و جعل الظن مقابلاً للشک و الیقین اصطلاح مستحدث، فالشک بمفهومه العرفی شامل للظن. مضافاً إلی وجود القرینة علی جریان الاستصحاب مع الظن بارتفاع الحالة السابقة فی أدلة الاستصحاب، و هی أمران:

الأوّل: ترک الاستفصال فی صحیحة زرارة (2)فی قوله (علیه السلام) : «لا، حتی یستیقن أنّه قد نام» بعد سؤاله بقوله: «فان حرّک فی جنبه شیء و هو لا یعلم» فان قوله (علیه السلام) : «لا» أی لا یجب علیه الوضوء، بلا استفصال بین الشک و الظن یدل علی عدم وجوب الوضوء مطلقاً، مع أنّ الغالب - فیما إذا

ص:268


1- 1) فی ص 109
2- 2) الوسائل 1: 245 / أبواب نواقض الوضوء ب 1 ح 1

حرّک فی جنبه شیء و هو لا یعلم - هو حصول الظن بالنوم، و لا أقل من الکثرة بمکان لا یصدق معها الندرة، فلا یقال إنّ ترک الاستفصال إنّما هو لندرة حصول الظن، فهو ناظر إلی الغالب.

الثانی: قوله (علیه السلام) : «حتی یستیقن» إذ جعل الیقین بالنوم غایةً لعدم وجوب الوضوء، فیدخل الظن فی المغیّی، فلا یجب الوضوء ما لم یحصل الیقین - و إن حصل الظن - و هو المطلوب، هذا.

و ذکر الشیخ (قدس سره) (1)وجهین آخرین لجریان الاستصحاب فی صورة الظن بارتفاع الحالة السابقة:

الوجه الأوّل: دعوی الاجماع علی ذلک من القائلین بحجیة الاستصحاب تعبداً للأخبار.

و فیه أوّلاً: عدم تحقق هذا الاجماع، فانّ من جملة الأقوال هو القول بالتفصیل بین الشک بارتفاع الحالة السابقة و الظن به علی ما نقله هو (قدس سره) (2). و من المحتمل کون هذا المفصّل من القائلین بحجیة الاستصحاب من باب التعبد للأخبار.

و ثانیاً: عدم حجیة مثل هذا الاجماع المعلوم مدرکه، بل الاجماع المحتمل مدرکه لا یکون إجماعاً تعبدیاً کاشفاً عن قول المعصوم (علیه السلام) .

الوجه الثانی: أنّ الظن بارتفاع الحالة السابقة إن کان مما دل دلیل علی عدم اعتباره کالظن القیاسی، فوجوده کالعدم بالتعبد الشرعی، فیترتب علی وجوده

ص:269


1- 1) فرائد الاُصول 2: 687 - 688
2- 2) فرائد الاُصول 2: 558، و المفصِّل هو العضدی فی شرح المختصر و قد ذکر الشیخ (قدس سره) أنّ کلامه صریح فی اعتبار الاستصحاب من باب إفادته الظن فلاحظ

کل ما کان مترتباً علی عدمه من الآثار، و منها الحکم ببقاء الحالة السابقة بمقتضی الاستصحاب. و إن کان الظن مما لم یدل دلیل علی اعتباره، کالظن الحاصل من الشهرة مثلاً، فحیث إنّ اعتباره مشکوک فیه، یکون رفع الید عن الیقین السابق به من نقض الیقین بالشک.

و فیه: أنّ الکلام فی وجود المقتضی، و مقدار دلالة الأدلة الدالة علی حجیة الاستصحاب، و أنّها هل تشمل صورة الظن بارتفاع الحالة السابقة أم لا، و ما ذکره (قدس سره) لیس إلّا بیان عدم المانع، و لا فائدة فی إحراز عدم المانع مع الشک فی وجود المقتضی. و مع إحراز المقتضی و شمول الأدلة له - علی ما ذکرناه - لا مجال لتوهم کون غیر الحجة - و هو الظن غیر المعتبر - مانعاً عن الحجة و هی الاستصحاب.

و بعبارة اُخری: معنی عدم اعتبار الظن - من جهة الدلیل علی عدم الاعتبار أو عدم الدلیل علی الاعتبار الراجع إلیه بضمیمة أصالة عدم الحجیة - هو عدم إثبات المظنون، و هو یوجب الرجوع إلی الاُصول العملیة، و حینئذٍ لا بدّ من ملاحظة أدلة الاستصحاب، فان کانت شاملة لموارد الظن بارتفاع الحالة السابقة فهو و إلّا فیرجع إلی أصل آخر، فمجرد کون الظن غیر معتبر لا یوجب شمول أدلة الاستصحاب لموارد الظن.

و أمّا ما ذکره أخیراً من أنّ رفع الید عن الیقین للظن المشکوک فی اعتباره یکون من نقض الیقین بالشک.

فیرد علیه: أنّه لا بدّ فی صدق نقض الیقین بالشک کون متعلق الشک و الیقین واحداً، و فی المقام لیس کذلک فانّ الیقین متعلق بحدوث شیء و الظن متعلق بارتفاعه، أمّا الشک فهو متعلق بحجیة هذا الظن، فلیس الشک متعلقاً بما تعلق به الیقین، و هذا ظاهر.

ص:270

التنبیه الخامس عشر

یعتبر فی جریان الاستصحاب اتحاد القضیة المتیقنة و القضیة المشکوکة فیها موضوعاً و محمولاً، إذ المستفاد من أدلته هو وجوب المضی علی الیقین السابق و عدم جواز نقضه بالشک، و لا یصدق المضی و النقض إلّا مع اتحاد القضیتین موضوعاً و محمولاً، فاذا تیقنا بعدالة زید مثلاً، ثمّ شککنا فی عدالة عمرو، لا یکون الجری العملی - علی طبق عدالة عمرو - مضیاً علی الیقین السابق، و هو الیقین بعدالة زید، و لا عدم الجری علیه نقضاً له. و کذا فی صورة اختلاف القضیتین فی المحمول کما إذا تیقنا بعدالة زید ثمّ شککنا فی علمه مثلاً، فترتیب آثار العلم لا یکون جریاً علی الیقین السابق و لا عدمه نقضاً له، و هذا ظاهر لا مجال لانکاره، فلیس تعبیر العلماء عن هذا الشرط ببقاء الموضوع مبنیاً علی کفایة اتحاد القضیتین فی الموضوع، و لو کان المحمول فیهما مختلفاً، فانّ هذا لیس مرادهم قطعاً.

و لعل تعبیرهم ببقاء الموضوع مبنی علی أهمیة الموضوع، أو علی أنّ المراد بقاء الموضوع بوصف الموضوعیة، و بقاؤه بوصف الموضوعیة عبارة اُخری عن بقاء الموضوع و المحمول، إذ لا یتصور بقاء الموضوع مع الوصف بدون المحمول.

أو علی أنّ المراد من الموضوع هو الموضوع المأخوذ فی أدلة الاستصحاب من المضی و النقض، و بقاء هذا الموضوع أیضاً عبارة اُخری عن اتحاد القضیتین موضوعاً و محمولاً، و إلّا لا یصدق المضی و النقض کما ذکرناه فی الأمثلة المتقدمة.

و کیف کان، اعتبار اتحاد القضیتین فی الموضوع و المحمول یستفاد من نفس

ص:271

أدلة الاستصحاب علی ما ذکرناه.

و من الغریب ما صدر عن الشیخ (1)(قدس سره) من الاستدلال علیه بالدلیل العقلی: من أنّ قیام العرض فی الخارج بلا موضوع محال، و هو یستلزم استحالة انتقال العرض من موضوع إلی موضوع آخر، إذ بعد الانفصال عن الموضوع الأوّل و قبل الاتصال بالموضوع الثانی یلزم وجوده بلا موضوع، فیعتبر فی الاستصحاب بقاء الموضوع، و إلّا یلزم انتقال عرض من موضوع إلی موضوع آخر، و هو محال.

و یرد علیه أوّلاً: أنّ المستصحب لا یکون من الأعراض القائمة بالموضوعات الخارجیة دائماً، بل قد یکون من الجواهر، و قد یکون من الاُمور الاعتباریة کالملکیة و الزوجیة، و قد یکون من الاُمور العدمیة، فالدلیل المذکور أخص من المدعی.

و ثانیاً: أنّ استحالة وجود العرض بلا موضوع إنّما هو فی الوجود التکوینی لا الوجود التشریعی التعبدی، فانّ الوجود التعبدی لیس إلّا التعبد بالوجود بترتیب آثاره بأمر الشارع، فلا استحالة فی التعبد بانتقال عرض من موضوع إلی موضوع آخر، فاذا أمر المولی بأنّه إن کنت علی یقین من عدالة زید فتعبّد بعدالة أبیه بترتیب آثارها، فلا استحالة فیه أصلاً.

و ثالثاً: أنّ هذا الاستدلال علی تقدیر تمامیته تبعید للمسافة، إذ نفس أدلة الاستصحاب وافیة باعتبار اتحاد القضیتین موضوعاً و محمولاً علی ما تقدّم.

ثمّ إنّ المستصحب قد یکون من الموضوعات، و قد یکون من الأحکام.

ص:272


1- 1) فرائد الاُصول 2: 691

و علی الأوّل، فقد یکون المحمول فی القضیة المتیقنة و المشکوک فیها ما هو من قبیل مفاد کان أو لیس التامة المعبّر عنهما بالمحمولات الأوّلیة، باعتبار أنّ کل متصور لا بدّ و أن یحمل علیه الوجود أو العدم، لاستحالة ارتفاع النقیضین کاجتماعهما. فتارةً یکون المحمول هو الوجود، کما إذا تیقّنا بوجود زید ثمّ شککنا فی بقائه، و اُخری یکون هو العدم کما إذا تیقّنا بعدمه ثمّ شککنا فی بقائه و انقلابه إلی الوجود، ففی مثل ذلک یکون الموضوع هو الماهیة المجردة عن قید الوجود و العدم و محموله الوجود أو العدم، فیقال: إنّ هذه الماهیة کانت موجودة، فشک فی بقائها و الآن کما کانت، أو یقال: إنّ هذه الماهیة کانت معدومة فشک فی بقائها، و مقتضی الاستصحاب بقاؤها. و لا یعقل فی مثله اعتبار بقاء الموضوع فی الخارج، إذ مع العلم ببقاء زید فی الخارج لا یبقی مجال لجریان الاستصحاب، لعدم الشک حینئذ فی البقاء.

و قد یکون المحمول فی القضیتین ما هو من قبیل مفاد کان أو لیس الناقصة المعبّر عنهما بالمحمولات الثانویة قبالاً للمحمولات الأوّلیة، فتشمل المحمولات الثالثیة أو الرابعیة و هکذا، فمنها قیام زید مثلاً، فانّه لا یحمل علیه إلّا بعد حمل الوجود علیه، و منها سرعة حرکة زید، فانّها متوقفة علی حمل الحرکة علی زید المتوقف علی حمل الوجود علیه، و هکذا سائر المحمولات المترتب بعضها علی بعض فی سلسلة الوجود، فان جمیعها من المحمولات الثانویة بهذا المعنی المقابل للمحمولات الأوّلیة، فاذا کان المحمول فی القضیتین من هذا القبیل، فهو علی ثلاثة أقسام:

القسم الأوّل: ما یکون الشک فی بقائه ناشئاً من الشک فی بقاء الموضوع مع العلم ببقائه علی تقدیر بقاء الموضوع، کما إذا شککنا فی بقاء عدالة زید للشک فی حیاته مع العلم بعدالته علی تقدیر حیاته. القسم الثانی: ما لا یکون الشک فی

ص:273

بقائه ناشئاً من الشک فی بقاء الموضوع، بل یشک فی بقائه و لو علی تقدیر وجود الموضوع. و هذا تارةً یکون مع إحراز بقاء الموضوع، کما إذا شککنا فی بقاء عدالة زید مع العلم بحیاته، و اُخری یکون مع الشک فی بقاء الموضوع أیضاً، کما إذا شککنا فی بقاء عدالة زید مع الشک فی حیاته.

أمّا القسم الثانی: و هو ما إذا کان الشک فی بقاء المحمول مع إحراز الموضوع، فلا إشکال فی جریان الاستصحاب فیه لتمامیة أرکانه.

و أمّا القسم الأوّل: فقد یشکل جریان الاستصحاب فیه، لأنّه لا یجری الاستصحاب فی المحمول کالعدالة - فی مفروض المثال - لعدم إحراز الموضوع، و لا معنی للتعبد بالعدالة بلا موضوع، و لا یجری الاستصحاب فی الموضوع کحیاة زید فی المثال، لعدم کون العدالة من الآثار الشرعیة لحیاة زید، بل من اللوازم العقلیة من باب الاتفاق للعلم بعدالته علی تقدیر حیاته.

و مما ذکرناه ظهر الاشکال فی جریان الاستصحاب فی القسم الثالث أیضاً، فانّه لا یجری الاستصحاب فی العدالة، لعدم إحراز الموضوع، و لا فی الموضوع لترتیب العدالة، لعدم کونها من الآثار الشرعیة، بل و لا من اللوازم العقلیة فی هذا القسم، لعدم العلم فیه بعدالته علی تقدیر حیاته، فمن المحتمل عدم عدالته علی تقدیر حیاته. و لا یجری الاستصحاب فی الموضوع مقدمةً لجریانه فی العدالة بأن یحرز الموضوع أوّلاً بالاستصحاب، ثمّ یجری الاستصحاب فی العدالة، لعدم ترتب أثر شرعی علی جریانه فی الموضوع، و من هنا قد یتوهم أنّه یعتبر فی جریان الاستصحاب بقاء الموضوع فی الخارج زائداً علی اعتبار اتحاد القضیتین، هذا.

و التحقیق جریان الاستصحاب فی القسم الأوّل و الثالث أیضاً.

ص:274

أمّا القسم الأوّل: فیجری الاستصحاب فیه فی الاتصاف و ثبوت الوصف للموضوع، بأن یقال: ثبوت العدالة لزید کان متیقناً فالآن کما کان. و بعبارة اُخری: زید المتصف بالعدالة کان موجوداً یقیناً، و الآن کما کان. و نظیره ما إذا شککنا فی بقاء الزوجیة بین امرأة و زوجها الغائب لاحتمال موته، فیجری استصحاب بقاء الزوجیة و تترتب علیه آثارها. نعم، لا یترتب علی هذا الاستصحاب الأثر الشرعی المتوقف علی تحقق الموضوع فی الخارج، کجواز الاقتداء بزید فی مفروض المثال فانّه متوقف علی وجود زید العادل فی الخارج لیرکع برکوعه. و لیس هذا من ناحیة القصور فی الاستصحاب، بل من ناحیة القصور فی الأثر، و لذا لا تکفی فی ترتبه الأمارة کالبینة أیضاً، لتوقفه علی العلم الوجدانی بوجود زید العادل فی الخارج.

و أمّا القسم الثالث: فیجری فیه الاستصحاب أیضاً، لأنّ الأثر الشرعی مترتب علی الموضوع المرکب من وجود زید و عدالته، و قد ذکرنا فی المباحث السابقة (1): أنّه إذا کان الموضوع مرکباً فتارةً یحرز أحدهما بالوجدان و الآخر بالأصل، کما إذا شککنا فی بقاء کریة ماء موجود فی الخارج، فان وجود الماء محرز بالوجدان، و کریته محرزة بالاستصحاب، فیترتب علیه الحکم و هو عدم الانفعال، و کذا إذا شککنا فی بقاء إطلاقه مع العلم بکونه کراً، فیحرز إطلاقه بالأصل، و کریته بالوجدان.

و اُخری یحرز کلاهما بالأصل، کما إذا شککنا فی بقاء کریته مع الشک فی بقاء اطلاقه، و المقام من هذا القبیل، فبعد الشک فی بقاء العدالة مع الشک فی بقاء الحیاة، یجری الاستصحاب فی کلیهما. و مجرد کون أحدهما فی طول الآخر

ص:275


1- 1) مرّ أحد شقیه فی ص 213

- بحسب الوجود الخارجی - لا یمنع من جریان الاستصحاب فیهما معاً.

و لا یخفی أنّه یجری فی القسم الأوّل کل ما ذکرناه فی القسم الثالث و بالعکس، فیمکن جریان الاستصحاب فیهما بکیفیتین: ذکرنا إحداهما فی القسم الأوّل، و الاُخری فی القسم الثالث من باب التفنن. هذا کله فی جریان الاستصحاب فی الموضوعات.

أمّا جریانه فی الأحکام، فبیانه: أنّ الحکم المشکوک فیه تارةً یکون من الأحکام الجزئیة کما فی الشبهات الموضوعیة. و اُخری یکون من الأحکام الکلیة، و هذا علی قسمین: لأنّ الشک فی بقاء الحکم الکلی إمّا أن یکون فی ناحیة الجعل لاحتمال النسخ، و إمّا أن یکون فی ناحیة المجعول فهذه هی أقسام ثلاثة:

أمّا إذا کان الشک فی الحکم الجزئی، فلا یجری فیه الاستصحاب، لکونه محکوماً بالأصل السببی، إذ الشک فی الحکم فی الشبهات الموضوعیة مسبب عن الشک فی بقاء الموضوع، فبجریان الأصل الموضوعی یترتب الحکم و لا تصل النوبة إلی جریان الاستصحاب فی الحکم، بل لا یجری الاستصحاب فی الحکم و لو لم یجر الاستصحاب فی الموضوع لمانع کابتلائه بالمعارض، و ذلک لعدم إحراز بقاء الموضوع، فلم یحرز اتحاد القضیة المتیقنة و القضیة المشکوک فیها.

و أمّا إذا کان الشک فی الحکم الکلی لاحتمال النسخ، فلا یجری الاستصحاب فیه، لأنّ النسخ بمعنی الرفع مستحیل فی حقه تعالی، و النسخ بمعنی الدفع یرجع إلی الشک فی حدوث التکلیف لا فی بقائه، فلا مجال لجریان الاستصحاب فیه، فان کان لدلیل الحکم إطلاق یتمسک به ویحکم ببقاء الحکم المجعول فهو،

ص:276

فیرجع إلی الأدلة الخارجیة من قوله (علیه السلام) : «حلال محمّد (صلّی اللّه علیه و آله) حلال إلی یوم القیامة. . .» (1)و قد تقدّم تفصیل ذلک فی التنبیه السابع، فراجع (2).

و أمّا إذا کان الشک فی الحکم الکلی من غیر ناحیة النسخ، ففیه تفصیل، إذ الشک فی بقاء الحکم من غیر ناحیة النسخ لا یعقل إلّا مع حدوث تغیر فی الموضوع، و هذا التغیر الذی أوجب الشک فی الحکم علی ثلاثة أقسام:

الأوّل: أن یکون القید الذی تغیر بانقلاب الوجود إلی العدم أو العکس مقوّماً للموضوع بنظر العرف، بحیث لو ثبت الحکم مع عروض التغیر کان حکماً جدیداً لموضوع آخر لا بقاء الحکم للموضوع الأوّل، کما فی جواز التقلید فان موضوعه العالم، فلو زال عنه العلم و صار جاهلاً یکون موضوعاً آخر، إذ العلم مقوّم لموضوع جواز التقلید فی نظر العرف، و العالم و الجاهل موضوعان لا موضوع واحد تغیرت حالة من حالاته، ففی مثل ذلک لا مجال لجریان الاستصحاب لعدم صدق النقض علی عدم ترتیب أثر الیقین السابق حین الشک، فلا یکون مشمولاً لأدلة الاستصحاب.

و ظهر بما ذکرناه فساد الاستدلال علی نجاسة أولاد الکفار بالاستصحاب، لکونهم نجسین حال کونهم منیاً أو دماً، و لم یدل دلیل علی طهارتهم بعد ذلک کما دل علی طهارة ولد المسلم، و ذلک لتعدد الموضوع و عدم اتحاد القضیة المتیقنة و القضیة المشکوک فیها فولد الکافر - علی تقدیر نجاسته - موضوع آخر للنجس غیر المنی و الدم، کما هو ظاهر.

ص:277


1- 1) الکافی 1: 58 / باب البدع و الرأی و المقاییس ح 19
2- 2) ص 175 و ما بعدها

الثانی: أن یکون القید من الحالات و غیر دخیل فی قوام الموضوع فی نظر العرف، کما إذا قال المولی: أکرم هذا القائم، فشک فی وجوب إکرامه بعد الجلوس، فانّ العرف یری القیام و القعود من الحالات، بحیث لو ثبت وجوب الاکرام حال جلوسه کان بقاءً للحکم الأوّل لا حدوث حکم جدید. و لا إشکال فی جریان الاستصحاب فی هذا القسم، کما هو ظاهر. هذا کله مع قطع النظر عما ذکرناه من معارضته باستصحاب عدم الجعل علی ما تقدم بیانه (1).

الثالث: أن یشک فی أنّ القید مقوّم للموضوع أو من الحالات کالماء المتنجس بالتغیر، فبعد زوال التغیر یشک فی بقاء النجاسة، لعدم العلم بأنّ التغیر مقوّم لموضوع الحکم بالنجاسة، أو من قبیل الحالات. و بعبارة اُخری الشک فی أنّ التغیر هل هو علة لثبوت النجاسة للماء، فلا یکون بقاؤها منوطاً ببقائه، أو قید للموضوع لتکون النجاسة دائرة مداره وجوداً و عدماً.

و ربما یکون الشک فی بقاء الحکم فی هذا القسم من جهة الشبهة المفهومیة، فانّها أیضاً من الشبهات الحکمیة، کما إذا شککنا فی أنّ الغروب الذی هو الغایة لوقت صلاة الظهرین هل هو عبارة عن استتار القرص، أو عن ذهاب الحمرة المشرقیة عن قمة الرأس.

و لا یجری الاستصحاب فی هذا القسم کما فی القسم الأوّل، إذ مع الشک فی کون القید الزائل مقوّماً للموضوع لم یحرز اتحاد القضیتین، فلم یحرز صدق نقض الیقین بالشک علی رفع الید عن الحکم السابق، فیکون التمسک بأدلة الاستصحاب من قبیل التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة، بلا فرق بین الشبهة المفهومیة و غیرها من الشبهات الحکمیة. و کما لا یجری الاستصحاب الحکمی فی

ص:278


1- 1) فی ص 42 و ما بعدها

الشبهة المفهومیة - لما ذکرناه من عدم إحراز اتحاد القضیتین - لا یجری الاستصحاب الموضوعی أیضاً، لعدم الشک فی شیء راجع إلی الموضوع حتی یکون مورداً للاستصحاب، فان استتار القرص متحقق یقیناً، و ذهاب الحمرة لم یتحقق کذلک. و أمّا استصحاب الموضوع بوصف الموضوعیة، فهو عبارة اُخری عن استصحاب الحکم، إذ بقاء الموضوع بوصف الموضوعیة لیس إلّا عبارة اُخری عن بقاء الحکم.

و لا یخفی أنّ الشک فی بقاء نجاسة المتنجسات بعد استحالتها داخل فی هذا القسم، فلو تنجست خشبة مثلاً، ثمّ احترقت فصارت رماداً فشک فی بقاء نجاستها لم یمکن التمسک باستصحابها، إذ المتصید من أبواب الفقه أن کل جسم لاقی نجساً فهو نجس، و لا ندری أنّ الموضوع لهذا الحکم هل هو الجسم بما هو جسم - لتکون النجاسة باقیةً ببقاء الجسمیة - أو الموضوع له هی الصورة النوعیة الخشبیة، و أنّ أخذ الجسم فی قولهم: کل جسم لاقی. . . إنّما هو للاشارة إلی عموم الحکم و عدم اختصاصه بنوع دون نوع آخر.

و أمّا النجاسات العینیة فهی من القسم الأوّل، فانّ النجاسات العینیة اُمور مخصوصة کالکلب مثلاً، فاذا وقع فی مملحة و صار ملحاً، لا یصدق علیه الکلب، بل هو نوع من الملح، و لذا حکم المحقق الثانی (قدس سره) - علی ما حکاه الشیخ (1)(قدس سره) عنه - بارتفاع النجاسة بالاستحالة فی باب النجاسات دون المتنجسات.

و تحصّل مما ذکرناه: أنّه یعتبر فی جریان الاستصحاب العلم بکون القید غیر مقوّم للموضوع کما فی القسم الثانی، لیحرز اتحاد القضیة المتیقنة و القضیة

ص:279


1- 1) فرائد الاُصول 2: 694

المشکوک فیها.

و من هنا وقع الکلام بینهم فی أنّ الموضوع المعتبر بقاؤه فی جریان الاستصحاب هل هو مأخوذ من العقل، أو من الدلیل الشرعی، أو من العرف. و لیعلم أنّ التردید بین الاُمور الثلاثة إنّما هو فی الشبهات الحکمیة فقط، إذ الموضوع فی الشبهات الموضوعیة هی الاُمور الجزئیة الخارجیة، و لیس الدلیل الشرعی متکفلاً ببیانها، فانّه من المعلوم أنّ الدلیل الدال علی حرمة الخمر مثلاً لا یدل علی أنّ هذا المائع خمر أو لیس بخمر، فلا یمکن أخذ الموضوع فی الشبهات الموضوعیة من الدلیل الشرعی، فالتردید فیها بین العقل و العرف.

و ذکر الشیخ (1)(قدس سره) : أنّه لو اقتصر بالدقة العقلیة، لکان جریان الاستصحاب مختصاً بموارد الشک فی الرافع.

و ذکر صاحب الکفایة (2)(قدس سره) : أنّه لو اقتصر بالدقة العقلیة لما بقی لجریان الاستصحاب مورد أصلاً، إذ لو لم یقع التغیر فی الموضوع بوجه من الوجوه، لم یقع الشک فی الحکم، و مع التغیر بانقلاب وجودٍ إلی العدم أو العکس، لا یکون الموضوع باقیاً بالدقة العقلیة، فلا یجری الاستصحاب.

و یرد علی ظاهر کلام الشیخ - مضافاً إلی ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) - أنّ الشیخ (قدس سره) قائل باختصاص جریان الاستصحاب بموارد الشک فی الرافع، مع قطع النظر عن اعتبار وحدة الموضوع بالدقة العقلیة، فلا یلزم محذور من الالتزام بوحدة الموضوع بالدقة العقلیة، مع أنّه ذکر هذا الکلام - أی لو اقتصر بالدقة العقلیة لکان الاستصحاب مختصاً بموارد الشک فی الرافع -

ص:280


1- 1) فرائد الاُصول 2: 693
2- 2) کفایة الاُصول: 427

استبعاداً (1)للقول بلزوم بقاء الموضوع بالدقة العقلیة.

و لذا تصدی المحقق النائینی (2)(قدس سره) لتوجیه کلام الشیخ (قدس سره) فی المقام، و حاصل ما ذکره: أنّ الرافع تارةً یطلق و یراد به ما یقابل المقتضی، فیراد به ما یمنع عن تأثیر المقتضی لبقاء المقتضی بعد تاثیره فی الحدوث، سواء کان وجودیاً أو عدمیاً، و هذا المعنی مراد الشیخ (قدس سره) فی مقام التفصیل بین موارد الشک فی المقتضی و موارد الشک فی الرافع فی حجیة الاستصحاب، فاذا کان شیء باقیاً بنفسه إلی الأبد - ما لم یقع شیء موجب لارتفاعه کالنجاسة و الطهارة - و شککنا فی بقائه، فلا محالة یکون الشک شکاً فی وجود الرافع، فیجری الاستصحاب. و إذا شککنا فی بقاء شیء لاحتمال انتهاء أمده - لا لاحتمال وجود رافع له - کخیار الغبن بعد الاطلاع و التأخیر فی الفسخ، فلا یجری الاستصحاب، لکونه من موارد الشک فی المقتضی. و اُخری یطلق الرافع و یراد به ما یقابل المانع، فیراد به الأمر الوجودی الذی یوجب رفع شیء عن صفحة الوجود و إعدامه بعد حدوثه، و المانع عبارة عما یمنع عن حدوث الشیء.

و بعبارة اُخری: المانع عبارة عمّا اُخذ عدمه فی حدوث شیء، و الرافع عبارة عما اُخذ عدمه فی بقاء شیء بعد حدوثه، کالطلاق بالنسبة إلی علاقة الزوجیة. و هذا المعنی من الرافع مراد الشیخ (قدس سره) هاهنا، و النسبة بین الرافع بهذا المعنی المقابل للمانع و الرافع المقابل للمقتضی هو العموم المطلق، لکون الرافع المقابل للمقتضی أعم من الوجودی و العدمی کما تقدّم، بخلاف الرافع المقابل

ص:281


1- 1) [ لا یظهر من عبارة الشیخ (قدس سره) انّه فی صدد الاستبعاد فلاحظ ]
2- 2) أجود التقریرات 4: 184 - 185، فوائد الاُصول 4: 577 - 579

للمانع، فانّه مختص بالوجودی کالمانع. هذا ملخص ما ذکره فی توجیه کلام الشیخ (قدس سره) .

و لکنّ الصحیح ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّه لو التزمنا بالدقة العقلیة لما بقی مورد لجریان الاستصحاب فی الشبهات الحکمیة، إذ الرافع التکوینی فی الأحکام الشرعیة غیر معقول، فانّها من الاعتبارات التی وضعها و رفعها بید الشارع، فاذا شک فی بقاء حکم شرعی بعد العلم بحدوثه لطروء تغیر فی موضوعه، کان الشک راجعاً إلی اعتبار قید فی بقاء الحکم بجعل الشارع، و بعد البناء علی أخذ الموضوع بالدقة العقلیة، لا یجری الاستصحاب لا محالة.

و ربّما یقال فی المقام: إنّه لا بدّ من أخذ الموضوع من الدلیل الشرعی، لأنّ العقل مما لا مسرح له فی الأحکام الشرعیة، و لیس له التصرف فی موضوعها، و إنّما یرجع إلیه فی الأحکام العقلیة: من الاستحالة، و الامکان و غیرهما.

و أمّا العرف فإن کان المراد من أخذ الموضوع منه أنّ موضوع الحکم الشرعی ما یفهمه العرف من الدلیل الشرعی و لو بمعونة القرائن الداخلیة أو الخارجیة، فلا ینبغی ذکره مقابلاً لأخذ الموضوع من لسان الدلیل، إذ المراد من الموضوع المأخوذ من الدلیل لیس إلّا ما یکون الدلیل ظاهراً فیه بحسب فهم العرف و لو بمعونة القرائن. و إن کان المراد منه اتباع المسامحة العرفیة فی تطبیق الکلی علی الفرد الخارجی، فانّ العرف - بعد تشخیص الموضوع الکلی من لسان الدلیل - ربما یتسامح فی تطبیقه علی الخارج، فلا ینبغی الارتیاب فی عدم جواز الاعتماد علی هذه المسامحة العرفیة، إذ العرف لیس مشرّعاً و لا یتبع نظره فی قبال الدلیل الشرعی، و إنّما یتبع فی تعیین مراد الشارع، لأن خطابه وارد

ص:282

علی طبق متفاهم العرف، فالمتعین أخذ الموضوع من لسان الدلیل الشرعی.

و هذا الذی ذکره و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه خارج عن محل الکلام و لا ربط له بالمقام، إذ الکلام فی بقاء الحکم فی ظرف الشک المستفاد من أدلة الاستصحاب الدالة علی حرمة نقض الیقین بالشک، من حیث إنّ جریان الاستصحاب و الحکم بالبقاء متوقف علی صدق نقض الیقین بالشک علی رفع الید عن الحکم السابق، و صدقه متوقف علی بقاء الموضوع و اتحاده فی القضیة المتیقنة و القضیة المشکوک فیها، فهل المرجع فی بقاء الموضوع هو الدلیل الأوّل الدال علی ثبوت الحکم - بأن کان جریان الاستصحاب تابعاً لبقاء الموضوع المأخوذ فی لسانه - أو الدلیل الثانی الدال علی الابقاء فی ظرف الشک، فانّ الموضوع فیه النقض و المضی، فیکون جریان الاستصحاب تابعاً لصدق النقض و المضی فی نظر العرف بلا لحاظ الموضوع المأخوذ فی لسان الدلیل الأوّل.

فالمراد من أخذ الموضوع من العرف أنّ جریان الاستصحاب تابع لصدق النقض عرفاً بلا نظر إلی الدلیل الأوّل، و المراد من أخذه من الدلیل الشرعی هو الرجوع إلی الدلیل الأوّل.

توضیح المقام: أنّ لسان الدلیل الدال علی ثبوت الحکم مختلف، فتارةً یقول المولی مثلاً: إنّ المسافر یقصّر. و اُخری یقول: إنّ المکلف إن سافر قصر، فمفاد هذین الکلامین و إن کان واحداً بحسب اللب، و هو وجوب القصر علی المسافر، و قد ذکرنا غیر مرة (1)أنّ الوصف المأخوذ فی الموضوع یرجع إلی القضیة الشرطیة، و کذا القضیة الشرطیة ترجع إلی اعتبار قید فی الموضوع، إلّا أنّ لسانهما مختلف بحسب مقام الاثبات، فانّ الموضوع فی الأوّل هو عنوان

ص:283


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 220 - 221

المسافر، و فی الثانی عنوان المکلف مع کون السفر شرطاً لوجوب القصر علیه، فلو سافر أحد فی أوّل الوقت و وصل إلی وطنه آخره، و شک فی أنّ الواجب علیه هل هو القصر لکونه مسافراً فی أوّل الوقت، أو التمام لکونه حاضراً فی آخره.

فإن کان بیان وجوب القصر علی المسافر بمثل الکلام الأوّل، لا یمکن جریان الاستصحاب فیه، إذ الموضوع لوجوب القصر هو المسافر، و هو حاضر حین الشک، فلا یکون موضوع القضیة المتیقنة و المشکوک فیها واحداً. و کذا لا یمکن الحکم بعدم وجوب القصر علیه تمسکاً بمفهوم الوصف، إذ الوصف الذی ربما قیل بحجیته هو الوصف المعتمد علی الموصوف، کقولنا: المکلف المسافر یقصّر، بخلاف الوصف غیر المعتمد کما فی المقام، فانّه لیس له مفهوم اتفاقاً.

و إن کان بیان وجوب القصر بمثل الکلام الثانی، فلا مانع من جریان الاستصحاب، لکون الموضوع المأخوذ فیه هو المکلف، و هو باقٍ فی ظرف الشک، و لا یمکن التمسک بمفهوم الشرط و إن کان حجةً، إذ مفاده عدم وجوب القصر علی من لم یسافر، و لا یستفاد منه عدم وجوب القصر فی مفروض المثال، لاحتمال أن یکون السفر دخیلاً فی حدوث وجوب القصر علیه فقط، فیکون القصر واجباً علیه بعد تحقق السفر و لو بعد انعدامه کما فی المثال، و أن یکون دخیلاً فی وجوب القصر حدوثاً و بقاءً، فیکون وجوب القصر دائراً مدار وجود السفر، فلا یجب علیه القصر فی مفروض المثال، فتصل النوبة إلی استصحاب وجوب القصر، و لا مانع منه کما ذکرناه. هذا کله بناءً علی أخذ الموضوع من الدلیل الأوّل الدال علی ثبوت الحکم، فلا یمکن جریان الاستصحاب إن کان من قبیل الکلام الأوّل، و لا مانع منه إن کان من قبیل الکلام الثانی.

ص:284

و أمّا إن قلنا بأنّ المرجع فی بقاء الموضوع هو الدلیل الثانی الدال علی الابقاء فی ظرف الشک، فجریان الاستصحاب تابع لصدق نقض الیقین بالشک، ففی موردٍ یصدق نقض الیقین بالشک علی رفع الید عن الحکم السابق عرفاً یجری الاستصحاب ویحکم بالبقاء و إن کان الدلیل الدال علی ثبوت الحکم من قبیل الکلام الأوّل، و فی موردٍ لا یصدق النقض المذکور عرفاً، لا یجری الاستصحاب و إن کان الدلیل الدال علی ثبوت الحکم من قبیل الکلام الثانی، و هذا هو الفارق بین کون الموضوع مأخوذاً من الدلیل و بین کونه مأخوذاً من العرف.

و ظهر بما ذکرناه - من تحقیق الفرق - أنّ الحق فی المقام کون الموضوع مأخوذاً من العرف، بمعنی أنّ جریان الاستصحاب تابع لصدق النقض عرفاً بمقتضی دلیله الدال علی حرمة نقض الیقین بالشک، و قد ذکرنا أنّ الأوصاف مختلفة فی نظر العرف، فمنها ما هو مقوّم للموضوع، فبعد انتفائه لا یصدق النقض، فلا مجال لجریان الاستصحاب فیه. و منها ما هو غیر مقوّم، فبانتفائه یصدق نقض الیقین بالشک علی رفع الید عن الحکم السابق، فلا مانع من جریان الاستصحاب فیه. و لذا ذکرنا فی مباحث الفقه (1): أنّه لو قال البائع: بعتک هذا الفرس فبان کونه شاةً، یکون البیع باطلاً، لکون الصورة النوعیة مقوّمة للمبیع. و لو قال: بعتک هذا العبد الکاتب أو بشرط أن یکون کاتباً، فانکشف الخلاف فالبیع صحیح، لعدم کون الوصف مقوّماً للمبیع بنظر العرف، بل من أوصاف الکمال، فللمشتری الخیار. هذا تمام الکلام فی اعتبار الوحدة فی القضیة المتیقنة و المشکوک فیها.

و لنختم الکلام فی الاستصحاب بذکر اُمور:

ص:285


1- 1) مصباح الفقاهة 7: 66

الأمر الأوّل: قد ذکرنا مراراً أنّ المستفاد من أدلة الاستصحاب حرمة نقض الیقین بالشک، و لا یصدق النقض المذکور إلّا فیما إذا کان الشک متعلقاً بعین ما تعلق به الیقین، غایة الأمر أنّ الیقین قد تعلق به حدوثاً، و الشک قد تعلق به بقاءً.

و بهذا یظهر أنّ أخبار الاستصحاب لا تشمل موارد قاعدة المقتضی و المانع، إذ الیقین فیها متعلق بوجود المقتضی، و الشک فیها متعلق بوجود المانع، فاذا صببنا الماء لتحصیل الطهارة من الخبث مثلاً، و شککنا فی تحقق الغسل لاحتمال وجود مانع من وصول الماء، فلنا یقین بوجود المقتضی - و هو انصباب الماء - و شک فی وجود المانع، فعدم ترتیب آثار الطهارة لا یصدق علیه نقض الیقین بالشک، لعدم تعلق الیقین بالطهارة، بل بوجود المقتضی. و لیست الطهارة من آثار وجوده فقط، بل تتوقف علی عدم المانع أیضاً، و المفروض أنّه لا یقین بوجود المقتضی و عدم المانع لتکون الطهارة متیقنة. و بالجملة بعد کون الیقین متعلقاً بشیء و الشک متعلقاً بشیء آخر، لا یکون عدم ترتیب الأثر علی الشک من نقض الیقین بالشک، فلا یکون مشمولاً لأدلة الاستصحاب، و هو ظاهر.

و قد یتمسک فی موارد قاعدة المقتضی و المانع بأصالة عدم المانع، فبعد إحراز صب الماء بالوجدان و عدم المانع بالأصل، یحکم بوجود الطهارة.

و فیه: أنّ الأثر الشرعی لیس مترتباً علی عدم الحاجب، بل علی الغسل، و لا یمکن إثبات الغسل بأصالة عدم الحاجب إلّا علی القول بالأصل المثبت.

و قد یتمسک لاثبات هذه القاعدة بسیرة العقلاء، بدعوی استقرارها علی الحکم بوجود المعلول بعد العلم بوجود المقتضی مع الشک فی وجود المانع.

و فیه: أنّه لم یثبت لنا استقرار هذه السیرة، بل ثبت خلافها، فانّه لو رمی

ص:286

حجراً إلی أحد و شک فی وجود المانع عن وصوله إلیه مع العلم بأنّه لو وصل إلیه لقتله، فهل یحکم العقلاء بتحقق القتل و جواز القصاص؟

فتحصل مما ذکرناه: أن قاعدة المقتضی و المانع لیست مشمولة لأدلة الاستصحاب، و لم یتضح لنا دلیل آخر علی حجیتها.

و العمدة فی المقام هو الکلام فی أنّ أدلة الاستصحاب شاملة لقاعدة الیقین و موارد الشک الساری أم لا؟ و لیعلم أنّ احتمال اختصاص الأخبار بقاعدة الیقین ساقط، لکون مورد جملة منها هو الاستصحاب و الشک الطارئ کصحیحتی زرارة الاُولی و الثانیة (1)و عدّة من الروایات الاُخر. و لا یمکن الالتزام بخروج المورد، فیدور الأمر بین اختصاص الأخبار بالاستصحاب و شمولها له و لقاعدة الیقین أیضاً.

و ذکر المحقق النائینی (2)(قدس سره) - لاختصاصها بالاستصحاب و عدم شمولها للقاعدة - وجوهاً:

الوجه الأوّل: أنّ التعبد الاستصحابی ناظر إلی البقاء فی ظرف الشک فیه بعد کون الحدوث محرزاً، بخلاف القاعدة فانّ التعبد فیها إنّما هو بالحدوث بعد کونه غیر محرز، و فرض الاحراز و فرض عدمه لا یمکن جمعهما فی دلیل واحد.

الوجه الثانی: أنّ الیقین فی القاعدة لیس مغایراً للیقین فی الاستصحاب، إذ تغایر أفراد الیقین إنّما هو بتغایر متعلقاته کعدالة زید و قیام عمرو، و متعلق الیقین فی القاعدة و الاستصحاب شیء واحد کعدالة زید یوم الجمعة مثلاً، فاذا

ص:287


1- 1) تقدّمتا فی ص 14، 58
2- 2) أجود التقریرات 4: 189 - 191، فوائد الاُصول 4: 588 - 590

تیقنا بعدالة زید یوم الجمعة و تعقبه الشک فی البقاء المعبّر عنه بالشک الطارئ، یکون مورداً للاستصحاب، و إذا تعقّبه الشک فی مطابقته للواقع المعبّر عنه بالشک الساری یکون مورداً للقاعدة، فهذا الیقین الواحد محکوم بحرمة النقض حال وجوده فی باب الاستصحاب، و محکوم بحرمة النقض حال عدمه فی القاعدة. و لا یمکن إنشاء حکم واحد علی وجود الشیء و عدمه فی دلیل واحد، و حیث إنّ قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» ناظر إلی جهة طریقیة الیقین کما أنّها ذاتیة له، فلا یشمل موارد القاعدة، لأنّ طریقیة الیقین فیها قد زالت بتبدله بالشک الساری.

و دعوی أنّ المشتق موضوع للأعم من المتلبس و المنقضی عنه المبدأ فیشمل موارد الاستصحاب باعتبار وجود الیقین الفعلی، و موارد القاعدة باعتبار وجود الیقین السابق.

مدفوعة بأنّ الوضع للأعم علی تقدیر التسلیم إنّما هو فی المشتقات الاصطلاحیة کاسم الفاعل و المفعول و أمثالهما، لا فی الجوامد و ما هو شبیه بها. و المذکور فی الأخبار لفظ الیقین و هو من الجوامد، أو شبیه بها فی عدم کونه موضوعاً للقدر المشترک بین وجود صفة الیقین و عدم وجودها. نعم، لو کان المذکور فی الأخبار لفظ المتیقن، لأمکن دعوی شموله للمتیقن بالیقین السابق باعتبار کون المشتق موضوعاً للأعم من المتلبس و المنقضی عنه المبدأ.

إن قلت: لا مانع من شمول الأخبار لموارد القاعدة باعتبار وجود الیقین سابقاً، فیکون المعنی لا تنقض الیقین الذی کان موجوداً بالشک.

قلت: هذا المعنی خلاف الظاهر، فان ظاهر قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» هو حرمة نقض الیقین الفعلی بالشک.

ص:288

الوجه الثالث: أنّ المتیقن غیر مقید بالزمان فی باب الاستصحاب و مقید به فی القاعدة، فلا یمکن الجمع بینهما فی دلیل واحد.

توضیح ذلک: أنّ اجتماع الیقین و الشک فی شیء واحد - علی نحو یکون زمانهما واحداً مع وحدة زمان متعلقهما - مستحیل بالضرورة، فلا بدّ فی اجتماعهما فی شیء واحد من الاختلاف فی الزمان، إمّا من حیث المتعلق کما فی موارد الاستصحاب، فان متعلق الیقین هو عدالة زید یوم الجمعة مثلاً، و متعلق الشک هو عدالته یوم السبت، سواء کان حدوث الیقین و الشک فی زمان واحد أو فی زمانین. و إمّا من حیث نفس الیقین و الشک کما فی موارد القاعدة، فان متعلق الیقین و الشک فیها هو عدالة زید یوم الجمعة مثلاً، مع کون الشک متأخراً عن الیقین زماناً، فیکون الزمان فی موارد القاعدة قیداً للمتیقن، و فی موارد الاستصحاب ظرفاً لا قیداً، فکیف یمکن اعتبار کون الزمان قیداً و غیر قید فی دلیل واحد.

هذه هی الوجوه التی ذکرها العلّامة النائینی (قدس سره) لاختصاص الأخبار بالاستصحاب و عدم شمولها للقاعدة.

و للنظر فی کل واحد منها مجال واسع، أمّا الوجه الأوّل ، ففیه: أنّ الموضوع هو الیقین المتعقب بالشک، و حکمه حرمة نقضه به، و کون الحدوث محرزاً أو غیر محرز مما لا دخل له فی الحکم المذکور، بل هما من خصوصیات الموارد، إذ الشک المسبوق بالیقین قد یکون متعلقاً ببقاء ما تعلق به الیقین، فیکون حدوثه محرزاً بالیقین فی ظرف الشک، و قد یکون متعلقاً بعین ما تعلق به الیقین، فیکون حدوثه غیر محرز، لکون الشک متعلقاً بحدوثه. و الاختلاف الناشئ من خصوصیات الموارد لا یمنع عن التمسک باطلاق القضیة الدالة علی حرمة نقض الیقین بالشک، کما أنّ اختلاف خصوصیات موارد الاستصحاب لا یمنع عن

ص:289

شمول إطلاق أدلته لها، فیکون مفاد قوله (علیه السلام) : «لا تنقض. . .» هو إلغاء الشک تعبداً، فإن کان متعلقاً بالبقاء فمفاده التعبد بالبقاء، و إن کان متعلقاً بالحدوث فمفاده التعبد بالحدوث.

و أمّا الوجه الثانی، ففیه: أنّ الیقین فی موارد القاعدة أیضاً کان موجوداً، فلا مانع من شمول الأخبار لها حال وجود الیقین، فالمتیقن بوجود شیء مکلف بعدم نقض یقینه بالشک، سواء کان الشک متعلقاً بالبقاء أو بالحدوث. و ما ذکره من أن طریقیة الیقین قد زالت فی موارد القاعدة بتبدله بالشک، مدفوع بأنّ الطریقیة الوجدانیة مفقودة فی مورد الاستصحاب أیضاً، لکون الشک متعلقاً بالبقاء، و مجرد الیقین بالحدوث لا یکون طریقاً وجدانیاً إلی البقاء کما هو ظاهر. و أمّا الطریقیة التعبدیة فیمکن جعلها من قبل الشارع فی المقامین، فلا فرق بین القاعدة و الاستصحاب من هذه الجهة أیضاً.

و أمّا الوجه الثالث: فیرد علیه ما ذکرناه فی الوجه الأوّل، فان کون الزمان قیداً أو ظرفاً إنّما هو من خصوصیات المورد، فتارةً یکون الشک متعلقاً بالحدوث لاحتمال کون الیقین السابق مخالفاً للواقع، فیکون متعلق الشک و الیقین واحداً حتی من حیث الزمان، و هو معنی کون الزمان قیداً. و اُخری یکون متعلقاً ببقاء ما تعلق به الیقین، و هو معنی کون الزمان ظرفاً، و لم یؤخذ فی قوله (علیه السلام) : «لا تنقض. . .» کون الزمان قیداً أو ظرفاً کی یقال: لا یمکن اعتبار الزمان قیداً و غیر قید فی دلیل واحد، بل الموضوع فیه هو الیقین المتعقب بالشک و الحکم حرمة نقضه به، و إطلاقه یشمل ما کان الزمان فیه قیداً أو ظرفاً، أی ما کان الشک متعلقاً بالحدوث أو بالبقاء.

فتلخص مما ذکرناه فی المقام: أنّه لا مانع من شمول جعل واحد لقاعدة الیقین و الاستصحاب فی مقام الثبوت. نعم، لا یمکن شمول أخبار الباب للقاعدة

ص:290

فی مقام الاثبات، لأمرین: أحدهما: راجع إلی عدم المقتضی. ثانیهما: راجع إلی وجود المانع.

أمّا الأوّل: فلأن ظاهر قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» عدم جواز نقض الیقین الفعلی بالشک الفعلی، إذ ظاهر القضایا إثبات الأحکام للموضوعات الفعلیة، بلا فرق بین کونها متکفلةً لبیان الأحکام الواقعیة أو الظاهریة، فانّ ظاهر قولنا: الخمر حرام، إثبات الحرمة للخمر الفعلی لا لما کان خمراً فی وقت و إن لم یکن خمراً بالفعل، و کذا ظاهر قوله (علیه السلام) : «رفع عن اُمّتی ما لا یعلمون» (1)رفع ما هو مجهول بالفعل لا رفع ما کان مجهولاً فی وقت، فظاهر قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» حرمة نقض الیقین الفعلی بالشک. و لفظ النقض المستفاد من قوله (علیه السلام) : «لا تنقض» ظاهر فی وحدة متعلق الیقین و الشک من جمیع الجهات حتی من حیث الزمان، و إلّا لا یصدق النقض.

و التحفظ علی هذین الظهورین مستحیل، لعدم إمکان اجتماع الیقین و الشک الفعلیین فی شیء واحد من جمیع الجهات حتی من حیث الزمان، فلا بدّ من رفع الید عن أحدهما، و من المعلوم أنّ رفع الید عن الظهور الأوّل یوجب اختصاص الأخبار بموارد القاعدة، لعدم الیقین فیها، کما أنّ رفع الید عن الظهور الثانی یوجب اختصاصها بالاستصحاب، لاختلاف متعلق الیقین و الشک من حیث الزمان فی موارد الاستصحاب، و حیث إنّ الإمام (علیه السلام) طبّقها علی موارد اختلاف متعلق الیقین و الشک من حیث الزمان، فانّه (علیه السلام) حکم بعدم جواز نقض الیقین بالشک فی جواب سؤال الراوی بقوله: «فان حرّک فی

ص:291


1- 1) الوسائل 15: 369 / أبواب جهاد النفس ب 56 ح 1

جنبه شیء و هو لا یعلم» (1)و من المعلوم أنّ متعلق الیقین هو الطهارة قبل حرکة شیء فی جنبه، و متعلق الشک هو الطهارة بعدها، فعلم أنّ الظهور الثانی لیس بمراد قطعاً، فبقی الظهور الأوّل بحاله، فلا یشمل موارد قاعدة الیقین، لعدم وجود الیقین الفعلی فیها.

و أمّا الثانی: أی عدم شمول الأخبار للقاعدة لوجود المانع، فلأنّ القاعدة معارضة بالاستصحاب دائماً، إذ الشک فی موارد القاعدة مسبوق بیقینین یکون باعتبار أحدهما مورداً للاستصحاب، و باعتبار الآخر مورداً للقاعدة، فیقع التعارض بینهما، فاذا تیقنا بعدالة زید یوم الجمعة مثلاً، و شککنا یوم السبت فی عدالته یوم الجمعة لاحتمال کون الیقین السابق جهلاً مرکباً، فباعتبار هذا الیقین تجری القاعدة، و مقتضاها الحکم بعدالة زید یوم الجمعة، و حیث إنّه لنا یقین بعدم عدالته سابقاً و شک فیها یوم الجمعة، یجری الاستصحاب، و مقتضاه الحکم بعدم عدالته یوم الجمعة، فلا محالة یقع التعارض بینهما، فلا یمکن اجتماعهما فی دلیل واحد، إذ جعل الحجیة للمتعارضین بجعل واحد غیر معقول. نعم، لو دل دلیل آخر - غیر أدلة الاستصحاب - علی حجیة القاعدة، لم یکن مانع من الأخذ به.

و توهم أنّ التعبد بالمتعارضین مما لا یمکن و لو بدلیلین، مدفوع بأنّه مع تعدد الدلیل نخصص دلیل الاستصحاب بدلیل القاعدة، بخلاف ما إذا کان الدلیل واحداً، فانّ شموله للمتعارضین مما لا معنی له. نعم، یمکن فرض جریان القاعدة فی موردٍ لا یکون فیه معارضاً بالاستصحاب، و لکنّه نادر لا یمکن حمل الأخبار علیه.

ص:292


1- 1) تقدّمت الروایة فی ص 14

و ظهر بما ذکرناه عدم إمکان شمول دلیل واحد للاستصحاب و قاعدة المقتضی و المانع أیضاً، مع قطع النظر عما ذکرناه سابقاً (1)، فان قاعدة المقتضی و المانع أیضاً معارضة بالاستصحاب دائماً، فلا یمکن شمول دلیل واحد لکلیهما.

الأمر الثانی: أنّه لا إشکال و لا خلاف فی عدم جریان الاستصحاب مع قیام الأمارة علی ارتفاع المتیقن، بل یجب العمل بها، و إنّما الکلام فی وجه تقدیم الأمارة علی الاستصحاب، و أنّه من باب التخصیص أو الورود أو الحکومة، فذهب بعضهم إلی أنّه من باب التخصیص، بدعوی أنّ النسبة بین أدلة الاستصحاب و أدلة الامارات و إن کانت هی العموم من وجه، إلّا أنّه لا بدّ من تخصیص أدلة الاستصحاب بأدلة الأمارات و تقدیمها علیها، لأنّ النسبة المتحققة بین الأمارات و الاستصحاب هی النسبة بینها و بین جمیع الاُصول العملیة، فلو عمل بالاُصول لم یبق مورد للعمل بالأمارات، فیلزم إلغاؤها، إذ من الواضح أنّه لا یوجد مورد من الموارد إلّا و هو مجری لأصل من الاُصول العملیة مع قطع النظر عن الأمارة القائمة فیه.

و فیه أوّلاً: أنّ أدلة الاستصحاب فی نفسها بعیدة عن التخصیص، فان ظاهر قوله (علیه السلام) : «لیس ینبغی لک أن تنقض الیقین بالشک» (2)إرجاع الحکم إلی قضیة ارتکازیة، و هی عدم جواز رفع الید عن الأمر المبرم بأمر غیر مبرم، و هذا المعنی آبٍ عن التخصیص، إذ مرجعه إلی أنّه فی مورد خاص یرفع الید عن الأمر المبرم بأمر غیر مبرم، و هو خلاف الارتکاز. و نظیر المقام أدلة حرمة العمل بالظن، فانّ مثل قوله تعالی: «إِنَّ اَلظَّنَّ لا یُغْنِی مِنَ اَلْحَقِّ

ص:293


1- 1) فی ص 286
2- 2) تقدّمت الروایة فی ص 58

شَیْئاً» 1 غیر قابل للتخصیص، إذ مرجعه إلی أنّ الظن الفلانی یغنی عن الحق، و لا یمکن الالتزام به کما هو ظاهر.

و ثانیاً: مع الغض عن إبائها عن التخصیص، أنّ التخصیص فی رتبة متأخرة عن الورود و الحکومة، لأنّ التخصیص رفع الحکم عن الموضوع، و مع انتفاء الموضوع بالوجدان کما فی الورود أو بالتعبد کما فی الحکومة لا تصل النوبة إلی التخصیص، و سنبین أنّه لا موضوع للاستصحاب مع الأمارة علی وفاقه أو علی خلافه.

و ذهب صاحب الکفایة (1)(قدس سره) و بعض من المحققین إلی أنّ تقدیم الأمارات علی الاُصول من باب الورود لوجوه:

الوجه الأوّل: أنّ ذکر الیقین فی قوله (علیه السلام) : «و لکن تنقضه بیقین آخر» (2)لیس من باب کونه صفةً خاصةً، بل من باب کونه من مصادیق الحجة، فهو بمنزلة أن یقال: انقضه بالحجة، و إنّما ذکر خصوص الیقین لکونه أعلی أفراد الحجة، لکون الحجیة ذاتیة له و غیر مجعولة، فخصوصیة الیقین مما لا دخل له فی رفع الید عن الحالة السابقة بل ترفع الید عنها مع قیام الحجة علی الارتفاع، بلا فرق بین الیقین و غیره من الأمارات المعتبرة، فموضوع الاستصحاب هو الشک فی البقاء مع عدم قیام الحجة علی الارتفاع أو البقاء، فمع قیام الأمارة ینتفی موضوع الاستصحاب، و الورود لیس إلّا انتفاء الحکم بانتفاء موضوعه.

و فیه: أنّ تصور هذا المعنی و إن کان صحیحاً فی مقام الثبوت، إلّا أنّ مقام

ص:294


1- 2) کفایة الاُصول: 429
2- 3) ورد مضمونه فی صحیحة زرارة الاُولی و قد تقدّمت فی ص 14

الاثبات لا یساعد علیه، إذ ظاهر الدلیل کون خصوص الیقین موجباً لرفع الید عن الحالة السابقة، و کون الیقین مأخوذاً من باب الطریقیة مسلّم، إلّا أنّ ظاهر الدلیل کون هذا الطریق الخاص ناقضاً للحالة السابقة.

الوجه الثانی: أنّ المحرّم هو نقض الیقین استناداً إلی الشک علی ما هو ظاهر قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» و مع قیام الأمارة لا یکون النقض مستنداً إلی الشک، بل إلی الأمارة، فیخرج عن حرمة النقض خروجاً موضوعیاً، و هو معنی الورود.

و فیه أوّلاً: أنّ دلیل الاستصحاب لا یساعد علی هذا المعنی، إذ لیس المراد من قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» حرمة نقض الیقین من جهة الشک و استناداً إلیه، بحیث لو کان رفع الید عن الحالة السابقة بداعٍ آخر، کاجابة دعوة مؤمن مثلاً لم یحرم النقض، بل المراد حرمة نقض الیقین عند الشک بأیّ داعٍ کان.

و ثانیاً: أنّ المراد من الشک خلاف الیقین، کما ذکرناه سابقاً (1)و اختاره صاحب الکفایة (2)(قدس سره) أیضاً، فیکون مفاد الروایة عدم جواز النقض بغیر الیقین و وجوب النقض بالیقین، و النتیجة حصر الناقض فی الیقین، فیکون مورد قیام الأمارة مشمولاً لحرمة النقض لعدم کونها مفیدةً للیقین علی الفرض.

الوجه الثالث: أنّ رفع الید عن المتیقن السابق لقیام الأمارة علی ارتفاعه لیس إلّا لأجل الیقین بحجیة الأمارة، إذ الاُمور الظنیة لا بدّ و أن تنتهی إلی

ص:295


1- 1) فی التنبیه الرابع عشر فی ص 268
2- 2) کفایة الاُصول: 425 / التنبیه الرابع عشر

العلم، و إلّا یلزم التسلسل، و قد ذکرنا (1)عند التعرض لحرمة العمل بالظن أنّ المراد حرمة العمل بما لا یرجع بالأخرة إلی العلم، إمّا لکونه بنفسه مفیداً للعلم و إمّا للعلم بحجیته، فبعد العلم بحجیة الأمارات یکون رفع الید عن المتیقن السابق لأجل قیام الأمارة من نقض الیقین بالیقین، فلا یبقی موضوع للاستصحاب.

و فیه: أنّ ظاهر قوله (علیه السلام) : «و لکن تنقضه بیقین آخر» کون الیقین الثانی متعلقاً بارتفاع ما تعلق بحدوثه الیقین الأوّل، لیکون الیقین الثانی ناقضاً للیقین الأوّل، بل بعض الأخبار صریح فی هذا المعنی، و هو قوله (علیه السلام) فی صحیحة زرارة: «لا، حتی یستیقن أنّه قد نام» (2)فجعل فیه الناقض للیقین بالطهارة الیقین برافعها و هو النوم. و لیس الیقین الثانی فی مورد قیام الأمارة متعلقاً بارتفاع ما تعلق به الیقین الأوّل، بل بشیء آخر و هو حجیة الأمارات، فلا یکون مصداقاً لنقض الیقین بالیقین، بل من نقض الیقین بغیر الیقین.

فتحصّل مما ذکرناه فی المقام: أنّ تقدیم الأمارات علی الاستصحاب لا بدّ من أن یکون من باب الحکومة، لما ظهر من بطلان التخصیص و الورود، و تقریب کونه من باب الحکومة یحتاج إلی بیان الفرق بین التخصیص و الورود و الحکومة.

فنقول: التخصیص هو رفع الحکم عن الموضوع بلا تصرف فی الموضوع کقوله (علیه السلام) : «نهی النبی (صلّی اللّه علیه و آله) عن بیع الغرر» (3)فانّه

ص:296


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 133
2- 2) تقدّمت الصحیحة فی ص 14
3- 3) الوسائل 17: 448 / أبواب آداب التجارة ب 40 ح 3

تخصیص لقوله تعالی: «وَ أَحَلَّ اَللّهُ اَلْبَیْعَ» 1 لکونه رافعاً للحلیة بلا تصرف فی الموضوع بأن یقال: البیع الغرری لیس بیعاً مثلاً، و کذا سائر أمثلة التخصیص.

و یقابله التخصص مقابلة تامة، إذ هو عبارة عن الخروج الموضوعی التکوینی الوجدانی بلا إعمال دلیل شرعی، کما إذا أمر المولی بوجوب إکرام العلماء، فالجاهل خارج عنه خروجاً موضوعیاً تکوینیاً بالوجدان بلا احتیاج إلی دلیل شرعی. و ما بین التخصیص و التخصص أمران متوسطان: و هما الورود و الحکومة.

أمّا الورود فهو عبارة عن انتفاء الموضوع بالوجدان لنفس التعبد لا لثبوت المتعبد به، و إن کان ثبوته لا ینفک عن التعبد إلّا أن ثبوته إنّما هو بالتعبد، و أمّا نفس التعبد فهو ثابت بالوجدان لا بالتعبد، و إلّا یلزم التسلسل، و ذلک کالأمارات بالنسبة إلی الاُصول العقلیة: کالبراءة العقلیة و الاحتیاط العقلی و التخییر العقلی، فانّ موضوع البراءة العقلیة عدم البیان، و بالتعبد یثبت البیان و ینتفی موضوع حکم العقل بالبراءة بالوجدان. و موضوع الاحتیاط العقلی احتمال العقاب، و بالتعبد الشرعی و قیام الحجة الشرعیة یرتفع احتمال العقاب، فلا یبقی موضوع للاحتیاط العقلی. و موضوع التخییر العقلی عدم الرجحان مع کون المورد مما لا بدّ فیه من أحد الأمرین، کما إذا علم بتحقق الحلف مع الشک فی کونه متعلقاً بفعل الوطء أو ترکه، فانّه لا بدّ من الفعل أو الترک، لاستحالة ارتفاع النقیضین کاجتماعهما، و مع قیام الأمارة علی أحدهما یحصل الرجحان و ینتفی موضوع حکم العقل بالتخییر وجداناً.

ص:297

و أمّا الحکومة فهی عبارة عن انتفاء الموضوع لثبوت المتعبد به بالتعبد الشرعی، و ذلک کالأمارات بالنسبة إلی الاُصول الشرعیة التی منها الاستصحاب، فانّه بعد ثبوت ارتفاع المتیقن السابق بالتعبد الشرعی لا یبقی موضوع للاستصحاب، إذ موضوعه الشک و قد ارتفع تعبداً، و إن کان باقیاً وجداناً لعدم کون الأمارة مفیدةً للعلم علی الفرض. و کذا سائر الاُصول الشرعیة فانّه بعد کون الأمارة علماً تعبدیاً لما فی تعبیر الأئمة (علیهم السلام) عمّن قامت عنده الأمارة بالعارف و الفقیه و العالم (1)لا یبقی موضوع لأصل من الاُصول الشرعیة تعبداً.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ تقدیم الأمارات علی الاستصحاب لیس من باب الورود، إذ بمجرد ثبوت التعبد بالأمارة لا یرتفع موضوع التعبد بالاستصحاب، لکونه الشک و هو باقٍ بعد قیام الأمارة علی الفرض، بل تقدیمها علیه إنّما هو من باب الحکومة التی مفادها عدم المنافاة حقیقةً بین الدلیل الحاکم و المحکوم علیه.

توضیح ذلک: أنّ القضایا الحقیقیة متکفلة لاثبات الحکم علی تقدیر وجود الموضوع، و لیست متعرضة لبیان وجود الموضوع نفیاً و إثباتاً - بلا فرق بین کونها من القضایا الشرعیة أو العرفیة: إخباریة کانت أو إنشائیة - فانّ مفاد قولنا: الخمر حرام، إثبات الحرمة علی تقدیر وجود الخمر، و أمّا کون هذا المائع خمراً أو لیس بخمر، فهو أمر خارج عن مدلول الکلام، و حیث إنّ دلیل الحاکم شأنه التصرف فی الموضوع، فلا منافاة بینه و بین الدلیل المحکوم الدال علی ثبوت الحکم علی تقدیر وجود الموضوع، فلا منافاة بین الدلیل الدال علی حرمة الخمر و الدلیل الدال علی أنّ هذا المائع لیس بخمر. و کذا لا منافاة بین

ص:298


1- 1) الوسائل 27: 136 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 1 و 6 و غیرهما

قوله تعالی: «وَ حَرَّمَ اَلرِّبا» 1 و بین قوله (علیه السلام) : «لا ربا بین الوالد و الولد» (1)إذ مفاد الأوّل ثبوت الحرمة علی تقدیر وجود الربا، و مفاد الثانی عدم وجوده، و بعد انتفاء الربا بینهما بالتعبد الشرعی تنتفی الحرمة لا محالة.

و کذا لا منافاة بین أدلة الاستصحاب و الأمارة القائمة علی ارتفاع الحالة السابقة، فان مفاد أدلة الاستصحاب هو الحکم بالبقاء علی تقدیر وجود الشک فیه، و مفاد الأمارة هو الارتفاع و عدم البقاء، و بعد ثبوت الارتفاع بالتعبد الشرعی لا یبقی موضوع للاستصحاب. و لا فرق فی عدم جریان الاستصحاب مع قیام الأمارة بین کونها قائمة علی ارتفاع الحالة السابقة أو علی بقائها، إذ بعد ارتفاع الشک بالتعبد الشرعی لا یبقی موضوع للاستصحاب فی الصورتین، فکما لا مجال لجریان استصحاب النجاسة بعد قیام البینة علی الطهارة، فکذا لا مجال لجریانه بعد قیام البینة علی بقاء النجاسة.

و ظهر بما ذکرناه فساد ما فی الکفایة (2)من أنّ لازم القول بکون تقدیم الأمارات علی الاستصحاب من باب الحکومة جریان الاستصحاب فیما إذا قامت الأمارة علی بقاء الحالة السابقة.

و قد یتوهم أنّ کون الأمارة حاکمةً علی الاستصحاب إنّما یصح علی المسلک المعروف فی الفرق بین الأمارات و الاُصول، من أنّه قد اُخذ فی موضوعها الشک، بخلاف الأمارة فانّ أدلتها مطلقة، فانّ الأمارة مزیلة للشک بالتعبد الشرعی،

ص:299


1- 2) ورد مضمونه فی الوسائل 18: 135 / أبواب الربا ب 7 ح 1 و غیره
2- 3) کفایة الاُصول: 429

فینتفی موضوع الاستصحاب. و الاستصحاب لا یوجب ارتفاع موضوع الأمارة، إذ لم یؤخذ فی موضوعها الشک، بخلاف ما سلکناه من المسلک من أنّ الجهل بالواقع مأخوذ فی موضوع الأمارات أیضاً علی ما بیناه سابقاً (1).

و هو مدفوع بما ذکرناه فی المقام لتقریب حکومة الأمارة علی الاستصحاب من أنّ مفاد الحکومة عدم المنافاة حقیقة بین الدلیل الحاکم و الدلیل المحکوم، لأن مفاد الحاکم انتفاء موضوع المحکوم بالتعبد الشرعی، و مفاد المحکوم ثبوت الحکم علی تقدیر وجود الموضوع، فلا منافاة بینهما، وعلیه تکون الأمارة حاکمةً علی الاستصحاب علی المسلک المختار أیضاً، فانّ الأمارة القائمة علی ارتفاع الحالة السابقة تثبت انتفاء المتیقن السابق تعبداً، فلا یبقی موضوع للاستصحاب.

الأمر الثالث: فی تعارض الاستصحاب مع غیره، و یقع الکلام فی مراحل:

المرحلة الاُولی: فی تعارض الاستصحاب مع الأمارات، و قد تقدم الکلام فیه و أنّ الأمارة حاکمة علی الاستصحاب، و لا یکون تقدیمها علیه من باب التخصیص و لا من باب الورود لما تقدم، و لا من باب التوفیق العرفی لعدم ثبوت التوفیق سوی الأوجه الثلاثة: من التخصیص و الورود و الحکومة.

المرحلة الثانیة: فی تعارض الاستصحاب مع سائر الاُصول العملیة، و لا إشکال فی تقدم الاستصحاب علی جمیع الاُصول الشرعیة و العقلیة، إنّما الکلام فی وجه تقدمه علیها، و الظاهر أنّ تقدم الاستصحاب علی الاُصول العقلیة من باب الورود، لارتفاع موضوعها بالتعبد الاستصحابی، فانّ موضوع البراءة

ص:300


1- 1) فی التنبیه الثامن ص 181

العقلیة عدم البیان، و مع حکم الشارع بالبناء علی الحالة السابقة یثبت البیان، و ینتفی موضوع حکم العقل بالبراءة. و کذا الکلام فی سائر الاُصول العقلیة من الاحتیاط و التخییر.

و أمّا الاُصول الشرعیة، فحال الاستصحاب معها حال الأمارات مع الاستصحاب فی أنّ تقدمه علیها من باب الحکومة، و وجهه یظهر مما تقدم، و لا سیما مع کونه من الأمارات فی الحقیقة.

المرحلة الثالثة: فی تعارض الاستصحابین، و قبل التعرض لحکم تعارض الاستصحابین لا بدّ من التنبیه علی أمر قد تقدم ذکره فی بحث الترتب (1)و هو: أنّ تنافی الحکمین تارةً یکون فی مقام الجعل، و هو علی قسمین: أحدهما أن یکون التنافی بینهما ذاتیاً بحیث یلزم من جعلهما اجتماع النقیضین أو الضدین، کما إذا دار الأمر بین وجوب شیء و عدم وجوبه، أو بین وجوب شیء و حرمته. ثانیهما: أن یکون التنافی بینهما عرضیاً، کما فی دوران الأمر بین وجوب الظهر و الجمعة، إذ لا منافاة بین وجوب الظهر و وجوب الجمعة ذاتاً بحیث یلزم من اجتماعهما محذور اجتماع النقیضین أو الضدین، إلّا أنّه بعد العلم الاجمالی بعدم جعل أحدهما، یکون جعل أحدهما منافیاً لجعل الآخر، و لذا یسمی بالتنافی العرضی. و الحکم فی کلیهما الرجوع إلی المرجحات السندیة، و سیأتی الکلام فیها فی مبحث التعادل و الترجیح (2)إن شاء اللّه تعالی.

و اُخری یکون التنافی بین الحکمین فی مقام الامتثال لعدم قدرة المکلف علی امتثالهما، و الحکم فیه وجوب الأخذ بالأهم، أو بما لا بدل له، أو ما اُخذت فیه

ص:301


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 3: 1 و ما بعدها
2- 2) فی ص 495 و ما بعدها

القدرة العقلیة، و ترک ما اُخذت فیه القدرة الشرعیة علی ما یأتی أیضاً فی مبحث التعادل و الترجیح (1)إن شاء اللّه تعالی.

إذا عرفت ذلک، فاعلم أنّ التنافی بین الاستصحابین أیضاً قد یکون بحسب مقام الجعل و قد یکون بحسب مقام الامتثال، فإن کان التنافی بینهما فی مقام الامتثال لعجز المکلف عن العمل بکلیهما، کما إذا شک فی بقاء نجاسة المسجد و ارتفاعها بالمطر مثلاً مع الشک فی إتیان الصلاة و هو فی الوقت، فالحکم فیه ما تقدم من الأخذ بالأهم و بغیره من الاُمور المذکورة.

و قد یتوهّم عدم جواز الأخذ بالأهم و بغیره من الاُمور المذکورة فی المقام، إذ الاستصحاب شیء واحد، و نسبة قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» إلی جمیع أفراده علی حد سواء، بلا فرق بین کون المورد أهم أو غیره، و بین کونه مما لا بدل له أو مما له بدل، و بین کون المأخوذ فیه القدرة العقلیة أو الشرعیة.

لکنّه مدفوع بأنّ الاستصحاب و إن کان شیئاً واحداً، إلّا أنّ العبرة فی الرجوع إلی الاُمور المذکورة بما تعلق به الیقین و الشک، لا بنفس الاستصحاب، فکما أنّه إذا اُحرز وجوب الصلاة و وجوب الازالة بالوجدان یجب الأخذ بالأهم منهما، فکذا إذا اُحرزا بالاستصحاب.

و لا یخفی أنّ هذا النوع من التنافی بین الاستصحابین خارج عن محل الکلام، و إنّما ذکر لتمامیة الأقسام، إذ الکلام فی تعارض الاستصحابین، و هذا التنافی خارج عن باب التعارض و داخل فی باب التزاحم، و ملخص الفرق بینهما: أنّ التعارض عبارة عن تنافی الحکمین فی مقام الجعل بحسب مقام الثبوت، فیکون

ص:302


1- 1) فی ص 430 و ما بعدها

بین دلیلیهما التکاذب فی مقام الاثبات، کما إذا دل دلیل علی وجوب شیء و الآخر علی عدم وجوبه أو علی حرمته، أمّا التزاحم فهو عبارة عن تنافی الحکمین بحسب مقام الفعلیة دون مقام الجعل، فلا یکون بین دلیلیهما التکاذب، و لکن فعلیة أحدهما مانعة عن فعلیة الآخر، لانتفاء موضوعه، فان وجوب الازالة عن المسجد یوجب عجز المکلف عن الاتیان بالصلاة، فینتفی وجوب الصلاة فعلاً بانتفاء موضوعه - و هو القدرة - إذ القدرة مأخوذة فی موضوع جمیع التکالیف، و فعلیة کل حکم بفعلیة موضوعه.

و إن کان التنافی بین الاستصحابین بحسب مقام الجعل لا بحسب مقام الامتثال، فقد یکون الشک فی أحدهما مسبباً عن الشک فی الآخر، و قد لا یکون کذلک، فإن کان الشک فی أحدهما مسبباً عن الشک فی الآخر یجری الاستصحاب فی السبب فقط دون المسبب. و لیس المراد من السبب فی المقام هو السبب التکوینی، إذ مجرد کون الشیء مسبباً عن الآخر لا یوجب عدم اجتماعه مع السبب فی الحکم، فانّه لا منافاة بین کونه مسبباً عنه تکویناً و بین کونه معه من حیث الحکم فی عرض واحد، بل المراد هو السبب الشرعی المعبّر عنه بالموضوع، فإن کان المستصحب فی أحد الاستصحابین موضوعاً للمستصحب فی الاستصحاب الآخر، فجریان الاستصحاب فی الموضوع یغنی عن جریانه فی الحکم، إذ بعد ثبوت الموضوع بالتعبد الشرعی یکون ثبوت الحکم من آثاره، فلا حاجة إلی جریان الاستصحاب فیه.

و السر فی ذلک: أنّ الأحکام مجعولة بنحو القضایا الحقیقیة، فاذا ثبت الموضوع بالوجدان أو بالأمارة أو بالأصل یترتب علیه الحکم لا محالة. فاذا ثبت کون شیء خمراً و هو الصغری، فتنضم إلیه الکبری المجعولة بنحو القضایا الحقیقیة، و هی قولنا: الخمر حرام، فتترتب النتیجة لا محالة، غایة الأمر أنّ

ص:303

ثبوت الصغری تارةً یکون بالوجدان و اُخری بالتعبد، فاذا غسلنا ثوباً متنجساً بماء مستصحب الطهارة مثلاً، یحکم بطهارة الثوب لأنّ الموضوع للحکم بطهارته غسله بماء طاهر، و قد ثبتت طهارة الماء بالتعبد، و الغسل به بالوجدان، فیترتب علیه الحکم بطهارة الثوب فی مرحلة الظاهر، و إن احتملت نجاسته فی الواقع، و هذا الذی ذکرناه - من الحکم بالطهارة فی الظاهر - هو مراد صاحب الکفایة من قوله: إنّ من آثار طهارة الماء طهارة الثوب المغسول به (1)إذ لیس مراده حصول الطهارة الواقعیة للثوب المتنجس المغسول بماء مستصحب الطهارة کما هو ظاهر.

و ربّما یتوهّم أنّه من هذا القبیل ما إذا شک فی جواز الصلاة فی جلد حیوان للشک فی کونه مأکول اللحم، فانّ الشک فی جواز الصلاة فی جلده مسبب عن الشک فی حلیة لحمه، و جوازها فیه أثر من آثار حلیة لحمه، فاذا اُحرزت حلیته بأصالة الحل یترتب علیها الحکم بجواز الصلاة فی جلده أو غیر الجلد من أجزائه.

لکنّه فاسد، لأنّ أصالة الحل إنّما تفید الترخیص الفعلی بمعنی عدم العقاب علیه علی تقدیر حرمته واقعاً، و جواز الصلاة لیس مترتباً علی الحلیة الفعلیة، بل علی حلیة لحم الحیوان بطبعه، فانّه إذا اضطر إنسان إلی أکل لحم الأسد مثلاً یحل له أکله، و مع ذلک لا تجوز الصلاة فی جلده یقیناً. و إذا کان لحم الغنم حراماً علی أحد فعلاً لکونه مضراً له، لا تکون هذه الحرمة موجبةً لعدم جواز الصلاة فی جلده. نعم، لو کان حیوان مما حلّ لحمه بطبعه، و شک فی بقاء حلیته للشک فی عروض ما یوجب حرمته کالجلل و وطء الانسان، فیجری فیه

ص:304


1- 1) کفایة الاُصول: 431

استصحاب عدم عروض ما یوجب حرمته ویحکم ببقاء حلیته الأصلیة، و یترتب علیه جواز الصلاة فی جلده أیضاً.

و أمّا إن لم یکن الشک فی مورد أحد الاستصحابین مسبباً عن الشک فی مورد الآخر، بل کان التنافی بینهما للعلم الاجمالی بعدم مطابقة أحدهما للواقع، فکون أحدهما مطابقاً للواقع یوجب مخالفة الآخر للواقع، فهو علی قسمین:

أحدهما: ما تلزم من إجراء الاستصحاب فی الطرفین المخالفة العملیة القطعیة، کما إذا علمنا بطهارة إناءین ثمّ علمنا بطروء النجاسة علی أحدهما إجمالاً، فان إجراء استصحاب الطهارة فی کلا الاناءین موجب للمخالفة العملیة القطعیة، ففی مثل ذلک یسقط کلا الاستصحابین عن الحجیة و لا یمکن التمسک بواحد منهما، لعین ما ذکرناه من الوجه فی عدم جریان البراءة فی أطراف العلم الاجمالی (1)، فان إجراء الاستصحاب فی کلا الطرفین موجب للمخالفة القطعیة و الترخیص فی المعصیة و هو قبیح. و جریانه فی أحدهما المعیّن ترجیح بلا مرجّح، و فی أحدهما المخیّر یحتاج إلی دلیل، و إن کان المحذور العقلی منتفیاً.

ثانیهما: ما لا تلزم فیه من إجراء الاستصحاب فی الطرفین مخالفة عملیة و تلزم المخالفة الالتزامیة فقط، و هو العلم بمخالفة أحد الاستصحابین للواقع، کما إذا علمنا بنجاسة إناءین تفصیلاً ثمّ علمنا بطهارة أحدهما إجمالاً، فانّه لا تلزم من إجراء استصحاب النجاسة فی کلیهما و الاجتناب عنهما مخالفة عملیة، ففی مثل ذلک ذهب الشیخ (2)(قدس سره) إلی عدم جریان الاستصحاب فیهما،

ص:305


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 403 و ما بعدها
2- 2) فرائد الاُصول 2: 744 - 745

و تبعه المحقق النائینی (1)(قدس سره) و اختار صاحب الکفایة (2)(قدس سره) جریان الاستصحاب فیهما، لوجود المقتضی و هو شمول أدلة الاستصحاب، و عدم المانع و هو لزوم المخالفة العملیة.

و لا تظهر ثمرة بین القولین فی نفس الاناءین، لوجوب الاجتناب عنهما علی کلا القولین. أمّا علی مختار الشیخ (قدس سره) فللعلم الاجمالی بالنجاسة. و أمّا علی مختار صاحب الکفایة (قدس سره) فلاستصحابها. و إنّما تظهر الثمرة بینهما فی الملاقی لأحد الاناءین، إذ یحکم بنجاسته علی مسلک صاحب الکفایة، فانّه بعد الحکم بنجاسته بالتعبد یحکم بنجاسة الملاقی أیضاً، بخلاف مسلک الشیخ (قدس سره) فانّ الملاقی لبعض أطراف العلم الاجمالی لا یکون محکوماً بالنجاسة علی ما تقدم ذکره (3). و لأجل هذه الثمرة لا بدّ من تحقیق المقام و التکلم فی جریان الاستصحاب و عدمه، فنقول:

استدل الشیخ (قدس سره) لعدم جریان الاستصحاب باجمال دلیل الاستصحاب بالنسبة إلی المقام، بتقریب أنّ مقتضی إطلاق الشک فی قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» هو شموله للشک المقرون بالعلم الاجمالی و جریان الاستصحاب فی الطرفین، و مقتضی إطلاق الیقین فی قوله (علیه السلام) : «و لکن تنقضه بیقین آخر» هو شموله للعلم الاجمالی و عدم جریان الاستصحاب فی أحدهما، و لا یمکن الأخذ بکلا الاطلاقین، لأن مقتضی الاطلاق الأوّل هو الایجاب الکلی و جریان الاستصحاب فی الطرفین، و مقتضی

ص:306


1- 1) أجود التقریرات 4: 269 - 270، فوائد الاُصول 4: 693
2- 2) کفایة الاُصول: 432
3- 3) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 471 و ما بعدها

الاطلاق الثانی هو السلب الجزئی و عدم جریانه فی أحدهما، و لا خفاء فی مناقضة السلب الجزئی مع الایجاب الکلی، و لا قرینة علی تعیین الأخذ بأحدهما، فالدلیل یکون مجملاً من هذه الجهة، فلا یمکن التمسک به لجریان الاستصحاب فی المقام.

و فیه أوّلاً: أنّ الظاهر کون المراد من الیقین فی قوله (علیه السلام) : «و لکن تنقضه بیقین آخر» هو خصوص الیقین التفصیلی لا الأعم منه و من الاجمالی، إذ المراد نقضه بیقین آخر متعلق بما تعلق به الیقین الأوّل، و إلّا لا یکون ناقضاً له، فحاصل المراد هکذا: کنت علی یقین من طهارة ثوبک، فلا تنقضه بالشک فی نجاسة الثوب، بل انقضه بالیقین بنجاسته، فلا یشمل الیقین الاجمالی لعدم تعلقه بما تعلق به الیقین الأوّل، بل تعلق بعنوان أحدهما، فلا مانع من التمسک باطلاق الشک فی قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» و جریان الاستصحاب فی الطرفین.

و ثانیاً: أنّه لیس هذا الذیل و هو قوله (علیه السلام) : «و لکن تنقضه بیقین آخر» موجوداً فی جمیع أدلة الاستصحاب، و اجمال الدلیل الموجود فیه هذا الذیل لا یمنع من التمسک بدلیل آخر لیس فیه هذا الذیل الموجب للاجمال، فانّ إجمال الدلیل عبارة عن عدم الدلالة لا الدلالة علی العدم.

و هذا الذی ذکره الشیخ (قدس سره) راجع إلی المانع الاثباتی من جریان الاستصحاب فی المقام، و قد عرفت جوابه.

و ذکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) مانعاً ثبوتیاً عن جریانه بمعنی عدم

ص:307


1- 1) لمزید الاطلاع راجع أجود التقریرات 3: 89 و 414

إمکان التعبد بالاستصحاب فی الطرفین مع العلم الوجدانی بمخالفة أحدهما للواقع، بیانه: أنّ الأصل لو کان من الاُصول غیر المحرزة - أی الاُصول التی لیست ناظرةً إلی الواقع، بل مفادها تعیین الوظیفة الفعلیة فی ظرف الشک کأصالة الاحتیاط - فلا مانع من جریانه فی أطراف العلم الاجمالی، فانّ العلم الاجمالی بحلیة النظر إلی إحدی الامرأتین لکونها من المحارم لا یمنع من جریان أصالة الاحتیاط فی الطرفین، إذ معنی الاحتیاط هو ترک الحلال مقدمة لترک الحرام، فلا تنافی بین العلم الاجمالی و أصالة الاحتیاط، بخلاف ما إذا کان الأصل من الاُصول المحرزة الناظرة إلی الواقع کالاستصحاب، فان جریانه فی الطرفین مع العلم بمخالفة أحدهما للواقع غیر معقول، فانّ التعبد بالبناء العملی علی نجاسة کلا الاناءین لا یجتمع مع العلم بطهارة أحدهما، فاطلاق دلیل الاستصحاب و إن کان ظاهراً فی الشمول للشک المقرون بالعلم الاجمالی، فلا قصور فی مقام الاثبات، إلّا أنّه لا بدّ من رفع الید عن هذا الظهور لأجل المحذور الثبوتی.

و یمکن الجواب عنه نقضاً و حلاً. أمّا النقض فهو أنّه إذا کان أحد جنباً و أتی بالصلاة، فشک بعد الفراغ عنها فی أنّه اغتسل قبل الصلاة أم لا، فیحکم بصحة الصلاة المأتی بها بمقتضی قاعدة الفراغ، و بوجوب الغسل علیه للصلوات الآتیة و سائر الواجبات المشروطة بالطهارة من الحدث الأکبر بمقتضی استصحاب بقاء الحدث مع العلم الاجمالی بمخالفة أحد الأصلین للواقع، مع أنّ قاعدة الفراغ أیضاً من الاُصول المحرزة لو لم تکن من الأمارات.

و أمّا الحل، فهو أنّه إن اُرید جریان الاستصحاب فی الطرفین بنحو الکلی المجموعی بأن یتعبد بنجاسة مجموع الاناءین من حیث المجموع، فلا إشکال فی

ص:308

عدم جریان الاستصحاب فی الطرفین بهذا المعنی، إذ موضوع الاستصحاب هو الشک و لیس لنا شک فی نجاسة المجموع من حیث المجموع، بل لنا علم بعدم نجاسة المجموع من حیث المجموع، إذ المفروض العلم الاجمالی بطهارة أحدهما، فبعد العلم بعدم نجاسة المجموع من حیث المجموع کیف یمکن جریان استصحاب النجاسة فی المجموع من حیث المجموع، بل لا مجال لجریان الاُصول غیر المحرزة أیضاً فی أطراف العلم الاجمالی بهذا المعنی المجموعی، لما ذکرناه من انتفاء الشک باعتبار لحاظ المجموع من حیث المجموع، لیکون مورداً لأصل من الاُصول المحرزة أو غیر المحرزة.

و إن اُرید جریان الاستصحاب فی الطرفین بنحو الکلی الاستغراقی، بأن یتعبد بالاستصحاب فی کل واحد من الطرفین مع قطع النظر عن الآخر، فلا محذور فیه أصلاً، لوجود الشک فی کل واحد من الطرفین مع قطع النظر عن الآخر. و العلم الاجمالی بطهارة أحدهما لا یمنع عن جریان استصحاب النجاسة فی خصوص کل منهما، غایة الأمر أنّ العلم المذکور هو السبب لعروض الشک فی کل واحد من الطرفین، و لو لا العلم الاجمالی لکانت نجاسة کل منهما محرزة بالعلم التفصیلی.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی المقام لا إثباتاً - علی ما ذکره الشیخ (قدس سره) - و لا ثبوتاً - علی ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) - و من العجب أنّهما (قدس سرهما) قد التزما (1)بجریان الاستصحاب فی المتلازمین مع العلم الاجمالی بمخالفة أحد الاستصحابین للواقع، کما إذا توضأ أحد غفلةً بمائع مردد بین الماء و البول، فالتزما بکونه محدثاً و بطهارة بدنه، للاستصحاب فیهما مع العلم بمخالفة أحد الاستصحابین للواقع، للملازمة

ص:309


1- 1) فرائد الاُصول 2: 746، أجود التقریرات 4: 271

الواقعیة بین بقاء الحدث و نجاسة البدن، و بین طهارة البدن و رفع الحدث. و لم یظهر وجه للفرق بین المقام و بین المثال المذکور فیما ذکراه (قدس سرهما) من المانع الثبوتی أو الاثباتی.

و إن شئت قلت: فی المقام أیضاً تلازم بین نجاسة أحد الاناءین و طهارة الآخر، غایة الأمر أنّ التلازم فی المقام عرضی للعلم الاجمالی بطهارة أحدهما، و التلازم فی المثال ذاتی بین بقاء الحدث و نجاسة البدن، و هذا لا یوجب التفکیک بینهما فیما هو ملاک جریان الاستصحاب.

نعم، لا یمکن جریان الاستصحاب فی المتلازمین فیما إذا دل دلیل من الخارج علی عدم جواز التفکیک بینهما فی الحکم مطلقاً لا فی الحکم الواقعی و لا فی الحکم الظاهری، کما فی الماء المتمم کراً، فاذا لم نستفد من الأدلة طهارته و لا نجاسته و وصلت النوبة إلی الأصل، یکون مقتضی الاستصحاب فی المتمم - بالفتح - هو النجاسة، و فی المتمم - بالکسر - هو الطهارة، مع العلم بمخالفة أحد الاستصحابین للواقع، و لا یمکن الأخذ بکلا الاستصحابین لا للعلم الاجمالی المذکور، بل للاجماع علی عدم جواز التفکیک بین أجزاء ماء واحد فی الحکم بنجاسة بعض و طهارة بعض، فیسقط الاستصحابان عن مقام الحجیة، إذ الأخذ بهما مخالف للاجماع، و بأحدهما المعیّن ترجیح بلا مرجّح، و بأحدهما المخیّر یحتاج إلی دلیل، فلا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر کأصالة الطهارة.

فالذی تحصّل مما ذکرناه: أنّه لا مانع من جریان الاستصحاب فی أطراف العلم الاجمالی إلّا المخالفة العملیة القطعیة، أو الدلیل الخارجی الدال علی عدم جواز التفکیک کما مثلناه.

و أمّا الأمارات فلا یمکن الأخذ بها فی أطراف العلم الاجمالی و لو لم تلزم منه

ص:310

المخالفة العملیة، کما إذا قامت بینة علی نجاسة هذا الاناء بخصوصه، و قامت بینة اُخری علی نجاسة ذاک الاناء مع العلم الاجمالی بطهارة أحدهما، و ذلک لحجیة الأمارات بالنسبة إلی اللوازم، فتدل الأمارة الدالة علی نجاسة هذا الاناء علی طهارة الاناء الآخر بالملازمة، و کذا الأمارة الاُخری، فیقع التعارض بینهما باعتبار الدلالة المطابقیة فی أحدهما، و الالتزامیة فی الآخر، فیعامل معهما معاملة المتعارضین.

المرحلة الرابعة: فی تعارض الاستصحاب مع بعض قواعد اُخر مجعولة فی الشبهات الموضوعیة کأصالة الصحة و قاعدتی الفراغ و التجاوز و القرعة و قاعدة الید.

ص:311

ص:

ص:

ص:

قاعدة الفراغ و التجاوز

اشارة

[

الکلام فی قاعدة الفراغ و التجاوز

اشارة

]

اعلم أنّ التبانی علی صحة العمل الصادر من الغیر هو المسمّی بأصالة الصحة، و التبانی علی صحة العمل الصادر من نفس المکلف هو المسمّی بقاعدة الفراغ أو التجاوز، فاذا وقع التعارض بین الاستصحاب و قاعدة الفراغ و التجاوز، لا إشکال فی تقدم قاعدة الفراغ و التجاوز علیه، و إنّما الکلام فی وجه التقدم فنقول:

الظاهر من الأدلة کون القاعدة من الأمارات، فانّ الشک فی صحة العمل بعد الفراغ أو بعد التجاوز ناشئ من احتمال الغفلة و السهو، إذ ترک الجزء أو الشرط عمداً لا یجتمع مع کون المکلف فی مقام الامتثال، و أصالة عدم الغفلة من الاُصول العقلائیة الناظرة إلی الواقع، فانّ سیرة العقلاء جاریة علی عدم الاعتناء باحتمال الغفلة، و الأخبار الواردة فی قاعدة الفراغ و التجاوز أیضاً دالة علی کونها من الأمارات لا من الاُصول المقررة للشاک فی مقام العمل، فان قوله (علیه السلام) : «بلی قد رکعت» فی خبر (1)الفضیل بن یسار الوارد فی الشک فی

ص:315


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن باسناده عن فضالة عن أبان عن الفضیل بن یسار قال: «قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : أستتم قائماً فلا أدری رکعت أم لا؟ قال (علیه السلام) : بلی قد رکعت فامض فی صلاتک» و أیضاً فی الوسائل عنه عن صفوان عن حماد بن عثمان قال: «قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : أشک و أنا ساجد فلا أدری رکعت أم لا؟ فقال (علیه السلام) : قد رکعت امضه» و أیضاً فی الوسائل عنه عن أبی جعفر عن أحمد بن محمّد بن أبی نصر عن أبان بن عثمان عن عبد الرحمان بن أبی عبد الله قال: «قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : رجل أهوی إلی السجود فلم یدر أرکع أم لم یرکع؟ قال (علیه السلام) : قد رکع» [ الوسائل 6: 317 - 318 / أبواب الرکوع ب 13 ح 3 و 2 و 6 ]

الرکوع، إخبار عن الواقع، و کذا قوله (علیه السلام) : «هو حین یتوضأ أذکر منه حین یشک. . .» (1)و کذا قوله (علیه السلام) : «و کان حین انصرف أقرب إلی الحق منه بعد ذلک. . .» (2).

و بالجملة: لا ینبغی الاشکال فی کون القاعدة من الأمارات، و حینئذٍ إن قلنا بکون الاستصحاب من الاُصول، فقد ظهر وجه تقدمها علیه مما ذکرناه فی تقدم سائر الأمارات علی الاُصول من أنّ الاُصول وظائف مقررة للشاک فی مقام العمل، فلا مجال للأخذ بها بعد إثبات الواقع - و لو بالتعبد الشرعی - لقیام

ص:316


1- 1) نقل فی الوسائل عن المفید باسناده عن الحسین بن سعید عن فضالة عن أبان بن عثمان عن بکیر بن أعین قال: «قلت له: الرجل یشک بعد ما یتوضأ؟ قال (علیه السلام) : هو حین یتوضأ أذکر منه حین یشک» [ الوسائل 1: 471 / أبواب الوضوء ب 42 ح 7، الحدیث ینقله الشیخ الطوسی (قدس سره) باسناده عن الحسین بن سعید ]
2- 2) نقل فی الوسائل عن محمّد بن علی بن الحسین باسناده عن محمّد بن مسلم عن أبی عبد الله (علیه السلام) أنّه قال: «إذا شک الرجل بعد ما صلی فلم یدر أثلاثاً صلی أم أربعاً و کان یقینه حین انصرف أنّه کان قد أتم لم یعد الصلاة و کان حین انصرف أقرب إلی الحق منه بعد ذلک» [ الوسائل 8: 246 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 27 ح 3 ]

الأمارة، و إن قلنا بکون الاستصحاب أیضاً من الأمارات - کما التزم به المحقق النائینی (1)(قدس سره) و تبعناه (2)- فقد ذکر المحقق المزبور أنّ القاعدة حاکمة علی الاستصحاب، لأن أدلة القاعدة واردة فی موارد جریان الاستصحاب (3)، کما فی الشک فی الرکوع بعد الدخول فی السجود، فأدلة القاعدة ناظرة إلی أدلة الاستصحاب و شارحة لها.

و فیه: أنّ الحکومة بالمعنی المصطلح هو کون الحاکم بمدلوله اللفظی ناظراً إلی المحکوم و شارحاً له، بحیث لو لم یکن الدلیل المحکوم موجوداً لکان الدلیل الحاکم لغواً، کقوله (علیه السلام) : «لا شک لکثیر الشک. . .» (4)فانّه حاکم علی قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فابن علی الأکثر. . .» (5)لکونه شارحاً له بمدلوله اللفظی، إذ لو لم یکن للشک حکم من الأحکام، لکان قوله (علیه السلام) : «لا شک لکثیر الشک» لغواً.

و المقام لیس کذلک، إذ قوله (علیه السلام) : «بلی قد رکع» لیس شارحاً لقوله (علیه السلام) : «إن کنت علی یقین من طهارتک فلا تنقض الیقین بالشک» بحیث لو لم یکن قوله (علیه السلام) : «لا تنقض الیقین بالشک» لزم کون قوله

ص:317


1- 1) ذکر (قدس سره) فی أوّل بحث الاستصحاب أنّ الصحیح کونه من الاُصول العملیة فلاحظ أجود التقریرات 4: 6
2- 2) راجع ص 185
3- 3) لاحظ أجود التقریرات 4: 209، فوائد الاُصول 4: 619
4- 4) لم نعثر علیه بلفظه و إنّما ورد ما یدل علی الحکم فی الوسائل 8: 227 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 16
5- 5) الوسائل 8: 212 و 213 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 8 ح 1 و 3 (باختلاف یسیر)

(علیه السلام) : «بلی قد رکع» لغواً، فانّه لا مانع من جعل قاعدة کلیة، و هی البناء علی صحة العمل مع الشک فی صحته بعد الفراغ عنه، و لو لم یکن الاستصحاب مجعولاً أصلاً. و ما ذکره (قدس سره) - من أنّ أدلة القاعدة واردة فی موارد جریان الاستصحاب - صحیح، إلّا أنّه لا یقتضی الحکومة بالمعنی المصطلح، کما هو ظاهر.

و التحقیق أن تقدیم القاعدة علی الاستصحاب إنّما هو من باب التخصیص، و ذلک لأن أغلب موارد العمل بالقاعدة یکون مورداً لجریان الاستصحاب، کما فی الشک فی الرکوع بعد الدخول فی السجود، فانّه مع الغض عن قاعدة التجاوز کان مقتضی الاستصحاب الحکم بعدم الاتیان بالرکوع، فلا بدّ من تخصیص أدلة الاستصحاب بأدلة القاعدة، و إلّا یلزم حمل القاعدة علی النادر، و لا یمکن الالتزام به. و لا یمنع من التخصیص کونهما عامین من وجه، إذ وجه التخصیص فی العموم المطلق أنّه لو لم یخصص لزمت لغویة الخاص رأساً، و فی المقام لو لم یخصص أحد العامین من وجه - و هو أدلة الاستصحاب - یلزم حمل العام الآخر - و هو أدلة القاعدة - علی الفرد النادر، و هو بحکم اللغو، فلیس الملاک فی التخصیص کون النسبة هی العموم المطلق، بل الملاک لزوم لغویة أحد الدلیلین علی تقدیر عدم الالتزام بتخصیص الدلیل الآخر علی ما ذکرناه.

و لم یوجد مورد من موارد العمل بالقاعدة لم یکن الاستصحاب فیه مخالفاً لها، إلّا موردین:

أحدهما: ما إذا کان لشیء حالتان متضادتان، و شک فی المتقدم و المتأخر منهما بعد الفراغ من العمل، کمن کان محدثاً و متوضئاً قبل الصلاة، و بعد الفراغ منها شک فی تقدم الحدث علی الوضوء و تأخره عنه، ففی مثله یحکم بصحة الصلاة لقاعدة الفراغ، و لا مجال لجریان الاستصحاب، للتعارض علی مسلکنا،

ص:318

و لعدم المقتضی لعدم اتصال زمان الشک بزمان الیقین علی مسلک صاحب الکفایة (قدس سره) علی ما تقدّم (1).

ثانیهما: ما إذا کان الاستصحاب مطابقاً للقاعدة، کما إذا شک بعد الفراغ من الصلاة فی طروء مانع من موانع الصلاة حین الاشتغال بها، فانّ استصحاب عدم طروء المانع موافق لقاعدة الفراغ کما هو ظاهر.

هذا تمام الکلام فی تعارض الاستصحاب مع قاعدة الفراغ، و حیث إنّ قاعدة الفراغ من القواعد المهمة، و تکون نظریة من جهات شتی، ینبغی صرف عنان الکلام إلیها و التعرض لها من تلک الجهات استطراداً، و إن کان خارجاً عن محل الکلام، فیقع الکلام فیها فی جهات:

الجهة الاُولی: هل هی من المسائل الاُصولیة أو من القواعد الفقهیة؟ و قد ذکرنا فی محلّه (2)أنّ المیزان فی کون المسألة اُصولیةً أمران کل واحد منهما یرجع إلی الآخر:

الأوّل: أن تکون کبری المسألة بعد ضم الصغری إلیها منتجةً للحکم الفرعی الکلی، کالبحث عن حجیة الخبر مثلاً، فانّه بعد ضم الصغری - و هی قیام الخبر علی وجوب شیءٍ مثلاً - إلی الکبری و هی حجیة الخبر، تکون النتیجة وجوب هذا الشیء، فیقال: هذا ما دلّ الخبر علی وجوبه، و کل ما دلّ الخبر علی وجوبه واجب لکون الخبر حجة، فینتج أنّ هذا واجب، و هذا بخلاف المسائل الفقهیة، فانّ ضم الصغری إلیها لا ینتج إلّا الحکم الجزئی کالحکم بطهارة الماء مثلاً، فیقال: هذا ماء، و کل ماء طاهر، فینتج أنّ هذا طاهر،

ص:319


1- 1) فی التنبیه العاشر، راجع ص 245
2- 2) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 4

و لیس هو إلّا حکم جزئی.

الثانی: أنّ تطبیق القواعد الاُصولیة علی المصادیق إنّما هو بید المجتهد و لیس للمقلد حظ فیه، فان تطبیق حلیة ما لا نص فیه علی شرب التتن مثلاً بید المجتهد، فانّه بعد الفحص و عدم وجدان نص فیه، یحکم بأنّه مما لا نص فیه، فهو حلال. و هذا بخلاف المسائل الفقهیة، فان تطبیقها بید المقلد، کحرمة الخمر مثلاً فانّ المجتهد یفتی بها، و أمّا تطبیق الخمر علی مائع فی الخارج فهو بید المقلد، و ربما یقع الاختلاف بین المجتهد و المقلد فی التطبیق، فیری أحدهما أنّه خمر و الآخر أنّه خلٌ مثلاً، و لکلٍ منهما العمل بعلمه، و لیس للمقلد الرجوع إلی المجتهد فی التطبیق إلّا من باب الرجوع إلی العادل، بناءً علی حجیة خبر العادل فی أمثال هذه الموضوعات.

إذا عرفت ما ذکرناه من الضابطة للمسائل الاُصولیة، تعرف أنّ قاعدة الفراغ لیست من المسائل الاُصولیة، بل من المسائل الفقهیة، فان ضم الصغری إلیها لا ینتج إلّا الحکم الجزئی، فیقال: هذا الشک شک بعد الفراغ، و الشک بعد الفراغ مما لا أثر له و لا یعتنی به. و أیضاً تطبیق قاعدة الفراغ علی الجزئیات إنّما هو بید المقلد، فانّه یری أنّ هذا الشک المتعلق بعدد الرکعات مثلاً إنّما حدث بعد الفراغ من الصلاة.

فتحصّل: أنّ قاعدة الفراغ من القواعد الفقهیة، و إن کانت هی بنفسها من نتائج المسائل الاُصولیة، لکونها مستفادة من الأخبار بمقتضی حجیة الظواهر و حجیة الأخبار من حیث السند، و البحث عن حجیة الظواهر و حجیة السند من المسائل الاُصولیة.

الجهة الثانیة: فی أنّ قاعدة الفراغ من الاُصول العملیة المقررة للشاک فی مقام العمل، أو من الأمارات الناظرة إلی الواقع الکاشفة عنه کشفاً ناقصاً

ص:320

و تممه الشارع؟ و قد ظهر - مما ذکرناه (1)فی وجه تقدیمها علی الاستصحاب - کونها من الأمارات.

و لکنّه لا تترتب ثمرة علی هذا النزاع، إذ لا إشکال فی تقدمها علی الاستصحاب و إن قلنا بکونها من الاُصول، و لا فی تأخرها عن الأمارات و إن قلنا بکونها منها، فاذا شککنا - بعد الفراغ من صلاة المغرب مثلاً - بین الثلاث و الأربع، و قامت بینة علی کونها أربع، فلا إشکال فی تقدیم البینة علی قاعدة الفراغ و الحکم بفسادها. فاذن لا ثمرة بین القول بکونها من الاُصول، و القول بکونها من الأمارات.

و توهّم ظهور الثمرة بینهما بالنسبة إلی اللوازم، لحجیة مثبتات الأمارات دون الاُصول، فاذا شککنا بعد الفراغ من الصلاة فی إتیان الوضوء قبلها، یحکم بصحة الصلاة المأتی بها لقاعدة الفراغ، و بوجوب الوضوء للصلاة الباقیة علی القول بکونها من الاُصول، بخلاف القول بکونها من الأمارات، فانّه لا یجب الوضوء حینئذ للصلاة الآتیة أیضاً، إذ لازم صحة الصلاة المأتی بها کونه متطهراً.

مدفوع بما ذکرناه فی بحث الأصل المثبت (2)من أنّه لا فرق بین الأمارات و الاُصول من هذه الجهة أصلاً، و لا حجیة لمثبتات الأمارات أیضاً إلّا فی باب الألفاظ، لاستقرار سیرة العقلاء علی الأخذ باللوازم فی الاقرار و نحوه من الألفاظ، لا لما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) من أنّ الإخبار عن الملزوم إخبار عن اللازم، لما ذکرناه سابقاً من أنّ الإخبار من العناوین القصدیة،

ص:321


1- 1) فی ص 315 - 316
2- 2) فی ص 182 و ما بعدها

فلا یکون الإخبار عن الملزوم إخباراً عن اللازم إلّا مع العلم بالملازمة و الالتفات إلیها.

فالمتحصل مما ذکرناه فی المقام: أنّه لا ثمرة بین القول بکون القاعدة من الاُصول، و القول بکونها من الأمارات.

الجهة الثالثة: فی أنّ مورد بعض النصوص الواردة فی قاعدة الفراغ و إن کان هو الطهارات و الصلاة، إلّا أنّه نتعدی عنها لأمرین: الأوّل: العموم الوارد فی موثقة ابن بکیر من قوله (علیه السلام) : «کل ما شککت فیه مما قد مضی فأمضه کما هو» (1). الثانی: عموم التعلیل فی بعض الأخبار کقوله (علیه السلام) : «هو حین یتوضأ أذکر منه حین یشک» (2)و کقوله (علیه السلام) : «و کان حین انصرف أقرب إلی الحق منه بعد ذلک» (3)فلا مانع من جریان قاعدة الفراغ فی الطواف و غیره، بل لا مانع من جریانها فی العقود و الایقاعات، بل فی المعاملات بالمعنی الأعم الشامل للعقود و الایقاعات و غیرهما کالتطهیر من الخبث، فتجری قاعدة الفراغ فی الجمیع بمقتضی عموم الدلیل علی ما ذکرناه، هذا کله فی قاعدة الفراغ.

و أمّا قاعدة التجاوز، فقد وقع الکلام بین الأعلام فی أنّها مختصة بباب الصلاة، أو أنّها من القواعد العامة، و لا اختصاص لها بالصلاة؟ فذکر شیخنا الأنصاری (4)و جماعة من الفقهاء أنّها من القواعد العامة، إلّا أنّه قد خرج عنها الوضوء للنصوص الخاصة الدالة علی وجوب غسل العضو المشکوک فیه و ما

ص:322


1- 1) الوسائل 8: 237 - 238 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 3
2- 2) ، (3) تقدّمت مصادرهما فی ص 316
3- 3)
4- 4) فرائد الاُصول 2: 709 و 712

بعده، و قد اُلحق بالوضوء الغسل و التیمم لتنقیح المناط أو للاجماع علی ما یأتی التعرض له قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی. و اختار المحقق النائینی (2)(قدس سره) اختصاصها بالصلاة، و أنّ عدم جریانها فی الطهارات الثلاث إنّما هو بالتخصص لا بالتخصیص.

و نحن نذکر مقدمةً لهذا البحث أمراً آخر، و هو أنّ قاعدتی الفراغ و التجاوز هل هما قاعدة واحدة یعبّر عنها بقاعدة الفراغ تارةً و بقاعدة التجاوز اُخری، أو قاعدتان مجعولتان بالاستقلال؟ إذ علی تقدیر کونهما قاعدة واحدة لا نحتاج إلی البحث عن کون قاعدة التجاوز قاعدة عامة أو مختصة بالصلاة بعد الفراغ من کون قاعدة الفراغ من القواعد العامة علی ما تقدم.

فنقول: استدلوا علی کونهما قاعدتین مجعولتین بالاستقلال بوجوه:

الوجه الأوّل: أنّ المجعول فی قاعدة الفراغ مخالف للمجعول فی قاعدة التجاوز بحیث لا یمکن الجمع بینهما فی جعل واحد، و ذلک لأنّ المجعول فی قاعدة الفراغ هو البناء علی الصحة و التعبد بها بعد فرض الوجود، و المجعول فی قاعدة التجاوز هو البناء علی الوجود و التعبد به مع فرض الشک فیه. و بعبارة اُخری: مورد التعبد فی قاعدة الفراغ مفاد کان الناقصة، و مورد التعبد فی قاعدة التجاوز مفاد کان التامة، فلا یمکن الجمع بینهما فی دلیل واحد، إذ لا یمکن اجتماع فرض الوجود مع فرض الشک فی الوجود فی دلیل واحد.

و أجاب عنه الشیخ (3)(قدس سره) بأنّ المجعول فی قاعدة الفراغ أیضاً هو

ص:323


1- 1) فی ص 345
2- 2) أجود التقریرات 4: 217، فوائد الاُصول 4: 626
3- 3) فرائد الاُصول 2: 715

البناء علی وجود الصحیح، فان مفادها التعبد بوجود الصحیح، فیکون مورد التعبد فیها أیضاً مفاد کان التامة، فلا فرق بین القاعدتین من هذه الجهة.

و أورد علیه المحقق النائینی (1)(قدس سره) بوجهین: الأوّل: أنّ إرجاع قاعدة الفراغ إلی التعبد بوجود الصحیح خلاف ظاهر أدلتها، فان ظاهر قوله (علیه السلام) : «کل ما مضی من صلاتک و طهورک فذکرته تذکراً فأمضه و لا إعادة علیک» (2)هو الحکم بصحة ما مضی من الصلاة و الطهور، فیکون مفادها التعبد بصحة الموجود لا التعبد بوجود الصحیح. و وجود الصحیح و إن کان لازماً لصحة الموجود، إلّا أنّ مفاد الأدلة هو التعبد بالثانی.

الثانی: أنّ الارجاع المذکور علی تقدیر التسلیم إنّما یصح فی باب التکلیف، فانّ همّ العقل فیه هو إفراغ الذمة منه. و وجود العبادة الصحیحة - و لو بالتعبد - کافٍ فی الحکم بالفراغ، بخلاف المعاملات فانّ الآثار المجعولة علی نحو القضایا الحقیقیة إنّما تترتب علی صحة شخص المعاملة المشکوک فیها، فلا یکفی فی ترتب الأثر التعبد بوجود معاملة صحیحة، بل لا بدّ من إحراز صحة المعاملة الشخصیة و لو بالتعبد. فلا یتم إرجاع قاعدة الفراغ إلی التعبد بوجود الصحیح فی باب المعاملات علی فرض تسلیم تمامیته فی العبادات.

أقول: أمّا اعتراضه الأوّل فمتین، لأن ظاهر قوله (علیه السلام) : «کلّ ما مضی من صلاتک - إلی قوله (علیه السلام) - فأمضه» هو الحکم بصحة ما مضی، فارجاعه إلی الحکم بوجود الصحیح خلاف الظاهر.

و أمّا اعتراضه الثانی فلا یرجع إلی محصّل، لأنّ مفاد قاعدة الفراغ - علی

ص:324


1- 1) أجود التقریرات 4: 212 و راجع أیضاً فوائد الاُصول 4: 620 - 621
2- 2) الوسائل 1: 471 / أبواب الوضوء ب 42 ح 6

تقدیر الارجاع المذکور - هو الحکم بوجود الصحیح مما تعلق به الشک، و هو کافٍ فی ترتب الأثر، فاذا باع زید داره من عمرو بثمن معیّن، و شک فی صحة هذه المعاملة و فسادها، کان مقتضی قاعدة الفراغ - بعد الارجاع المذکور - هو الحکم بوجود بیع صحیح یکون المبیع فیه الدار بالثمن المعیّن. و التعبد بوجود هذا البیع کافٍ فی ترتب الأثر و إن لم تثبت صحة هذه المعاملة الشخصیة الخارجیة، کما هو الحال فی العبادات، فانّه علی تقدیر الشک فی صحة صلاة الظهر بعد الفراغ منها یحکم بوجود صلاة الظهر صحیحةً بمقتضی قاعدة الفراغ بعد الارجاع المذکور، و هو کافٍ فی حکم العقل بالفراغ و إن لم تثبت صحة الصلاة الشخصیة. و لو لا أنّ مفاد قاعدة الفراغ هذا المعنی، لما کان للحکم بالفراغ مجال، إذ لو کان مفادها هو الحکم بوجود صلاة صحیحة مطلقة و لو غیر صلاة الظهر، لم یکن مجال للحکم بالفراغ من صلاة الظهر فی مفروض المثال، فلا فرق بین العبادات و المعاملات من هذه الجهة، فالعمدة هو الاعتراض الأوّل.

و التحقیق: أنّ الاستدلال المذکور ساقط من أصله، لما ذکرناه مراراً (1)من أنّ معنی الاطلاق هو إلغاء جمیع الخصوصیات لا الأخذ بجمیعها، فاذا جعل حکم لموضوعٍ مطلق معناه ثبوت الحکم له بالغاء جمیع الخصوصیات، کما إذا جعلت الحرمة للخمر المطلق مثلاً فانّه عبارة عن الحکم بحرمة الخمر بالغاء جمیع الخصوصیات من کونه أحمر أو أصفر أو مأخوذاً من العنب أو من التمر و غیرها من الخصوصیات، لا الحکم بحرمة الخمر مع لحاظ الخصوصیات و الاحتفاظ بها، بمعنی أنّ الخمر بما هو أحمر حرام، و بما هو أصفر حرام، و هکذا.

ص:325


1- 1) راجع علی سبیل المثال محاضرات فی اُصول الفقه 4: 512

و حینئذٍ لا مانع من جعل قاعدة کلیة شاملة لموارد قاعدة الفراغ و موارد قاعدة التجاوز بلا لحاظ خصوصیات الموارد، بأن یکون موضوع القاعدة مطلق الشک فی شیء بعد التجاوز عنه بلا لحاظ خصوصیة کون الشک متعلقاً بالصحة أو بالوجود، فیکون المجعول عدم الاعتناء بالشک فی الشیء بعد التجاوز عنه بلا لحاظ کون الشک متعلقاً بالوجود أو بالصحة و غیرهما من خصوصیات المورد.

بل یمکن أن یقال: إنّ وصف الصحة من الأوصاف الانتزاعیة التی لیس فی الخارج بازائها شیء، إذ هو منتزع من مطابقة المأتی به للمأمور به، فالشک فی الصحة دائماً یرجع إلی الشک فی وجود جزء أو شرط، فلا مانع من جعل قاعدة شاملة لموارد الشک فی الوجود و موارد الشک فی الصحة، لکون الشک فی الصحة راجعاً إلی الشک فی الوجود، فتکون قاعدة الفراغ راجعة إلی قاعدة التجاوز.

و قد یستشکل فی ذلک: بأن إرجاع قاعدة الفراغ إلی قاعدة التجاوز إنّما یصح فیما إذا کان الشک فی الصحة ناشئاً من الشک فی وجود الجزء، بخلاف ما إذا کان ناشئاً من الشک فی وجود الشرط، کالطهارة من الحدث بالنسبة إلی الصلاة، إذ لو شککنا فی صحة صلاة الظهر مثلاً بعد الفراغ منها للشک فی تحقق الطهارة من الحدث، کان مقتضی قاعدة الفراغ - بعد إرجاعها إلی قاعدة التجاوز - هو التعبد بوجود الطهارة من الحدث، و لازمه جواز الدخول فی صلاة العصر من غیر حاجة إلی تحصیل الطهارة، و لا یمکن الالتزام به و لم یقل به أحد، و لا یلزم ذلک علی تقدیر کون قاعدة الفراغ غیر قاعدة التجاوز، إذ مقتضاها حینئذٍ الحکم بصحة صلاة الظهر لا الحکم بوجود الطهارة من الحدث.

و الجواب عن هذا الاشکال یحتاج إلی توضیح معنی الجزئیة و الشرطیة،

ص:326

و هو أنّ الجزء عبارة عما تعلق به الأمر منضماً إلی سائر الأجزاء، فانّ الأمر بالکل ینبسط إلی أوامر متعددة متعلقة بکل واحد من الأجزاء، بخلاف الشرط فانّه لا یکون متعلقاً للأمر، کیف و قد یکون غیر مقدور للمکلف کالوقت، فمعنی اشتراط المأمور به بشرط، هو تعلق الأمر بالطبیعة المقیدة بوجوده علی نحو یکون التقید داخلاً و القید خارجاً، فمعنی اشتراط الصلاة بالطهارة هو تعلق الأمر بایجادها مقترنةً مع الطهارة.

إذا عرفت ذلک یظهر لک الجواب عن الاشکال المذکور، فان مورد التعبد هو اقتران صلاة الظهر بالطهارة لا وجود الطهارة، و هو و إن کان لازماً لاقتران الصلاة بها، إلّا أنّه لا یثبت اللوازم بهذه القاعدة کالاستصحاب، فلا یلزم من إرجاع قاعدة الفراغ إلی قاعدة التجاوز التعبد بوجود الطهارة و عدم الاحتیاج إلیها بالنسبة إلی الصلاة الآتیة.

الوجه الثانی: ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) ، و هو أنّ مورد قاعدة الفراغ هو الشک فی صحة الکل، کالشک فی صحة الصلاة بعد الفراغ منها، و مورد قاعدة التجاوز هو الشک فی وجود الجزء، فجعل قاعدة الفراغ یحتاج إلی لحاظ الکل بالاستقلال، و لحاظ الجزء بالتبع و بالتصور التبعی الاندکاکی، و جعل قاعدة التجاوز یحتاج إلی لحاظ الجزء باللحاظ الاستقلالی، فالجمع بین القاعدتین یستلزم تعلق اللحاظ الاستقلالی و التبعی بشیء واحد، و هو مما لا یمکن.

و یمکن الجواب عنه بوجوه:

الأوّل: أنّه لا اختصاص لقاعدة الفراغ بالشک فی صحة الکل، بل تجری

ص:327


1- 1) أجود التقریرات 4: 212 - 213، فوائد الاُصول 4: 621 - 622

عند الشک فی صحة الجزء أیضاً، و لعله المشهور، فعلی تقدیر تعدد القاعدتین أیضاً یلزم تعلق اللحاظ الاستقلالی و التبعی بالجزء فی جعل نفس قاعدة الفراغ، فما به الجواب علی تقدیر التعدد یجاب به علی تقدیر الاتحاد أیضاً.

الثانی: أنّ الجمع بین القاعدتین ممکن بالغاء الخصوصیات علی ما ذکرناه، فانّ لحاظ الکل و الجزء بما هما کل و جزء یستلزم اجتماع اللحاظ الاستقلالی و التبعی فی الجزء، بخلاف لحاظهما مع إلغاء خصوصیة الجزئیة و الکلیة، بأن یلاحظ لفظ عام شامل لهما کلفظ الشیء، ویحکم بعدم الاعتناء بالشک فیه بعد الخروج عن محلّه، فانّه لا محذور فیه أصلاً.

الثالث: ما ذکرناه أخیراً من أنّ الشک فی صحة الصلاة مثلاً بعد الفراغ منها یکون ناشئاً من الشک فی وجود الجزء أو الشرط، فیکون مورداً لقاعدة التجاوز، ویحکم بوجود المشکوک فیه، فلا حاجة إلی جعل قاعدة الفراغ مستقلاً.

الوجه الثالث: أنّ الجمع بین القاعدتین یستلزم استعمال اللفظ فی المعنی الحقیقی و المعنی العنائی و هو لا یجوز، و ذلک لأنّ التجاوز عن الشیء فی مورد قاعدة الفراغ هو التجاوز الحقیقی، إذ الشک متعلق بصحته مع العلم بوجوده، فیصدق التجاوز عنه حقیقة. بخلاف التجاوز فی مورد قاعدة التجاوز، فانّه لا یصدق التجاوز الحقیقی عن الشیء مع الشک فی وجوده، فلا بدّ من إعمال عنایة بأن یکون المراد من التجاوز عن الشیء هو التجاوز عن محله علی طریقة المجاز فی الکلمة أو فی الاسناد أو فی الحذف، بأن یراد من الشیء محله، أو یسند التجاوز إلیه بالاسناد المجازی، أو یقدّر المضاف و هو لفظ المحل، فالجمع بین القاعدتین فی جعل واحد یستلزم الجمع بین المعنی الحقیقی و العنائی، و هو لا یجوز.

و یظهر الجواب عن هذا الاستدلال مما ذکرناه من أنّ الشک فی الصحة دائماً

ص:328

ناشئ من الشک فی وجود الجزء أو الشرط، فالتجاوز فی مورد قاعدة الفراغ أیضاً هو التجاوز عن محل الشیء المشکوک فیه، سواء کان جزءاً أو شرطاً، فلا فرق بین قاعدة الفراغ و التجاوز من هذه الجهة، و لا یلزم الجمع بین المعنی الحقیقی و العنائی.

الوجه الرابع: ما ذکره المحقق النائینی (1)(قدس سره) أیضاً، و هو أنّ الجمع بین القاعدتین فی جعل واحد یستلزم التدافع بینهما فیما إذا شک فی جزء بعد الدخول فی جزء آخر، و لا یلزم ذلک لو کانتا مجعولتین بالاستقلال، بیان ذلک:

أنّه إذا شک فی الرکوع مثلاً بعد الدخول فی السجود، کان مقتضی مفهوم قاعدة الفراغ الاعتناء بالشک و الاتیان بالمشکوک فیه، لکونه قبل الفراغ من الصلاة. و قد صرّح بهذا المفهوم فی قوله (علیه السلام) : «إنّما الشک إذا کنت فی شیء لم تجزه» (2)و مقتضی منطوق قاعدة التجاوز عدم الاعتناء بهذا الشک، لکونه شکاً بعد الدخول فی الغیر، و بعد التجاوز عن محل المشکوک فیه علی الفرض، و هذا هو التدافع. و أمّا علی تقدیر کون القاعدتین مجعولتین بالاستقلال فلا محذور، إذ یقدّم منطوق قاعدة التجاوز علی مفهوم قاعدة الفراغ بالحکومة أو بالتخصیص، لأن أدلة قاعدة التجاوز واردة فی موارد مفهوم قاعدة الفراغ، فلو لم تقدّم قاعدة التجاوز علی مفهوم قاعدة الفراغ، لم یبق لقاعدة التجاوز مورد، و بعد تقدیم قاعدة التجاوز و الحکم بتحقق الرکوع فی مفروض المثال لا یلزم محذور أصلاً.

و الجواب عنه: أنّ الشک فی صحة الصلاة فی مفروض المثال مسبب عن

ص:329


1- 1) أجود التقریرات 4: 213، فوائد الاُصول 4: 622
2- 2) الوسائل 1: 469 - 470 / أبواب الوضوء ب 42 ح 2

الشک فی وجود الرکوع، لما ذکرناه من أنّ الشک فی الصحة دائماً ناشئ من الشک فی وجود الجزء أو الشرط، فبعد الحکم بوجود الرکوع لقاعدة التجاوز، لا یبقی شک فی صحة الصلاة حتی یکون مورداً لمفهوم قاعدة الفراغ، و یقع التدافع بینه و بین منطوق قاعدة التجاوز. و کذا الحال فی الشک فی صحة کل جزء لأجل الشک فی وجود جزء آخر، فانّ الشک فی تحقق الرکوع فی المثال یوجب الشک فی صحة السجود، إذ یشترط فی السجود وقوعه بعد الرکوع، فالشک فی صحة السجود و إن کان مورداً لمفهوم قاعدة الفراغ و یجب الاعتناء به لکونه قبل الفراغ، إلّا أنّه حیث یکون مسبباً عن الشک فی تحقق الرکوع، و مقتضی قاعدة التجاوز التعبد بوجوده، و به یرتفع الشک فی صحة السجود، فان صحة السجود من الآثار الشرعیة للتعبد بوجود الرکوع.

و الذی تحصّل مما ذکرناه فی المقام إمکان کون القاعدتین قاعدةً واحدةً بارجاع قاعدة الفراغ إلی قاعدة التجاوز، لرجوع الشک فی الصحة إلی الشک فی الوجود علی ما ذکرناه.

و التزم المحقق النائینی (1)(قدس سره) بوحدة القاعدتین علی عکس ما ذکرناه، و أرجع قاعدة التجاوز إلی قاعدة الفراغ، بیانه: أنّ قاعدة الفراغ قاعدة کلیة، و مفادها عدم الاعتناء بالشک فی صحة المرکب بعد الفراغ منه، و لا اختصاص لها بباب دون باب. و قاعدة التجاوز قاعدة مجعولة فی خصوص باب الصلاة، و مفادها عدم الاعتناء بالشک فی جزء بعد التجاوز عنه و الدخول فی جزء آخر، فأدلة قاعدة التجاوز قد ألحقت الجزء بالکل فی عدم الاعتناء بالشک فیه بعد الدخول فی الجزء الآخر فی خصوص باب الصلاة، فهی حاکمة

ص:330


1- 1) أجود التقریرات 4: 216 - 217، فوائد الاُصول 4: 623 - 625

علی أدلة قاعدة الفراغ علی نحو توسعة الموضوع و إلحاق الجزء بالکل، فیکون مورد قاعدة التجاوز من صغریات قاعدة الفراغ بالتنزیل و التعبد الشرعی.

مثلاً قد استفدنا من موثقة ابن أبی یعفور (1)أنّ الشک فی الشیء إذا لم یکن بعد الفراغ منه یجب الاعتناء به، لکن صحیحة زرارة (2)و موثقة إسماعیل بن جابر (3)الدالتان علی عدم الاعتناء بالشک فی الجزء بعد الدخول فی الجزء الآخر

ص:331


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن عن المفید عن أحمد بن محمّد عن أبیه عن سعد ابن عبد الله عن أحمد بن محمّد بن عیسی عن أحمد بن محمّد بن أبی نصر عن عبد الکریم بن عمرو عن عبد الله بن أبی یعفور عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال (علیه السلام) : «إذا شککت فی شیء من الوضوء و قد دخلت فی غیره فلیس شکک بشیء إنّما الشک إذا کنت فی شیء لم تجزه» [ الوسائل 1: 469 - 470 / أبواب الوضوء ب 42 ح 2 ]
2- 2) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن باسناده عن أحمد بن محمّد عن أحمد بن محمّد ابن أبی نصر عن حماد بن عیسی عن حریز بن عبد الله عن زرارة قال: «قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : رجل شک فی الأذان و قد دخل فی الاقامة؟ قال (علیه السلام) : یمضی. قلت: رجل شک فی الأذان و الاقامة و قد کبّر؟ قال (علیه السلام) : یمضی. قلت: رجل شک فی التکبیر و قد قرأ؟ قال (علیه السلام) : یمضی. قلت: شک فی القراءة و قد رکع؟ قال (علیه السلام) : یمضی. قلت: شک فی الرکوع و قد سجد؟ قال (علیه السلام) : یمضی علی صلاته، ثمّ قال (علیه السلام) : یا زرارة إذا خرجت من شیء ثمّ دخلت فی غیره فشککت فلیس بشیء» [ الوسائل 8: 237 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 1 ]
3- 3) و فی الوسائل أیضاً عن محمّد بن الحسن باسناده عن سعد عن أحمد بن محمّد عن أبیه عن عبد الله بن المغیرة عن إسماعیل بن جابر قال «قال أبو جعفر (علیه السلام) : إن شک فی الرکوع بعد ما سجد فلیمض، و إن شک فی السجود بعد ما قام فلیمض. کل شیء شک فیه مما قد جاوزه و دخل فی غیره فلیمض علیه» [ الوسائل 6: 317 - 318 / أبواب الرکوع ب 13 ح 4 ]

فی خصوص الصلاة قد دلتا علی أنّ حال أجزاء الصلاة حال المرکبات المستقلة فی عدم الاعتناء بالشک فیها فیما إذا کان الشک بعد الدخول فی الجزء الآخر، وعلیه یکون التجاوز عن محل الجزء المشکوک فیه بمنزلة التجاوز عن المرکب، هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

و فیه: أنّه لا وجه لتخصیص قاعدة الفراغ بالشک فی صحة الکل، لشمول أدلتها للشک فی صحة الجزء أیضاً بعد الفراغ منه، کما إذا شک فی صحة التکبیر بعد الدخول فی القراءة، فانّ مثل قوله (علیه السلام) فی موثقة ابن بکیر: «کل ما شککت فیه مما قد مضی فأمضه کما هو» (1)یشمل الشک فی صحة الجزء أیضاً، لأن لفظ الشیء یعم الجزء و الکل. و لو قلنا بکون قاعدة الفراغ و قاعدة التجاوز قاعدتین مستقلتین، لم یکن المیز بینهما باختصاص قاعدة الفراغ بالشک فی الکل و اختصاص قاعدة التجاوز بالشک فی الجزء، بل الفرق بینهما إنّما هو باختصاص قاعدة الفراغ بالشک فی الصحة مع فرض الوجود، و اختصاص قاعدة التجاوز بالشک فی الوجود دون الصحة. و إن کان التحقیق رجوع الشک فی الصحة أیضاً إلی الشک فی الوجود، و لذا التزمنا بامکان کونهما قاعدة واحدة.

و أمّا موثقة ابن أبی یعفور، فلا یصح الاستدلال بها لقاعدة الفراغ، لأنّ الضمیر فی قوله (علیه السلام) : «و قد دخلت فی غیره» إن کان راجعاً إلی الشیء،

ص:332


1- 1) الوسائل 8: 237 - 238 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 3

کان مفادها قاعدة التجاوز فی باب الوضوء، و هو خلاف الاجماع و النصوص (1)الدالة علی عدم جریان قاعدة التجاوز فی الوضوء. و إن کان راجعاً إلی الوضوء کان مفادها قاعدة الفراغ کما ذکره.

و الظاهر رجوعه إلی الشیء کسائر الروایات المذکورة فیها التجاوز عن الشیء المشکوک فیه، و لا أقل من تساوی احتماله مع احتمال الرجوع إلی الوضوء، فلا یکون ظاهراً فی الرجوع إلی الوضوء، فهی مجملة ساقطة عن مقام الاستدلال بها.

و لو سلّمنا کونه ظاهراً أو صریحاً فی الرجوع إلی الوضوء، فکان مفادها قاعدة الفراغ أصلاً و عکساً، بمعنی عدم وجوب الاعتناء بالشک بعد الفراغ من الوضوء و وجوب الاعتناء به قبل الفراغ منه، فیقع التعارض بینها عکساً و بین الروایات الدالة علی قاعدة التجاوز، فانّها بعمومها تدل علی عدم الاعتناء بالشک فی جزء بعد الدخول فی جزء آخر، فلا وجه لجعل أدلة قاعدة التجاوز حاکمةً علی أدلة قاعدة الفراغ.

فتحصّل مما ذکرناه فی المقام: إمکان أن یکون المجعول أمراً واحداً یسمی بقاعدة الفراغ تارةً و بقاعدة التجاوز اُخری، بارجاع قاعدة الفراغ إلی قاعدة التجاوز، لا العکس علی ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) . هذا کله فی مقام الثبوت و الامکان.

و أمّا مقام الاثبات و الوقوع، فهل المستفاد من الأدلة کون المجعول أمراً واحداً أو أمرین؟ فلا بدّ من النظر إلی الأدلة و البحث عن مفادها.

ص:333


1- 1) راجع الوسائل 1: 469 / أبواب الوضوء ب 42 ح 1

فنقول: أمّا الروایات الواردة فی قاعدة الفراغ فهی کثیرة یختص بعضها بالطهارات و بعضها بالصلاة. و هناک روایتان: إحداهما (1)خاصة بالطهارة و الصلاة. ثانیتهما (2): لا تختص بمورد، بل هی شاملة للطهور و الصلاة و غیرهما. و الظاهر من لفظ المضی فی هذین الخبرین هو مضی الشیء المشکوک فیه حقیقة، و حمله علی مضی محل المشکوک فیه بتقدیر لفظ المحل أو من باب الاسناد المجازی یحتاج إلی القرینة، فیکون مفادهما عدم الاعتناء بالشک فی شیء بعد مضی هذا الشیء المشکوک فیه، و لا یصدق المضی إلّا بعد الوجود، فانّه من الواضحات المعروفة أنّ ثبوت شیء لشیء فرع ثبوت المثبت له، فیکون مفادهما قاعدة الفراغ فقط دون قاعدة التجاوز. نعم، لا نضایق عن دلالتهما علی قاعدة الفراغ بالنسبة إلی الجزء أیضاً، کما إذا شک فی صحة التکبیر مع العلم بوجوده لشمول لفظ الشیء للکل و الجزء کما تقدم.

و بالجملة: لو کنا و هذین الخبرین لم نستفد منهما قاعدة التجاوز أصلاً، إلّا أنّه هناک روایتان تدلان علی قاعدة التجاوز: الاُولی صحیحة زرارة. الثانیة:

ص:334


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن باسناده عن سعد بن عبد الله عن موسی بن جعفر عن أبی جعفر عن الحسن ابن الحسین اللؤلؤی عن الحسن بن علی بن فضال عن عبد الله بن بکیر عن محمّد بن مسلم قال: «سمعت أبا عبد الله (علیه السلام) یقول: کل ما مضی من صلاتک و طهورک فذکرته تذکراً فأمضه، و لا اعادة علیک فیه» [ الوسائل 1: 471 / أبواب الوضوء ب 42 ح 6 ]
2- 2) و فی الوسائل أیضاً عن محمّد بن الحسن عن الحسین بن سعید عن صفوان عن ابن بکیر عن محمّد بن مسلم عن أبی جعفر (علیه السلام) قال (علیه السلام) : «کل ما شککت فیه مما قد مضی فأمضه کما هو» [ الوسائل 8: 237 - 238 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 3 ] و هی موثقة

موثقة إسماعیل بن جابر، و قد تقدمت الاشارة إلیهما (1)عند نقل کلام المحقق النائینی (قدس سره) . و من المعلوم أنّ المراد من الخروج من الشیء المشکوک فیه المذکور فی الصحیحة هو الخروج عن محله، إذ لا یصدق الخروج عن الرکوع مثلاً مع فرض الشک فی وجوده، فالمراد هو الشک فی وجوده مع الخروج عن محله. و کذا المراد من التجاوز عن الشیء المشکوک فیه المذکور فی الموثقة هو التجاوز عن محله، فیکون مفادهما قاعدة التجاوز بمعنی عدم الاعتناء بالشک فی شیء بعد التجاوز عن محله.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ المستفاد من ظواهر الأدلة کون القاعدتین مجعولتین بالاستقلال، و أنّ ملاک إحداهما غیر ملاک الاُخری، فانّ ملاک قاعدة الفراغ هو الشک فی صحة الشیء مع إحراز وجوده، و ملاک قاعدة التجاوز هو الشک فی وجود الشیء بعد التجاوز عن محله، و إذن لا بدّ من البحث عن کل واحدة منهما منفردة من حیث کونهما من القواعد العامة، أو مختصة بباب دون باب، و من حیث الشرائط، إذ یمکن أن تکون إحداهما من القواعد العامة، و الاُخری مختصة بباب دون باب. و کذا یمکن أن یعتبر فی إحداهما ما لا یعتبر فی الاُخری.

فنقول: أمّا قاعدة الفراغ فقد تقدم (2)کونها من القواعد العامة فلا نعید. و أمّا قاعدة التجاوز فاستظهر المحقق النائینی (قدس سره) من الأدلة اختصاصها بالصلاة کما تقدم (3).

و ربّما یقال فی وجه الاختصاص: إنّ دلیل قاعدة التجاوز هی صحیحة

ص:335


1- 1) فی ذیل الصفحة 331 - 332 فراجع
2- 2) فی ص 322
3- 3) فی ص 323، 330

زرارة و موثقة إسماعیل بن جابر (1)، و لا یستفاد العموم منهما.

أمّا الصحیحة، فلأنّ المذکور فیها لفظ الشیء مع التنکیر فی قوله (علیه السلام) : «إذا خرجت من شیء ثمّ دخلت فی غیره. . .» و هو مطلق لا یستفاد منه العموم إلّا بجریان مقدمات الحکمة.

و أمّا الموثقة، فلأنّ المذکور فیها و إن کان من ألفاظ العموم و هو لفظ «کل» فی قوله (علیه السلام) : «کل شیء شک فیه مما قد جاوزه. . .» إلّا أن عمومه تابع لما یراد من مدخوله علی ما ذکره صاحب الکفایة (2)(قدس سره) فان اُرید منه خصوص شیء من أجزاء الصلاة، فالمراد من لفظ «کل» عموم الحکم لجمیع أجزاء الصلاة. و إن اُرید منه الطبیعة المطلقة - أی مطلق ما یطلق علیه الشیء - فالمراد من لفظ «کل» عموم الحکم لجمیع أفراده، فاستفادة عموم الأفراد منه یحتاج إلی جریان مقدمات الحکمة فی مدخوله، و هی غیر جاریة فی المقام، إذ من جملة المقدمات عدم وجود القدر المتیقن فی مقام التخاطب، و هو موجود فی الصحیحة و الموثقة، و هو الشک فی الأذان بعد الدخول فی الإقامة، إلی آخر ما ذکره فی الصحیحة من الفروض. و کذلک الحال فی الموثقة، فانّ المذکور فیها الشک فی الرکوع بعد الدخول فی السجدة، و الشک فی السجود بعد القیام، و مع هذا لا یمکن التمسک بالاطلاق.

و فیه أوّلاً: أنّ وجود القدر المتیقن فی مقام التخاطب غیر مانع من التمسک بالاطلاق، فانّ المانع هو القرینة علی التعیین، و مجرد وجود القدر المتیقن لا یوجب التعیین مع إطلاق الحکم عند التخاطب، و لذا تسالم الفقهاء علی

ص:336


1- 1) تقدّمتا فی ص 331 - 332
2- 2) کفایة الاُصول: 217

التمسک بالاطلاق مع وجود القدر المتیقن فی موارد کثیرة منها: الروایة (1)الدالة علی عدم جواز الصلاة فی أجزاء ما لا یؤکل لحمه، مع کون مورد السؤال هو الثعالب و الفنک و السنجاب، فهل یظن فقیه أو متفقه عدم جواز التمسک باطلاق قوله (علیه السلام) : «و إن کان غیر ذلک مما قد نهیت عن أکله و حرم علیک أکله فالصلاة فی کل شیء منه فاسد» لوجود القدر المتیقن، و هو الحیوانات المذکورة فی السؤال.

و بالجملة: وجود القدر المتیقن لا یمنع من التمسک بالاطلاق مع کون الکلام ظاهراً فی أنّ الإمام (علیه السلام) فی صدد بیان ضابطة کلیة.

و ثانیاً: أنّه علی فرض تسلیم عدم جریان مقدمات الحکمة لا مانع من التمسک بموثقة إسماعیل بن جابر، إذ العموم فیه وضعی لا یحتاج إلی جریان مقدمات الحکمة. و ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) - من أنّ استفادة

ص:337


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن یعقوب عن علی بن إبراهیم عن أبیه عن ابن أبی عمیر عن ابن بکیر قال: «سأل زرارة أبا عبد الله (علیه السلام) عن الصلاة فی الثعالب و الفنک و السنجاب و غیره من الوبر، فأخرج (علیه السلام) کتاباً زعم أنّه إملاء رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) إنّ الصلاة فی وبر کل شیء حرام أکله، فالصلاة فی وبره و شعره و جلده و بوله و روثه و کل شیء منه فاسد، لا تقبل تلک الصلاة حتی یصلی فی غیره مما أحل اللّه أکله، ثمّ قال (علیه السلام) : یا زرارة هذا عن رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) فاحفظ ذلک یا زرارة. فإن کان مما یؤکل لحمه فالصلاة فی وبره و بوله و شعره و روثه و ألبانه و کل شیء منه جائز، إذا علمت أنّه ذکی و قد ذکاه الذبح، و إن کان غیر ذلک مما قد نهیت عن أکله و حرم علیک أکله فالصلاة فی کل شیء منه فاسدة ذکاه الذبح أو لم یذکّه» [ الوسائل 4: 345 / أبواب لباس المصلی ب 2 ح 1 ]

العموم من لفظ «کل» یحتاج إلی جریان مقدمات الحکمة فی مدخوله - قد أبطلناه فی مبحث العام و الخاص (1)بما ملخصه: أنّ لفظ «کل» موضوع للعموم، فیکون قرینة علی أنّ المراد من مدخوله مطلق الشیء لا خصوص الصلاة، فاستفادة العموم من قوله (علیه السلام) : «کل شیء شک فیه مما قد جاوزه. . .» لا یحتاج إلی جریان مقدمات الحکمة.

فتحصّل: أنّ قاعدة التجاوز لیست مختصة بباب الصلاة، بل تجری فی کل مرکب شک فی أحد أجزائه بعد الدخول فی الجزء الآخر إلّا الوضوء للنص الخاص (2)، و فی إلحاق الغسل و التیمم به - فی عدم جریان قاعدة التجاوز - کلام نتعرض له قریباً (3)إن شاء اللّه تعالی.

ثمّ إنّه یعتبر فی قاعدة التجاوز الدخول فی الغیر، لکونه مأخوذاً فیها فی صحیحة زرارة و موثقة إسماعیل بن جابر المتقدمتین (4)، مضافاً إلی أنّه لو لم یذکر الدخول فی الغیر فیهما لأمکن استفادة اعتباره منهما، و ذلک لأنّ المذکور فیهما هو الخروج عن الشیء و التجاوز عنه، و لا یتصور الخروج عن الشیء حقیقة و التجاوز عنه کذلک مع فرض الشک فی وجوده، فلا محالة یکون المراد الخروج عن محله و التجاوز عنه من باب الاسناد المجازی، أو باعتبار تقدیر المحل. و لا یتحقق الخروج أو التجاوز عن محل الشیء المشکوک فیه إلّا بعد الدخول فی غیره، فیکون ذکر الدخول فی الغیر - بعد الخروج فی الصحیحة

ص:338


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 305 و ما بعدها
2- 2) یأتی ذکره فی ص 344
3- 3) فی ص 345
4- 4) فی ص 331 - 332

و بعد التجاوز فی الموثقة - قیداً توضیحیاً من العطف التفسیری، فاعتبار الدخول فی الغیر فی قاعدة التجاوز مما لا ینبغی الارتیاب فیه.

إنّما الکلام فی اعتباره فی قاعدة الفراغ، و الکلام فیه یقع فی مقامین: الأوّل: فی المقتضی، و البحث عن شمول إطلاق الدلیل لموارد عدم الدخول فی الغیر. الثانی: فی المانع، و البحث عمّا یصلح لتقیید الدلیل و تخصیصه بموارد الدخول فی الغیر بعد الالتزام باطلاقه.

أمّا المقام الأوّل: فقد قیل بعدم إطلاق الأدلة، و استدل له بوجوه:

الوجه الأوّل: أنّ المطلق منصرف إلی الأفراد الغالبة، فلا یشمل الفرد النادر، و الغالب فی الشک فی الصحة بعد الفراغ هو الشک بعد الدخول فی الغیر.

و فیه: أنّ الممنوع هو اختصاص الحکم بالفرد النادر لا شموله له، إذ کون الفرد نادراً لا یوجب خروجه عن الطبیعة المطلقة، و لذا لا مجال لتوهم اختصاص الحکم بعدم جواز الصلاة فی أجزاء غیر المأکول بأجزاء الحیوانات التی یبتلی المکلف بها غالباً، فانّ إطلاق قوله (علیه السلام) : «و إن کان مما قد نهیت عن أکله، فالصلاة فی کل شیء منه فاسد» (1)یشمل الحیوانات النادرة أیضاً کالکرکدن مثلاً.

الوجه الثانی: أنّ شمول الاطلاق فی مثل قوله (علیه السلام) فی موثقة ابن بکیر: «کل ما شککت فیه مما قد مضی فامضه کما هو» (2)للشک قبل الدخول فی الغیر یحتاج إلی جریان مقدمات الحکمة علی ما تقدم نقله عن صاحب

ص:339


1- 1) تقدّمت الروایة فی ص 337
2- 2) تقدّمت الروایة فی ص 334

الکفایة (قدس سره) .

و قد تقدّم الجواب عن هذا الوجه عند التکلم فی کون قاعدة التجاوز من القواعد العامة (1)، فلا حاجة إلی الاعادة.

الوجه الثالث: ما ذکره المحقق النائینی (2)(قدس سره) و اعتمد علیه، و هو أنّ شمول الحکم لجمیع أفراد الطبیعة إنّما هو فیما إذا کانت الطبیعة غیر مشککة فی الصدق کالماء، فانّ صدقه علی ماء البحر و المطر و البئر و غیرها من أفراد الماء علی حد سواء، فالحکم بأنّ الماء طاهر یشمل جمیع الأفراد، بخلاف ما إذا کانت الطبیعة مشککة فی الصدق کالحیوان، فان صدقه علی الانسان لا یخلو من خفاء فی نظر العرف، مع کونه عبارة عن جسم ذی حیاة، و الانسان کذلک، لکن صدقه علیه لا یخلو من خفاء عرفاً، و لذا لو خوطب إنسان ب: یا أیّها الحیوان لتضجر، و لا تشمله الأدلة الدالة علی عدم جواز الصلاة فی شعر ما لا یؤکل لحمه من الحیوانات، فالانسان تجوز الصلاة فی شعره قطعاً مع کونه حیواناً لا یؤکل لحمه.

و المقام من هذا القبیل، فان صدق المضی علی المضی مع عدم الدخول فی الغیر لا یکون فی رتبة صدقه مع الدخول فی الغیر، فلا یکون المضی مع عدم الدخول فی الغیر مشمولاً لأدلة قاعدة الفراغ.

و فیه: أنّ مجرد التشکیک لیس مانعاً من شمول الاطلاق لجمیع الأفراد. نعم، التشکیک بالظهور و الخفاء یوجب اختصاص الحکم بالظاهر دون الخفی

ص:340


1- 1) راجع ص 335 - 338
2- 2) أجود التقریرات 4: 221 - 222

- کالحیوان بالنسبة إلی الانسان - بخلاف ما إذا کان التشکیک بالأظهریة و الظاهریة کما فی المقام فانّه لا یوجب اختصاص الحکم بالأظهر، و إلّا لزم حمل الأدلة الدالة علی قاعدة الفراغ علی قاعدة الحیلولة التی مفادها عدم الاعتناء بالشک بعد خروج الوقت، فانّ صدق المضی علی المضی مع خروج الوقت أظهر من صدقه قبله و لو مع الدخول فی الغیر، و من المعلوم أنّ صدق المضی مع عدم الدخول فی الغیر ظاهر و إن کان صدقه مع الدخول أظهر.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ إطلاق الأدلة یشمل موارد عدم الدخول فی الغیر أیضاً. هذا تمام الکلام فی المقام الأوّل و البحث عن المقتضی.

أمّا المقام الثانی: و البحث عما یمکن أن یکون مانعاً عن العمل بالاطلاق و مخصصاً له بموارد الدخول فی الغیر، فربّما یقال: إنّ المقید لاطلاقات أدلة قاعدة الفراغ هو صحیحة زرارة و موثقة إسماعیل بن جابر، فانّه قیّد عدم الاعتناء بالشک فیهما بما إذا کان الشک بعد الدخول فی الغیر.

و فیه أوّلاً: أنّ مورد الروایتین إنّما هو قاعدة التجاوز علی ما تقدم الکلام فیهما (1)، و حیث إنّا استظهرنا من الأدلة فی مقام الاثبات أنّ قاعدة الفراغ و قاعدة التجاوز قاعدتان مستقلتان، و أنّ ملاک إحداهما الشک فی الصحة مع إحراز الوجود، و ملاک الاُخری الشک فی الوجود، فلا مجال لتوهم کون أدلة قاعدة التجاوز مقیّدةً للاطلاقات الواردة فی قاعدة الفراغ. و مجرد إمکان کونهما مجعولتین بجعل واحد فی مقام الثبوت لا یوجب ذلک.

و ثانیاً: أنّ الدخول فی الغیر مما لا بدّ فی اعتباره فی قاعدة التجاوز مع قطع

ص:341


1- 1) فی ص 334

النظر عن الصحیحة و الموثقة، إذ المراد من التجاوز فی قاعدة التجاوز هو التجاوز عن محل الشیء المشکوک فیه، و هو لا یتحقق إلّا بالدخول فی الغیر، و لذا ذکرنا (1)أنّ ذکر الدخول فی الغیر قید توضیحی، و أنّه یفهم اعتبار الدخول فی الغیر من اعتبار نفس التجاوز عن محل الشیء المشکوک فیه، بخلاف المضی المذکور فی قاعدة الفراغ، فانّ المراد منه مضی نفس المشکوک فیه، و هو یتحقق بالفراغ منه و لو مع عدم الدخول فی الغیر، فاعتبار الدخول فی الغیر فی موارد قاعدة التجاوز إنّما هو لکونه مقوّماً لموضوع التجاوز لا لأمر آخر اعتبر فی جریان القاعدة بعد صدق التجاوز خارجاً، فلو فرض تحقق عنوان التجاوز - بدون الدخول فی الغیر کما فی موارد قاعدة الفراغ - لم یکن موجب لتقییده بالدخول فی الغیر.

و مما یتوهّم کونه مقیداً للاطلاق موثقة ابن أبی یعفور، و هی قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فی شیء من الوضوء و قد دخلت فی غیره، فلیس شکک بشیء، إنّما الشک إذا کنت فی شیء لم تجزه» (2)فانّ موردها قاعدة الفراغ، لعدم جریان قاعدة التجاوز فی الوضوء للنص الخاص (3)و بما أنّه قد ذکر فیها الدخول فی الغیر، فلا بدّ من اعتباره فی جریانها.

و فیه أوّلاً: ما ذکرناه سابقاً (4)من إجمال هذه الموثقة و عدم صلاحیتها للاستدلال، لاحتمال رجوع الضمیر فی قوله (علیه السلام) : «و قد دخلت فی

ص:342


1- 1) فی ص 338 - 339
2- 2) الوسائل 1: 469 - 470 / أبواب الوضوء ب 42 ح 2
3- 3) و هو صحیح زرارة الآتی فی ص 344
4- 4) فی ص 332

غیره. . .» إلی الشیء لا إلی الوضوء، و لو لم نقل بظهور رجوعه إلی الشیء فلا أقل من الاحتمال. و کون الموثقة غیر معمول بها - علی تقدیر رجوع الضمیر إلی الشیء لعدم جریان قاعدة التجاوز فی الوضوء للنص الخاص - لا یوجب ظهورها فی رجوع الضمیر إلی الوضوء، فهی باقیة علی إجمالها غیر صالحة للاستدلال بها.

و ثانیاً: لو سلّمنا عود الضمیر إلی الوضوء، و أنّ الروایة واردة لبیان قاعدة الفراغ، فالنظر إلی مجموع الروایة یوجب ظهورها فی أنّ موضوع عدم الاعتناء بالشک هو التجاوز، لقوله (علیه السلام) فی ذیلها: «إنّما الشک إذا کنت فی شیء لم تجزه» فیکون ذکر الدخول فی الغیر من باب کونه أحد مصادیق التجاوز لا لکونه دخیلاً فی موضوع الحکم، و إلّا لزم التدافع بین الصدر و الذیل فیما إذا شک فی شیء من الوضوء بعد الفراغ عنه و قبل الدخول فی الغیر، إذ مقتضی الصدر و اعتبار الدخول فی الغیر الاعتناء بهذا الشک، و مقتضی الحصر المذکور فی الذیل بقوله (علیه السلام) : «إنّما الشک إذا کنت فی شیء لم تجزه» هو عدم الاعتناء به.

و ثالثاً: أنّ من اعتبر فی جریان قاعدة الفراغ الدخول فی الغیر، إن أراد به اعتبار الدخول فی خصوص الفعل المترتب کالدخول فی الصلاة عند الشک فی صحة الوضوء فالموثقة لا تدل علیه، و إن أراد به اعتبار الدخول فی مطلق الغیر، فاعتباره لغو، إذ لا ینفک الدخول فیه عن الفراغ، فانّه بمجرد الفراغ یتحقق الدخول فی الغیر لا محالة و لو کان الغیر هو السکون أو الحرکة، فانّ الانسان لا یخلو من الأکوان الأربعة: الحرکة و السکون و الافتراق و الاجتماع.

و رابعاً: أنّه علی تقدیر دلالة الموثقة علی اعتبار الدخول فی الغیر، نعمل بها فی خصوص موردها و هو الوضوء، فلا مانع فی غیر الوضوء من العمل

ص:343

بالاطلاقات، و لعل الوجه فی اعتبار الدخول فی الغیر فی خصوص الوضوء أنّ الظاهر من قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فی شیء من الوضوء. . .» إلخ کون الشک فی وجود شیء من أجزاء الوضوء أو شرائطه، و الشک فی الوجود مورد لقاعدة التجاوز، و حیث إنّ قاعدة التجاوز غیر جاریة فی الوضوء للنصوص الخاصة، فما لم یتحقق الدخول فی غیر الوضوء یجب الاعتناء بالشک، فعدم الاعتناء بالشک فی باب الوضوء متوقف علی الدخول فی الغیر.

و مما یتوهّم کونه مقیداً للاطلاقات صحیحة زرارة (1)الواردة فی الوضوء، بدعوی أنّ مفاد قوله (علیه السلام) : «و قد صرت إلی حال اُخری فی الصلاة أو فی غیرها فشککت. . .» إلی قوله (علیه السلام) : «لا شیء علیک» هو اعتبار الدخول فی الغیر.

و الجواب عنها أوّلاً: عدم تمامیة دلالتها فی نفسها علی اعتبار الدخول فی الغیر، لأنّ ظاهر قوله (علیه السلام) : «ما دمت فی حال الوضوء» أنّ المیزان فی عدم الاعتناء بالشک إنّما هو الفراغ من الوضوء، فیکون ذکر الدخول فی الغیر - المستفاد من قوله (علیه السلام) : «و قد صرت إلی حالٍ اُخری. . .» - من باب

ص:344


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن عن المفید عن أحمد بن محمّد عن أبیه عن أحمد بن إدریس و سعد بن عبد الله عن أحمد بن محمّد عن الحسین بن سعید عن حماد عن حریز عن زرارة عن أبی جعفر (علیه السلام) «قال (علیه السلام) : إذا کنت قاعداً علی وضوئک فلم تدر أ غسلت ذراعیک أم لا، فأعد علیهما و علی جمیع ما شککت فیه أنّک لم تغسله أو لم تمسحه مما سمی اللّه ما دمت فی حال الوضوء، فاذا قمت من الوضوء و فرغت منه و قد صرت إلی حال اُخری فی الصلاة أو فی غیرها فشککت فی بعض ما سمی اللّه مما أوجب اللّه علیک فیه وضوءه لا شیء علیک فیه. . .» إلخ [ الوسائل 1: 469 / أبواب الوضوء ب 42 ح 1 ]

کونه من أوضح أفراد الفراغ أو الفرد الغالب منه، لا من باب کونه موضوعاً للحکم، و إلّا لزم التدافع بین الصدر و الذیل فیما إذا شک فی صحة الوضوء بعد الفراغ منه و قبل الدخول فی الغیر، إذ مقتضی مفهوم قوله (علیه السلام) : «ما دمت فی حال الوضوء. . .» عدم الاعتناء بهذا الشک، و مقتضی قوله (علیه السلام) : «و قد صرت إلی حالٍ اُخری. . .» هو الاعتناء به، لعدم الدخول فی الغیر، فیستکشف من ذلک أنّ قوله (علیه السلام) : «فاذا قمت من الوضوء و فرغت منه» بیان لمفهوم قوله (علیه السلام) : «ما دمت فی حال الوضوء» و ذکر قوله (علیه السلام) : «و قد صرت إلی حال اُخری» إنّما هو لتوضیح المفهوم بذکر أوضح الأفراد أو الفرد الغالب.

و ثانیاً: علی تقدیر تسلیم دلالتها علی اعتبار الدخول فی الغیر، فهو مختص بالوضوء، و الوجه فی اعتبار الدخول فی الغیر فی خصوص الوضوء هو ما ذکرناه فی الجواب عن موثقة ابن أبی یعفور، فانّ المذکور فی هذه الصحیحة أیضاً هو الشک فی وجود الغسل أو المسح، و یجب الاعتناء بمثل هذا الشک ما لم یدخل فی الغیر بمقتضی الأدلة الدالة علی عدم جریان قاعدة التجاوز فی الوضوء.

فالمتحصّل مما ذکرناه: عدم اعتبار الدخول فی الغیر فی قاعدة الفراغ، لعدم وجود ما یصلح لتقیید الاطلاقات الواردة فیها، فیکون المتبع هو الاطلاق.

بقی الکلام فی ذکر اُمور:

الأمر الأوّل: لا إشکال فی عدم جریان قاعدة التجاوز فی الوضوء بالنص (1)و الاجماع، و هل یلحق به الغسل و التیمم فی عدم جریان قاعدة

ص:345


1- 1) و هو صحیح زرارة المتقدم فی ص 344

التجاوز فیهما؟ التزم بالالحاق جماعة من متأخری المتأخرین علی ما نقله الشیخ (1)(قدس سره) فی کتاب الطهارة و لیس له تعرض فی کلمات القدماء علی ما ذکره صاحب الجواهر (2)(قدس سره) .

و کیف کان، فقد ذکر للالحاق وجهان:

الأوّل: ما ذکره المحقق النائینی (3)(قدس سره) من اختصاص أدلة قاعدة التجاوز بباب الصلاة، فعدم جریانها فی الطهارات الثلاث إنّما هو من باب التخصص لا التخصیص.

و یظهر الجواب عنه مما ذکرناه (4)فی إثبات کون قاعدة التجاوز من القواعد العامة، فلا حاجة إلی الاعادة.

الثانی: ما ذکره شیخنا الأنصاری (5)(قدس سره) و هو أنّ التکلیف إنّما تعلق بالطهارة، و إنّما الغسل و المسح مقدمة لحصولها، فالشک فی تحقق شیء من الغسل أو المسح یرجع إلی الشک فی حصول الطهارة، و هی أمر بسیط، فلا تجری فیه قاعدة التجاوز، فلا بدّ من الاحتیاط، لکون الشک شکاً فی المحصّل، و هذا الکلام جارٍ فی التیمم و الغسل أیضاً، فانّ المکلف به فی الجمیع هو الطهارة.

و فیه أوّلاً: أنّ ظاهر الآیات و الروایات کون نفس الوضوء متعلقاً للتکلیف

ص:346


1- 1) کتاب الطهارة 2: 490
2- 2) الجواهر 2: 355
3- 3) أجود التقریرات 4: 217، فوائد الاُصول 4: 626
4- 4) فی ص 335 - 338
5- 5) فرائد الاُصول 2: 713

کقوله تعالی: «فَاغْسِلُوا وُجُوهَکُمْ وَ أَیْدِیَکُمْ إِلَی اَلْمَرافِقِ. . .» 1 إلخ و کقوله (علیه السلام) : «افتتاح الصلاة الوضوء و تحریمها التکبیر و تحلیلها التسلیم» (1)و الوضوء مرکب، فلا مانع من جریان قاعدة التجاوز فیه.

و ثانیاً: علی تقدیر تسلیم کون الطهارة هی المأمور به و أنّ الوضوء مقدمة لها، أنّ عدم جریان قاعدة التجاوز فی المقدمة مع کون ذیها بسیطاً إنّما هو فی المقدمات العقلیة الخارجیة، کما إذا أمر المولی بقتل أحد، و توقف القتل علی عدة من المقدمات، فالشک فی بعض هذه المقدمات لا یکون مورداً لقاعدة التجاوز، لأنّ المأمور به - و هو القتل - بسیط لا تجری فیه قاعدة التجاوز. و الشک فی المقدمات شک فی المحصّل، فلا بدّ من الاحتیاط، هذا بخلاف المقام فانّ الوضوء من المقدمات الشرعیة لحصول الطهارة، إذ الشارع جعله مقدمةً لها و أمر به، و بعد تعلق الأمر الشرعی به و کونه مرکباً لا مانع من جریان قاعدة التجاوز فیه، نعم لو شک فی الجزء الأخیر منه، لا مجال لجریان قاعدة التجاوز فیه إلّا مع الدخول فی الغیر، أو فوات الموالاة بجفاف الأعضاء، لعدم صدق التجاوز عند الشک فی وجود الجزء الأخیر إلّا مع أحد الأمرین.

فتحصّل مما ذکرناه: عدم لحوق التیمم و الغسل بالوضوء، فلا مانع من جریان قاعدة التجاوز فیهما بمقتضی عموم أدلتها.

نعم، لا تجری قاعدة التجاوز فی الغسل فیما إذا شک فی غسل الجانب الأیمن حین الاشتغال بغسل الجانب الأیسر بناءً علی القول بعدم الترتیب بین الجانبین، کما أنّه لیس ببعید، لعدم صدق التجاوز عن المحل علی هذا القول،

ص:347


1- 2) الوسائل 1: 366 / أبواب الوضوء ب 1 ح 4 و 7

فیجب غسل الجانب الأیمن بعد الجانب الأیسر أو قبله، و یکون هذا الشک بمنزلة الشک فی غسل الید حین الاشتغال بغسل الرجل من جانب واحد، فانّه لا إشکال فی عدم جریان قاعدة التجاوز، لعدم الترتیب بین الأعضاء من جانب واحد، فیجب غسل الید بعد الفراغ من غسل الرجل أو قبله.

الأمر الثانی: بعد ما عرفت من عدم جریان قاعدة التجاوز فی أجزاء الوضوء بالنص و الاجماع، فهل تلحق بها قاعدة الفراغ فی عدم جریانها فی أجزاء الوضوء أم لا.

التحقیق هو الثانی، لعموم الأدلة و عدم المانع عن العمل بها. أمّا عموم الأدلة، فقد تقدّم (1). و أمّا عدم المانع، فلأن عمدة الأدلة المانعة عن جریان قاعدة التجاوز فی الوضوء هی قوله (علیه السلام) فی صحیحة زرارة المتقدمة (2): «فأعد علیهما و علی جمیع ما شککت فیه. . .» إلخ، و مفادها وجوب الاعتناء بالشک و الاتیان بالمشکوک فیه فیما إذا کان الشک فی أصل الغسل أو المسح، لا ما إذا کان الشک فی صحة الغسل أو المسح. فالصحیحة تدل علی عدم جریان قاعدة التجاوز فقط فی الوضوء، لا علی عدم جریان قاعدة الفراغ أیضاً، فاذا شک فی غسل الوجه - مع الاشتغال بغسل الید الیسری مثلاً - یجب غسل الوجه مع ما بعده لعدم جریان قاعدة التجاوز. و أمّا إذا شک فی صحة غسل الوجه کما إذا شک فی وقوعه من الأعلی مثلاً، فلا مانع من الرجوع إلی قاعدة الفراغ و الحکم بالصحة.

و لا فرق فی جریان قاعدة الفراغ فی أجزاء الوضوء بین الجزء الأخیر

ص:348


1- 1) فی ص 322، 332
2- 2) فی ص 344

و غیره، لعموم الأدلة علی ما ذکرناه.

نعم، لا تجری قاعدة الفراغ فیما إذا شک فی صحة غسل الوجه مثلاً، لاحتمال کون الماء المغسول به مضافاً، لکون المأمور به و ما سمّاه اللّه هو الغسل بالماء، لقوله تعالی: «فَاغْسِلُوا وُجُوهَکُمْ. . .» إلخ (1)بضمیمة قوله تعالی: «فَلَمْ تَجِدُوا ماءً فَتَیَمَّمُوا. . .» إلخ، فیکون الشک المذکور شکاً فی وجود ما سمّاه اللّه و أمر به لا فی صحته، فلا تجری قاعدة الفراغ فیه.

و کذا لا تجری قاعدة الفراغ فیما إذا شک فی صحة غسل الید الیمنی بعد الاشتغال بغسل الید الیسری، لاحتمال وقوع الغسل من الأعلی بناءً علی کون الغایة فی قوله تعالی: «. . . وَ أَیْدِیَکُمْ إِلَی اَلْمَرافِقِ. . .» غایة للغسل، إذ المأمور به و ما سمّاه اللّه حینئذ هو الغسل من الأسفل، فیکون الشک المذکور شکاً فی وجوده، فلا یکون مورداً لقاعدة الفراغ، و لکنّه مجرد فرض، إذ لا قرینة علی کون الغایة غایةً للغسل، بل القرینة علی کونها غایة للمغسول موجودة و هی قوله تعالی: «وَ اِمْسَحُوا بِرُؤُسِکُمْ وَ أَرْجُلَکُمْ إِلَی اَلْکَعْبَیْنِ» فانّه لا خلاف ظاهراً فی کون الغایة فیه غایةً للممسوح لا للمسح، و لذا التزموا بجواز المسح من الکعبین إلی الأصابع. و وحدة السیاق تشهد بأنّ الغایة فی قوله تعالی: «وَ أَیْدِیَکُمْ إِلَی اَلْمَرافِقِ» غایة للمغسول لا للغسل، و إنّما أوجبنا الغسل من الأعلی للروایات الواردة فی المقام.

و قد یستدل لعدم جریان قاعدة الفراغ فی أجزاء الوضوء بموثقة ابن أبی یعفور من قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فی شیء من الوضوء و قد دخلت

ص:349


1- 1) المائدة 5: 6

فی غیره، فلیس شکک بشیء. . .» إلخ (1)بتقریب أنّ الضمیر فی قوله (علیه السلام) : «فی غیره» راجع إلی الوضوء، و أنّ الشیء فی قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فی شیء» باطلاقه شامل للوجود و الصحة، فیکون مفادها أنّ الشک فی جزء من أجزاء الوضوء - سواء کان متعلقاً بوجوده أو بصحته - إنّما لا یعتنی به إذا کان الشک بعد الفراغ، و مفهومه الاعتناء به إذا کان قبل الفراغ من الوضوء.

و الجواب عنه أوّلاً: ما تقدّم (2)من عدم صحة الاستدلال بهذه الموثقة، لاجمالها لاحتمال رجوع الضمیر إلی الشیء.

و ثانیاً: أنّه لا إطلاق لها من هذه الجهة، إذ الظاهر أنّها فی مقام بیان أنّ الشک إذا کان حین العمل یعتنی به، و إذا کان بعد الفراغ منه لا یعتنی به، و لیس إلّا فی مقام بیان هذا المقدار من المعنی. و أمّا کون المشکوک فیه هو الوجود أو الصحة، فلیست الموثقة فی مقام بیانه، فلیس لها إطلاق من هذه الجهة حتی یؤخذ به، ویحکم بأنّ الشک مطلقاً - سواء کان متعلقاً بالوجود أو بالصحة - یعتنی به إذا کان حین العمل، و لا یعتنی به إذا کان بعد الفراغ منه.

و ثالثاً: أنّه علی تقدیر تسلیم دلالتها علی وجوب الاعتناء بالشک فی الصحة أیضاً إذا کان حین العمل یقع التعارض بینها و بین الروایات الدالة بعمومها علی جریان قاعدة الفراغ فی أجزاء الوضوء أیضاً، و النسبة بینها و بین الموثقة هی العموم من وجه، فانّ مفاد الموثقة وجوب الاعتناء بالشک فی أجزاء الوضوء حین الاشتغال به، سواء کان الشک متعلقاً بالوجود أو بالصحة، و مفاد بقیة

ص:350


1- 1) الوسائل 1: 469 - 470 / أبواب الوضوء ب 42 ح 2
2- 2) فی ص 332

الروایات عدم الاعتناء بالشک فی الصحة إذا کان الشک بعد الفراغ من المشکوک فیه، سواء کان من أجزاء الوضوء أو من غیرها، فمورد الاجتماع هو الشک فی صحة جزء من الوضوء بعد الفراغ منه، و قبل الفراغ من الوضوء. و لا ینبغی الشک فی تقدم تلک الروایات علی الموثقة، إذ دلالتها بالعموم، و دلالة الموثقة بالاطلاق.

الأمر الثالث: بعد ما ذکرناه من أنّ الدخول فی الغیر معتبر فی قاعدة التجاوز لا بدّ من تحقیق معنی الغیر، و أنّه بما ذا یتحقق، و یقع الکلام فی مقامین: المقام الأوّل: فی الشک فی الجزء الأخیر. المقام الثانی: فی الشک فی غیره من الأجزاء.

أمّا المقام الأوّل فتفصیل الکلام فیه: أنّ الشک فی الجزء الأخیر یتصور علی وجوه:

الأوّل: أن یشک فیه مع عدم الاشتغال بشیء و عدم تحقق السکوت الطویل الموجب لفوات محل التدارک. و لا مجال فیه لجریان قاعدة التجاوز، لعدم الدخول فی الغیر علی الفرض، فلا یصدق التجاوز عن المحل. و کذا لا تجری قاعدة الفراغ أیضاً، لاحتمال کونه فی أثناء العمل، فلم یحرز الفراغ، و هذا واضح.

الثانی: أن یشک فی الجزء الأخیر مع الاشتغال بأمر غیر مرتب علی الجزء الأخیر و غیر مانع من تدارکه. و الحکم فیه هو الحکم فی الوجه السابق، فلا تجری فیه قاعدة التجاوز، لعدم تجاوز المحل و إمکان التدارک. و لا قاعدة الفراغ للشک فی تحقق الفراغ و احتمال کونه فی أثناء العمل علی ما تقدّم. و من هذا القبیل ما إذا أتی بشیء من المنافیات التی لا یکون الاتیان بها سهواً موجباً

ص:351

للبطلان کالتکلم. و التزم المحقق النائینی (1)(قدس سره) فی هذه الصورة بجریان قاعدة الفراغ، بدعوی أنّ المعتبر فی قاعدة الفراغ أمران: الدخول فی الغیر، و صدق المضی، و هما متحققان فی المقام. أمّا الدخول فی الغیر فتحققه ظاهر، و أمّا تحقق المضی فلصدقه عند مضی معظم الأجزاء.

و فیه: أنّ المعتبر فی قاعدة الفراغ هو صدق المضی حقیقة، و معه کیف یصدق المضی مع الشک فی تحقق الجزء الأخیر، و أمّا الدخول فی الغیر فقد تقدم (2)أنّه لا یعتبر فی جریان قاعدة الفراغ.

و قد یتوهّم جریان قاعدة الفراغ، بدعوی أنّ المراد بالمضی هو المضی بحسب الاعتقاد لا المضی بحسب الواقع، و إلّا لم یبق مورد لجریان قاعدة الفراغ، إذ مع الشک فی الصحة لا یحرز المضی الواقعی، و المضی الاعتقادی موجود فی المقام، فانّه حین اشتغاله بأمر غیر مرتب کان معتقداً بالمضی، و إلّا لم یشتغل به، فتجری قاعدة الفراغ.

و هو مندفع بأن ظاهر قوله (علیه السلام) : «کل ما مضی. . .» هو المضی الحقیقی الواقعی لا المضی الخیالی، غایة الأمر کون الماضی أعم من الصحیح و الفاسد بقرینة الشک المذکور فی الروایة، إذ لا یتصور مضی الصحیح مع فرض الشک فی الصحة و الفساد.

الثالث: أن یشک فی الجزء الأخیر مع الاشتغال بأمر مرتب علی الجزء الأخیر غیر مانع من تدارکه علی تقدیر عدم الاتیان به، کما إذا شک فی التسلیم مع الاشتغال بالتعقیب، أو شک فی مسح الرجل للوضوء مع الاشتغال بالدعاء

ص:352


1- 1) أجود التقریرات 4: 224، راجع أیضاً فوائد الاُصول 4: 630
2- 2) فی ص 339 و ما بعدها

المأثور بعد الوضوء.

و اختار المحقق النائینی (1)(قدس سره) أنّه لو شک فی الجزء الأخیر من الصلاة - و هو التسلیم - مع الاشتغال بالتعقیب لا یعتنی به، لصدق الدخول فی الغیر، فیکون مورداً لجریان قاعدة التجاوز. و استشهد علی ذلک بصحیحة زرارة المتقدمة (2)الدالة علی عدم الاعتناء بالشک فی الأذان مع الدخول فی الاقامة، بدعوی أنّ الحکم بعدم الاعتناء بالشک فی الأذان مع الدخول فی الاقامة یشرف الفقیه علی القطع بعدم الاعتناء بالشک فی التسلیم مع الاشتغال فی التعقیب، لعدم الفرق بین الاقامة و التعقیب، لخروج کلیهما عن حقیقة الصلاة.

و للمناقشة فیه مجال، لعدم الملازمة بین المقامین فی جریان قاعدة التجاوز، إذ هو منوط بمضی المحل، و هو لا یصدق إلّا فیما إذا کان محل المشکوک فیه بحسب الجعل الشرعی سابقاً علی الغیر الذی وقع الشک بعد الدخول فیه، و کان محل ذلک الغیر مؤخراً عن المشکوک فیه و لو باعتبار کونه أفضل الأفراد. و هذا المعنی موجود فی الشک فی الأذان بعد الدخول فی الاقامة، فانّ الأذان مقدّم بحسب الجعل الشرعی علی الاقامة، بحیث لو لم یأت بالاقامة بعد الأذان لم یأت بوظیفته الاستحبابیة المتعلقة بالأذان. و کذا محل الاقامة مؤخر عن الأذان بمعنی أنّ أفضل أفراد الاقامة هی الاقامة الواقعة بعد الأذان، و إن کانت مستحبة فی نفسها و لو بدون الأذان، فیکون الشک فی الأذان بعد الدخول فی الاقامة شکاً فیه بعد مضی المحل و التجاوز عنه.

و هذا بخلاف الشک فی التسلیم مع الاشتغال فی التعقیب، فانّ التعقیب و إن

ص:353


1- 1) أجود التقریرات 4: 223، فوائد الاُصول 4: 628
2- 2) فی ص 331

اعتبر بحسب الجعل الشرعی مؤخراً عن التسلیم، إلّا أنّه لم یعتبر مقدّماً علی التعقیب، إذ من المعلوم أنّه لا یعتبر فی التسلیم وقوعه قبل تسبیح الزهراء (سلام اللّه علیها) مثلاً. و مَثَل التسلیم و التعقیب مَثَل صلاة الظهر و العصر، فان صلاة العصر قد اعتبرت فی الشریعة المقدّسة مؤخرة عن صلاة الظهر، إلّا أنّ صلاة الظهر لم یعتبر فیها التقدم علی صلاة العصر کما هو مذکور فی محلّه، فلا یکون الشک فی التسلیم مع الاشتغال بالتعقیب شکاً بعد مضی المحل، لبقاء محل التدارک، و لذا من تذکر حال التعقیب أنّه لم یأت بالتسلیم یجب علیه التدارک و لم یلزم منه إخلال أصلاً، و لا شیء علیه حتی سجدة السهو.

و یؤید ما ذکرناه - من عدم جریان قاعدة التجاوز فی المقام - أنّه لو شک فی الاتیان بأصل الصلاة مع الاشتغال بالتعقیب، لا تجری قاعدة التجاوز قطعاً و لا أظن أحداً من الفقهاء یلتزم بجریانها، فیجب علیه الاعتناء بالشک و الاتیان بالصلاة، لکون الشک فی الوقت. و لا فرق بین الشک فی أصل الصلاة و الشک فی التسلیم مع الاشتغال فی التعقیب فی جریان قاعدة التجاوز و عدمه.

فتلخّص مما ذکرناه: عدم جریان قاعدة التجاوز فی هذه الصورة أیضاً کالصورتین السابقتین.

و کذا لا تجری قاعدة الفراغ أیضاً، إذ مع الشک فی الجزء الأخیر لم یحرز الفراغ من العمل حتی یکون مورداً لقاعدة الفراغ، إلّا فی باب الوضوء فانّه تجری قاعدة الفراغ عند الشک فی الجزء الأخیر منه مع الاشتغال بشیء آخر و لو لم یتجاوز محل التدارک، کما إذا شک فی مسح الرجل مع الاشتغال بالصلاة، أو بالدعاء المأثور بعد الوضوء، و ذلک لقوله (علیه السلام) فی صحیحة زرارة: «فاذا قمت من الوضوء و فرغت منه و قد صرت إلی حالٍ اُخری فی الصلاة أو فی غیرها، فشککت فی بعض ما سمّی اللّه مما أوجب اللّه علیک وضوءه لا شیء

ص:354

علیک فیه. . .» إلخ (1)فان مفاده عدم الاعتناء بالشک فی أجزاء الوضوء بعد الاشتغال بشیء آخر، بلا فرق بین الجزء الأخیر و غیره، و حیث إنّ هذا الحکم علی خلاف القاعدة، یجب الاقتصار علی مورد النص و هو الوضوء، فلو شک فی الجزء الأخیر من الغسل مع الاشتغال بشیء آخر کالصلاة، لا مجال لجریان قاعدة الفراغ، بل لا بدّ من الاعتناء بالشک.

الرابع: أن یشک فی الجزء الأخیر بعد الاتیان بالمنافی العمدی و السهوی، کما إذا شک فی التسلیم بعد الحدث أو الاستدبار أو السکوت الطویل. و لا تجری فیه قاعدة التجاوز، لما ذکرناه فی الصورة السابقة من أنّ المعتبر فی قاعدة التجاوز أن یکون محل المشکوک فیه سابقاً علی الغیر بحسب الجعل الشرعی. و المقام لیس کذلک، إذ لم یعتبر فی التسلیم کونه قبل المنافی العمدی و السهوی بحیث لو لم یقع المنافی بعده لم یصح، و إن اعتبر فیه عدم وقوع المنافی قبله، فلا مجال لجریان قاعدة التجاوز.

نعم، تجری قاعدة الفراغ، فانّ الصلاة قد مضت حقیقةً، و شک فی صحتها و فسادها، فیحکم بصحتها لقاعدة الفراغ. هذا علی القول بفساد الصلاة بوقوع مثل الحدث و الاستدبار بعد التشهد قبل التسلیم - کما اختاره المحقق النائینی (قدس سره) (2)- و أمّا علی القول بصحة الصلاة - کما اختاره السید (قدس سره) فی العروة (3)و لیس ببعید - فلا ثمرة لجریان قاعدة الفراغ، لصحة الصلاة مع قطع النظر عنها علی الفرض، فیکون الشک فی التسلیم مع وقوع الحدث أو

ص:355


1- 1) الوسائل 1: 469 / أبواب الوضوء ب 42 ح 1
2- 2) العروة الوثقی (المحشّاة) 2: 593، 596، 597 فصل فی التسلیم
3- 3) العروة الوثقی 1: 514 / فصل فی التسلیم، المسألة 1 [ 1661 ]

الاستدبار خارجاً عن محل الکلام علی هذا القول. فلیفرض الکلام فیما إذا شک فی السجدتین الأخیرتین و ما بعدهما من التشهد و التسلیم بعد وقوع الحدث أو الاستدبار.

ثمّ إنّ ما ذکرناه - من جریان قاعدة الفراغ عند الشک فی الجزء الأخیر بعد السکوت الطویل - إنّما یتم فی المرکبات التی اعتبرت الموالاة بین أجزائها کالصلاة و الوضوء، دون المرکب الذی لا تعتبر الموالاة بین أجزائه کالغسل، فلو شک فی الجزء الأخیر منه کغسل الطرف الأیسر، لا بدّ من الاعتناء بالشک و الاتیان بالمشکوک فیه، و لو کان الشک بعد زمان طویل، إذ بعد عدم اعتبار الموالاة یحتمل کونه الآن فی أثناء العمل، فلم یحرز الفراغ لتجری قاعدته.

المقام الثانی: فی تحقیق معنی الغیر عند الشک فی الأجزاء الاُخر غیر الجزء الأخیر، فهل المراد بالغیر - الذی یعتبر الدخول فیه فی قاعدة التجاوز - هو خصوص الأجزاء المستقلة التی اعتبرت أجزاءً بحسب الأدلة الشرعیة، أو یشمل جزء الجزء أیضاً؟ و علی تقدیر الشمول هل یختص بمثل الحمد و السورة، أو یشمل کل آیة بالنسبة إلی آیة اُخری؟

و علی تقدیر الشمول هل یشمل کل کلمة بالنسبة إلی کلمة اُخری بل کل حرف بالنسبة إلی حرف آخر من کلمة واحدة؟ و علی کل تقدیر هل هو مختص بالأجزاء أو یشمل المقدمات أیضاً کما إذا شک فی القراءة بعد الهوی إلی الرکوع، أو شک فی الرکوع بعد الهوی إلی السجود، أو شک فی السجود بعد النهوض إلی القیام، بل یشمل الزیادات المأتی بها سهواً کما اختاره السید (قدس سره) فی العروة (1)، و حکم بأنّه لو شک فی السجدة مع عدم الاتیان

ص:356


1- 1) العروة الوثقی 1: 664 / فروع العلم الاجمالی، المسألة 59 [ 2192 ]

بالتشهد سهواً فقام لا یعتنی به، لکونه بعد الدخول فی الغیر - و هو القیام - مع کونه مجرد زیادة سهویة؟

و علی تقدیر الاختصاص بالأجزاء، فهل هی مختصة بالأجزاء الواجبة أو تشمل المستحبات أیضاً کما إذا شک فی السورة بعد الدخول فی القنوت؟

فنقول: القدر المتیقن هی الأجزاء المستقلة، کالأمثلة المذکورة فی صحیحة زرارة المتقدمة (1)من الشک فی الأذان بعد الدخول فی الاقامة، و الشک فی الاقامة بعد الدخول فی التکبیر إلی آخر ما ذکر فیها من الفروض. و لا یجب الاقتصار علی الأجزاء المذکورة فیها، بل تجری قاعدة التجاوز عند الشک فی غیرها من الأجزاء المستقلة، کما إذا شک فی السجود بعد الدخول فی التشهد، و ذلک لأنّ الأمثلة المذکورة فی الصحیحة مذکورة فی السؤال، و المتبع إنّما هو إطلاق قوله (علیه السلام) فی الجواب: «یا زرارة إذا خرجت من شیء ثمّ دخلت فی غیره فشکک لیس بشیء» .

و لا یتوهم اختصاص جریان القاعدة عند الشک فی السجود بما إذا شک فیه بعد الدخول فی القیام، لأنّه هو المذکور فی کلام الإمام (علیه السلام) فی موثقة إسماعیل بن جابر (2)، فلا تجری عند الشک فی السجود بعد الدخول فی التشهد، و ذلک لعموم قوله (علیه السلام) فی ذیل الموثقة: «کل شیء شک فیه مما قد جاوزه و دخل فی غیره، فلیمض علیه» و لعل الشک فی السجود المفروض فی الموثقة هو الشک فیه فی الرکعة الاُولی، فیکون صدق الدخول فی الغیر منحصراً بالدخول فی القیام، لعدم التشهد فی الرکعة الاُولی.

ص:357


1- 1) فی ص 332
2- 2) الوسائل 6: 317 - 318 / أبواب الرکوع ب 13 ح 4

و بالجملة: لا مجال لتوهم اختصاص القاعدة بالأمثلة المذکورة فی الصحیحة و الموثقة بعد عموم الجواب فی کلام الإمام (علیه السلام) ، بل تجری فی جمیع الأجزاء المستقلة و منها الحمد و السورة، فلا مانع من جریان قاعدة التجاوز عند الشک فی الحمد بعد الدخول فی السورة، فانّ جزئیة الحمد ثابتة بقوله (علیه السلام) : «لا صلاة إلّا بفاتحة الکتاب» (1)و جزئیة السورة ثابتة بأدلة اُخری دالة علی وجوب قراءة سورة تامة بعد الحمد، فاعتبر الحمد بحسب الدلیل الشرعی جزءاً، و السورة جزءاً آخر و إن کانت القراءة بأجمعها قد تعد جزءاً واحداً و هی شاملة لهما، فتجری القاعدة عند الشک فی الحمد بعد الدخول فی السورة. و لا ینافی ذلک أنّ المذکور فی الصحیحة جریان القاعدة عند الشک فی القراءة بعد الدخول فی الرکوع، لأنّ المفروض فیها هو الشک فی جمیع القراءة من الحمد و السورة، فلا محالة جریان القاعدة فیه متوقف علی الدخول فی الرکوع، فلا منافاة بینه و بین جریانها فیما إذا شک فی الحمد وحده بعد الدخول فی السورة باعتبار عموم الجواب کما ذکرناه.

و هل تجری قاعدة التجاوز فیما إذا شک فی آیة بعد الدخول فی آیة اُخری أم لا. الظاهر جریانها فیه، إذ یصدق علیه الشک فی الشیء بعد التجاوز عنه و الدخول فی غیره.

و اختار المحقق النائینی (2)(قدس سره) عدم الجریان - بعد ما بنی علیه من رجوع قاعدة التجاوز إلی قاعدة الفراغ - بدعوی أنّ قاعدة الفراغ مختصة بالشک فی الکل، و إنّما تجری فی الأجزاء المستقلة فی باب الصلاة لدلیل خاص

ص:358


1- 1) المستدرک 4: 158 / أبواب القراءة فی الصلاة ب 1 ح 5 و 8
2- 2) أجود التقریرات 4: 228 - 229، فوائد الاُصول 4: 634 - 635

حاکم بتنزیل الجزء منزلة الکل فی جریان القاعدة، فلا بدّ من الاقتصار علی مقدار یدل علیه دلیل التنزیل، و هو الأمثلة المذکورة فی الروایة، فلا تجری فی غیرها.

و فیه أوّلاً: ما تقدم من عدم تمامیة المبنی، و أنّ قاعدة التجاوز غیر قاعدة الفراغ بحسب مقام الاثبات (1).

و ثانیاً: علی تقدیر تسلیم المبنی، أنّ الدلیل علی التنزیل هی صحیحة زرارة و موثقة إسماعیل بن جابر المتقدمتان (2)و المتبع هو إطلاق قوله (علیه السلام) فی الصحیحة: «یا زرارة إذا خرجت من شیء ثمّ دخلت فی غیره فشکک لیس بشیء» و عموم قوله (علیه السلام) فی الموثقة: «کل شیء شک فیه مما قد جاوزه و دخل فی غیره فلیمض علیه» فلا وجه للاقتصار علی الأمثلة المذکورة فیهما.

نعم، لا نضایق عن الاعتناء بالشک و عدم جریان قاعدة التجاوز فیما إذا شک فی کلمةٍ بعد الدخول فی کلمةٍ اُخری من کلام واحد، فضلاً عما إذا شک فی حرف من کلمة بعد الدخول فی حرف آخر منها، و ذلک لعدم صدق التجاوز و المضی عرفاً، و إن کان التجاوز متحققاً بحسب الدقة العقلیة، إلّا أنّ المیزان هو الصدق العرفی لا الدقة العقلیة.

و أمّا إذا شک فی شیء من أجزاء المرکب بعد الدخول فی جزء مستحب منه، کما إذا شک فی القراءة بعد الدخول فی القنوت، فقد اختار السید (قدس سره) فی

ص:359


1- 1) راجع ص 333
2- 2) تقدّمتا فی ص 331 - 332 فراجع

العروة (1)جریان قاعدة التجاوز، و قرره المحشّون، و لم نجد التصریح بخلافه. و لکن للمناقشة فیه مجال واسع، لما ذکرناه سابقاً (2)من أنّ جریان القاعدة متوقف علی صدق المضی و الخروج عن محل المشکوک فیه و التجاوز عنه، و لا یصدق إلّا فیما إذا اعتبر المشکوک فیه سابقاً علی الغیر، کالقراءة بالنسبة إلی الرکوع. و هذا المعنی مفقود فی المقام، إذ لم یعتبر فی القراءة وقوعها سابقاً علی القنوت، و إن کان المعتبر فی القنوت تأخره عنها. فمثل القنوت بالنسبة إلی القراءة مثل التعقیب بالنسبة إلی التسلیم.

توضیح ذلک: أنّ الجزئیة و الاستحباب مما لا یجتمعان، و لا یعقل کون شیء جزءاً للواجب و مستحباً، إذ الاهمال فی مقام الثبوت غیر متصور، فامّا أن تکون الطبیعة المأمور بها مطلقة بالنسبة إلی الخصوصیات، أو تکون مقیدة بوجود خصوصیة علی نحو یکون التقید و القید کلاهما داخلین فی المأمور به، أو علی نحو یکون التقید داخلاً و القید خارجاً، فیکون جزءاً علی الأوّل و شرطاً علی الثانی، أو تکون مقیدة بعدم شیء فیکون مانعاً، ففیما إذا لم تکن الطبیعة المأمور بها مقیدة بوجود خصوصیة و لا بعدمها، یکون المکلف مخیراً فی تطبیقها فی ضمن أیّ خصوصیة من الخصوصیات، غایة الأمر کون الخصوصیة تارةً راجحة و اُخری مرجوحة و ثالثةً بلا رجحان و لا مرجوحیة، کایقاع الصلاة فی المسجد أو فی الحمام أو فی الدار، و کالصلاة مع القنوت أو بدونه، فجمیع هذه الخصوصیات غیر داخلة فی المأمور به. و معنی کون القنوت مثلاً جزءاً مستحباً للصلاة أنّه قد اُمر به استقلالاً، غایة الأمر کون الصلاة ظرفاً

ص:360


1- 1) العروة الوثقی 1: 613 / فصل فی الشک، المسألة 10 [ 2030 ]
2- 2) فی ص 353

لوقوعها، و أنّ وقوعها فی الصلاة موجب لکثرة ثوابها. و بهذا یفترق عن الدعاء المأثور فی شهر رمضان، فانّ الصوم و إن کان ظرفاً لوقوعه أیضاً، إلّا أنّ الدعاء المذکور عبادة بنفسه، و یترتب الثواب علیه، کما یترتب علی الصوم، لا أنّه یوجب کثرة ثواب الصوم.

فتلخص بما ذکرناه: أنّ إطلاق الجزء علی الاُمور المستحبة مسامحة فی التعبیر، و لیست بأجزاء حقیقة. و لا مجال لجریان قاعدة التجاوز عند الشک فی جزء من المرکب بعد الدخول فی أمر مستحب، کالشک فی القراءة مع الدخول فی القنوت، و کذا الشک فی التکبیر بعد الدخول فی الاستعاذة. و یعرف مما ذکرناه حکم جملة من الفروع التی ذکرها السید (قدس سره) فی العروة فی الختام المتعلق بالعلم الاجمالی، فراجع (1).

أمّا المقدمات - کما إذا شک فی الرکوع حال الهوی إلی السجود، أو شک فی السجود حال النهوض إلی القیام - فاختار بعضهم جریان قاعدة التجاوز فی المقامین، لشمول الغیر للمقدمات أیضاً. و ذهب جماعة منهم المحقق النائینی (2)(قدس سره) إلی عدم جریانها فی المقامین، و هذا هو الصحیح.

أمّا مع قطع النظر عن النصوص الواردة فی المقامین، فلأن جریان القاعدة منوط بصدق التجاوز و الخروج عن محل الشیء المشکوک فیه، کما تقدم. و لا یصدق هذا المعنی عند الدخول فی المقدمات، لعدم کونها من الأجزاء، إذ لم یدل دلیل علی کون الهوی أو النهوض معتبراً فی الصلاة، بل لا یعقل کونهما من الأجزاء و تعلق الأمر الضمنی بهما، إذ بعد الأمر بالسجود یکون الهوی حاصلاً

ص:361


1- 1) العروة الوثقی 1: 649 و 661 / المسألة 16 و 49
2- 2) أجود التقریرات 4: 226، فوائد الاُصول 4: 633 - 634

لا محالة، لامتناع الطفرة. و علی تقدیر إمکانها فی نفسها لا تکون مقدورةً للمکلف، فیکون الأمر به لغواً. و کذا النهوض مما لا بدّ منه بعد الأمر بالقیام، لامتناع الطفرة أو عدم کونها مقدورةً للمکلف، فلا حاجة إلی الأمر به بعد الأمر بالقیام.

و أمّا مع ملاحظة النصوص، فلما سیجیء قریباً إن شاء اللّه تعالی.

و فصّل صاحب المدارک (1)بین المقامین: فقال بجریان القاعدة فی المقام الأوّل، و عدمه فی الثانی. و اعترض علیه صاحب الحدائق (2)بما حاصله: أنّ التفصیل بین المقامین کالجمع بین المتناقضین، لأن لفظ الغیر المذکور فی الروایات الدالة علی قاعدة التجاوز إن کان شاملاً للمقدمات، فتجری القاعدة فی المقامین، و إلّا فلا تجری فیهما.

و الانصاف أنّ هذا الاعتراض مما لا ینبغی صدوره من مثله، إذ لیست قاعدة التجاوز من القواعد العقلیة التی لا تکون قابلة للتخصیص کاستحالة اجتماع الضدین مثلاً، بل من القواعد الشرعیة التی تعمیمها و تخصیصها بید الشارع، فله أن یخصصها بموردٍ دون مورد، کما حکم بجریانها فی الصلاة و بعدمه فی الوضوء، فلا بدّ من ملاحظة الدلیل الذی أقامه صاحب المدارک للتفصیل المذکور، و أنّه وافٍ بالتفصیل أم لا.

فنقول: نظره فی هذا التفصیل إلی روایتین: الاُولی: روایة (3)عبد الرحمان بن

ص:362


1- 1) مدارک الأحکام 4: 249 - 250
2- 2) الحدائق الناضرة 9: 177
3- 3) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن عن سعد عن أحمد بن محمّد عن أحمد بن محمّد ابن أبی نصر عن أبان بن عثمان عن عبد الرحمان بن أبی عبد الله «قال: قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : رجل رفع رأسه من السجود فشک قبل أن یستوی جالساً، فلم یدر أسجد أم لم یسجد؟ قال (علیه السلام) : یسجد، قلت: فرجل أنهض من سجوده فشک قبل أن یستوی قائماً فلم یدر أسجد أم لم یسجد؟ قال (علیه السلام) : یسجد» [ الوسائل 6: 369 / أبواب السجود ب 15 ح 6 ]

أبی عبد الله الدالة علی عدم جریان القاعدة و وجوب الاعتناء بالشک فی المقام الثانی. الثانیة: صحیحة عبد الرحمان (1)، فادّعی دلالتها علی جریانها فی المقام الأوّل.

أمّا الروایة الاُولی: فدلالتها علی عدم الجریان فی المقام الثانی واضحة. مضافاً إلی ما ذکرناه من أنّ عدم الجریان هو الصحیح، مع قطع النظر عن النص الخاص.

و أمّا الثانیة: فأجاب عنها المحقق النائینی (قدس سره) (2)بأنّها مطلقة من حیث الوصول إلی السجود و عدمه، و تکون موثقة إسماعیل بن جابر المتقدمة (3)مقیدة لاطلاقها، فانّ المذکور فی الموثقة هکذا: «إن شک فی الرکوع بعد ما سجد فلیمض. . .» إلخ.

ص:363


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن عن أبی جعفر عن أحمد بن محمّد ابن أبی نصر عن أبان بن عثمان عن عبد الرحمان بن أبی عبد الله «قال: قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : رجل أهوی إلی السجود فلم یدر أرکع أم لم یرکع؟ قال (علیه السلام) : قد رکع» [ الوسائل 6: 318 / أبواب الرکوع ب 13 ح 6 ]
2- 2) أجود التقریرات 4: 227، فوائد الاُصول 4: 636
3- 3) فی ص 332

و فیه: أنّ الموثقة غیر صالحة لتقیید الصحیحة، أمّا من حیث المنطوق فواضح، إذ لا منافاة بین الحکم بعدم الاعتناء بالشک فی الرکوع بعد الدخول فی السجود، و بین الحکم بعدم الاعتناء بالشک فی الرکوع بعد الهوی إلی السجود مطلقاً سواء وصل إلی السجود أم لا.

و أمّا من حیث المفهوم، فلأن مفهوم الشرط فی قوله (علیه السلام) : «إن شک فی الرکوع بعد ما سجد» إن لم یشک فی الرکوع بعد ما سجد، فیکون الحکم فی المفهوم منتفیاً بانتفاء الموضوع و هو الشک. نعم، لو کانت عبارة الموثقة هکذا: إن کان الشک فی الرکوع بعد ما سجد فلیمض. . . ، کان مفهومها: إن لم یکن الشک فی الرکوع بعد ما سجد، بل کان الشک فی الرکوع قبل ما سجد فلا یمض، إذ الشک مفروض الوجود فی المنطوق و المفهوم، فیکون مفهوم الموثقة مقیداً لاطلاق الصحیحة، و قد تقدّم (1)نظیر هذا الکلام فی البحث عن الاستدلال بمفهوم آیة النبأ لحجیة خبر العادل من أنّ مفهوم قوله تعالی: «إِنْ جاءَکُمْ فاسِقٌ بِنَبَإٍ. . .» 2 إن لم یجئ فاسق بنبإ، فیکون خبر العادل خارجاً عن المفهوم. نعم، لو کان النبأ مفروض الوجود فی المنطوق و المفهوم، کما إذا کان المنطوق هکذا: إنّ النبأ إن کان الجائی به فاسقاً فتبیّنوا، کان مفهومه أنّ النبأ إن لم یکن الجائی به فاسقاً لا یجب التبین، فیدل المفهوم علی حجیة خبر العادل، و المقام من هذا القبیل بعینه.

و الصحیح فی الجواب عن الصحیحة أن یقال: إنّ دلالتها غیر تامة علی المدعی فی نفسها، و هو جریان قاعدة التجاوز فی الشک فی الرکوع بعد الدخول

ص:364


1- 1) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 187 - 190

فی الهوی مع عدم الوصول إلی السجود، و ذلک لأنّ التعبیر فی الصحیحة إنّما هو «أهوی إلی السجود» بلفظ الماضی، و مفاده تحقق الهوی إلی السجود، فیکون موردها الشک فی الرکوع بعد الوصول إلی السجود، فلا تدل علی جریان القاعدة و عدم الاعتناء بالشک فی الرکوع حال الهوی و لو لم یصل إلی السجود. نعم، لو کان التعبیر یهوی إلی السجود بلفظ المضارع، کان مفاده المعنی المذکور.

و مراجعة الاستعمالات العرفیة تشهد بما ذکرناه من الفرق بین الماضی و المضارع، فان معنی قولنا: زید یصلی، أنّه مشغول بالصلاة و لم یفرغ منها بعد، بخلاف قولنا: زید صلی، فان مفاده تحقق الصلاة و الفراغ منها. و علی تقدیر عدم ظهور الصحیحة فیما ذکرناه من المعنی، لا أقل من احتماله الموجب لاجمالها، فلا تکون قابلة للاستدلال بها للمقام.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّ الصحیح عدم جریان قاعدة التجاوز فی المقامین، و لو مع ملاحظة النصوص.

فرع

لو قام عن الانحناء و شک فی أنّه وصل إلی حدّ الرکوع الشرعی فقام أم لا؟

ذهب صاحب الحدائق (1)إلی عدم جریان قاعدة التجاوز للنصوص (2)

ص:365


1- 1) الحدائق الناضرة 9: 191 - 192
2- 2) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن باسناده عن الحسین بن سعید عن فضالة عن حماد عن عمران الحلبی قال «قلت: الرجل یشک و هو قائم فلا یدری أرکع أم لا؟ قال (علیه السلام) : فلیرکع» . و نقل أیضاً عنه و عن فضالة عن حسین و محمّد بن سنان جمیعاً عن ابن مسکان عن أبی بصیر قال: «سألت أبا عبد الله (علیه السلام) عن رجل شک و هو قائم، فلا یدری أرکع أم لم یرکع؟ قال (علیه السلام) : یرکع و یسجد» [ الوسائل 6: 315 - 316 / أبواب الرکوع ب 12 ح1 و 2 ]

الدالة علی وجوب الاتیان بالرکوع عند الشک فیه حال القیام.

و لکنّ التحقیق جریانها، إذ القیام الذی بعد الرکوع جزء للصلاة بلا إشکال، و یکون محل الرکوع قبله بحسب الجعل الشرعی، و محله بعد الرکوع کذلک، فیکون الشک المذکور شکاً فی الرکوع بعد التجاوز عن محله و الدخول فی الغیر، فلا مانع من جریان قاعدة التجاوز. مضافاً إلی ورود نص خاص فی المقام، و هو صحیحة فضیل بن یسار (1).

و أمّا روایة عمران الحلبی و نحوها مما تدل علی وجوب الاتیان بالرکوع عند الشک فیه حال القیام، فهی أجنبیة عن المقام، إذ موردها الشک فی الرکوع حال القیام مع عدم العلم بأنّ القیام هو القیام بعد الرکوع أو القیام قبله، فلم یحرز التجاوز عن المحل حتی تجری قاعدة التجاوز، و هذا بخلاف المقام فانّه یدری أنّ القیام إنّما هو بعد الانحناء، و لکن لا یدری أنّه وصل إلی حد الرکوع فقام أم لا، فیکون شکه بعد تجاوز المحل علی ما ذکرناه، فلا مانع من جریان القاعدة.

ص:366


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن عن فضالة عن أبان عن الفضیل بن یسار، قال «قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : أستتم قائماً و لم أدر أ رکعت أم لا؟ قال (علیه السلام) : بلی قد رکعت. . .» إلخ [ الوسائل 6: 317 / أبواب الرکوع ب 13 ح 3 ]

الأمر الرابع: هل یشترط جریان قاعدة الفراغ و التجاوز بعدم العلم بالغفلة حین العمل لیکون احتمال الفساد من جهة احتمال الغفلة، و احتمال الصحة لاحتمال عدم الغفلة، أم تجری حتی مع العلم بالغفلة حین العمل، فیکون احتمال الصحة من جهة احتمال مصادفة الواقع من باب الاتفاق؟

ذهب جماعة منهم المحقق النائینی (قدس سره) (1)إلی الثانی، لاطلاق النصوص، کقوله (علیه السلام) فی موثقة ابن بکیر: «کل ما شککت فیه مما قد مضی فأمضه کما هو» (2).

و التحقیق هو الأوّل، لعدم إطلاق فی النصوص من هذه الجهة، لما ذکرناه سابقاً (3)من أنّ قاعدة الفراغ و التجاوز لیستا من القواعد التعبدیة، بل من الاُمور الارتکازیة العقلائیة، فان سیرة العقلاء جاریة علی عدم الاعتناء بالشک فی العمل بعد وقوعه، باعتبار أنّ الغالب عدم وقوع الغفلة حین الاشتغال بالعمل، فیکون مرجع قاعدة الفراغ إلی أصالة عدم الغفلة الکاشفة نوعاً عن صحة العمل، فلا مجال لجریانها مع العلم بالغفلة. و قد ذکرنا سابقاً أنّ الأدلة الشرعیة وافیة بهذا المعنی، و لذا استظهرنا منها کون القاعدة من الأمارات لا من الاُصول التعبدیة.

و علی تقدیر تسلیم الاطلاق للنصوص یکون التعلیل الوارد فی بعض الأدلة مقیداً له، و هو قوله (علیه السلام) : «هو حین یتوضأ أذکر منه حین یشک» (4)

ص:367


1- 1) أجود التقریرات 4: 238 - 239، فوائد الاُصول 4: 650
2- 2) الوسائل 8: 237 - 238 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 3
3- 3) فی أوّل البحث ص 315
4- 4) الوسائل 1: 471 / أبواب الوضوء ب 42 ح 7

و قوله (علیه السلام) : «و کان حین انصرف أقرب إلی الحق منه بعد ذلک» (1)فان مقتضی هذا التعلیل هو الاقتصار علی موارد یکون المکلف فیها أذکر و أقرب إلی الواقع حین العمل منه حین الشک، فلا مجال لجریانها مع العلم بالغفلة حین العمل، لعدم کونه أذکر حین العمل مع الغفلة، کما هو ظاهر.

و أجاب المحقق النائینی (قدس سره) عن هذا التعلیل بأنّه من قبیل الحکمة لا من قبیل العلة، فلا یکون الحکم دائراً مدار وجوده.

و فیه: أنّ المیزان فی الحکمة و العلة هو فهم العرف، ففی کل مورد فهم العرف من الکلام دوران الحکم مدار التعلیل فهو علة، و إلّا فهو حکمة، و لا ینبغی الاشکال فی أنّ المستفاد من التعلیل المذکور عرفاً کون عدم الاعتناء بالشک دائراً مدار کونه أذکر، لما ذکرناه من کونه ناظراً إلی أصالة عدم الغفلة الکاشفة نوعاً عن الواقع.

و مما یتوهّم دلالته علی جریان قاعدة الفراغ حتی مع العلم بالغفلة و النسیان حال العمل: الخبر المذکور فی الوسائل (2)، و مضمونه لزوم تحویل الخاتم فی الغسل و إدارته فی الوضوء، و فی ذیله: «فإن نسیت حتی تقوم فی الصلاة فلا آمرک أن تعید الصلاة» فیدعی أنّ مفاده جریان قاعدة الفراغ، مع علم المکلف

ص:368


1- 1) الوسائل 8: 246 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 27 ح 3
2- 2) نقل فی الوسائل عن محمّد بن یعقوب عن عدة من أصحابنا عن أحمد بن محمّد عن علی بن الحکم عن الحسین بن أبی العلاء، قال: «سألت أبا جعفر (علیه السلام) عن الخاتم إذا اغتسلت، قال (علیه السلام) : حوّله من مکانه. و قال (علیه السلام) : فی الوضوء تدیره، فان نسیت حتی تقوم فی الصلاة، فلا آمرک أن تعید الصلاة» [ الوسائل 1: 468 / أبواب الوضوء ب 41 ح 2 ]

بکونه ناسیاً حین العمل.

و لکنّ الظاهر عدم دلالة الخبر علی المدعی، إذ لیس فیه ما یدل علی أنّ السؤال إنّما کان من جهة الشک فی وصول الماء، و أنّ الحکم بالتحویل و الادارة إنّما کان من هذه الجهة، بل ظاهره کون التحویل فی الغسل و الادارة فی الوضوء مطلوباً فی نفسه، لا لرفع الشک فی وصول الماء، و إلّا لم یکن لذکر خصوص التحویل فی الغسل و الادارة فی الوضوء وجه، لکفایة العکس أیضاً فی إیصال الماء، بل یکفی کل واحد من التحویل و الادارة فیهما، فاعتبار هذه الخصوصیة یشهد بکونهما مطلوبین فی نفسهما، غایة الأمر أنّه علم من الخارج عدم وجوبهما فی الغسل و الوضوء، بل نفس هذا الخبر یدل علی عدم وجوبهما، فان مفاد قوله (علیه السلام) : «فان نسیت فلا آمرک أن تعید الصلاة» أنّهما لیسا شرطاً لصحة الغسل و الوضوء، بل من الاُمور الراجحة المستحبة، فلیس الخبر المذکور راجعاً إلی الشک فی وصول الماء، فاذا شک فی وصول الماء یجب تحصیل العلم بوصوله بنزع الخاتم أو تحریکه، علی ما هو مذکور فی خبر علی بن جعفر (1).

ص:369


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن یعقوب عن محمّد بن یحیی عن العمرکی عن علی بن جعفر (علیه السلام) عن أخیه موسی بن جعفر (علیهما السلام) قال «سألته عن المرأة علیها السوار و الدملج فی بعض ذراعها لا تدری یجری الماء تحته أم لا کیف تصنع إذا توضأت أو اغتسلت؟ قال (علیه السلام) : تحرّکه حتی یدخل الماء تحته أو تنزعه. و عن الخاتم الضیّق لا یدری هل یجری الماء تحته إذا توضأ أم لا کیف یصنع؟ قال (علیه السلام) : إن علم أنّ الماء لا یدخله فلیخرجه إذا توضأ» [ الوسائل 1: 467 - 468 / أبواب الوضوء ب 41 ح 1 ]

فتلخّص مما ذکرناه: اختصاص جریان قاعدة الفراغ بموارد احتمال الغفلة، إذ لم یدل دلیل علی جریانها مع العلم بالغفلة و النسیان حال العمل.

الأمر الخامس: أنّ الشک فی صحة العمل و فساده بعد الفراغ منه یتصور علی وجوه ثلاثة:

الوجه الأوّل: أن یکون منشأ الشک احتمال عدم صدور الأمر من المولی، فانّ صحة العبادة متوقفة علی أمرین: صدور الأمر من المولی، و تطبیق المأمور به علی المأتی به. و لا إشکال فی عدم جریان قاعدة الفراغ فی هذا القسم، فان قاعدة الفراغ علی ما ذکرناه (1)أمارة علی وقوع الفعل من المکلف تاماً من حیث الأجزاء و الشرائط، فلا کاشفیة لها بالنسبة إلی فعل المولی و صدور الأمر منه.

و یدل علی ما ذکرناه مع وضوحه: التعلیل الوارد فی بعض الروایات المتقدمة من کونه أذکر حین العمل أو أقرب إلی الحق، إذ من المعلوم أنّ کونه أذکر حین العمل إنّما هو بالنسبة إلی عمله الصادر منه لا بالنسبة إلی فعل المولی و صدور الأمر منه، کما هو ظاهر. و یتفرع علی هذا أنّه لو اغتسل أحد للجنابة، ثمّ شک فی أنّه کان جنباً لیصح غسله أم لا، لا مجال للحکم بصحته استناداً إلی قاعدة الفراغ، فلا یجوز له الدخول فی الصلاة إلّا بالوضوء. و کذا لو شک فی صحة الصلاة بعد الفراغ منها للشک فی دخول الوقت و عدمه.

الوجه الثانی (2): أن یکون منشأ الشک فی صحة العمل هو الشک فی تطبیق

ص:370


1- 1) فی أوّل هذا البحث ص 315
2- 2) [ و یتضمن الوجه الثالث أیضاً ]

المأمور به علی المأتی به بعد العلم بصدور الأمر من المولی، و هذا علی قسمین: إذ الشک فی التطبیق تارةً یکون راجعاً إلی أمر اختیاری للمکلف من ترک جزء أو شرط أو إیجاد مانع. و اُخری یکون راجعاً إلی أمر غیر اختیاری له، و یعبّر عنه بالشک فی الصحة مع کون صورة العمل محفوظة.

أمّا القسم الأوّل: فهو القدر المتیقن من مجری قاعدة الفراغ.

و أمّا القسم الثانی: فالظاهر عدم کونه مورداً لجریان قاعدة الفراغ، إذ کونه أذکر حین العمل إنّما هو بالنسبة إلی ما یصدر منه لا بالنسبة إلی شیء لم یصدر منه، فان نسبته إلیه حین العمل و حین الشک علی حد سواء، فلو صلی إلی جهة باعتقاد أنّها القبلة، ثمّ بعد الفراغ شک فی کونها القبلة، لا مجال لجریان قاعدة الفراغ، لأنّ صورة العمل الصادر منه محفوظة، و هو غیر شاک فیه، إنّما الشک فی الصحة من جهة أمر غیر اختیاری له، و هو کون الکعبة المعظمة فی هذه الجهة التی صلی إلیها، و لیس هو حین العمل أذکر منه حین ما یشک بالنسبة إلی کون الکعبة فی هذه الجهة، فلا بدّ من إعادة الصلاة عملاً بقاعدة الاشتغال بعد عدم حجیة قاعدة الیقین علی ما ذکرناه (1). و کذا لو شک فی صحة الوضوء بعد الفراغ منه، لاحتمال کون المائع الذی توضأ به مضافاً.

نعم، لو علم بکون جهة خاصة هی القبلة و شک فی أنّه صلی إلیها أو إلی جهة اُخری، تجری قاعدة الفراغ بلا إشکال، لکون الشک راجعاً إلی کیفیة صدور العمل منه لا إلی أمر غیر اختیاری. و کذا لو علم بأنّ هذا الماء مطلق و ذاک مضاف، و شک بعد الوضوء فی أنّه توضأ بأیهما، لا إشکال فی جریان

ص:371


1- 1) فی ص 287 و ما بعدها

قاعدة الفراغ.

و من القسم الأوّل - الذی تجری فیه قاعدة الفراغ - ما لو صلی أحد بلا سورة مثلاً مدةً من عمره، و شک فی صحتها من جهة الشک فی أنّه هل صلی بلا سورة تقلیداً لمن أفتی بعدم وجوبها، أم صلی بلا تقلید، فانّ صورة العمل و إن کانت محفوظةً ظاهراً، إلّا أنّ الشک راجع إلی أمر اختیاری له، و هو الاستناد إلی التقلید، ففی الحقیقة صورة العمل غیر محفوظة. و کذا لو صلی المسافر تماماً ثمّ شک فی أنّه أتم الصلاة مع نیة الاقامة أم بدونها، فانّ الشک فیه أیضاً راجع إلی أمر اختیاری له، و هو صدور نیة الاقامة، فلا تکون صورة العمل محفوظة حقیقة و إن کانت محفوظة ظاهراً. و بالجملة کل مورد یرجع الشک فیه إلی ما یصدر منه اختیاراً، فهو مورد لجریان قاعدة الفراغ.

الأمر السادس: أنّه لا فرق فی جریان قاعدة الفراغ - فیما إذا شک فی صحة العمل و فساده بعد الفراغ منه - بین الشک فی الجزء و الشک فی الشرط، لعموم قوله (علیه السلام) : «کل ما شککت فیه ممّا قد مضی فأمضه کما هو» (1).

أمّا الشک فی الجزء فقد مضی الکلام فیه فی الجزء الأخیر و غیره من الأجزاء و ملخصه: أنّ الشک المتعلق بالجزء إن کان فی صحته بعد العلم بتحققه، تجری قاعدة الفراغ، و إن کان فی وجوده، فإن کان الشک بعد تجاوز المحل لا یعتنی به لقاعدة التجاوز، و إن کان الشک فی المحل، لا بدّ من الاعتناء به و الاتیان بالمشکوک فیه، و قد اتضح کل ذلک مما تقدّم.

و أمّا الشک فی الشرط، فملخص الکلام فیه أنّ الشرط علی أقسام ثلاثة: لأنّه إمّا أن یکون مما قد اعتبر تحققه قبل العمل، فیکون محله حسب الجعل الشرعی مقدّماً علی المشروط، کالاقامة بناءً علی کونها شرطاً للصلاة علی

ص:372


1- 1) الوسائل 8: 237 - 238 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 3

ما التزم به بعض. و إمّا أن یکون مما اعتبر تقارنه مع العمل، فیکون من قبیل الشرط المقارن. و الثانی إمّا أن یکون شرطاً للأجزاء، بمعنی أنّه اعتبر تحققه حال وجود الأجزاء فقط و لم یعتبر وجوده فی الأکوان المتخللة. و إمّا أن یکون شرطاً للمجموع، بمعنی أنّه اعتبر تحققه من أوّل العمل إلی آخره حتی فی الأکوان المتخللة.

مثال الأوّل: الاستقرار فی الصلاة، إذ المعتبر هو الاتیان بالأجزاء مع الاستقرار، و لم یدل دلیل علی اعتباره فی الأکوان المتخللة. و کذا النیة سواء کان المراد منها قصد التقرب أو قصد عنوان العمل من الصلاة و الصوم مثلاً، فانّها و إن کانت معتبرة فی العبادات بکلا المعنیین، إلّا أنّ المعتبر اقتران الأجزاء بها، فلا یضر فقدانها فی الأکوان المتخللة، لعدم الدلیل علی اعتبارها إلّا فی حال وجود الأجزاء، فمن اشتغل بالوضوء ثمّ بدا له فی أثنائه و عزم علی عدم إتمامه، ثمّ رجع إلی العزم علی إتمامه قبل فوات الموالاة، صح وضوءه بلا إشکال. و کذا الکلام فی الصلاة علی الظاهر. نعم، لا یتصور هذا المعنی فی الصوم، إذ لیس له کون متخلل، فمن أمسک مقداراً من النهار بنیة الصوم ثمّ عزم علی الافطار، ثمّ رجع إلی نیة الصوم قبل الاتیان بالمفطر، لا یصح صومه، لما ذکرناه من أنّه لیس للصوم کون متخلل، فقد وقع جزء منه بدون نیة، و هو الامساک الذی وقع فی زمان العزم علی الافطار.

مثال الثانی: الاستقبال فی الصلاة، فانّه معتبر فی مجموع الصلاة حتی فی الأکوان المتخللة، لأنّ الاستدبار - و لو فی الأکوان المتخللة - مانع عن اتصال الأجزاء اللاحقة بالأجزاء السابقة، فتکون الصلاة معه باطلة.

و کذا الطهارة من الحدث، فان طروء الحدث - و لو فی الأکوان المتخللة - موجب لبطلان الصلاة، بلا فرق بین القول بکون الطهارة عبارة عن الحالة

ص:373

النفسانیة المسببة عن الغسل و المسح علی ما هو المعروف، أو القول بکونها عبارة عن نفس الغسل و المسح علی ما هو المختار، فانّ الطهارة علی هذا المعنی و إن کانت متصرمة الوجود، إلّا أنّه لها بقاء فی نظر الشارع، کما تدل علیه جملة من الأخبار، منها: الأخبار الدالة علی أنّ الشیء الفلانی ناقض للوضوء (1)فانّ النقض لا یصدق علی شیء ینعدم بنفسه، بل لا بدّ فی صدقه من أن یکون له بقاء فی نفسه. و منها: ما یدل علی استحباب النوم مع الوضوء (2)، فانّ النوم مع الوضوء لا یتصور إلّا أن یکون للوضوء بقاء فی نظر الشارع. هذه هی أقسام الشرط.

ثمّ إنّ الشک فی الشرط إن کان بعد الفراغ من العمل، لا إشکال فی جریان قاعدة الفراغ و عدم الاعتناء بالشک، بلا فرق بین الأقسام الثلاثة للشرط. و أمّا إن کان الشک فی الشرط فی أثناء العمل، فإن کان الشرط المشکوک فیه من القسم الأوّل - أی مما اعتبر تحققه قبل العمل و کان محله بحسب الجعل الشرعی مقدّماً علی العمل - لا إشکال فی جریان قاعدة التجاوز، إذ مع کون الشک بعد تجاوز المحل یکون مشمولاً لقوله (علیه السلام) : «إذا خرجت من شیء و دخلت فی غیره فشکک لیس بشیء» (3)فلا فرق بین الشرط و الجزء فی هذه الجهة، بل الجزء أیضاً شرط، بمعنی أن کل جزء شرط لصحة الأجزاء الاُخر کما هو معنی الواجب الارتباطی. و أمّا إن کان الشرط مما اعتبر تقارنه للعمل، فالشک فیه یتصور علی وجهین:

الأوّل: أن یکون شاکاً فی وجود الشرط حین الاشتغال بالأجزاء السابقة

ص:374


1- 1) الوسائل 1: 248 / أبواب نواقض الوضوء ب 2 و غیره
2- 2) الوسائل 1: 378 / أبواب الوضوء ب 9
3- 3) الوسائل 8: 237 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 23 ح 1

مع إحرازه فعلاً، ویحکم فیه بصحة الصلاة، إذ شکه فی تحقق الشرط بالنسبة إلی الأجزاء السابقة مورد لقاعدة الفراغ بلا إشکال، و وجود الشرط حین الاشتغال بالأجزاء اللاحقة محرز بالوجدان علی الفرض. و لا فرق فی هذه الصورة بین کون الشرط المشکوک فیه من قبیل شرائط الأجزاء، أو من قبیل شرائط المجموع، فاذا شک فی وقوع الرکعة الاُولی مع الاستقبال مع إحرازه حین الاشتغال بالرکعة الثانیة مثلاً، تجری قاعدة الفراغ بالنسبة إلی الرکعة الاُولی، و الاستقبال فی الرکعة الثانیة محرز بالوجدان، فیحکم بصحة الصلاة، هذا فی الشک فی شرط المجموع. و کذا الحکم فی الشک فی شرط الأجزاء، کما إذا شک فی تحقق النیة فی الرکعة الاُولی مع إحرازها حین الاشتغال بالرکعة الثانیة، فتجری قاعدة الفراغ بالنسبة إلی الرکعة الاُولی، و أمّا الرکعة الثانیة فاقترانها بالنیة محرز بالوجدان، فیحکم بصحة الصلاة.

الثانی: أن یکون شاکاً فی تحقق الشرط فعلاً أیضاً. و لا مجال لجریان قاعدة الفراغ فیه، إذ هو شاکٌ فی صحة الجزء الذی هو مشغول به و لم یفرغ منه، فلا بدّ من الاعتناء بالشک و استئناف العمل، لقاعدة الاشتغال. و لا فرق أیضاً بین کون الشرط المشکوک فیه من شرائط الأجزاء فقط أو من شرائط المجموع.

نعم، لو کان شاکاً فی تحقق الشرط حین الأجزاء السابقة و لم یدخل بعدُ فی الجزء اللاحق، بل کان فی الأکوان المتخللة، تجری قاعدة الفراغ و إن لم یکن محرزاً للشرط فعلاً فیما إذا کان الشرط شرطاً للأجزاء فقط کالنیة، فیحکم بصحة الصلاة، فان شکه فی تحقق النیة مثلاً - بالنسبة إلی الأجزاء السابقة - مورد لقاعدة الفراغ، و فی الأجزاء اللاحقة تجدّد النیة، و فی الأکوان المتخللة و إن کانت النیة غیر محرزة إلّا أنّها غیر معتبرة فیها، بخلاف ما إذا کان الشرط المشکوک فیه شرطاً للمجموع کالاستقبال، فلا تجری فیه قاعدة الفراغ، إذ هو

ص:375

شاک فی تحقق الاستقبال فعلاً مع اعتباره حتی فی الأکوان المتخللة. و هذا هو مورد الفرق بین شرط الأجزاء و شرط المجموع من حیث الحکم.

و الذی تحصل مما ذکرناه: أنّ الشرط إن کان من شرائط المجموع، تجری قاعدة الفراغ مع إحرازه فعلاً، و لا تجری مع عدم إحرازه کذلک، بلا فرق بین کونه حین الشک فی الأکوان المتخللة أو مشغولاً بالجزء اللاحق، و إن کان الشرط من شرائط الأجزاء فقط، فإن کان حین الشک مشغولاً بالجزء اللاحق فالأمر کما تقدم - أی تجری قاعدة الفراغ مع إحراز الشرط فعلاً، و لا تجری مع عدمه کذلک - و إن کان حین الشک فی الأکوان المتخللة، فتجری قاعدة الفراغ حتی مع عدم إحراز الشرط فعلاً، و قد ظهر وجه کل ذلک مما ذکرناه.

و تبین بما ذکرناه حکم الشک فی الطهارة من الحدث فی أثناء الصلاة، فانّه لا یتصور الشک فی تحققها حین الاتیان بالأجزاء السابقة مع إحرازها فعلاً، فهو شاک فی تحقق الطهارة فعلاً أیضاً، فلا مجال لجریان قاعدة الفراغ، لکونه شاکاً فی صحة الجزء الذی هو فیه، و لم یفرغ منه، فلا بدّ من الاعتناء بالشک و استئناف العمل.

و توهّم جریان قاعدة الفراغ بالنسبة إلی الأجزاء السابقة، و وجوب الوضوء للأجزاء اللاحقة مع التمکن منه و عدم فوات الموالاة.

مدفوع بما ذکرناه من کون الطهارة من الشرائط المعتبرة فی الأکوان المتخللة أیضاً، فهو شاک فی تحقق الطهارة فی الآن الذی هو مشغول بتحصیل الطهارة الجدیدة، و لا تجری فیه قاعدة الفراغ، لعدم تحقق الفراغ بالنسبة إلیه، فلا بدّ من استنئاف العمل لقاعدة الاشتغال.

و قد یتوهّم أنّ الشک فی اقتران الأجزاء بالطهارة مسبب عن الشک فی تحقق

ص:376

الغسل و المسح قبل الصلاة، و حیث إنّ محل الغسل و المسح مقدّم علی الصلاة بحسب الجعل الشرعی، یکون الشک فی تحقق الغسل و المسح قبل الصلاة مورداً لقاعدة التجاوز، لکون الشک فیهما شکاً بعد تجاوز المحل، و بعد الحکم بوجود الغسل و المسح لقاعدة التجاوز، یرفع الشک فی اقتران الأجزاء بالطهارة، فانّ اقترانها بالطهارة من الآثار الشرعیة لتحقق الغسل و المسح، فیحکم بصحة الصلاة.

و هو مدفوع بعدم جریان قاعدة التجاوز فی الغسل و المسح، إذ لیس محلهما بحسب الجعل الشرعی قبل الصلاة، فانّ المعتبر شرعاً هو تقارنها مع الطهارة. و أمّا وجوب تحصیلها قبل الشروع فی الصلاة، فهو عقلی بمعنی عدم تحقق اقتران جمیع أجزاء الصلاة بالطهارة، إلّا مع تحصیلها قبل الشروع فی الصلاة.

إن قلت: ما المانع عن جریان قاعدة التجاوز فیما إذا کان محل المشکوک فیه مقدّماً عقلاً، فان عموم التعلیل بالأذکریة و الأقربیة إلی الحق شامل له أیضاً.

قلت: لیس المیزان فی جریان قاعدة التجاوز مطلق کونه أذکر و لو کان الشیء المشکوک فیه خارجاً عن المأمور به، بل المیزان فیه کون المشکوک فیه جزءاً أو شرطاً قد تجاوز محله، و المفروض فی المقام أنّ الشرط هو اقتران الصلاة بالطهارة و لم یتجاوز محله. و أمّا الغسل و المسح، فهما خارجان عن المأمور به و لم یعتبرا فیه جزءاً و لا شرطاً، فلا مجال لجریان قاعدة التجاوز عند الشک فیهما، و لذا التزم الفقهاء (قدس سرهم) بعدم جریان قاعدة التجاوز فیما إذا کان الشک بعد التجاوز عن المحل العادی مع کونه مشمولاً لعموم التعلیل، فمن کانت عادته أن یستنجی فی بیت الخلاء مثلاً، و شک فیه بعد تجاوز محله العادی لا تجری قاعدة التجاوز فی حقه، و کذا من کان من عادته الاتیان بالصلاة فی أوّل الوقت و شک فیه بعد تجاوزه لم یکن مجال لجریان قاعدة

ص:377

التجاوز فی حقه.

و بالجملة: جریان قاعدة التجاوز مشروط بأمرین:

1 - کون المشکوک فیه جزءاً أو شرطاً للمأمور به.

2 - کون المکلف فی مقام الامتثال. و الأمر الأوّل مفقود فی المقام، فلا مجال لجریانها.

الأمر السابع: لو کان بین الواجبین ترتیب بحسب الجعل الشرعی - کما فی الظهر و العصر - و شک فی الاتیان بالواجب الأوّل بعد الدخول فی الثانی، فقد یتوهم جریان قاعدة التجاوز فیه، بدعوی أنّ الظهر من قبیل الشرط المتقدم للعصر، فیکون الشک فیه بعد الدخول فی العصر شکاً بعد تجاوز المحل.

و هذا التوهّم فاسد أمّا أوّلاً: فلما ذکره شیخنا الأنصاری (1)و غیره (قدس سرهم) من أنّ الترتیب بین الظهر و العصر مختص بحال الذکر، و المفروض فی المقام هو الشک فی تقدیم العصر علی الظهر غفلة، فلا یکون العصر مشروطاً بتقدم الظهر علیه فی هذا الحال، فلا یکون الشک فی الظهر حینئذ من الشک فی الشرط المتقدم لیکون بعد تجاوز المحل، فلا بدّ من الاعتناء بالشک و الاتیان بالظهر، لقاعدة الاشتغال، أو لاستصحاب عدم الاتیان به علی ما ذکرناه سابقاً.

و أمّا ثانیاً: علی فرض تسلیم کون الترتیب بینهما هو الترتیب الواقعی کما اختاره السید (قدس سره) فی العروة (2)فلأنّ لصلاة الظهر حیثیتین:

ص:378


1- 1) کتاب الصلاة 1: 40
2- 2) لاحظ العروة الوثقی 1: 374 - 375 / فصل فی أوقات الیومیة و نوافلها، المسألة 3 [ 1182 ]، و راجع أیضاً المسألة 8 [ 1216 ] من أحکام الأوقات

الاُولی: حیثیة وجوبها النفسی. و لا یعتبر تقدّمها علی العصر من هذه الحیثیة، إذ لا یشترط فی الظهر تقدمه علی العصر، بل العصر مشروط بتقدم الظهر علیه، فلو أتی بالظهر و ترک العصر عمداً أو نسیاناً، لم یفت منه من وظیفة الظهر شیء، و حصل الامتثال بالنسبة إلیه مع أنّه لم یتقدم علی العصر.

الثانیة: حیثیة وجوبها الغیری لکونه مقدمةً للعصر، فلو شک فی الظهر بعد الدخول فی العصر لا تجری قاعدة التجاوز من الحیثیة الاُولی، لعدم تجاوز محله من هذه الحیثیة، فیجب الاتیان به، لقاعدة الاشتغال، أو للاستصحاب علی ما ذکرناه. و بعد الحکم بوجوب الاتیان به من الحیثیة الاُولی لا مجال لجریان قاعدة التجاوز من الحیثیة الثانیة، إذ مفاد قاعدة التجاوز من الحیثیة الثانیة هو الحکم بصحة العصر، و لا یمکن الحکم بها مع التعبد بعدم الاتیان بالظهر للاشتغال أو الاستصحاب، للروایات (1)الدالة علی أنّ هذه قبل هذه، و المراد کون العصر بعد الظهر کما لا یخفی.

نعم، بعد الالتزام بعدم جریان قاعدة التجاوز تصل النوبة إلی قاعدة العدول، فیعدل إلی الظهر و یأتی بالعصر بعده لصحیحة زرارة (2)الدالة علی ذلک.

ص:379


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن الحسن باسناده عن سعد بن عبد الله عن أحمد بن محمّد عن الحسین بن سعید و محمّد بن خالد البرقی و العباس بن معروف جمیعاً عن القاسم ابن عروة عن عبید بن زرارة قال: «سألت أبا عبد الله (علیه السلام) عن وقت الظهر و العصر؟ فقال (علیه السلام) : إذا زالت الشمس فقد دخل وقت الظهر و العصر جمیعاً، إلّا أنّ هذه قبل هذه، ثمّ أنت فی وقت منهما جمیعاً حتی تغیب الشمس» و نقل مثله عن الکلینی أیضاً [ الوسائل 4: 126 و130/ أبواب المواقیت ب4 ح5 و20 و21 و22 ]
2- 2) نقل فی الوسائل عن محمّد بن یعقوب عن علی بن إبراهیم عن أبیه و عن محمّد بن إسماعیل عن الفضل بن شاذان جمیعاً عن حماد بن عیسی عن حریز عن زرارة عن أبی جعفر (علیه السلام) «قال (علیه السلام) : إذا نسیت صلاة أو صلیتها بغیر وضوء و کان علیک قضاء صلوات، فابدأ بأوّلهنّ، فأذّن لها و أقم، ثمّ صلّها ثمّ صلّ ما بعدها باقامة لکل صلاة. و قال قال أبو جعفر (علیه السلام) : و إن کنت قد صلیت الظهر و قد فاتتک الغداة فذکرتها، فصلّ الغداة أیّ ساعة ذکرتها و لو بعد العصر. و متی ما ذکرت صلاةً فاتتک صلیتها. و قال (علیه السلام) : إذا نسیت الظهر حتی صلیت العصر فذکرتها و أنت فی الصلاة أو بعد فراغک، فانوها الاُولی ثمّ صلّ العصر فانّما هی أربع مکان أربع. . .» [ الوسائل 4: 290 - 291 / أبواب المواقیت ب 63 ح 1 ]

الأمر الثامن: فی جریان قاعدة الفراغ عند الشک فی الموالاة و عدمه. و تفصیل الکلام فیه: أنّ الموالاة المعتبرة فی الصلاة علی ثلاثة أقسام: لأنّها إمّا أن تکون معتبرة بین الأجزاء المستقلة، کالموالاة بین القراءة و الرکوع، و بینه و السجود، و إمّا أن تکون معتبرة بین الکلمات من کلام واحد، و إمّا أن تکون معتبرة بین الحروف من کلمة واحدة.

أمّا الموالاة بین الأجزاء المستقلة، فهی معتبرة شرعاً، إذ لو لم یدل الدلیل الشرعی علی اعتبار الاتصال بین الأجزاء المستقلة، لأمکن الامتثال باتیان کل جزء مع الفصل الطویل عن الجزء الآخر کما هو الواقع فی الغسل، و لکنّ الدلیل الشرعی دل علی اعتبارها فی الصلاة، و حینئذٍ فان شک فیها بعد الفراغ من الصلاة، فلا إشکال فی جریان قاعدة الفراغ و عدم الاعتناء بالشک، و إن شک فیها فی أثناء الصلاة، فإن کان شکه بعد الدخول فی الجزء اللاحق، تجری قاعدة التجاوز، إذ محلها بحسب الجعل الشرعی قبل الدخول فی الجزء اللاحق، فیکون من قبیل الشرط المتقدم بالنسبة إلیه، فیکون الشک فیها شکاً بعد تجاوز المحل، و إن کان شکه فیها قبل الدخول فی الجزء اللاحق، فلا مجال

ص:380

لجریان قاعدة التجاوز، لکون الشک فیها شکاً فی المحل، فلا بدّ من الاعتناء بالشک و استئناف العمل لو لا استصحاب عدم تحقق الفصل الطویل. و یکون الشک المذکور فی الحقیقة شکاً فی وجود المانع، و هو الفصل الطویل و الأصل عدمه، فیحکم بصحة الصلاة لأجل الاستصحاب لا لقاعدة التجاوز.

و أمّا الموالاة بین الکلمات من کلام واحد أو بین الحروف من کلمة واحدة، فهی من الاُمور المعتبرة عقلاً لا من الشرائط الشرعیة، لأنّها مما لا بدّ منه فی صدق الکلام و الکلمة عرفاً، فانّه لو تکلم بکلمة من کلام ثمّ تکلم بکلمة اُخری منه بعد مدة طویلة مانعة عن صدق الکلام عرفاً، لا یکون کلاماً مفهماً للمعنی. و کذا الأمر فی الموالاة بین الحروف من کلمة واحدة، فلو شک فی تحققها بعد الفراغ من الصلاة، لا إشکال فی جریان قاعدة الفراغ. و أمّا لو شک فی الأثناء، فلا مجال لجریان قاعدة الفراغ و لا قاعدة التجاوز، بلا فرق بین کون الشک بعد الدخول فی کلمة لاحقة أو حرف لاحق أو قبله، لأنّ الشک فی الموالاة هاهنا یکون فی الحقیقة شکاً فی وجود الکلام أو الکلمة مع عدم تجاوز المحل، فلا تجری قاعدة الفراغ لعدم کون الشک شکاً فی الصحة، بل فی الوجود، و لا قاعدة التجاوز لعدم تجاوز المحل، فلا بدّ من الاعتناء بالشک.

و ظهر بما ذکرناه حکم الشک فی النیة، فانّ النیة بمعنی قصد القربة من الاُمور المعتبرة فی العبادات شرعاً لا من الشرائط العقلیة علی ما ذکرناه فی محلّه (1)، فلو شک فی تحققها بعد الفراغ من العمل تجری قاعدة الفراغ بلا إشکال. و کذا لو شک فی أثناء العمل فی تحققها حین الاتیان بالأجزاء السابقة، تجری قاعدة الفراغ أیضاً ویحکم بصحة الأجزاء السابقة.

ص:381


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 519 و ما بعدها

و أمّا النیة بمعنی قصد العنوان، فهی من الاُمور المعتبرة عقلاً، لتوقف صدق عنوان المأمور به علی قصده، فلو شک بعد الفراغ من ذات العمل فی أنّه أتی به بقصد عنوان المأمور به أم لا، کما إذا أتی برکعتین من الصلاة ثمّ شک بعد الفراغ فی أنّه أتی بهما بعنوان صلاة الصبح مثلاً أو أتی بهما للتمرین مثلاً، فلا مجال لجریان قاعدة الفراغ، إذ الشک فی قصد العنوان شک فی وجود المأمور به، لعدم تحقق عنوان الصلاة إلّا بالقصد، فلا بدّ من الاعتناء بالشک و الاتیان بالمأمور به لقاعدة الاشتغال، و له فروع کثیرة فی الفقه:

منها: ما لو شک بعد الارتماس فی الماء فی أنّه قصد به الغسل أو أتی به للتبرید مثلاً، فلا تجری قاعدة الفراغ علی ما ذکرناه. و کذا لو شک فی أثناء الصلاة فی قصد العنوان بالنسبة إلی الأجزاء السابقة، کما إذا شک بعد الدخول فی الرکوع فی أنّه أتی بالقراءة بقصد عنوان الصلاة أم بعنوان آخر، لا تجری قاعدة الفراغ، لکون الشک شکاً فی الوجود علی ما ذکرناه.

نعم، لو کان محرزاً لقصد العنوان فی الجزء الذی هو مشغول به فعلاً، و شک فی قصد العنوان بالنسبة إلی الأجزاء السابقة، کما إذا علم بأنّه قصد عنوان الصلاة فی الرکوع مع الشک فی قصد العنوان بالنسبة إلی القراءة، لا مانع من جریان قاعدة التجاوز بالنسبة إلی الأجزاء السابقة، لکون الشک بالنسبة إلیها شکاً فی الوجود بعد الدخول فی الغیر، فیکون مورداً لقاعدة التجاوز.

فرع

ذکر فی أوّل ختام العروة (1)ما حاصله: أنّه إذا شک فی أثناء الصلاة فی أنّه

ص:382


1- 1) العروة الوثقی 1: 645 / المسألة الاُولی

أتی بها بعنوان الظهر أو العصر، فإن کان عالماً بعدم الاتیان بصلاة الظهر أو شاکاً فیه، فیجعلها ظهراً بلا إشکال فیه، إذ علی تقدیر قصد عنوان الظهر فی الواقع فهو، و علی تقدیر قصد عنوان العصر یعدل إلی الظهر، لعدم الاتیان به علماً أو تعبداً. و أمّا إن کان عالماً باتیان صلاة الظهر، فیحکم ببطلان صلاته، إذ علی تقدیر قصد عنوان الظهر فی الواقع لا یصح العدول إلی العصر، فیکون شکه فی قصد عنوان العصر شکاً فی الوجود مع عدم تجاوز المحل، فلا تجری قاعدة التجاوز، فلا بدّ من الاعتناء بالشک و استئناف العمل، انتهی ملخص ما فی العروة.

و ظهر بما ذکرناه الحکم بصحة صلاته فی بعض الصور، و هو ما إذا کان محرزاً لقصد عنوان العصر فی الجزء الذی هو مشغول به فعلاً، مع الشک فی قصد العنوان بالنسبة إلی الأجزاء السابقة، لجریان قاعدة التجاوز بالنسبة إلی الأجزاء السابقة علی ما ذکرناه.

الأمر التاسع: أنّ جریان قاعدة التجاوز و الفراغ مختص بما إذا کان الشک ناشئاً من احتمال الغفلة و السهو، فلا مجال لجریانهما فیما إذا احتمل ترک الجزء أو الشرط عمداً، لما ذکرناه (1)من أنّهما لیستا من القواعد التعبدیة، بل إمضاء لقاعدة ارتکازیة عقلائیة و هی أصالة عدم الغفلة، لظهور حالهم حین الامتثال فی عدم الغفلة، و لا یستفاد من الأدلة أزید من هذا المعنی. مضافاً إلی دلالة التعلیل المذکور فی بعض الروایات علی الاختصاص، فانّ کونه أذکر إنّما ینافی الترک السهوی لا الترک العمدی کما هو واضح، ففی موارد احتمال الترک العمدی

ص:383


1- 1) فی أوّل هذا البحث ص 315

لا تجری قاعدة الفراغ و لا قاعدة التجاوز، بل لا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر. و الحکم بمفاده من الصحة أو الفساد، و یختلف باختلاف المقامات.

و ملخص الکلام فیها: أنّه إن کان الشک فی الصحة لاحتمال ترک شیء اعتبر وجوده فی المأمور به جزءاً أو شرطاً، یحکم بالبطلان لأصالة عدم تحقق هذا الشیء المشکوک فیه. و إن کان الشک فی الصحة لاحتمال الاتیان بشیء اعتبر عدمه فی المأمور به الذی یعبّر عنه بالمانع یحکم بالصحة، لأصالة عدم تحقق المانع، هذا تمام الکلام فی قاعدة الفراغ و التجاوز.

ص:384

ص:

ص:

أصالة الصحّة

الکلام فی أصالة الصحّة

اشارة

و یقع البحث فیها فی جهات:

الجهة الاُولی: فی بیان امتیازها عن قاعدة الفراغ. و المیز بینهما من وجهین:

الأوّل: أنّ قاعدة الفراغ جاریة بالنسبة إلی العمل الصادر من نفس الشاک علی ما هو المستفاد من أدلتها، و مورد أصالة الصحة هو عمل الغیر.

الثانی: أنّ قاعدة الفراغ مختصة بما إذا کان الشک بعد الفراغ من العمل، غایة الأمر أنّا عممناها للجزء أیضاً، فتجری عند الشک فی صحة الجزء أیضاً بعد الفراغ منه علی ما ذکرناه (1). و أمّا أصالة الصحة، فلا اختصاص لها بالشک بعد الفراغ، بل هی جاریة عند الشک فی صحة العمل فی أثنائه أیضاً، کما إذا کان أحد مشغولاً بالصلاة علی المیت، و شککنا فی صحة هذه الصلاة، لاحتمال کون المیت مقلوباً مثلاً، فتجری أصالة الصحة بلا إشکال.

الجهة الثانیة: فی مدرک أصالة الصحة فنقول:

قد یطلق الصحیح فی مقابل القبیح، فمعنی أصالة الصحة هو الحمل علی الحسن المباح فی مقابل الحمل علی القبیح المحرّم. و أصالة الصحة بهذا المعنی

ص:387


1- 1) فی ص 332

مستفادة من الآیات و الروایات.

أمّا الآیات، فکقوله تعالی: «اِجْتَنِبُوا کَثِیراً مِنَ اَلظَّنِّ إِنَّ بَعْضَ اَلظَّنِّ إِثْمٌ» 1 و قوله تعالی: «وَ قُولُوا لِلنّاسِ حُسْناً» 2 بضمیمة ما ورد فی تفسیره فی الکافی من قوله (علیه السلام) : «لا تقولوا إلّا خیراً» (1).

و أمّا الروایات فکثیرة: منها: قوله (علیه السلام) : «ضع أمر أخیک علی أحسنه. . .» إلخ (2)و منها: قوله (علیه السلام) : «إنّ المؤمن لا یتهم أخاه المؤمن. . .» إلخ (3)و منها: قوله (علیه السلام) : «کذّب سمعک و بصرک عن أخیک، فإن شهد عندک خمسون قسامة أنّه قال و قال: لم أقله، فصدّقه و کذبهم» (4)و المراد من تصدیقه هو الحمل علی الصدق لا ترتیب آثار الواقع، إذ لا بدّ من حمل خبر الجماعة علی الصحیح من الاشتباه و السهو، لکونهم أیضاً من الإخوة المؤمنین. و الحمل علی الصحیح - بمعنی ترتیب آثار الواقع - مما لا یمکن فی الطرفین، و فی طرف واحد مستلزم لترجیح الواحد علی الخمسین.

و أصالة الصحة بهذا المعنی مختصة بعمل المؤمن، فلا تجری فی حق غیر المؤمن من سائر فرق المسلمین فضلاً عن الکافرین، إذ الحمل علی الصحة بهذا المعنی إنّما هو من حقوق الاُخوّة، و لا اُخوّة بین المؤمن و غیره من المسلمین فضلاً عن

ص:388


1- 3) الکافی 2: 164 / کتاب الإیمان و الکفر، باب الاهتمام بأُمور المسلمین. . . ح 9
2- 4) الوسائل 12: 302 / أبواب أحکام العشرة ب 161 ح 3
3- 5) بحار الأنوار 10: 100 (نقل بالمضمون)
4- 6) الوسائل 12: 295 / أبواب أحکام العشرة ب 157 ح 4

الکافرین.

و أصالة الصحة بهذا المعنی لیست محلاً للکلام، لعدم ترتب أثر عملی علیها، فانّه لو دار الأمر بین کون الکلام المسموع من مؤمن سلاماً أو شتماً لا یترتب علی الحمل علی الصحیح وجوب رد السلام.

و قد یطلق الصحیح فی مقابل الفاسد، فمعنی أصالة الصحة هو ترتیب الأثر علی العمل الصادر من الغیر، و هذا هو محل الکلام، و لا اختصاص لأصالة الصحة بهذا المعنی بعمل المؤمن، بل جاریة فی حق جمیع المسلمین بل الکافرین أیضاً فی بعض الموارد کما فی بعض المعاملات الصادرة منهم. و الکلام فعلاً فی مدرک أصالة الصحة بهذا المعنی، و استدل لها بوجوه:

الأوّل: دعوی الاجماع المحصّل من تتبع فتاوی العلماء.

و فیه أوّلاً: أنّ تحقق الاجماع علی أصالة الصحة و إن کان مسلّماً فی الجملة، إلّا أن تحصیل الاجماع - من تتبع الفتاوی فی جمیع موارد جریان أصالة الصحة حتی العقود و الایقاعات بل المعاملات بالمعنی الأعم الشامل للطهارة و النجاسة - دونه خرط القتاد.

و ثانیاً: أنّه علی تقدیر تسلیم تحقق الاجماع فی جمیع الموارد لم یتضح کونه إجماعاً تعبدیاً کاشفاً عن رضا المعصوم (علیه السلام) لاحتمال کون المدرک عند المجمعین هی الأدلة الآتیة.

الثانی: قوله تعالی: «أَوْفُوا بِالْعُقُودِ» 1 و قوله تعالی: «إِلاّ أَنْ تَکُونَ تِجارَةً

ص:389

عَنْ تَراضٍ. . .» 1 بناءً علی أنّ الخطاب لیس مختصاً بالمتعاقدین، بل جمیع المکلفین مخاطبون به، و مأمورون بالوفاء بالعقد الصادر من المتعاقدین، بمعنی ترتیب آثار الصحة علیه.

و فیه أوّلاً: أنّ الخطاب مختص بالمتعاقدین علی ما ذکرناه فی بحث المکاسب (1).

و ثانیاً: علی تقدیر تسلیم کون الخطاب عاماً، أنّ الدلیل المذکور مختص بالعقود، فلا یشمل الایقاعات. و علی تقدیر تسلیم شموله لها - بناءً علی أنّ المراد هو العقود بالمعنی اللغوی لا العقود الاصطلاحی المقابل للایقاعات - لا یشمل المعاملات بالمعنی الأعم، کالطهارة و النجاسة، و المقصود إثبات أصالة الصحة فی جمیع هذه الموارد، فالدلیل المذکور - علی تقدیر تمامیة دلالته - أخص من المدعی.

و ثالثاً: أنّ الشبهة فی موارد جریان أصالة الصحة مصداقیة، فان أصالة الصحة من الاُصول المجعولة فی الشبهات الموضوعیة فقط دون الشبهات الحکمیة کما هو واضح، و قد ذکرنا فی محلّه (2)عدم صحة التمسک بالعام فی الشبهات المصداقیة.

الثالث: عموم التعلیل الوارد فی قاعدة الید من أنّه لو لم یعمل بها لم یستقم للمسلمین سوق، فانّه شامل لأصالة الصحة أیضاً، إذ لو لم یعمل بها یلزم عدم استقامة سوق المسلمین أیضاً.

ص:390


1- 2) مصباح الفقاهة 4: 160
2- 3) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 334 و ما بعدها

و هذا الدلیل أیضاً أخص من المدعی، لأن استقامة سوق المسلمین متوقفة علی العمل بأصالة الصحة فی العقود و الایقاعات فقط، إذ لو لم یعمل بها فی العبادات بل فی المعاملات بالمعنی الأعم کالطهارة و النجاسة، لم یلزم اختلال فی السوق أصلاً.

الرابع: دعوی السیرة القطعیة من جمیع المسلمین المتدینین علی ترتیب آثار الصحة علی أعمال الناس من العبادات و المعاملات و العقود و الایقاعات، و لذا لا یقدم أحد علی تزویج امرأة لاحتمال کون العقد الواقع بینها و بین زوجها باطلاً. و هذه السیرة متصلة بزمان المعصوم (علیه السلام) و لم یردع عنها.

و هذا الدلیل هو الدلیل التام الوافی فی إثبات المقام.

الجهة الثالثة: أنّ المراد من الصحة فی المقام هی الصحة الواقعیة لا الصحة عند العامل علی ما نسب إلی المحقق القمی (قدس سره) (1)و ذلک لقیام السیرة علی ترتیب آثار الواقع علی العمل الصادر من الغیر، و الصحة عند العامل لا توجب ترتب الآثار عند الحامل علی الصحة، فان أصالة الصحة لا تکون أزید من العلم بالصحة. و العلم بصحة العمل عند العامل لا یوجب ترتب الأثر عند غیره، فلو علم المأموم ببطلان صلاة إمامه باجتهاد أو تقلید، أو من جهة إخلال الإمام بها من جهة الشبهة الموضوعیة، لم یجز الائتمام به و إن کانت الصلاة صحیحة عند الإمام.

الجهة الرابعة: أنّ الحمل علی الصحة - باعتبار العلم بحال العامل و عدمه من حیث علمه و جهله بالصحة - یتصور علی صور:

ص:391


1- 1) القوانین 1: 51

الصورة الاُولی: أن یعلم أنّ العامل جاهل بصحة عمله و فساده، إمّا من جهة الجهل بالحکم، أو من جهة الجهل بالموضوع، فیکون احتمال الصحة لمجرد احتمال المصادفة الاتفاقیة للواقع.

الصورة الثانیة: أن لا یعلم علمه بالصحة و الفساد و جهله بهما.

الصورة الثالثة: أن یعلم کون العامل عالماً بالصحة و الفساد. و هذه الصورة أیضاً تتصور علی أقسام، إذ مع العلم بکونه عالماً إمّا أن یعلم موافقته مع الحامل، و إمّا أن یعلم مخالفة العامل و الحامل، و إمّا أن لا یعلم الموافقة و لا المخالفة.

أمّا الصورة الاُولی: فالظاهر عدم جریان أصالة الصحة فیها، إذ لیس لنا دلیل لفظی نتمسک بعمومه أو إطلاقه، بل الدلیل علی أصالة الصحة إنّما هو السیرة علی ما عرفت، و هی دلیل لبی لا بدّ فیه من الاقتصار علی القدر المتیقن. و لم یحرز قیام السیرة علی ترتیب الآثار علی عمل کان عامله جاهلاً بصحته و فساده، فانّ الحمل علی الصحة إنّما هو من باب ظهور الحال، أی ظاهر حال المسلم أنّه لا یقدم علی العمل الفاسد. و لیس لحاله ظهور مع الجهل بالصحة و الفساد، فلا مجال لجریان أصالة الصحة، بلا فرق بین کونه جاهلاً بالحکم أو جاهلاً بالموضوع، و کونه معذوراً أو غیر معذور کما فی موارد العلم الاجمالی.

و أمّا الصورة الثانیة: فالظاهر جریان أصالة الصحة فیها، فانّ السیرة قائمة علی ترتیب الآثار علی أعمال الناس بلا تفحص عن حال العامل من حیث کونه عالماً أو جاهلاً.

و أمّا الصورة الثالثة: فمع العلم بالموافقة تجری أصالة الصحة بلا إشکال، و هو القدر المتیقن. و کذا مع الجهل بالموافقة و المخالفة، لقیام السیرة علی ترتیب

ص:392

الآثار بلا تفحص عن الموافقة و المخالفة. و أمّا مع العلم بالمخالفة فتارةً تکون المخالفة بینهما بالتباین، بأن یکون الصحیح عند أحدهما فاسداً عند الآخر، و لا مجال للحمل علی الصحة فی مثله، إذ مفاد أصالة الصحة هو الحمل علی الصحة عند الحامل، لعدم ترتب الأثر علی الصحة عند العامل علی ما ذکرناه (1). و الحمل علی الصحة عند الحامل یکون حملاً علی الفساد عند العامل، فیکون مخالفاً لظاهر حاله. و اُخری لا تکون المخالفة بینهما بالتباین، کما إذا رأی أحدهما اشتراط العمل بشیء، و الآخر عدم اشتراطه به، لا کونه مانعاً کما فی تثلیث التسبیحات الأربعة، فیری أحدهما اعتباره فی الصلاة، و الآخر عدمه، لا أنّه مبطل لها، فیکون الصحیح عند أحدهما باطلاً عند الآخر دون العکس.

و فی مثله یظهر من کلام شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) جریان أصالة الصحة.

و للمناقشة فیه مجال، لعدم إحراز قیام السیرة فیه، و بمجرد الشک فی قیام السیرة تسقط أصالة الصحة، لعدم الدلیل علیها، فلو رأی أحد اعتبار تثلیث التسبیحات فی الصلاة، لا یجوز له الاقتداء بمن یری عدم اعتباره فیها عملاً بأصالة الصحة. نعم، لو رأی اعتباره فی خصوص حال العلم، یجوز له الاقتداء بمن لا یری اعتباره أصلاً، لا لأصالة الصحة، بل لکون صلاته صحیحة حینئذ عند المأموم أیضاً، بلا احتیاج إلی إعمال أصالة الصحة.

الجهة الخامسة: أنّ الشک فی الصحة إمّا أن یکون من جهة الشک فی قابلیة الفاعل، و إمّا أن یکون من جهة الشک فی قابلیة المورد، و إمّا أن یکون من جهة

ص:393


1- 1) فی الجهة الثالثة ص 391
2- 2) فرائد الاُصول 2: 721

احتمال عدم الشرط أو وجود المانع مع إحراز قابلیة الفاعل و المورد.

و القدر المتیقن من موارد جریان أصالة الصحة هی الصورة الأخیرة. و أمّا الصورتان الاُولیان، فقد وقع الخلاف بینهم فی جریان أصالة الصحة فیهما.

فذهب العلامة (1)و المحقق الثانی (2)إلی عدم جریانها فیهما، بدعوی أنّ الحمل علی الصحة إنّما هو فیما إذا کان الشک فی الصحة الفعلیة بعد إحراز الصحة التأهلیة، لا فیما إذا کان الشک فی الصحة التأهلیة، و تبعهما فی ذلک جماعة.

و اختار شیخنا الأنصاری (3)و تبعه جماعة اُخری (قدس سرهم) جریان أصالة الصحة فیهما بدعوی قیام السیرة علی ترتیب الآثار علی المعاملات الصادرة من الناس، مع الشک فی کون البائع مالکاً أو غاصباً مثلاً، فالسیرة قائمة علی الحمل علی الصحة مع عدم إحراز قابلیة الفاعل.

ثمّ إنّ قابلیة الفاعل إمّا عرفیة بمعنی اعتبارها فی نظر العرف و أمضاه الشرع ککون البائع ممیزاً، لعدم صحة بیع الصبی غیر الممیز عند العرف أیضاً. و إمّا شرعیة بمعنی اعتبارها بتأسیس من الشارع فقط، ککون البائع بالغاً، فانّ اعتبار البلوغ إنّما هو من جهة الشرع، لعدم الفرق فی نظر العرف بین العقد الواقع من البالغ و العقد الصادر من غیره، و لا سیما إذا کان التفاوت بینهما بمقدار لا یعتد به.

و کذا القابلیة المعتبرة فی المورد تارةً عرفیة ککون المبیع مالاً بناءً علی

ص:394


1- 1) قواعد الأحکام 2: 156، التذکرة 2: 87 السطر 7
2- 2) جامع المقاصد 7: 307
3- 3) فرائد الاُصول 2: 724

اعتبار المالیة فی البیع العرفی کما یظهر من تعریف المصباح البیع بمبادلة مال بمال (1). و اُخری شرعیة کعدم کون المبیع خمراً مثلاً فانّ الشارع ألغی مالیة الخمر دون العرف.

و لا یصح حمل کلام العلامة و المحقق الثانی (قدس سرهما) علی اعتبار إحراز القابلیة العرفیة فقط فی الفاعل و المورد فی جریان أصالة الصحة، و ذلک لأنّهما مثّلا للشک فی قابلیة الفاعل بالشک فی البلوغ، و التزما بعدم جریان أصالة الصحة فیما إذا شک فی صحة عمل من جهة الشک فی بلوغ العامل، و من المعلوم أنّ اعتبار البلوغ شرعی علی ما ذکرناه، فلا بدّ فی جریان أصالة الصحة عندهما من إحراز القابلیة العرفیة و الشرعیة فی الفاعل و المورد.

و الصحیح ما ذهبا إلیه، لما ذکرناه سابقاً من أنّه لیس لأصالة الصحة دلیل لفظی یتمسک بعمومه أو إطلاقه، و لم یحرز قیام السیرة علی ترتیب الآثار مع الشک فی القابلیة، بل المحرز قیام السیرة علی عدم ترتیب الآثار معه، فاذا باع زید دار عمرو مع الاعتراف بکونها دار عمرو، و شک فی أنّه وکیل عن عمرو أم لا، فهل یقدم العقلاء علی الشراء و إعطاء الثمن له و التصرف فی الدار، کلّا. و کذا إذا طلّق زید زوجة عمرو مثلاً، فالسیرة جاریة فی أمثال هذه الموارد - مما شک فیه فی القابلیة - علی عدم ترتیب الآثار، و لا أقل من الشک، و هو کافٍ فی الحکم بعدم جریان أصالة الصحة، لعدم الدلیل علیها.

و أمّا ما ذکره الشیخ (قدس سره) من قیام السیرة علی ترتیب الآثار علی المعاملات الصادرة من الناس فی الأسواق مع عدم إحراز قابلیة الفاعل، فهو و إن کان مسلّماً، إلّا أنّه من جهة قاعدة الید، فانّه لولاها لما استقام للمسلمین

ص:395


1- 1) المصباح المنیر: 69

سوق، فلا ربط له بأصالة الصحة.

و إن شئت قلت: قابلیة الفاعل فی الموارد المذکورة محرزة بقاعدة الید، لا أنّ أصالة الصحة جاریة مع عدم إحراز القابلیة، فالأمثلة المذکورة خارجة عن محل الکلام، و المثال المطابق لمحل الکلام هو الذی ذکرناه مما لیس مورداً لقاعدة الید، و قد ذکرنا أنّ السیرة قائمة فی مثله علی عدم ترتیب الآثار، و لا أقل من الشک و هو کافٍ فی المدعی، و لذا لو أنکر عمرو توکیل زید فی الطلاق فی المثال الذی ذکرناه، فانجرّ الأمر إلی الترافع یحکم بفساد الطلاق، إلّا أن تثبت الوکالة. و لو کانت أصالة الصحة جاریة فی أمثال المقام، لکان إثبات الفساد علی عهدة الزوج، فیحکم بصحة الطلاق، إلّا أن یثبت الزوج عدم التوکیل و هو کما تری.

ثمّ إنّ الشیخ (قدس سره) (1)بعد ما التزم بجریان أصالة الصحة و لو مع الشک فی القابلیة ذکر أنّه لو تنزّلنا عن ذلک و قلنا بعدم جریانها مع الشک فی القابلیة، لا مانع من جریان أصالة الصحة فیما إذا شک فی صحة عقد من جهة الشک فی قابلیة أحد من الموجب و القابل مع إحراز قابلیة الآخر، إذ بعد إحراز قابلیة الموجب مثلاً لو شک فی صحة العقد من جهة الشک فی قابلیة القابل لاحتمال کونه غیر بالغ مثلاً تجری أصالة الصحة فی الایجاب، لکون قابلیة الموجب محرزة علی الفرض، فیحکم بکون الایجاب إیجاباً مؤثراً، و هو معنی صحة العقد.

و بالجملة: علی فرض تسلیم اعتبار إحراز القابلیة یکفی إحراز قابلیة أحد الطرفین، هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

ص:396


1- 1) فرائد الاُصول 2: 725

و لا یمکن المساعدة علیه بعد اعتبار إحراز القابلیة کما هو المختار، فان صحة کل شیء بحسبه، و صحة الجزء عبارة عن کونه قابلاً للجزئیة، و لا یثبت بها وجود الجزء الآخر و لا صحته، فصحة الایجاب عبارة عن کونه بحیث لو انضم إلیه القبول لکان العقد المرکب منهما مؤثراً قبالاً لفساده، فجریان أصالة الصحة فی الایجاب لا یثبت وجود القبول و لا صحته.

و بالجملة: الحمل علی الصحة لیس أولی من إحرازها بالوجدان. و لو أحرزنا صحة الایجاب بالوجدان و شککنا فی وجود القبول أو فی صحته، لا یمکن إثبات القبول و لا صحته بصحة الایجاب المحرزة بالوجدان، فکیف بالصحة المحرزة بالأصل، و هذا الذی ذکرناه مع وضوحه قد اعترف به الشیخ (قدس سره) بعد کلامه السابق بسطور، و نتعرض لتفصیله قریباً (1)إن شاء اللّه تعالی.

و مما یتفرع علی اعتبار إحراز القابلیة فی جریان أصالة الصحة أنّه لو شک فی صحة بیع عین موقوفة للشک فی کون المورد من الموارد التی قد استثنیت من عدم جواز بیع الوقف، لا تجری أصالة الصحة، إذ قابلیة المحل غیر محرزة بعد کون الوقف غیر قابل للبیع، إلّا فی موارد مخصوصة.

تنبیه

لیس المراد من الفاعل الذی اعتبرنا قابلیته هو العاقد، أی الذی یصدر منه انشاء العقد، بل المراد منه فی البیع مثلاً هو مالک المبیع، فانّه هو الذی ینتقل منه المبیع و ینتقل إلیه الثمن، فلا مانع من جریان أصالة الصحة فیما إذا شک فی

ص:397


1- 1) فی الجهة السادسة ص 398

صحة البیع من جهة الشک فی قابلیة العاقد، لاحتمال کونه غیر بالغ مثلاً مع إحراز قابلیة المالک، و لا تجری أصالة الصحة فی عکس هذه الصورة، و هو ما إذا شک فی کون المالک قابلاً مع إحراز قابلیة العاقد.

الجهة السادسة: صحة کل شیء بحسبه و باعتبار آثار نفسه، فلا تترتب علی جریان أصالة الصحة فی جزءٍ الآثار المترتبة علی المرکب، إلّا بعد إحراز بقیة الأجزاء بالوجدان أو بالأصل، و لذا ذکرنا آنفاً أنّه لا تترتب آثار العقد بجریان أصالة الصحة فی الایجاب، إلّا بعد إحراز صحة القبول أیضاً، وعلیه فاذا علمنا بوقوع إنشاء البیع من غیر المالک، و شککنا فی کونه مأذوناً من قبل المالک، لا یثبت الإذن بجریان أصالة الصحة فی الانشاء، لأن صحة الانشاء عبارة عن کونه جامعاً للشرائط المعتبرة فی نفسه من العربیة و الماضویة مثلاً، و الاذن من المالک شرط لصحة البیع لا لانشاء العقد، فعدم ترتب الأثر علی البیع لعدم الاذن من المالک قبله و لا الاجازة بعده لا یضر بصحة الانشاء. و کذا لو شک فی صحة الهبة أو بیع الصرف و السلم من جهة الشک فی تحقق القبض، فان جریان أصالة الصحة فی إنشاء الهبة أو البیع لا یثبت تحقق القبض، فلا یمکن ترتیب آثار الهبة و البیع، إذ لا تترتب علی صحة الجزء آثار الکل.

و ظهر بما ذکرناه عدم تمامیة ما ذکروه - فی النزاع المعروف عند الشک فی صحة بیع الرهن من جهة الشک فی تقدم البیع علی رجوع المرتهن عن إذنه و تأخره عنه - من التمسک لصحة البیع بجریان أصالة الصحة فی الاذن تارةً کما عن جماعة، و لفساده بجریان أصالة الصحة فی الرجوع اُخری کما عن جماعة اُخری، و ذلک لأن صحة الاذن لا تثبت وقوع البیع قبل الرجوع، کما أن صحة الرجوع لا تثبت وقوع البیع بعده، فان صحة الاذن عبارة عن کونه بحیث لو وقع البیع بعده جامعاً لسائر الشرائط لترتب علیه الأثر، کما أنّ صحة الرجوع

ص:398

عبارة عن کونه بحیث لو وقع البیع بعده لکان فاسداً، هذا علی القول ببقاء حق الرهانة مع الاذن فی البیع. و أمّا علی القول بعدمه لکون الاذن فی البیع إسقاطاً لحق الرهانة، فلا مجال لجریان أصالة الصحة فی الرجوع أصلاً، لعدم کونه قابلاً للصحة بعد سقوط حق الرهانة.

و ظهر بما ذکرناه عدم جریان أصالة الصحة فی أصل البیع أیضاً، لعدم إحراز قابلیة البائع حین البیع، لاحتمال کون الرجوع قبل البیع، فلا یکون مأذوناً من قبل المالک. و لا یکفی إحراز القابلیة آناً ما، بل لا بدّ من إحرازها حین البیع، کما هو الحال فی جمیع الشرائط، فانّ الطهارة لا بدّ من تحققها حین الصلاة، و لا یکفی تحققها فی آنٍ من الآنات کما هو واضح.

فتحصّل: أنّ التمسک بأصالة الصحة فی هذه المسألة إمّا غیر صحیح، أو غیر مفید، کما أنّه لا یصح التمسک باستصحاب بقاء الاذن إلی زمان وقوع البیع، لأنّه معارض باستصحاب عدم وقوع البیع إلی زمان الرجوع (1)، فلا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر، و هو أصالة بقاء ملکیة الراهن و عدم الانتقال إلی المشتری، فیحکم بفساد البیع لأجل هذا الأصل.

الجهة السابعة: لا بدّ فی جریان أصالة الصحة من إحراز أصل العمل الجامع بین الصحیح و الفاسد، إذ السیرة قائمة علی الحمل علی الصحة فیما إذا اُحرز أصل العمل و شک فی صحته و فساده، لا فیما إذا شک فی تحقق العمل. و من هنا ظهر أنّه لو کان العمل من العناوین القصدیة - کالصوم و الصلاة و الغسل - لا مجال لجریان أصالة الصحة فیما إذا لم یحرز القصد، لکون الشک حینئذ فی تحقق العمل لا فی صحته و فساده بعد إحراز وجوده، کما تقدمت الاشارة إلیه فی قاعدة

ص:399


1- 1) بناءً علی ما تقدم منه لا معارضة بین الاستصحابین، فراجع ص 239

الفراغ (1)، بل لا تجری أصالة الصحة مع عدم إحراز قصد العنوان و لو لم یکن العمل من العناوین القصدیة کالطهارة من الخبث، فانّها لا تحتاج إلی قصد العنوان أصلاً، و مع ذلک لو رأینا أحداً یصب الماء علی ثوب متنجس و لم نعلم بأنّه قصد تطهیره أو إزالة الوسخ مثلاً، لا مجال لجریان أصالة الصحة. نعم، بعد إحراز کونه قاصداً التطهیر لو شککنا فی حصول الطهارة الشرعیة لاحتمال الاخلال بشرط من شروطها کالعصر و التعدد، یحکم بحصولها حملاً لفعله علی الصحة.

و ظهر بما ذکرناه أنّه لو استأجر الوصی أو الولی أحداً لاتیان الصوم أو الصلاة عن المیت فأتی الأجیر بعمل لا یدری الوصی أنّه قصد به النیابة عن المیت أم لا، لا مجال لجریان أصالة الصحة و الحکم بفراغ ذمة المیت، لأنّ النیابة من العناوین القصدیة لا بدّ من إحرازها فی جریان أصالة الصحة علی ما ذکرناه، فبعد إحراز قصد النیابة لو شک فی صحة العمل المأتی به عن المیت لاحتمال اختلال فیه جزءاً أو شرطاً، یکون مورداً لجریان أصالة الصحة و الحکم بفراغ ذمة المیت.

ثمّ إنّه ذکر شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) فی المقام کلاماً حاصله: أنّ العمل الصادر عن النائب ذو حیثیتین: الاُولی: حیثیة المباشرة و صدور العمل منه. الثانیة: حیثیة النیابة و کون العمل عن الغیر، و لکل من الحیثیتین أحکام.

فمن أحکام الحیثیة الاُولی وجوب مراعاة تکلیف نفسه من حیث الجهر و الاخفات و لو کان نائباً عن امرأة. و کذا بالنسبة إلی الستر، فیجوز له الاکتفاء

ص:400


1- 1) راجع ص 381
2- 2) فرائد الاُصول 2: 727

بستر العورتین، و لا یجوز لبس الحریر مع کون المنوب عنه امرأة، لأن هذه أحکام جعلت للمباشر للصلاة، سواء کانت لنفسه أو لغیره.

و من أحکام الحیثیة الثانیة وجوب مراعاة تکلیف المنوب عنه من حیث القصر و الاتمام، فاذا شک فی صحة العمل الصادر عن النائب مع عدم إحراز قصد النیابة، فالرجوع إلی أصالة الصحة لا یفید بالنسبة إلی الحکم بفراغ ذمة المیت، إذ مفادها صحة هذا العمل و لا یثبت بها قصد النیابة عن المیت. نعم، یحکم باستحقاق النائب للاُجرة بمقتضی أصالة الصحة، لأن مورد الاجارة هو العمل الصحیح، و أصل العمل محرز بالوجدان و صحته بأصالة الصحة، انتهی ملخّصاً.

أقول: التفکیک بین الحکم بفراغ ذمة المیت و استحقاق الاُجرة غریب جداً، فانّ مورد الاجارة لیس هو الاتیان بالعمل الصحیح مطلقاً، بل الاتیان به نیابةً عن المیت، و لا یثبت بأصالة الصحة قصد النیابة باعتراف منه (قدس سره) فکیف یحکم باستحقاق الاُجرة لجریان أصالة الصحة. فالصحیح عدم الفرق بینهما فی عدم ترتبهما علی أصالة الصحة إلّا مع إحراز قصد النیابة.

ثمّ إنّ طریق إحراز هذا القصد إخبار العامل لیس إلّا، فانّ العلم الوجدانی به و قیام البینة علیه متعذر، لکونه أمراً قلبیاً لا یعلمه إلّا العامل، فهل یکفی إخباره مطلقاً لانحصار الطریق فیه، أو بشرط العدالة، أو بشرط الوثاقة؟ وجوه.

أمّا اعتباره مطلقاً و لو کان فاسقاً غیر متحرز عن الکذب، فلم یدل علیه دلیل. و اعتبار الاخبار مطلقاً فی موارد مخصوصة لانحصار الطریق فیه مختص بموارد النص، کما فی إخبار المرأة عن کونها طاهراً أو حائضاً أو حاملاً أو غیر ذلک، فلا وجه للتعدی عن مورد النص إلی غیره.

ص:401

و أمّا اعتبار العدالة، فلم یدل علیه دلیل أیضاً، فالمتعین هو الاکتفاء باخبار العامل إذا کان ثقة، لما ذکرناه فی بحث حجیة الخبر (1)من استقرار السیرة العقلائیة علی العمل بخبر الثقة و لم یردع عنه الشارع.

الجهة الثامنة: قد ذکرنا فی بعض تنبیهات الاستصحاب (2)أنّه لا أصل لما هو المشهور بینهم من حجیة مثبتات الأمارات دون الاُصول، إذ لم یدل دلیل علی حجیة المثبت من الأمارات أیضاً إلّا فی باب الاخبار، لاستقرار سیرة العقلاء علی الأخذ باللوازم فی باب الاخبار علی ما تقدم، فالبحث عن کون أصالة الصحة من الأمارات أو من الاُصول مما لا تترتب علیه ثمرة، لعدم قیام السیرة علی الحمل علی الصحة بالنسبة إلی اللوازم، سواء کانت من الأمارات أو من الاُصول.

مضافاً إلی وضوح عدم کونها من الأمارات، إذ لیس لها جهة کاشفیة عن الواقع أصلاً، غایة الأمر أنّ ظاهر حال المسلم فی مقام الامتثال کاشف عن أنّه لا یقدم إلّا علی الاتیان بما هو صحیح عنده، لا أنّه کاشف عن الصحة الواقعیة، و قد ذکرنا (3)أنّ مفاد أصالة الصحة هو ترتیب آثار الواقع، لا الحمل علی الصحة عند العامل.

و بالجملة: عدم جواز الأخذ باللوازم فی أصالة الصحة مما لا إشکال فیه، و لا یحتاج إلی ذکر أمثلة، إلّا أنّ الشیخ (قدس سره) (4)ذکر فی المقام أمثلة

ص:402


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 228
2- 2) و هو التنبیه الثامن، راجع ص 186
3- 3) فی الجهة الثالثة ص 391
4- 4) فرائد الاُصول 2: 728

ثلاثة و نحن نتبعه بذکرها.

المثال الأوّل: ما إذا شک فی أنّ الشراء الصادر من الغیر کان بما لا یملک کالخمر و الخنزیر، أو بعین معیّنة من أعیان ماله، فلا یحکم بخروج تلک العین من ترکته، لجریان أصالة الصحة فی البیع، لکونه لازماً لصحة البیع.

أقول: ما ذکره من عدم الحکم بخروج العین عن ملکه مما لا إشکال فیه، إلّا أن ابتناء ذلک علی عدم حجیة أصالة الصحة بالنسبة إلی اللوازم لیس علی ما ینبغی، إذ المثال المذکور لیس مورداً لجریان أصالة الصحة أصلاً، لما ذکرناه سابقاً (1)من أن جریانها متوقف علی إحراز قابلیة الفاعل و المورد، فمع احتمال وقوع البیع علی الخمر و الخنزیر لا مجال لجریان أصالة الصحة.

المثال الثانی: ما نقله عن العلامة (2)(قدس سره) و هو ما إذا اختلف المؤجر و المستأجر، فقال المؤجر: آجرتک الدار مثلاً کل شهر بکذا، و قال المستأجر: آجرتنی سنة بکذا، فالمؤجر یدعی فساد الاجارة، لعدم تعیین المدة، و المستأجر یدعی صحتها، ففی تقدیم قول المستأجر نظر.

و محل استشهاد الشیخ (قدس سره) هو قول العلامة: ففی تقدیم قول المستأجر نظر، إذ الوجه فی تقدیمه أصالة الصحة، و کون منافع الدار فی هذه السنة للمستأجر لازم عقلی لصحة الاجارة المذکورة، للعلم بأنّ الاجارة المرددة بین ما یقوله المؤجر و ما یقوله المستأجر لو کانت صحیحة، لوقعت علی ما یقوله المستأجر.

ص:403


1- 1) فی الجهة الخامسة ص 398
2- 2) راجع قواعد الأحکام 2: 310

و تحقیق هذا البحث یقتضی التکلم فی مقامین: المقام الأوّل: فی صحة الاجارة و فسادها فیما إذا قال المؤجر آجرتک کل شهر بدرهم. المقام الثانی: فی حکم الاختلاف المذکور علی القول بالصحة و علی القول بالفساد.

أمّا المقام الأوّل: فالمشهور فیه فساد الاجارة، لعدم تعیین المدة و هو شرط فی صحة الاجارة. و ذهب بعضهم إلی صحتها بالنسبة إلی الشهر الأوّل، و فسادها بالنسبة إلی غیره، و هو التحقیق. أمّا الفساد بالنسبة إلی غیر الشهر الأوّل، فلعدم معلومیة المدة، بل ربما تکون غرریة، کما إذا اختلفت الاُجرة فی الشهور کما فی المشاهد المشرفة، فان إجارة الدار فی أیام الزیارة لیست متساویة مع غیرها. و أمّا الصحة بالنسبة إلی الشهر الأوّل، فلأن عقد البیع و الاجارة و أمثالهما و إن کان بحسب اللفظ واحداً، إلّا أنّه بحسب اللب ینحل إلی عقود متعددة بتعدد المتعلق، فقوله: آجرتک الدار کل شهر بدرهم، ینحل إلی إجارات متعددة بتعدد الشهور، فلا مانع من صحة الاجارة بالنسبة إلی الشهر الأوّل، لکون المدة معلومة، و لا یضرّ بها بطلان الاجارة بالنسبة إلی غیره.

و لذا ذکرنا (1)أن بیع ما یَملک و ما لا یَملک و بیع ما یُملک و ما لا یُملک صحیح بالنسبة إلی ما یَملک و ما یُملک. و الأوّل کما إذا باع مناً من الحنطة من ماله، و مناً من الحنطة من مال زید بدرهمین، و قال: بعتک منّین من الحنطة کل منّ بدرهم، فلم یمضه زید. و الثانی کما إذا باع شاة و خنزیراً، و قال: بعتک الشاة و الخنزیر کل واحدة منهما بدرهم، فالبیع من هذه الجهة نظیر العام الاستغراقی ینحل إلی بیوع متعددة بحسب تعدد أفراد المبیع، بل ینحل بحسب أجزاء مبیع واحد علی تقدیر تساوی الأجزاء من حیث القیمة.

ص:404


1- 1) مصباح الفقاهة 4: 390، 5: 5

و أمّا المقام الثانی: فعلی القول بالفساد یکون المؤجر مدعیاً للفساد و المستأجر مدعیاً للصحة، و لا وجه لتقدیم قول المستأجر، لعدم إحراز وقوع الاجارة علی السنة لیحکم بصحتها بمقتضی أصالة الصحة. و جریانها فی الاجارة علی إجمالها لا یثبت وقوعها علی السنة و کون منفعة الدار للمستأجر فیها، إلّا علی القول بالأصل المثبت و لا نقول به - کما تقدّم (1)- فیحکم بتقدیم قول المؤجر و فساد الاجارة إلّا أن یثبت المستأجر صحتها.

و أمّا علی القول بصحة الاجارة بالنسبة إلی الشهر الأوّل، فیکون المؤجر أیضاً مدعیاً للصحة، فیدخل فی باب التداعی، إذ المؤجر یدعی فرداً من الاجارة الصحیحة، و المستأجر یدعی فرداً آخر منها، فلو لم تقم البینة من طرف أصلاً، تصل النوبة إلی التحالف، فیتحالفان و تنفسخ الاجارة بالتحالف، نظیر ما إذا اختلف البائع و المشتری فی المثمن مع الاتفاق علی صحة البیع، أو اختلفا فی الثمن، فبعد التحالف ینفسخ البیع، و یردّ کل من الثمن و المثمن إلی مالکه. و أمّا التقیید بقوله هنا - بعد قوله: فالأقوی صحة العقد فی الشهر الأوّل - علی ما فی جامع المقاصد (2)و إن لم یکن فی عبارة الشیخ (قدس سره) ، فلم یتضح لنا إلی الآن وجهه.

المثال الثالث: ما نقله الشیخ أیضاً عن العلامة (قدس سره) و هو ما إذا اختلف المؤجر و المستأجر فی تعیین المدة أو الاُجرة، فادعی المستأجر التعیین و أنکره المؤجر، و استشکل فی تقدیم قول المستأجر لأصالة الصحة، ثمّ قال:

ص:405


1- 1) فی التنبیه الثامن من تنبیهات الاستصحاب ص 181
2- 2) جامع المقاصد 7: 308

و الأقوی التقدیم فیما لم یتضمن دعوی. و قال فی جامع المقاصد (1)فی شرح هذه العبارة: إنّ المستأجر إن ادعی تعیین المدة أو الاُجرة بأُجرة المثل أو أزید منها: لم یتضمن قوله دعوی شیء سوی صحة الاجارة، فیقدّم قوله بمقتضی أصالة الصحة، و إن ادعی التعیین بأقل من اُجرة المثل یکون مدعیاً لشیء زائد علی صحة الاجارة یکون ضرراً علی المؤجر، فلا وجه لتقدیم قوله، إذ الزائد المذکور من لوازم صحة الاجارة، و لیست أصالة الصحة حجةً بالنسبة إلی اللوازم کما ذکرنا.

و ردّه المحقق النائینی (2)(قدس سره) أنّه لو ادعی المستأجر التعیین بأُجرة المثل أو أزید، لا مجال لجریان أصالة الصحة، لعدم ترتب أثر علیها، فانّ اُجرة المثل ثابتة فی ذمة المستأجر، سواء کانت الاجارة صحیحة أم فاسدة. أمّا فی صورة الصحة فواضح. و أمّا مع الفساد، فلقاعدة ما یضمن بصحیحه یضمن بفاسده.

أقول: ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) یتم فیما إذا کان اختلاف المؤجر و المستأجر بعد انقضاء المدة. و أمّا لو کان اختلافهما فی أثناء المدة فلا یکون جریان أصالة الصحة لغواً، فانّه لو استأجر داراً فی شهر مثلاً، و اختلفا فی الاُجرة فی أثناء الشهر، فادعی المستأجر تعیین الاُجرة و أنکره المؤجر، فأصالة الصحة و إن کانت بالنسبة إلی ثبوت اُجرة المثل غیر مثمرة، إلّا أنّها تثمر بالنسبة إلی تسلیم العین، فعلی تقدیر جریانها لیس للمؤجر مطالبة العین المستأجرة إلی انقضاء المدة، و للمستأجر الانتفاع بها فی بقیة المدة، بخلاف ما إذا

ص:406


1- 1) جامع المقاصد 7: 310
2- 2) أجود التقریرات 4: 253، فوائد الاُصول 4: 669

حکمنا بعدم جریانها، إذ علیه للمؤجر مطالبة العین و علی المستأجر تسلیمها، و الظاهر أنّ مورد کلام العلامة هو ما إذا کان الاختلاف قبل انقضاء المدة، فالوجه فی شرح مراده هو ما ذکره فی جامع المقاصد.

الجهة التاسعة: فی حکم معارضة أصالة الصحة مع الاستصحاب، و هی المقصود بالبحث هنا، فنقول: الاستصحاب المعارض بأصالة الصحة إمّا حکمی، و إمّا موضوعی. أمّا الاستصحاب الحکمی، فلا ینبغی الاشکال فی تقدیم أصالة الصحة علیه، کما إذا شک فی صحة بیع لاحتمال الاختلال فی شرط من شروطه مع إحراز قابلیة الفاعل و المورد، فلا مجال للتمسک بالاستصحاب الحکمی - أی استصحاب عدم الانتقال المعبّر عنه بأصالة الفساد - بل المتعین هو الحکم بالصحة لأصالة الصحة.

و لا تترتب علی البحث عن أنّ تقدیمها علی الاستصحاب الحکمی هل هو من باب الحکومة أو التخصیص ثمرة عملیة، فلا نتعرض للتکلم فی هذه الجهة، إذ بعد استقرار السیرة علی الحمل علی الصحة فی مثل المثال المذکور تکون أصالة الصحة مقدّمةً علی الاستصحاب، سواء کان من باب الحکومة أم التخصیص، فلا فائدة فی البحث عن هذه الجهة.

و أمّا الاستصحاب الموضوعی - کما إذا شک فی صحة بیع لکون المبیع خمراً سابقاً، و شک فی انقلابه خلاً حین البیع - فلا إشکال فی جریان الاستصحاب الموضوعی، فیحکم ببقائه علی الخمریة بالتعبد، فلا یبقی شک فی فساد البیع، لکونه واقعاً علی ما هو خمر بحکم الشارع. و کذا لو شک فی صحة بیعٍ لاحتمال کون أحد المتبایعین غیر بالغ، فبأصالة عدم بلوغه یحرز کون البیع صادراً من غیر البالغ، فیحکم بفساده، و لا مجال لجریان أصالة الصحة فی مثله، لا لتقدیم

ص:407

الاستصحاب الموضوعی علیها، بل لعدم جریانها فی نفسها مع قطع النظر عن الاستصحاب المذکور، لما ذکرناه (1)من أنّها متوقفة علی إحراز قابلیة الفاعل و المورد، فمع الشک فی قابلیة المورد - کما فی المثال الأوّل - أو فی قابلیة الفاعل - کما فی المثال الثانی - لا تجری أصالة الصحة، لعدم تحقق السیرة علی الحمل علی الصحة إلّا بعد إحراز القابلیة، فهی غیر جاریة و لو لم یجر الاستصحاب أیضاً، فعدم جریان أصالة الصحة فی هذه الأمثلة إنّما هو لعدم المقتضی، لا لوجود المانع.

و اعلم أنّ المحقق النائینی (2)(قدس سره) ذکر فی المقام أنّه علی القول بکون أصالة الصحة من الأمارات، و الاستصحاب من الاُصول لا إشکال فی تقدیمها علیه. و علی القول بالعکس لا إشکال فی العکس، و أطال الکلام فی تقدیم أحدهما علی الآخر علی القول بکون کلیهما من الأمارات أو من الاُصول.

و ظهر بما ذکرناه أنّ هذه التفصیلات لا ترجع إلی محصل، لأنّا ذکرنا أنّ الدلیل علی أصالة الصحة هی السیرة، ففی کل مورد جرت السیرة فیه علی الحمل علی الصحة، فلا محالة تکون أصالة الصحة جاریةً و مقدمةً علی الاستصحاب و لو علی القول بکونها من الاُصول و الاستصحاب من الأمارات، إذ تحقق السیرة علی الحمل علی الصحة کالنص المخصص لدلیل الاستصحاب، و فی موردٍ لم یحرز قیام السیرة علی الحمل علی الصحة فیه - کما فی موارد الشک فی القابلیة - یقدّم الاستصحاب علیها حتی علی القول بکونها من الأمارات و الاستصحاب من الاُصول، لعدم جریانها فی نفسها، لا لمعارضة الاستصحاب

ص:408


1- 1) فی الجهة الخامسة ص 393
2- 2) أجود التقریرات 4: 254 و ما بعدها، راجع أیضاً فوائد الاُصول 4: 669 و ما بعدها

کما ذکرناه آنفاً، فعلی القول بکونها من الأمارات تکون حینئذ من الأمارات غیر المعتبرة، و لا إشکال فی تقدیم الأصل علیها، هذا تمام الکلام فی أصالة الصحة و معارضتها مع الاستصحاب.

الکلام فی تعارض الاستصحاب مع قاعدة الید

و ملخص الکلام فیه: أنّه إن قلنا بکون قاعدة الید فی عرض سائر الأمارات و فی رتبتها، فلا إشکال فی تقدیمها علی الاستصحاب، لکونه متأخراً عن سائر الأمارات، بناءً علی کونه منها، فضلاً عن القول بکونه من الاُصول. و إن قلنا بتأخر قاعدة الید عن سائر الأمارات، و أنّها فی رتبة الاستصحاب، فلا بدّ من تقدیمها علی الاستصحاب أیضاً، لورود أدلتها فی موارد الاستصحاب، فانّ الغالب العلم بکون ما فی أیدی الناس مسبوقاً بکونه ملکاً للغیر، إلّا فی المباحات الأصلیة، بل یمکن جریان استصحاب عدم الملکیة فیها أیضاً علی وجه، فلا بدّ من تخصیص الاستصحاب بها، و إلّا یلزم حمل أدلة قاعدة الید علی الموارد النادرة، بل یلزم المحذور المنصوص، و هو اختلال السوق.

نعم، لا مانع من الرجوع إلی الاستصحاب فی موردین، لا لتقدمه علی قاعدة الید، بل لعدم جریان القاعدة بنفسها لقصور المقتضی.

المورد الأوّل: ما إذا تقارنت الید بالاقرار، کما إذا اعترف ذو الید بکون المال ملکاً للمدعی، و ادعی انتقاله إلیه بالشراء أو الهبة، فینقلب ذو الید مدعیاً و المدعی منکراً، فیحکم بکون المال للمدعی بمقتضی الاستصحاب، إلّا أن یثبت ذو الید انتقاله إلیه. و لا مجال للأخذ بقاعدة الید، لعدم الدلیل علیها مع

ص:409

اقتران الید بالاعتراف، فانّ الدلیل علیها هی السیرة، و روایة حفص بن غیاث (1)الدالة علی الحکم بالملکیة علی ما فی أیدی المسلمین، المعلل بأنّه لو لا ذلک لما قام للمسلمین سوق. أمّا السیرة فلم یحرز قیامها فی المقام، أی فیما إذا اقترنت الید بالاعتراف. و أمّا الروایة فلا إطلاق لها یشمل المقام، إذ لا یلزم تعطیل السوق لو لم یؤخذ بها فی مثل المقام.

المورد الثانی: ما إذا کانت الید مسبوقة بکونها غیر ید ملک، کما إذا کانت أمانیة أو عدوانیة، بأن کان المال فی یده بالاجارة أو العاریة أو غصباً فادعی الملکیة، فلا یمکن الأخذ بقاعدة الید، بل یحکم ببقاء ملکیة المالک بمقتضی الاستصحاب، لا لتقدمه علی قاعدة الید، بل لما ذکرناه من عدم المقتضی للقاعدة مع قطع النظر عن الاستصحاب، إذ لم یحرز قیام السیرة فی المقام، و لا یکون مشمولاً للروایة المتقدمة علی ما ذکرناه فی المورد الأوّل، فلا حاجة إلی الاعادة.

ص:410


1- 1) نقل فی الوسائل عن محمّد بن یعقوب عن علی بن إبراهیم عن أبیه، و علی بن محمّد القاسانی جمیعاً عن القاسم بن یحیی عن سلیمان بن داود عن حفص بن غیاث عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال: «قال له رجل: إذا رأیت شیئاً فی ید رجل یجوز لی أن أشهد أنّه له؟ قال (علیه السلام) : نعم، قال الرجل: أشهد أنّه فی یده و لا أشهد أنّه له فلعله لغیره؟ فقال أبو عبد الله (علیه السلام) : أ فیحل الشراء منه؟ قال: نعم، فقال أبو عبد الله (علیه السلام) : فلعله لغیره فمن أین جاز لک أن تشتریه و یصیر ملکاً لک ثمّ تقول بعد الملک: هو لی و تحلف علیه، و لا یجوز أن تنسبه إلی من صار ملکه من قبله إلیک، ثمّ قال أبو عبد الله (علیه السلام) : لو لم یجز هذا لم یقم للمسلمین سوق» [ الوسائل 27: 292 - 293 / أبواب کیفیة الحکم و أحکام الدعوی ب 25 ح 2 ]

هذا، و ذکر المحقق النائینی (1)(قدس سره) أنّ الوجه فی تقدیم الاستصحاب علی قاعدة الید فی هذا المورد أنّ أدلة قاعدة الید مختصة بموارد الجهل بحال الید، بأن لا یعلم کونها مالکیة أو غیر مالکیة، و الید فی المقام غیر مالکیة سابقاً، و بعد الشک فی صیرورتها مالکیة یحکم ببقائها علی ما کانت بمقتضی الاستصحاب، فیحرز کونها غیر مالکیة بالتعبد، فلا یبقی موضوع لقاعدة الید، لکون موضوعها الید المجهولة حالها علی ما ذکرناه، فتقدیم هذا الاستصحاب - أی أصالة عدم صیرورة الید مالکیة - علی قاعدة الید إنّما هو لکونه أصلاً موضوعیاً جاریاً فی موضوع قاعدة الید. و الاستصحاب الذی تکون قاعدة الید مقدّمة علیه هو الاستصحاب الجاری فی مدلول قاعدة الید - أی الملکیة - لا فی نفسها.

و فیه: أنّ لسان أدلة قاعدة الید مطلق لم یؤخذ فیه قید کون الید مجهولة الحال. نعم، لا مجال للأخذ بقاعدة الید مع العلم بکون الید غیر مالکیة، کما أنّ الأمر فی جمیع الأمارات کذلک، فانّه لا یمکن الأخذ بها مع العلم بمخالفتها للواقع.

فالصحیح فی تقدیم الاستصحاب علی قاعدة الید فی هذا المورد هو ما ذکرناه من عدم تمامیة المقتضی لها مع قطع النظر عن الاستصحاب، بحیث لا یمکن الأخذ بها و لو فرض عدم جریان الاستصحاب، بل لا بدّ من الرجوع إلی أصل آخر.

ص:411


1- 1) أجود التقریرات 4: 197 - 198، فوائد الاُصول 4: 604 - 606

الکلام فی تعارض الاستصحاب مع القرعة

و الذی یستفاد من مجموع الروایات الواردة فی القرعة و مواردها أنّها جعلت فی کل مورد لا یعلم حکمه الواقعی و لا الظاهری، و هذا المعنی هو المراد من لفظ المشکل فی قولهم: «إنّ القرعة لکل أمر مشکل» و إن لم نعثر علی روایة بهذا اللفظ، و هو المراد أیضاً من لفظ المشکل المذکور فی متون الکتب الفقهیة، فانّ المراد من قولهم: هو مشکل أو فیه إشکال، عدم العلم بالحکم الواقعی، و عدم الاطمئنان بالحکم الظاهری لجهة من الجهات، لا عدم العلم و الاطمئنان بالحکم الواقعی فقط، إذ الاشکال بهذا المعنی موجود فی جمیع الأحکام الفقهیة سوی القطعیات.

و بالجملة: مورد القرعة نظراً إلی مورد الروایات الواردة فیها هو اشتباه الحکم الواقعی و الظاهری، فالمراد من المجهول فی قوله (علیه السلام) فی روایة: «کل مجهول ففیه القرعة» (1)هو المجهول المطلق، أی المجهول من حیث الحکم الواقعی و الظاهری.

و ظهر بما ذکرناه أنّه یقدم الاستصحاب علی القرعة تقدم الوارد علی المورود، إذ بالاستصحاب یحرز الحکم الظاهری، فلا یبقی للقرعة موضوع بعد کون موضوعه الجهل بالحکم الواقعی و الظاهری علی ما ذکرناه، بل یقدّم علی القرعة أدنی أصل من الاُصول کأصالة الطهارة و أصالة الحل و غیرهما مما لیس له نظر إلی الواقع، بل یعیّن الوظیفة الفعلیة فی ظرف الشک فی الواقع، إذ بعد تعیین الوظیفة الظاهریة تنتفی القرعة بانتفاء موضوعه.

ص:412


1- 1) الوسائل 27: 259 - 260 / أبواب کیفیة الحکم و أحکام الدعوی ب 13 ح 11

و ظهر بما ذکرناه أیضاً أنّه لا أساس لما هو المعروف فی ألسنتهم: من أنّ أدلة القرعة قد تخصصت فی موارد کثیرة، و کثرة التخصیص صارت موجبة لوهنها، فلا یمکن الأخذ بها إلّا فی موارد انجبر ضعفها بعمل الأصحاب فیها.

و ذلک لأنّ الموارد التی لم یعمل فیها بالقرعة إنّما هو لعدم اشتباه الحکم الظاهری فیها، لجریان قاعدة من القواعد الظاهریة، لا لأجل تخصیص أدلة القرعة، فلم تثبت کثرة التخصیص فیها الموجبة لوهنها.

نعم، قد یعمل بالقرعة فی بعض الموارد مع جریان القاعدة الظاهریة، للنص الخاص الوارد فیه، کما إذا اشتبه غنم موطوء فی قطیع، فانّه ورد نص (1)دال علی أنّه ینصّف القطیع و یقرع ثمّ یجعل نصفین و یقرع و هکذا إلی أن یعیّن الموطوء، فیجتنب عنه دون الباقی، و لو لا النص الخاص لکان مقتضی القاعدة هو الاحتیاط و الاجتناب عن الجمیع.

و تحصل مما ذکرناه: عدم جواز الرجوع إلی القرعة فی الشبهات الحکمیة أصلاً، إذ المرجع فی جمیع الشبهات الحکمیة هی الاُصول العملیة التی مفادها أحکام ظاهریة، فانّ الشبهة الحکمیة إن کانت لها حالة سابقة، فالمرجع فیها هو الاستصحاب، و إلّا فإن کان الشک فی التکلیف فیرجع إلی قاعدة البراءة، و إن کان الشک فی المکلف به، فلا بدّ من الاحتیاط. و أمّا التخییر فی موارد دوران الأمر بین المحذورین فهو داخل فی البراءة، إذ معنی التخییر البراءة عن الوجوب و الحرمة علی ما ذکرناه فی محلّه (2).

فالمورد الوحید للقرعة هی الشبهات الموضوعیة التی لا یعلم حکمها الواقعی،

ص:413


1- 1) الوسائل 24: 169 و 170 / أبواب الأطعمة المحرمة ب 30 ح 1 و 4
2- 2) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 381 و ما بعدها

و لا تجری فیها قاعدة من القواعد الظاهریة، کما إذا تداعی رجلان فی مال عند ثالث معترف بأنّه لیس له و لم یکن له حالة سابقة، فانّه لیس مورداً لقاعدة الید و لا الاستصحاب و لا غیرهما من القواعد، فلا بدّ من الرجوع إلی القرعة.

بقی شیء: و هو أنّ المستفاد من أدلة القرعة اختصاصها بموارد اشتباه الواقع، بأن یکون له تعیّن و اشتبه علی المکلف، کما فی المثال الذی ذکرناه، و یدل علیه قوله (علیه السلام) : «لیس من قوم فوّضوا أمرهم إلی اللّه، ثمّ اقترعوا إلّا خرج سهم المحق» (1)و قوله (علیه السلام) فی ذیل روایة بعد قول الراوی: إنّ القرعة تخطئ و تصیب: «کل ما حکم اللّه به فلیس بمخطئ» (2).

فلا یرجع إلی القرعة فی مورد لا تعیّن له فی الواقع أیضاً، کما إذا طلّق أحد إحدی زوجاته بلا قصد التعیین، بأن یقول إحدی زوجاتی طالق، فعلی القول بصحة هذا الطلاق لا یمکن الرجوع إلی القرعة لتعیین المطلقة. هذا إذا لم یرد نص خاص، و إلّا فلا مانع من الرجوع إلی القرعة و إن کان المورد مما لیس له تعیّن واقعی کما ورد النص - فی رجل قال: أوّل مملوک أملکه فهو حر، فورث ثلاثة - أنّه یقرع بینهم، فمن أصابه القرعة اعتق (3).

هذا تمام الکلام فی بحث الاستصحاب و ما یلحق به، و الحمد للّه ربّ العالمین، و صلّی اللّه علی محمّد و آله الأطهار المعصومین.

ص:414


1- 1) الوسائل 27: 257 - 258 / أبواب کیفیة الحکم و أحکام الدعوی ب 13 ح 4
2- 2) الوسائل 27: 259 - 260 / أبواب کیفیة الحکم و أحکام الدعوی ب 13 ح 11
3- 3) الوسائل 27: 257 / أبواب کیفیة الحکم و أحکام الدعوی ب 13 ح 2

ص:

ص:

التعادل و الترجیح

الکلام فی التعادل و الترجیح

و لا یخفی أنّ هذا البحث من أهم المسائل الاُصولیة لثبوت التعارض بین جملة من الأدلة، فلا وجه لجعله خاتمةً لعلم الاُصول - کما عن بعض - المشعر بکونه خارجاً عنه کمبحث الاجتهاد و التقلید. و لا بدّ من التکلم فی موضوع التعارض و تعریفه أوّلاً، و فی حکمه من التساقط أو الأخذ بأحدهما تعییناً أو تخییراً ثانیاً.

فنقول: التعارض تنافی مدلول دلیلین بالتناقض، کما إذا دلّ أحدهما علی وجوب شیء، و الآخر علی عدم وجوبه، أو بالتضاد کما إذا دلّ أحدهما علی وجوب شیء و الآخر علی حرمته. و یرجع التضاد أیضاً إلی التناقض باعتبار الدلالة الالتزامیة، فانّ الدلیل علی الوجوب ینفی الحرمة بالالتزام و بالعکس، فیکون أحدهما دالاً علی الوجوب بالمطابقة و الآخر علی عدمه بالالتزام، و کذا بالنسبة إلی الحرمة.

فاذن صحّ أن یقال: إنّ التعارض تنافی مدلولی دلیلین بالتناقض، غایة الأمر أنّ التناقض بینهما قد یکون باعتبار المدلول المطابقی فیهما، و قد یکون باعتبار المدلول المطابقی فی أحدهما و الالتزامی فی الآخر علی ما ذکرناه.

ثمّ إنّ التنافی بین مدلولی دلیلین إمّا ذاتی و إمّا عرضی. و المراد بالتنافی الذاتی

ص:417

ما کان التنافی بینهما باعتبار مفهومهما العرفی بالمطابقة أو بالالتزام علی ما ذکرناه. و المراد بالتنافی العرضی ما کان التنافی بینهما من جهة أمر خارج عن مدلولهما العرفی، کالعلم الاجمالی بعدم مطابقة أحدهما للواقع، کما إذا دلّ دلیل علی وجوب صلاة الجمعة یوم الجمعة تعییناً، و الآخر علی وجوب صلاة الظهر فیه کذلک، فانّه لا منافاة بینهما بحسب المفهوم العرفی، لامکان وجوب کلتیهما، إلّا أنّا نعلم بالضرورة من الدین عدم وجوب صلوات ست فی یوم واحد، فلأجل هذا العلم یکون الدلیل الدال علی وجوب صلاة الجمعة نافیاً لوجوب صلاة الظهر بالالتزام، و الدلیل علی وجوب صلاة الظهر نافیاً لوجوب صلاة الجمعة کذلک.

و ظهر بما ذکرناه من معنی التعارض: أنّ موارد التخصص و الورود و الحکومة و التخصیص خارجة عن التعارض، لعدم التنافی بین مدلول دلیلین فی هذه الموارد.

أمّا مورد التخصص، فخروجه عن التعارض واضح، فانّ التخصص هو خروج موضوع أحد الدلیلین عن موضوع الآخر بالوجدان، فلا مجال لتوهم التنافی بین الدلیلین أصلاً، فاذا دل دلیل علی حرمة الخمر مثلاً، لا مجال لتوهم التنافی بینه و بین ما یدل علی حلیة الماء، إذ الماء خارج عن موضوع الخمر بالوجدان.

و کذا الورود، فانّه أیضاً عبارة عن الخروج الموضوعی بالوجدان، غایة الأمر أنّ الخروج المذکور من جهة التعبد الشرعی، توضیح ذلک: أنّه بالتعبد الشرعی یتحقق أمران: أحدهما تعبدی و الآخر وجدانی. أمّا الأمر التعبدی فهو ثبوت المتعبد به، فانّه لیس بالوجدان بل بالتعبد. و أمّا الأمر الوجدانی فهو نفس التعبد، فانّه ثابت بالوجدان لا بالتعبد و إلّا یلزم التسلسل، و لذا ذکرنا فی

ص:418

محلّه (1)أنّ حجیة کل أمارة ظنیة لا بدّ من أن تنتهی إلی العلم الوجدانی، و إلّا یلزم التسلسل.

مثلاً إذا تعبدنا الشارع بحجیة خبر العادل فحجیة الخبر تعبدی، و أمّا نفس التعبد فهو ثابت بالوجدان، فالورود هو الخروج الموضوعی بنفس التعبد الثابت بالوجدان، کما فی موارد قیام الدلیل الشرعی بالنسبة إلی الاُصول العقلیة، کالبراءة و الاشتغال و التخییر، فانّ موضوع حکم العقل بالبراءة عدم البیان، إذ ملاک حکمه بها هو قبح العقاب بلا بیان، و قیام الدلیل الشرعی یکون بیاناً، فینتفی موضوع حکم العقل بالوجدان، ببرکة التعبد بحجیة هذا الدلیل.

و کذا الکلام بالنسبة إلی الاشتغال و التخییر، فان موضوع حکم العقل بالاشتغال احتمال الضرر، و موضوع حکمه بالتخییر التحیر فی مقام العمل، کما فی دوران الأمر بین المحذورین، و بعد قیام الحجة الشرعیة لا یبقی احتمال الضرر و لا التحیر لیکون مورداً لحکم العقل بدفع الضرر المحتمل، أو حکمه بالتخییر من جهة اللاحرجیة. و هذا مبنی علی کون التخییر أصلاً فی مقابل البراءة و الاحتیاط، و أمّا بناءً علی کونه راجعاً إلی البراءة، و أنّ العقل یحکم بقبح العقاب علی مخالفة خصوصیة کل من التکلیفین مع عدم بیانها، فهو لیس أصلاً برأسه، و قد مضی الکلام فیه (2). و أمّا إن کان الخروج الموضوعی بثبوت المتعبد به لا بنفس التعبد، فهو قسم من الحکومة علی ما نتکلم فیه قریباً إن شاء اللّه تعالی.

و أمّا الحکومة فهی علی قسمین:

ص:419


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 11
2- 2) فی الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 381 - 386

القسم الأوّل: ما یکون أحد الدلیلین بمدلوله اللفظی شارحاً للمراد من الدلیل الآخر، سواء کان مصدّراً بکلمة مفسّرة من نحو أی و أعنی، أم لم یکن مصدّراً بها و لکن کان لسانه شارحاً بحیث لو لم یکن الدلیل المحکوم موجوداً لکان الدلیل الحاکم لغواً، کقوله (علیه السلام) : «لا ربا بین الوالد و الولد» (1)فانّه شارح للدلیل الدال علی حرمة الربا، إذ لو لم یرد دلیل علی حرمة الربا، لکان الحکم بعدم الربا بین الوالد و الولد لغواً.

ثمّ إنّ الدلیل الحاکم الشارح للمراد من الدلیل المحکوم قد یکون ناظراً إلی عقد الوضع کما فی المثال الذی ذکرناه، فانّ قوله (علیه السلام) : «لا رِبا بین الوالد و الولد» ناظر إلی موضوع الحکم فی الأدلة الدالة علی حرمة الربا، و أنّ المراد منه غیر الربا بین الوالد و الولد، فیکون نافیاً للحکم بلسان نفی الموضوع، للعلم بتحقق الموضوع فیما إذا تعاملا مع الزیادة، فالمقصود نفی حرمة الربا بینهما بلسان نفی الموضوع. و کذا قوله (علیه السلام) : «لا سهو للإمام إذا حفظ علیه من خلفه» (2)بالنسبة إلی قوله (علیه السلام) : «إذا شککت فابن علی الأکثر» (3)و کذا بالنسبة إلی الأدلة الدالة علی بطلان الصلاة بالشک. و المراد بالسهو فی هذه الروایة و أمثالها هو الشک.

و قد یکون ناظراً إلی عقد الحمل، کما فی قوله (علیه السلام) : «لا ضرر و لا

ص:420


1- 1) الوسائل 18: 135 / أبواب الربا ب 7 ح 1 و 3 (فیهما: لیس بین الرجل و ولده ربا)
2- 2) الوسائل 8: 241 - 242 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 24 ح 8 (باختلاف یسیر)
3- 3) ورد مضمونه فی الوسائل 8: 212 - 213 / أبواب الخلل الواقع فی الصلاة ب 8 ح 1 و 3

ضرار. . .» (1)و قوله تعالی: « وَ ما جَعَلَ عَلَیْکُمْ فِی اَلدِّینِ مِنْ حَرَجٍ» 2 ، و غیرهما من أدلة نفی الأحکام الضرریة و الحرجیة، فانّها حاکمة علی الأدلة المثبتة للتکالیف بعمومها حتی فی موارد الضرر و الحرج، و شارحة لها بأنّ المراد ثبوت هذه التکالیف فی غیر موارد الضرر و الحرج.

القسم الثانی من الحکومة: أن یکون أحد الدلیلین رافعاً لموضوع الحکم فی الدلیل الآخر و إن لم یکن بمدلوله اللفظی شارحاً له کما فی القسم الأوّل، و هذا کحکومة الأمارات علی الاُصول الشرعیة من البراءة و الاستصحاب و قاعدة الفراغ و غیرها من الاُصول الجاریة فی الشبهات الحکمیة أو الموضوعیة، فانّ أدلة الأمارات لا تکون ناظرةً إلی أدلة الاُصول و شارحةً لها، بحیث لو لم تکن الاُصول مجعولة لکان جعل الأمارات لغواً، فانّ الخبر مثلاً حجة، سواء کان الاستصحاب حجة أم لا. و لا یلزم کون حجیة الخبر لغواً علی تقدیر عدم حجیة الاستصحاب، إلّا أنّ الأمارات موجبة لارتفاع موضوع الاُصول بالتعبد الشرعی، و لا تنافی بینهما لیدخل فی التعارض.

و الوجه فی ذلک: أنّ کل دلیل متکفلٍ لبیان حکم لا یکون متکفلاً لتحقق موضوعه، بل مفاده ثبوت الحکم علی تقدیر وجود الموضوع، و أمّا کون الموضوع محققاً أو غیر محقق، فهو خارج عن مدلول هذا الدلیل، و لذا ذکرنا فی محلّه (2)أنّ مرجع القضایا الحقیقیة إلی القضایا الشرطیة مقدّمها تحقق الموضوع و تالیها ثبوت الحکم، و من المعلوم أنّ الموضوع المأخوذ فی أدلة

ص:421


1- 1) الوسائل 18: 32 / أبواب الخیار ب 17 ح 3 و 4 و 5
2- 3) محاضرات فی اُصول الفقه 2: 134 - 135

الاُصول هو الشک، و أمّا کون المکلف شاکاً أو غیر شاک، فهو خارج عن مفادها. و الأمارات ترفع الشک بالتعبد الشرعی، و تجعل المکلف عالماً تعبدیاً و إن کان شاکاً وجدانیاً، فلا یبقی موضوع للاُصول.

و لا منافاة بین الأمارة و الأصل، فانّ مفاد الأصل هو البناء العملی علی تقدیر الشک فی شیء، و مفاد الأمارة ثبوت هذا الشیء و ارتفاع الشک فیه، و لا منافاة بین تعلیق شیء علی شیء و بین الحکم بعدم تحقق المعلّق علیه، کما هو ظاهر. مثلاً مفاد البراءة الشرعیة هو البناء العملی علی عدم التکلیف علی تقدیر الشک فیه، فاذا دل خبر معتبر علی ثبوت التکلیف، لم یبق شک فیه بالتعبد الشرعی باعتبار حجیة الخبر، فهو عالم بالتکلیف بحکم الشارع، فیتعین الأخذ بالخبر، بلا منافاة بینه و بین أدلة البراءة، و کذا الکلام فی الاُصول الجاریة فی الشبهات الموضوعیة کقاعدة الفراغ مثلاً، فانّ موضوعها الشک فی صحة العمل و فساده بعد الفراغ منه، و مع قیام البینة علی الفساد یکون المکلف عالماً بالفساد بحکم الشارع، فلا یمکن الرجوع إلی قاعدة الفراغ، لارتفاع موضوعه بالتعبد الشرعی. و لا منافاة بینها و بین البینة أصلاً، إذ مفاد القاعدة هو البناء العملی علی الصحة علی تقدیر الشک فی الصحة و الفساد، و مفاد البینة ثبوت الفساد، فلا منافاة بینهما.

و ظهر بما ذکرناه أنّ الدلیل الحاکم یتقدم علی المحکوم و لو کان بینهما عموم من وجه، لارتفاع موضوع المحکوم فی مادة الاجتماع، بلا فرق بین أن یکون الحاکم أقوی دلالة من المحکوم أو أضعف منه، بل لو کان المحکوم نصاً و الحاکم ظاهراً، یقدّم الحاکم علی المحکوم، لما ذکرناه من عدم التنافی بینهما، لارتفاع موضوع المحکوم.

و أمّا التخصیص، فالوجه فی خروجه عن التعارض: أنّ حجیة العام بل کل

ص:422

دلیل متوقفة علی اُمور ثلاثة:

الأوّل: صدوره من المعصوم (علیه السلام) .

الثانی: إثبات أنّ ظاهره مراد للمتکلم، لاحتمال أن یکون مراده خلاف الظاهر.

الثالث: إثبات الارادة الجدیة، و أنّه فی مقام بیان الحکم جدّاً، لاحتمال أن یکون ظاهره مراداً بالارادة الاستعمالیة فقط دون الارادة الجدیة، لکونه فی مقام الامتحان أو التقیة مثلاً.

و المتکفل للأمر الأوّل هو البحث عن حجیة الخبر، و قد ثبتت حجیة خبر العادل أو الثقة علی اختلاف المبانی بالتعبد الشرعی علی ما هو مذکور فی ذلک البحث. و الأمران الآخران ثابتان ببناء العقلاء، فمن تکلم بکلام ثمّ اعتذر بأن ظاهره لم یکن مرادی - مع عدم نصب قرینة علی الخلاف - أو اعتذر بأنی لم أرد ظاهره بالارادة الجدیة، و إنّما قلته امتحاناً مثلاً، لا یقبل منه هذا الاعتذار.

و بالجملة: لا ینبغی الاشکال فی حجیة الظهور من حیث الارادة الاستعمالیة، و من حیث الارادة الجدیة ببناء العقلاء، و یعبّر عن الأوّل بأصالة الحقیقة، و عن الثانی بأصالة الجهة أو أصالة الجد، و من المعلوم أنّ بناء العقلاء علی العمل بالظواهر إنّما هو فی مقام الشک فی المراد الاستعمالی أو المراد الجدی، إذ لم یتحقق بناء منهم علی العمل بالظواهر مع العلم بأنّ مراد المتکلم خلاف الظاهر، أو مع العلم بأنّه فی مقام الامتحان أو التقیة، و لیست له إرادة جدیة، فلا یمکن الأخذ بالظهور مع قیام القرینة القطعیة علی الخلاف من الجهة الاُولی أو الجهة الثانیة، بلا فرق بین کون القرینة متصلة فی الکلام أو منفصلة عنه، غایة الأمر أنّ القرینة المتصلة مانعة عن انعقاد الظهور من أوّل الأمر، و القرینة المنفصلة کاشفة

ص:423

عن عدم کون الظاهر مراداً. هذا کله فی القرینة القطعیة.

و کذا الکلام فی القرینة الظنیة المعتبرة کالخبر، فانّه أیضاً قرینة قطعیة غایة الأمر أنّه لیس قرینة قطعیة وجدانیة، بل قرینة قطعیة تعبدیة، و غایة الفرق بین القرینة القطعیة و القرینة الظنیة: أنّ القرینة القطعیة مقدّمة علی العام مثلاً بالورود، لارتفاع موضوع حجیة العام و هو الشک بالوجدان، إذ لا یبقی شک مع القرینة القطعیة. و القرینة الظنیة مقدّمة علی العام بالحکومة، لارتفاع موضوع حجیته و هو الشک بالتعبد الشرعی، فالدلیل الخاص و إن کان مخصصاً بالنسبة إلی الدلیل العام، لکنّه حاکم بالنسبة إلی دلیل حجیة العام، إذ الموضوع المأخوذ فی دلیل الحجیة هو الشک، و الدلیل الخاص یرفع الشک تعبداً، فمرجع التخصیص إلی الحکومة بالنسبة إلی دلیل الحجیة، فلا منافاة بینهما علی ما تقدم.

کما أنّ مرجع الحکومة إلی التخصیص، فان مفاد قوله (علیه السلام) : «لا ربا بین الوالد و الولد» (1)هو نفی حرمة الربا بینهما، و إن کان لسانه نفی الموضوع، فهو تخصیص بالنسبة إلی الأدلة الدالة علی حرمة الربا عموماً، لکنّه تخصیص بلسان الحکومة. و کذا الأمر فی کل قرینة مع ذیها، فانّه إن کانت القرینة قطعیة، فهی واردة علی ذی القرینة، لکونها موجبة لارتفاع موضوع حجیته بالوجدان، و إن کانت القرینة ظنیة، فهی حاکمة علی ذیها، لکونها موجبة لارتفاع موضوع حجیته بالتعبد الشرعی. و ظهر بما ذکرناه أنّه لا تنافی بین الأظهر و الظاهر فضلاً عن النص و الظاهر فانّ الأظهر قرینة علی إرادة الخلاف من الظاهر.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّه لا تنافی بین العام و الخاص، و أنّ الخاص یقدّم علی العام من باب الحکومة بالنسبة إلی دلیل حجیة العام و إن کان تخصیصاً بالنسبة

ص:424


1- 1) تقدّم مصدره فی ص 420

إلی نفس العام. و هذا هو الفارق بین التخصیص و الحکومة المصطلحة، فانّ الدلیل الحاکم حاکم علی نفس الدلیل المحکوم فی الحکومة الاصطلاحیة، بخلاف التخصیص، إذ الخاص لیس حاکماً علی نفس العام، بل حاکم علی دلیل حجیة العام، علی ما عرفت.

و لا یتوقف تقدیم الخاص علی العام علی کون الخاص أظهر و العام ظاهراً، علی ما یظهر من کلام الشیخ (قدس سره) (1)فانّه علل تقدیم الخاص علی العام بکون الخاص نصاً أو أظهر، فیقدّم علی الظاهر و هو العام، و ذلک لما ذکرناه من أنّ موضوع حجیة العام هو الشک، و بورود الخاص یرتفع الشک، فیسقط العام عن الحجیة و لو کان فی أعلی مرتبة من الظهور، فیقدّم الخاص علیه و إن کان فی أدنی مراتبه. و کذا الأمر فی کل قرینة مع ذیها، فانّ القرینة مع إحراز قرینیتها مقدّمة علی ذی القرینة و لو کان ظهوره أقوی من ظهور القرینة.

و ظهر بما ذکرناه أنّ ما ذکره صاحب الحدائق و احتمله صاحب الکفایة (قدس سره) (2)أخیراً من أنّه یعامل مع العام و الخاص معاملة المتعارضین من الرجوع إلی المرجحات و إلی التخییر مع فقدها لیس فی محله، إذ مع وجود الخاص یرتفع موضوع حجیة العام، و بعد عدم کون العام حجة لا معنی للتعارض بینه و بین الخاص، لأنّ التعارض هو تنافی الحجتین من حیث المدلول.

ص:425


1- 1) فرائد الاُصول 2: 751، 784
2- 2) [ لعلّه یشیر إلی ما فی الکفایة: 449 ]

الکلام فی الفرق بین التعارض و التزاحم

اشارة

اعلم أنّ التزاحم قد یطلق علی تزاحم الملاکات، کما إذا کان فی فعل جهة مصلحة تقتضی إیجابه، وجهة مفسدة تقتضی تحریمه، أو کان فیه جهة مصلحة تقتضی إیجابه، وجهة مصلحة تقتضی إباحته، فانّ الاباحة لا تلزم أن تکون ناشئة من عدم المصلحة و عدم المفسدة دائماً، بل قد تکون ناشئة من مصلحة فی الترخیص، کما فی قوله (علیه السلام) : «لو لا أن أشق علی اُمّتی لأمرتهم بالسواک» (1)یعنی الترخیص فی ترک السواک، و هو الاباحة بالمعنی الأعم، إنّما هو لمصلحة التسهیل علی الاُمّة.

و الأمر فی هذا التزاحم بید المولی، فهو الذی یلاحظ الجهات، و یجعل الحکم طبقاً لما هو الأقوی من الملاکات. و لیس للعبد إلّا الامتثال بلا ملاحظة المصلحة أو المفسدة، بل لو فرض أنّ المولی قد اشتبه و جعل الوجوب بزعم کون المصلحة أقوی من المفسدة، و علم العبد بتساویهما أو بکون المفسدة أقوی من المصلحة، یجب علیه الامتثال بحکم العقل، فانّه لو ترکه معتذراً بکون المأمور به خالیاً عن المصلحة، لا یسمع منه الاعتذار و یکون معاقباً عند العقلاء. کما أنّ الأمر فی القوانین المجعولة من قبل الحکومات کذلک، فانّه لو خالفها أحد من الرعایا - اعتذاراً بوجود المفسدة أو بعدم المصلحة - لا یسمع منه و یکون معاقباً عند الحکّام، و حیث إنّه لیس للمکلف دخل فی هذا التزاحم، فلا تترتب علی البحث عنه ثمرة، فهو خارج عن محل البحث. و التزاحم بهذا

ص:426


1- 1) الوسائل 2: 17 و 19 / أبواب السواک ب 3 ح 4 و ب 5 ح 3

المعنی مختص بمذهب العدلیة من تبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد فی متعلقاتها - کما علیه المشهور منهم - أو فی نفس الأحکام کما علیه جماعة منهم. و أمّا علی مذهب الأشاعرة القائلین بعدم تبعیة الأحکام للمصالح و المفاسد أصلاً، فلا یتصور التزاحم بهذا المعنی.

و قد یطلق التزاحم علی تزاحم الأحکام فی مقام الامتثال، بأن توجه إلی المکلف تکلیفان یکون امتثال أحدهما متوقفاً علی مخالفة الآخر لعجزه عن امتثال کلیهما، کما إذا توقف إنقاذ الغریق علی التصرف فی الأرض المغصوبة، أو کان هناک غریقان لا یقدر المکلف إلّا علی إنقاذ أحدهما. و تحقق هذا التزاحم لا یتوقف علی وجود الملاک فی متعلقات الأحکام أو فی نفسها، بل یمکن تحققه حتی علی مذهب الأشاعرة القائلین بعدم تبعیة الأحکام للملاکات أصلاً کما هو واضح، و هذا التزاحم هو المقصود بالبحث هنا.

و ملخص الفرق بینه و بین التعارض: أنّه لیس فی باب التزاحم تنافٍ بین الدلیلین من حیث المدلول أصلاً، إذ من الواضح عدم التنافی بین الدلیل الدال علی وجوب الانقاذ، و الدلیل الدال علی حرمة التصرف فی الغصب. نعم، القدرة مأخوذة فی موضوع کلا الحکمین، إمّا من جهة حکم العقل بقبح تکلیف العاجز، و إمّا من جهة اقتضاء نفس التکلیف ذلک، علی خلاف بیننا و بین المحقق النائینی (1)(قدس سره) و حیث إنّ المکلف لا یقدر علی امتثال کلا التکلیفین - علی الفرض - یکون اختیار أحدهما تعییناً أو تخییراً موجباً لعجزه عن امتثال الآخر، فیکون الحکم الآخر منتفیاً بانتفاء موضوعه. و لا یلزم منه التصرف فی دلیله، إذ مفاد الأدلة الشرعیة مفاد القضایا الحقیقیة الدالة علی

ص:427


1- 1) أجود التقریرات 2: 24

ثبوت الحکم عند تحقق الموضوع، و الدلیل الدال علی حکم لا یکون متکفلاً لبیان موضوعه من حیث التحقق و العدم، فکون المکلف قادراً أو غیر قادر خارج عن مفاد الدلیل، بل مفاده ثبوت التکلیف عند تحقق القدرة، فنفی الحکم بانتفاء موضوعه لا یکون رفع الید عن الدلیل الدال علیه.

و هذا بخلاف باب التعارض، إذ التنافی بین الدلیلین من حیث المدلول ثابت فیه، سواء کان التنافی بینهما فی تمام المدلول کما فی المتباینین، أو فی بعض المدلول کالعامین من وجه، فانّ التنافی بینهما فی مادة الاجتماع فقط، فالأخذ بأحدهما - للترجیح أو التخییر - موجب لرفع الید عن الآخر و الحکم بعدم ثبوت مدلوله، فیکون الحکم الآخر منتفیاً مع بقاء موضوعه لا بانتفائه، فانّ الأخذ بالدلیل الدال علی طهارة شیء موجب لرفع الید عن الدلیل الدال علی نجاسته، فیکون الحکم بالنجاسة منفیاً عن موضوعه لا منتفیاً بانتفاء موضوعه، لبقاء الموضوع بحاله.

و بعبارة اُخری: ثبوت مدلول أحد الدلیلین فی باب التعارض یوجب انتفاء مدلول الآخر فی مقام الجعل، بخلاف باب التزاحم، فان ثبوت أحدهما یوجب انتفاء موضوع الآخر، فیوجب انتفاءه فی مرتبة الفعلیة لانتفاء موضوعه، لا انتفاءه فی مقام الجعل، و لذا یمکن التفکیک باعتبار الأشخاص فی باب التزاحم، کما إذا کان أحدٌ قادراً علی إنقاذ کلا الغریقین، و الآخر قادراً علی إنقاذ أحدهما فقط، فیتحقق التزاحم بالنسبة إلی الثانی دون الأوّل، بخلاف باب التعارض، إذ لا یمکن الحکم بالنجاسة فی المثال الذی ذکرناه بالنسبة إلی شخص، و بالطهارة بالنسبة إلی آخر، بل تقدیم أحد الدلیلین علی الآخر للترجیح أو التخییر یوجب الحکم بمدلوله من الطهارة أو النجاسة للجمیع.

و ظهر بما ذکرناه - من أنّ التنافی بین الدلیلین من حیث المدلول مأخوذ فی

ص:428

التعارض، و أنّه لا تنافی بینهما فی التزاحم أصلاً - کمال الفرق بینهما، فلا نحتاج إلی تأسیس أصل یکون مرجعاً عند الشک فی التعارض و التزاحم. و کیف یمکن تأسیس الأصل للشک بینهما، مع عدم الجامع بینهما أصلاً، بأن یکونا داخلین فی جامع فعلم بوجوده و شک فی الخصوصیة. و کان المحقق النائینی (قدس سره) یقول: إنّ القول بأنّ الأصل التعارض أو التزاحم أشبه شیء بأن یقال: إنّ الأصل فی الأشیاء الطهارة أو صحة بیع الفضولی (1).

ثمّ إنّ المحقق النائینی (2)(قدس سره) ذکر قسماً آخر من التزاحم و سمّاه التزاحم من غیر ناحیة القدرة کما فی القسم السابق، و مثّل له بما لو کان المکلف مالکاً لخمس و عشرین من الإبل فی ستة أشهر، ثمّ ملک بعیراً آخر، فمقتضی أدلة الزکاة هو وجوب خمس شیاه عند انقضاء حول الخمس و العشرین، و وجوب بنت مخاض عند انقضاء حول الست و العشرین، و لکن قام الدلیل علی أنّ المال لا یزکی فی عام واحد مرتین، فیقع التزاحم بین الحکمین من جهة هذا الدلیل الخارجی، لا من جهة عدم قدرة المکلف علی امتثالهما معاً، فلا بدّ من سقوط ستة أشهر، إمّا من حول الخمس و العشرین، و إمّا من حول الست و العشرین، إذ لو لا السقوط یلزم تزکیة المال فی ظرف ستة أشهر مرتین، و هی الستة الوسطی من ثمانیة عشر شهراً، لکونها منتهًی لنصاب الخمس و العشرین، و مبدأً لنصاب الست و العشرین، فیلزم احتسابها مرتین و وجوب الزکاة فیها مرتین. و هذا هو التزاحم من جهة الدلیل الخارجی لا من جهة عدم قدرة المکلف. و لا یکون من باب التعارض، لعدم التنافی من حیث المدلول بین

ص:429


1- 1) أجود التقریرات 2: 32
2- 2) أجود التقریرات 4: 278، فوائد الاُصول 4: 707

ما یدل علی وجوب خمس شیاه فی الخمس و العشرین، و ما یدل علی وجوب بنت مخاض فی الست و العشرین، هذا محصّل کلامه زید فی علو مقامه.

و لم یتضح لنا وجهٌ لکون هذا المثال من باب التزاحم، فانّه من قبیل تعارض الدلیلین فی مسألة الظهر و الجمعة بعینه، إذ لا تنافی بین ما یدل علی وجوب الظهر و ما یدل علی وجوب الجمعة، لامکان الجمع بینهما، و لکنّ التنافی بینهما إنّما هو من جهة الدلیل الخارجی، و هو الاجماع و الضرورة القاضیة بعدم وجوب ست صلوات فی یوم واحد کما تقدم. فالصحیح إدخال المثال المذکور فی التعارض دون التزاحم، و انحصار التزاحم بما إذا کان المکلف عاجزاً عن امتثال الحکمین معاً.

ثمّ إنّه ینبغی التعرض لبعض مرجحات باب التزاحم، فنقول: إنّهم ذکروا لترجیح أحد المتزاحمین علی الآخر اُموراً:

الأوّل: کون أحدهما مما لا بدل له، فیرجّح علی ما یکون له البدل، سواء کان البدل طولیاً أو عرضیاً.

و الأوّل کالواجب الموسع، فاذا وقعت المزاحمة بینه و بین الواجب المضیق، وجب ترجیح المضیق بلا لحاظ الأهمیة بینه و بین الموسع، بل و لو کان الموسع بمراتب من الأهمیة بالنسبة إلی المضیّق، کالصلاة بالنسبة إلی جواب السلام مثلاً، فانّه لا شبهة فی کونها من أهم الفرائض و عمود الدین کما فی الخبر (1)، و مع ذلک یجب تقدیم جواب السلام علیها، لما لها من البدل الطولی باعتبار الزمان.

ص:430


1- 1) الوسائل 4: 27 / أبواب أعداد الفرائض ب 6 ح 12

الثانی: أی ما کان له البدل العرضی، کالواجب التخییری، فاذا وقع التزاحم بینه و بین الواجب التعیینی، وجب تقدیم التعیینی علیه، و الاکتفاء بالبدل العرضی للواجب التخییری، کما إذا وجب علی المکلف إحدی الکفارات الثلاث تخییراً و کان علیه دین، و وقع التزاحم بین أدائه و بین الاطعام مثلاً، فیجب تقدیم الدین علی الاطعام، لما له من البدل العرضی و هو الصیام.

و هذا الذی ذکروه من تقدیم الواجب المضیق علی الموسع، و تقدیم الواجب التعیینی علی التخییری و إن کان مما لا إشکال فیه، إلّا أنّ إدراج المثالین فی التزاحم و الحکم بأنّ التقدیم المذکور إنّما هو لترجیح أحد المتزاحمین علی الآخر، لیس بصحیح، لما ذکرناه من أنّ ملاک التزاحم أن لا یکون المکلف متمکناً من امتثال الحکمین معاً، بحیث یکون امتثال أحدهما متوقفاً علی مخالفة الآخر کمسألة إنقاذ الغریقین. و المثالان لیسا کذلک، بداهة أنّه لا مزاحمة بین الواجب الموسع و الواجب المضیق، لقدرة المکلف علی امتثال کلیهما، إذ التکلیف فی الواجب الموسع متعلق بالطبیعة ملغًی عنها الخصوصیات الفردیة، و المکلف قادر علی امتثال التکلیف بالطبیعة فی ضمن الفرد غیر المزاحم للواجب المضیق. نعم، الفرد الخاص من الطبیعة مزاحم للواجب المضیق، و لیس هو الواجب، بل الواجب هو الطبیعة، و هو فرد منه.

و کذا الکلام فی الواجب التخییری و التعیینی، فانّه لا مزاحمة بینهما، لقدرة المکلف علی امتثال کلیهما، لأنّ التکلیف فی الواجب التخییری أیضاً متعلق بالجامع، و إن کان أمراً انتزاعیاً، کعنوان أحد الأمرین. و لا مزاحمة بین التکلیف بالکلی و الواجب التعیینی، و إنّما المزاحمة بین فرد خاص منه و الواجب التعیینی، و لیس هو الواجب إلّا علی قول سخیف فی الواجب التخییری، و هو أنّ الواجب ما یختاره المکلف، و قد تبرّأ من هذا القول کل من الأشاعرة و المعتزلة، و نسبه

ص:431

إلی الآخر، فلا مزاحمة بین الواجبین فی المثالین. و وجوب التقدیم فیهما إنّما هو بحکم العقل، لکون المکلف قادراً علی امتثال التکلیفین، فیجب علیه امتثالهما عقلاً بتقدیم المضیق و الاتیان بالموسع بعده، و باتیان الواجب التعیینی و العدل غیر المزاحم له من أفراد الواجب التخییری. و لا یجوز تقدیم الموسع و الواجب التخییری، فانّه یوجب فوات الواجب المضیق و الواجب التعیینی من قبل نفسه.

المرجح الثانی: کون أحد الواجبین غیر مشروط بالقدرة شرعاً، فیقدّم علی واجب مشروط بها شرعاً.

و المراد بالثانی ما یکون ملاکه متوقفاً علی القدرة، ففی صورة العجز لیس له ملاک أصلاً، بخلاف الأوّل فانّ المراد به ما یکون ملاکه غیر متوقف علی القدرة، فهو تام الملاک و لو مع العجز، و إن کان المکلف معذوراً فی فواته عقلاً، کما إذا دار الأمر بین حفظ النفس المحترمة من الهلاک، و بین الوضوء فانّ ملاک حفظ النفس و مصلحته غیر متوقف علی القدرة، و إن کان العاجز معذوراً عقلاً، بخلاف الوضوء فانّه مشروط بالقدرة شرعاً بقرینة مقابلة الأمر به للأمر بالتیمم المقید بفقدان الماء. و المراد به عدم القدرة علی الوضوء، إذ من المعلوم أنّ مجرد وجدان الماء لا یرفع التکلیف بالتیمم، و لو مع عدم القدرة علی الاستعمال. و بعد کون التکلیف بالتیمم مشروطاً بعدم القدرة علی الوضوء یکون التکلیف بالوضوء مشروطاً بالقدرة لا محالة، لأنّ التقسیم قاطع للشرکة کما ذکرناه سابقاً، فیجب تقدیم حفظ النفس و ینتقل من الوضوء إلی التیمم، لأنّه مع تقدیمه لا تفوت عن المکلف مصلحة أصلاً، فان مصلحة حفظ النفس محفوظة بالامتثال، و مع صرف القدرة فیه ینتفی التکلیف بالوضوء بانتفاء

ص:432

موضوعه و هو القدرة، فلیس له ملاک لیفوت، بخلاف تقدیم الوضوء، فانّه یوجب تفویت مصلحة حفظ النفس، لعدم کونها مشروطة بالقدرة علی الفرض.

أقول: لو اعتبر فی موضوع أحد التکلیفین القدرة الشرعیة، بمعنی أن لا یکون المکلف بالفعل مشغول الذمة بواجب آخر لا یجتمع معه فی الوجود، فلا إشکال فی تقدیم ما هو غیر مشروط بها علی المشروط، فانّ المفروض أنّ نفس توجه التکلیف بما هو غیر مشروط یمنع عن تحقق موضوع المشروط، و لکن هذا الفرض خارج عن التزاحم، لما ذکرناه سابقاً (1)من أنّ الملاک فی التزاحم أن یکون امتثال أحد التکلیفین موجباً لارتفاع موضوع الآخر، و لیس المقام کذلک فان نفس التکلیف بغیر المشروط رافع لموضوع المشروط و تعجیز للمکلف عنه، و لذا ذکرنا فی بحث الترتب أنّه لو لم یصرف قدرته فی غیر المشروط، لا یصح المشروط و لو علی القول بامکان الترتب.

و أمّا لو کانت القدرة المعتبرة فی موضوع أحد التکلیفین عبارة عن تمکن المکلف من الاتیان بمتعلقه خارجاً، فلا إشکال حینئذ فی فعلیة المشروط و وجود المصلحة فیه لتحقق موضوعه، کما أنّه لا إشکال فی فعلیة غیر المشروط بها، و بما أنّ المکلف غیر متمکن من الجمع بینهما، فلا محالة یتحقق التزاحم بینهما، إلّا أنّه لا دلیل حینئذ علی تقدیم غیر المشروط علی المشروط، إذ المفروض تمامیة الملاک فی الطرفین و عدم تمکن المکلف من استیفائهما معاً، فلا بدّ من ملاحظة الأهمیة فی مقام الترجیح.

ص:433


1- 1) فی ص 427 - 428

ثمّ إنّهم رتّبوا علی ما ذکر - من تقدیم غیر المشروط بالقدرة شرعاً علی المشروط بها - أنّه لو کان عند المکلف مقدار من الماء، و دار الأمر بین صرفه فی الوضوء و صرفه فی تطهیر ثوبه أو بدنه، تعیّن صرفه فی تطهیر الثوب، و ینتقل من الوضوء إلی التیمم، لکونه مشروطاً بالقدرة شرعاً، بخلاف تطهیر الثوب.

و لکنّ الصحیح أنّ الکبری المذکورة لا تنطبق علی المثال المذکور لوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ الوضوء لیس متعلقاً للتکلیف النفسی و کذا تطهیر الثوب کی یتوهم التزاحم بینهما و یقدّم أحدهما علی الآخر للمرجّح المذکور، بل الأمر المتعلق بهما إرشاد إلی شرطیة کل منهما للصلاة، و لذا لا یعاقب المکلف علی ترکهما، بل العقاب إنّما هو علی ترک الصلاة المقیدة بهما، فالمأمور به هی الصلاة مع الطهارة المائیة مشروطة بالقدرة، و مع العجز یکون البدل هی الصلاة مع الطهارة الترابیة، فقولنا: التیمم بدل عن الوضوء مسامحة فی التعبیر. و کذا الأمر بالنسبة إلی التطهیر، فانّ المأمور به هی الصلاة فی ثوب طاهر مع القدرة، و فی صورة العجز یکون البدل هی الصلاة فی ثوب نجس - کما هو الصحیح - أو الصلاة عریاناً - کما علیه المشهور - فلا فرق بینهما من هذه الجهة، لاشتراط کل منهما بالقدرة، و ثبوت البدل لکل منهما مع العجز.

الوجه الثانی: أنّ المثال المذکور خارج عن باب التزاحم رأساً، فانّ التزاحم إنّما هو فیما إذا کان هناک واجبان لا یتمکن المکلف من امتثالهما معاً، و لیس المقام کذلک، فانّ الواجب فی المقام واحد، و هو الصلاة المقیدة بقیود: منها الطهارة من الحدث و الخبث، و مع العجز عن الاتیان بها جامعة للشرائط کما فی المثال یسقط الأمر رأساً، فانّ الأمر بالمجموع تکلیف بما لا یطاق، و وجوب الباقی یحتاج إلی دلیل، خرجنا عن ذلک فی باب الصلاة بما دل علی عدم سقوط

ص:434

الأمر بها بحال، وعلیه فیقع التعارض بین إطلاق دلیل شرطیة الوضوء و إطلاق دلیل شرطیة طهارة الثوب، إذ لنا علم إجمالاً بوجوب الصلاة فی هذا الحال، إمّا مع الطهارة المائیة فی ثوب نجس، و إمّا مع الطهارة الترابیة فی ثوب طاهر، و لا ندری أنّ المجعول فی الشریعة أیّهما، و حیث إنّ مقتضی إطلاق دلیل الوضوء هو الأوّل، و مقتضی إطلاق دلیل طهارة الثوب هو الثانی، یقع التکاذب بینهما لا محالة، فلا بدّ من الرجوع إلی مرجحات باب التعارض، و مع فقدها یرجع إلی الأصل العملی، و حیث إنّا نعلم بتقیید الصلاة بأحد الأمرین، و اعتبار خصوصیة کل منهما مجهول یرفع بأصالة البراءة، فالمکلف مخیّر بین صرف الماء فی التطهیر من الخبث، و الاتیان بالصلاة مع الطهارة الترابیة، و صرفه فی الوضوء و الاتیان بالصلاة فی الثوب النجس أو عریاناً، و إن کان الأوّل أحوط، لوجود القول بالتعیین.

المرجح الثالث: کون أحد المتزاحمین أهم من الآخر، فیجب تقدیم الأهم علی المهم بحکم العقل. و هذا المرجح من القضایا التی قیاساتها معها، فانّ تقدیم المهم یوجب تفویت المقدار الزائد من المصلحة، بخلاف تقدیم الأهم. و من الأمثلة الواضحة دوران الأمر بین إنقاذ ابن المولی و ما له، فانّ العقل مستقل بتقدیم الأوّل. و أوضح منه دوران الأمر بین إنقاذ نفس المولی و ما له. و بالجملة: لا یحتاج الترجیح بهذا المرجح إلی مئونة الاستدلال و البیان.

المرجح الرابع: کون أحد الواجبین سابقاً علی الآخر من حیث الزمان، بأن یکون ظرف امتثال أحدهما مقدّماً علی الآخر زماناً، مع کون الوجوب فعلیاً فی کل منهما بنحو التعلیق، کما إذا نذر أحد صوم یوم الخمیس و یوم الجمعة، ثمّ علم بعدم قدرته علی الصوم فیهما، فیختار صوم یوم الخمیس، لکونه مقدّماً زماناً علی صوم یوم الجمعة. و کذا إذا دار الأمر بین ترک القیام فی صلاة الظهر

ص:435

و ترکه فی صلاة العصر لعجزه عن القیام فیهما، فیقدّم ما هو المقدّم زماناً - و هو صلاة الظهر - و یأتی بصلاة العصر جالساً.

و الوجه فی هذا الترجیح ظاهر أیضاً، فانّ الاتیان بالمقدّم زماناً یوجب عجزه عن المتأخر، فیکون التکلیف به منتفیاً بانتفاء موضوعه و هو القدرة، إذ المعتبر من القدرة فی صحة التکلیف عقلاً هی القدرة فی ظرف الواجب، و هی مفقودة بالنسبة إلی المتأخر بعد الاتیان بالمتقدم، بخلاف الاتیان بالمتأخر زماناً، فانّه لا یوجب عجزه عن المتقدم فی ظرفه، فلیس معذوراً فی ترکه. فمن صام یوم الخمیس - فی مفروض المثال - یکون معذوراً فی ترک الصیام یوم الجمعة لعجزه عنه فیه، و أمّا من صام یوم الجمعة لا یکون معذوراً فی ترکه یوم الخمیس، لعدم عجزه عنه فیه، کما هو واضح. و من هنا لم یلتزم أحد بجواز ترک الصوم فی أوّل شهر رمضان و الاتیان به فی آخره لمن لا یقدر علی الصیام إلّا فی بعض أیامه.

نعم، إذا کان الواجب المتأخر زماناً أهم من الواجب المتقدم، یجب علیه التحفظ بقدرته علی الأهم، فلا یجوز له الاتیان بالمهم، لأنّه یوجب عجزه عن الاتیان بالأهم فی ظرفه، کما إذا دار الأمر بین حفظ مال المولی الآن، و حفظ نفسه غداً، فانّ العقل فی مثله مستقل بوجوب احتفاظ القدرة علی حفظ نفس المولی بترک حفظ المال.

فرع

ذکر السید (قدس سره) فی العروة فی مبحث مکان المصلی (1)أنّه إذا دار

ص:436


1- 1) العروة الوثقی 1: 423 السادس من شروط مکان المصلی

الأمر بین الاتیان بالصلاة فی مکان یتمکّن فیه من القیام دون الرکوع و السجود لضیقه، و الاتیان بها فی مکان یتمکن فیه منهما دون القیام لکون سقفه نازلاً، فالمکلف مخیر بین المکانین إذا لم یتمکن من الاحتیاط باتیان الصلاة فیهما. و کرّر هذا الفرع فی مبحث القیام (1). و اختار فیه أیضاً ما ذکره فی مبحث مکان المصلی من التخییر.

و ذکر المحقق النائینی (قدس سره) فی حاشیته (2)، علی أحد الموضعین: أنّه یجب تقدیم القیام، و علی الموضع الآخر أنّه یجب تقدیم الرکوع و السجود. و نظره فی الأوّل إلی کون القیام مقدّماً زماناً علی الرکوع و السجود، و فی الثانی إلی کون الرکوع و السجود أهم من القیام، و علی کل حال بین کلامیه تدافع ظاهر.

و التحقیق أنّ أمثال هذه المقامات - مما یکون الواجب فیها من الواجبات الضمنیة، لکونه جزءاً من مرکب أو شرطاً - خارجة عن التزاحم موضوعاً، فلو دار الأمر بین جزءین من واجب واحد، أو بین شرطیه، أو بین جزء و شرط منه، لا یصح الرجوع إلی مرجحات باب التزاحم، و الوجه فی ذلک: أنّ الواجب هو المرکب من جمیع الأجزاء و الشرائط، و بعد تعذر جزء أو شرط یسقط الوجوب رأساً، و لا تصل النوبة إلی التزاحم، إذ الوجوب الأوّل کان متعلقاً بالمجموع و قد سقط بالتعذر، و وجوب الباقی یحتاج إلی دلیل، و لذا لو اضطر الصائم إلی الافطار فی بعض آنات الیوم، لم یلتزم أحد من الفقهاء

ص:437


1- 1) العروة الوثقی 1: 466 المسألة 17 [ 1477 ]
2- 2) العروة الوثقی (المحشّاة) 2: 485، 384

بوجوب الامساک فی الباقی من آنات هذا الیوم.

نعم، فی خصوص باب الصلاة یجب الاتیان بالباقی لما دلّ علی أنّ الصلاة لا تسقط بحال، بل الضرورة قاضیة بعدم جواز ترک الصلاة فی حالٍ إلّا لفاقد الطهورین، فانّه محل الخلاف بینهم.

فاذا تعذر بعض أجزاء الصلاة أو بعض شروطها و کان المتعذر متعیناً، کما إذا لم یتمکن المصلی من القیام مثلاً یجب علیه الاتیان بالباقی بلا إشکال. و أمّا إذا کان المتعذر مردداً بین جزءین، کما فی الفرع الذی نقلناه من العروة، أو بین شرطین أو بین جزء و شرط منها، فیکون داخلاً فی باب التعارض، إذ وجوب کلا الجزءین معلوم الانتفاء، لعدم القدرة إلّا علی أحدهما، و لا ندری أنّ الواجب المجعول فی هذا الحال أیّهما، فاذن لا بدّ من الرجوع إلی الأدلة الدالة علی الأجزاء و الشرائط.

فإن کان دلیل أحد طرفی التردید لفظیاً و دلیل الطرف الآخر لبیاً، یجب الأخذ بالدلیل اللفظی، إذ الدلیل اللبی یقتصر فیه بالقدر المتیقن، و هو غیر مورد المعارضة مع الدلیل اللفظی، کما إذا دار الأمر بین الاتیان بالصلاة قائماً بدون الاستقرار، و الاتیان بها جالساً معه، فانّ الدلیل علی وجوب القیام لفظی، کقوله (علیه السلام) : «من لم یقم صلبه فلا صلاة له» (1)و علی وجوب الاستقرار لبی و هو الاجماع، فیؤخذ بالدلیل اللفظی، ویحکم بوجوب الاتیان بالصلاة قائماً و لو بدون الاستقرار. و کذا الکلام فیما إذا کان کلا الدلیلین لفظیاً، و لکن کان أحدهما عاماً و الآخر مطلقاً، فیجب الأخذ بالعام، لکونه صالحاً لأن یکون بیاناً للمطلق، فلا تجری مقدمات الحکمة لیؤخذ بالمطلق.

و أمّا إذا کان الدلیل فی کلیهما لبیاً أو فی کلیهما لفظیاً و کان کلاهما مطلقاً،

ص:438


1- 1) الوسائل 5: 488 / أبواب القیام ب 2 ح 1

فیتساقطان و لا بدّ من الرجوع إلی الأصل العملی، و حیث إنّا نعلم بوجوب أحدهما فی الجملة من الخارج، فیکون المرجع أصالة عدم اعتبار خصوصیة هذا و ذاک، فتکون النتیجة التخییر کما فی العروة.

و أمّا إن کان الدلیل فی کلیهما لفظیاً و کان کلاهما عاماً، فلا بدّ من الرجوع إلی المرجحات السندیة، کما یأتی (1)إن شاء اللّه تعالی. هذا کله فیما إذا دار الأمر بین المختلفین فی النوع کالقیام و الرکوع.

و أمّا إذا کان الأمر دائراً بین فردین من نوع واحد، کما إذا دار الأمر بین القیام فی الرکعة الاُولی و الرکعة الثانیة، أو دار الأمر بین الرکوع فی الرکعة الاُولی و الرکعة الثانیة، فلا یتصور فیه تعدد الدلیل لتجری أحکام التعارض، إذ الدلیل علی وجوب القیام فی کل رکعة واحد، و کذا الدلیل علی وجوب الرکوع فی کل رکعة واحد.

أمّا القیام، فالذی یظهر من دلیله اختیاره فی الرکعة الاُولی، فانّ الظاهر من قوله (علیه السلام) : «المریض یصلی قائماً فإن لم یقدر علی ذلک صلی جالساً. . . إلخ» (2)وجوب القیام مع القدرة الفعلیة علیه، و أنّ المسقط له لیس إلّا العجز الفعلی، فیجب علیه القیام فی الرکعة الاُولی لقدرته علیه بالفعل، و بعد تحقق القیام فی الرکعة الاُولی یصیر عاجزاً عنه فی الرکعة الثانیة، فیکون معذوراً لعجزه عنه فعلاً.

و أمّا غیر القیام من الرکوع و السجود و غیرهما، فحیث إنّ الدلیل لا یشمل کلیهما لعدم القدرة علیهما علی الفرض، و وجوب أحدهما فی الجملة معلوم من

ص:439


1- 1) فی ص 514 و ما بعدها
2- 2) الوسائل 5: 484 و 485 / أبواب القیام ب 1 ح 13 و 15

الخارج، فالمرجع أصالة عدم اعتبار الخصوصیة، و تکون النتیجة التخییر.

و بما ذکرناه فی المقام من الضابطة یعرف حکم کثیر من الفروع المذکورة فی العروة. هذا تمام الکلام فی بیان موضوع التعارض و امتیازه عن التزاحم.

فلا بدّ من التکلم فی حکمه، و یقع الکلام أوّلاً فی تأسیس الأصل مع قطع النظر عن الأخبار العلاجیة. و لا یخفی أنّه لا ثمرة لتأسیس الأصل بالنسبة إلی الأخبار، إذ الأخبار العلاجیة متکفلة لبیان حکم تعارض الأخبار، و لا ثمرة للأصل مع وجود الدلیل. نعم، الأصل یثمر فی تعارض غیر الأخبار، کما إذا وقع التعارض بین آیتین من حیث الدلالة، أو بین الخبرین المتواترین کذلک، بل یثمر فی تعارض الأمارات فی الشبهات الموضوعیة، کما إذا وقع التعارض بین بینتین أو بین فردین من قاعدة الید، کما فی مالٍ کان تحت استیلاء کلا المدعیین.

إذا عرفت ذلک فنقول: الأصل فی المتعارضین التساقط و عدم الحجیة. أمّا إذا کان التعارض بین دلیلین ثبتت حجیتهما ببناء العقلاء، کما فی تعارض ظاهر الآیتین أو ظاهر الخبرین المتواترین فواضح، إذ لم یتحقق بناء من العقلاء علی العمل بظاهر کلام یعارضه ظاهر کلام آخر، فتکون الآیة التی یعارض ظاهرها بظاهر آیة اُخری من المجمل بالعرض، و إن کان مبیّناً بالذات. و کذا الخبران المتواتران.

و أمّا إن کان دلیل حجیة المتعارضین دلیلاً لفظیاً کما فی البینة، فالوجه فی التساقط هو ما ذکرناه فی بحث العلم الاجمالی (1): من أنّ الاحتمالات المتصورة بالتصور الأوّلی ثلاثة: فامّا أن یشمل دلیل الحجیة لکلا المتعارضین، أو

ص:440


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 405 - 406

لا یشمل شیئاً منهما، أو یشمل أحدهما بعینه دون الآخر. لا یمکن المصیر إلی الاحتمال الأوّل، لعدم إمکان التعبد بالمتعارضین، فانّ التعبد بهما یرجع إلی التعبد بالمتناقضین، و هو غیر معقول. و کذا الاحتمال الأخیر، لبطلان الترجیح بلا مرجّح، فالمتعیّن هو الاحتمال الثانی. و نظیر ذلک ما ذکرناه فی بحث العلم الاجمالی (1)من عدم جریان الأصل فی أطراف العلم الاجمالی، فانّ شمول الدلیل للطرفین موجب للمخالفة القطعیة و الترخیص فی المعصیة، و شموله لأحدهما ترجیح بلا مرجّح، فلم یبق إلّا عدم الشمول لکلیهما.

و توهم أنّ مقتضی الأصل عند التعارض هو التخییر، لأن کلاً من المتعارضین محتمل الاصابة للواقع، و لیس المانع من شمول دلیل الاعتبار لکل منهما إلّا لزوم التعبد بالمتناقضین، و هذا المحذور یندفع برفع الید عن إطلاق دلیل الاعتبار بالنسبة إلی کلٍّ منهما بتقییده بترک الأخذ بالآخر.

مدفوع بأنّ لازمه اتصاف کل منهما بصفة الحجیة عند ترک الأخذ بهما، فیعود محذور التعبد بالمتناقضین. مضافاً إلی أنّه علی تقدیر تمامیته یختص بما إذا کان دلیل الاعتبار لفظیاً لیمکن التمسک باطلاقه، بخلاف ما إذا کان لبیاً کالاجماع، إذ المتیقن منه غیر صورة التعارض.

لا یقال: یمکن تقیید الحجیة فی کل منهما بالأخذ به، و نتیجة ذلک هو التخییر و جواز الأخذ بأیّ منهما شاء المکلف.

فانّه یقال: کلا، فانّ لازمه أن لا یکون شیء من المتعارضین حجة فی فرض عدم الأخذ بهما أصلاً، فیکون المکلف مطلق العنان بالنسبة إلی الواقع، فیتمسک بالبراءة لو لم یکن فی البین دلیل آخر من عموم أو إطلاق أو أصل

ص:441


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 411

مثبت للتکلیف، و لا یلتزم القائل بالتخییر بذلک.

و لا یقاس المقام علی التخییر الثابت بالدلیل، فانّه لو تمت الأخبار الدالة علی التخییر فی تعارض الخبرین، فهی بنفسها تدل علی لزوم الأخذ بأحدهما، و عند ترکه یؤاخذ بمخالفة الواقع، نظیر الشبهات قبل الفحص التی لا تجری البراءة فیها. و هذا بخلاف ما إذا استفید التخییر من تقیید دلیل الاعتبار، فان مفاده بناءً علی التقیید لیس إلّا حجیة کل من المتعارضین فی صورة الأخذ بواحد منهما، و لا تعرض له لوجوب الأخذ و عدمه.

بقی الکلام فی نفی الثالث بالمتعارضین بعد سقوطهما عن الحجیة بالنسبة إلی المؤدی المطابقی للمعارضة، فاذا دل دلیل علی وجوب شیء و الآخر علی حرمته، فهل یصح الالتزام بحکم ثالث بعد تساقط الدلیلین و لو للأصل، فیحکم بالاباحة لأصالة عدم الوجوب و الحرمة أو لا، و لیعلم أنّ محل الکلام إنّما هو فیما إذا لم یعلم بکون أحد المتعارضین مطابقاً للواقع، و إلّا فنفس هذا العلم کافٍ فی نفی الثالث، ففی فرض احتمال مخالفة کلیهما للواقع ذهب صاحب الکفایة و المحقق النائینی (قدس سرهما) إلی عدم إمکان الالتزام بالثالث لوجهین:

الوجه الأوّل: ما ذکره صاحب الکفایة (1)(قدس سره) و هو أنّ التعارض موجب للعلم بکذب أحدهما لا بعینه، فیکون أحدهما لا بعینه معلوم الکذب، و الآخر کذلک محتمل الصدق و الکذب، فیکون حجة، إذ موضوع الحجیة الخبر المحتمل للصدق و الکذب، و العلم بکذب أحدهما لا یکون مانعاً عن حجیة الآخر، فأحدهما لا بعینه حجة، و هو کافٍ فی نفی الثالث، غایة الأمر أنّه لا یمکن الأخذ بمدلوله المطابقی لعدم تعیینه.

ص:442


1- 1) کفایة الاُصول: 439

و فیه: ما ذکرناه فی بحث العلم الاجمالی (1)من أنّ أحدهما لا بعینه عنوان انتزاعی لیس له مصداق فی الخارج، فلا معنی لکونه حجة، فانّه بعد عدم حجیة خصوص الخبر الدال علی الوجوب و عدم حجیة خصوص الخبر الدال علی الحرمة، لم یبق شیء یکون موضوعاً لدلیل الحجیة و نافیاً للثالث، و قد مر تفصیل ذلک فی بحث العلم الاجمالی.

الوجه الثانی: ما ذکره المحقق النائینی (2)(قدس سره) و محصّله: أنّ اللازم و إن کان تابعاً للملزوم بحسب مقام الثبوت و الاثبات، فانّ وجود الملزوم یستتبع وجود اللازم، و کل دلیل یدل علی ثبوت الملزوم یدل علی ثبوت اللازم أیضاً، إلّا أنّه لیس تابعاً للملزوم فی الحجیة، بحیث یکون سقوط شیء عن الحجیة فی الملزوم موجباً لسقوطه عن الحجیة فی اللازم أیضاً.

و الوجه فی ذلک: أنّ الإخبار عن الملزوم بحسب التحلیل إخباران: أحدهما إخبار عن الملزوم. و ثانیهما إخبار عن اللازم، و دلیل الحجیة شامل لکلیهما، و بعد سقوط الإخبار عن الملزوم عن الحجیة للمعارضة، لا وجه لرفع الید عن الاخبار عن اللازم، لعدم المعارض له، لموافقة المتعارضین بالنسبة إلی اللازم، فنفی الثالث مستند إلی الخبرین.

و هذا هو الفارق بین هذا الوجه و الوجه الأوّل الذی ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فانّ نفی الثالث علی مسلکه مستند إلی أحدهما لا بعینه، هذا ملخص کلامه (قدس سره) .

و فیه: ما ذکرناه غیر مرة من أنّ اللازم تابع للملزوم فی الحجیة أیضاً، کما

ص:443


1- 1) [ لم نجده فی مظانه ]
2- 2) فوائد الاُصول 4: 755 - 757

أنّه تابع له بحسب مقام الثبوت و الاثبات.

و أمّا ما ذکره من الوجه لعدم سقوط حجیة اللازم فنجیب عنه أوّلاً بالنقض. و ثانیاً بالحل.

أمّا النقض فبموارد:

منها: ما لو قامت بینة علی وقوع قطرة من البول علی ثوب مثلاً، و علمنا بکذب البینة و عدم وقوع البول علی الثوب، و لکن احتملنا نجاسة الثوب بشیء آخر، کوقوع الدم علیه مثلاً، فهل یمکن الحکم بنجاسة الثوب لأجل البینة المذکورة باعتبار أنّ الإخبار عن وقوع البول علی الثوب إخبار عن نجاسته، لکونها لازمةً لوقوع البول علیه، و بعد سقوط البینة عن الحجیة فی الملزوم للعلم بالخلاف، لا مانع من الرجوع إلیها بالنسبة إلی اللازم، و لا نظن أن یلتزم به فقیه.

و منها: ما لو کانت دار تحت ید زید و ادعاها عمرو و بکر، فقامت بینة علی کونها لعمرو، و بینة اُخری علی کونها لبکر، فبعد تساقطهما فی مدلولهما المطابقی للمعارضة، هل یمکن الأخذ بهما فی مدلولهما الالتزامی، و الحکم بعدم کون الدار لزید، و أنّها مجهول المالک؟

و منها: ما لو أخبر شاهد واحد بکون الدار فی المثال المذکور لعمرو، و أخبر شاهد آخر بکونها لبکر، فلا حجیة لأحد منهما فی مدلوله المطابقی مع قطع النظر عن المعارضة، لتوقف حجیة الشاهد الواحد علی انضمام الیمین، فهل یمکن الأخذ بمدلولهما الالتزامی، و الحکم بعدم کون الدار لزید، لکونهما موافقین فیه، فلا حاجة إلی انضمام الیمین؟

و منها: ما لو أخبرت بیّنة علی کون الدار لعمرو، و اعترف عمرو بعدم

ص:444

کونها له، فتسقط البینة عن الحجیة، لکون الاقرار مقدّماً علیها، کما أنّها مقدّمة علی الید، فبعد سقوط البینة عن الحجیة فی المدلول المطابقی للاعتراف، هل یمکن الأخذ بمدلولها الالتزامی، و هو عدم کون الدار لزید مع کونها تحت یده؟ إلی غیر ذلک من الموارد التی لا یلتزم بأخذ اللازم فیها فقیه أو متفقه.

و أمّا الحل: فهو أنّ الإخبار عن الملزوم و إن کان إخباراً عن اللازم، إلّا أنّه لیس إخباراً عن اللازم بوجوده السعی، بل إخبار عن حصة خاصة هی لازم له، فانّ الاخبار عن وقوع البول علی الثوب لیس إخباراً عن نجاسة الثوب بأیّ سبب کان، بل إخبار عن نجاسته المسببة عن وقوع البول علیه، فبعد العلم بکذب البینة فی إخبارها عن وقوع البول علی الثوب، یعلم کذبها فی الاخبار عن نجاسة الثوب لا محالة. و أمّا النجاسة بسبب آخر، فهی و إن کانت محتملة، إلّا أنّها خارجة عن مفاد البینة رأساً. و کذا فی المقام الخبر الدال علی الوجوب یدل علی حصة من عدم الاباحة التی هی لازمة للوجوب لا علی عدم الاباحة بقول مطلق، و الخبر الدال علی الحرمة یدل علی عدم الاباحة اللازم للحرمة لا مطلق عدم الاباحة، فمع سقوطهما عن الحجیة فی مدلولهما المطابقی للمعارضة، یسقطان عن الحجیة فی المدلول الالتزامی أیضاً، و کذا الحال فی سائر الأمثلة التی ذکرناها، فانّ إخبار البینة عن کون الدار لعمرو إخبار عن حصة من عدم کونها لزید اللازمة لکونها لعمرو. و کذا الاخبار بکونها لبکر، فبعد تساقطهما فی المدلول المطابقی تسقطان فی المدلول الالتزامی أیضاً.

فتحصّل مما حققناه فی المقام: أنّه بعد تساقط المتعارضین لا مانع من الالتزام بحکم ثالث، سواء کان مدرکه الأصل أو عموم الدلیل. هذا کله علی القول بالطریقیة فی حجیة الأمارات کما هو الصحیح و المشهور.

ص:445

و أمّا علی القول بالسببیة و الموضوعیة فذکر شیخنا الأنصاری (1)(قدس سره) و تبعه بعض المتأخرین أنّه علیه یدخل التعارض فی باب التزاحم، فلا بدّ من الأخذ بأحدهما تعییناً أو تخییراً.

أقول: قد یقال بحجیة الأمارات من باب السببیة بمعنی المصلحة السلوکیة علی ما التزم به بعض الإمامیة فی مقام العجز عن جواب استدلال ابن قبة لحرمة العمل بالظن بلزوم تحلیل الحرام و تحریم الحلال، و ملخّصه علی ما ذکره الشیخ (قدس سره) فی بحث حجیة الظن (2): أنّ تطبیق العمل علی الأمارة ذو مصلحة یتدارک بها ما یفوت من مصلحة الواقع علی تقدیر مخالفتها للواقع، و حیث إنّ المصلحة السلوکیة تابعة للسلوک علی طبق الأمارة، فهی تتفاوت بتفاوت مقدار السلوک قلةً و کثرة، فاذا فرض قیامها علی وجوب صلاة الجمعة و عمل بها المکلف، فانکشف خلافها قبل خروج الوقت، و أنّ الواجب فی یوم الجمعة هی صلاة الظهر، فلا بدّ حینئذ من إتیان صلاة الظهر، و لا یتدارک بالأمارة القائمة علی وجوب صلاة الجمعة إلّا المصلحة الفائتة بالعمل بها، و هی مصلحة الصلاة فی أوّل وقتها. و أمّا مصلحة أصل صلاة الظهر أو مصلحة إتیانها فی الوقت، فلا یتدارک بها، لعدم فوتهما بسبب السلوک علی طبق الأمارة، لتمکن المکلف من إتیانها فی وقتها بعد انکشاف خلاف الأمارة. و لو فرض انکشاف الخلاف بعد خروج الوقت، فیتدارک بها مصلحة الصلاة فی الوقت دون مصلحة أصل الصلاة، لتمکن المکلف من تدارکها بعد خروج الوقت بقضائها. نعم، لو لم ینکشف الخلاف أصلاً لا فی الوقت و لا فی خارجه، یتدارک بها مصلحة أصل

ص:446


1- 1) فرائد الاُصول 2: 761 - 762
2- 2) فرائد الاُصول 1: 91

الصلاة أیضاً الفائتة بسبب العمل بالأمارة، و هکذا.

و القول بالسببیة بهذا المعنی لا یوجب دخول التعارض فی التزاحم، بل لا فرق بینه و بین القول بالطریقیة من هذه الجهة، لأنّ المصلحة السلوکیة تابعة لتطبیق العمل بمقتضی الحجة، فلا بدّ من إثبات الحجیة أوّلاً، لیکون السلوک بطبقها ذا مصلحة، و قد ذکرنا أنّ دلیل الحجیة لا یشمل المتعارضین علی ما تقدّم (1).

و قد یقال بالسببیة بمعنی التصویب المنسوب إلی الأشاعرة تارةً و إلی المعتزلة اُخری علی اختلافٍ بینهم فی المعنی، فانّ المنسوب إلی الأشاعرة إنکار الحکم الواقعی رأساً، و أنّ ما تؤدی إلیه الأمارة هو الواقع، و هو الذی اعترض علیه العلامة (قدس سره) (2)بأنّه مستلزم للدور، إذ الواقع متوقف علی قیام الأمارة علی الفرض، و هو متوقف علی الواقع بالضرورة، فانّه لو لم یکن فی الواقع شیء فعمّا تکشف الأمارة و تحکی. و أمّا القول المنسوب إلی المعتزلة فهو أنّ الحکم الواقعی المشترک بین العالم و الجاهل و إن کان موجوداً، إلّا أنّه یتبدل بقیام الأمارة علی الخلاف، فرب واجب یتبدل إلی الحرمة، لقیام الأمارة علی حرمته، و رب حرام یتبدل إلی الوجوب، لقیام الأمارة علی وجوبه، و هکذا بالنسبة إلی سائر الأحکام.

و تفصیل الکلام فی المقام: أنّ القائل بالسببیة بمعنی التصویب - بمعنی کون الحکم تابعاً لقیام الأمارة حدوثاً علی ما یقوله الأشاعرة، أو بقاءً علی ما یقوله

ص:447


1- 1) فی ص 440 - 441
2- 2) نهایة الوصول: 622 مبحث الاجتهاد

المعتزلة - إمّا أن یقول بأن قیام الأمارة علی شیء یوجب حدوث المصلحة فی متعلق التکلیف و هو عمل المکلف، و إمّا أن یقول بحدوث المصلحة فی الالتزام بمؤدی الأمارة و هو عمل القلب، و إمّا أن یقول بحدوثه فی فعل المولی، أی قیام الأمارة علی وجوب شیء مثلاً یوجب حدوث المصلحة فی إیجاب المولی ذلک الشیء.

و علی الأوّل إمّا أن یکون التعارض بین الدلیلین بالتناقض، کما إذا دل أحدهما علی وجوب شیء و الآخر علی عدم وجوبه أو بالتضاد. و التعارض بالتضاد إمّا أن یکون بدلالة أحدهما علی وجوب شیء و الآخر علی حرمته أو یکون بدلالة أحدهما علی وجوب شیء، و الآخر علی وجوب شیء آخر، و لا یکون لهما ثالث، کما إذا دل أحدهما علی وجوب الحرکة، و الآخر علی وجوب السکون، أو یکون بدلالة أحدهما علی وجوب شیء، و الآخر علی وجوب شیء آخر و یکون لهما ثالث، کما إذا دل أحدهما علی وجوب القیام و الآخر علی وجوب الجلوس، فانّ لهما ثالثاً کالاضطجاع مثلاً.

أمّا إن کان التعارض بالتناقض، فدخوله فی التزاحم مستحیل، إذ التزاحم عبارة عن کون المکلف عاجزاً فی مقام الامتثال مع صحة کل واحد من التکلیفین فی مقام الجعل، و اجتماع التکلیفین فی المقام محال فی نفسه مع قطع النظر عن عجز المکلف، و ذلک لأنّ المفروض کون قیام الأمارة علی الوجوب موجباً لحدوث المصلحة الملزمة فی الفعل، و قیام الأمارة علی عدم الوجوب موجباً لعدم المصلحة الملزمة فی الفعل، أو موجباً لزوال المصلحة الملزمة عن فعل المکلف، و اجتماع المصلحة و عدمها فی شیء واحد اجتماع نقیضین و محال فی نفسه، مع قطع النظر عن عجز المکلف عن الامتثال.

ص:448

و ظهر بما ذکرناه عدم صحة ما فی الکفایة (1)من أنّ الدلیل الدال علی عدم الوجوب لا یزاحم الدلیل الدال علی الوجوب، لأن اللااقتضاء لا یزاحم الاقتضاء، و ذلک لأن اجتماع الاقتضاء و اللااقتضاء فی نفسه محال، فلا تصل النوبة إلی المزاحمة لیقال: إنّ اللااقتضاء لا یزاحم الاقتضاء، فما ذکره من أنّه لو وقع التزاحم بین الاقتضاء و اللاإقتضاء یقدّم الاقتضاء، لعدم صلاحیة اللااقتضاء لمزاحمة الاقتضاء و إن کان صحیحاً بحسب الکبری، إلّا أنّ الصغری غیر محققة، لعدم إمکان اجتماع الاقتضاء و اللاإقتضاء لیقدّم أحدهما علی الآخر.

و أمّا إن کان التعارض بدلالة أحد الدلیلین علی وجوب شیء، و الآخر علی حرمته، فان قلنا بأنّ النهی عبارة عن الزجر عن الشیء المعبّر عنه فی اللغة الفارسیة ب (جلوگیری کردن) کما هو الصحیح علی ما حققناه فی محله (2)من أنّ النهی عن الشیء هو الزجر عنه، کما أنّ الأمر بالشیء هو البعث و التحریک نحوه، فلا یمکن دخوله فی التزاحم کالصورة السابقة، لأن قیام الأمارة علی وجوب شیء یوجب حدوث المصلحة الملزمة فیه، و قیام الأمارة علی حرمته یوجب حدوث المفسدة الملزمة فیه، و لا یمکن اجتماع المصلحة و المفسدة فی شیء واحد بلا کسر و انکسار، فانّه من اجتماع الضدّین، و لا شبهة فی استحالته، فلا یکون التعارض المذکور من باب التزاحم، لعدم صحة اجتماع التکلیفین فی نفسه قبل أن تصل النوبة إلی عجز المکلف عن الامتثال.

و إن قلنا بأنّ النهی عبارة عن طلب الترک - علی ما هو المعروف بینهم - فیکون قیام الأمارة علی وجوبه موجباً لحدوث المصلحة فی فعله، و قیام

ص:449


1- 1) کفایة الاُصول: 440
2- 2) لاحظ محاضرات فی اُصول الفقه 3: 272 و ما بعدها

الأمارة علی حرمته موجباً لحدوث المصلحة فی ترکه، و اجتماع المصلحة فی الفعل مع المصلحة فی الترک و إن کان ممکناً، إلّا أنّ التکلیف بالفعل و الترک معاً مما لا یجتمعان، إذ التکلیف بهما تعییناً تکلیف بغیر مقدور، و تخییراً طلب للحاصل، لعدم خلوّ المکلف عنهما، فتکلیفه بأحدهما تخییراً لغو، فلا یکون من التزاحم فی شیء.

و کذا الحال إن کان التعارض بدلالة أحدهما علی وجوب شیء و الآخر علی وجوب شیء آخر، مع عدم ثالث لهما، کما إذا دل أحدهما علی وجوب الحرکة، و الآخر علی وجوب السکون، فانّ التکلیف بکل واحد من الحرکة و السکون تعییناً تکلیف بغیر مقدور، و تخییراً طلب للحاصل، فلا یصح اجتماعهما فی مقام الجعل، فلا یکون من باب التزاحم.

و أمّا إن کان التعارض بدلالة أحدهما علی وجوب شیء و الآخر علی وجوب شیء آخر و کان لهما ثالث، کما إذا دل أحدهما علی وجوب القیام و الآخر علی وجوب الجلوس، فقد یتوهم کونه من التزاحم، بدعوی أنّ قیام الأمارة علی وجوب القیام موجب لحدوث المصلحة فی القیام، و قیام الأمارة علی وجوب الجلوس موجب لحدوث المصلحة فی الجلوس، و المکلف عاجز عن امتثال کلیهما، و حیث إنّه قادر علی ترک کلیهما، فلا محذور فی أن یکلفه الشارع بهما تخییراً حذراً من فوت کلتا المصلحتین.

و لکنّ التحقیق أنّه لا یمکن الالتزام بالتزاحم فی هذه الصورة أیضاً، لأنّ الأمارة الدالة علی وجوب القیام تدل علی عدم وجوب الجلوس بالالتزام، و کذا الأمارة الدالة علی وجوب الجلوس تدل علی عدم وجوب القیام بالالتزام، لعدم صحة التکلیف بالمتضادین فی آن واحد، فثبوت أحدهما ینفی الآخر بالالتزام، لما بینهما من المضادة، فیکون المقام بعینه من قبیل تعارض دلیلین

ص:450

یدل أحدهما علی وجوب صلاة الظهر، و الآخر علی وجوب صلاة الجمعة، مع العلم الاجمالی بعدم أحد التکلیفین، فیرجع إلی التعارض بالتناقض، و قد تقدم استحالة دخول التعارض بالتناقض فی التزاحم، فانّه بعد دلالة أحد الدلیلین علی وجوب القیام بالمطابقة و دلالة الآخر علی عدم وجوبه بالالتزام، یلزم من قیام الأمارة الاُولی حدوث المصلحة الملزمة فی القیام، و من قیام الأمارة الثانیة زوالها عنه، فیلزم اجتماع وجود المصلحة و عدمها فی القیام، و هو اجتماع نقیضین، و هو محال فی نفسه مع قطع النظر عن عجز المکلف عن الامتثال. و کذا الحال فی طرف الجلوس، و لا حاجة إلی التکرار. هذا کله علی القول بأن قیام الأمارة یوجب حدوث المصلحة فی فعل المکلف.

و أمّا علی القول بأن قیامها یوجب حدوث المصلحة فی الالتزام بمؤدی الأمارة و هو عمل القلب، فیمکن أن یتوهم دخول التعارض فی التزاحم فی جمیع الصور المتقدمة، بدعوی أنّ قیام الأمارة علی وجوب القیام مثلاً یوجب حدوث المصلحة فی نفس الالتزام بوجوب القیام، و کذا قیام الأمارة علی وجوب الجلوس یوجب حدوث المصلحة فی الالتزام بوجوبه، و بعد الالتزام بوجوب القیام و بوجوب الجلوس بمقتضی الأمارتین، یقع التزاحم فی مقام الامتثال، لعدم قدرة المکلف علیهما فی آن واحد.

و حیث إنّ هذا التوهم مبنی علی وجوب الموافقة الالتزامیة، فهو التزام بباطل فی باطل، فانّ القول بالسببیة باطل فی نفسه، و مع الالتزام به لم یدل دلیل علی وجوب الالتزام لتکون له مصلحة. مضافاً إلی ما ذکرناه آنفاً من التکاذب بین الدلیلین بحسب الدلالة الالتزامیة، و أنّ الأمارة الدالة علی وجوب القیام تدل علی عدم وجوب الجلوس بالالتزام، و الأمارة الدالة علی وجوب الجلوس تدل علی عدم وجوب القیام، و کیف یمکن الالتزام بوجوب القیام

ص:451

و عدم وجوبه، و کذا فی طرف الجلوس.

و أمّا علی القول بأن قیام الأمارة یوجب حدوث المصلحة فی فعل المولی من الایجاب و التحریم، فیمکن تصویر التزاحم، فانّه إذا قامت أمارة علی وجوب شیء و أمارة اُخری علی حرمته، فالأمارة الاُولی توجب حدوث المصلحة فی الایجاب، و الأمارة الثانیة توجب حدوث المصلحة فی التحریم، فتقع المزاحمة بین المصلحة فی جعل الوجوب و المصلحة فی جعل الحرمة، إلّا أنّ هذا التزاحم من التزاحم فی الملاک الذی ذکرنا (1)أنّه خارج عن محل الکلام، و لیس للمکلف دخل فیه بل أمره بید المولی. و حیث إنّه لا أهمیة لإحدی المصلحتین علی الاُخری علی الفرض، إذ الموجب لحدوث المصلحة قیام الأمارة، و هی قائمة فی الطرفین بلا تفاوت فی البین، فللمولی أن یجعل الوجوب و أن یجعل الحرمة. و أمّا بالنسبة إلی المکلف، فنتیجة هذا التزاحم هی نتیجة التعارض من رفع الید عن المتعارضین و الرجوع إلی الاُصول العملیة، إذ بعد تنافی الأمارتین لا علم لنا بأنّ المولی جعل الوجوب أو التحریم، فلا بدّ من الرجوع إلی الأصل العملی، ففیما إذا قامت أمارة علی الوجوب و اُخری علی الحرمة، یدور الأمر بین محذورین ویحکم العقل فی مثله بالتخییر. و أمّا إذا قامت أمارة علی الوجوب و اُخری علی عدمه، فیکون مورداً لأصالة البراءة.

و لب المقال فی المقام: أنّ رجوع التعارض إلی التزاحم - علی القول بالسببیة - مما لا أساس له علی جمیع التقادیر المتقدمة، إذ منشؤه توهم أنّ القائل بالسببیة قائل بأن قیام الأمارة موجب لحدوث المصلحة و لو کانت الأمارة غیر معتبرة، و لیس الأمر کذلک، إذ من المعلوم أنّ القائل بالسببیة قائل بأن قیام الحجة

ص:452


1- 1) عند بیان الفرق بین التعارض و التزاحم ص 426

موجب لحدوث المصلحة، و حینئذٍ یکون حدوث المصلحة فی الفعل أو الالتزام أو فعل المولی فی رتبة متأخرة عن حجیة الأمارة، و قد ذکرنا أنّ دلیل الحجیة غیر شامل للمتنافیین علی ما تقدّم (1)، فلم یبق مجال لتوهم رجوع التعارض إلی التزاحم علی القول بالسببیة.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّ الأصل فی التعارض هو التساقط، بلا فرق بین القول بالطریقیة و القول بالسببیة.

ثمّ إنّه قد ظهر مما ذکرناه أنّ التعارض هو تنافی مدلولی دلیلین بحیث لا یکون أحدهما قرینة عرفیة علی الآخر بنحو الحکومة أو الورود أو التخصیص أو غیرها من أنحاء القرینیة العرفیة، ففی کل مورد یکون أحدهما قرینة علی الآخر بحسب متفاهم العرف فهو خارج عن التعارض. و لا ضابطة لذلک بل یختلف باختلاف المقامات و الخصوصیات المحتفة بالکلام: من القرائن الحالیة و المقالیة، إلّا أنّهم ذکروا من ذلک اُموراً نتعرض لها تحقیقاً للحال و توضیحاً للمقام.

منها: ما ذکره الشیخ (2)(قدس سره) من أنّه إذا کان أحد الدلیلین عاماً و الآخر مطلقاً، یقدّم العام علی المطلق، لکون ظهور العام تنجیزیاً، لأن شموله لمورد الاجتماع بالوضع و ظهور المطلق تعلیقیاً، فانّ ظهوره فی الاطلاق معلّق علی مقدمات الحکمة و منها عدم البیان، و العام صالح لأن یکون بیاناً، فیسقط المطلق عن الحجیة بالنسبة إلی مورد یکون مشمولاً للعام.

ص:453


1- 1) فی ص 440 - 441
2- 2) فرائد الاُصول 2: 792

و أورد علیه صاحب الکفایة (1)(قدس سره) بأن ظهور المطلق معلّق علی عدم البیان فی مقام التخاطب لا علی عدم البیان إلی الأبد، فمع انقطاع الکلام و عدم تحقق البیان متصلاً به ینعقد الظهور للمطلق، فیقع التعارض بینه و بین ظهور العام، فلا وجه لتقدیم العام علی المطلق بقول مطلق، هذا.

و الصحیح ما ذکره الشیخ (قدس سره) إذ بعد کون العام صالحاً للقرینیة علی التقیید، کما اعترف به صاحب الکفایة فی بحث الواجب المشروط (2)لا فرق بین کونه متصلاً بالکلام أو منفصلاً عنه، غایة الأمر أنّه مع ورود العام منفصلاً یکون الاطلاق حجة ما لم یرد العام لتحقق المعلّق علیه، و هو عدم البیان إلی زمان ورود العام، و بعده ینقلب الحکم من حین ورود العام لا من أوّل الأمر، لا نقول: إنّ حین وصول العام یحکم بأنّ الاطلاق غیر مراد من هذا الحین، بل یحکم بأنّ الظهور لم یکن مراداً من الأوّل، لکنّه کان حجة إلی حین وصول العام، نظیر الاُصول العملیة بالنسبة إلی الأمارات، فانّ الأصل متّبع ما لم تقم أمارة علی خلافه، و بعد قیامها یرفع الید عن الأصل من حین قیام الأمارة - و إن کان مفادها ثبوت الحکم من الأوّل - و المقام کذلک، غایة الأمر أنّ العام المتصل مانع عن انعقاد الظهور فی المطلق، و العام المنفصل کاشف عن عدم تعلق الارادة الجدیة بالاطلاق من لفظ المطلق، و هذا المقدار لا یوجب الفرق فی الحکم من وجوب تقدیم العام علی المطلق.

و منها: کون أحد الاطلاقین شمولیاً و الآخر بدلیاً، فذکروا أنّه یقدّم الاطلاق

ص:454


1- 1) کفایة الاُصول: 450
2- 2) کفایة الاُصول: 106

الشمولی و یقید به الاطلاق البدلی، و اختاره المحقق النائینی (1)(رحمه اللّه) و ذکر له وجوهاً:

الأوّل: أنّ الحکم فی الاطلاق الشمولی یتعدد بتعدد الأفراد، لثبوت الحکم لجمیع الأفراد علی الفرض المعبّر عنه بتعلق الحکم بالطبیعة الساریة، فینحل الحکم إلی الأحکام المتعددة علی حسب تعدد الأفراد، بخلاف الاطلاق البدلی، فانّ الحکم فیه واحد متعلق بالطبیعة المعبّر عنه بتعلق الحکم بصرف الوجود، غایة الأمر أنّه یصح للمکلف فی مقام الامتثال تطبیق الطبیعة فی ضمن أیّ فرد شاء و هو معنی الاطلاق البدلی، فتقدیم الاطلاق البدلی یوجب رفع الید عن الحکم فی الاطلاق الشمولی بالنسبة إلی بعض الأفراد، بخلاف تقدیم الاطلاق الشمولی، فانّه لا یوجب رفع الید عن الحکم فی الاطلاق البدلی، إذ لا تعدد فیه، بل یوجب تضییق دائرته.

مثلاً إذا قال المولی: أکرم عالماً و لا تکرم الفاسق، یکون الحکم فی الاطلاق البدلی واحداً، و هو وجوب إکرام فرد من العالم، و فی الاطلاق الشمولی متعدداً و هو حرمة إکرام کل فرد من أفراد الفاسق علی فرض تمامیة مقدمات الحکمة، فلو قدّمنا الاطلاق البدلی فی مادة الاجتماع - و هو العالم الفاسق - لرفعنا الید عن الحکم فی الاطلاق الشمولی بالنسبة إلی هذا الفرد و هو العالم الفاسق، بخلاف ما إذا قدّمنا الاطلاق الشمولی، فانّه لا یوجب رفع الید عن الحکم المذکور فی الاطلاق البدلی بالنسبة إلی بعض الأفراد، لأنّه لیس فیه إلّا حکم واحد، غایة الأمر أنّه یوجب تضییق دائرته، فیجب علی المکلف فی مقام الامتثال تطبیق الطبیعة بالعالم غیر الفاسق، هذا.

ص:455


1- 1) أجود التقریرات 1: 236

و فیه أوّلاً: أنّه مجرد استحسان، و قد ذکرنا أنّ المیزان فی التقدیم کون أحد الدلیلین قرینةً علی التصرف فی الآخر بحسب فهم العرف، کالدلیل الحاکم بالنسبة إلی الدلیل المحکوم، و المقام لیس کذلک، إذ الاطلاقان فی مرتبة واحدة من الظهور، لتوقف کلیهما علی جریان مقدمات الحکمة، فمجرد کون تقدیم أحدهما موجباً لرفع الید عن الحکم دون الآخر لا یوجب کون الآخر قرینةً علی التصرف فیه.

و ثانیاً: أنّ الاطلاق البدلی لا ینفک عن الاطلاق الشمولی أبداً، فان قوله: أکرم عالماً، حکم بوجوب إکرام فرد من العالم علی البدل، و هو یستلزم ترخیص العبد بتطبیق هذه الطبیعة فی ضمن أیّ فرد شاء، و لا خفاء فی أنّ الحکم الترخیصی أیضاً من وظائف المولی، فانّ له أن یمنع عن التطبیق فی ضمن فرد خاص تحریماً أو تنزیهاً، أو یجعل التطبیق فی ضمن فرد مستحباً، أو یرخّص المکلف فی التطبیق فی ضمن أیّ فرد شاء، کما هو ظاهر الاطلاق، فالحکم بوجوب إکرام فرد من العالم علی البدل یدل علی الترخیص بتطبیق طبیعة العالم فی ضمن أیّ فرد شاء، و هذا الحکم الترخیصی متعلق بالمطلق علی نحو الشمول کما هو ظاهر، فکما أنّ تقدیم الاطلاق البدلی یوجب رفع الید عن الحکم فی الاطلاق الشمولی بالنسبة إلی بعض الأفراد، کذلک تقدیم الاطلاق الشمولی أیضاً یوجب رفع الید عن الحکم بالنسبة إلی بعض الأفراد، غایة الأمر أنّه یوجب رفع الید عن الحکم الترخیصی لا الحکم الالزامی.

الثانی: أنّ الاطلاق البدلی یحتاج إلی مقدمة زائدة عما تجری فی الاطلاق الشمولی من مقدمات الحکمة، و هی إحراز کون الأفراد متساویة الأقدام فی تحصیل غرض المولی، و الوجه فی ذلک: أنّ الأفراد فی الاطلاق الشمولی لا یلزم أن تکون متساویة الأقدام فی الغرض، بل قد تکون مختلفة کما إذا قال: لا تقتل

ص:456

أحداً، فانّ ترک قتل النبی (صلّی اللّه علیه و آله) لیس مساویاً لترک قتل غیره فی غرض المولی. و کذا إذا قال: لا تزن، فانّ الزنا مع المحارم لیس مساویاً للزنا بغیرها، و الزنا مع ذات البعل لیس مساویاً للزنا بغیر ذات البعل، و هکذا فی سائر الاطلاقات الشمولیة، بخلاف الاطلاق البدلی فانّ الأفراد فیه لا بدّ من أن تکون متساویة الأقدام فی غرض المولی، و إلّا یقبح توجیه الحکم نحو الطبیعة علی البدل، بل لا بدّ من الحکم بالفرد الأقوی فی الوفاء بالغرض، فالاطلاق البدلی یحتاج إلی إحراز التسویة بین الأفراد، و هی مقدمة زائدة علی مقدمات الحکمة الجاریة فی الاطلاق الشمولی. و الاطلاق الشمولی یوجب انتفاء هذه المقدمة، فانّه یثبت عدم التسویة بین العالم الفاسق و العالم غیر الفاسق، فیسقط الاطلاق البدلی عن الحجیة فی مورد التعارض مع الاطلاق الشمولی.

و فیه: أنّ الاطلاق البدلی لا یحتاج فی إحراز المساواة إلی مقدمة خارجیة، إذ نفس الاطلاق کافٍ لاثبات المساواة و أنّ جمیع الأفراد وافٍ بغرض المولی، لأنّه لو کان بعض الأفراد وافیاً بغرضه دون بعض آخر کان علیه البیان، فانّ الاطلاق نقض لغرضه، فکما أن نفس الاطلاق فی المطلق الشمولی یدل علی شمول الحکم لجمیع الأفراد مع تمامیة مقدمات الحکمة، فکذا نفس الاطلاق فی المطلق البدلی مع تمامیة المقدمات المذکورة یدل علی کون کل واحد من الأفراد وافیاً بغرض المولی.

الوجه الثالث: ما یرجع إلی الوجه الثانی باختلاف بینهما فی مجرد العبارة، و هو أن تمامیة الاطلاق فی المطلق البدلی متوقفة علی عدم المانع، إذ مع ثبوت المانع عن تطبیق الطبیعة فی ضمن فرد من الأفراد، لا یصح التمسک بالاطلاق فی الاکتفاء بتطبیق الطبیعة فی ضمن هذا الفرد، و الاطلاق الشمولی صالح للمانعیة عن الاطلاق البدلی، و التمسک فی دفع مانعیته بالاطلاق البدلی مستلزم للدور،

ص:457

فان تمامیة الاطلاق متوقفة علی عدم المانع، فلو توقف عدم مانعیة الاطلاق الشمولی علی الاطلاق البدلی، لزم الدور.

و یظهر الجواب عنه مما ذکرنا فی الجواب عن سابقه، فان تمامیة الاطلاق و انعقاد الظهور للمطلق البدلی مع تمامیة مقدمات الحکمة غیر متوقفة علی عدم المانع، غایة الأمر أنّ الاطلاق الشمولی مانع عن العمل بالاطلاق البدلی، کما أنّ الاطلاق البدلی مانع عن العمل بالاطلاق الشمولی، لعدم إمکان العمل بکلیهما، فیکون بینهما التمانع، و هذا شأن کل دلیلین متعارضین.

و بالجملة: توقف جواز العمل بالاطلاق البدلی علی عدم المانع صحیح، إلّا أنّه غیر مختص به، فانّ العمل بالاطلاق الشمولی أیضاً متوقف علی عدم المانع، إذ العمل بکل دلیل موقوف علی عدم المانع، و کما أنّ الاطلاق الشمولی مانع عن العمل بالاطلاق البدلی، کذلک الاطلاق البدلی مانع عن العمل بالاطلاق الشمولی، و هو معنی التعارض.

و منها: دوران الأمر بین النسخ و التخصیص، فقالوا بتقدیم التخصیص علی النسخ. ثمّ إن دوران الأمر بین النسخ و التخصیص تارةً یکون بالنسبة إلی دلیل واحد، فیدور الأمر بین کونه ناسخاً أو مخصصاً، کما إذا ورد الخاص بعد العام فیدور الأمر بین کون الخاص ناسخاً للعام بأن یکون حکم العام شاملاً لجمیع الأفراد من أوّل الأمر، لکنّه نسخ بالنسبة إلی بعض الأفراد بعد ورود الخاص، و بین کونه مخصصاً له بأن یکون حکم العام مختصاً بغیر أفراد الخاص من أوّل الأمر. و اُخری یکون بالنسبة إلی دلیلین، أی یدور الأمر بین کون دلیلٍ مخصصاً لدلیل آخر و بین کون الدلیل الآخر ناسخاً له، کما إذا ورد العام بعد الخاص فیدور الأمر بین کون الخاص مخصصاً للعام و کون العام ناسخاً للخاص.

ص:458

أمّا الصورة الاُولی: فلیس البحث عنها مثمراً بالنسبة إلینا، فانّ العمل بالخاص متعیّن، سواء کان مخصصاً أو ناسخاً، فاذا ورد عن الباقر (علیه السلام) أنّ اللّه سبحانه خلق الماء طاهراً لم ینجسه شیء ما لم یتغیر أحد أوصافه الثلاثة (1)، ثمّ ورد عن الصادق (علیه السلام) أنّ الماء إذا بلغ قدر کر لم ینجسه شیء (2)، المستفاد منه انفعال الماء القلیل بملاقاة النجاسة، لا یجوز لنا الوضوء بالماء القلیل الملاقی للنجاسة، و إن لم نعلم کونه ناسخاً أو مخصصاً لما صدر عن الباقر (علیه السلام) نعم من عمل بالعام و توضأ بالماء القلیل الملاقی للنجاسة، و بقی إلی زمان ورود الخاص، یثمر هذا البحث بالنسبة إلیه، فانّه علی القول بکون الخاص ناسخاً تصح أعماله السابقة، و علی القول بکونه مخصصاً ینکشف بطلانها، لوقوع وضوئه بالماء النجس.

و بالجملة: لا تترتب ثمرة عملیة علی هذا البحث بالنسبة إلینا فینبغی الاضراب عنه.

و أمّا الصورة الثانیة: فتترتب علیها الثمرة بالنسبة إلینا، إذ لو ورد العام المذکور فی المثال بعد الخاص، لا یجوز لنا التوضی بالماء القلیل الملاقی للنجاسة علی القول بکون الخاص مخصصاً للعام، و یجوز التوضی به علی القول بکون العام ناسخاً للخاص، و کذا ترتیب سائر آثار الطهارة. و توهم عدم إمکان النسخ بعد النبی (صلّی اللّه علیه و آله) لانقطاع الوحی، مدفوع بما ذکرناه فی محله: من أنّ النسخ فی الحکم الشرعی هو بیان أمد الحکم (3)، و هو ممکن بعد

ص:459


1- 1) الوسائل 1: 135 / أبواب الماء المطلق ب 1 ح 9
2- 2) الوسائل 1: 158 / أبواب الماء المطلق ب 9 ح 1 و غیره
3- 3) راجع ص 177 من هذا الکتاب و راجع محاضرات فی اُصول الفقه 4: 491

انقطاع الوحی، بأن کان النبی (صلّی اللّه علیه و آله) أخبر الإمام (علیه السلام) بأنّ أمد الحکم الفلانی إلی زمان کذا، فیبیّنه الإمام (علیه السلام) و لا نعنی بالنسخ فی الأحکام الشرعیة إلّا هذا المعنی، ففی مثل ذلک یدور الأمر بین الأخذ بظاهر الخاص و هو استمرار الحکم الثابت به، فتکون النتیجة التخصیص، و بین الأخذ بظاهر العام و هو شمول الحکم لجمیع الأفراد، فتکون النتیجة النسخ. فذکروا فی ذلک أنّ التخصیص مقدّم علی النسخ لکثرته حتی قیل: ما من عام إلّا و قد خص.

و اُورد علیه بأن کثرة التخصیص لا توجب إلّا الظن به، و مجرد الظن لا یکفی ما لم تکن قرینة علی التخصیص بحسب متفاهم العرف.

و لذا غیّر صاحب الکفایة (1)اُسلوب الکلام، و قال: إنّ کثرة التخصیص توجب أقوائیة ظهور الخاص من ظهور العام، فتقدیم التخصیص علی النسخ إنّما هو لأجل الأخذ بأقوی الظهورین، لا لمجرد الکثرة.

و أورد علیه المحقق النائینی (2)(قدس سره) بأنّ الخاص فی نفسه لا یدل علی الاستمرار، إذ الدلیل علی ثبوت الحکم لا یکون متکفلاً لبیان استمراره، لأنّ الدلیل علی ثبوت حکم لا یدل علی عدم نسخه و استمراره، ضرورة أن جعل الحکم - بأیّ کیفیة کان - قابل للنسخ فیما بعد، فلا یمکن إثبات استمراره بالدلیل الأوّل عند الشک فی نسخه، بل لا بدّ من التمسک باستصحاب عدم النسخ، فیدور الأمر بین العمل بالاستصحاب و العمل بعموم العام، و المتعین

ص:460


1- 1) کفایة الاُصول: 451
2- 2) أجود التقریرات 4: 295 - 296، راجع أیضاً فوائد الاُصول 4: 739 - 740

حینئذ هو العمل بالعام، لکونه دلیلاً اجتهادیاً، و الاستصحاب أصلاً عملیاً، فتکون النتیجة تقدیم النسخ علی التخصیص.

و الانصاف عدم ورود هذا الاشکال علی صاحب الکفایة (قدس سره) لما ذکرناه فی البحث عن استصحاب بقاء أحکام الشرائع السابقة (1)من أنّ النسخ الحقیقی فی الأحکام الشرعیة غیر متصور، لاستلزامه البداء المستحیل فی حقه تعالی، فالشک فی النسخ راجع إلی الشک فی تخصیص الحکم المجعول من جهة الزمان، فلا مانع من التمسک باطلاق دلیله، بلا احتیاج إلی الاستصحاب، إذ الدلیل یثبت الحکم للطبیعة، فیشمل أفرادها العرضیة و الطولیة، و لیس استمرار الحکم إلّا عبارة عن ثبوته للأفراد الطولیة للطبیعة.

نعم، یرد علیه إشکال آخر، و هو أن شمول الحکم للأفراد الطولیة إنّما هو بالاطلاق المتوقف علی جریان مقدمات الحکمة، و شمول العام لجمیع الأفراد إنّما هو بالوضع، و قد تقدّم (2)أنّه إذا دار الأمر بین العموم و الاطلاق یقدّم العموم علی الاطلاق، و لازمه فی المقام تقدیم النسخ علی التخصیص.

و ذکر المحقق النائینی (3)(قدس سره) وجهاً آخر لتقدیم التخصیص علی النسخ، و هو أن دلالة ألفاظ العموم علی شمول الحکم لجمیع الأفراد متوقفة علی جریان مقدمات الحکمة فی مدخولها، و الخاص مانع عنها لکونه بیاناً. و هذا الکلام مأخوذ مما ذکره صاحب الکفایة فی بحث العام و الخاص (4)من أن

ص:461


1- 1) راجع ص 175
2- 2) فی ص 453
3- 3) أجود التقریرات 4: 294، راجع أیضاً فوائد الاُصول 4: 738 و 740
4- 4) کفایة الاُصول: 217

لفظ کل فی قولنا: أکرم کل عالم مثلاً، لا یدل علی شمول الحکم لجمیع أفراد العالم إلّا بجریان مقدمات الحکمة فی مدخوله، فانّ کلمة «کل» إنّما تفید شمول الحکم لجمیع أفراد ما اُرید من المدخول، فإن کان المراد منه فی المثال خصوص العالم العادل، فلا یدل لفظ الکل إلّا علی شمول الحکم لجمیع أفراد العالم العادل، و إن کان المراد منه هو العالم باطلاقه، فیدل لفظ «کل» علی ثبوت الحکم لجمیع أفراد العالم مطلقاً.

و یرد علیه ما ذکرناه فی ذلک البحث (1)من أن ألفاظ العموم بنفسها متکفلة لبیان شمول الحکم لجمیع الأفراد بلا احتیاج إلی جریان مقدمات الحکمة، فان کلمة «کل» بوضعها تدل علی سریان الحکم لجمیع أفراد مدخولها، فمفاد قولنا: أکرم کل عالم، هو وجوب إکرام جمیع أفراد العالم من العادل و غیره، بلا احتیاج إلی مقدمات الحکمة.

و المتحصّل مما ذکرناه: أنّ جمیع الوجوه التی ذکروها لتقدیم التخصیص علی النسخ غیر تام.

و الصحیح فی وجهه أمران:

الأوّل: أنّ الخاص المقدّم علی العام علی ما هو محل الکلام مانع عن انعقاد الظهور للعام من أوّل الأمر، فیکون الخاص بیاناً للمراد من العام بحسب فهم العرف، فانّه إذا قال المولی: لا تکرم زیداً ثمّ قال: أکرم العلماء، یکون قوله: لا تکرم زیداً قرینةً علی المراد من قوله: أکرم العلماء، و مانعاً من انعقاد ظهوره بالنسبة إلی زید من أوّل الأمر، و لیس فیه إلّا تقدیم البیان علی وقت الحاجة

ص:462


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 305 و ما بعدها

و لا قبح فیه أصلاً، بخلاف تأخیره عنه، فانّه محل خلاف بینهم، و لذا اختلفوا فیما إذا ورد الخاص بعد العام فذهب بعضهم إلی کونه مخصصاً مطلقاً، و اختار آخرون کونه مخصصاً إن کان وروده قبل وقت العمل، و ناسخاً إن کان بعده لقبح تأخیر البیان عن وقت الحاجة.

الثانی: و هو الأوضح من سابقه، أنّ کون العام ناسخاً متوقف علی دلالته علی ثبوت حکمه من حین وروده، إذ لو دل علی ثبوته فی أوّل الاسلام لا یکون ناسخاً البتة، فلا یحتمل النسخ فی الأخبار التی بأیدینا الواردة عن الأئمة المعصومین (علیهم السلام) لأن ظاهرها بیان الأحکام التی کانت مجعولة فی زمان النبی (صلّی اللّه علیه و آله) ، إذ الأئمة (علیهم السلام) مبیّنون لتلک الأحکام لا مشرّعون، إلّا أن تنصب قرینة علی أنّ هذا الحکم مجعول من الآن، فاذا ورد عن الباقر (علیه السلام) : أنّ الطحال مثلاً حرام، و ورد عن الصادق (علیه السلام) : أنّ جمیع أجزاء الذبیحة حلال، لا یحتمل کونه ناسخاً للخاص المتقدم، لأن ظاهره أن أجزاء الذبیحة حلال فی دین الاسلام من زمن النبی (صلی اللّه علیه و آله) لا أنّها حلال من الآن لیکون ناسخاً لما ورد عن الباقر (علیه السلام) . و لا فرق فی ذلک بین الخاص و العام، فلا یحتمل النسخ فی الخاص الوارد بعد العام، لعین ما ذکرناه فی العام الوارد بعد الخاص.

و بالجملة: الحکم المذکور فی الأخبار المرویة عن الأئمة (علیهم السلام) مقدّم بحسب مقام الثبوت و إن کان مؤخراً بحسب مقام الاثبات، فتکون الأحکام الصادرة عن الأئمة سابقهم و لاحقهم (علیهم السلام) بمنزلة الأحکام الصادرة عن شخص واحد، فلا یکون الحکم الصادر عن اللاحق ناسخاً لما صدر عن السابق، لکون الجمیع حاکیاً عن ثبوت الحکم فی زمان النبی (صلّی

ص:463

اللّه علیه و آله) . نعم، لو ورد خاص عن النبی (صلّی اللّه علیه و آله) ثمّ ورد عام منه (صلّی اللّه علیه و آله) یحتمل کونه ناسخاً للخاص، لکنّه لم یتحقق. و لعله لما ذکرناه من عدم احتمال النسخ فی الأخبار المرویة عن الأئمة (علیهم السلام) لم یلتزم أحد من الفقهاء فیما نعلم بکون العام فیها ناسخاً للخاص أو الخاص فیها ناسخاً للعام، هذا تمام الکلام فی التعارض بین الدلیلین.

[

انقلاب النسبة

]

أمّا إذا وقع التعارض بین أکثر من دلیلین، فهل تلاحظ الظهورات الأوّلیة، أو لا بدّ من ملاحظة الاثنین منها، و علاج التعارض بینهما، ثمّ تلاحظ النسبة بین أحدهما و الثالث المعارض له، فقد تنقلب النسبة من العموم من وجه إلی العموم المطلق، أو بالعکس علی ما سیذکر إن شاء اللّه تعالی؟ اختار الشیخ (1)و صاحب الکفایة (2)(قدس سره) عدم انقلاب النسبة، و أنّه یلاحظ التعارض باعتبار الظهورات الأوّلیة، بدعوی أنّه لا وجه لسبق ملاحظة أحد الدلیلین مع الآخر علی الثالث.

و لکنّ الصحیح هو انقلاب النسبة، و تحقیق هذا البحث یقتضی ذکر مقدمتین:

المقدمة الاُولی: أنّ لکل لفظ دلالات ثلاث:

الدلالة الاُولی: کون اللفظ موجباً لانتقال الذهن إلی المعنی، و هذه الدلالة لا تتوقف علی إرادة اللافظ، بل اللفظ بنفسه یوجب انتقال الذهن إلی المعنی

ص:464


1- 1) لاحظ فرائد الاصول 2
2- 2) کفایة الاصول 452

و لو مع العلم بعدم إرادة المتکلم، کما إذا کان نائماً أو سکراناً، أو نصب قرینةً علی إرادة غیر هذا المعنی، کما فی قولنا: رأیت أسداً یرمی، فانّ ذهن المخاطب ینتقل إلی الحیوان المفترس بمجرد سماع کلمة الأسد، و إن کان یعلم أنّ مراد المتکلم هو الرجل الشجاع، بل هذه الدلالة لا تحتاج إلی متکلم ذی إدراک و شعور، فانّ اللفظ الصادر من غیر لافظ شاعر أیضاً یوجب انتقال الذهن إلی المعنی.

و بالجملة: هذه الدلالة بعد العلم بالوضع غیر منفکة عن اللفظ أبداً، و لا تحتاج إلی شیء من الأشیاء، و هی التی تسمی عند القوم بالدلالة الوضعیة، باعتبار أنّ الوضع عبارة عن جعل العلقة بین اللفظ و المعنی، بأن ینتقل الذهن إلی المعنی عند سماع اللفظ، و إن کان المختار کون الدلالة الوضعیة غیرها، فانّ هذه الدلالة لا تکون غرضاً من الوضع لتکون وضعیة.

و الأنسب تسمیتها بالدلالة الاُنسیة، فانّ منشأها اُنس الذهن بالمعنی لکثرة استعمال اللفظ فیه لا الوضع، لما ذکرناه فی محلّه (1): من أنّ الوضع عبارة عن تعهد الواضع و التزامه بأنّه متی تکلم باللفظ الخاص فهو یرید المعنی الفلانی، وعلیه فلا یکون خطوره إلی الذهن عند سماعه من غیر شاعر مستنداً إلی تعهده بل إلی اُنس الذهن به، و قد تقدم الکلام فی تحقیقها فی بحث الوضع.

الدلالة الثانیة: دلالة اللفظ علی کون المعنی مراداً للمتکلم بالارادة الاستعمالیة، أی دلالة اللفظ علی أنّ المتکلم أراد تفهیم هذا المعنی و استعمله فیه، و هذه الدلالة تسمّی عند القوم بالدلالة التصدیقیة، و عندنا بالدلالة الوضعیة کما عرفت.

ص:465


1- 1) محاضرات فی اُصول الفقه 1: 48 و ما بعدها

و کیف کان، فهذه الدلالة تحتاج إلی إحراز کون المتکلم بصدد التفهیم و مریداً له، فمع الشک فیه لیست للفظ هذه الدلالة، فضلاً عما إذا علم بعدم الارادة له، کما إذا علم کونه نائماً، بل هذه الدلالة متوقفة علی عدم نصب قرینة علی الخلاف متصلة بالکلام، إذ مع ذکر کلمة «یرمی» فی قوله: رأیت أسداً یرمی مثلاً، لا تکون کلمة أسد دالةً علی أنّ المتکلم أراد تفهیم الحیوان المفترس کما هو ظاهر.

الدلالة الثالثة: دلالة اللفظ علی کون المعنی مراداً للمتکلم بالارادة الجدیة، و هی التی تسمی عندنا بالدلالة التصدیقیة، و قسم آخر من الدلالة التصدیقیة عند القوم. و هی موضوع الحجیة ببناء العقلاء المعبّر عنها بأصالة الجد تارةً و أصالة الجهة اُخری. و هذه الدلالة متوقفة - مضافاً إلی عدم نصب قرینة متصلة - علی عدم قیام قرینة منفصلة علی الخلاف أیضاً، فانّ القرینة المنفصلة و إن لم تکن مانعة عن تعلق الارادة الاستعمالیة کالقرینة المتصلة، إلّا أنّها کاشفة عن عدم تعلق الارادة الجدیة، فکما أنّ الاستثناء فی قوله: أکرم العلماء إلّا الفساق قرینة علی عدم کون المولی بصدد تفهیم جمیع الأفراد فی هذا الاستعمال، فکذا قوله: لا تکرم العالم الفاسق کاشف عن عدم تعلق الارادة الجدیة من المولی باکرام جمیع أفراد العلماء فی قوله: أکرم العلماء. و بالجملة: هذه الدلالة متوقفة علی عدم نصب القرینة المتصلة و المنفصلة.

المقدمة الثانیة: أنّ التعارض بین دلیلین لا یتحقق إلّا باعتبار کون کل منهما حجة و دلیلاً فی نفسه لو لا المعارضة، إذ لا معنی لوقوع التعارض بین ما هو حجة و ما لیس بحجة.

و بضم هذه المقدمة إلی المقدمة الاُولی یستنتج صحة القول بانقلاب النسبة، فانّه إذا قام دلیل عام ثمّ ورد دلیل مخصص لذلک العام، و قام دلیل آخر

ص:466

معارض للعام، فلا بدّ من ملاحظة النسبة بین العام و معارضه بعد إخراج ما یشمله المخصص، لأنّ العام لا یکون حجةً بالنسبة إلی ما خرج منه بالمخصص، فالتصدیق بانقلاب النسبة لا یحتاج إلی أزید من تصوره، و حیث إنّ بحث انقلاب النسبة کثیر الابتلاء فی الفقه، لأنّ التعارض فی کثیر من أبواب الفقه بین أکثر من دلیلین، فلا بدّ لنا من التعرض لصور انقلاب النسبة، و تمییزها عن الصور التی لا تنقلب النسبة فیها، فنقول:

التعارض بین أکثر من دلیلین علی أنواع:

النوع الأوّل: ما إذا قام دلیل عام و مخصصان منفصلان. و هذا النوع یتصور بصور ثلاث: لأنّ النسبة بین المخصصین إمّا أن تکون هی التباین، أو العموم من وجه، أو العموم المطلق. مثال الصورة الاُولی: قوله تعالی: «. . . وَ حَرَّمَ اَلرِّبا. . .» 1 بملاحظة ما یدل علی أنّه لا ربا بین الوالد و الولد، و ما یدل علی أنّه لا ربا بین الزوج و زوجته، و کذا بین السید و مملوکه (1). و مثال الصورة الثانیة: ما إذا قال المولی: أکرم العلماء ثمّ قال: لا تکرم العالم الفاسق، و قال أیضاً: لا تکرم العالم الشاعر. و مثال الصورة الثالثة: ما إذا قال المولی: أکرم العلماء ثمّ قال: لا تکرم العالم العاصی للّه سبحانه، و قال أیضاً: لا تکرم العالم المرتکب للکبائر.

أمّا الصورة الاُولی: فلا إشکال فی وجوب تخصیص العام بکلا المخصصین فیها، بلا فرق بین القول بانقلاب النسبة و القول بعدمه، إذ لا یفترق الحال بین لحاظ العام مع کلا المخصصین فی عرض واحد، و بین لحاظه مع أحدهما بعد

ص:467


1- 2) الوسائل 18: 135 - 136 / أبواب الربا ب 7

لحاظه مع الآخر، لأن نسبة العام إلی کل من المخصصین هی العموم المطلق علی کل تقدیر، فیجب تخصیص العام بکلا المخصصین، و الحکم بعدم حرمة الربا بین الوالد و ولده، و بین الزوج و زوجته، و بین السید و مملوکه.

هذا فیما إذا لم یستلزم تخصیص العام بکلیهما التخصیص المستهجن، أو بقاء العام بلا مورد. و أمّا إذا استلزم ذلک کما إذا قام دلیل علی استحباب إکرام العلماء، و قام دلیل علی وجوب إکرام العالم العادل، و قام دلیل آخر علی حرمة إکرام العالم الفاسق، فانّه إن خصصنا دلیل الاستحباب بکلٍ من دلیلی الوجوب و الحرمة، یبقی دلیل الاستحباب بلا مورد علی القول بعدم الواسطة بین العدالة و الفسق، بأن تکون العدالة عبارة عن ترک الکبائر، و یلزم حمله علی الفرد النادر علی القول بثبوت الواسطة بینهما، بأن تکون العدالة عبارة عن الملکة، فمن لم یرتکب الکبائر و لم تحصل له الملکة - کما قد یتفق للانسان فی أوّل بلوغه - فهو لا یکون عادلاً و لا فاسقاً.

فلا یمکن الالتزام بتخصیص العام بکل من المخصصین فی مثل ذلک، بل یقع التعارض بین العام و المخصصین، للعلم بکذب أحد هذه الأدلة الثلاثة، فلا بدّ من الرجوع إلی المرجحات السندیة، و لا یخلو الأمر من صور ست:

1 - أن یکون العام راجحاً علی کلا الخاصین.

2 - أن یکون مرجوحاً بالنسبة إلی کلیهما.

3 - أن یکون مساویاً لکلیهما.

4 - أن یکون راجحاً علی أحدهما و مساویاً للآخر.

5 - أن یکون مرجوحاً بالنسبة إلی أحدهما و مساویاً للآخر.

6 - أن یکون راجحاً علی أحدهما و مرجوحاً بالنسبة إلی الآخر.

ص:468

أمّا إن کان العام مرجوحاً بالنسبة إلی کلا الخاصین، فلا إشکال فی طرحه و العمل بهما.

و أمّا إن کان راجحاً علی کلیهما فالمعروف بینهم طرحهما لوقوع التعارض بین العام و مجموع الخاصین، و حیث إنّ العام أرجح من کلیهما فیجب طرحهما و الأخذ بالعام، و لکنّه غیر صحیح، لعدم وقوع التعارض بین العام و مجموع الخاصین فقط، بل التعارض إنّما هو بین أحد هذه الثلاثة و بین الآخرین، لأنّ المعلوم إنّما هو کذب أحدها لا غیر، فبعد الأخذ بالعام لرجحانه علی کلا الخاصین، لا وجه لطرحهما معاً، لانحصار العلم بکذب أحدهما، فیقع التعارض العرضی بینهما.

فان کان أحد الخاصین راجحاً علی الآخر، یجب الأخذ بالراجح و طرح المرجوح.

و إن کانا متساویین، یجب الأخذ بأحدهما تخییراً و طرح الآخر، فتکون النتیجة هو الأخذ بالعام و بأحد الخاصین تعییناً أو تخییراً، و طرح الخاص الآخر لا طرح کلا الخاصین.

و لا یخفی أنّ ما ذکرناه - من التخییر فی هذا الفرض و ما سنذکره فی الفروض الآتیة - مبنی علی تمامیة الأخبار الدالة علی التخییر، و أمّا بناءً علی عدم تمامیتها کما سنذکره (1)إن شاء اللّه تعالی، فالمتعیّن طرح کلا المتعارضین و الرجوع إلی الاُصول العملیة.

و أمّا إن کان العام راجحاً علی أحد الخاصین و مساویاً للآخر، وجب الأخذ

ص:469


1- 1) فی ص 508 - 512

بالعام و الخاص المساوی، و طرح الخاص المرجوح، و ظهر وجهه ما ذکرناه. و ظهر الحکم أیضاً فیما إذا کان العام مرجوحاً بالنسبة إلی أحدهما و مساویاً للآخر، فانّه یجب الأخذ بالخاص الراجح، و یتخیر بین الأخذ بالعام و الأخذ بالخاص المساوی له.

و أمّا إن کان العام راجحاً علی أحدهما و مرجوحاً بالنسبة إلی الآخر، فالمکلف مخیر بین الأخذ بالعام و طرح کلا الخاصین، و بین الأخذ بکلا الخاصین و طرح العام علی ما ذکره صاحب الکفایة (1)(قدس سره) لأنّ التعارض إنّما هو بین العام و مجموع الخاصین، و بعد کون أحد الخاصین راجحاً علی العام و الآخر مرجوحاً، تکون النتیجة بعد الکسر و الانکسار تساوی العام مع مجموع الخاصین، فیکون المکلف مخیراً بین الأخذ بالعام و طرح کلا الخاصین، و بین الأخذ بکلا الخاصین و طرح العام، انتهی ملخّصاً.

و ظهر فساده مما ذکرناه آنفاً من عدم المعارضة بین العام و مجموع الخاصین، لعدم العلم الاجمالی بکذب العام أو مجموع الخاصین، بل العلم إنّما هو بکذب أحد هذه الثلاثة، فلا بدّ من الأخذ بالعام و الخاص الراجح و طرح الخاص المرجوح.

و ظهر بما ذکرناه أیضاً حکم ما إذا کان العام مساویاً لکلا الخاصین، فانّه بعد العلم بکذب أحد الثلاثة و عدم الترجیح بینها، یتخیر بین طرح العام و الأخذ بکلا الخاصین، و الأخذ بالعام مع أحد الخاصین و طرح الخاص الآخر.

و ظهر مما ذکرناه حکم التعارض بالعرض إذا کان بین أکثر من دلیلین، کما

ص:470


1- 1) ذکر (قدس سره) ذلک فی حاشیة الفرائد: 466

إذا دل دلیل علی وجوب شیء، و دل دلیل علی حرمة شیء آخر، و دل دلیل ثالث علی استحباب شیء ثالث، و علمنا من الخارج بکذب أحد هذه الأدلة الثلاثة، فتجری الصور السابقة بعینها و یعلم حکمها مما تقدم، فلا حاجة إلی الاعادة، و مجمل القول أنّه یطرح أحد هذه الأدلة الثلاثة علی التعیین أو التخییر، و یؤخذ بالآخرین، هذا کله حکم الصورة الاُولی.

و أمّا الصورة الثانیة: و هی ما إذا کانت النسبة بین الخاصین العموم من وجه، کما إذا قال المولی: أکرم العلماء ثمّ قال: لا تکرم العالم الفاسق، و قال أیضاً: لا تکرم العالم الشاعر، فالحکم فی هذه الصورة هو ما ذکرناه فی الصورة السابقة، من تخصیص العام بکلا المخصصین إذا لم یستلزم التخصیص المستهجن و بقاء العام بلا مورد، کما فی المثال المذکور فانّه بعد إخراج العالم الفاسق و العالم الشاعر من عموم دلیل وجوب إکرام العلماء، تبقی تحت العام أفراد کثیرة.

و أمّا إذا استلزم أحد المحذورین المذکورین، فیقع التعارض لا محالة، فتتصور بالصور السابقة، و یعرف حکمها مما تقدم بلا حاجة إلی الاعادة.

و ربّما یتوهّم فی المقام انقلاب النسبة، و عدم جواز تخصیص العام بکلا المخصصین - و لو لم یکن فیه محذور - فیما إذا تقدم أحد الخاصین زماناً علی الآخر، کما إذا صدر العام من أمیر المؤمنین (علیه السلام) و أحد الخاصین من الباقر (علیه السلام) و الخاص الآخر من الصادق (علیه السلام) فانّه یخصص العام بالخاص الصادر من الباقر (علیه السلام) أوّلاً إذ به یکشف عدم تعلق الارادة الجدیة من لفظ العام بالمقدار المشمول له، فلا یکون العام حجةً بالنسبة إلیه، ثمّ تلاحظ النسبة بین العام و الخاص الصادر من الصادق (علیه السلام) و هی العموم من وجه حینئذ، ففی المثال المذکور - بعد خروج العالم الفاسق من قوله: أکرم العلماء - یکون المراد منه العلماء العدول، و النسبة بینهم و بین العالم

ص:471

الشاعر هی العموم من وجه، لاجتماعهما فی العالم العادل الشاعر، و افتراقهما فی العالم العادل غیر الشاعر، و العالم الشاعر غیر العادل. و هذا هو الفارق بین هذه الصورة و الصورة الاُولی، فانّ النسبة بین العام و أحد الخاصین بعد تخصیص العام بالخاص الآخر هی النسبة بینهما قبله فی الصورة الاُولی، فلا تنقلب النسبة أصلاً، بخلاف الصورة الثانیة کما عرفت.

و هذا التوهّم مدفوع بما ذکرناه سابقاً (1)من أنّ الأئمة (علیهم السلام) کلهم بمنزلة متکلم واحد، فانّهم یخبرون عن الأحکام المجعولة فی الشریعة المقدسة فی عصر النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و لهذا یخصص العام الصادر من أحدهم بالخاص الصادر من الآخر منهم (علیهم السلام) فانّه لو لا أنّ کلهم بمنزلة متکلم واحد لا وجه لتخصیص العام فی کلام أحدٍ بالخاص الصادر من شخص آخر، فاذن یکون الخاص الصادر من الصادق (علیه السلام) مقارناً مع العام الصادر من أمیر المؤمنین (علیه السلام) بحسب مقام الثبوت، و إن کان متأخراً عنه بحسب مقام الاثبات. و کذا الخاص الصادر من الباقر (علیه السلام) فکما أنّ الخاص المقدّم زماناً یکشف عن عدم تعلق الارادة الجدیة من لفظ العام بالمقدار المشمول له، کذلک الخاص المتأخر أیضاً یکشف عن عدم تعلق الارادة الجدیة من لفظ العام بالمقدار الذی یکون مشمولاً له، و کلاهما فی مرتبة واحدة.

و یتضح ما ذکرناه بالمراجعة إلی الأوامر العرفیة، فانّه لو صدر من المولی عام و خاصان فی زمان واحد مع کون النسبة بین الخاصین عموماً من وجه، فأرسل الخاصین إلی العبد فی زمان واحد بتوسط شخصین، فوصل أحدهما إلی العبد قبل وصول الآخر، لا یکون وصول أحدهما قبل الآخر موجباً

ص:472


1- 1) فی ص 463

لانقلاب النسبة بین العام و الخاص المتأخر، مع صدورهما من المولی فی رتبة واحدة، بل لا بدّ من تخصیص العام بکلیهما، کما هو واضح.

و أمّا الصورة الثالثة: و هی ما إذا کانت النسبة بین الخاصین العموم المطلق، فهل یجب تخصیص العام بالأخص أوّلاً ثمّ ملاحظة النسبة بین العام و الخاص، فتنقلب النسبة من العموم المطلق إلی العموم من وجه، أو یخصص العام بکلا الخاصین؟

الظاهر هو الثانی، إذ بعد فرض کون نسبة الخاصین إلی العام علی حد سواء، لا وجه لتخصیص العام بأحدهما أوّلاً ثمّ ملاحظة النسبة بین العام و الخاص الآخر. و لا منافاة بین الخاص و الأخص حتی یتقید الأوّل بالثانی.

فاذا ورد فی روایة أنّه یجب إکرام العلماء، و فی روایة اُخری أنّه لا یجوز إکرام العالم العاصی، و فی روایة ثالثة أنّه لا یجوز إکرام العالم المرتکب للکبائر، یخصص العام بکلا المخصصین، ویحکم بحرمة إکرام خصوص العالم المرتکب للکبائر، و حرمة إکرام العالم العاصی بقولٍ مطلق. و لا منافاة بین حرمة إکرام خصوص العالم المرتکب للکبائر و حرمة إکرام مطلق العالم العاصی حتی یقیّد العالم العاصی بالمرتکب للکبائر، فان توهم المنافاة بینهما مبنی علی المفهوم، و قد ذکرنا فی محلّه (1)عدم حجیة مفهوم الوصف و اللقب.

و توهم لغویة تخصیص العام بالأخص فی عرض تخصیص العام بالخاص - فانّ تخصیص قوله یجب إکرام العلماء بقوله: لا یجوز إکرام العالم العاصی یغنی عن تخصیصه بقوله: لا یجوز إکرام العالم المرتکب للکبائر - مدفوع بأنّه یمکن أن یکون تخصیص العام بالأخص مع تخصیصه بالخاص لغرض من الأغراض،

ص:473


1- 1) لاحظ محاضرات فی اُصول الفقه 4: 278 - 281

کما إذا کان السؤال عن الأخص، أو کان محل الحاجة، أو لأجل الأهمیة، أو لکونه الغالب، أو غیر ذلک من الأغراض الموجبة لذکر الأخص فقط، و قد ورد فی الروایات ما یدل علی عدم جواز الصلاة خلف شارب الخمر (1)، و ورد أیضاً ما یدل علی عدم جواز الصلاة خلف الفاسق (2)، فقوله (علیه السلام) : «لا تصلّ خلف الفاسق» لا یوجب لغویة قوله (علیه السلام) : «لا تصل خلف شارب الخمر» و لا منافاة بینهما، غایة الأمر أنّه یکون تخصیص شارب الخمر بالذکر فی قوله: «لا تصلّ خلف شارب الخمر» لغرض من الأغراض، فکذا فی المقام. هذا کله فیما إذا کان کلا الخاصین منفصلاً عن العام.

و أمّا إذا کان الأخص منهما متصلاً بالعام، کما إذا ورد فی روایة أنّه یجب إکرام العلماء إلّا العالم المرتکب للکبائر، و فی روایة اُخری أنّه یحرم إکرام العالم العاصی، فتکون النسبة بین العام المخصص بالمتصل و الخاص المنفصل العموم من وجه، فان اتصال الأخص بالعام کاشف عن عدم تعلق الارادة الاستعمالیة بالنسبة إلی ما یشمله الأخص، فلا ینعقد للعام ظهور بالنسبة إلیه من أوّل الأمر، فتکون النسبة بین العام و الخاص المنفصل العموم من وجه، لاجتماعهما فی العالم العاصی غیر المرتکب للکبائر، و افتراقهما فی العالم العادل و العالم المرتکب للکبائر، فتقع المعارضة بینهما فی مادة الاجتماع، و یعامل معهما معاملة المتعارضین، و هذا هو الفارق بین المخصص المتصل و المخصص المنفصل.

بقی شیء: و هو أنّه بعد ما عرفت أنّ الحکم فیما إذا کان کلا الخاصین منفصلاً عن العام عدم انقلاب النسبة و تخصیص العام بکلیهما، و فیما إذا کان أخص الخاصین متصلاً بالعام هو انقلاب النسبة، لو فرض وجود عام لم یتصل به

ص:474


1- 1) ، (2) راجع الوسائل 8: 313 / أبواب صلاة الجماعة ب 11
2- 2)

مخصص أصلاً و عام آخر اتصل به أخص الخاصین، کما إذا ورد فی روایة أنّه یجب إکرام العلماء، و فی روایة اُخری أنّه یجب إکرام العلماء إلّا العالم المرتکب للکبائر، و فی ثالثة أنّه یحرم إکرام العالم العاصی، فهل یعامل معاملة المخصص المنفصل و تخصیص العام بکلا المخصصین باعتبار انفصالهما عن العام الأوّل، أو یعامل معاملة المخصص المتصل باعتبار اتصال أخص الخاصین بالعام الثانی، فیخصص العام الأوّل بالمخصص المتصل بالعام الثانی، ثمّ تلاحظ النسبة بینه و بین المخصص المنفصل، و هی العموم من وجه، فتقع المعارضة بینهما فی مادة الاجتماع، فیعامل معهما معاملة المتعارضین؟

اختار المحقق النائینی (قدس سره) (1)الثانی، لوجهین:

الوجه الأوّل: أنّ العام الأوّل قد تخصص بالمخصص المتصل بالعام الثانی یقیناً، لعدم المعارضة بین الخاصین بالنسبة إلی المقدار المشمول للأخص منهما، فیکون مفاد العام الأوّل عین مفاد العام الثانی المتصل به أخص الخاصین، و من الظاهر أنّ النسبة بینه و بین الخاص الآخر المنفصل العموم من وجه.

الوجه الثانی: أنّ الخاص المنفصل بنفسه مبتلی بالمعارض و هو العام الثانی المتصل به أصل الخاصین، فلا یکون صالحاً لتخصیص العام الأوّل، انتهی ملخص کلامه (قدس سره) .

أقول: أمّا الوجه الأوّل، فقد ظهر ما فیه مما تقدم من أنّه لا وجه لتخصیص العام بأحد المخصصین أوّلاً ثمّ ملاحظة النسبة بینه و بین الخاص الآخر علی ما تقدم. و أمّا الوجه الثانی فهو و إن کان صحیحاً، إلّا أنّه لا ینتج التعارض بین العام الأوّل و الخاص المنفصل، فانّه بعد ابتلاء الخاص المنفصل

ص:475


1- 1) أجود التقریرات 4: 303 - 304، فوائد الاُصول 4: 744 - 745

بالمعارض، لا بدّ من معالجة التعارض بینهما ثمّ ملاحظة العام الأوّل، فان قلنا بالتساقط، فلا مانع من الرجوع إلی العام، و إن قلنا بالرجوع إلی المرجحات و إلی التخییر مع فقدها، فان أخذنا بالعام المتصل به أخص الخاصین للترجیح أو التخییر، یطرح الخاص المنفصل، فیبقی العام الأوّل بلا معارض أیضاً. و إن أخذنا بالخاص المنفصل للترجیح أو التخییر، یخصص به العام الأوّل، لکونه أخص مطلقاً بالنسبة إلیه، فلا یکون بین العام الأوّل و المخصص المنفصل تعارض علی کل حال.

ثمّ إنّه لا بأس بالاشارة إلی الجمع بین الأدلة الواردة فی ضمان العاریة، فنقول: الأخبار الواردة فی ذلک الباب علی طوائف:

منها: ما یدل علی نفی الضمان فی العاریة بقول مطلق (1).

و منها: ما یدل علی نفی الضمان مع عدم الاشتراط، و إثباته معه (2).

و منها: ما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الدراهم، و إثباته فیها (3).

و منها: ما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الدنانیر و إثباته فیها (4) .

و منها: ما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الذهب و الفضة و إثباته فی عاریتهما (5) .

أمّا ما یدل علی ثبوت الضمان مع الاشتراط، فنسبته مع سائر المخصصات العموم من وجه، إذ ربّما یکون الاشتراط فی غیر عاریة الدرهم و الدینار، و ربّما

ص:476


1- 1) الوسائل 19: 92 / کتاب العاریة ب 1 ح 3 و غیره
2- 2) الوسائل 19: 91 / کتاب العاریة ب 1 ح 1
3- 3) ، (4) ، (5) الوسائل 19: 96 و 97 / کتاب العاریة ب 3 [ و الأحادیث الواردة فی الباب مصرِّحة بضمان المذکورات اشترط أو لم یشترط ]

یکون الاشتراط فی عاریتهما، و ربّما تکون عاریة الدرهم أو الدینار بلا اشتراط. و کذا الحال بالنسبة إلی ما یدل علی الضمان فی عاریة الذهب و الفضة، فانّ النسبة بینه و بین ما یدل علی الضمان مع الاشتراط أیضاً العموم من وجه، فمقتضی القاعدة هو تخصیص العام بجمیع هذه المخصصات، لما ذکرناه سابقاً (1): من أنّه إذا کانت النسبة بین المخصصات العموم من وجه، یخصص العام بجمیعها.

و أمّا ما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الدرهم و إثباته فیها، و ما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الدینار و إثباته فیها، فهما بمنزلة روایة واحدة دالة علی نفی الضمان فی غیر عاریة الدرهم و الدینار و إثباته فی عاریتهما، إذ الأوّل منهما یدل علی نفی الضمان فی عاریة الدنانیر بالاطلاق، و علی إثباته فی عاریة الدرهم بالتصریح، و الثانی منهما یدل علی نفی الضمان فی عاریة الدرهم بالاطلاق، و علی إثباته فی عاریة الدینار بالتصریح، و بین إطلاق السلب فی کل منهما و الایجاب فی الآخر جمع عرفی بتقیید إطلاق السلب فی کل منهما بالایجاب فی الآخر، فیجمع بینهما علی النحو المزبور. و یصیر حاصل مضمونهما نفی الضمان فی غیر عاریة الدرهم و الدینار و إثباته فی عاریتهما، و تقع المعارضة بینهما و بین ما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الذهب و الفضة و إثباته فی عاریتهما، أی العقد السلبی من الروایتین معارض بالایجاب فیما یدل علی نفی الضمان فی غیر عاریة الذهب و الفضة و إثباته فی عاریتهما، و النسبة بینهما هی العموم من وجه، لاختصاص العقد السلبی منهما بنفی الضمان فی مثل عاریة الکتب، و اختصاص الایجاب فی هذه الروایة باثبات الضمان فی عاریة الدرهم و الدینار، و یجتمعان فی

ص:477


1- 1) فی ص 471

عاریة الذهب و الفضة غیر المسکوکین کالحلی، و مقتضی القاعدة تساقطهما فیه و الرجوع إلی العام الفوق الذی یدل علی نفی الضمان بقول مطلق، إلّا أنّ فی المقام خصوصیة تقتضی تقدیم الایجاب فی هذه الروایة علی السلب فیهما.

بیان ذلک: أنّه سیجیء - عند التکلم عن المرجحات (1)- أنّه إذا کان تقیید أحد المتعارضین بالعموم من وجه فی مادة الاجتماع مستلزماً لاستهجانه دون العکس، تقدم الآخر حذراً من الاستهجان، و المقام کذلک فانّ حمل ما یدل علی ثبوت الضمان فی عاریة الذهب و الفضة علی خصوص الدرهم و الدینار حمل للمطلق علی الفرد النادر، فانّ استعارة الدرهم و الدینار نادر جداً لو لم یکن منتفیاً رأساً، لأن استیفاء المنفعة المقصودة منهما غالباً لا یمکن إلّا بالتصرف فی عینهما، و المعتبر فی العاریة إمکان الانتفاع مع بقاء العین کما هو الحال فی الوقف، و من ثمّ ذهب بعض إلی عدم صحة وقفهما، و هذا بخلاف مثل الحلی فانّ عاریته أمر متعارف، فاذن یؤخذ بایجاب ما یدل علی ثبوت الضمان فی عاریة الذهب و الفضة، و یخصص به العام الفوق و هو ما یدل علی عدم الضمان بقول مطلق، ویحکم بالضمان فی مطلق الذهب و الفضة.

النوع الثانی من التعارض بین أکثر من دلیلین: ما إذا وقع التعارض بین عامین من وجه مع ورود مخصص ما. و هذا النوع أیضاً یتصور علی صور ثلاث:

الصورة الاُولی: ما إذا وقع التعارض بین عامین من وجه و ورد مخصص علی مورد الاجتماع. و لا محالة یکون المخصص المذکور أخص مطلقاً بالنسبة إلی کلا المتعارضین فیقدّم علیهما، و به یرتفع التعارض، مثلاً إذا دلّ دلیل علی

ص:478


1- 1) [ لم نعثر علیه ]

وجوب إکرام العلماء، و دل دلیل آخر علی حرمة إکرام الفساق، و دل دلیل ثالث علی کراهة إکرام العالم الفاسق، فیقع التعارض بین الأوّلین فی مادة الاجتماع، و هو العالم الفاسق، و الثالث أخص منهما فیقدّم علیهما، و بتقدمه یرتفع التعارض، و تصیر النتیجة وجوب إکرام العالم العادل، و کراهة إکرام العالم الفاسق، و حرمة إکرام الفاسق الجاهل.

الصورة الثانیة: ما إذا وقع التعارض بین عامین من وجه، و ورد مخصص علی أحدهما - أی علی مورد الافتراق من أحدهما - فیقدّم الخاص علی العام، فتنقلب النسبة بین العامین من وجه إلی العموم المطلق لا محالة. و هذا أحد موارد انقلاب النسبة، فیقدّم العام - الذی خرج منه مادة الافتراق - علی العام الآخر، إذ بعد خروج مادة الافتراق من العام الأوّل یکون أخص مطلقاً من العام الثانی، مثلاً إذا دل دلیل علی استحباب إکرام العلماء، و دل دلیل آخر علی حرمة إکرام الفساق، و دل دلیل ثالث علی وجوب إکرام العالم العادل، یقع التعارض بین الأوّل و الثانی فی مورد الاجتماع و هو العالم الفاسق، و بعد تخصیص دلیل الاستحباب بدلیل الوجوب و إخراج العالم العادل عنه، ینحصر مورده بالعالم الفاسق، فیکون أخص مطلقاً من دلیل الحرمة فیقدّم علیه لا محالة، فتکون النتیجة وجوب إکرام العالم العادل، و استحباب إکرام العالم الفاسق، و حرمة إکرام الفاسق الجاهل.

هذا إن کان التخصیص وارداً علی مادة الافتراق بتمامها کما مثلناه. و أمّا إن کان التخصیص وارداً علی بعضها، کما إذا دلّ الدلیل الثالث فی المثال السابق علی وجوب إکرام العالم العادل الهاشمی، فیبقی التعارض بحاله و لا بدّ من علاجه، لأنّ النسبة التی کانت بین المتعارضین - و هی العموم من وجه - لم تنقلب عما کانت علیه، بل هی باقیة بحالها بعد تخصیص أحدهما أیضاً.

ص:479

الصورة الثالثة: ما إذا وقع التعارض بین عامین من وجه، و ورد المخصص علی مادة الافتراق فی کل منهما، کما إذا دل دلیل علی استحباب إکرام العلماء، و دل دلیل آخر علی کراهة إکرام الفساق، و دل دلیل ثالث علی وجوب إکرام العالم العادل و دل دلیل رابع علی حرمة إکرام الفاسق الجاهل، فیقع التعارض بین دلیل الاستحباب و دلیل الکراهة فی مادة الاجتماع - و هی العالم الفاسق - و بعد تخصیص دلیل الاستحباب بدلیل الوجوب لکونه أخص منه، یکون مورد دلیل الاستحباب منحصراً فی العالم الفاسق. و کذا الحال فی دلیل الکراهة، إذ بعد تخصیصه بدلیل الحرمة ینحصر مورده أیضاً فی العالم الفاسق، فتکون النسبة بینهما بعد تخصیصهما هو التباین، لدلالة أحدهما علی استحباب إکرام خصوص العالم الفاسق، و الآخر علی کراهته، فلا بدّ من الرجوع إلی المرجحات أو الحکم بالتخییر علی ما سیجیء إن شاء اللّه تعالی.

و هل یلاحظ الترجیح أو التخییر بین العامین فقط، أو بین الأدلة الأربعة؟ ذهب المحقق النائینی (1)(قدس سره) إلی الأوّل، لأنّه بعد تخصیص کل من العامین بالنسبة إلی مادة الافتراق ینحصر مفادهما فی مادة الاجتماع، فیقع التعارض بینهما فیها بالتباین، فلا بدّ من ترجیح أحدهما علی الآخر، أو الحکم بالتخییر بینهما.

و التحقیق هو الثانی، لما ذکرناه سابقاً (2)من أنّ منشأ التعارض فی أمثال هذه المقامات إنّما هو العلم الاجمالی بعدم صدور أحد المتعارضین، و فی المقام لیس لنا علم إجمالی بعدم صدور خصوص أحد العامین من وجه، بل لنا علم

ص:480


1- 1) أجود التقریرات 4: 304
2- 2) فی ص 469

بعدم صدور أحد هذه الأدلة الأربعة، إذ لو لم یصدر أحد العامین أو أحد الخاصین لم یکن تنافٍ بین الثلاثة الباقیة. أمّا لو لم یصدر أحد العامین فواضح، و أمّا لو لم یصدر أحد الخاصین فلأنّه بعد تخصیص أحد العامین یصیر أخص من العام الآخر فیخصص به. فاذن لا بدّ من ملاحظة الترجیح بین الأدلة الأربعة، و طرح أحدها و الأخذ بالثلاثة الباقیة و مع فقد المرجح و الحکم بالتخییر، یتخیر بین الأدلة الأربعة بطرح أحدها و الأخذ بالباقی.

النوع الثالث من التعارض بین أکثر من دلیلین: ما إذا وقع التعارض بین الدلیلین بالتباین و ورد مخصص ما، و هذا أیضاً یتصور علی صور ثلاث:

الصورة الاُولی: ما إذا ورد المخصص علی أحدهما فیخصص به، و تنقلب النسبة من التباین إلی العموم المطلق، فیقدّم الخاص علی العام و یرتفع التعارض، مثلاً إذا دل دلیل علی وجوب إکرام العلماء، و دل دلیل آخر علی عدم وجوب إکرام العلماء، و دل دلیل ثالث علی وجوب إکرام العالم العادل، تکون النسبة بین الأوّلین التباین، و بعد تخصیص الثانی بالثالث باخراج العالم العادل منه تنقلب النسبة بین الأوّل و الثانی من التباین إلی العموم المطلق، و یکون الثانی أخص مطلقاً بالنسبة إلی الأوّل.

و من هذا القبیل الأدلة الواردة فی إرث الزوجة من العقار، فمنها ما یدل علی أنّها لا ترث من العقار بقول مطلق (1). و منها ما یدل علی أنّها ترثها کذلک (2). و منها ما یدل علی أنّها ترثها إذا کانت اُم ولد (3) .

الصورة الثانیة: ما إذا وقع التعارض بین الدلیلین بالتباین، و ورد المخصص

ص:481


1- 1) الوسائل 26: 205 / أبواب میراث الأزواج ب 6
2- 2) ، (3) الوسائل 26: 212 / أبواب میراث الأزواج ب 7 ح 1 و 2

علی کل واحد منهما مع عدم التنافی بین المخصصین فی أنفسهما أصلاً، فتنقلب النسبة من التباین إلی العموم من وجه، و یتعارضان فی مادة الاجتماع، و یرجع إلی الترجیح أو التخییر، مثلاً إذا دل دلیل علی کفایة الغسل مرة واحدة فی ارتفاع النجاسة و عدم اعتبار التعدد فی حصول الطهارة، و دل دلیل آخر علی عدم کفایتها و اعتبار التعدد، و دل دلیل ثالث علی اعتبار التعدد فی الغسل بالماء القلیل، و هو المخصص لما یدل علی عدم اعتبار التعدد مطلقاً، و دل دلیل رابع علی عدم اعتبار التعدد فی الغسل بالماء الجاری، و هو المخصص لما یدل علی اعتبار التعدد مطلقاً، فیقع التعارض بین الأوّلین بالتباین، و بعد تخصیص کل واحد منهما تنقلب النسبة إلی العموم من وجه، و یتعارضان فی مادة الاجتماع - و هو الغسل بالکر - فان مقتضی ما یدل علی اعتبار التعدد إلّا فی الغسل بالماء الجاری هو اعتباره فی الغسل بالکر، و مقتضی ما یدل علی عدم اعتبار التعدد إلّا فی الغسل بالقلیل هو عدم اعتباره فی الغسل بالکر، فیعامل معهما معاملة المتعارضین من الترجیح أو التخییر.

الصورة الثالثة: ما إذا وقع التعارض بین دلیلین بالتباین، و ورد المخصص علی کل منهما مع التنافی بین المخصصین أیضاً بالعموم من وجه، کما إذا دل دلیل علی وجوب إکرام العلماء، و دل دلیل آخر علی عدم وجوب إکرامهم، و دل دلیل ثالث علی وجوب إکرام العالم العادل، و دل دلیل رابع علی عدم وجوب إکرام العالم النحوی. و لا أثر للقول بانقلاب النسبة و القول بعدمه فی هذه الصورة.

إذ علی القول بانقلاب النسبة، کانت النسبة - بین دلیل وجوب إکرام العلماء و دلیل عدم وجوب إکرامهم بعد خروج العالم النحوی من الأوّل و خروج العالم العادل من الثانی - العموم من وجه، حیث یجتمعان فی العالم العادل النحوی،

ص:482

و یفترقان فی العالم العادل غیر النحوی و فی العالم الفاسق النحوی، فیحکم بوجوب إکرام العالم العادل غیر النحوی، و بعدم وجوب إکرام العالم الفاسق النحوی، و یرجع إلی الاُصول العملیة أو الترجیح أو التخییر فی إکرام العالم العادل النحوی.

و أمّا علی القول بانکار الانقلاب یسقط العامان عن الاعتبار رأساً، و یؤخذ بالخاصین، و حیث إنّ بینهما العموم من وجه، یعمل بهما فی مورد افتراقهما، و یرجع إلی الاُصول العملیة أو الترجیح أو التخییر فی مورد الاجتماع - و هو العالم العادل النحوی - فتکون النتیجة عین نتیجة القول بانقلاب النسبة.

هذا تمام الکلام فی بیان صور التعارض بین أکثر من دلیلین. و لو فرض التعارض بین أکثر من دلیلین - سوی ما ذکرناه من الصور - یعلم حکمه مما ذکرناه.

الکلام فی علاج التعارض: اعلم أنّ الدلیلین المتعارضین إمّا أن یکون کلاهما قطعی الصدور، أو یکون کلاهما ظنی الصدور، أو یکون أحدهما قطعیاً و الآخر ظنیاً.

أمّا إن کان کلاهما قطعی الصدور، کما إذا وقع التعارض بین ظاهر آیتین، أو بین ظاهر آیة و ظاهر خبر متواتر أو محفوف بالقرینة القطعیة، فلا بدّ من رفع الید عن الظهورین و فرض الدلیلین کالعدم فی الرجوع إلی دلیل آخر أو أصل عملی، لما ذکرناه من عدم شمول دلیل الحجیة للمتعارضین علی ما تقدّم (1). و ما ذکره الشیخ (قدس سره) (2)من أنّه یجب تأویلهما و العمل علی

ص:483


1- 1) فی ص 440 - 441
2- 2) فرائد الاُصول 2: 754 - 755

المعنی المؤول إلیه غریب منه، فانّه لا دلیل علی وجوب التأویل و العمل علی المعنی المؤول إلیه، مع احتمال أن یکون المراد منهما غیر ما أوّلناهما إلیه.

و أمّا إن کان أحدهما قطعی الصدور و الآخر ظنیاً، کما إذا وقع التعارض بین ظاهر آیة و الخبر الواحد المظنون صدوره، أو وقع التعارض بین خبر متواتر و الخبر المظنون صدوره، فلا بدّ من الأخذ بظاهر الآیة أو ظاهر الخبر المقطوع صدوره، و طرح خبر الواحد بمقتضی الأخبار الکثیرة الدالة علی طرح الخبر المخالف للکتاب أو السنّة، و لیس ذلک من جهة ترجیح ظاهر الکتاب أو السنّة علی الخبر الواحد المخالف لهما، بل من جهة أنّ الخبر الواحد - المخالف لهما بنحو لا یمکن الجمع بینه و بینهما - لا یکون حجة بمقتضی قوله (علیه السلام) : «إنّه زخرف و باطل، أو لم نقله، أو فاضربوه علی الجدار» (1)إلی غیر ذلک من العبارات الدالة علی عدم حجیة الخبر المذکور، سواء جاء به عادل أم فاسق، و لذا ذکرنا (2)فی بحث حجیة الأخبار: أنّ من شرائط حجیة الخبر الواحد عدم مخالفته للکتاب و السنّة.

و أمّا إن کان کلاهما ظنی الصدور، فهذا هو الذی انعقد له بحث التعادل و الترجیح، و مقتضی القاعدة فی مثل ذلک و إن کان هو التساقط علی ما ذکرناه (3)، إلّا أنّه وردت نصوص کثیرة دالة علی الأخذ بأحدهما تعییناً أو تخییراً علی ما سنتکلم فیه إن شاء اللّه تعالی.

ثمّ إنّ المعارضة بین الدلیلین قد تکون علی نحو التباین، و قد تکون علی نحو

ص:484


1- 1) الوسائل 27: 110 - 111 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 12، 14، 15، 48
2- 2) [ لم نعثر علیه ]
3- 3) فی ص 440 - 441

العموم من وجه. فیقع الکلام فی مقامین:

المقام الأوّل: فی المتباینین کما إذا دلّ أحدهما علی وجوب شیء، و الآخر علی عدم وجوبه.

و ذکر صاحب الکفایة (1)أنّ الأخبار الواردة فی تعارض الخبرین علی طوائف: منها ما یدل علی التوقف. و منها ما یدل علی الأخذ بما یوافق الاحتیاط. و منها ما یدل علی التخییر علی الاطلاق. و منها ما یدل علی الترجیح بالمرجحات المذکورة فی الروایات.

أقول: أمّا التوقف، فلیس فی المقام ما یدل علیه، سوی روایتین: إحداهما: مقبولة عمر بن حنظلة (2). و الاُخری: خبر سماعة بن مهران (3). أمّا المقبولة، فقد ورد فیها بعد فرض الراوی تساوی الحدیثین من حیث موافقة القوم و مخالفتهم «فارجئه حتی تلقی إمامک. . .» و أمّا خبر سماعة فقد ورد فیه بعد ما قال الراوی یرد علینا حدیثان: واحد یأمرنا بالأخذ به و الآخر ینهانا عنه أنّه قال (علیه السلام) : «لا تعمل بواحد منهما حتی تلقی صاحبک فتسأله. قال الراوی: قلت: لا بدّ أن نعمل بواحد منهما، قال (علیه السلام) : خذ بما فیه خلاف العامة» .

و التحقیق أنّه لا یصح الاستدلال بهما علی الحکم بالتوقف. أمّا المقبولة، فلأنّها - مع الغض عن سندها - وردت فی مورد التخاصم، و من الظاهر أنّ فصل التخاصم لا یمکن بالحکم بتخییر المتخاصمین، إذ کل منهما یختار ما فیه

ص:485


1- 1) کفایة الاُصول: 442 - 443
2- 2) الوسائل 27: 106 و 107 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 1
3- 3) الوسائل 27: 122 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 42

نفعه فتبقی المخاصمة بحالها. مضافاً إلی أنّ موردها صورة التمکن من لقاء الإمام (علیه السلام) .

و أمّا خبر سماعة فلأنّه ضعیف السند، فلا یصح الاعتماد علیه. مضافاً إلی کونه معارضاً بالمقبولة، حیث حکم فیها بالتوقف بعد فقد المرجح لإحدی الروایتین. و هذا الخبر یدل علی وجوب التوقف من أوّل الأمر و الأخذ بما فیه الترجیح عند عدم إمکان التوقف. علی أنّ مورده أیضاً صورة التمکن من لقاء الإمام (علیه السلام) کما فی المقبولة.

و أمّا الروایات العامة الدالة علی التوقف عند الشبهة (1)، فهی و إن کانت کثیرة، إلّا أنّه علی تقدیر تمامیة دلالتها مخصصة بما دل علی الأخذ بأحد الخبرین المتعارضین تعییناً أو تخییراً، بل مع تمامیة دلالة الدلیل علی التخییر أو الترجیح لا یکون الأخذ بأحد المتعارضین ارتکاباً للشبهة، فیکون خارجاً من تلک الروایات موضوعاً.

و أمّا الاحتیاط، فلم یدل علیه دلیل سوی مرفوعة زرارة التی رواها ابن أبی جمهور الاحسائی فی کتاب عوالی اللآلی عن العلامة (قدس سره) مرفوعاً إلی زرارة (2)، و المستفاد منها لزوم الأخذ بما یوافق الاحتیاط عند تساوی الخبرین المتعارضین، حیث یقول (علیه السلام) بعد فرض الراوی تساوی الحدیثین: «إذن فخذ بما فیه الحائطة لدینک و اترک الآخر» و لکن لا یمکن الاعتماد علی هذه الروایة، فانّه - مضافاً إلی أنّها لم توجد فی کتب العلامة (قدس سره) و لم تثبت وثاقة راویها، بل طعن فیه و فی کتابه من لیس دأبه الخدشة فی سند

ص:486


1- 1) الوسائل 27: 154 / أبواب صفات القاضی ب 12
2- 2) المستدرک 17: 303 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 2

الروایة کالمحدث البحرانی (قدس سره) (1)- أنّها مرفوعة ساقطة عن مقام الحجیة.

فتبقی فی المقام طائفتان من الأخبار: إحداهما: ما یدل علی التخییر. و الاُخری: ما یدل علی الترجیح. و ذهب صاحب الکفایة (2)(قدس سره) إلی التخییر، و أنکر لزوم الترجیح، حیث حمل الأخبار الدالة علی الترجیح علی الاستحباب، و أصرّ علیه، و نسبه إلی الکلینی (قدس سره) فی الکافی (3)، و ذکر فی وجه ما ذهب إلیه وجوهاً:

الأوّل: أنّ الأخبار الدالة علی الأخذ بما یوافق الکتاب و طرح ما یخالفه، أو الأخذ بما یخالف القوم و طرح ما یوافقهم لیست واردة فی مقام الترجیح، بل فی مقام تمییز الحجة عن اللاحجة بشهادة ما ورد من قوله (علیه السلام) : « أنّه زخرف و باطل أو لم نقله أو اضربوه علی الجدار» (4)إلی غیر ذلک من التعبیرات الدالة علی عدم حجیة الخبر المذکور. و کذا الأمر فی الأخبار الدالة علی الأخذ بما یخالف القوم و طرح ما یوافقهم، فانّ الوثوق بصدور الخبر المخالف للقوم یوجب اطمئنان النفس بأنّ الخبر الموافق لهم إمّا غیر صادر من المعصوم (علیه السلام) أو صدر تقیة، فیکون الخبر المخالف للکتاب أو الموافق للقوم غیر مشمول لأدلة الحجیة.

ثمّ ذکر أنّه لو سلّم أنّ الأخبار الآمرة بالأخذ بموافق الکتاب أو بمخالف

ص:487


1- 1) الحدائق 1: 99
2- 2) کفایة الاُصول: 443 - 445
3- 3) [ سیأتی التعرض له فی ص 494 ]
4- 4) تقدّمت مصادرها فی ص 484

القوم ظاهرة فی بیان المرجح لأحد المتعارضین، فلا مناص من حملها علی خلاف ظاهرها، و أنّها صدرت فی مقام تمییز الحجة عن اللاحجة، أو علی الاستحباب، لأن حملها علی الترجیح یوجب تقییدها، و هی آبیة عنه، و کیف یمکن تقیید مثل قوله (علیه السلام) : «ما خالف قول ربّنا لم نقله أو زخرف أو باطل» .

بیان ذلک: أنّ موافقة الکتاب و مخالفته - علی تقدیر کونهما من المرجحات - متأخرتان عن الترجیح بالشهرة، کما هو مفاد المقبولة، وعلیه فیقدّم الخبر المشهور - و لو کان مخالفاً للکتاب - علی الشاذ النادر و لو کان موافقاً له، و یخرج مثل هذه الصورة عن قوله (علیه السلام) : «لم نقله أو زخرف أو باطل» مع کونه آبیاً عن التخصیص کما عرفت، و هذا بخلاف حملها علی التمییز، فانّه بناءً علیه لا بدّ من طرح الخبر المشهور فی الفرض المذکور، لأنّه غیر حجة فی نفسه کما لا یخفی.

و فیه: أنّ الأخبار الآمرة بعرض الأخبار علی الکتاب و السنّة علی طائفتین:

الطائفة الاُولی: ما ذکره (قدس سره) من الأخبار الدالة علی أنّ مخالف الکتاب زخرف أو باطل أو اضربوه علی الجدار، إلی غیر ذلک من التعبیرات الدالة علی عدم الحجیة، و أنّ حجیة الأخبار مشروطة بعدم کونها مخالفة للکتاب و السنّة، و المراد من المخالفة هی المخالفة بنحو لا یکون بینها و بین الکتاب و السنّة جمع عرفی، کما إذا کان خبر مخالفاً للکتاب أو السنّة علی نحو التباین أو العموم من وجه. و أمّا الأخبار المخالفة للکتاب أو السنّة بالتخصیص أو التقیید، فلیست مشمولة لهذه الأخبار، للعلم بصدور المخصص لعمومات الکتاب و السنّة و المقید لاطلاقاتهما عنهم (علیهم السلام) فانّه لم یذکر فی الکتاب

ص:488

إلّا أساس الأحکام، کقوله تعالی: «وَ أَقِیمُوا اَلصَّلاةَ وَ آتُوا اَلزَّکاةَ» 1 و أمّا تفصیل الأحکام و موضوعاتها و تخصیص عموماتها و تقیید مطلقاتها، فهو مذکور فی الأخبار المرویة عنهم (علیهم السلام) .

و إن شئت قلت: لیس المراد من المخالفة فی هذه الطائفة هی المخالفة بالتخصیص و التقیید، و إلّا لزم تخصیصها بموارد العلم بتخصیص الکتاب فیها، مع أنّها آبیة عن التخصیص کما تقدّم. و بالجملة: الأخبار المخصصة لعمومات الکتاب أو المقیدة لاطلاقاته لا تکون مخالفة له فی نظر العرف، بل قرینة علی المراد منه.

الطائفة الثانیة: الأخبار الواردة فی مقام ترجیح أحد الخبرین المتعارضین علی الآخر، کقوله (علیه السلام) : «إذا ورد علیکم حدیثان مختلفان، فاعرضوهما علی کتاب اللّه، فما وافق کتاب اللّه فخذوه، و ما خالف کتاب اللّه فردّوه. . .» إلخ (1)و حیث إنّ هذه الطائفة من الأخبار واردة فی بیان المرجح لأحد الخبرین المتعارضین علی الآخر، قدّم الإمام (علیه السلام) فی المقبولة الترجیح بالشهرة علی الترجیح بموافقة الکتاب، و إلّا لم یکن وجه للتقدیم، إذ لو کان المراد بیان الممیّز للحجة عن اللاحجة، لکان الخبر المشهور المخالف لعموم الکتاب غیر حجة فی نفسه، فکیف قدّمه (علیه السلام) علی الشاذ الموافق لعموم الکتاب، کما هو مقتضی إطلاق المقبولة.

و المراد من المخالفة فی هذه الطائفة هی المخالفة بنحو التخصیص و التقیید، فمفادها أنّه إذا ورد خبران متعارضان و کان أحدهما موافقاً لعمومات الکتاب

ص:489


1- 2) الوسائل 27: 118 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 29

أو إطلاقاته و کان الآخر مخالفاً لها، یجب ترجیح الخبر الموافق علی الخبر المخالف.

و أمّا ما ذکره - من أنّ الخبر الموافق للقوم لا یکون حجة مع وجود الخبر المخالف لهم، إذ معه یطمئن النفس بأنّ الخبر الموافق لهم إمّا غیر صادر أو صدر عن تقیة، فیخرج عن دائرة اعتبار السند أو الظهور - ففیه: أنّ مجرد وجود الخبر المخالف للقوم لا یوجب حصول الاطمئنان المذکور، لأنّ الأحکام المتفق فیها الفریقان فی نفسها کثیرة جداً، فیحتمل أن یکون مضمون الخبر الموافق لهم هو الحکم الواقعی، و الخبر المخالف لم یصدر أو صدر بغیر داعی الجد.

فظهر أنّ ذکر موافقة القوم و مخالفتهم إنّما هو لترجیح أحد المتعارضین علی الآخر لا لتمییز الحجة عن اللاحجة. و یشهد لما ذکرناه أنّه ذکر مخالفة العامة فی المقبولة متأخرة عن الشهرة، و لازم ذلک وجوب الأخذ بالمشهور و لو کان موافقاً لهم، و لو کان المراد تمییز الحجة عن اللاحجة لم یکن وجه لذلک، إذ الخبر الموافق لهم لا یکون حجة حینئذ، فکیف أمر (علیه السلام) بالأخذ بالمشهور و لو کان موافقاً للعامة کما هو مقتضی الاطلاق.

الثانی: أنّ أجمع خبر للمزایا المنصوصة فی الأخبار هو المقبولة و المرفوعة، و لا یمکن الاستدلال بهما علی لزوم الترجیح بین المتعارضین، لأنّ موردهما هی الحکومة و فصل الخصومة، و لا وجه للتعدی منه إلی غیره. و مجرد مناسبة الترجیح لمقام الفتوی لا یوجب ظهورهما فی وجوب الترجیح و لو فی غیر مورد الحکومة، هذا. مضافاً إلی اختلافهما فی أنفسهما، حیث قدّم الترجیح بالشهرة علی الترجیح بالأوثقیة و الأعدلیة فی المرفوعة، و لم یذکر فیها الترجیح بموافقة الکتاب، بخلاف المقبولة فانّه قدّم فیها الترجیح بالأوثقیة و الأعدلیة علی الترجیح بالشهرة، و جعل موافقة الکتاب مرجّحة قبل الترجیح بمخالفة العامة.

ص:490

و إلی ضعف سند المرفوعة جداً، انتهی ملخّصاً.

و فیه: أنّ الأخبار الدالة علی الترجیح لیست منحصرة فی المقبولة و المرفوعة، بل هناک روایات اُخر و جملة منها صحاح لا إشکال فی سندها و لا فی دلالتها، و قد تقدمت الاشارة إلی بعضها (1)، و سیجیء ذکره قریباً إن شاء اللّه تعالی.

أمّا المرفوعة فقد عرفت حالها من حیث السند عند التکلم فی أدلة الاحتیاط (2). و دعوی انجبار ضعفها بعمل المشهور ممنوعة بما ذکرناه فی محلّه (3): من عدم صحة ذلک، علی أنّه لم یثبت عمل المشهور بها، فانّا لم نجد من عمل بما فی آخرها من الأمر بالأخذ بما فیه الحائطة. و مع الغض عن ضعف سندها لیس موردها الحکومة علی ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) فراجع.

و أمّا المقبولة فسندها و إن کان محل خدشة، إذ لم یذکر فی کتب الرجال لعمر ابن حنظلة توثیق، و لا یمکن إثبات وثاقته مما رواه (4)فی الوسائل فی باب الوقت عن الکلینی (قدس سره) فی الکافی الدال علی توثیق الإمام (علیه السلام) له، لکونه ضعیف السند بنفسه، فلا یمکن إثبات وثاقة عمر بن حنظلة به، و لکنّه یقال: إنّ الأصحاب تلقّوها بالقبول، و عملوا بها قدیماً و حدیثاً، و یعلم استنادهم إلیها من الافتاء بمضمون ما ورد فیها من قوله (علیه السلام) : «و ما یحکم له

ص:491


1- 1) تقدّم فی ص 489 و سیجیء فی ص 498
2- 2) فی ص 486
3- 3) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 235، 279
4- 4) نقل فی الوسائل عن الکلینی فی الکافی عن علی بن إبراهیم عن محمّد بن عیسی عن یونس عن یزید بن خلیفة، قال: «قلت لأبی عبد الله (علیه السلام) : إنّ عمر بن حنظلة أتانا عنک بوقت، فقال أبو عبد الله (علیه السلام) : إذن لا یکذب علینا» [ الوسائل 27: 85 / أبواب صفات القاضی ب 8 ح 30 ]

فانّما یأخذه سحتاً و إن کان حقه ثابتاً» حیث إنّ هذه الجملة لم ترد فی سائر أخبار باب القضاء، فراجع.

و أمّا دلالتها، فلا ینبغی الاشکال فی تمامیتها، فان صدرها من الترجیح بالأفقهیة و الأعدلیة و الأصدقیة و إن کان ناظراً إلی ترجیح أحد الحکمین علی الآخر عند الاختلاف، إلّا أنّ ظاهر ذیلها هو ترجیح إحدی الروایتین علی الاُخری، إذ الترجیح بکون الروایة مجمعاً علیها بین الأصحاب و بموافقة الکتاب و السنّة و بمخالفة العامة، قد اعتبر فیها بعد فرض سقوط حکم الحکمین بالمعارضة، فمفادها أنّه بعد سقوط الحکم یرجع إلی الروایتین و یؤخذ بالراجح منهما.

الثالث: أنّه لو تمت دلالة الأخبار علی لزوم الترجیح بین المتعارضین حتی فی مقام الافتاء، لا بدّ من رفع الید عن ظاهرها و حملها علی الاستحباب لوجهین:

أحدهما: أنّ الأخذ بظاهرها یوجب حمل إطلاقات أخبار التخییر علی الفرد النادر، إذ مورد تساوی الخبرین المتعارضین قلیل جداً، و شمول المطلق لفرده النادر و إن کان بلا محذور، إلّا أنّ فی اختصاصه به محذوراً علی ما ذکر فی محلّه.

ثانیهما: أنّ ترک الاستفصال عن التعادل و التفاضل فی مقام الجواب عن سؤال حکم المتعارضین فی أخبار التخییر قرینة علی الاستحباب، إذ علی تقدیر وجوب الترجیح یلزم تأخیر البیان عن وقت الحاجة، فانّ الحکم باختصاص التخییر بصورة فقد المرجح مستفاد من دلیل منفصل، و هو أخبار الترجیح.

ص:492

و فیه: أنّ ما ذکره - من أنّ الأخذ بظواهر أخبار الترجیح یوجب حمل إطلاقات أخبار التخییر علی الفرد النادر - إنّما یتم علی القول بالتعدی عن المرجحات المنصوصة إلی غیرها کما ذهب إلیه الشیخ (1)(قدس سره) و تبعه بعضهم، فان تساوی الخبرین المتعارضین من جمیع الجهات لو لم یکن مجرد فرض غیر متحقق فلا خفاء فی ندرته. و أمّا علی القول بالاقتصار علی المرجحات المنصوصة کما هو الصحیح فلا یلزم المحذور المذکور، إذ المرجح المنصوص منحصر فی موافقة الکتاب و السنّة و مخالفة العامة علی ما سنتکلم فیه (2)إن شاء اللّه تعالی، و موارد تساوی الخبرین المتعارضین من حیث موافقة الکتاب و عدمها کثیرة جداً، فانّه لم یذکر فی الکتاب الکریم من الأحکام إلّا عدّة قلیلة، فیمکن أن لا یکون الحکم الذی تعارض فیه الخبران مذکوراً فی الکتاب أصلاً، و کذا موارد تساوی الخبرین المتعارضین من حیث مخالفة العامة أیضاً فی غایة الکثرة، إذ یمکن أن یکون أحدهما موافقاً لطائفة، و الآخر موافقاً لطائفة اُخری منهم، و کذا یمکن أن یکون الحکم الذی تعارض فیه الخبران غیر مذکور فی کتبهم، فانّ فقه العامة لیس علی بساطة فقه الخاصة، و کذا أخبارهم.

و أمّا ما ذکره من لزوم تأخیر البیان عن وقت الحاجة ففیه: أنّه لا مانع من تأخیر البیان عن وقت الحاجة، لجواز أن یکون فیه مصلحة علی ما ذکر فی محلّه (3)، و لذا یکون تقیید الاطلاقات بالأدلة المنفصلة فی أبواب الفقه فی غایة

ص:493


1- 1) فرائد الاُصول 2: 780 - 781
2- 2) فی ص 495 - 499
3- 3) محاضرات فی اُصول الفقه 4: 481 - 482

الکثرة. هذا و ستسمع (1)إن شاء اللّه تعالی أنّ الأخبار الواردة لا تنهض لاثبات التخییر أصلاً فانتظر قلیلاً.

ثمّ لا یخفی أنّ هذا الوجه لو تم لزم الالتزام باستحباب الترجیح بالمرجحات، بخلاف الوجهین المتقدمین، فان نتیجتهما تعیّن التخییر و عدم رعایة الترجیح لا لزوماً و لا استحباباً.

بقی الکلام فیما نسبه إلی الکلینی من القول بالتخییر مطلقاً، و عدم لزوم الترجیح، و مراجعة الکافی تشهد بعدم صحة هذه النسبة، فانّه (قدس سره) قال فی دیباجة الکافی: اعلم یا أخی أنّه لا یسع لأحد تمییز شیء مما اختلفت الروایة فیه عن العلماء (علیهم السلام) برأیه، إلّا ما اطلقه العالم (علیه السلام) بقوله: «فاعرضوهما علی کتاب اللّه (عزّ و جلّ) فما وافق الکتاب فخذوه، و ما خالف الکتاب فردّوه» و قوله (علیه السلام) : «دعوا ما وافق القوم فانّ الرشد فی خلافهم» و قوله (علیه السلام) : «خذوا بالمجمع علیه، فانّ المجمع علیه لا ریب فیه» و نحن لا نعرف من ذلک إلّا أقله، و لا نجد شیئاً أحوط و أوسع من ردّ علم ذلک کله إلی العالم (علیه السلام) و قبول ما وسع الأمر فیه لقوله (علیه السلام) : « و أیّهما أخذتم من باب التسلیم وسعکم» (2)و أنت تری أنّ ظاهر هذا الکلام لزوم رعایة المرجحات و التخییر مع فقدها، فان ظاهر قوله (قدس سره) : نحن لا نعرف. . . أنّه سلّم الترجیح بالاجماع و موافقة الکتاب و مخالفة القوم، و لکن ذکر قلّة الموارد التی نعرف فیها وجود تلک المرجحات، فلا بدّ من ردّ

ص:494


1- 1) فی ص 508 - 511
2- 2) الکافی 1: 8 - 9

علم کلها إلی العالم (علیه السلام) و قبول التخییر.

فتحصّل مما ذکرناه فی المقام: لزوم الترجیح بالمرجحات و التخییر مع فقدها.

بقی الکلام فی تعیین المرجحات المنصوصة و ترتیبها فنقول:

أمّا الشهرة: فالظاهر عدم کونها من المرجحات، فانّ المذکور فی المقبولة هو الأخذ بالمجمع علیه، و المراد به الخبر الذی أجمع الأصحاب علی صدوره من المعصومین (علیهم السلام) فالمراد به الخبر المعلوم صدوره من المعصوم (علیه السلام) بقرینة قوله (علیه السلام) بعد الأمر بالأخذ بالمجمع علیه: «فانّ المجمع علیه لا ریب فیه» و قوله (علیه السلام) بعد ذلک: «إنّما الاُمور ثلاثة: أمر بیّن رشده فیتبع، و أمر بیّن غیه فیجتنب، و أمر مشکل یردّ حکمه إلی اللّه. . .» إلخ فانّ الإمام (علیه السلام) طبّق الأمر البیّن رشده علی الخبر المجمع علیه، فیکون الخبر المعارض له ساقطاً عن الحجیة، لما دلّ علی طرح الخبر المخالف للکتاب و السنّة، فانّ المراد بالسنّة هو مطلق الخبر المقطوع صدوره عن المعصوم (علیه السلام) لا خصوص النبوی کما هو ظاهر. و لا ینافی ما ذکرناه فرض الراوی الشهرة فی کلتا الروایتین بعد أمره (علیه السلام) بالأخذ بالمجمع علیه، فانّ الشهرة بمعنی الوضوح، و منه قولهم: شهر فلان سیفه، و سیف شاهر، فمعنی کون الروایتین مشهورتین أنّهما بحیث قد رواهما جمیع الأصحاب، و علم صدورهما عن المعصوم (علیه السلام) .

و ظهر بما ذکرناه عدم صحة الاستدلال بما فی المرفوعة من قوله (علیه السلام) : «خذ بما اشتهر بین أصحابک» علی الترجیح بالشهرة الاصطلاحیة، إذ فرض الشهرة فی إحدی الروایتین بالمعنی الذی ذکرناه یوجب دخولها تحت عنوان السنة القطعیة، فتکون الروایة الاُخری خارجة عن دائرة دلیل الحجیة

ص:495

طبعاً، بمقتضی ما دل علی طرح الخبر المخالف للکتاب و السنّة علی ما تقدّم (1). مضافاً إلی ما عرفت من عدم حجیة المرفوعة لضعف سندها. و لیس فی غیر المقبولة و المرفوعة من الأخبار العلاجیة ذکر من الترجیح بالشهرة أصلاً، فلم یثبت کون الشهرة الاصطلاحیة من المرجحات.

و ظهر بما ذکرناه: أنّه لا یمکن الاستدلال بالمقبولة و لا بالمرفوعة علی الترجیح بموافقة الکتاب و مخالفة العامة، لکون موردهما الخبرین المشهورین أی المقطوع صدورهما، فلا تدلان علی الترجیح بموافقة الکتاب و مخالفة العامة فیما إذا کان الخبران مظنونی الصدور کما هو محل الکلام. و ما اشتهر من أنّ المورد لا یکون مخصصاً مسلّم فیما إذا کان فی کلام المعصوم إطلاق أو عموم، فیؤخذ بالاطلاق أو العموم و لو کان المورد خاصاً، و لیس فی المقبولة و المرفوعة عموم أو إطلاق بالنسبة إلی الخبر الظنی، فانّ الإمام (علیه السلام) أمر بالأخذ بما وافق الکتاب و خالف العامة من الخبرین اللذین فرض فی کلام الراوی کون کلیهما مشهورین.

و أمّا الترجیح بصفات الراوی کالأعدلیة و الأفقهیة و الأصدقیة: فلم یدل علیه دلیل أیضاً، إذ لم یذکر الترجیح بها [ إلّا] فی المقبولة و المرفوعة من الأخبار العلاجیة، أمّا المرفوعة فقد عرفت حالها من عدم الحجیة. و أمّا المقبولة فالترجیح بالصفات و إن کان قد ذکر فیها، إلّا أنّها قد جعلت من مرجحات الحکمین لا من مرجحات الروایتین، حیث قال (علیه السلام) : «الحکم ما حکم به أعدلهما و أفقههما و أصدقهما. .» إلخ و لذا لم یذکرها الکلینی (قدس سره)

ص:496


1- 1) فی ص 483 - 484

فی جملة المرجحات، فراجع کلامه الذی نقلناه.

و ما ذکره الشیخ (قدس سره) (1)من أن عدم ذکره الصفات المذکورة من المرجحات إنّما هو لوضوح کونها منها غریب منه، فانّ الترجیح بها لیس بأوضح من الترجیح بموافقة الکتاب و مخالفة العامة. مع أنّ الوضوح لا یوجب إلغاء الشیء فی مقام العداد.

و ما حکی عن بعض الأخباریین من أنّ الوجه فی عدم ذکره الأوصاف أنّه یری جمیع روایات کتابه مقطوعة من حیث السند أغرب من سابقه، فانّه مع وضوح فساده لا یستلزم تساوی رواة جمیع روایات الکافی من حیث الصفات، فانّ تساوی رواة جمیع روایات الکافی من حیث الأعدلیة و الأفقهیة و الأصدقیة غیر محتمل، فضلاً عن أن یقطع به.

و ظهر بما ذکرناه - من عدم کون الصفات من المرجحات - أنّ ما وقع فی کلام المتأخرین من ترجیح الصحیحة علی الموثقة لیس له وجه.

و أمّا موافقة الکتاب و مخالفة العامة: فلا ینبغی الاشکال فی أنّ کلاً منهما مرجح مستقل. و توهم کون مجموعهما مرجحاً واحداً حیث جمع الإمام (علیه السلام) بینهما فی المقبولة بقوله (علیه السلام) : «ینظر ما وافق حکمه حکم الکتاب و السنّة و خالف العامة فیؤخذ به، و یترک ما خالف الکتاب و السنّة و وافق العامة» فأمر بالأخذ بالخبر الجامع لکلیهما، مدفوع بأنّ المذکور فی ذیل المقبولة الترجیح بمخالفة العامة بنفسها، حیث قال (علیه السلام) بعد فرض الراوی تساوی الخبرین من حیث موافقة الکتاب و السنّة: «ما خالف العامة

ص:497


1- 1) فرائد الاُصول 2: 779

ففیه الرشاد» فاذا کانت مخالفة العامة بنفسها من المرجحات بلا احتیاج إلی انضمام موافقة الکتاب إلیه، کانت موافقة الکتاب أیضاً مرجّحة مستقلة، فانّه لو لم تکن موافقة الکتاب مرجحة مستقلة، لکان انضمامها إلی مخالفة العامة من باب ضم الحجر إلی جنب الانسان، غایة الأمر أنّ الإمام (علیه السلام) فرض أحد الخبرین جامعاً لکلا المرجحین، و الآخر فاقداً لهما، و أمر بالأخذ بالجامع و طرح الفاقد، و بعد سؤال الراوی عن الواجد لأحد المرجحین أمر بالأخذ به أیضاً.

ثمّ إنّه لم یذکر فی المقبولة حکم الخبرین المتعارضین إذا کان أحدهما موافقاً للکتاب و الآخر مخالفاً للعامة، إذ المذکور فیها حکم الواجد و الفاقد لکلا المرجحین و الواجد و الفاقد لأحد المرجحین، و أمّا إن کان أحدهما واجداً لمرجح و الآخر واجداً للمرجح الآخر، کما إذا کان أحد الخبرین موافقاً للکتاب و العامة، و الآخر مخالفاً للکتاب و العامة، فلم یذکر حکمه فی المقبولة، إلّا أنّ حکمه یعلم من خبر صحیح رواه الراوندی بسنده عن الصادق (علیه السلام) أنّه (علیه السلام) قال: «إذا ورد علیکم حدیثان مختلفان، فاعرضوهما علی کتاب اللّه، فما وافق کتاب اللّه فخذوه، و ما خالف کتاب اللّه فردّوه، فان لم تجدوهما فی کتاب اللّه فاعرضوهما علی أخبار العامة، فما وافق أخبارهم فذروه و ما خالف أخبارهم فخذوه» (1)فبمقتضی هذه الصحیحة یحکم بتقدیم الخبر الموافق للکتاب و إن کان موافقاً للعامة، و طرح الخبر المخالف للکتاب و إن کان مخالفاً للعامة.

فالذی تحصّل مما ذکرناه: أنّ المرجّح المنصوص منحصر فی موافقة الکتاب

ص:498


1- 1) الوسائل 27: 118 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 29

و مخالفة العامة، و أنّه لا بدّ فی مقام الترجیح من ملاحظة موافقة الکتاب أوّلاً، و مع عدمها یعتبر الترجیح بمخالفة العامة، و لو لم یکن فی أحد المتعارضین شیء من المرجحین یؤخذ بأحدهما تخییراً لو تمت دلالة أخبار التخییر علی ما سنتکلم فیها (1)إن شاء اللّه تعالی، و إلّا فیحکم بتساقطهما و یرجع إلی دلیل آخر أو أصل عملی.

و ینبغی التنبیه علی اُمور:

الأمر الأوّل: أنّه قد ورد فی بعض الروایات ما ربّما یستظهر منه أنّه لو تعارض الخبر المروی عن النبی (صلّی اللّه علیه و آله) و الخبر المروی عن الإمام (علیه السلام) فالترجیح للثانی، و هو موثقة محمّد بن مسلم نقله فی الکافی عن العدة عن أحمد بن محمّد عن عثمان بن عیسی عن أبی أیوب الخزاز عن محمّد بن مسلم عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال: «قلت له: فما بال أقوام یروون عن فلان و فلان عن رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) و لا یتهمون بالکذب، فیجیء منکم خلافه؟ قال (علیه السلام) : إنّ الحدیث ینسخ کما ینسخ القرآن» (2).

و کذلک ورد فی بعض روایات اُخر ما یستظهر منه أنّه لو وقع التعارض بین الخبر المتقدم زماناً و الخبر المتأخر بحسب الزمان فالترجیح للثانی، کصحیحة أبی عمرو الکنانی رواها الکلینی (قدس سره) عن محمّد بن یحیی عن أحمد بن محمّد بن عیسی عن الحسین بن محبوب عن هشام بن سالم عن أبی عمرو الکنانی قال: «قال لی أبو عبد الله (علیه السلام) : یا أبا عمرو، أ رأیتک لو

ص:499


1- 1) فی ص 508 - 511
2- 2) الکافی 1: 64 / باب اختلاف الحدیث ح 2، الوسائل 27: 108 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 4

حدثتک بحدیثٍ العام ثمّ جئتنی بعد ذلک فتسألنی عنه فأخبرتک بخلاف ما کنت أخبرتک، أو أفتیتک بخلاف ذلک، بأیّهما کنت تأخذ؟ قلت: بأحدثهما و أدع الآخر، فقال (علیه السلام) : قد أصبت یا أبا عمرو، أبی اللّه إلّا أن یعبد سراً، أما و اللّه لئن فعلتم ذلک إنّه لخیر لی و لکم، أبی اللّه (عزّ و جلّ) لنا فی دینه إلّا التقیة» (1).

أقول: أمّا الروایة الاُولی، فلا یصح التمسک بها للترجیح، إذ لو کان المراد من النسخ فی هذه الروایة هو النسخ الاصطلاحی - بناءً علی إمکانه بعد انقطاع الوحی أیضاً، لکونه بمعنی بیان أمد الحکم لا ارتفاع الحکم المستمر - فلا بدّ من أن یکون المراد من الحدیث الناسخ للحدیث النبوی مقطوع الصدور، فان ضرورة المذهب قاضیة بعدم نسخ الکتّاب و السنّة بالخبر الظنی، بل هذا مما اتفق علیه الفریقان. فاذن لو کان المراد من النسخ هو النسخ الاصطلاحی، فلا بدّ من أن یکون المراد من الناسخ المقطوع الصدور، و هو خارج عن محل الکلام. و إن کان المراد من النسخ معناه اللغوی لیشمل التخصیص و التقیید - کما قد اُطلق علیهما فی بعض الأخبار - فکان المراد تخصیص العموم المروی عن النبی (صلّی اللّه علیه و آله) بالمخصص المروی عن الإمام (علیه السلام) أو تقییده به، و لا مانع منه و لکنّه أیضاً خارج عن محل الکلام، لأنّ الکلام فی المتعارضین اللذین لا یکون بینهما جمع عرفی کما تقدّم (2).

ص:500


1- 1) الکافی 2: 218 / باب التقیة ح 7،الوسائل 27: 112 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 17
2- 2) فی بدایة بحث التعادل و الترجیح فراجع

و أمّا الروایة الثانیة الدالة علی وجوب الأخذ بالمتأخر من المتعارضین، فموردها المکلف العالم بصدور کلا الحکمین عن الإمام (علیه السلام) المعاصر له، و لا بدّ له من العمل بالمتأخر، لأنّ المتقدّم لو صدر عن تقیة لکان المتأخر صادراً لبیان الحکم الواقعی، و لو کان المتأخر صادراً عن تقیة یجب الأخذ به أیضاً، لوجوب رعایتها، فانّ الإمام (علیه السلام) أعرف بمصالح الوقت، و هذا غیر جار فی حقنا، فانّ المتقدّم و المتأخر بالنسبة إلینا علی حد سواء، إذ لا علم لنا بصدورهما، و نحتمل أن لا یکون شیء منهما صادراً، و علی تقدیر صدورهما واقعاً، لا نعلم أنّ أیاً منهما صدر لبیان الحکم الواقعی لیکون عملنا علیه مع عدم المقتضی للتقیة فی حقنا، فلا بدّ حینئذ من الرجوع إلی مرجح آخر.

مضافاً إلی أنّه لو کان المراد فی هذه الروایة کون التأخر مرجحاً لأحد المتعارضین، لکانت منافیة لجمیع أخبار الترجیح، ضرورة تأخر صدور أحد المتعارضین عن الآخر، فلا بدّ من طرح هذه الروایة، إذ لو عمل بها لم یبق مورد للعمل بأخبار الترجیح. نعم، مجهولی التاریخ خارج عن مفاد هذه الروایة، و لکن لا یعمل بسائر الترجیحات فیهما، لأنّا نعلم بتأخر أحدهما عن الآخر و قد اشتبه علینا المتأخر، فیکون من باب اشتباه الحجة بغیر الحجة، فلا یمکن الأخذ بواحد منهما.

اللّهمّ إلّا أن یقال: إنّ بقاء جمیع الأخبار العلاجیة بلا مورد علی تقدیر العمل بهذه الروایة قرینة علی اختصاص هذه الروایة بصورة العلم بتاریخ المتعارضین، و أمّا مع الجهل بالتاریخ کان المرجع بقیة الروایات، فلا یلزم حینئذ طرح هذه الروایة لمنافاتها معها.

الأمر الثانی: أنّه لو شک فی اعتبار مرجّح و عدمه، فعلی تقدیر تمامیة دلالة

ص:501

أخبار التخییر یجب الأخذ بما فیه احتمال الترجیح، لدوران الأمر فیه بین التعیین و التخییر، و قد ذکرنا فی محلّه (1)أنّ مقتضی الأصل - عند دوران الأمر بین التعیین و التخییر - هو الثانی، إلّا فی موردین: أحدهما باب التزاحم عند احتمال أهمیة أحد المتزاحمین. ثانیهما دوران الحجة بین التعیین و التخییر کما فی المقام، هذا إذا لم یکن فی أخبار التخییر إطلاق، و إلّا فیتمسک به فی رفع الشک فی اعتبار المرجح.

و أمّا علی تقدیر عدم تمامیة أخبار التخییر و سقوط المتعارضین عن الاعتبار رأساً مع عدم وجود المرجّح لأحدهما - علی ما سنذکره (2)إن شاء اللّه تعالی - فلا یمکن الأخذ بواحد منهما. أمّا الفاقد لما یحتمل کونه مرجحاً فللعلم بعدم کونه حجة، کما هو ظاهر. و أمّا الواجد له، فللشک فی حجیته و الأصل عدمها.

الأمر الثالث: أنّه بعد البناء علی لزوم الترجیح، وقع الکلام بین الأعلام فی اعتبار الترتیب بین المرجحات و عدمه، و قسّمها الشیخ (3)(قدس سره) علی ثلاثة أقسام:

منها: ما یکون مرجّحاً لصدور أحد المتعارضین ککون الروایة مشهورة.

و منها: ما یکون مرجّحاً لجهة صدوره، ککون إحدی الروایتین مخالفة للعامة.

و منها: ما یکون مرجّحاً لمضمونه بمعنی مطابقة المضمون للواقع، ککون

ص:502


1- 1) راجع المجلد الثانی من هذا الکتاب ص 519 و ما بعدها
2- 2) فی ص 508 - 511
3- 3) فرائد الاُصول 2: 783

إحداهما موافقة للکتاب. و نسب إلی الوحید البهبهانی (قدس سره) (1)أنّه ذهب إلی تقدیم الترجیح بجهة الصدور، و هو مخالفة العامة، إذ مع کون أحد المتعارضین مخالفاً للعامة نقطع بأنّ الآخر الموافق لهم إمّا غیر صادر عن المعصوم أو صدر عن تقیة. و ذکر صاحب الکفایة (قدس سره) (2)أن إطلاقات أخبار الترجیح غیر ناظرة إلی بیان الترتیب بین المرجحات، بل هی واردة لبیان أصل الترجیح و أنّ هذا مرجّح و ذاک مرجّح، فلا وجه للالتزام برعایة الترتیب.

و ذکر جماعة منهم المحقق النائینی (3)(قدس سره) أنّ ما کان مرجّحاً للصدور کالشهرة یقدّم علی مرجّح جهة الصدور و المضمون. و ما کان مرجّحاً لجهة الصدور یقدّم علی مرجّح المضمون، فمثل مخالفة العامة یقدّم علی الترجیح بموافقة الکتاب، و ذکر فی وجه ذلک: أنّ اعتبار مرجّح جهة الصدور فرع اعتبار صدور المتعارضین، إذ مع عدم إحراز الصدور لا تصل النوبة إلی ملاحظة جهة الصدور، کما أنّ اعتبار مرجّح المضمون فرع اعتبار صدورهما لبیان الحکم الواقعی، فما ذکرناه هو مقتضی الترتیب الطبیعی بین المرجحات.

هذه هی الأقوال التی ذکرها الأعلام فی المقام، و للنظر فی جمیعها مجال واسع.

أمّا ما ذکره الوحید البهبهانی (قدس سره) ففیه: أنّ مجرد کون إحدی الروایتین مخالفة للعامة لا یوجب القطع بأنّ الخبر الموافق لهم لم یصدر أو صدر

ص:503


1- 1) الفوائد الحائریة: 220 الفائدة 21
2- 2) کفایة الاُصول: 454
3- 3) فوائد الاُصول 4: 780 - 781

عن تقیة، لأنّ الأحکام المتفق علیها بین الفریقین کثیرة فی نفسها، فیحتمل کون الخبر الموافق لهم صادراً عن المعصوم لبیان الحکم الواقعی، و کون الخبر المخالف لهم غیر صادر أو صدر عن غیر جد.

و أمّا ما ذکره صاحب الکفایة (قدس سره) ففیه: أنّ مقتضی ظاهر صحیحة الراوندی تقدیم الترجیح بموافقة الکتاب علی الترجیح بمخالفة العامة، فلا عبرة مع موافقة الکتاب بمخالفة العامة و عدمها.

و أمّا ما ذکره المحقق النائینی (قدس سره) ففیه: أنّه مجرد استحسان لا یصلح لرفع الید عن ظهور الروایة فی تقدیم الترجیح بموافقة الکتاب علی الترجیح بمخالفة العامة.

الأمر الرابع: أنّه هل یجب الاقتصار علی المرجحات المنصوصة، أو یتعدی إلی غیرها مما یکون أحد المتعارضین معه أقرب إلی الواقع؟

ذهب الشیخ (قدس سره) (1)إلی التعدی و ذکر فی وجه ما ذهب إلیه وجوهاً:

منها: أن فی جعل الإمام (علیه السلام) - مثل الأصدقیة و الأوثقیة مرجحاً لإحدی الروایتین - دلالة علی أنّ المناط فی الترجیح بهما کونهما موجبة لأقربیة إحدی الروایتین للواقع، فیتعدی إلی کل ما فیه هذا المناط.

و منها: أنّ الإمام (علیه السلام) علل وجوب الأخذ بالروایة المجمع علیها بکونها مما لا ریب فیه، و من الظاهر أن عدم الریب فیها لیس إلّا إضافیاً بمعنی أنّ المشهور بالنسبة إلی الشاذ النادر لا ریب فیه، لا أنّه فی نفسه مما لا ریب فیه، و إلّا لکان الخبر الشاذ مما لا ریب فی کذبه، فیکون داخلاً فی بیّن الغی،

ص:504


1- 1) فرائد الاُصول 2: 780 - 781

و هو خلاف ظاهر الاستشهاد، فانّ الإمام (علیه السلام) أدرجه فی المشتبه، فعلی هذا تدل المقبولة بعموم التعلیل علی أنّ کل خبرین لیس فی أحدهما ریب بالنسبة إلی الآخر یلزم الأخذ به، فالمنقول باللفظ مثلاً مما لا ریب فیه بالنسبة إلی المنقول بالمعنی فیجب الأخذ به.

و منها: أنّ تعلیل الإمام (علیه السلام) الأخذ بمخالفة العامة بأنّ الرشد فی خلافهم، یدل علی أنّ کل خبرین یکون فی أحدهما الرشد غالباً یجب الأخذ به، فانّه لیس الأخذ بمخالف العامة بحیث یکون فیه الرشد دائماً، لکثرة الأحکام المتفق علیها الفریقان فی نفسها.

و للنظر فی جمیع ما ذکره وجهاً للتعدی مجال واسع.

أمّا ما ذکره من أنّ فی جعل الأوصاف مرجحة للروایة دلالة علی التعدی، ففیه: ما عرفت من عدم دلالة المقبولة علی کون الأوصاف من مرجحات الخبرین المتعارضین فضلاً عن دلالتها علی أنّ ذکر الأوصاف مثال لما یوجب أقربیة أحد المتعارضین إلی الصدق.

و أمّا ما ذکره من أن تعلیل الأخذ بالمجمع علیه بکونه مما لا ریب فیه یدل علی أنّه کلّما لم یکن فی أحد الخبرین ریب بالاضافة إلی الآخر یجب الأخذ به، ففیه: - مضافاً إلی ما تقدّم (1)من ضعف سند المقبولة - أنّه لا یمکن حمل قوله (علیه السلام) : «مما لا ریب فیه» علی نفی الریب بالاضافة، فانّه یوجب تقدیم إحدی الروایتین علی الاُخری إذا کانت الوسائط فیها أقل من وسائط الاُخری و لو بواحد، و لا أظن أن یلتزم به أحد، فلا بدّ من أن یکون المراد من قوله

ص:505


1- 1) فی ص 491

(علیه السلام) : «مما لا ریب فیه» ما لا یکون فیه ریب حقیقة، فیکون المراد کونه مقطوع الصدور کما ذکرناه سابقاً (1). و لا ینافیه فرض الریب فی الخبر الشاذ المعارض له و عدم إدخاله فی بیّن الغی، لاحتمال أن یکون هو الصادق، و إنّما کان الخبر المجمع علیه صادراً عن تقیة.

و إن شئت قلت: الاجماع فی الروایة یوجب دخولها فی السنة القطعیة، فلا بدّ من طرح کل خبر یدل علی خلافه، لما عرفت (2)من أنّ مخالف الکتاب و السنّة لا یکون حجة، و هذا غیر ترجیح إحدی الروایتین علی الاُخری فی مقام المعارضة لوجود المرجح فیها کما لا یخفی.

و أمّا ما ذکره من أن تعلیل الأخذ بمخالف العامة - بأنّ الرشد فی خلافهم - یدل علی لزوم ترجیح کل ما فیه مزیة علی الآخر، ففیه: أنّ التعلیل المذکور لم یوجد فی روایة، و إنّما هو فی عبارة الکافی التی نقلناها سابقاً (3). نعم، وقع فی المرفوعة ما یرادفه، و هو قوله (علیه السلام) : «فانّ الحق فیما خالفهم» و لکن قد عرفت (4)ضعف سندها و عدم صحة الاعتماد علیها. و ذکر أیضاً فی المقبولة لفظ ففیه الرشاد، و لکنّه لیس بعنوان التعلیل، بل بعنوان الحکم حیث قال (علیه السلام) : «ما خالف العامة ففیه الرشاد» أی یجب الأخذ به، فلا تعلیل فیه حتی یؤخذ بعمومه. و لو سلّم ظهوره فی التعلیل فلا إشکال فی أنّ الرشد فی مخالفة العامة غالبی، حیث إنّهم اعتمدوا کثیراً فی استنباط الأحکام الشرعیة

ص:506


1- 1) فی ص 495
2- 2) فی ص 484
3- 3) فی ص 494
4- 4) فی ص 486

علی الاستحسانات و الأقیسة، و استغنوا بذلک عن المراجعة إلی الأئمة (علیهم السلام) و وقعوا فی مخالفة الأحکام الشرعیة کثیراً، فحینئذ لا مانع من التعدی إلی کل مزیة تکون موجبة للرشد غالباً. و لکنّ الصغری لهذه الکبری غیر متحققة، إذ لیس فی المرجحات ما یکون موجباً لغلبة مطابقة الواقع.

الأمر الخامس: أنّه لو وقع الاختلاف فی تفسیر روایة لا ینبغی الریب فی أنّه غیر داخل فی التعارض، فانّ تعدد التفسیر لا یوجب تعدد الحدیث حتی یکون مشمولاً لقوله (علیه السلام) : «إذا جاءکم حدیثان مختلفان. . .» إلخ.

أمّا لو اختلفت النسخ کما إذا روی الکلینی (قدس سره) الخبر بنحوٍ و رواه الشیخ (قدس سره) بنحو آخر مع وحدة السند، أو کان الخبر فی بعض نسخ التهذیب مثلاً بلفظ، و فی بعضها الآخر بلفظ آخر، فیظهر من المحقق الهمدانی فی کتاب صلاته: أنّ ذلک لا یکون من باب تعارض الخبرین، بل من باب اشتباه الحجة بغیرها، للعلم بعدم صدور کلیهما عن الإمام (علیه السلام) .

و لکنّ التحقیق هو التفصیل فی المقام و الالتزام بأن اختلاف روایة الکافی و التهذیب مثلاً داخل فی تعارض الخبرین، فانّهما خبران و العلم بعدم صدور کلیهما لا یضر بتعدد الخبر، کما فی سائر موارد التعارض، فیکون المقام نظیر ما إذا حکم الإمام (علیه السلام) بحکم فی مجلسٍ و خرج عنه راویان ثمّ اختلفا فروی أحدهما حکمه بنحو و الآخر بنحو آخر، و أمّا إن کان الاختلاف فی نسخ کتاب واحد، فالأمر کما ذکره، فانّا لا ندری فی هذه الصورة أنّ ما أخبرنا به الشیخ (قدس سره) مثلاً أیّهما. نعم، لو اُحرزت الوثاقة فی کل من ناسخی الکتاب لا یبعد دخوله فی المتعارضین کالقسم الأوّل.

ص:507

بقی الکلام فی الأخبار التی استدل بها علی التخییر بین المتعارضین، و لم نجد منها إلّا ثمان روایات:

منها: ما عن فقه الرضا (علیه السلام) : «و النفساء تدع الصلاة أکثره مثل أیام حیضة و هی عشرة أیام، و تستظهر بثلاثة أیام ثمّ تغتسل. فاذا رأت الدم عملت کما تعمل المستحاضة، و قد روی ثمانیة عشرة یوماً، و روی ثلاث و عشرین یوماً و بأیّ هذه الأحادیث اُخذ من جهة التسلیم جاز» (1).

و دلالة هذه الروایة و إن کانت تامة إلّا أنّه قد ذکرنا فی بحث الفقه (2)أنّه لم تثبت حجیة الکتاب المذکور، فلا یمکن الاعتماد علی الروایات المذکورة فیه.

و منها: ما فی ذیل المرفوعة من قوله (علیه السلام) بعد فرض الراوی کلا الخبرین موافقاً للاحتیاط أو مخالفاً له: «إذن فتخیر أحدهما فتأخذ به ودع الآخر» (3).

و فیه: ما تقدّم من عدم صحة الاعتماد علی هذه الروایة لضعفها من جهات. مضافاً إلی أنّ حکم الإمام (علیه السلام) فیها بالتخییر إنّما هو بعد فرض الراوی الشهرة فی کل من المتعارضین، فیکون موردها الخبرین المقطوع صدورهما علی ما ذکرناه (4)من أنّ المراد بالشهرة هو معناها اللغوی، و حکم الإمام (علیه السلام) بالتخییر فیما إذا کان کل من المتعارضین قطعی الصدور

ص:508


1- 1) المستدرک 2: 47 / أبواب النفاس ب 1 ح 1
2- 2) مصباح الفقاهة 1: 13
3- 3) تقدّم سندها و الخدشة فیه فی ص 486
4- 4) فی ص 495

لا یدل علی التخییر فیما إذا کان کل منهما ظنیاً من حیث الصدور کما هو محل الکلام. و توهم أنّ المورد لا یکون مخصصاً قد تقدم دفعه فلا نعید.

و منها: ما رواه أحمد بن علی بن أبی طالب الطبرسی عن الحسن بن الجهم عن الرضا (علیه السلام) «قلت: یجیئنا الرجلان و کلاهما ثقة بحدیثین مختلفین، و لا نعلم أیّهما الحق؟ قال (علیه السلام) : فاذا لم تعلم فموسّع علیک بأیّهما أخذت» (1).

و هذه الروایة من جهة الدلالة لا بأس بها، إلّا أنّها مرسلة لا یعمل بها.

و منها: ما رواه أیضاً مرسلاً عن الحارث بن مغیرة عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال: «إذا سمعت من أصحابک الحدیث و کلهم ثقة، فموسّع علیک حتی تری القائم، فتردّ علیه» (2).

و هذه الروایة - مضافاً إلی ضعف سندها بالارسال - لا دلالة لها علی حکم المتعارضین کما تری، و مفادها حجیة أخبار الثقة إلی ظهور الحجة.

و منها: ما رواه الکلینی (قدس سره) عن علی بن إبراهیم عن أبیه عن عثمان ابن عیسی و حسن بن محبوب جمیعاً عن سماعة عن أبی عبد الله (علیه السلام) قال: «سألته عن رجل اختلف علیه رجلان من أهل دینه فی أمر کلاهما یرویه: أحدهما یأمر بالأخذ و الآخر ینهاه، کیف یصنع؟ قال (علیه السلام) : یرجئه حتی یلقی من یخبره، فهو فی سعة حتی یلقاه» (3).

ص:509


1- 1) الوسائل 27: 121 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 40
2- 2) الوسائل 27: 122 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 41
3- 3) الکافی 1: 66 / باب اختلاف الحدیث ح 7، الوسائل 27: 108 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 5

و مورد هذه الروایة دوران الأمر بین المحذورین حیث إنّ أحد الخبرین یأمر و الآخر ینهی، و العقل یحکم فیه بالتخییر بین الفعل و الترک، و قول الإمام (علیه السلام) : «فهو فی سعة. . . إلخ» لا یدل علی أزید منه.

و منها: ما رواه الشیخ (قدس سره) باسناده عن أحمد بن محمّد عن العباس ابن معروف عن علی بن مهزیار قال: «قرأت فی کتاب لعبد اللّه بن محمّد إلی أبی الحسن (علیه السلام) اختلف أصحابنا فی روایاتهم عن أبی عبد الله (علیه السلام) فی رکعتی الفجر فی السفر، فروی بعضهم صلّهما فی المحمل، و روی بعضهم لا تصلّهما إلّا علی الأرض، فوقّع (علیه السلام) : موسّع علیک بأیة عملت» (1).

و مورد هذه الروایة هو التخییر فی نافلة الفجر بین الاتیان بها فی المحمل، و الاتیان بها علی الأرض، و قد حکم الإمام (علیه السلام) فی الحقیقة بجواز الاتیان بها فی المحمل، فانّ ظاهر حکمه (علیه السلام) بالتخییر أنّ التخییر واقعی، إذ لو کان الحکم الواقعی غیره لکان الأنسب بیانه، لا الحکم بالتخییر بین الحدیثین، و لا إطلاق لکلام الإمام (علیه السلام) و لا عموم حتی یتمسک بهما و یتعدی عن مورد الروایة إلی غیره.

و منها: مکاتبة محمّد بن عبد الله بن جعفر الحمیری إلی صاحب الزمان (أرواحنا فداه) علی ما فی احتجاج الطبرسی، و قد سئل فی هذه المکاتبة عن استحباب التکبیر بعد التشهد الأوّل و عدمه، إلی أن قال (علیه السلام) «فی الجواب عن ذلک حدیثان، أمّا أحدهما فاذا انتقل من حالة إلی اُخری فعلیه التکبیر، و أمّا الآخر فانّه روی أنّه إذا رفع رأسه من السجدة الثانیة و کبّر ثمّ

ص:510


1- 1) التهذیب 3: 228 / ح 583، الوسائل 27: 122 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 44

جلس ثمّ قام فلیس علیه فی القیام بعد القعود تکبیر. و کذلک التشهد الأوّل یجری هذا المجری، و بأیّهما أخذت من باب التسلیم کان صواباً» (1).

و مورد هذه الروایة خارج عن محل الکلام، فانّ النسبة بین الخبرین اللذین دلت هذه الروایة علی التخییر بینهما هی العموم المطلق، و مقتضی الجمع العرفی هو التخصیص و الحکم بعدم استحباب التکبیر فی مورد السؤال، فحکم الإمام (علیه السلام) بالتخییر إنّما هو لکون المورد من الاُمور المستحبة، فلا بأس بالأخذ بکل من الخبرین، إذ مقتضی التخصیص و إن کان عدم استحباب التکبیر، إلّا أنّ الأخذ بالخبر و الاتیان بالتکبیر أیضاً لا بأس به، لأنّ التکبیر ذکر فی نفسه.

و بالجملة: لا بدّ من الاقتصار علی مورد الروایة، إذ لیس فی کلام الإمام (علیه السلام) إطلاق أو عموم یوجب التعدی عن موردها إلی غیره.

و منها: مرسلة الکافی حیث قال: و فی روایة اُخری « بأیّهما أخذت من باب التسلیم وسعک» (2).

و هذه المرسلة إن کانت إحدی الروایات السابقة، فلا حاجة إلی الجواب المستقل عنها، و إن کانت غیرها، فهی مرسلة لا یمکن الاعتماد علیها.

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه فی المقام: أنّ التخییر بین الخبرین المتعارضین عند فقد المرجّح لأحدهما مما لا دلیل علیه، بل عمل الأصحاب فی الفقه علی

ص:511


1- 1) الوسائل 27: 121 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 39
2- 2) الکافی 1: 66 / باب اختلاف الحدیث، ذیل الحدیث 7، الوسائل 27: 108 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 6

خلافه، فانّا لم نجد مورداً أفتی فیه بالتخییر واحد منهم فراجع.

و لا یخفی أنّ البحث عن کون التخییر بین المتعارضین بدویاً أو استمراریاً ساقط بناءً علی ما ذکرناه من سقوط کلا المتعارضین عن الحجیة مع فقد المرجح لأحدهما کما هو ظاهر، و علی تقدیر تسلیم تمامیة أدلة التخییر، فهل التخییر ابتدائی أو استمراری.

اختار صاحب الکفایة (قدس سره) (1)الثانی لوجهین:

أحدهما: التمسک باستصحاب بقاء التخییر الثابت قبل الأخذ بأحدهما.

ثانیهما: التمسک باطلاقات أدلة التخییر، فانّ مقتضاها ثبوته و لو بعد الأخذ بأحدهما.

و فی کلا الوجهین ما لا یخفی، أمّا الأوّل ففیه أوّلاً: عدم حجیة الاستصحاب فی الشبهات الحکمیة علی ما تقدم الکلام فیه فی بحث الاستصحاب (2). و ثانیاً: أنّ استصحاب بقاء التخییر فی نفسه لا یجری، لأنّ التخییر الثابت قبل الأخذ بأحدهما عبارة عن تفویض الشارع أمر الحجیة إلی المکلف، بأن یجعل ما لیس حجة فی حقه حجة، إذ لا یکون أحد من الخبرین المتعارضین حجة قبل الأخذ، و هذا المعنی من التخییر غیر قابل للبقاء بعد الأخذ بأحدهما، فانّه بعد الأخذ بأحدهما تتعیّن علیه الحجة، فلیس له التخییر فی سلب الحجیة عن الحجة، فیجری استصحاب بقاء حجیة المأخوذ به بلا معارض.

و أمّا الثانی ففیه: أنّ خطابات التخییر متوجهة إلی المکلف الذی جاءه

ص:512


1- 1) کفایة الاُصول: 446
2- 2) فی ص 42 و ما بعدها

الحدیثان المختلفان و لم یأخذ بشیء منهما، فانّ المخاطب بقوله (علیه السلام) : « بأیّهما أخذت فموسّع علیک» هو الذی لم یأخذ بواحد من الخبرین، فلا تشمل من أخذ بأحدهما. و بعبارة اُخری: هذا التخییر تخییر فی تعیین الحجة لمن لا تکون عنده حجة معیّنة، فلا یثبت لمن تعیّنت له الحجة.

المقام الثانی: فیما إذا کان التعارض بین دلیلین بالعموم من وجه، و لم یتعرض له الأصحاب إلّا بعض المتأخرین. فقد یقال بأنّه یؤخذ بالدلیلین فی مادتی الافتراق، و یتساقطان فی مادة الاجتماع. و قد یقال بأنّه یرجع فی مادة الاجتماع إلی مرجحات جهة الصدور و المضمون دون مرجحات الصدور، فانّ الرجوع إلیها یوجب طرح أحدهما رأساً حتی فی مادة الافتراق، أو التبعیض فی السند و الالتزام بصدوره فی مادة الافتراق دون مادة الاجتماع، و کلا الأمرین مما لا یمکن الذهاب إلیه، أمّا الأوّل فلأنّ طرح أحدهما فی مادة الافتراق طرح للحجة بلا معارض. و أمّا الثانی فلأنّه لا یعقل التعبد بصدور کلام واحد بالنسبة إلی بعض مدلوله دون البعض الآخر. و أمّا التفکیک فی جهة الصدور أو المضمون فلا مانع منه، بأن یقال: صدور هذا الخبر بالنسبة إلی بعض مدلوله لبیان الحکم الواقعی، و بالنسبة إلی البعض الآخر للتقیة. و کذا التفکیک فی المضمون، بأن یقال: بعض مدلول هذا الخبر متعلق للارادة الجدیة دول البعض الآخر للتخصیص أو التقیید.

أقول: إذا کانت النسبة بین المتعارضین هی العموم من وجه، فامّا أن یکون العموم فی کل منهما مستفاداً من الوضع، أو من الاطلاق، أو فی أحدهما من الوضع، و فی الآخر من الاطلاق. أمّا القسم الأخیر فقد سبق الکلام فیه (1)عند

ص:513


1- 1) فی ص 453 - 454

البحث عن دوران الأمر بین التخصیص و التقیید.

و أمّا القسمان الأوّلان فتحقیق الحال فیهما یحتاج إلی بیان مقدمة و هی: أنّ الحکم الشرعی المتعلق بالکلام قد یتعدد بتعدد الدال دون المدلول، بأن تکون وحدة الحکم و تعدده دائراً مدار وحدة الدال و تعدده من دون أن یکون لوحدة المدلول و تعدده دخل فیهما، کما فی حرمة الکذب، فانّ الکذب لا یتعدد بتعدد المدلول، فاذا أخبر زید بأنّ عندی درهماً، و أخبر عمرو بأنّ عندی عشرة دراهم، و لم یکن عندهما شیء من الدرهم، فقد صدر من کل منهما کذب واحد، و ارتکب کل منهما حراماً واحداً، و إن کان مدلول کلام عمرو متعدداً، و السر فیه: أنّ الکذب عبارة عن کلام خبری لا یکون مطابقاً للواقع، و من الظاهر أنّ وحدة الکلام لا تنثلم بتعدد المدلول.

و قد یتعدد الحکم بتعدد المدلول من دون تعدد الدال کما فی الغیبة، فاذا قال زید: إنّ عمراً فاسق، فقد اغتاب غیبة واحدة، و لو قال: إنّ عمراً و خالداً فاسقان، فقد اغتاب غیبتین و ارتکب حرامین، فانّ الغیبة عبارة عن کشف ما ستره اللّه من عیوب المؤمن، و هو کشف عیب مؤمنین و لو بکلام واحد.

و الفرق بین القسمین: أنّه لا یمکن التبعیض باعتبار المدلول فی الأوّل، فاذا قال زید: عندی درهمان، و کان عنده درهم واحد، لا یصح القول بأن إخباره صدق و کذب، بل کذب لیس إلّا، بخلاف القسم الثانی، فانّه لا مانع من التفکیک فیه باعتبار المدلول، فاذا قال زید: إنّ عمراً و خالداً فاسقان، یمکن أن یقال: إن هذا الکلام غیبة و محرّمة بالنسبة إلی عمرو لا بالنسبة إلی خالد، لکونه متجاهراً.

إذا عرفت ذلک فهل حجیة الکلام من قبیل الأوّل حتی لا یمکن التفکیک

ص:514

باعتبار المدلول، أو من قبیل الثانی لیمکن التفکیک؟ الظاهر هو الثانی، أ لا تری أنّه لو قامت بینة علی أنّ ما فی ید زید - و هی عشرة دراهم - لعمرو، ثمّ قامت بینة اُخری علی أنّ خمسة منها لبکر، لا إشکال فی أنّه یؤخذ بالبیّنة الاُولی، ویحکم بأنّ خمسة دراهم مما فی ید زید لعمرو، و تتعارض مع البینة الثانیة فی الخمسة الباقیة. و کذلک لو قامت بیّنة علی أنّ هذین المالین لزید و أقرّ زید بأن أحدهما لیس له، یؤخذ بالبینة فی غیر ما أقرّ به من المالین.

و بالجملة: لا وجه بعد سقوط بعض المدلول عن الاعتبار لسقوط بعضه الآخر، و لیس هذا تفکیکاً فی المدلول من حیث الصدور، بل تفکیک فی المدلول من حیث الحجیة. و لا یقاس المقام - أی الدلالة التضمنیة - علی الدلالة الالتزامیة التی ذکرنا سابقاً أنّها تسقط عن الحجیة عند سقوط الدلالة المطابقیة، و ذلک لأنّ الدلالة الالتزامیة فرع للدلالة المطابقیة و تابعة لها ثبوتاً و إثباتاً تبعیة المعلول لعلته، بخلاف المقام فانّ دلالة اللفظ علی بعض مدلوله لیست تابعة لدلالته علی بعضه الآخر لا ثبوتاً و لا إثباتاً، فلو قامت بیّنة علی کون قباء و عباء لزید، و اعترف زید بعدم کون القباء له، لا یلزم منه عدم کون العباء أیضاً له، لعدم کون ملکیة العباء تابعة لملکیة القباء لا ثبوتاً و لا إثباتاً. و علی هذا ففیما إذا کان التعارض بین الدلیلین بالعموم من وجه یؤخذ بکل منهما فی مادة الافتراق، و یرجع إلی المرجّحات المنصوصة فی مادة الاجتماع و یؤخذ بما فیه الترجیح علی الآخر. و القول بعدم إمکان الرجوع إلی مرجّحات الصدور لأنّ السند لا یتبعض فاسد، لما عرفت من أنّه لیس تفکیکاً فی الصدور، بل تفکیک فی الحجیة باعتبار المدلول.

و بعبارة اُخری: نتعبد بصدوره دون عمومه، لامکان أن یکون الکلام صادراً عن الإمام (علیه السلام) علی غیر وجه العموم بقرینة لم تصل إلینا، هذا فیما إذا

ص:515

کان العموم فی کل منهما بالوضع.

و أمّا إذا کان العموم فی کل منهما مستفاداً من الاطلاق، فتسقط الروایتان فی مادة الاجتماع من الأوّل، بلا حاجة إلی الرجوع إلی المرجحات، و ذلک لأنّ الاطلاق بمعنی اللابشرط القسمی المقابل للتقیید غیر داخل فی مدلول اللفظ، إذ اللفظ موضوع للماهیة المهملة التی یعبّر عنها باللابشرط المقسمی، فلا یروی الراوی عن الإمام (علیه السلام) إلّا بثبوت الحکم للطبیعة المهملة. و أمّا إطلاقه فهو خارج عن مدلول اللفظ، و یثبت بحکم العقل بعد تمامیة مقدمات الحکمة. و علی هذا فلا تعارض بین الخبرین باعتبار نفس مدلولیهما، فانّه لا تنافی بین الحکم بوجوب إکرام العالم علی نحو الاهمال، و حرمة إکرام الفاسق کذلک لیقع التعارض بین الخبرین الدالین علیهما. و لا سبیل للعقل إلی الحکم بأنّ المراد منهما وجوب إکرام العالم و لو کان فاسقاً، و حرمة إکرام الفاسق و لو کان عالماً، فانّه حکم بالجمع بین الضدین. و الحکم بالاطلاق فی أحدهما دون الآخر ترجیح بلا مرجّح، فیسقط الدلیلان معاً فی مادة الاجتماع، و یرجع إلی دلیل آخر من عموم أو إطلاق، و مع فقده یکون المرجع هو الأصل العملی.

تنبیه:

قد عرفت من مباحثنا السابقة أنّ الخبر الواحد إذا کان مخالفاً لظاهر الکتاب أو السنّة القطعیة و کانت النسبة بینهما التباین، یطرح الخبر و لو لم یعارضه خبر آخر بمقتضی الأخبار الکثیرة الدالة علی عدم حجیة الخبر المخالف للکتاب و السنّة و أنّه زخرف و باطل (1). و أمّا إن کانت النسبة بینهما العموم المطلق، فلا

ص:516


1- 1) قد تقدّم ذلک فی ص 484

ینبغی الاشکال فی تخصیص الکتاب و السنّة به ما لم یکن خبر آخر معارضاً له، و إلّا فیطرح و یؤخذ بالخبر الموافق للکتاب و السنّة بمقتضی أخبار الترجیح.

و أمّا إن کانت النسبة بینهما العموم من وجه فإن کان العموم فی کل منهما بالوضع، یؤخذ بظاهر الکتاب و السنّة، و یطرح الخبر بالنسبة إلی مورد الاجتماع، لأنّه زخرف و باطل بالنسبة إلی مورد الاجتماع بمقتضی ما ذکرناه من التفکیک فی الحجیة باعتبار مدلول الکلام، و إن کان العموم فی کل منهما بالاطلاق، یسقط الاطلاقان فی مورد الاجتماع، لما ذکرناه من أنّ الاطلاق غیر داخل فی مدلول اللفظ، بل الحاکم علیه هو العقل ببرکة مقدمات الحکمة التی لا یمکن جریانها فی هذه الصورة، و ذکرنا أنّ المستفاد من الکتاب ذات المطلق لا إطلاقه کی یقال: إنّ مخالف إطلاق الکتاب زخرف و باطل.

و من هنا یظهر أنّه لو کان العموم فی الخبر وضعیاً، و فی الکتاب أو السنّة إطلاقیاً، یقدّم عموم الخبر فی مورد الاجتماع، بعد ما ذکرناه سابقاً من عدم تمامیة الاطلاق مع وجود العموم الوضعی فی قباله.

و الحمد للّه أوّلاً و آخراً، فانّه المبدأ و إلیه المعاد.

ص:517

ص:

ص:

ص:

الاجتهاد و التقلید

خاتمة فی الاجتهاد و التقلید

و نقتصر علی بعض مباحثهما المهمة، فنقول: قد عرّف الاجتهاد فی کلام جماعة من العامة و الخاصة باستفراغ الوسع فی تحصیل الظن بالحکم الشرعی. و هذا التعریف غلط، لعدم جواز العمل بالظن ما لم یقم دلیل علی اعتباره، و أمّا ما قام الدلیل علی اعتباره، فیجب اتباعه سواء کان مفیداً للظن بالحکم الواقعی أم لا. إذن لا عبرة فی الحجیة بوجود الظن شخصاً، بل و لا نوعاً کما فی موارد الاُصول العملیة.

نعم، یصح التعریف المذکور علی اُصول العامة من وجوب العمل بالظنون الحاصلة من الاستحسانات و الاستقراء و القیاس و نحوها، و لعل التعریف المذکور أوجب استیحاش الأخباری عن جواز الاجتهاد و عدّه من البدع و المحرّمات، و حینئذٍ استنکارهم فی محله، لحرمة العمل بالاجتهاد المذکور، أی الظن بالحکم الشرعی.

و الصحیح أن یعرّف الاجتهاد باستفراغ الوسع فی تحصیل الحجة علی الأحکام الشرعیة أو تعیین الوظیفة عند عدم الوصول إلیها. و الاجتهاد بهذا المعنی مما لا مناص عن الالتزام به للأخباری و الاُصولی، فلا وجه لاستیحاش الأخباری عنه، غایة الأمر أنّه ینازع فی حجیة ما یراه الاُصولی حجة، و هو

ص:521

لا یضرّ فی الاتفاق علی صحته بالمعنی الذی ذکرناه، و لعل النزاع بین الأخباری و الاُصولی فی صحة الاجتهاد و عدمها لفظی، لما ذکرناه من أنّ استنکار الأخباری راجع إلی الاجتهاد بمعنی تحصیل الظن بالحکم الشرعی، و إثبات الاُصولی راجع إلی الاجتهاد بمعنی تحصیل الحجة القطعیة علی الأحکام الشرعیة.

ثمّ إنّه لا یهمنا تحقیق مفهومه من حیث السعة و الضیق بأن یقال: المراد منه تحصیل الحجة فعلاً، أو ملکة تحصیل الحجة و لو لم تحصل بعد، فانّه بعنوانه لم یقع موضوعاً لشیء من الأحکام الآتیة فی لسان الأدلة، کما ستسمع إن شاء اللّه تعالی، بل المهم هو البحث عن تلک الأحکام المترتبة علی الاجتهاد، فانّ سعتها و ضیقها تابع للموضوع الذی رتّب علیه الحکم فی الدلیل.

فنقول: الأحکام التی یقع البحث عنها فی المقام ثلاثة:

أحدها: جواز العمل بالاجتهاد و عدم جواز رجوع المتصف به إلی غیره.

ثانیها: جواز رجوع الغیر إلی المجتهد و تقلیده.

ثالثها: نفوذ قضاء المجتهد و حکمه.

أمّا جواز عمل المجتهد باجتهاده فلا إشکال فیه، فانّ المفروض أنّه عالم بالحکم الواقعی وجداناً، کما إذا ظفر فی مقام الاستنباط بما یفید العلم به، أو عالم بقیام حجة شرعیة علیه کما فی موارد الطرق أو الاُصول المثبتة للحکم، أو عالم بأنّ الشارع جعل له حکماً ترخیصیاً فی مقام الظاهر، کما فی موارد الاُصول الشرعیة النافیة للتکلیف، أو عالم بمعذوریته فی مخالفة الحکم علی تقدیر وجوده واقعاً، کما فی موارد الطرق أو الاُصول العقلیة النافیة، و مع علمه بما ذکر کیف یمکن القول بعدم جواز العمل بعلمه، مع أنّ حجیة العلم ذاتیة، و هل یکون رجوعه إلی غیره إلّا من قبیل رجوع العالم إلی الجاهل، أو إلی مثله، و هذا کله

ص:522

واضح بالنسبة إلی العالم بالفعل.

و أمّا الجاهل بالفعل المتمکن من استنباط الأحکام الشرعیة، فادعی شیخنا الأنصاری (قدس سره) فی رسالته الخاصة بمباحث الاجتهاد و التقلید (1)قیام الاجماع علی عدم جواز رجوعه إلی الغیر، و أنّ ما دلّ علی جواز التقلید من الآیة و الروایة منصرف إلی الجاهل غیر المتمکن من الاستنباط.

أقول: إن تم ما ذکره (قدس سره) من الاجماع، أو قلنا بانصراف أدلة جواز التقلید و الرجوع إلی العالم عن المتمکن من الاستنباط، فالموضوع لعدم جواز الرجوع إلی الغیر و إن کان هو المتمکن من استنباط الأحکام، فیناسبه تعریف الاجتهاد بأنّه ملکة یقتدر بها علی تحصیل الحجة علی الوظیفة الفعلیة من الأحکام الواقعیة أو الظاهریة، إلّا أنّ هذا التعریف لا یناسب الحکمین الآخرین، لما ستعرف من أنّهما مختصان بالعالم بالفعل.

فالصحیح تعریف الاجتهاد بأنّه العلم بالأحکام الشرعیة - الواقعیة أو الظاهریة - أو بالوظیفة الفعلیة عند عدم إحراز الحکم الشرعی من الأدلة التفصیلیة، و بهذا یتحد تعریف الاجتهاد مع تعریف الفقه، غایة الأمر أنّه یلتزم بعدم جواز التقلید لبعض أفراد غیر المجتهد أیضاً، و هو المتمکن من الاستنباط إن تمّ الاجماع أو الانصراف المذکوران، و إلّا کان موضوع عدم جواز التقلید أیضاً هو العالم بالفعل.

و أمّا جواز رجوع الغیر إلیه فان تمت دلالة مثل قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 2 و قوله تعالی: «فَلَوْ لا نَفَرَ مِنْ کُلِّ فِرْقَةٍ مِنْهُمْ

ص:523


1- 1) الاجتهاد و التقلید: 57

طائِفَةٌ. . .» إلخ (1)و مثل قوله (علیه السلام) «فأمّا من کان من الفقهاء صائناً لنفسه حافظاً لدینه مخالفاً علی هواه مطیعاً لأمر مولاه فللعوام أن یقلّدوه. . .» إلخ (2)علی جواز التقلید، فلا محالة یکون موضوعه هو العالم بعدّة من الأحکام، بحیث یصدق علیه عنوان أهل الذکر و الفقیه عرفاً، و لا یضر فی صدق العنوانین المذکورین عرفاً عدم استنباط الأحکام النادرة، بل یکفی استنباط الأحکام التی تکون محلاً للابتلاء، و لا یصدقان علی المتمکن بلا استنباط فعلی، فانّه لا یکون فقیهاً و لا من أهل الذکر عرفاً.

و أمّا لو لم تتم دلالتها و کان المدرک لجواز التقلید هو حکم العقل أو بناء العقلاء، فسیأتی (3)أنّ الموضوع فیه هو العالم بالحکم، سواء صدق علیه عنوان الفقیه أم لم یصدق. و العالم لا یشمل المتمکن من العلم، فانّه جاهل متمکن من تحصیل العلم لا عالم.

و أمّا نفوذ حکمه و قضائه، فموضوعه العالم بجملة من الأحکام الشرعیة المعتد بها عرفاً، بحیث یصدق علیه عنوان العالم بالأحکام و الناظر فی الحلال و الحرام.

و أمّا ما رواه الصدوق باسناده عن أحمد بن عائذ عن أبی خدیجة سالم بن مکرم الجمال قال: «قال أبو عبد الله جعفر بن محمّد الصادق (علیهما السلام) : إیّاکم أن یحاکم بعضکم بعضاً إلی أهل الجور، و لکن انظروا إلی رجلٍ منکم یعلم شیئاً من قضایانا، فاجعلوه بینکم، فانّی قد جعلته قاضیاً، فتحاکموا

ص:524


1- 1) التوبة 9: 122
2- 2) الوسائل 27: 131 / أبواب صفات القاضی ب 10 ح 20
3- 3) فی ص 538

إلیه» (1)فهو دال علی ما ذکرناه، فانّ کلمة شیء مع التنکیر و إن کانت ظاهرةً فی القلة فی غیر المقام، إلّا أنّها کنایة عن الکثرة فی المقام، باعتبار أنّه لوحظت قلته بالنسبة إلی علوم الأئمة (علیهم السلام) فلا بدّ من أن یکون کثیراً فی نفسه، و إلّا لا یعدّ شیئاً من علومهم (علیهم السلام) فانّ علمهم (علیهم السلام) بمنزلة بحر محیط، و شیء منه لا یکون إلّا کثیراً فی نفسه کما هو المتعارف، فانّه إذا قیل: عند فلان شیء من الثروة و المال، یراد منه ما یکون کثیراً فی نفسه، فانّه قلیل بالنسبة إلی مجموع الأموال و الثروة الموجودة فی الدنیا، و لعل السر فی هذا التعبیر هو الاشارة إلی کثرة علمهم (علیهم السلام) ، بحیث یکون علم غیرهم بالنسبة إلی علمهم (علیهم السلام) کالقطرة من البحر.

ثمّ إنّه ظهر مما ذکرناه عدم جواز تقلید من عرف الأحکام من غیر الأدلة المقررة کالرمل و الجفر و نحوهما، و أنّه لا اعتبار بقضائه، و لو فرض کونه معذوراً فی تحصیلها منها لقصوره، و الوجه فی ذلک: أنّ الأئمة (علیهم السلام) أمروا بالرجوع إلی رواة أحادیثهم، و نهوا عن الاعتماد علی غیرهم، و قیّدوه بکون الراوی ناظراً فی الحلال و الحرام، الظاهر فی اعتبار کونه من أهل النظر و الاستنباط فی صحة الرجوع إلیه، کما فی مقبولة عمر بن حنظلة، مضافاً إلی أنّ راوی الأحادیث باعتبار نقله ألفاظها لا یسمی من أهل الذکر، بل صدق هذا العنوان کعنوان الفقیه یتوقف علی استنباط الأحکام منها.

و من هنا یظهر عدم جواز تقلید من یری حجیة الظن من جهة انسداد باب العلم و العلمی، أمّا علی الحکومة فظاهر، لأنّه لا یکون عالماً بالأحکام الشرعیة، غایة الأمر کونه معذوراً فی عمل نفسه مع عدم التقصیر فی المقدمات. مضافاً

ص:525


1- 1) الوسائل 27: 13 / أبواب صفات القاضی ب 1 ح 5

إلی أنّ حجیة الظن مختصة بمن تمت فی حقه مقدمات الانسداد و منها عدم جواز التقلید، و هذه المقدمة لا تتم فی حق العامی المتمکن من الرجوع إلی المجتهد الانفتاحی. و أمّا علی الکشف فلأنّه و إن کان عالماً بجملة من الأحکام الشرعیة الظاهریة، إلّا أنّ حجیة الظن مختصة بمن تمت فی حقه مقدمات الانسداد، و قد عرفت عدم تمامیتها فی حق العامی المتمکن من الرجوع إلی المجتهد الانفتاحی.

إن قلت: إنّ المجتهد الانفتاحی یتمسک عند فقدان الطرق و الاُصول الشرعیة بالاُصول العقلیة، و من الظاهر أنّه فی موارد التمسک بها لا علم له بالحکم الواقعی و لا بالحکم الظاهری، فیلزم مما ذکر أن یکون الرجوع إلیه فیها من قبیل رجوع الجاهل إلی مثله. مضافاً إلی أنّ موضوع تلک الاُصول لا تتم فی حق العامی المتمکن من الرجوع فیها إلی من یری قیام الطرق أو الاُصول الشرعیة فیها، بل لا یجوز رجوعه إلیه فی الموارد التی یتمسک فیها بالاُصول الشرعیة مع وجود من یری قیام الطرق فیها، فانّ موضوع البراءة الشرعیة مثلاً فی الشبهات الحکمیة إنّما هو عدم التمکن من العلم بالحکم الواقعی، و من الظاهر أنّ فتوی من یدعی قیام الطرق فی الموارد المذکورة علم به فی حق العامی بعد الأخذ به، فهو متمکن من العلم، فلا یتم موضوع البراءة فی حقه.

قلت: الرجوع إلی المجتهد فی موارد الاُصول العقلیة لیس من جهة التقلید فی الحکم الشرعی، بل من جهة الرجوع إلیه فی تشخیص موضوع حکم العقل، حیث إنّه من أهل خبرة ذلک، فیرجع العامی إلیه فی تشخیص أنّ المورد الفلانی لم تقم فیه حجة علی التکلیف المحتمل، و لم یثبت فیه حکم شرعی واقعی أو ظاهری، فیستقل عقله بما استقل به عقل المجتهد بعینه. و لو فرض أنّه لم یکن أهلاً لادراک الأحکام العقلیة المستقلة، لم یکن مانع من الرجوع فی ذلک إلی أهل الخبرة أیضاً.

ص:526

و أمّا الاشکال علی جواز الرجوع إلیه فی هذه الموارد، بل فی موارد الاُصول الشرعیة أیضاً من جهة تمکن العامی من الرجوع إلی من یری قیام الدلیل علی الحکم الشرعی فی هذه الموارد، فهو غیر صحیح علی إطلاقه، و إن کان صحیحاً فی الجملة.

و تفصیل الکلام فیه: أنّ من یفتی بعدم وجوب شیء لعدم تمامیة الحجة علی الوجوب عنده، إمّا أن یکون أعلم من غیره المفتی بالوجوب بزعم قیام الدلیل علیه، و إمّا أن لا یکون أعلم منه.

و علی الأوّل لا یکون قول غیره حجة فی حق العامی لیکون مانعاً من الرجوع إلی الحکم المستفاد من الأصل العملی، و الوجه فی ذلک: ما سنبینه (1)إن شاء اللّه تعالی من أنّ دلیل حجیة الفتوی - أیّاً ما فرض غیر السیرة العقلائیة - لا یشمل المتعارضین، فاذا ادعی أحد المجتهدین قیام الطریق علی الوجوب، و ادعی الآخر عدم الدلیل علیه فأفتی بعدم الوجوب، کانت الأدلة الدالة علی حجیة الفتوی غیر شاملة لشیء من الفتویین علی ما تقدم سابقاً من أنّ مقتضی القاعدة هو سقوط المتعارضین (2)، و أمّا السیرة فهی قائمة علی لزوم الرجوع إلی الأعلم علی ما نبینه قریباً إن شاء اللّه تعالی.

و کیف کان، فلا تکون فتوی غیر الأعلم مانعة من الرجوع إلی ما ثبت من الاُصول العملیة ما لم تثبت حجیتها کما هو المفروض.

و علی الثانی فامّا أن یکون العامی عالماً بفتوی القائل بالوجوب مثلاً أو

ص:527


1- 1) فی ص 543
2- 2) راجع ص 440 - 441

یکون جاهلاً بها. و علی الثانی فالأمر کما ذکرناه، ضرورة أنّ الفتوی بالوجوب حینئذ لا تکون حجة فی حقه مع عدم وجوب الفحص عنها فی حقه علی ما سنبینه (1)إن شاء اللّه تعالی، فلا مانع من الأخذ بفتوی من یقول بعدم الوجوب اعتماداً علی الأصل العملی، فانّ موضوع الأصل و هو عدم قیام الحجة علی الحکم موجود فی حق العامی أیضاً وجداناً، و لا یقاس ذلک بموارد تمکن المجتهد من الوصول إلی الحجة فی الشبهات الحکمیة، حیث لا یجوز له الرجوع إلی الأصل العملی فیها، فانّ موضوع الأصل عدم قیام الحجة علی التکلیف، و هو غیر محرز قبل الفحص، فانّ الحجة حجة بوجودها الواقعی لا بوصولها إلی المکلف، و أین هذا من محل الکلام الذی فرض فیه عدم حجیة فتوی القائل بالوجوب مثلاً قبل وصولها إلی العامی. و أمّا علی الأوّل و هو ما إذا وصل إلی العامی فتوی القائل بالوجوب مثلاً، فالصحیح فی مورده عدم جواز الرجوع إلی من یری عدم الوجوب، لمعارضتها بفتوی من یقول بالوجوب، فلا بدّ من الاحتیاط، لکون الشبهة حکمیة. و لا مجری للأصل فی موردها قبل الفحص، و المفروض أنّ العامی عاجز عنه.

نعم، لو تم ما ذکره شیخنا الأنصاری (2)(قدس سره) من الاجماع علی عدم وجوب الاحتیاط علی العامی، صح الرجوع إلی فتوی من یقول بعدم الوجوب، و یکون الاجماع حینئذ هو الدلیل فی المسألة و إن کان علی خلاف القاعدة، و انتظر تمام الکلام فی محلّه (3)إن شاء اللّه تعالی.

ص:528


1- 1) فی ص 546
2- 2) الاجتهاد و التقلید: 50
3- 3) فی ص 546 - 547

الکلام فی التجزّی

و یقع البحث فیه فی مقامین: الأوّل: فی إمکانه. الثانی: فی حکمه.

أمّا المقام الأوّل: فقد ذهب جماعة إلی استحالته، بدعوی أنّ ملکة الاستنباط أمر بسیط وحدانی، و البسیط لا یتجزی، فان وجدت فهو الاجتهاد المطلق، و إلّا فلا اجتهاد أصلاً. و کذا الأمر لو کان الاجتهاد عبارة عن نفس الاستنباط لا ملکته، فانّه أیضاً بسیط غیر قابل للتبعیض. و ذهب الأکثر إلی إمکانه، بل ذهب بعضهم إلی وجوبه کصاحب الکفایة (قدس سره) (1)بدعوی أنّ الوصول إلی المرتبة العالیة - و هو الاجتهاد المطلق - یتوقف علی طی المراتب النازلة علی التدریج، لبطلان الطفرة.

و التحقیق ما علیه الأکثر من إمکانه لا الامتناع و لا الوجوب، فانّ المراد من التجزی هو التبعیض فی أفراد الکلی لا التبعیض فی أجزاء الکل، إذ کما أنّ کل حکم من الأحکام الشرعیة فی مورد مغایر للأحکام الاُخر فی موارد اُخر، فکذلک استنباطه مغایر لاستنباطها، فملکة استنباط هذه المسألة فرد من الملکة، و ملکة استنباط تلک المسألة فرد آخر منها و هکذا. و بساطة الملکة أو الاستنباط لا تنافی التجزی بهذا المعنی کما هو ظاهر، و حیث إنّ مدارک الأحکام مختلفة جداً، فربّ حکم یبتنی استنباطه علی مقدمات کثیرة فیصعب استنباطه، و ربّ حکم لا یبتنی استنباطه إلّا علی مقدمة واحدة فیسهل استنباطه، و مع ذلک کیف یمکن أن یقال: إنّ القدرة علی استنباط حکم واحد لا تکون إلّا مع القدرة علی استنباط جمیع الأحکام.

ص:529


1- 1) کفایة الاُصول: 467

و بالجملة: حصول فرد من الملکة دون فرد آخر منها بمکان واضح من الامکان و لا یحتاج تصدیقه إلی أکثر من تصوره. و لعل القائل بالاستحالة لم یتصور المراد من التجزی فی المقام، و اشتبه تبعیض أفراد الکلی بتبعیض أجزاء الکل، فانّ الثانی هو الذی تنافیه البساطة، و لا دخل له بالمقام.

و ظهر بما ذکرناه فساد ما فی الکفایة من وجوب التجزی، لعدم إمکان حصول الاجتهاد المطلق دفعة لبطلان الطفرة، و ذلک لأنّ الأفراد کلها فی عرض واحد، و لا یکون بعضها مقدّمة لبعض آخر حتی یتوقف الوصول إلی المرتبة العالیة علی طی المراتب النازلة، فلا مانع عقلاً من حصوله دفعة و بلا تدریج - و لو بنحو الاعجاز من نبی أو إمام (علیه السلام) - إلّا أن یکون مراده الاستحالة العادیة لا العقلیة، فانّه لا یمکن عادةً حصول الاجتهاد المطلق دفعة، بل هو متوقف علی التدرج شیئاً فشیئاً، لا أنّ حصول الجمیع دفعة من المحالات العقلیة کاجتماع الضدین مثلاً، فإن کان مراده هذا فهو صحیح، لکنّه خلاف ظاهر کلامه من الاستدلال بلزوم الطفرة، فانّ ظاهره الاستحالة العقلیة.

و أمّا المقام الثانی: و هو البحث عن حکمه، فیقع الکلام تارةً فی جواز عمله بفتواه فی الموارد التی استنبط الحکم فیها. و اُخری فی جواز رجوع الغیر إلیه فی الموارد المذکورة. و ثالثةً فی نفوذ قضائه و حکمه فی المرافعات.

فنقول: أمّا جواز عمله بفتواه، فهو مما لا ینبغی الاشکال فیه، فانّه بالاضافة إلی ما استنبطه من الحکم عالم فلا تشمله أدلة جواز التقلید، فان قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 1 و السیرة العقلائیة و غیرهما إنّما یدلان علی لزوم رجوع الجاهل إلی العالم لا رجوع العالم إلی مثله.

ص:530

و أمّا رجوع الغیر إلیه، فالظاهر عدم جوازه، و الوجه فیه: أنّ السیرة العقلائیة و إن کانت تقتضی جواز الرجوع إلیه، فانّ العقلاء لا یفرّقون فی الرجوع إلی أهل الخبرة بین من یکون له خبرة فی غیر الأمر المرجوع فیه، و من لا یکون له خبرة فیه، فالطبیب الحاذق فی مرض العین یرجع إلیه فی معالجة مرض العین و إن لم یکن له خبرة فی أمراض القلب و المعدة و أمثالهما، و لکن مجرد قیام السیرة لا یفید ما لم تقع مورد إمضاء من الشارع، و قد ذکرنا أنّ الموضوع فی أدلة الامضاء إنّما هو العارف بالأحکام و الفقیه و أهل الذکر، و من الظاهر عدم صدق هذه العناوین إلّا علی العالم بجملة من الأحکام الشرعیة المعتد بها، فلا تشمل المتجزی. و توهم أن قوله (علیه السلام) : مَن عرف شیئاً من قضایانا. . . شامل للمتجزی، مندفع بما ذکرناه سابقاً (1)فلا نعید.

و من هنا یظهر الوجه فی عدم نفوذ قضائه أیضاً.

الکلام فیما یتوقف علیه الاجتهاد

و هو معرفة العلوم العربیة: من النحو و الصرف و اللغة فی الجملة، أی بمقدار یتوقف علیه فهم المعنی من الکتاب و السنّة. و معرفة الزائد علی ذلک کبعض المباحث الدقیقة الصرفیة أو النحویة و کیفیة الاعلال مجرد فضل، و لا یعتبر فی تحقق الاجتهاد.

و أمّا علم الرجال، فان قلنا بأنّ الملاک فی جواز العمل بالروایة هو

ص:531


1- 1) فی ص 524

الاطمئنان بصدورها عن المعصوم (علیه السلام) و أنّه یحصل بعمل المشهور بها و إن کانت رواتها غیر موثوق بهم، و أنّ إعراضهم عنها یوجب الاطمئنان بعدم صدورها و إن کانت رواتها موثوقاً بهم، فتقلّ الحاجة إلی علم الرجال، إذ بناءً علیه یکون الملاک فی جواز العمل بالروایة و عدمه هو عمل المشهور بها و عدمه، فانّ عمل الأصحاب بالروایة و عدمه یظهر من نفس کتب الفقه بلا حاجة إلی علم الرجال. نعم، فی الموارد التی لم یحرز عمل المشهور بالروایة و لا إعراضهم عنها، کما إذا کانت المسألة غیر معنونة فی کلامهم، لا بدّ فی العمل بها من معرفة رواة الحدیث لیحصل الاطمئنان بوثاقتهم.

و أمّا إن قلنا بأنّ الملاک فی جواز العمل بالروایة إنّما هو ثبوت وثاقة رواتها، و أنّه لا عبرة بعمل المشهور بها أو إعراضهم عنها، فحینئذ تکثر الحاجة إلی علم الرجال و استعلام حال الرواة من حیث الوثاقة و عدمها، و قد بیّنا صحة القول الثانی عند التکلم فی حجیة أخبار الآحاد.

و أمّا علم الاُصول فتوقف الاستنباط علیه أوضح من أن یخفی، ضرورة أنّه لا بدّ فی استنباط الأحکام من الکتاب و السنّة من معرفة المباحث الاُصولیة: من بحث الأوامر و النواهی و العموم و الخصوص و المطلق و المقید و المجمل و المبین، و مباحث الحجج و الاُصول العقلیة و الشرعیة و التعادل و الترجیح، و قد أوضحنا ذلک کله عند التعرض لتعریف علم الاُصول، و لا بدّ من تنقیح کل ذلک بالنظر و الاجتهاد لا بالتقلید، و إلّا لا یصدق علیه عنوان العارف و الفقیه.

ص:532

الکلام فی التخطئة و التصویب

لا خلاف فی وقوع الخطأ فی الأحکام العقلیة، و أنّ من حکم بما یدعی استقلال عقله به قد یصیب الواقع و قد لا یصیبه، سواء کان من المسائل العقلیة المحضة التی لا مساس لها بالأحکام الشرعیة، کمسألة إعادة المعدوم التی ذهب جماعة إلی إمکانها و اُخری إلی امتناعها، أو کان من المسائل العقلیة التی لها دخل فی الأحکام الشرعیة، کمسألة جواز اجتماع الأمر و النهی و امتناعه، فانّ التصویب فی الأحکام العقلیة مطلقاً مستحیل، بداهة أنّ القائل بامکان إعادة المعدوم و القائل بامتناعه، و کذا القائل بجواز اجتماع الأمر و النهی و القائل بامتناعه، لو کانا مصیبین للواقع، للزم کون شیء واحد ممکناً و ممتنعاً.

و أمّا الأحکام الشرعیة فقد نسب القول بالتصویب فیها إلی العامة، بمعنی أنّ للّه سبحانه أحکاماً عدیدة فی موضوع واحد بحسب اختلاف آراء المجتهدین، فکل حکم أدی إلیه نظر المجتهد و رأیه، فهو الحکم الواقعی فی حقه، و یکفی فی بطلان هذا القول - مضافاً إلی الاجماع و الأخبار الکثیرة (1)الدالة علی أنّ للّه حکماً فی کل واقعة یشترک فیه العالم و الجاهل - نفس إطلاقات أدلة الأحکام، فان مقتضی إطلاق ما یدل علی وجوب شیء أو حرمته ثبوته فی حق من قامت عنده الأمارة علی الخلاف أیضاً.

و توهم أنّه بعد العلم بحجیة ما دل علی خلاف الحکم الواقعی من الطرق

ص:533


1- 1) [ لعلّه (قدس سره) یشیر إلی أخبار الاحتیاط و أخبار وجوب التعلم وجوباً طریقیاً و نحو ذلک مما یدل علی الاشتراک بالالتزام کما فی المحاضرات 2: 87 ]

و الأمارات لا بدّ من رفع الید عن تلک الاطلاقات، و إلّا لزم اجتماع الضدین أو المثلین، و تفویت المصلحة أو الالقاء فی المفسدة، مدفوع بما ذکرناه فی بحث حجیة الظن (1)من أنّ المحاذیر التی ذکرت لاثبات التنافی بین الحکم الواقعی و الظاهری لا یتم شیء منها، فراجع.

نعم، لا یتصور الخطأ فی الأحکام الظاهریة، فلا بدّ من الالتزام بالتصویب فیها، إذ کل مجتهد عالم بوظیفته الفعلیة، و جهله إنّما هو بالاضافة إلی الحکم الواقعی، و لذا أخذوا العلم فی تعریف الفقه، فعرّفوه بأنّه العلم بالأحکام الشرعیة الفرعیة عن أدلتها التفصیلیة.

إن قلت: لیس الأمر فی الأحکام الظاهریة إلّا کما فی الأحکام الواقعیة، و لا تکون آراء المجتهدین کلها فی الحکم الظاهری مصیبة. أ لا تری أنّه لو بنی أحد المجتهدین فی دوران الأمر بین المحذورین علی أنّ الحکم الظاهری هو الأخذ بجانب الحرمة، اعتماداً علی ما یظهر من بعض الموارد من تقدیم الشارع جانب الحرمة علی جانب الوجوب، و بنی الآخر علی جریان البراءة الشرعیة فی کلا طرفی الوجوب و الحرمة، و التزم فیه بالتخییر، فانّه لا یکون المصیب إلّا أحدهما. و کذا لو بنی أحدهما علی حجیة الاستصحاب فی موارد الشک فی المقتضی و تمسک الآخر فی تلک الموارد بغیر الاستصحاب کالبراءة الشرعیة، فانّ الحکم الظاهری فی الموارد المذکورة فی حق کلیهما إمّا مفاد الاستصحاب و إمّا مفاد البراءة.

نعم، لو کان موضوع الحکم الظاهری فی حق أحد المجتهدین فعلیاً دون

ص:534


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 105 و ما بعدها

الآخر، فالأمر کما ذکر، فانّ الوظیفة الفعلیة المقررة فی الشرع فی حق کل منهما غیر ما فی حق الآخر. و أمّا فیما إذا کان موضوعه فعلیاً فی حق کل منهما، و لکن لم یر أحدهما ثبوت الحکم له کما ذکرناه فی المثالین، فلا محالة یکون أحدهما مخطئاً.

قلت: لیس المراد بالتصویب فی الأحکام الظاهریة أنّه لا یمکن الخطأ من المجتهد بالاضافة إلی الحکم المجعول فی حق الشاک، فانّه کالحکم المجعول علی ذوات الأفعال قد یصل إلیه المجتهد و قد لا یصل، بل المراد به أنّ اختلاف المجتهدین فی الأحکام الظاهریة إنّما هو من جهة الاختلاف فی موضوعاتها، فکلٌ یعمل بما هو وظیفته بالفعل، و لا یتصور فیه الخطأ من هذه الجهة فمن اعتقد أنّ أدلة البراءة الشرعیة لا تشمل موارد دوران الأمر بین المحذورین، لاعتقاده تقدیم الشارع جانب الحرمة علی جانب الوجوب، لا تکون أدلة البراءة شاملة له، لعدم موضوعها و هو الشک فی الحکم، فلو ارتکب الفعل - و الحال هذه - یعاقب علی مخالفته علی تقدیر ثبوت الحرمة فی الواقع، و یکون متجریاً علی تقدیر عدمها. و أمّا من لا یعتقد به و لم یقم عنده دلیل علی تقدیم احتمال الحرمة علی احتمال الوجوب، فلا محالة یکون شاکاً فی الحکم الواقعی، و معه یرجع إلی البراءة بلا مانع.

و بذلک یظهر الحال فی المثال الثانی و بقیة الموارد، فانّ من بنی علی حجیة الاستصحاب فی موارد الشک فی المقتضی لم تکن أدلة البراءة معذّرةً له فی العمل علی خلاف یقینه السابق، لعدم تحقق موضوعها فی حقه، و أمّا من ذهب إلی عدم حجیته فی تلک الموارد فلا مانع له من الرجوع إلی البراءة، لأنّه شاک فی الحکم و لم تقم عنده حجة علیه علی الفرض.

ص:535

الکلام فی التقلید

و یقع الکلام أوّلاً فی معناه. و ثانیاً فی أحکامه. أمّا الکلام فی تعریفه فهو أنّه عرّف بتعاریف، منها: أنّه العمل بقول الغیر. و منها: أنّه الأخذ بفتوی الغیر للعمل به. و منها: أنّه الالتزام بالعمل بفتوی الغیر و إن لم یعمل، بل و إن لم یأخذ. و قد ذکر السید (1)(قدس سره) فی العروة أنّه یکفی فی تحقق التقلید أخذ الرسالة و الالتزام بالعمل بما فیها.

و لکنّ التحقیق أنّ التقلید فی العرف باقٍ علی معناه اللغوی، و هو جعل الغیر ذا قلادة، و منه التقلید فی حج القران، فانّ المحرم یجعل البعیر ذا قلادة بنعل قد صلی فیه، و فی حدیثٍ: «الخلافة قلّدها رسول اللّه (صلّی اللّه علیه و آله) علیاً (علیه السلام)» (2)أی جعل الخلافة قلادةً له (علیه السلام) فکأنّ العامی یجعل عمله قلادة للمجتهد کنایة عن کونه هو المسئول عنه، و هو المؤاخذ بعمله لو قصّر فی فتواه، کما یفصح عن ذلک قولهم (علیهم السلام) فی عدة روایات: «من أفتی بغیر علم فعلیه وزر من عمل به» (3)و قوله (علیه السلام) فی قضیة ربیعة بعد افتائه، و قول السائل: أ هو فی عنقک؟ هو فی عنقه قال أو لم یقل. . . إلخ (4).

ص:536


1- 1) العروة الوثقی 1: 18 المسألة 8
2- 2) کما فی مجمع البحرین فی مادة (قلّد)
3- 3) الوسائل 27: 20 / أبواب صفات القاضی ب 4 ح 1 (باختلاف یسیر)
4- 4) نقل فی الوسائل عن محمّد بن یعقوب عن علی بن إبراهیم عن أبیه عن ابن أبی عمیر عن عبد الرحمان بن الحجاج، قال: کان أبو عبد الله (علیه السلام) قاعداً فی حلقة ربیعة الرأی، فجاء أعرابی فسأل ربیعة الرأی عن مسألة، فأجابه، فلما سکت، قال له الأعرابی: أ هو فی عنقک؟ فسکت عنه ربیعة و لم یرد علیه شیئاً، فأعاد المسألة علیه، فأجابه بمثل ذلک، فقال له الأعرابی: أ هو فی عنقک؟ فسکت ربیعة، فقال أبو عبد الله (علیه السلام) : «هو فی عنقه، قال أ و لم یقل، و کل مفت ضامن» [ الوسائل 27: 220 / أبواب آداب القاضی ب 7 ح 2 ]

و بالجملة: لمّا کان وزر عمل العامی علی المفتی، صح إطلاق التقلید علی العمل بفتواه باعتبار أنّه قلادة له.

فالصحیح فی تعریفه أن یقال: هو العمل استناداً إلی فتوی الغیر. و ما فی الکفایة (1)- من أنّه لو کان عبارة عن نفس العمل بفتوی الغیر، لزم أن یکون العمل الأوّل بلا تقلید، فانّه غیر مسبوق بالعمل - لا وجه له، فانّه لا دلیل علی سبق التقلید علی العمل، بل المعتبر أن لا یکون العمل بلا تقلید، و هذا المعنی موجود فی العمل الأوّل أیضاً، فانّه عمل مستند إلی فتوی المجتهد.

و أمّا مسألة جواز البقاء علی تقلید المیت و حرمة العدول عن تقلید الحی إلی الآخر، فلیست متفرعةً علی أنّ معنی التقلید هو الالتزام بالعمل، بأن یقال کما قیل: لو التزم بالعمل و لم یعمل فمات المجتهد لا یجوز البقاء علی تقلیده، و کذا لو التزم و لم یعمل یجوز العدول عنه إلی الآخر. و أمّا لو عمل یجوز البقاء فی الأوّل و لا یجوز العدول فی الثانی، هذا إذا کان التقلید عبارة عن العمل. و أمّا لو کان عبارة عن الالتزام فیجوز البقاء فی الأوّل و لا یجوز العدول فی الثانی بعد الالتزام و لو لم یعمل، و ذلک لأنّ الحکم - فی کل واحدة من المسألتین من حیث السعة و الضیق - تابع للمدرک فیهما، بلا فرق بین أن یکون التقلید عبارة عن

ص:537


1- 1) کفایة الاُصول: 472

الالتزام أو العمل، و سنتعرض للمسألتین عن قریب (1)إن شاء اللّه تعالی.

الکلام فی أحکام التقلید

اشارة

و یقع البحث عنها فی مسائل:

المسألة الاُولی: أنّه لا ینبغی الریب فی جواز التقلید للعامی فی الأحکام الشرعیة العملیة، و تدل علیه السیرة العقلائیة، فانّها قد جرت علی رجوع الجاهل إلی العالم فی اُمورهم الراجعة إلی معادهم و معاشهم، بل هو أمر فطری یجده کل من راجع نفسه و ارتکازه، و هذا کافٍ فی إثبات الحکم بعد ما سنذکره من عدم ثبوت الردع عنه من قبل الشارع، بل المعلوم امضاؤه، للقطع بأنّه لم تکن عادة السلف حتی فی عصر المعصومین (علیهم السلام) إلّا علی رجوع من لم یکن عارفاً بالأحکام الشرعیة إلی العالم بها، و قد قررهم الأئمة (علیهم السلام) علی ذلک. و تدل علی الامضاء - مضافاً إلی القطع به - الآیات و الروایات.

أمّا الآیات فمنها قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 2 و منها قوله تعالی: «فَلَوْ لا نَفَرَ مِنْ کُلِّ فِرْقَةٍ مِنْهُمْ طائِفَةٌ. . .» 3 و تقیید جواز العمل بقول أهل الذکر المستفاد من آیة السؤال بصورة حصول العلم بالواقع، یدفعه الاطلاق، و کذا الحال فی آیة النفر. و ما ورد فی بعض الروایات (2)- من

ص:538


1- 1) فی ص 464 و ما بعدها
2- 4) الوسائل 27: 63 / أبواب صفات القاضی ب 7 ح 3 و غیره

تفسیر أهل الذکر بالأئمة (علیهم السلام) أو بعلماء الیهود کما فی بعضها الآخر - لا یضر بالاستدلال بالآیة الشریفة للمقام، لما ذکرناه فی بحث حجیة خبر الواحد (1)و فی مقدمات التفسیر (2): من أنّ نزول الآیة فی مورد خاص لا یوجب اختصاصها به، بمعنی أنّه لا یوجب انحصار المراد به، فانّ القرآن یجری مجری الشمس و القمر (3)، و لا یختص بمورد دون مورد، کما دلت علیه الروایات الکثیرة، و فی بعضها «إنّ القرآن لو نزل فی قوم فماتوا لمات القرآن» (4)و هذه الروایات مذکورة فی کتاب مرآة الأنوار المعروف بمقدمة تفسیر البرهان، فراجع.

و أمّا الروایات فکثیرة:

منها: قول الصادق (علیه السلام) لأبان بن تغلب: «اجلس فی مسجد المدینة و أفت الناس، فانّی اُحب أن أری فی شیعتی مثلک» (5)و من الظاهر أنّ جواز الافتاء یلازم جواز العمل به عرفاً.

و منها: الروایات الناهیة عن الافتاء بغیر علم (6)، و هی کثیرة، فانّ المفهوم منها و لو بقرینة الحکمة جواز الافتاء عن علم، و قد ذکرنا الآن أنّ جواز الافتاء یلازم جواز العمل به عرفاً، و لا یقاس ذلک بالأمر باظهار الحق و النهی

ص:539


1- 1) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 220
2- 2) البیان فی تفسیر القرآن: 22
3- 3) مرآة الأنوار: 5
4- 4) مرآة الأنوار: 5
5- 5) رجال النجاشی: 10 / الترجمة رقم 7
6- 6) الوسائل 27: 20 / أبواب صفات القاضی ب 4

عن کتمانه (1)کما لا یخفی.

و منها: قول الرضا (علیه السلام) - بعد ما سأله [علی بن ] المسیب الهمدانی و قال: شقّتی بعیدة و لست أصل إلیک فی کل وقت، فممن آخذ معالم دینی؟ - من زکریا ابن آدم القمی المأمون علی الدین و الدنیا (2).

و منها: قوله (علیه السلام) أیضاً: «نعم» فی جواب عبد العزیز المهتدی حیث سأله (علیه السلام) و قال: إنّ شقتی بعیدة، فلست أصل إلیک فی کل وقت، فآخذ معالم دینی عن یونس مولی آل یقطین (3)؟ و نحوها غیرها مما یدل علی جواز رجوع الجاهل إلی العالم. نعم، منع الأئمة (علیهم السلام) عن الرجوع إلی من کان دأبه فی استنباط الأحکام الشرعیة استعمال الاستحسانات و الأقیسة، و غیرهما من الظنون غیر المعتبرة، کما ذکرناه سابقاً.

و قد استدل علی عدم جواز التقلید بالآیات الناهیة عن العمل بغیر العلم، و بما دل علی التوبیخ علی التقلید کقوله تعالی: «وَ إِذا قِیلَ لَهُمْ تَعالَوْا إِلی ما أَنْزَلَ اَللّهُ وَ إِلَی اَلرَّسُولِ قالُوا حَسْبُنا ما وَجَدْنا عَلَیْهِ آباءَنا» 4 و لکن قد ذکرنا فی البحث عن حجیة خبر الواحد (4)أنّ ما دل علی النهی عن اتباع غیر العلم من الآیات و الروایات لا یشمل العمل بما ثبت کونه حجة و علماً فی نظر الشارع.

ص:540


1- 1) [ اشارة إلی الاستدلال بآیة الکتمان علی حجیة خبر الواحد و ردّه، راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 218 - 221 ]
2- 2) الوسائل 27: 146 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 27
3- 3) الوسائل 27: 148 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 35
4- 5) راجع الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 177

و أمّا مثل قوله تعالی: «وَ إِذا قِیلَ لَهُمْ. . .» فهو أجنبی عن المقام، فانّ الکلام فی رجوع الجاهل إلی العالم لا إلی مثله کما هو المفروض فی الآیة بقرینة ذیلها و هو قوله تعالی: «أَ وَ لَوْ کانَ آباؤُهُمْ لا یَعْلَمُونَ شَیْئاً وَ لا یَهْتَدُونَ» مضافاً إلی أنّ بعض تلک الآیات واردة فی الاُصول الاعتقادیة التی لا بدّ فیها من تحصیل العلم و الیقین، و لا یقاس علیها الأحکام الشرعیة العملیة، لقلة الاُصول الاعتقادیة و سهولة الوصول إلیها بالعلم و الیقین لظهور برهانها، بخلاف الأحکام الفرعیة فانّها مع کثرتها یصعب الوصول إلیها من مدارکها المقررة فی الشرع، و لذا یصرف قومٌ أعمارهم لتحصیل ملکة الاستنباط، و لا تتیسر إلّا للأوحدی منهم حسب ما اقتضته المصالح الإلهیة.

ثمّ إنّ المراد من جواز التقلید هو الجواز بالمعنی الأعم، ضرورة أنّه إذا انحصر الطریق بالتقلید، کما إذا عجز العامی عن الاحتیاط وجب التقلید فی حقه تعییناً، و أمّا مع تمکنه من الاحتیاط تخیر بینهما کما لا یخفی.

المسألة الثانیة: فی وجوب تقلید الأعلم و عدمه، و یقع الکلام فیها فی مقامین:

المقام الأوّل: فی بیان تکلیف العامی فی نفسه من حیث إنّه یتعین علیه تقلید الأعلم، أو أنّه یتخیر بینه و بین تقلید غیره.

المقام الثانی: فی بیان تکلیف المجتهد من حیث إنّه یجوز له الافتاء بجواز تقلید غیر الأعلم أو لا.

أمّا المقام الأوّل: فلا ینبغی الاشکال فی عدم جواز تقلید غیر الأعلم للعامی، لکونه عالماً بحجیة فتوی الأعلم و شاکاً فی حجیة فتوی غیره، و الشک

ص:541

فی الحجیة کافٍ فی الحکم بعدمها، و قد ذکرنا مراراً (1): أنّه فی مقام دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی الحجیة، یکون مقتضی الأصل هو الحکم بالتعیین. و کذا لو أفتی غیر الأعلم بجواز تقلید غیر الأعلم، لا یجوز تقلید غیر الأعلم استناداً إلی فتواه، لعدم ثبوت حجیة نفس هذه الفتوی، أی الفتوی بجواز تقلید غیر الأعلم. نعم، لو أفتی الأعلم بجواز تقلید غیر الأعلم، جاز للعامی تقلید غیر الأعلم استناداً إلی فتوی الأعلم، إذ المفروض أنّ فتوی الأعلم حجة فی حقه، و قد قامت الحجة علی اعتبار فتوی غیر الأعلم.

و ما عن السید (2)(قدس سره) فی العروة من الاستشکال فی ذلک لا نعرف له وجهاً، ضرورة أنّ فتواه بجواز تقلید غیر الأعلم کفتواه بجواز الرجوع إلی البینة فی إثبات الطهارة أو النجاسة مثلاً. نعم، لو حصل للعامی یقین بعدم جواز تقلید غیر الأعلم، کما إذا استقل عقله بأنّ نسبة المفضول إلی الفاضل هی نسبة الجاهل إلی العالم، لا یجوز له تقلید غیر الأعلم و لو مع فتوی الأعلم بجواز تقلید غیر الأعلم، لکونه عالماً بخطإ الأعلم فی هذه المسألة، فلا یجوز اتباعه فیها. و لکن هذا الفرض خارج عن محل الکلام، فانّ الکلام فیما إذا کان العامی شاکاً فی جواز تقلید غیر الأعلم.

و أمّا المقام الثانی: و هو جواز الافتاء بجواز تقلید غیر الأعلم فیقع الکلام فیه فی موردین: المورد الأوّل: فیما إذا علم الاختلاف بین الأعلم و غیره فی الفتوی تفصیلاً أو إجمالاً، و کان فتوی الأعلم موافقاً للاحتیاط. المورد الثانی: فیما إذا لم یعلم اختلافهما أصلاً، أو علم الاختلاف و لکن کان فتوی غیر الأعلم

ص:542


1- 1) راجع علی سبیل المثال الجزء الثانی من هذا الکتاب ص 529
2- 2) العروة الوثقی 1: 24 المسألة 46

موافقاً للاحتیاط، کما إذا رأی الأعلم استحباب السورة فی الصلاة، و غیره یری وجوبها فیها.

أمّا المورد الأوّل: فالظاهر فیه عدم جواز تقلید غیر الأعلم، و الوجه فیه: أنّ أدلة حجیة الفتوی - من الآیات و الروایات - لا تشمل الفتویین المتخالفین، لما تقدّم (1)فی بحث التعادل و الترجیح من سقوط المتعارضین عن الاعتبار، و أنّ دلیل الاعتبار لا یشمل شیئاً منهما، فلا بدّ فی إثبات اعتبار أحدهما من التماس دلیل آخر. و لا دلیل فی المقام إلّا السیرة العقلائیة، و لا ینبغی الریب فی قیام السیرة علی الرجوع إلی الأعلم فی مورد الاختلاف بینه و بین غیره، و مع الغض عن ذلک تصل النوبة إلی الأصل، و مقتضاه أیضاً وجوب تقلید الأعلم، لکون المورد من موارد دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی الحجیة، و قد تقدّم (2)أنّ مقتضی الأصل فیه هو الحکم بالتعیین.

و أمّا المورد الثانی: فالتحقیق فیه أنّه إذا علم الاختلاف بینهما، و کان فتوی المفضول مطابقاً للاحتیاط، جاز للعامی الرجوع إلی الأعلم، لما تقدّم من قیام السیرة علی اتباع الأعلم عند الاختلاف بینه و بین غیره، کما جاز له العمل بفتوی المفضول فانّه لا یقصر عن الاحتیاط فی بقیة موارد الطرق و الأمارات، و قد قرّر فی محلّه (3)أنّ حجیة الطریق لا تنافی حسن الاحتیاط و جوازه.

و أمّا إذا لم یعلم الاختلاف بینهما أصلاً، فقد یقال فیه بوجوب تقلید الأعلم،

ص:543


1- 1) فی ص 440 - 441
2- 2) فی ص 542
3- 3) راجع المجلّد الثانی من هذا الکتاب ص 376 التنبیه الخامس

و یستدل علیه بأُمور:

منها: أنّ فتوی الأعلم متیقن الاعتبار، و فتوی غیره مشکوک الاعتبار، و ذکرنا مراراً أنّ مقتضی حکم العقل - عند دوران الحجة بین التعیین و التخییر - هو التعیین.

و هذا الوجه إنّما ینفع فیما لم یثبت التخییر بدلیل، و إلّا فلا تصل النوبة إلی العمل بالأصل مع وجود الدلیل.

و منها: قوله (علیه السلام) فی مقبولة عمر بن حنظلة: «الحکم ما حکم به أعدلهما و أفقههما و أصدقهما فی الحدیث و أورعهما، و لا یلتفت إلی ما حکم به الآخر» (1)حیث جعل (علیه السلام) الاعتبار بقول الأفقه دون غیره.

و فیه أوّلاً: ضعف المقبولة من حیث السند کما تقدّم (2). و ثانیاً: أنّها واردة فی مورد الاختلاف کما یفصح عنه قول السائل: «فاختلفا فیما حکما» فموردها خارج عن محل الکلام، و هو صورة عدم العلم بالاختلاف. و ثالثاً: أنّ موردها الحکومة و فصل الخصومة، و لا وجه للتعدی منه إلی الافتاء، بل قوله (علیه السلام) : «الحکم ما حکم به أعدلهما و أفقههما. . .» إلخ یدل علی الاختصاص من وجهین:

الأوّل: أنّ الإمام (علیه السلام) أمر بالأخذ بما یقوله أفقه الحکمین، و هذا مختص بباب القضاء، و أمّا فی مقام الافتاء فلا بدّ من الرجوع إلی أفقه جمیع المجتهدین لا إلی أفقه الشخصین.

ص:544


1- 1) الوسائل 27: 106 / أبواب صفات القاضی ب 9 ح 1
2- 2) فی ص 491

الثانی: أنّ المقبولة دلت علی وجوب الأخذ بما یقوله أورع الحکمین و أصدقهما فی الحدیث، و من الظاهر أنّ الترجیح بهما یختص بباب القضاء.

و مما ذکرناه یظهر الحال فی الاستدلال بما روی عن مولانا أمیر المؤمنین (علیه أفضل الصلاة و السلام) فی عهده الطویل إلی مالک الأشتر من قوله (علیه السلام) : «اختر للحکم بین الناس أفضل رعیتک» (1)و نهیه (علیه السلام) عن إیکال القضاء إلی أحد مع وجود الأفضل منه فی البلد، فانّ مورده الحکم لا الافتاء کما هو ظاهر، و لا سیّما مع ملاحظة أنّ الافتاء موکول إلی أفضل الجمیع کما تقدّم، لا إلی أفضل الرعیة و أهل البلد. و کذا الحال فی الاستدلال بالروایات (2)الدالة علی ذم من یحکم مع العلم بوجود من هو أعلم منه، فانّها أیضاً واردة فی الحکومة دون الفتوی.

و منها: أنّ فتوی الأعلم أقرب إلی الواقع من فتوی غیره، فیجب الأخذ به.

و فیه: منع الصغری و الکبری. أمّا الصغری: فلمنع کون فتوی الأعلم أقرب إلی الواقع من فتوی غیره دائماً، بل ربّما تکون فتوی غیره أقرب إلی الواقع من فتوی الأعلم، کما إذا کان فتوی غیر الأعلم مطابقاً للمشهور، أو مطابقاً لفتوی میت کان أعلم من الأفضل الحی. و أمّا الکبری: فلأنّه لم یدل دلیل علی تعین الأخذ بما هو أقرب، إذ لیس مناط الحجیة هو الأقربیة، و لذا لو وقع التعارض بین البینتین و کانت إحداهما أقرب إلی الواقع من الاُخری، لا یمکن القول بوجوب الأخذ بالأقرب و طرح الاُخری.

ص:545


1- 1) الوسائل 27: 159 / أبواب صفات القاضی ب 12 ح 18
2- 2) منها ما روی فی البحار 2: 110، 50: 100

فتحصّل من جمیع ما ذکرناه: أنّه لا دلیل علی وجوب الأخذ بفتوی الأعلم فی مفروض الکلام. نعم، لو لم یثبت التخییر کان هو المتعیّن بمقتضی الأصل علی ما تقدّم، إلّا أنّ السیرة قائمة علی الرجوع إلی کلٍّ من الأفضل و المفضول عند عدم العلم باختلافهما فهی الدلیل علی التخییر، أ لا تری أنّ الطبیب المفضول لا یبقی عاطلاً فی بلد مع وجود الأفضل منه فیه، فانّ العقلاء یراجعون المفضول کما یراجعون الأفضل. نعم، لو اُحرز الاختلاف بینهما لا یراجعون المفضول کما ذکرناه سابقاً (1)، هذا.

و یمکن الاستدلال علی جواز الرجوع إلی غیر الأعلم باطلاق مثل قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 2 و توهّم أنّه لا یمکن التمسک باطلاق آیة السؤال و نحوها فی المقام، لأن صورة مخالفة فتوی الأعلم مع فتوی غیره خارجة عن الاطلاقات، لما تقدّم من أنّ أدلة الحجیة من الآیات و الروایات لا تشمل شیئاً من المتعارضین، و حیث إنّا نحتمل فی الفرض مخالفة فتوی الأعلم لفتوی غیره، کان التمسک بالاطلاقات من قبیل التمسک بالعام فی الشبهة المصداقیة، مدفوع بأنّه یحرز عدم الاختلاف بین الفتویین باستصحاب عدمه الأزلی، أو النعتی علی ما ذکرناه غیر مرّة (2).

فروع:

الأوّل: إذا علم اختلاف المجتهدین و أعلمیة أحدهما إجمالاً، وجب الفحص

ص:546


1- 1) فی ص 543
2- 3) راجع محاضرات فی اُصول الفقه 4: 360 و ما بعدها

عن الأعلم و تقلیده، لما تقدّم من اختصاص الحجیة بفتواه عند مخالفته لفتوی غیر الأعلم، فان لم یتمکن من تعیینه، وجب الاحتیاط بین القولین فیما إذا أمکن، و إلّا کان مخیراً بینهما، و إن تمکن من تعیین الأعلم بالظن، فانّه لا دلیل علی اعتباره کما لا یخفی.

الثانی: إذا علم الاختلاف بین المجتهدین و لم تعلم أعلمیة أحدهما، و لکنّه احتمل الأعلمیة فی کل منهما و تساویهما، فالمشهور علی تخییر العامی فی تقلیدهما، بل ادعی الاتفاق علیه، فان تمّ الاجماع فهو، و إلّا فالقاعدة تقتضی سقوطهما، فلا بدّ من الاحتیاط إن أمکن، و إلّا فالتخییر. و أمّا ما عن السید (1)(قدس سره) - فی العروة من أنّه إذا حصل الظن بأعلمیة أحدهما تعیّن تقلیده - لا یمکن المساعدة علیه، لما ذکرناه من عدم الدلیل علی اعتباره.

الثالث: إذا علم اختلاف المجتهدین، و احتمل الأعلمیة فی أحدهما المعیّن دون الآخر، یتعیّن تقلید من یحتمل کونه أعلم، فانّ الأمر حینئذ دائر بین التعیین و التخییر، و قد ذکرنا مراراً أنّ مقتضی حکم العقل - عند دوران الحجة بینهما - هو التعیین. هذا بناءً علی التخییر عند اختلاف المجتهدین فی الفتوی و تساویهما فی العلم. و أمّا بناءً علی المسلک الآخر، لزم الاحتیاط إن أمکن، و إلّا فالحکم کما ذکر.

تذییل:

فی بیان المراد من الأعلم فی المقام

فنقول: لیس المراد من الأعلم من هو أکثر اطلاعاً علی الفروع الفقهیة و حفظاً لمدارکها من الآیات و الروایات و غیرهما، بل المراد به من یکون

ص:547


1- 1) العروة الوثقی 1: 20 المسألة 21

استنباطه أرقی من الآخر بأن یکون أجود فهماً للأخبار و الآیات، و أدقّ نظراً فی تنقیح المبانی الفقهیة من القواعد الاُصولیة، و فی تطبیقها علی المصادیق.

المسألة الثالثة: فی اشتراط الحیاة فی المفتی، و اختلفت کلماتهم فی ذلک. المنسوب إلی المشهور اشتراطها فیه مطلقاً. و إلی المحدثین و المحقق القمی فی أجوبة مسائله (1)عدمه مطلقاً. و فصّل جمع من محققی المتأخرین بین التقلید الابتدائی و الاستمراری بأنّها شرط فی الأوّل دون الثانی.

و تحقیق الحال یقتضی التکلم فی مقامین: المقام الأوّل: فیما إذا لم تعلم مخالفة الحی مع المیت فی الفتوی. المقام الثانی: فیما إذا علمت المخالفة بینهما تفصیلاً أو إجمالاً.

أمّا المقام الأوّل: فقد یتمسک فیه لجواز تقلید المیت باستصحاب بقاء حجیة فتواه، و حیث إنّ جریان الاستصحاب یتوقف علی أمرین: الیقین بالحدوث، و الشک فی البقاء، فقد اُجیب عن الاستصحاب المذکور تارةً بعدم الیقین فی الحدوث، و اُخری بعدم الشک فی البقاء.

أمّا الأوّل: فهو أنّه فی موارد التقلید الابتدائی لم تعلم حجیة فتوی المجتهد، إلّا فی حق الموجودین فی زمانه، و أمّا المعدومین فلا علم لنا بحجیة فتواه فی حقهم، لاحتمال اختصاصها بالموجودین.

و فیه: أنّ مقتضی أدلة حجیة الفتوی هو حجیته فی حق الجاهلین علی نحو القضیة الحقیقیة، بمعنی أنّ کل من فرض وجوده فی الخارج و اتصف بکونه مکلفاً، فهو فی ظرف اتصافه به تکون فتوی المجتهد حجة فی حقه، فلا

ص:548


1- 1) جامع الشتات 2: 420

اختصاص لحجیة فتواه بجاهل دون جاهل، فلو فرض کون المعدومین فی زمان المفتی موجودین فیه، لکانت فتواه حجة فی حقهم قطعاً، غایة الأمر أنّه یحتمل ارتفاع الحجیة المعلومة بارتفاع حیاة المجتهد، لاحتمال کونها مقیدة بحیاة المفتی فلا مانع من جریان الاستصحاب.

و بعبارة اُخری: من کان معدوماً فی زمان حیاته إذا وجد و علم بتوجه التکلیف إلیه، فهو لا محالة یعلم بأنّ فتوی المجتهد المفروض مماته کانت حجة فی زمان حیاته علی نحو القضیة الحقیقیة، و یشک فی بقاء حجیتها کذلک بعد مماته، فیجری الاستصحاب فی حقه، لتمامیة کلا رکنیه. مضافاً إلی أنّ الجواب المذکور علی تقدیر تمامیته یختص ببعض الموارد، و لا یجری بالاضافة إلی من کان موجوداً فی زمان حیاة المجتهد و لم یقلّده عصیاناً أو غفلة، أو لکونه عاملاً بالاحتیاط فأراد تقلیده بعد مماته، فان فتوی المجتهد کانت حجة فی حقه علی الفرض، فلا مانع من استصحاب حجیتها بعد مماته.

و أمّا الثانی: فقد ذکر فی الکفایة (1)ما حاصله: أنّه لا مجال لاستصحاب بقاء حجیة فتواه بعد موته، إذ بموته یرتفع رأیه الذی هو موضوع الحجیة، فانّه متقوّم بالحیاة فی نظر العرف، فالموضوع لیس باقیاً فی نظر العرف، و إن کان باقیاً فی الحقیقة و لذا یری المعاد من إعادة المعدوم. ثمّ إنّه (قدس سره) أورد علی نفسه بأنّ الرأی و الاعتقاد و إن کان یزول بالموت لانعدام موضوعه و هو الانسان، إلّا أنّ حدوث الرأی فی حال حیاته کافٍ فی جواز تقلیده بعد موته أیضاً، کما هو الحال فی الروایة. و أجاب عنه بالفرق بین الروایة و الفتوی و حاصله: أنّ الروایة إنّما تکون حجة بحدوثها، فلا یضر موت الراوی بحجیتها، بخلاف

ص:549


1- 1) کفایة الاُصول: 477 - 478

الفتوی فانّ حجیتها تدور مدار بقاء الرأی، للقطع بعدم جواز تقلید من زال رأیه بعروض الجنون أو الهرم أو التبدل برأی آخر انتهی.

و التحقیق عدم تمامیة هذا الجواب أیضاً، لما ذکرناه فی بحث الاستصحاب (1)من أنّ المراد ببقاء الموضوع هو اتحاد القضیة المتیقنة و القضیة المشکوک فیها، و لا إشکال فی اتحادهما فی المقام. و أمّا ما ذکره من عدم بقاء الرأی بعد موت الانسان بنظر العرف فهو و إن کان کما ذکره، إلّا أنّ حدوثه کافٍ فی حجیته حدوثاً و بقاءً، بمعنی أنّ حجیة رأی المجتهد لا تدور مدار بقائه، فانّ الفتوی مثل الروایة و الشهادة من هذه الجهة.

توضیح ذلک: أنّ الشیء قد یکون بحدوثه موضوعاً لحکم من الأحکام، بأن یکون حدوثه فی زمانٍ کافیاً فی ثبوت الحکم و بقائه، کما فی حکم الشارع مثلاً بعدم جواز الصلاة خلف المحدود، فان وقوع الحد علی أحدٍ فی زمان کافٍ فی عدم جواز الائتمام به إلی الأبد. و قد لا یکون حدوثه کافیاً فی بقاء الحکم، بل یحتاج بقاؤه إلی بقاء ذلک الشیء، فیدور الحکم مداره حدوثاً و بقاءً، کعدم جواز الصلاة خلف الفاسق، فانّه یدور مدار فسقه. و لا مانع من أن تکون فتوی المجتهد من قبیل الأوّل کالروایة و الشهادة، وعلیه فیمکن التمسک باستصحاب حجیة رأیه بعد موته. و ما ذکره من القطع بعدم جواز تقلید من زال عنه الرأی بالتبدل أو بعروض الجنون أو الهرم و هو دلیل علی أنّ الحجیة دائرة مدار بقاء الرأی غیر تام، لاختصاص حجیة الرأی بما إذا لم یظهر بطلانه، و بعد تبدل الرأی یظهر خطؤه، فکیف یکون حجة، و الأمر فی باب الروایة أیضاً کذلک، فانّ الراوی لو اعترف بخطئه فی الروایة تسقط الروایة عن الحجیة بلا إشکال.

ص:550


1- 1) فی ص 271

و أمّا ارتفاع حجیة الفتوی بزوال الرأی لهرم أو جنون فهو لأمرین:

الأوّل: القطع من الخارج بعدم جواز تقلید من طرأت علیه هذه الطوارئ، فانّ المجنون لا یلیق بمنصب الفتوی الذی هو فرع من فروع منصب الإمامة، و کذا من التحق بالصبیان للهرم أو النسیان، فانّ الشارع لا یرضی بزعامة المجنون و کونه مرجعاً للمسلمین و لو من جهة فتواه السابقة، و کما أنّ الجنون مانع عن الرجوع إلی المتصف به فی فتاواه السابقة علی عروضه، کذلک الفسق. و هذا بخلاف الموت فانّه ارتقاء للانسان و ارتحال من عالم إلی عالم أرقی و أشرف، و لذا اتصف به الأنبیاء و الأوصیاء (علیهم السلام) ، فالفتوی تفترق عن الروایة من هذه الجهة، فانّ عروض الجنون أو الفسق للراوی لا یمنع عن حجیة روایته التی رواها قبل عروضهما له، کما هو المروی بالاضافة إلی کتب بنی فضال (1).

الثانی: الاجماع المحقق علی عدم جواز تقلید من طرأت علیه هذه الطوارئ من الجنون و الفسق، هذا.

و لکنّ التحقیق أنّه لا یمکن إثبات جواز تقلید المیت بالاستصحاب.

أمّا أوّلاً: فلما ذکرناه فی بحث الاستصحاب (2)من عدم جریانه فی الشبهات الحکمیة.

و أمّا ثانیاً: فلأن مقتضی الاستصحاب عدم جواز تقلید المیت لا جوازه، و ذلک لما ذکرناه عند البحث عن جریان الاستصحاب فی أحکام الشرائع

ص:551


1- 1) الوسائل 27: 142 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 13
2- 2) فی ص 42 و ما بعدها

السابقة (1)من أنّ مرجع الشک فی نسخها إلی احتمال ضیق دائرة الجعل و عدم سعتها بالاضافة إلی من یوجد فی زمان تشریع الشریعة اللاحقة، فیکون المراد من النسخ بیان أمد الحکم بحسب الجعل الأوّل لا رفعه، لکونه مستلزماً للبداء المستحیل فی حقه تعالی، وعلیه فلا علم بجعل الحکم فی حقه و لو بنحو القضیة الحقیقیة لیجری الاستصحاب و یثبت به بقاء الحکم له، بل یجری فی حقه استصحاب عدم الجعل بلا معارض. و المقام من هذا القبیل بعینه، حیث نحتمل أن تکون حجیة فتوی المجتهد مختصة (2)بمن عاصره، و کان من وظیفته الرجوع إلیه، و أمّا المکلف الموجود بعد موته، فلا علم بحجیة فتواه فی حقه من الأوّل، فیجری استصحاب عدم جعل الحجیة فی حقه بلا معارض.

و أمّا ثالثاً: فلأنّ الاستصحاب إنّما یجری عند عدم الدلیل، و قد دلّ الدلیل علی اشتراط الحیاة فی المفتی، و هو أمران:

الأوّل: الاجماع المدعی فی کلمات جماعة من الأکابر کالشهید (3)(قدس سره)

ص:552


1- 1) فی ص 177
2- 2) أی یکون الشک فی حجیة فتوی المجتهد فی حق من یوجد بعد مماته شکاً فی الحدوث لا فی البقاء، فلا مجال لجریان استصحاب بقاء الحجیة فی حقه. و لا تنافی بین ما أفاده سیدنا الاُستاذ (دام ظلّه) هنا، و ما ذکره سابقاً من عدم کون المقام من قبیل الشک فی الحدوث، فانّ ما ذکره (دام ظلّه) سابقاً راجع إلی أنّه لیس من قبیل الشک فی الحدوث من جهة احتمال اختصاص حجیة فتواه بجاهل دون جاهل، أی بجاهل موجود فی حیاته دون جاهل موجود بعد مماته، و ما أفاده هنا راجع إلی أنّ الشک شک فی الحدوث من جهة احتمال أن تکون حجیة فتواه مختصة بحال حیاته فلاحظ
3- 3) الذکری 1: 44 الاشارة الخامسة

و أمثاله. و لا یخفی أنّه لا تضر بدعوی الاجماع فی المقام مخالفة المحقق القمی (1)(قدس سره) و الأخباریین، لأن مخالفته (قدس سره) مبنیة علی ما ذکره من أنّه لا دلیل علی حجیة فتوی المفتی إلّا دلیل الانسداد الجاری فی حق العامی، و مقتضاه جواز تقلید المیت کالحی، و قد ذکرنا أنّ دلیل جواز التقلید غیر دلیل الانسداد. و أمّا الأخباریون فمخالفتهم إنّما هو لأجل أنّ الرجوع إلی المفتی عندهم من قبیل الرجوع إلی الراوی، لزعمهم أنّ التقلید بدعة، و لا مجال لإعمال الرأی و الاجتهاد فی الأحکام الشرعیة، و قد مرّ فی تعریف الاجتهاد أنّ ما ذکروه إنّما یتم علی ما یراه العامة فی معنی الاجتهاد و أمّا علی ما عرّفناه فلا محذور فیه أصلاً.

الثانی: أنّ الآیات و الروایات الدالة علی حجیة فتوی المجتهد ظاهرة فی اعتبار الحیاة فی المفتی، فانّ ظاهر قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 2 هو اتصاف المسئول بکونه أهل الذکر عند السؤال، و من الظاهر عدم صدق هذا العنوان علی المیت.

و من هنا یظهر وجه الدلالة فی مثل قوله (علیه السلام) : «من کان من الفقهاء. . .» (2)إلخ و قوله (علیه السلام) : «انظروا إلی رجل قد روی حدیثنا. . .» (3)إلخ، فالظاهر من هذه الأدلة اعتبار الحیاة فی المفتی، و هذا بخلاف الروایة فانّه

ص:553


1- 1) جامع الشتات 2: 420، قوانین الاُصول 2: 265
2- 3) الوسائل 27: 131 / أبواب صفات القاضی ب 10 ح 20
3- 4) الوسائل 27: 136 - 137 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 1 (باختلاف یسیر)

لم یعتبر فی حجیتها حیاة الراوی، و الوجه فی هذا الظهور: أنّ المرجع فی باب التقلید هو المفتی، فلا بدّ من أن یکون حیاً حین الرجوع إلیه لا الفتوی، بخلاف باب الروایة، فانّ المرجع فیه هی الروایة لا الراوی.

و یظهر هذا الفرق من مراجعة أدلة المقامین، فانّ المستفاد من الآیات و الروایات الدالة علی حجیة الفتوی أنّ المرجع: الفقهاء و رواة الأحادیث و العارف بالأحکام، بخلاف أدلة حجیة الروایة، فانّ المستفاد منها وجوب الرجوع إلی الروایة لا الراوی، أ لا تری أنّ المستفاد من قوله تعالی: «إِنْ جاءَکُمْ فاسِقٌ بِنَبَإٍ. . .» 1 إلخ أنّ الموضوع هو النبأ لا المنبئ و کذا قوله (علیه السلام) : «لا عذر لأحد فی التشکیک فیما یرویه ثقاتنا» (1)فان موضوع عدم جواز التشکیک ما یرویه الثقات لا الثقات، فلاحظ.

و بالجملة: لا وجه للتمسک بالاستصحاب فی إثبات حجیة فتوی المجتهد بعد موته. و ما قیل من أنّ مقتضی السیرة العقلائیة هو جواز الرجوع إلی فتوی المجتهد بعد موته لأنّهم لا یفرّقون فی الرجوع إلی أهل الخبرة و نظرهم بین حیّهم و میّتهم، و من ثمّ تری أنّهم یراجعون کتب الطب و یعملون بما فیها و لو بعد موت مؤلفیها، مندفع بما ذکرناه سابقاً، من أنّ بناء العقلاء لا اعتبار له ما لم یقع مورداً لامضاء الشارع، و قد عرفت أنّ مقتضی ظاهر أدلة الامضاء من الآیات و الروایات هو اعتبار الحیاة فی حجیة فتوی المجتهد.

و یمکن الاستدلال علی عدم جواز تقلید المیت بوجه آخر: و هو أنّه لو جاز

ص:554


1- 2) الوسائل 27: 149 - 150 / أبواب صفات القاضی ب 11 ح 40

تقلید الأموات وجب تقلید أعلمهم، و التالی باطل، فالمقدّم مثله، بیان الملازمة: أنّا نعلم و لو إجمالاً بمخالفة الأموات و الأحیاء فی الفتوی، و قد ذکرنا سابقاً أنّه مع العلم بالاختلاف یجب تقلید الأعلم، فاذن یجب الفحص عن أعلم جمیع العلماء: الأموات و الأحیاء، و تقلیده، و ینحصر جواز التقلید بشخص واحد من عصر المعصوم (علیه السلام) إلی زماننا هذا. أمّا بطلان التالی، فبضرورة المذهب القاضیة بفساد مسلک العامة الحاصرین لمنصب الفتوی فی العلماء الأربعة. هذا کله فی التقلید الابتدائی.

و أمّا البقاء علی تقلید المیت، فالظاهر جوازه، لما تقدم من أنّ السیرة العقلائیة جاریة علی الرجوع إلی نظر أهل الخبرة حیاً کان أو میتاً. و ما ذکرناه من الأدلة الدالة علی اعتبار الحیاة فی المفتی لا یشمل البقاء. أمّا الاجماع فظاهر، فانّ مورده التقلید الابتدائی، و ذهب جمع من المحققین إلی جواز البقاء علی تقلید المیت، فلا یمکن دعوی الاجماع علی عدم جوازه. و أمّا الآیات و الروایات، فانّها تدل علی اشتراط الحیاة فی المفتی عند التعلم منه و السؤال، و أمّا اعتبار أن یکون العمل أیضاً فی حال حیاته فلا.

و أمّا ما ذکرناه أخیراً من الوجه لعدم جواز تقلید المیت، فهو أیضاً لا یجری فی البقاء، فانّ القول بجواز البقاء علی تقلید المیت لا یستلزم الانحصار المزبور کما هو واضح، فلم یثبت ردع من الشارع عن السیرة القائمة علی الرجوع إلی رأی العالم و لو بعد موته، بل لو أغمضنا النظر عن السیرة تکفی فی إثبات بقاء حجیة رأی المفتی بعد مماته فی حق من تعلم منه الأحکام فی زمان حیاته، الاطلاقات الدالة علی حجیة الفتوی، فانّ مقتضاها جواز العمل برأی من تعلم منه الأحکام فی حیاته مطلقاً و لو بعد مماته، هذا تمام الکلام فی المقام الأوّل.

ص:555

و أمّا المقام الثانی: و هو ما إذا علم الاختلاف بین المیت و الحی تفصیلاً أو إجمالاً، ففی مورد التقلید الابتدائی لا یجوز الرجوع إلی فتوی المیت، سواء کان أعلم من الحی أم کان الحی أعلم منه، لما تقدم من اعتبار الحیاة فی المفتی بالنسبة إلی التقلید الابتدائی، و أمّا فی مورد البقاء، فحیث إنّه لا دلیل علی اعتبار الحیاة فی المفتی حال العمل برأیه، فان کان الحی أعلم من المیت یجب الرجوع إلیه، لعدم اعتبار فتوی غیر الأعلم فی صورة العلم بمخالفته لفتوی الأعلم کما تقدّم. و بذلک یظهر حکم ما لو کان المیت أعلم من الحی، فانّه یجب البقاء حینئذ.

و دعوی الاجماع علی عدم وجوب البقاء، و أنّ الأمر دائر بین جواز البقاء و وجوب العدول غیر مسموعة، لعدم ثبوت هذا الاجماع، لعدم کون هذه المسألة معنونة فی کلمات کثیر من القدماء. نعم، لو کانت فتوی غیر الأعلم موافقة للاحتیاط، جاز العمل علی طبقها من باب الاحتیاط لا لجواز تقلیده کما تقدم سابقاً.

و أمّا إن کانا متساویین، فمع إمکان الاحتیاط یجب، و مع عدمه أو مع عدم وجوبه، للاجماع المدعی فی کلام الشیخ (قدس سره) (1)یجب البقاء، لدوران الأمر بین التعیین و التخییر فی الحجة، ویحکم العقل بالتعیین. و بالجملة یعامل مع المیت و الحی فی هذه المسألة معاملة المجتهدین الحیین المتساویین، مع العلم بالمخالفة.

بقی فی المقام أمران لا بدّ من التعرض لهما:

ص:556


1- 1) الاجتهاد و التقلید: 50

الأوّل: أنّه ذکر بعضهم أنّه یعتبر فی جواز البقاء علی تقلید المیت العمل بفتواه حال حیاته، فلو لم یعمل به فی حیاته، لم یجز البقاء علی تقلیده بعد موته. و منشأ هذا الاعتبار هو تعریف التقلید بالعمل، باعتبار أنّه لا یصدق البقاء علی تقلیده مع عدم العمل، لعدم تحقق التقلید بدونه، فیکون العمل علی فتواه بعد موته تقلیداً ابتدائیاً.

و لا یخفی ما فیه، إذ لم یرد عنوان البقاء علی تقلید المیت فی لسان دلیل لفظی حتی نتکلم فی مفهومه، و أنّ البقاء هل یصدق مع عدم العمل فی حال حیاة المفتی أم لا یصدق، بل حکم جواز البقاء من حیث اعتبار العمل و عدمه تابع للمدرک، فنقول:

إن کان مدرکه الاستصحاب، فهو علی تقدیر جریانه یقتضی حجیة فتوی المیت مطلقاً: عمل المکلف بها حال حیاته أم لم یعمل، لأن حجیة فتواه علی العامی حال حیاته لا تتوقف علی العمل بها، فتستصحب.

و أمّا إن کان المدرک هی السیرة العقلائیة القائمة علی رجوع الجاهل إلی العالم، فعدم اشتراط العمل فی جواز البقاء أظهر، فانّ السیرة جرت علی رجوع العالم إلی الجاهل، حیاً کان العالم أو میتاً، عمل الجاهل بفتواه فی حال حیاته أم لم یعمل، و لم یردع عنها الشارع إلّا فی خصوص التقلید الابتدائی عن المیت حیث منع عنه بمقتضی الأدلة السابقة الدالة علی اعتبار الحیاة فی المفتی، علی ما تقدّم.

و کذا الحال فیما إذا اعتمدنا فی جواز البقاء علی الاطلاقات الدالة علی حجیة فتوی العالم، فانّها تدل علی اعتبار کونه حیاً حال السؤال و الرجوع إلیه، لا حال العمل، و إطلاقها ینفی اعتبار العمل بفتواه قبل موته فی جواز العمل بها

ص:557

بعد موته مع کون التعلم و الأخذ فی حیاته.

فتحصّل: أن جواز البقاء علی تقلید المیت غیر متوقف علی العمل و إن قلنا بکون التقلید عبارة عن العمل.

الثانی: أنّه ذکر بعضهم أیضاً أنّه لا یجوز العدول عن الحی إلی مثله فیما إذا عمل بفتوی المجتهد الأوّل، بخلاف ما إذا لم یعمل بها. و منشأ هذا التفصیل أیضاً هو کون التقلید عبارة عن العمل، فمع عدم العمل بفتوی المجتهد الأوّل لا یصدق العدول لیکون حراماً.

و فیه: أنّه لم یرد عدم جواز العدول فی لسان دلیل حتی نبحث عن صدق العدول مع عدم العمل و عدمه، فلا بدّ من ملاحظة المدرک لحجیة فتوی العالم. و الذی ینبغی أن یقال: إنّه إن کان المجتهد الثانی أعلم ممن قلّده أوّلاً، فمع العلم بالمخالفة و لو إجمالاً یجب العدول، سواء عمل بفتوی المجتهد الأوّل أم لم یعمل بها، إلّا إذا کانت فتوی الأوّل موافقة للاحتیاط. و إن کان المجتهد الذی قلّده هو الأعلم، لا یجوز العدول و لو قبل العمل، إلّا إذا کانت فتوی الثانی موافقة للاحتیاط. و إن کانا متساویین، فمع العلم بالمخالفة لا بدّ من الاحتیاط علی ما ذکرناه سابقاً (1)، و مع عدم إمکانه أو عدم وجوبه للاجماع، لا یجوز العدول، لکون المورد من موارد دوران الأمر بین التعیین و التخییر، و قد سمعت مراراً أنّ مقتضی حکم العقل هو التعیین فی دوران الأمر بین التعیین و التخییر فی باب الحجة. و لا فرق فی ذلک أیضاً بین العمل بفتوی المجتهد الأوّل و عدمه.

و أمّا إذا لم یعلم الاختلاف بینهما، فان لم یکن العامی حین العدول ذاکراً

ص:558


1- 1) فی ص 547

لفتوی المجتهد الأوّل، جاز له العدول، سواء عمل بفتوی المعدول عنه أم لا، لشمول إطلاق مثل قوله تعالی: «فَسْئَلُوا أَهْلَ اَلذِّکْرِ إِنْ کُنْتُمْ لا تَعْلَمُونَ» 1 لفتوی کل منهما. و أمّا إذا کان ذاکراً لها، لا یجوز العدول، لدوران الأمر بین التعیین و التخییر فی الحجة، ویحکم العقل فی مثله بالتعیین علی ما مرّ، سواء عمل بفتوی المجتهد الأوّل أم لا.

فتحصّل مما ذکرناه: أنّه لا فرق فی جواز العدول و عدمه بین العمل بفتوی المجتهد الأوّل و عدمه فی جمیع الفروض المذکورة.

هذا آخر ما أفاده سیدنا الاُستاذ (دام ظلّه الوارف) فی هذه الدورة، و قد تم بید مؤلفه الحقیر محمّد سرور بن الحسن رضا الحسینی البهسودی الأفغانی، لیلة الثلاثاء السابع عشر من جمادی الثانیة فی سنة خمس و سبعین و ثلاثمائة بعد الألف من الهجرة النبویة، و الحمد للّه ربّ العالمین، و صلّی اللّه علی نبینا محمّد و آله الأطهار المعصومین.

ص:559

شکر و تقدیر

لما کان الاعتراف بالجمیل من أقدس الواجبات و أوجب الفرائض، فانّی أرفع آیات الشکر و الثناء و التقدیر إلی الاُستاذ الشیخ عبد الهادی الأسدی (أیّده اللّه تعالی) صاحب مطبعة النجف و مدیرها، لما قام به من شدة الاعتناء بهذا الکتاب و سائر الکتب الاسلامیة من خدمة و عنایة و بذل دقة فی جودة الطبع (1)و صدق المعاملة و جلب أحدث الوسائل.

و هذه الکلمة و إن لم آت فیها بما تستحقه همّته السامیة، إلّا انّها رمز لاعترافی بحسن صنیعه.

المؤلف

عنی بطبعه و تصحیحه - الطبعة الاُولی -

سماحة الاُستاذ الشیخ کاظم الخوانساری (دام عزّه) .

ص:560


1- 1) الطبعة الاُولی

تعريف مرکز

بسم الله الرحمن الرحیم
جَاهِدُواْ بِأَمْوَالِكُمْ وَأَنفُسِكُمْ فِي سَبِيلِ اللّهِ ذَلِكُمْ خَيْرٌ لَّكُمْ إِن كُنتُمْ تَعْلَمُونَ
(التوبه : 41)
منذ عدة سنوات حتى الآن ، يقوم مركز القائمية لأبحاث الكمبيوتر بإنتاج برامج الهاتف المحمول والمكتبات الرقمية وتقديمها مجانًا. يحظى هذا المركز بشعبية كبيرة ويدعمه الهدايا والنذور والأوقاف وتخصيص النصيب المبارك للإمام علیه السلام. لمزيد من الخدمة ، يمكنك أيضًا الانضمام إلى الأشخاص الخيريين في المركز أينما كنت.
هل تعلم أن ليس كل مال يستحق أن ينفق على طريق أهل البيت عليهم السلام؟
ولن ينال كل شخص هذا النجاح؟
تهانينا لكم.
رقم البطاقة :
6104-3388-0008-7732
رقم حساب بنك ميلات:
9586839652
رقم حساب شيبا:
IR390120020000009586839652
المسمى: (معهد الغيمية لبحوث الحاسوب).
قم بإيداع مبالغ الهدية الخاصة بك.

عنوان المکتب المرکزي :
أصفهان، شارع عبد الرزاق، سوق حاج محمد جعفر آباده ای، زقاق الشهید محمد حسن التوکلی، الرقم 129، الطبقة الأولی.

عنوان الموقع : : www.ghbook.ir
البرید الالکتروني : Info@ghbook.ir
هاتف المکتب المرکزي 03134490125
هاتف المکتب في طهران 88318722 ـ 021
قسم البیع 09132000109شؤون المستخدمین 09132000109.