العروة الوثقی والتعلیقات علیها المجلد 13

اشارة

عنوان قراردادی : عروه الوثقی . شرح

عنوان و نام پدیدآور : العروه الوثقی تالیف آیه الله العظمی السیدمحمدکاظم الطباطبائی الیزدی قدس سره والتعلیقات علیها/ اعداد موسسه السبطین علیهما السلام العالمیه.

مشخصات نشر : قم: موسسه السبطین علیهماالسلام العالمیه، 1430ق.-= 1388 -

مشخصات ظاهری : ج.

شابک : دوره : 978-964-8716-50-4 ؛ 75000 ریال : ج.1 : 978-964-8716-27-6 ؛ 75000 ریال : ج.2 978-964-8716-54-2 : ؛ 75000 ریال : ج.3 978-964-8716-62-7 : ؛ 75000 ریال : ج.4 978-964-8716-71-9 : ؛ 75000 ریال : ج.5 978-964-8716-71-9 : ؛ 80000 ریال : ج.6 : 978-964-8716-82-5 ؛ 90000 ریال : ج.7 978-964-8716-95-5 : ؛ ج.8 978-964-8716-98-6 : ؛ ج.10 978-600-7070-07-9 : ؛ ج.11 978-600-7070-11-6 : ؛ ج.12 978-600-7070-14-7 : ؛ ج.13 978-600-7070-16-1 : ؛ 260000 ریال: ج.14 978-600-7070-18-5 :

وضعیت فهرست نویسی : فاپا

یادداشت : عربی.

یادداشت : ج.2-4 ( چاپ اول: 1430 ق.= 1388 ).

یادداشت : ج.5 (چاپ اول:1430 ق = 1388).

یادداشت : ج.6 ( چاپ اول: 1431ق= 1389).

یادداشت : ج.7 (چاپ اول: 1432 ق.= 1390) (فیپا).

یادداشت : ج.8 و 9 و 11(چاپ اول: 1435ق. = 1393) (فیپا).

یادداشت : ج.10 (چاپ اول : 1435ق.= 1393).

یادداشت : ج. 12 و 13 (چاپ اول: 1437 ق. - 1394) (فیپا).

یادداشت : ج.14 (چاپ اول: 1437 ق. = 1395)(فیپا).

مندرجات : ج.1. الاجتهاد والتقلید - الطهاره ( نهایه الماءالمستعمل ).- ج.2. الطهاره (الماءالمشکوک- طرق ثبوت التطهیر ).- ج.3. الطهاره (حکم الاوانی- حکم دائم الحدث ).- ج.6. الصلاة (فضل الصلوات الیومیه - شرائط قبول الصلاة).- ج.8. واجبات الصلاة و ارکانها - مبطلات الصلاة.- ج.10. الصوم والاعتکاف.- ج.11. (الزکاه - الخمس).-ج.12. کتاب الخمس و کتاب الحج (فضله و ثوابه - شرائط وجوب حجة الاسلام).-ج.13. کتاب الحج( الحج الواجب بالنذر و ... کیفیه الاحرام) و کتاب الاجاره( ارکانها- ما یکفی فی صحه الاجاره)

موضوع : یزدی، محمدکاظم بن عبدالعظیم، 1247؟ - 1338؟ ق . عروه الوثقی -- نقد و تفسیر

موضوع : فقه جعفری -- قرن 14

شناسه افزوده : یزدی، محمد کاظم بن عبدالعظیم، 1247؟ - 1338؟ ق . عروه الوثقی. شرح

شناسه افزوده : موسسه جهانی سبطین (ع)

رده بندی کنگره : BP183/5/ی4ع40383 1388

رده بندی دیویی : 297/342

شماره کتابشناسی ملی : 1161459

ص: 1

اشارة

ص: 2

کتاب الحجّ

(الحجّ الواجب بالنذر و ... _ کیفیّة الإحرام)

وکتاب الإجارة

(أرکانها _ ما یکفی فی صحّة الإجارة)

إعداد و تحقیق

ص: 3

العروة الوثقی. شرح.

العروة الوثقی، تألیف آیة اللّه العظمی السید محمّد کاظم الطباطبائی الیزدی قدس سره والتعلیقات علیها/ اعداد مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

قم: مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة، 1436 ق = 1394 ش

ج 13.

فهرستنویسی بر اساس اطلاعات فیپا.

عربی.

مندرجات: کتاب الحجّ

یزدی، محمّد کاظم بن عبدالعظیم، 1427 _ 1338. العروة الوثقی _ نقد و تفسیر.

فقه جعفری _ قرن 14.

رده بندی دیوپی:

342/297

شماره کتابشناسی ملی:

1161459

ای_ران _ قم _ ش_ارع ان_ق_لاب _ زقاق 26 _ رقم 47 و49 هاتف: 7703330 3 _ 025 فاکس: 37706238 _ 025 ع_ن_وان ال_م_وق_ع: www.sibtayn.com

ال_ب_ری_د الالک_ترونی: sibtayn@sibtayn.com

هویة الکتاب

الکتاب:··· العروة الوثقی والتعلیقات علیها/ج13

تألیف:··· الفقیه الأعظم السید محمّد کاظم الطباطبائی الیزدی قدس سره

إعداد وتحقیق:··· مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة

الناشر:··· مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة

الطبعة:··· الاُولی

المطبعة:··· شریعت

التاریخ:··· 1436 ه_ . ق / 1394 ه_ . ش

الکمیة:··· 1500 نسخه

شابک ج 13:··· 1 _ 16 _ 7070 _ 600 _ 978

شابک دوره:··· 4 _ 50 _ 8716 _ 964 _ 978

کافة الحقوق المعنویّة والطبع محفوظة لمؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة

ص: 4

أصحاب التعلیقات لهذا الکتاب

التعلیقات علی العروة الوثقی الّتی قامت المؤسّسة بجمعها فی هذه الموسوعة القیّمة هی إحدی وأربعون تعلیقة، مدرجة حسب تاریخ الوفاة للمتوفّین (قدس سرّهم)، وبالنسبة لمن علی قید الحیاة (أدام اللّه ظلّهم) حسب تاریخ الولادة، مع الإشارة إلی مقدار تعلیقة کلّ منهم حسب النسخ المعتمدة، وهم:

صاحب التعلیقةمقدار التعلیقة

1 _ الشیخ علی الجواهری (وفاته 1340 ه . ق) إلی آخر کتاب الخمس.

2 _ السیّد محمّد الفیروزآبادی (وفاته 1345 ه . ق). کاملة.

3 _ المیرزا محمّد حسین النائینی (وفاته 1355 ه . ق). کاملة.

4 _ الشیخ عبدالکریم الحائری (وفاته 1355 ه . ق). إلی آخر کتاب الخمس وله تعلیقات علی الإجارة والمضاربة والنکاح.

5 _ الشیخ ضیاء الدین العراقی (وفاته 1361 ه . ق). کاملة.

6 _ السیّد أبو الحسن الإصفهانی (وفاته 1365 ه . ق). کاملة.

7 _ السیّد آقا حسین القمّی (وفاته 1366 ه . ق). إلی کتاب الصلاة. فصل فی الشکوک.

8 _ الشیخ محمّدرضا آل یاسین (وفاته 1370 ه . ق). إلی آخر کتاب الخمس.

9 _ السیّد محمّد تقی الخونساری (وفاته 1371 ه . ق). إلی کتاب الإجارة. فصل أحکام العرضین.

10 _ السیّد محمّد الکوه کَمَری (وفاته 1372 ه . ق). کاملة باستثناء الحجّ.

11 _ السیّد صدر الدین الصدر (وفاته 1373 ه . ق). کاملة.

12 _ الشیخ محمّد حسین کاشف الغطاء (وفاته 1373 ه . ق). کاملة.

13 _ السیّد جمال الدین الگلپایگانی (وفاته 1377 ه . ق). کاملة.

14 _ السیّد إبراهیم الحسینی الإصطهباناتی (وفاته 1379 ه. ق). کاملة.

15 _ السیّدحسین الطباطبائی البروجردی (وفاته 1380 ه .ق). کاملة.

ص: 5

صاحب التعلیقةمقدار التعلیقة

16 _ السیّد مهدی الشیرازی (وفاته 1380 ه . ق). إلی کتاب المساقاة.

17 _ السیّد عبدالهادی الشیرازی (وفاته 1382 ه . ق). کاملة.

18 _ السیّد محسن الطباطبائی الحکیم (وفاته 1390 ه . ق). إلی آخر کتاب الخمس.

19 _ السیّد محمود الشاهرودی (وفاته 1394 ه . ق). إلی آخر کتاب الخمس.

20 _ السیّد أبو الحسن الحسینی الرفیعی (وفاته 1395 ه . ق). إلی آخر کتاب الصوم.

21 _ السیّد محمّد هادی الحسینی المیلانی (وفاته 1395 ه . ق). إلی آخر کتاب الاعتکاف.

22 _ السیّد حسن البجنوردی (وفاته 1395 ه . ق). کاملة.

23 _ السیّد أحمد الخونساری (وفاته 1405 ه . ق). إلی آخر کتاب المساقاة.

24 _ السیّد عبداللّه الشیرازی (وفاته 1405 ه . ق). کاملة.

25 _ السیّد کاظم الشریعتمداری (وفاته 1406 ه . ق). کاملة.

26 _ السیّد علی الفانی الإصفهانی (وفاته 1409 ه . ق). کاملة.

27 _ السیّد روح اللّه الموسوی الخمینی (وفاته 1409 ه . ق). کاملة.

28 _ السیّد شهاب الدین المرعشی النجفی (وفاته 1411 ه . ق). کاملة.

29 _ السیّد أبو القاسم الموسوی الخوئی (وفاته 1413 ه . ق). کاملة.

30 _ المیرزا هاشم الآملی (وفاته 1413 ه . ق). إلی آخر کتاب الاعتکاف.

31 _ السیّد محمّد رضا الگلپایگانی (وفاته 1414 ه . ق). کاملة.

32 _ السیّد عبدالأعلی الموسوی السبزواری (وفاته 1414 ه . ق). کاملة.

33 _ الشیخ محمّد علی الأراکی (وفاته 1415 ه . ق). إلی آخر کتاب الإجارة.

34 _ الشیخ محمّد أمین زین الدین (وفاته 1419 ه . ق). إلی آخر کتاب النکاح (باستثناء الإجارة _ الحوالة).

35 _ السیّد محمّد الحسینی الشیرازی (وفاته 1423 ه. ق). کاملة.

36 _ السیّد حسن الطباطبائی القمّی (ولادته 1329ه . ق). کاملة.

37 _ السیّد تقی الطباطبائی القمّی (ولادته 1341ه . ق). کاملة (باستثناء المزارعة _ الضمان).

38 _ السیّدمحمّدصادق الحسینی الروحانی (ولادته 1345 ه.ق). کاملة.

39 _ السیّد محمّد الموسوی مفتی الشیعة (ولادته 1347ه. ق). کاملة.

40 _ السیّد علی الحسینی السیستانی (ولادته 1349ه. ق). إلی آخر کتاب الاعتکاف.

41 _ الشیخ محمّد الفاضل اللنکرانی (ولادته 1350ه. ق). کاملة باستثناء الحجّ.

ص: 6

کتاب الحج

اشاره

ص: 7

فصل: فی الحجّ الواجب بالنذر والعهد والیمین

شرائط انعقاد نذر الحجّ

ویشترط فی انعقادها: البلوغ والعقل والقصد والاختیار، فلا تنعقد من الصبیّ وإن بلغ عشراً وقلنا بصحّة عباداته وشرعیّتها؛ لرفع قلم الوجوب(1) عنه(2)، وکذا لا تصحّ من المجنون والغافل والساهی والسکران والمُکرَه،

ص: 8


1- 1. فی الاستدلال نظر؛ لأنّ الکلام فی تأثیر عبارته والسببیّة، لا فی وجوب الوفاء، ولا یثبت کونه مسلوب العبارة بهذا الدلیل. (الفیروزآبادی).
2- 2. لکنّه لا یستلزم عدم انعقاد نذره، والنتیجة تظهر فی ما إذا کان المنذور علی سبیل الدوام، أو کان مطلقاً؛ إذ لا یجب علیه الوفاء بنذره مادام لم یبلغ، وأمّا بعد البلوغ فشمول أدلّة الوفاء بالنسبة إلیه کافٍ فی إثبات الوجوب، إلاّ أن یُقال: رفع الإلزام عن التزامه النذریّ حال صغره کافٍ فی الحکم بعدم الوجوب علیه بعد البلوغ؛ لأنّ الزائل لا یعود، وهذا لا یخلو من قوّة. وقد یقال باستفادة عدم انعقاد نذره کسائر إیقاعاته، بل وعقوده وإن کانت وکالةً عن الغیر، بما یدلّ علی أنّ عمده وخطأه سواء أو واحد؛ بدعوی دلالة مثل هذا الکلام علی سلب الشارع عنوان العمد عن فعله وقوله، وهذا یؤول إلی عدم ترتّب أثر العمد علی أفعاله وأقواله، لکنّه فاسد؛ إذ تلک الأدلّة ناظرة إلی تنزیل عمده منزلة الخطأ من حیث ترتّب ما للخطأ من الأثر، وإن استلزم ذلک حین التطبیق علی موردٍ کان لخطئه أثر شرعی سَلَبَ أثر العمد، وتوهّم أنّ إطلاق هذا الکلام یشمل ما إذا لم یکن للخطأ أثر، إمّا بلحاظ ترتّب عدم الأثر علی عمده، وإمّا لکونه کنایة عن عدم ترتّب الأثر علی عمده، ولکنّه مدفوع بأنّ عدم الأثر لیس بأثر، وجعل الکلام ناظراً إلی جعل عدم ترتّب أثر العمد یستلزم کون الکلام حقیقیّاً تارةً، وکنائیّاً اُخری، فتدبّر، فإنّه دقیق، وکیف کان فالاحتیاط لا ینبغی ترکه. (الفانی). * فی الاستدلال نظر؛ فإنّ نفی الوجوب عنه لا یقتضی نفی سببیّة الأسباب إذا صدرت منه. (زین الدین).

حکم الکافر فی المقام 

والأقوی(1) صحّتها من الکافر(2)؛ وفاقاً للمشهور فی الیمین، خلافاً لبعض، وخلافاً للمشهور(3) فی النذر، وفاقاً لبعض، وذکروا فی وجه الفرق: عدم اعتبار قصد القربة فی الیمین، واعتباره فی النذر، ولا تتحقّق القربة فی الکافر، وفیه أوّلاً: أنّ القربة لا تُعتبر فی النذر(4)،

ص: 9


1- 1. بل الأقوی عدم صحّة نذره. (الفیروزآبادی).
2- 2. إذا کان یعتقد وجود الصانع تعالی ولم یکن منذوره الإتیان بعبادةٍ فی حال کفره، ولو بانصراف قصده إلی تلک الحال. (البروجردی). * أی غیر المنکِر للّه تعالی ، ولکن فی صحّة ما یعتبر فیه الرجحان أو القربة یعتبر أن لا یکون نظره إلی الواقع فی حال کفره. (عبداللّه الشیرازی). * هذا مبنیّ علی کون الکافر مکلَّفاً بالفروع. (الخوئی). * إذا اعتقد بوجود الصانع ولم ینذر إتیان العبادة فی حال کفره، وفی انعقاده من الشاکّ أیضاً وجه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * المعتقد بوجود الباری تعالی. (المرعشی). * فی المنکر للصانع إشکال. (حسن القمّی). * إذا کان معتقداً باللّه. (مفتی الشیعة).
3- 3. بین المتأخّرین، وإلاّ فلم أظفر بمن تعرّض لحکم نذر الکافر نفیاً أو إثباتاً قبل المحقّق قدس سره . (البروجردی).
4- 4. اعتبارها فیه بمعنی کون الداعی إلیه التسبّب به إلی فعل متعلّقه لحصول القرب له به فی نذرَی التبرّع والشکر، أو إلی الانزجار عمّا علّق علیه من القبیح کذلک فی نذر الزجر لا یخلو من قوّة، والظاهر أنّ هذا مراد المحقّق ومَن بعده أیضاً. (البروجردی). * الأقوی المشهور اعتبارها فی إنشاء الالتزام بالنذر، وأدلّة الکراهة ضعیف دلالةً جدّاً، بل لا خلاف فیه، ویمکن دعوی الإجماع کما فی الروضة وغیرها علی اعتبار القربة، ووجه البطلان: اعتبار القربة فی الالتزام والعبادة من الکافر باطلة؛ لاشتراط الإسلام فی نفس إنشاء النذر، والمصنّف تخیّل أنّ قربة الملتزم مانعة بنظرهم، ولا یخفی الفرق بینهما، ودفع الإشکال عن اعتبار القربة فی الملتزم لا یدفع الإشکال فی نفس إنشاء الإلتزام. (الفیروزآبادی).

بل هو مکروه(1)، وإنّما تُعتبر فی متعلّقه(2)،

ص: 10


1- 1. بل الظاهر أنّ النهی عنه فی بعض الأخبار للإرشاد، لا الکراهة. (البروجردی، أحمد الخونساری). * الظاهر أنّ النهی الوارد فیه للإرشاد. (عبداللّه الشیرازی). * الکراهة غیر معلومة، وإن ورد النهی عنه فی بعض الأخبار، حیث إنّه ظاهر فی الإرشاد. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لأنّ الشارع برأفته علی العباد یکره أن یجعلوا أنفسهم فی ضیق من حیث التکالیف الثانویة؛ ولذا أسند المعصوم علیه السلام الکراهة إلی نفسه، وهذا لا ینافی درک العقل ملاک هذه الکراهة أیضاً. (الفانی). * الحکم بالکراهة مشکل. (المرعشی). * الظاهر أنّ النهی عنه فی بعض النصوص إنّما هو للإرشاد، فلا دلالة فیها علیالکراهة. (زین الدین).
2- 2. بل لا تعتبر فی متعلّقه أیضاً. (الخمینی). * بالمعنی الّذی یذکره، وهو کونه راجحاً فی نفسه، وإلاّ فلا یشترط قصد القربة فی إتیان المتعلّق أیضاً. نعم، لابدّ من قصد الوفاء تحقیقاً للمنویِّ فی الخارج فی بعض الموارد، فلو نذر کَنسَ المسجد یوم الجمعة فکنسه من غیر أن یکون أجیراً للغیر کان ذلک وفاءً بالنذر وإن لم یقصد القربة أو عنوان الوفاء بالنذر. (الفانی). * ما هو المعتبر فیه إنّما هو الرجحان فی الجملة، وهو أعمّ من التقرّب، نعم، لابدّ وأن یکون الملتزم له هو اللّه تعالی، ولکنّه غیر التقرّب المعتبر فی العبادات. (السبزواری). * الظاهر أنّ مراد القوم من اعتبار القربة فی النذر کون الداعی إلیه التسبّب به إلی إتیان متعلّقه قربةً إلی اللّه تعالی، وعلیه فکما أفاد لا مانع من صحّة نذر الکافر. (الروحانی).

حیث إنّ اللازم(1) کونه راجحاً(2) شرعاً(3). وثانیاً(4): أنّ متعلّق الیمین أیضاً قد یکون من العبادات. وثالثاً: أ نّه یمکن قصد القربة(5) من الکافر(6) أیضاً.

ص: 11


1- 1. لا یخفی ما فی التعلیل؛ إذ اشتراط الرجحان غیر مستلزمٍ لاعتبار القربة. (المرعشی).
2- 2. اعتبار الرجحان لا یستلزم اعتبار التقرّب، نعم، جعله دَیناً للّه تعالی علی نفسه بالنذر موجب لاعتبار نیّة أداء الدین إلیه تعالی فی الإتیان به، وهو مساوق للتقرّب. (البروجردی). * اعتبار الرجحان أعمّ من اعتبار القربة، بأ نّه عبارة عن دَین اللّه تعالی الّذی تحقّق من إضافة اللام إلیه تعالی، وهذا عین التقرّب إلیه تعالی، ویمکن کون نظر مَن یعتبر القربة فی النذر إلی هذا المطلب. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. اعتبار الرجحان لا یستلزم العبادیّة. (محمّد رضا الگلپایگانی، حسن القمّی).
4- 4. هذا غیر وارد علی المدّعی؛ لدعوی اعتباره فی النذر، فلا یقع من الکافر. (الخمینی).
5- 5. فی کفایة مجرّد قصدها علی فرض العبادیّة نظر؛ لعدم صلاحیّة عمله لمقربیّة فاعله، کما هو الشأن فی الجاهل بحرمة الغصب مقصّراً، والمعتبر فی العبادة ذلک؛ لظهور فتاواهم علی بطلان عبادة الجاهل بحرمة الغصب عن تقصیر وإن قصد التقرّب بعمله. (آقا ضیاء).
6- 6. المقرّ باللّه تعالی، بل یمکن قصدها رجاءً لمن یحتمل وجود الصانع، ولا یعتبر فی العبادة أزید من ذلک. (الخمینی). * المعتقد بوجود الصانع، کما مرّ. (المرعشی).

ودعوی عدم إمکان إتیانه للعبادات لاشتراطها بالإسلام مدفوعة(1) بإمکان إسلامه، ثمّ إتیانه(2)، فهو مقدور لمقدوریّةِ مقدّمتهِ، فیجب علیه حال کفره کسائر الواجبات، ویُعاقب علی مخالفته، ویترتّب علیها وجوب الکفّارة فیُعاقب علی ترکها أیضاً، وإن أسلم صحّ إن أتی به، ویجب علیه الکفّارة لو خالف، ولا یجری فیه قاعدة(3) جَبّ(وهی القاعدة المأخوذة من الحدیث الشریف «الإسلام یجُبّ عمّا قبله»، فانظر.) الإسلام(4)؛ لانصرافها(5) عن

ص: 12


1- 1. مضافاً إلی أخصّیّة الدلیل من المدّعی؛ لما مرّ من عدم لزوم کون المتعلّق قربیّاً. (الخمینی).
2- 2. ما ذکره من صحّة نذر الکافر هو الأقوی، ولکنّ ما ذکره بقوله : « وفیه أوّلاً » لا یلائم ما ذکره ثانیاً وثالثاً؛ إذ المستفاد ممّا ذکره أوّلاً أنّ منشأ الإشکال عبادیّة نفس النذر وإیقاعه، والمفهوم من الثانی والثالث أنّ منشأ الشبهة عبادیّة فعل المنذور ومتعلّق النذر، ولا یخفی تهافتهما. (الشریعتمداری).
3- 3. الأوجَه جریانها. (محمّد الشیرازی).
4- 4. وقد تقدّم فی المسألة الثالثة والسبعین من الفصل السابق الإشکال فی قاعدة الجَبّ؛ لقصور الحدیث عن إثباتها. (زین الدین). * الأظهر جریانها فیه. (الروحانی).
5- 5. فکأنّ المقام من جهة إحداث الاختصاص فی عمله للّه تعالی کان نظیر الدَین والحقوق غیر الشاملة له قاعدة الجَبّ، لأنّ الوجوب حینئذٍ من آثار الاختصاص به تعالی الباقی بعد الإسلام لا من باب آثار حدوث المسبّب حال الکفر، وبه یمتاز المقام عن الکفّارة، کما لا یخفی. (آقا ضیاء). * بل لعدم کون المقام مورداً لها. (الخمینی). * فیه نظر. (حسن القمّی).

المقام(1). نعم، لو خالف وهو کافر وتعلّقت به الکفّارة فأسلم لا یبعد دعوی سقوطها عنه(2)، کما قیل.

حکم یمین ونذر الزوجة والمملوک والولد

(مسألة 1): ذهب جماعة(3) إلی أ نّه یشترط فی انعقاد الیمین من المملوک إذن المولی(4)، وفی انعقاده من الزوجة إذن الزوج، وفی انعقاده من الولد إذن الوالد؛ لقوله علیه السلام : «لا یمین لولدٍ مع والده، ولا للزوجة مع زوجها، ولا للمملوک مع مولاه»(الوسائل: الباب (10) من کتاب الأیمان، ح2.)، فلو حلف أحد هوءلاء بدون الإذن لم ینعقد، وظاهرهم(5) اعتبار(6) الإذن السابق(7)، فلا تکفی الإجازة بعده، مع أ نّه من الإیقاعات،

ص: 13


1- 1. فی الانصراف تأمّل، وإن کان ما ذکره قدس سره أحوط. (عبدالهادی الشیرازی). * بل لعدم شمولها للمقام؛ لکونها قاعدة تشریفیّة واردة مورد تشریف الإسلام، وأ نّه یجبّ ما یأتی قبله من قبله، أی الکبریات الأوّلیّة الإسلامیة. (الفانی).
2- 2. وهو مشکل؛ لِما تقدّم. (زین الدین).
3- 3. هذا القول هو الصحیح. (الخوئی).
4- 4. لا ینعقد یمین المملوک ولا نذره ولا عهده إلاّ بإذن سیّده؛ لقوله تعالی: «عَبْدَاً مَمْلُوکاً لا یَقْدِرُ عَلی شَیءٍ»(النحل: 75.)، بملاحظة استدلال الإمام علیه السلام بالآیة الکریمة علیعدم صحّة طلاق العبد بغیر إذن مولاه. (زین الدین).
5- 5. وهو الأرجح، وما ذکره من الاحتمال ودعوی الإجمال غیر وجیه. (الخمینی).
6- 6. کما هو المتراءی من الخبر أیضاً. (المرعشی). * وهو الأقرب. (محمّد الشیرازی).
7- 7. وهو ظاهر النصّ أیضاً. (البروجردی).

وادُّعی الاتّفاق علی عدم جریان الفضولیّة فیها، وإن کان یمکن دعوی أنّ القدر المتیقّن من الاتّفاق ما إذا وقع الإیقاع علی مال الغیر، مثل الطلاق والعتق ونحوهما، لا مثل المقام ممّا کان فی مال نفسه، غایة الأمر اعتبار رضا الغیر فیه، ولا فرق فیه بین الرضا السابق واللاحق، خصوصاً إذا قلنا: إنّ الفضولیّ(1) علی القاعدة(2).

وذهب جماعة إلی أ نّه لا یشترط الإذن فی الانعقاد، لکن للمذکورین حلّ یمین الجماعة(3) إذا لم یکن مسبوقاً بنهی أو إذن، بدعوی أنّ المنساق من الخبر المذکور ونحوه أ نّه لیس للجماعة المذکورة یمین مع معارضة المولی أو الأب أو الزوج، ولازمه جواز حلّهم له، وعدم وجوب العمل به مع عدم رضاهم به، وعلی هذا فمع النهی السابق لا ینعقد، ومع الإذن یلزم، ومع عدمهما ینعقد ولهم حلّه، ولا یبعد(4) قوّة(5) هذا(6) القول(7)، مع أنّ

ص: 14


1- 1. بل الأقوی عدم جریان الفضولیّ فی المقام، کما سیتّضح وجهه فی الحاشیة الآتیة. (آقا ضیاء). * جریان الفضولیّ فی المقام محلّ إشکال. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. خصوصاً فی هذا القسم من الفضولیّ. (الإصفهانی، الإصطهباناتی).
3- 3. وهو خلاف ظاهر الأدلّة جدّاً. (الفیروزآبادی).
4- 4. ظهور الأخبار علی خلافه یبعده. (جمال الدین الگلپایگانی). * بل لا یبعد قوّة ما علیه المشهور، وهو القول الأوّل. (محمّد رضا الگلپایگانی).
5- 5. الظاهر عدم الصحّة مع نهی الأب والزوج، ولو حلف المملوک والولد والزوجة مع عدم إذن المولی والأب والزوج فلهم حلّ الیمین، ویحتمل عدم الانعقاد مع عدم إذنهم، فلیراعی مقتضی الاحتیاط. (حسن القمّی).
6- 6. بل لا یبعد قوّة القول الأوّل. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
7- 7. بل الأقوی ما هو المشهور، خصوصاً فی المملوک الّذی لا یقدر علی شیء، وسیتّضح وجهه فی الحاشیة الآتیة. (آقا ضیاء). * بل الأقوی ما هو المشهور. (أحمد الخونساری). * بل الأوّل هو الظاهر من النصّ، وتقدیر المنع خلاف الظاهر ؛ لأنّ تقدیر الوجود مساوق لعدم التقدیر، کما أنّ النفی للیمین أیضاً لحقیقته ووجوده ولو بلحاظ الآثار. (عبداللّه الشیرازی). * بل لا یبعد قوّة القول الأوّل. (محمّد الشیرازی). * وهو الأقوی فی یمین الولد والزوجة، أمّا المملوک فقد تقدّم بیان ما هو المختار فیه. (زین الدین). * بل هو الأقوی. (الروحانی).

المقدّر(1) کما یمکن أن یکون هوالوجود یمکن أن یکون هو المنع والمعارضة ، أی لا یمین مع منع المولی مثلاً، فمع عدم الظهور فی الثانی لا أقلّ من الإجمال، والقدر المتیقّن هو عدم الصحّة مع المعارضة والنهی بعد کون مقتضی العمومات الصحّة واللزوم. ثمّ إنّ جواز الحلّ أو التوقّف علی الإذن لیس فی الیمین بما هو(2) یمین مطلقاً(3)، کما هو ظاهر(4)

ص: 15


1- 1. لا یخفی ما فی هذا الاستدلال، ویظهر وجه نظره من الحاشیة الآتیة. (آقا ضیاء).
2- 2. بل الأقوی ما هو ظاهر کلماتهم. (حسن القمّی).
3- 3. وهو الأقوی. (جمال الدین الگلپایگانی). * بل الظاهر نفی مشروعیّة الیمین مطلقاً. (الفانی). * الأظهر عدم صحّة الیمین منه مطلقاً. (الخوئی).
4- 4. هذا هو الأقوی، نعم، لا یبعد أن یکون المنساق من الأخبار وکلمات الأخیار أنّ جواز الحلّ أو التوقّف علی الإذن فیما إذا کان الالتزام والملتزم معاً فی حال اتّصاف المملوک بالرقّیة والزوجة بالزوجیّة، بخلاف ما إذا التزما بإیجاد عملٍ بعد زوال الوصفین کالمثالین الأوّلَین، وأمّا فی صورة العکس کما إذا التزمت المرأة الخَلِیّة بإیجاد عمل بعد ما صارت زوجة لزید مثلاً، فإن کان ذلک العمل ممّا اعتبر فیه إذن الزوج لولا النذر کالصوم تطوّعاً، أو کان منافیاً لحقّه لم ینعقد بحیث لم یکن له منعها، نعم، فی انعقاده مشروطاً برضاه وإذنه وجه لا یخلو من قوّة، وإلاّ فینعقد، ولیس له منعها. (الإصفهانی). * وهو الأظهر. (عبداللّه الشیرازی).

کلماتهم(1)، بل إنّما هو فیما کان المتعلّق

ص: 16


1- 1. وهو الأقوی. (النائینی). * لا یبعد أقوائیّته. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * وظاهر النصّ أیضاً. (صدرالدین الصدر). * وهو الأقوی، بل هو ظاهر النصّ أیضاً. (الإصطهباناتی). * هذا هو الأقوی، وهو ظاهر النصّ أیضاً، فاستثناء ما ذُکر من الأمثلة محلّ منع. (البروجردی). * وهو الظاهر. (عبدالهادی الشیرازی). * وهو الأقوی، فلا یصحّ الیمین بما هو یمین بلا إذنهم مطلقاً حتّی فی فعل واجب أو ترک محرّم، لکن لا یُترک الاحتیاط فیهما، فاستثناء ما ذُکر من الأمثلة فی غیر محلّه، حتّی حِلف الولد بأن یحجّ إذا استصحبه الوالد إلی مکّة، فإنّ الاستصحاب إلیها أو الإذن فی الحجّ غیر الإذن فی الیمین، ودعوی خروج مثله من منساق الأخبار غیر وجیهة. (الخمینی). * وظاهر الخبر أیضاً. (المرعشی). * وهذا هو الظاهر من النصّ، فلا یستثنی ما ذُکر من الأمثلة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * وهو ظاهر النصّ، فهو المتعیّن من غیر استثناء لشیء من الأمثلة الّتی ذکرها قدس سره . (زین الدین). * وهو ظاهر النصّ، فالاستثناء منه مشکل. (محمّد الشیرازی). * وهو الأقوی؛ لأ نّه ظاهر النصّ أیضاً، ولا ینافیه استثناء الحلف علی فعل الواجب وترک الحرام؛ فإنّ الظاهر من النصّ عدم انعقاد الیمین مع معارضة الجماعة فیما لهم المنع عن ما تعلّق به ومعارضته، ومن الواضح أ نّه لیس لهم النهی عن فعل الواجب وترک الحرام؛ إذ «لا طاعة لمخلوق فی معصیة الخالق»(دعائم الإسلام للمغربی: 1/350، أمالی الصدوق: 452، مسند أحمد: 1/131.). (الروحانی).

منافیاً(1) لحقّ المولی أو الزوج(2)، وکان ممّا یجب فیه طاعة الوالد(3) إذا أمر أو نهی، وأمّا ما لم یکن کذلک فلا، کما إذا حلف المملوک(4) أن یحجّ إذا أعتقه المولی، أو حلفت الزوجة أن تحجّ إذا مات زوجها أو طلّقها، أو حَلَفا أن یصلِّیا صلاة اللیل، مع عدم کونها منافیة لحقّ المولی، أو حقّ الاستمتاع من الزوجة، أو حلف الولد أن یقرأ کلّ یومٍ جزءاً من القرآن، أو نحو ذلک ممّا لا یجب طاعتهم فیها للمذکورین فلا مانع من انعقاده، وهذا هو المنساق من

ص: 17


1- 1. ما ذکره رحمه الله خلاف ظاهر النصّ، بل بعید غایته؛ فإنّ الیمین علی إبطال حقوق الناس معلوم البطلان، ولا اختصاص له بالزوجة والعبد والولد، کما لا یخفی، فاستثناء الأمثلة المذکورة ممنوع. (الشریعتمداری).
2- 2. وعلیه فتکون أدلّة المقام إرشاداً إلی حرمة تضییع الحقّ، لا أن یکون مبیّناً لحکمٍ تکلیفیٍّ مستقلٍّ. (السبزواری).
3- 3. ولو من جهة اقتضاء مخالفته إیذاءه؛ لأنّ الثابت من الآیة حرمة إیذاء الوالدین، لا وجوب طاعتهما، کما اعترف به فی الجواهر أیضاً(جواهر الکلام: 17/119.)، ومنه یظهر ما فی کلامه الآتی من قوله: «ممّا لا یجب طاعتهم». انتهی. (آقا ضیاء).
4- 4. یمکن دعوی خروج المثالَین عن مساق الأخبار، بل اللازم کون النذر والمنذور به کلاهما فی زمان الاتّصاف بالمملوکیّة والزوجیّة. (عبداللّه الشیرازی). * لا یبعد انصراف الأخبار عن مثله. (السبزواری).

الأخبار، فلو حلف الولد أن یحجّ إذا(1) استصحبه الوالد إلی مکّة مثلاً لا مانع من انعقاده، وهکذا بالنسبة إلی المملوک والزوجة، فالمراد من الأخبار أ نّه لیس لهم أن یوجبوا علی أنفسهم بالیمین ما یکون منافیاً لحقّ المذکورین؛ ولذا استثنی بعضهم(2) الحلف علی فعل الواجب أو ترک القبیح، وحَکَمَ بالانعقاد فیهما، ولو کان المراد الیمین بما هو یمین لم یکن وجه لهذا الاستثناء.

هذا کلّه فی الیمین، وأمّا النذر فالمشهور بینهم أ نّه کالیمین فی المملوک والزوجة(3)، وألحق بعضهم بهما الولد أیضاً، وهو مشکل؛ لعدم الدلیل علیه، خصوصاً فی الولد(4)، إلاّ القیاس علی الیمین، بدعوی تنقیح المناط، وهو ممنوع، أو بدعوی أنّ المراد من الیمین فی الأخبار ما یشمل النذر لإطلاقه

ص: 18


1- 1. مرجع هذا الحِلف بالإتیان بالحجّ مع إذن الوالد ورضاه، والظاهر أ نّه لا إشکال فی انعقاده وفی خروج هذا الفرض عن منساق الأخبار، وکذلک فی المملوک والزوجة إذا حلفا أو نذرا کذلک. (الاصفهانی).
2- 2. هذا الاستثناء لا ینافی موضوعیّة الیمین، وإن کان فی نفسه محلّ تأمّل. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. قد تقدّم بیان ما هو المختار فی نذر المملوک وعهده، أمّا الزوجة فالأقوی عدم انعقاد نذرها إلاّ بإذن زوجها؛ لصحیحة ابن سنان المذکورة فی المتن، وأمّا یمینها فقد تقدّم أنّ الأقوی انعقاده مع عدم إذن الزوج وله حلّه، وأمّا عهد الزوجة ونذر الولد وعهده فالأقوی فیها عدم الإلحاق. (زین الدین).
4- 4. محلّ التأمّل(کذا فی الأصل والظاهر (محلّ تأمّل).). (عبداللّه الشیرازی).

علیه فی جملة من الأخبار، منها خبران(1) فی کلام الإمام علیه السلام ، ومنها أخبار(2) فی کلام الراوی وتقریر الإمام علیه السلام ، له(الوسائل: الباب (17) من أبواب کتاب النذر والعهد، ح11.)، هو أیضاً کما تری، فالأقوی(3) فی الولد(4) عدم(5) الإلحاق(6)، نعم، فی الزوجة والمملوک

ص: 19


1- 1. وهما روایتا السِندی(الوسائل: الباب (8) من أبواب کتاب النذر والعهد، ح4.) وسماعة(الوسائل: الباب (17) من أبواب کتاب النذر والعهد، ح4.). (المرعشی).
2- 2. منها خبر مسعدة بن صدقة(الوسائل: الباب (1) من أبواب کتاب النذر والعهد، ح4.). (المرعشی).
3- 3. بل الأقوی الإلحاق. (الإصفهانی).
4- 4. فیه تأمّل، بل منع. (صدرالدین الصدر). * محلّ تأمّل وإشکال. (البروجردی).
5- 5. الأحوط الإلحاق، بل الإلحاق قویّ جداً. (الفانی).
6- 6. بل الإلحاق أقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * محلّ إشکال، بل لا یبعد الإلحاق. (الإصطهباناتی). * بل یقوی الإلحاق. (عبدالهادی الشیرازی). * بل الأقوی الإلحاق. (البجنوردی، محمّد الشیرازی). * عدم إلحاق الولد عجیب علی مبناه، فإنّه استظهر أنّ عدم نفوذ الیمین من الثلاثة إنّما هو فیما کان منافیاً لحقّ السیّد والوالد والزوج، ولابدّ أن یکون نذر الثلاثة أیضاً مفروضاً فی مورد المنافاة، وعلیه فلا وجه لعدم إلحاق الولد؛ لکون الحکم علی القاعدة غیر محتاج إلی النصّ الخاصّ، بل لا وجه لتکلّف الاستدلال بخبر قرب الإسناد(قرب الإسناد: 109، ح376.) الوارد فی نذر المملوک، والاعتذار عن ضعف سنده بعمل المشهور، فإنّ المسألة علی مبناه أوضح من ذلک؛ إذ لا یجوز تضییع حقوق الناس بالیمین أو النذر. (الشریعتمداری). * فیه إشکال. (المرعشی). * إن کان الملاک منافاة مورد نذر هوءلاء لحقّ المولی والزوج والوالد فلا یحتاج الحکم فی الإلحاق إلی أمرٍ سوی القاعدة، وهی لزوم الرجحان فی متعلّق النذر، وإن کان الملاک إطلاق دلیل المنع فلا وجه للإلحاق فی غیر الولد أیضاً، کما لا وجه له فیه. (الخوئی). * یقوی الإلحاق. (السبزواری). * لکن بعد انعقاد النذر إن منعه أحد الوالدین عن العمل بالنذر فالظاهر انحلاله، کما أنّ منع أحدهما عن النذر قبله لم ینعقد. (حسن القمّی). * بل الأقوی الإلحاق، ثمّ إنّ الظاهر فی الولد أنّ للوالد حَلّ نذره کما فی الیمین، وأمّا فی الزوجة والمملوک فالظاهر اعتبار إذن الزوج والمالک وعدم انعقاده بدونه. (الروحانی).

لایبعد الإلحاق(1) بالیمین؛ لخبر قرب الإسناد(2)، عن جعفر،

ص: 20


1- 1. بل فی المملوک إلحاقه بمقتضی القاعدة الجاریة فی المقامَین، بل خبر النذر ظاهر فی کون الإذن شرطاً(الوسائل: الباب (15) من أبواب النذر.)، فمع عدم الفصل بینهما یشکل ما أفاده فی الیمین، بل الظاهر من روایة الیمین(الوسائل: الباب (10) من أبواب الیمین.) منع حدوث الیمین مع الزوج الحاکی عن وجوده بلا تقدیر، فهو بهذا الإطلاق لا یکون مراداً، فالقدر الخارج یمینه مع إذنه السابق، فیبقی الباقی تحته، ومنه یظهر عدم صحّة الفضولیّ فیها أیضاً، کما لا یخفی هذا. (آقا ضیاء). * إطلاق الحکم فی الزوجة إذا لم یکن منافیاً لحقّ الزوج محلّ تأمّل. (حسن القمّی).
2- 2. الروایة صحیحة، فیتعیّن العمل بها فی موردها. (الخوئی). * المرویّ عن الحسین بن علوان(الوسائل: الباب (15) من أبواب النذر، ح2.) عن الصادق علیه السلام . (المرعشی).

عن أبیه علیهماالسلام أنّ علیّاً علیه السلام کان یقول: «لیس علی المملوک نذر إلاّ بإذن مولاه»(قرب الإسناد: 109، ح376.)،

حکم الزوجة المنقطعة وولد الولد

وصحیح ابن سنان(1)، عن الصادق علیه السلام : «لیس للمرأة مع زوجها أمر فی عتقٍ ولا صدقةٍ ولا تدبیرٍ ولا هِبةٍ ولا نذرٍ فی مالها إلاّ بإذن زوجها، إلاّ فی حجٍّ، أو زکاةٍ، أو بِرِّ والدیها، أو صلةِ قرابتها»(الوسائل: الباب (5) من أبواب النفقات، ح1.).

وضعف الأوّل(2) منجبر بالشهرة، واشتمال الثانی علی ما لا نقول به لا یضرّ، ثمّ هل الزوجة تشمل المنقطعة(3)، أوْ لا(4)؟ وجهان(5)، وهل الولد

ص: 21


1- 1. ظاهر الصحیحة بقرینة استثناء الحجّ وما بعده: أ نّها فی مقام بیان الکبری الکلّیّة، وهی المنع عن تصرّفات الزوجة فی مالها إلاّ بإذن زوجها، فلابدّ من حملها علی الجهة الأخلاقیة، فلا مجال لما فی المتن. (الخوئی).
2- 2. بواسطة وجود حسین بن علوان الکلبیّ فی السند، إلاّ أنّ الظاهر أ نّه معتبر؛ لکون الحسین المذکور محموداً موثّقاً علی ما یظهر من کتب الرجال، فالأقوی الإلحاق. (الفانی).
3- 3. لا تشمل إلاّ إذا نافی حقّ استمتاعه، نعم، ولد الولد حکمه حکم الولد. (کاشف الغطاء). * عدم الشمول هو الأظهر. (عبدالهادی الشیرازی).
4- 4. لا یبعد عدم الشمول، وکذا فی ولد الولد. (محمّد الشیرازی).
5- 5. الأقوی الشمول، وهکذا فی الفرع اللاحق. (الفیروزآبادی). * الأقوی عدم وجوبه علیه؛ لِعدِّ لزوم تسبیبه وإذنه لتحصیل شرط الوجوب، خصوصاً لو قلنا بأنّ القدرة فی ظرف العمل بالنذر وأمثاله فی الشرائط الشرعیّة، فتأمّل. (آقا ضیاء). * الظاهر فیه وفی تالیه العدم. (الإصفهانی). * الظاهر الأوّل، خصوصاً مع طول المدّة. (جمال الدین الگلپایگانی). * أوجههما العدم، وکذا فی ولد الولد. (الإصطهباناتی). * الظاهر انصراف الزوجة عن المنقطعة ولو هی زوجة حقیقة. (البجنوردی). * والأقوی عدم الشمول. (الشریعتمداری). * لا یبعد الشمول لها دون تالیها. (الخمینی). * أوجههما الشمول، وکذا الحکم فی الولد. (الخوئی). * أقواهما العدم. (محمّد رضا الگلپایگانی). * أقواهما الشمول؛ لصدق الزوجة علیها بلا إشکال، سیّما فی المنقطعة الطویلة المدّة، ودعوی الانصراف إلی الدائمة بعد کونه بدویاً کما تری. (المرعشی). * الأحوط الاستئذان. (الفانی). * والأقوی الشمول. (زین الدین). * الأظهر الشمول. (الروحانی).

یشمل ولد الولد(1)، أوْ لا؟(2)، کذلک وجهان(3).

والأمة المزوَّجة علیها الاستئذان من الزوج والمولی بناءً علی اعتبار

ص: 22


1- 1. لا یبعد الشمول. (عبدالهادی الشیرازی).
2- 2. الأقوی هو الشمول. (الروحانی).
3- 3. الظاهر هو الشمول، ودعوی الانصراف لیس لها شاهد. (البجنوردی). * الأحوط الاستئذان. (الفانی). * احتمال الشمول أقرب، ودعوی الانصراف کما تری. (المرعشی). * لا یبعد عدم الشمول. (السبزواری). * ولا یُترک الاحتیاط. (زین الدین).

الإذن، وإذا أذن المولی للمملوک أن یحلف أو ینذر الحجّ لا یجب علیه إعطاء ما زاد عن نفقته الواجبة علیه من مصارف الحجّ، وهل علیه تخلیة سبیله(1) لتحصیلها، أوْ لا؟ وجهان(2).

ثمّ علی القول بأنّ لهم الحِلّ هل یجوز مع(3) حلف الجماعة(4) التماس المذکورین فی حِلّ حلفهم، أوْ لا؟ وجهان(5).

ص: 23


1- 1. الظاهر ذلک إن لم یکن منافیاً لحقّه. (عبدالهادی الشیرازی). * والأقرب عدم لزوم التخلیة. (محمّد الشیرازی). * الظاهر ذلک؛ فإنّه بعد الإذن وانعقاد النذر یجب علیه تحصیل النفقة مقدِّمةً للحجّ، «ولا طاعة لمخلوقٍ فی معصیة الخالق»(دعائم الإسلام للقاضی المغربی: 1/350، أمالی الصدوق: 452، مسند أحمد: 1/131، 5/66.). (الروحانی).
2- 2. لا یجب علیه تخلیة سبیله لتحصیل النفقة، کما لا یجب علیه إعطاء النفقة الزائدة، والمستند واحد، وهو: أنّ الإذن فی الیمین أو النذر لا یستلزم التعهد بالنفقة أو بتخلیة سبیل المملوک لتحصیلها، فإذا عجز العبد یکون کسائر العجزة المعذورین عن امتثال ما علیهم من التکالیف. (الفانی). * الوجه الأوّل لا یخلو عن قرب. (المرعشی). * أوجههما العدم. (الخوئی). * لا یبعد الأوّل. (السبزواری).
3- 3. لا موجب لتوهّم عدم الجواز إذ هو التماس استخلاص ممّن له الخلاص. (الفانی).
4- 4. لا یبعد ذلک. (عبدالهادی الشیرازی).
5- 5. الأظهر الجواز. (الفیروزآبادی). * أقواه الجواز؛ لأ نّه من قبیل السعی فی تفویت شرائط الوجوب، ولا ضیر فیه، کتحصیل السلامة؛ لئلاّ یجب علیه شرب المُسهِل. (آقا ضیاء). * أظهرهما الأوّل. (جمال الدین الگلپایگانی). * الأقوی الجواز. (البجنوردی). * أوجههما الجواز. (عبداللّه الشیرازی). * الأقوی جوازه. (الخمینی). * أقواهما الجواز. (المرعشی، الخوئی، زین الدین). * أقواهما الجواز علی هذا المبنی. (محمّد رضا الگلپایگانی). * أقربهما الجواز. (محمّد الشیرازی). * أقواهما الأوّل. (الروحانی).

فروع فی شمول الحکم لجملة من الموارد

(مسألة 2): إذا کان الوالد کافراً ففی شمول الحکم له وجهان، أوجههما العدم(1)؛ للانصراف(2)، ونفی السبیل.

(مسألة 3): هل المملوک المبعَّض حکمه حکم القِنّ، أوْ لا؟ وجهان(3)، لا یبعد الشمول(4)، ویحتمل(5) عدم(6)

ص: 24


1- 1. فیه تأمّل. (محمّد الشیرازی).
2- 2. بل الأوجه الشمول. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. أظهرهما العدم، إلاّ فیما إذا کان منافیاً لحقّ المولی. (الخوئی).
4- 4. فیه وفی لاحقه إشکال. (زین الدین).
5- 5. لکنّه ضعیف. (محمّد تقی الخونساری، محمّد رضا الگلپایگانی، الأراکی). * هذا الاحتمال خلاف إطلاق الأدلّة. (الفانی). * لکنّه ضعیف، فإنّ المهایاة لا یجعل العبد حرّاً فی نوبته، وقد مرّ أنّ الحلف بما هو یتوقّف علی الإذن، لا باعتبار منافاته لحقّ المولی. (الخمینی). * احتمالاً لا یُعتَدُّ به. (المرعشی).
6- 6. ولکنّه ضعیف. (النائینی). * لا یخفی ضعف هذا الاحتمال. (الإصطهباناتی). * لکنّه ضعیف. (البروجردی).

توقّف(1) حلفه(2) علی الإذن(3) فی نوبته(4) فی صورة المهایاة، خصوصاً إذا کان(5) وقوع المتعلّق فی نوبته.

(مسألة 4): الظاهر عدم الفرق فی الولد بین الذکر والاُنثی، وکذا فی المملوک والمالک، لکن لا تُلحق الاُمّ(6)

ص: 25


1- 1. ولکنّه ضعیف. (جمال الدین الگلپایگانی).
2- 2. الاحتمال وجیه إذا کان المتعلّق أیضاً فی نوبته. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. لکنّه ضعیف، نعم، بناءً علی اختصاص الحکم بما إذا کان منافیاً لحقّ المولی فله وجه، ولکن قد مرّ عدم الاختصاص. (عبداللّه الشیرازی). * لکنّه ضعیف. (الروحانی).
4- 4. وکذلک یکون إیقاع النذر فی نوبته، ومع ذلک لا یخلو من إشکال. (البجنوردی).
5- 5. مع کون النذر فی نوبة المولی یحتاج إلی الإذن مطلقاً؛ لأ نّه لا یقدر علی شیء، نعم، مع کون النذر فی نوبته والفعل فی نوبة المولی لابأس بانعقاده مع عدم المزاحمة لحقّ المولی، وإلاّ ففیه إشکال، بل منع؛ لتقدّم المقتضی لحقّ المولی فیمنع عن انعقاد نذره، نعم، مع تقدّم النذر علی مقتضی حقّ المولی کان الأمر بالعکس؛ لأنّ مقتضی کلٍّ منهما فی ظرف سبقه علی الآخر تنجیزیّ، والمانع تعلیقیّ؛ لأنّ أصل اقتضائه للمنع فی ظرف سلطنته المنوطة بعدم تأثیر المقتضی السابق أثره فیوءثّر قهراً. لا یقال: إنّ القدرة فی زمان العمل إذا کان شرطاً شرعیّاً للنذر، ولاستیفاء الحقوق ولو من جهة دخلها فی قابلیّة المحلّ للاستیفاء فکلّ واحدٍ من الأمرین یرفع مقتضی الآخر فیتزاحمان؛ لأ نّه یقال: إنّ ما هو شرط هو القدرة علیه ولو بالقدرة علی إبقائها، فمع سبق أیّ واحدٍ منهما کان الشرط حاصلاً ولو من جهة قدرته علی إبقاء القدرة بأن لا یوجد السبب الثانی، فیصیر المقتضی السابق تنجیزیّاً، واللاحق تعلیقیّاً، فالأثر حینئذٍ للسابق، کما لا یخفی. (آقا ضیاء).
6- 6. ذلک فی دخل إذنهما فی صحّة النذر، وإلاّ ففی اعتبار عدم تأذّیهما من المخالفة، فیلحق به جزماً؛ لحرمة إیذائهما بفحوی الآیة الشریفة.(آقا ضیاء). * ذهاب البعض إلی إلحاقها بدعوی المناط کما تری. (المرعشی).

بالأب(1).

(مسألة 5): إذا نذر أو حلف المملوک بإذن المالک ثمّ انتقل إلی غیره بالإرث أو البیع أو نحوه بقی علی لزومه(2).

(مسألة 6): لو نذرت المرأة أو حلفت حال عدم الزوجیّة ثمّ تزوّجت وجب(3) علیها(4)

ص: 26


1- 1. لو کان مورد الکلام فی الیمین والنذر ما کان منافیاً لحقّ الوالد فلا وجه لعدم إلحاق الاُمّ، کما لا یخفی. (الشریعتمداری). * قد مرّ. (حسن القمّی).
2- 2. فإنّ المولی السابق بنفس إذنه صار قاصر السلطنة عن الأمة، والمِلک ینتقل إلی الغیر بنحو کان للمنتقل منه، کما هو واضح. (آقا ضیاء). * لا یبعد جواز حلّ المالک الثانی للنذر. (صدرالدین الصدر). * إن قلنا باشتراط الإذن، وأمّا إن قلنا بجواز الحَلّ للمولی فهو مشکل. (عبداللّه الشیرازی). * فیه إشکال. (المرعشی). * إلاّ إذا کان متعلّق نذره منافیاً لحقّ المولی الثانی. (الخوئی). * إذا کان منافیاً لحقّ المالک الثانی ففیه إشکال. (حسن القمّی).
3- 3. هذا مبنیّ علی شمول إطلاق نذرها حال زواجها، وفیه إشکال، فالمتیقّن هو حال عدم الزوجیّة، وفی حال الزوجیّة وجوب العمل به مراعیً بإمضاء الزوج. (جمال الدین الگلپایگانی).
4- 4. هذا أیضاً متفرّع علی ما تقدّم من الوجهین فی انحلال النذر والحلف بمرجوحیّة متعلّقهما عند وقوعه من حیث نفسه، أو عدم انحلالهما بذلک، ومقتضی ما قدّمناه من أقوائیّة الأوّل انحلال نذر الزوجة بمنافاة حجّها أو صومها؛ لحقّ استمتاع الزوج وإن لم یکن ناذراً له فضلاً عمّا إذا نذر ذلک. (النائینی). * مع اعتبار الرجحان فی النذر فی ظرف الفعل وعدم المرجوحیة فی الحلف کذلک لا یبقی أثر لنذرها وحلفها فی الفرعین. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).

العمل به(1)، وإن کان منافیاً(2) للاستمتاع(3) بها(4)، ولیس للزوج منعها من ذلک الفعل(5) کالحجّ ونحوه، بل وکذا لو نذرت أ نّها

ص: 27


1- 1. محلّ إشکال، وکذا فی تالیه. (أحمد الخونساری). * الظاهر عدم الفرق بین الزوج حین النذر والمتحقّق بعده. (الروحانی).
2- 2. الظاهر عدم وجوب العمل فی هذه الصورة؛ لانحلال النذر فیها. (صدرالدین الصدر). * فی صورة المنافاة لا یجب العمل بالحلف، وأمّا فی النذر فمحلّ تأمّل، وإن کان الوجوب لا یخلو من وجهٍ فی غیر مثال الصوم، وأمّا فیه فمحلّ إشکال وتردّد. (الخمینی). * وجوب العمل بالحِلف والنَذر فی الفرض مشکل. (المرعشی).
3- 3. الظاهر عدم وجوب العمل بالحلف فی هذه الصورة، بل الوجوب فی النذر أیضاً محلّ إشکال. (البروجردی). * یصحّ له حلّ نذرها. (السبزواری).
4- 4. بل الظاهر فی هذه الصورة عدم وجوب العمل بالحلف، ووجوب العمل بالنذر فیها محلّ تأمّل وإشکال. (الإصطهباناتی). * الظاهر عدم الوجوب حینئذٍ، إلاّ مع إذن الزوج. (الخوئی). * ففیه إشکال، بل منع، وکذا الفرع التالی. (محمّد الشیرازی). * مشکل فی غایة الإشکال، وکذا ما بعده. (حسن القمّی).
5- 5. بل له المنع وإن لم ینذر الزوج مواقعتها؛ لِما تقدّم من لزوم کون المنذور راجحاً فی زمان الوفاء مع قطع النظر عن تعلّق النذر به، ومعلوم أنّ مع منع الزوج لا رجحان للمنذور، وکذلک الحلف إن قلنا به کما قلنا فی النذر من الرجحان. (البجنوردی).

لو تزوّجت بزیدٍ(1) مثلاً صامت کلّ خمیس، وکان المفروض أنّ زیداً أیضاً حلف أن یواقعها کلّ خمیسٍ إذا تزوّجها، فإنّ حلفها(2) أو نذرها(3) مقدَّم(4) علی حلفه(5)، وإن کان

ص: 28


1- 1. لمّا کان صوم المرأة متوقّفاً علی إذن الزوج، فنذر الصوم علی تقدیر الزوجیّة بدون مراعاة رضا الزوج نذر لأمرٍ غیر مشروع فلا یصحّ، بخلاف الفرض الأوّل؛ حیث إنّه غیر معلّق علی الزوجیّة. (الشریعتمداری).
2- 2. الأقرب عدم انعقاد نذرها بمرجوحیّة متعلّقه فی صورة منع الزوج من الصوم، سواء حلف أم لم یحلف، وکذا الکلام فی حلفها. (المرعشی).
3- 3. بل لا ینعقد حلفها أو نذرها بعد ما کانت صحّة صومها تطوّعاً مشروطة بإذن زوجها، فله أن یمنعها ولو لم ینذر مواقعتها فضلاً عمّا لو نذرها، ووجوبها علیها المستلزم لمنع الرجل من العمل بحلفه أوّل الکلام، والفرق بین هذه الصورة والصورة السابقة علیها واضح بعد التأمّل؛ لأنّ نذرها فیها ما تعلّق بحقّ الزوج، بل قبل التزویج صار العمل مِلکاً للّه تعالی، بخلاف هذه الصورة؛ لأنّ النذر معلّق علی التزویج. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. بل الظاهر عدم انعقاد نذرها أو حلفها مع منع الزوج من صومها بعد ما کانت صحّة صومها تطوّعاً مشروطة بإذن زوجها، فله أن یمنعها ولو لم یحلف مواقعتها ، فضلاً عمّا لو حلّفها بناءً علی انحلال الحلف أو النذر بمرجوحیّة متعلّقهما عند وقوعه من حیث نفسه، کما لا یخلو من القوّة. (الإصطهباناتی). * بل الظاهر عدم انعقاد حلفها ولا نذرها مع منع الزوج عن صومها، وإن لم یکن حلف علی مواقعتها أیضاً. (البروجردی).
5- 5. بل لا ینعقد حلفها أو نذرها بعد ما کانت صحّة صومها تطوّعاً مشروطة بإذن زوجها، کما بیّنا سابقاً، فله أن یمنعها ولو لم ینذر مواقعتها فضلاً عمّا لو نذرها، ووجوبها علیها المستلزم لمنع الرجل عن العمل بحلفه أوّل الکلام. (الإصفهانی). * الظاهر انعقاد حلفهما أو نذرهما وعدم تمانعهما، وعلی فرض التنافی فالمتقدّم مقدَّم. (عبدالهادی الشیرازی). * وذلک لأنّها حینما نذرت صوم کلّ یوم خمیس مثلاً لم یکن نذرها مورداً لسلطنة الزوج؛ لکونها خلیة حینذاک، فلم یکن مانع عن شمول دلیل وجوب الوفاء بالنسبة إلیها، ولمّا تزوّجت کان وجوب التمکین علیها مقیّداً بعدم مانع کحیض أو وجوب حجّ أو وجوب صلاة علیها؛ لأنّ حقّ اللّه مقدّم، ومن المعلوم أنّ وجوب التمکین والحال هذه لا یمکن أن یزاحم وجوب الصوم؛ لأ نّه مقیّد بعدم المانع، فإن قلت : إنّ الصوم حال الإتیان به مرجوح، قلت: الرجحان المعتبر فی متعلّق النذر حاصل ولا یزول إلاّ بطروء مانع قاهر علی رجحانه المفروض، عدمه، وإرادة تحقّقه بمرجوحیّة الصوم خُلْف. (الفانی). * لا أثر لحلف الزوجة تقدّم أو تأخّر فیما یزاحم حقّ الزوج، کما هو المفروض. (الخوئی). * تقدّم ما فیه. (السبزواری).

متأخّراً(1) فی الإیقاع؛ لأنّ حلفه لا یوءثّر(2) شیئاً فی تکلیفها(3)،

ص: 29


1- 1. فیه تأمّل؛ فإنّ نذر الزوج أیضاً یتعلّق بعمل نفسه من المواقعة، فوجوبها علیه یمنع من العمل بنذر الزوجة فیتزاحمان، والأقوی أنّ النذر المقدّم مقدَّم؛ لأ نّه یقع بلا مانع، والمتأخّر یصیر حدود منذوره بوجهٍ غیر راجح مثلاً إن کان نذر الزوج مقدّماً، فالمرأة علی تقدیر التزویج _ صوم یوم الخمیس بالنسبة إلیها _ صوم یوم یجب علیها فی حدّه، ورتبته تمکین الزوج من المواقعة، ولا رجحان لهذا الصوم فلا ینعقد. (الفیروزآبادی).
2- 2. قد عرفت ما هو الجدیر بالقبول فی هذا الفرع. (المرعشی).
3- 3. ولکن یوءثّر فی تکلیف نفسه، فیجب علیه وفاءً بنذره أن یغالبها علی الوط ء، ویجب علیها وفاءً بنذرها أن تمانعه، فإن غلب علیها قهراً فقد وفی بنذره، وهو واضح، ووفت بنذرها وصومها صحیح؛ لأنّ وطأها قهراً لا یُفسد صومها، وإن غلبت علیه ولم یقتدر علیها فقد وفت بنذرها أیضاً وسقط عنه وجوب الوفاء بنذره بعجزه. (کاشف الغطاء).

بخلاف(1) نذرها(2) فإنّه یوجب الصوم علیها؛ لأ نّه متعلّق بعمل نفسها، فوجوبه علیها یمنع من العمل بحلف الرجل.

نذر الحجّ من مکانٍ معیّن والخلف فیه

(مسألة 7): إذا نذر الحجّ من مکانٍ معیّنٍ(3) _ کبلده أو بلدٍ آخر معیّنٍ _ فحجّ من غیر ذلک المکان لم تبرأ ذمّته، ووجب علیه ثانیاً(4)، نعم، لو عیّنه فی سنةٍ فحجّ فی تلک السنة من غیر ذلک المکان وجب علیه الکفّارة(5)؛

ص: 30


1- 1. لا یخلو من الإشکال، فإن أرادت من نذرها هذا ولو مع منع الزوج فلا یصحّ النذر؛ لأ نّه بحسب اللُبِّ معلّق علی إذن الزوج فی الشرع، فیکون صحّة نذرها مراعیً بإذن الزوج، ومعه لا یزاحم نذرها نذر الزوج، بل هو مقدّم علیه؛ لعدم التعلیق فی نذره، ولکن بخلاف نذر الزوجة فإنّه معلّق علی إذن الزوج مطلقاً. (جمال الدین الگلپایگانی).
2- 2. قد عرفت أ نّه لو أنشأت النذر حتّی مع منع الزوج فلا ریب فی مرجوحیّة متعلّقه، وأنّ صحّته معلّقة علی إذن الزوج ورضاه. (المرعشی).
3- 3. هذا إذا کان المنذور هذا الفرد الخاصّ من الحجّ، وإلاّ فالصحّة مشروطة برجحان الحجّ من خصوص هذا المکان، کما یشترط ذلک فی النذر الآخر ونذر حجّة الإسلام. (محمّد رضا الگلپایگانی). * هذا النذر ینعقد وإن لم یکن فی خصوصیّة المکان رجحان، إلاّ أنّ الحصّة المنذورة هی الحجّ منه، والمفروض عدم الإتیان به، فعلیه الإتیان به ثانیاً. (الفانی).
4- 4. مع رجحان المنذور، أی الخصوصیّة، وکذا فی ما بعده. (عبداللّه الشیرازی).
5- 5. إن کان الحجّ المنذور مقیّداً بتلک السنة، أو بعنوان غیر قابل للتکرّر. (البروجردی).

لعدم إمکان التدارک(1). ولو نذر أن یحجّ من غیر تقییدٍ بمکانٍ ثمّ نذر نذراً آخر(2) أن یکون ذلک الحجّ من مکان کذا وخالف فحجّ من غیر ذلک المکان بَرِئَ من النذر الأوّل، ووجب علیه الکفّارة(3) لخلف(4) النذر(5) الثانی(6)، کما أ نّه لو نذر أن یحجّ حجّة الإسلام من بلد کذا

ص: 31


1- 1. علی إطلاقه ممنوع، نعم، هو مسلّم لو قیّده بزمانٍ معیّن أو بقیدٍ آخر لا یمکن معه التدارک. (الإصطهباناتی).
2- 2. مع فرض رجحان ما نذره من الخصوصیّة، وکذا فی الفرع الآتی.(البروجردی). * مع رجحان الخصوصیّة المنذورة. (عبدالهادی الشیرازی). * مع رجحان متعلّقه. (المرعشی). * بشرط أن یکون فیه جهة راجحة موجبة لصحّة تعلّق النذر به، وکذا ما یلیه، وهذا هو مراد المصنّف أیضاً. (الفانی).
3- 3. فیما إذا کان للمکان المنذور رجحان، وکذا فی ما بعده. (الخوئی).
4- 4. إن فرض رجحان الخصوصیّة. (الشریعتمداری).
5- 5. إن کان النذر الثانی للحجّ من حیث السَنَة مقیّداً بِسَنَةٍ معیّنة مع کون الحجّ من مکان کذا، وإلاّ لا یضرّ الوقوع، علی خلاف النذر الثانی، بل لا یصدق إلاّ عدم الحصول، ویأتی بالحجّ من مکان کذا فی سنةٍ اُخری، والظاهر أنّ النذر الثانی یقیّد المنذور الأوّل؛ لأ نّه تعدّد مطلوب، موصوف ووصف، فالمقیّد غیر حاصل، ویمکن امتثال النذر والوفاء به فی سنةٍ اُخری، بخلاف تقیید حجّة الإسلام فإنّه غیر ممضیٍّ، بل النذر فیها یمضی علی وجه تعدّد المطلوب. (الفیروزآبادی). * مع فرض رجحان ما نذره من الخصوصیّة، وکذا الفرع الآتی. (البروجردی). * مع رجحان الخصوصیّة المنذورة. (عبدالهادی الشیرازی).
6- 6. مع رجحان متعلّقه، کما هو واضح. (الإصطهباناتی). * هذا إذا کان الحجّ من ذلک المکان له رجحان، وإلاّ ففی صحّة نذر الثانی إشکال، وکذا فی ما بعده. (حسن القمّی).

فخالف(1) فإنّه یجزیه عن حجّة الإسلام، ووجب علیه الکفّارة لخلف النذر.

تأخیر الحجّ المنذور

(مسألة 8): إذا نذر أن یحجّ ولم یقیّده بزمان فالظاهر جواز التأخیر(2) إلی ظنّ الموت(3) أو الفوت(4)، فلا یجب علیه المبادرة إلاّ إذا کان هناک انصراف، فلو مات قبل الإتیان به فی صورة جواز التأخیر لا یکون عاصیاً، والقول بعصیانه(5) مع تمکّنه فی بعض تلک الأزمنة وإن جاز التأخیر لا وجه له(6)، وإذا قیّده بسنَةٍ معیّنةٍ لم یَجُزِ التأخیر مع فرض تمکّنه فی تلک السنة،

ص: 32


1- 1. الظاهر بطلان حجّه إذا خالف، ولا کفّارة علیه فیما فعل، ویجب علیه أن یأتی بحجّة الإسلام من البلد المعیّن؛ وذلک أنّه إذا نذر أن یأتی بحجّة الإسلام من بلد معیّن فقد منع نفسه بمقتضی نذره أن یأتی بحجّة الإسلام من غیر ذلک البلد، من حیث إنّها تؤدّی إلی العجز عن المنذور والمنع منه یوجب عدم صحّة التقرّب به، وقد یأتی نظیر ذلک فی مسألة حجّ النذر إذا نذر أن یأتی به من بلد کذا، والاحتیاط لا یُترک. (زین الدین).
2- 2. مشکل، بل لا یبعد لزوم التعجیل عقلاً، نعم، لا یفوت بالتأخیر. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر عدم جواز التأخیر ما لم یکن مطمئنّاً بالوفاء. (الخوئی).
3- 3. إلی ما لم یصدق التهاون بأمر المولی وطاعته. (الفیروزآبادی).
4- 4. أو أن یلزم من التأخیر التهاون بأمر اللّه. (زین الدین).
5- 5. یعنی فیما لو مات قبل الإتیان به. (الإصفهانی، محمّد رضا الگلپایگانی).
6- 6. بل له وجه وجیه جدّاً. (الإصفهانی). * إلاّ أن یقال: إنّ مثل الحجّ الّذی وقته أیّام معدودة فی طول السنة لا یجوّز العقل التأخیر من سنَةٍ إلی سنَةٍ، ولا تأتی أصالة الظنّ، کما هو وجه فوریّة حجّة الإسلام علی وجه، بل علی قول. (عبداللّه الشیرازی). * قد مرّ الإشکال فی جواز التأخیر، ولعصیانه وجه وجیه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الوجه هو تحقّق التهاون والتساهل. (السبزواری).

فلو أخّر عصی،

أحکام قضاء ما فوّت من الحجّ المنذور

وعلیه القضاء(1) والکفّارة، وإذا مات وجب قضاوءه عنه(2). کما أنّ فی صورة الإطلاق إذا مات بعد تمکّنه منه قبل إتیانه وجب القضاء عنه، والقول بعدم وجوبه بدعوی أنّ القضاء بفرض جدید(3) ضعیف؛ لِما

ص: 33


1- 1. وجوب قضاء الحجّ المنذور الموقّت وغیر الموقّت مبنیّ علی الاحتیاط، والأظهر عدم الوجوب؛ إذ لا دلیل علیه، ودعوی أ نّه بمنزلة الدَین فیخرج من الأصل لم تثبت؛ فإنّ التنزیل إنّما ورد فی نذر الإحجاج، وقد صُرِّح فیه بأ نّه یخرج من الثلث، وأمّا ما ورد من إطلاق الدَین علی مطلق الواجب کما فی روایة الخثعمیّة(الوسائل: الباب (24) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح4.) فلا یمکن الاستدلال به؛ لضعف الروایة سنداً ودلالةً، وبذلک یظهر الحال إلی آخر المسألة. (الخوئی). * فی وجوب القضاء علیه وعلی الوارث أو الوصیّ بعد موته تأمّل، ولا یُترک الاحتیاط. (زین الدین). * علی ما تسالَمَت علیه کلمة الأصحاب، ولکن لم نظفر له علی دلیل، ولا یقاس علی الصوم، فخروج مثل هذا الحجّ عن الترکة فی کمال الإشکال. (الفانی).
2- 2. علی تأمّل فیه، یراعی مقتضی الاحتیاط، وکذا فی صورة الإطلاق. (حسن القمّی).
3- 3. وهو الأقوی، کما ذهب إلیه صاحب المدارک(راجع مدارک الأحکام: 7/97.) ومن تبعه لولا الإجماع علی وجوب القضاء. (جمال الدین الگلپایگانی). * لا یُطلق عنوان القضاء بالمعنی المصطلح علی الواجب الموسَّع مادام المکلّف حیّاً، وأمّا خروجه عن أصل الترکة فلأ نّه دَین حالّ فی الترکة، لا لأ نّه واجب خرج وقته. (الفانی). * هذا هو الأقوی لولا الإجماع علی وجوب القضاء، والظاهر وجوده. (الروحانی).

یأتی. وهل الواجب القضاء من أصل الترکة، أو من الثلث؟ قولان(1)، فذهب جماعة إلی القول بأ نّه من الأصل(2)؛ لأنّ الحجّ واجب مالیّ، وإجماعهم قائم علی أنّ الواجبات(3) المالیّة تخرج من الأصل(4)، وربّما یورد علیه بمنع کونه واجباً مالیّاً، وإنّما هو أفعال مخصوصة بدنیّة وإن کان قد یحتاج إلی بذل

ص: 34


1- 1. أقواهما الثانی. (الفیروزآبادی).
2- 2. وهذا هو الأقوی. (الإصفهانی). * وهذا هو الأظهر. (البجنوردی). * وهو الأقوی. (الخمینی، السبزواری).
3- 3. مثل الخمس والزکاة والکفّارة ونذر المال فإنّها مثل الدُیون، أمّا ما یُتکلّف له فی تطبیق العنوان علیه مثل ما ادّعی الجواهر وزاد فیه الماتن الماهر فلا یجری الحکم فیه إلاّ بالنصّ الواضح الباهر کحجّة الإسلام، وأمّا حجّ النذر فالنصّ دالّ علی أ نّه من الثلث، کما سیأتی. (الفیروزآبادی).
4- 4. وهذا هو الأقوی، لکن لا لِما ذکر، بل لأنّ معنی قول الناذر: «للّه ِِ عَلَیَّ کذا» هو التعهّد للّه تعالی بإتیان المنذور علی أن یکون العمل دَیناً علی عهدته، وما یدلّ علی وجوب الوفاء به یدلّ علی وجوب وفاء هذا الدَین، والمناط فی الخروج من الأصل هو کون الواجب دَیناً، وذلک هو السبب لخروج حجّة الإسلام من الأصل؛ حیث تُستَظهَر الدَینیّة من قوله تبارک وتعالی: «وَللّه ِِ عَلَی الناسِ حِجُّ الْبَیْتِ»(آل عمران: 97.)، ومعنی قوله علیه السلام : «دَین اللّه أحقّ أن یُقضی»(مسند أحمد: 1/227، صحیح البخاری: 2/117، الانتصار للمرتضی: 199، الخلاف للطوسی: 2/209.) أنّ الدائن إذا کان هو اللّه عزّوجلّ فأداء هذا الدَین أحقّ، ولا یدلّ علی أنّ کلّ واجب دَین، فالدَینیّة لابدّ وأن تُستَظهَر من دلیل الواجب، خلافاً لما حقّقه قدس سره . (محمّد رضا الگلپایگانی).

المال فی مقدّماته، کما أنّ الصلاة أیضاً قد تحتاج إلی بذل المال فی تحصیل الماء والساتر والمکان ونحو ذلک.

وفیه: أنّ الحجّ فی الغالب محتاج(1) إلی بذل المال(2)، بخلاف الصلاة وسائر العبادات البدنیّة، فإن کان هناک إجماع أو غیره علی أنّ الواجبات المالیّة تخرج من الأصل یشمل الحجّ(3) قطعاً.

وأجاب صاحب الجواهر(جواهر الکلام: 17/341.): بأنّ المناط فی الخروج من الأصل کون الواجب دَیناً، والحجّ کذلک(4)، فلیس تکلیفاً

ص: 35


1- 1. غالبیّة الاحتیاج إلی صرف المال لا توجب جعله واجباً مالیّاً، وإنّما یخرج من الأصل إذا انطبق علیه عنوان الدَین حقیقةً، وهو کذلک، کما أ نّه الحال فی حجّة الإسلام؛ لِما قد سبق من أنّ اللام فی الآیة الشریفة فیها وفی النذر فی قوله تعالی: «وللّه ِِ عَلَی الناسِ...» إلی آخره للملکیّة والاختصاص. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. نفس هذا التعبیر دالّ علی کون الحجّ واجباً بَدَنیّاً؛ لأنّ المحتاج مغایر فی الماهیة مع المحتاج الیه، وممّا ذُکر ظهر فساد دعوی القطع بشمول الإجماع المذکور للحجّ.(الفانی).
3- 3. فی شموله له إشکال، بل منع، والمتیقّن من معقد الإجماع هی الأموال الّتی اشتغلت ذمّته بها _ مثل دیونه للناس _ بأیِّ سبب کانت، وکذلک الخمس والزکاة وردّ المظالم، وأمّا الکفّارات والنذور ونحوها فالظاهر أ نّها لا تخرج من الأصل، نعم، حَجّة الإسلام تخرج من الأصل للنصّ. (حسن القمّی).
4- 4. ویشهد له ما فی خبر معاویة(الوسائل: الباب (25) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح4 و6.) فی الوصیّة بحجّة الإسلام بعد الحکم بأ نّها من جمیع المال أنّها بمنزلة الدَین الواجب، وفی خبر حارث(الوسائل: الباب (25) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح5.) إنّما هی دَین علیه، ومقتضی عموم العلّة کون کلّ ما هو دَین واجب ولو کان من دیون اللّه تعالی مُخرجاً من الأصل، فجمیع الواجبات حتّی مثل الصلاة تَخرج من الأصل. (الروحانی).

صِرفاً(1)، کما فی الصلاة والصوم، بل للأمر به جهة وضعیّة(2)، فوجوبه علی نحو الدَینیّة بخلاف سائر العبادات البَدَنیّة؛ فلذا یخرج من الأصل، کما یشیر إلیه بعض الأخبار(الوسائل: الباب (29) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه.) الناطقة بأ نّه دَین أو بمنزلة الدَین.

قلت: التحقیق(3): . . . . . . .

ص: 36


1- 1. إطلاق الدَین علی الحجّ فی الأخبار لا یدلّ علی أنّ الحجّ مغایر مع سائر الواجبات البدنیة، بل هذا التعبیر إنّما هو لاشتغال الذِمّة به. (الفانی).
2- 2. فی خصوص حجّة الإسلام، لا فی غیرها. (حسن القمّی).
3- 3. فی هذا التعمیم نظر وإن کان ما أفاده فی النذر فی غایة المتانة، بناءً علی التحقیق من أنّ لام الاختصاص یحدث وضعاً، لا أ نّه من قبیل الغایة غیر الموجبة لأزید من التکلیف المحض، ولقد حقّقنا فی کتاب الوصیّة بأنّ غیر الحجّ من سائر الواجبات البدنیّة لا یخرج من الأصل، بل فی صحیحة(الوسائل: الباب (16) من أبواب النذر والعهد، ح1.) نذر الإحجاج لغیره کون الحجّ علی الأب إذا مات یوءدّی عنه ولده من ثلث ماله، ومن ذلک یُتعدّی إلی نذر حجّه بنفسه؛ لوحدة المناط. وقد عمل بالصحیحة شیخ الطائفة، ولکن المشهور أعرضوا عنها؛ لأنّ ظاهرها کونه فی ثلث ماله بلا وصیّة، وهو لا یناسب المالیّة، ولا البدنیّة، کما هو ظاهر، فلابدّ حینئذٍ: إمّا من تقییدها ببعد الوصیّة، أو طرحها. (آقا ضیاء). * هذا التحقیق غیر وجیه، نعم، فی خصوص الحجّ والنذر یمکن استفادة الدَینیّة من قوله تعالی: «للّه ِِ عَلَی الناس»، ومن قول الناذر: «للّه ِِ عَلَیَّ»، وإطلاق الدَین علیالحجّ بهذا الاعتبار ظاهراً لا باعتبار مجرّد التکلیف، فالأقوی عدم خروج الواجبات الغیر مالیّة من الأصل. (الخمینی). * بل التحقیق خلافه، وأنّ صرف الوجوب لیس بمستلزم؛ لکون الواجب دَیناً للباری سبحانه علی عبده، والواجب اللازم خروجه من الأصل هو الدَین المتأصّل المستلزم للتکلیف، لا المنْتَزَع منه، وفیما نحن فیه لا غَروَ فی استفادة التأصّل من قوله تعالی : «وللّه ِِ عَلَی الناس...» الآیة؛ لمکان اللام، کما استُفید من قوله تعالی : «فأنّ للّه ِِ خُمُسَهُ»(الأنفال: 41.)، وکما یُستفاد من قول الناذر : «للّه ِِ عَلَیَّ کذا». (المرعشی).

أنّ(1) جمیع الواجبات(2) . . . . . .

ص: 37


1- 1. هذا التحقیق محلّ النظر، والتفصیل لا یَسَعُهُ المقام. (الإصفهانی).
2- 2. محلّ تأمّل، بل منع؛ إذ لیس صرف إیجاب شیء موجباً لثبوت وضع، وهو صیرورة ذاک الشیء دَیناً له تعالی علی المکلّف. ثمّ لو سلّمنا انتزاع عنوان الدَینیّة من إیجاب شیء فلا نسلّم أنّ مثل هذا الدَین أیضاً لابدّ أن یخرج من الأصل، بل الثابت خروجه من الأصل هو الدَین المتأصّل المستتبع للتکلیف، ولا یبعد استفادة ذلک فی حجّة الإسلام من قوله تعالی: «وَللّه ِِ عَلَی الناسِ حِجُّ الْبَیت»، وفی حجّ النذر من قول الناذر: «للّه ِِ عَلَیَّ أن أحجَّ» نظیر : «فأنّ للّه ِِ خُمُسَهُ»، وَ«إنّما الصَّدَقات لِلفُقَراء...»(التوبة: 60.) إلی آخره. (الإصطهباناتی). * ممنوع فیها، حیث کان تشریعها بعنوان التکلیف کالصلاة والصوم، والتعبیر باشتغال الذمّة مسامحة، وفی الحقیقة لا یکون إلاّ بمعنی وجوب الإطاعة. (عبداللّه الشیرازی). * المتبادر من الدَین الّذی یجب إخراجه من الأصل هو المال الّذی تشتغل به الذمّة للغیر اشتغالاً وضعیّاً، والعبادات البدنیّة لیست مالاً، ولم تکن الذمّة مشغولة بها اشتغالاً وضعیّاً إلاّ إذا اشتغلت ذمّة الغیر بها باستئجارٍ ونحوه. (حسن القمّی).

الإلهیّة(1) دُیون للّه تعالی(2)، سواء کانت مالاً أم عملاً مالیّاً أم عملاً غیر مالیّ(3)، فالصلاة والصوم أیضاً(4) دیون للّه(5)، ولهما جهة وضع، فذمّة

ص: 38


1- 1. استتباع الوجوب لکون الواجب دَیناً للّه تعالی علی العبد محلّ منع، ولیس إطلاق القضاء علی الصلاة والصوم بعد وقتها بهذا الاعتبار، وإلاّ کان فعلهما فی الوقت أیضاً کذلک، مع أنّ الثابت خروجه من الأصل هو الدَین المتأصّل المستتبع للتکلیف، لا ما ینتزع منه ویکون عینه، نعم، لا یبعد استظهار ذلک فی حجّة الإسلام والنذر من قوله تعالی: «وللّه ِِ عَلَی الناسِ حِجُّ الْبَیْت»، وقول الناذر: «للّه ِِ عَلَیَّ أن أحِجّ». (البروجردی). * فی التعمیم نظر، بل منع. (البجنوردی). * فلا یبعد أن یکون المُخرِج للواجبات البدَنیّة أیضاً أصل الترکة، بل لا تخلو من قوّة. (الفانی).
2- 2. نعم، ولکنّ کلَّ ما یسمّی دَیناً ولو بهذا المعنی یخرج من الأصل أوّل الدعوی، وسیأتی منه رحمه الله فی المسألة (12) نفی الدَینیّة عنه. (السبزواری).
3- 3. فی ما أفاده قدس سره نظر، بل منع، والأقوی أنّ ما یخرج من الأصل إنّما هو الدَین، وهو المال الّذی اشتغلت به الذمّة اشتغالاً وضعیّاً، سواء کان للّه ِ أو للناس، کالزکاة والخمس عند استقرارهما فی الذمّة، ومنه حجّة الإسلام وحجّة النذر المطلق، علی ما یُستفاد من آیة الحجّ وصیغة النذر، ومن النصوص الدالّة علی أنّه دَین أو بمنزلة الدَین. (زین الدین).
4- 4. قد مرّ أنّ الأحوط فیهما إخراج الکبار من الورثة من حصّتهم مع عدم الولیّ، وأمّا معه فالقضاء علیه. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
5- 5. صِدق الدَین ببعض الاعتبارات علی مثل الصلاة والصوم لا یوجب خروجهما من الأصل؛ لأنّ مجرّد إیجابِ شیءٍ أداءً أو قضاءً لایوجب کونه دَیناً علی المکلّف، نعم، لمّا کانت صیغة النذر متضمّنة لاشتغال ذمّة المکلّف بالمنذور صحّ الحکم فی الحجّ النذری بأ نّه دَین یجب خروجه من الأصل. (الشریعتمداری).

المکلّف مشغولة بهما؛ ولذا یجب قضاوءهما(1)؛ فإنّ القاضی یُفرِغ ذمّة(2) نفسه أو ذمّة المیّت، ولیس القضاء من باب التوبة أو من باب الکفّارة، بل هو إتیانٌ لِما کانت الذمّة مشغولة به، ولا فرق بین کون الاشتغال بالمال أو بالعمل، بل مثل قوله: «للّه ِ عَلَیَّ أنْ اُعطِیَ زیداً دِرْهَماً»، دَین إلهیّ، لا

ص: 39


1- 1. بل من جهة النصّ ، وإلاّ کانا مثل سائر الواجبات الفائتة. نعم، تصحیح النیابة فی العبادة مع أنّ الأمر ساقط بالموت فی غایة الإشکال، ولا یختصّ بخصوصهما، بل یتأتّی فی جمیع النیابات فی العبادات: تبرّعاً أو استئجاراً أو ولایةً فی حال حیاة المنوب عنه أو بعد موته، وقد فصّلنا وأجبنا عن الإشکال فی رسالتنا «رفع الحاجب فی الاُجرة عن الواجب». (عبداللّه الشیرازی). * إن کان المراد من جهة الوضع نفس اشتغال الذمّة بالتکلیف، وکفایة ذلک فی إطلاق الدَین علی التکالیف الشرعیّة فمن المعلوم أ نّه لا یستلزم القضاء فی الموقّتات، بل یحتاج القضاء إلی إطلاق الدلیل الأوّلی، أو ورود دلیل ثانوی کاشف عن ذلک، أو الجعل بسببیّة الفوت. وإن کان المراد استلزام التکلیف لحکم وضعیّ تعبّدیّ أوسع من التکلیف بحیث لو کان التکلیف موقّتاً کان الوضع مطلقاً فهو ممّا لم یدلّ علیه دلیل. وإن کان المراد انتزاع العقل من التکلیف الشرعیّ العهدة أو شیئاً آخر یعبّر عنه بجهة الوضع ففیه: أنّ الأمر الانتزاعی فی السَعَةِ والضِیق تابع للمنتزع منه، وکیف یُعقَل انهدام السقف مع بقاء عنوان الفَوقیّة؟! فالأجود أن یقال: نفس تعلّق الوجوب بالذمّة مصحّح لإطلاق عنوان الدَین علیما فیها، وأمّا القضاء فهو فرع إطلاق الدلیل، کما قلنا. (الفانی).
2- 2. ولکنّ الشأن کلّه فی تحقّق اشتغال الذمّة فی الواجبات الغیر موءقّتة، الممتدّة بامتداد العمر، الّتی لا یُتصوّر معنی القضاء فیها، فمادام المکلَّف حیّاً فهو مکلّف بالأداء، ولیس فیه اشتغال ذمّة أصلاً، بل هو تکلیف محض، وإذا مات انقطع التکلیف أداءً وقضاءً، وحیث لم یجب علیه الأداء ولا القضاء لم یجب علی ورثته، فالتفصیل بین المطلق وبین الموقّت فیقضی فی الثانی دون الأوّل وجیه. (کاشف الغطاء).

خُلُقیّ(1)، فلا یکون الناذر مَدیوناً لزید، بل هو مَدیون للّه بدفع الدرهم لزید، ولا فرق بینه وبین أن یقول: «للّه ِ عَلَیَّ أن أحِجَّ»، أو «أن اُصلِّیَ رَکعَتین»، فالکلّ دَین اللّه، ودَین اللّه أحقّ أن یُقضی، کما فی بعض(راجع الخلاف للطوسی: 2/209، مسند أحمد: 1/227، صحیح البخاری: 2/117.) الأخبار(2)، ولازم هذا کون الجمیع من الأصل(3).

نعم، إذا کان الوجوب علی وجهٍ لا یقبل بقاء شغل الذمّة به بعد فوته لا یجب قضاوءه، لا بالنسبة إلی نفس مَن وجب علیه، ولا بعد موته، سواء کان مالاً أم عملاً، مثل وجوب إعطاء الطعام لمن یموت من الجوع عامَ المجاعة، فإنّه لو لم یُعطِهِ حتّی مات لا یجب علیه ولا علی وارثه القضاء؛ لأنّ الواجب إنّما هو حفظ النفس المحترمة، وهذا لا یقبل البقاء بعد فوته، وکما فی نفقة الأرحام(4)، فإنّه لو ترک الإنفاق علیهم مع تمکّنه لا یصیر دَیناً علیه(5)؛ لأنّ الواجب سَدّ الخَلَّة(الخَلَّة: الحاجة والفقر والنَقص والثَلمة بموت رجل. لسان العرب: 4/200 (مادة خلل).)، وإذا فات لا یُتدارَک، فتحصّل أنّ مقتضی القاعدة فی

ص: 40


1- 1. هذا فی النذر صحیح؛ لما استظهرنا دَینیّته، وکذا حجّة الإسلام، ولا یقاس بهما سائر الواجبات. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. اشارة إلی روایة الخثعمیّة وفی دلالتها علی مُدّعاه تأمُّل. (المرعشی).
3- 3. الملازمة ممنوعة. (عبدالهادی الشیرازی).
4- 4. الأحوط کونها کنفقة الزوجة تصیر دَیناً إذا قصّر وتَرَک، خصوصاً إذا اقترض الرَحِم وأنفق علی نفسه. (محمّد الشیرازی).
5- 5. وجوب بذل المال فی المثالَین المذکورَین لا یستتبع اشتغالاً للذمّة به، فلا یکون من الدَین الّذی یجب إخراجه من الأصل. (زین الدین).

الحجّ النذریّ إذا تمکّنه وترک حتّی مات وجوب قضائه من الأصل؛ لأ نّه(1) دَین إلهیّ(2)، إلاّ أن یقال بانصراف الدَین عن مثل هذه الواجبات، وهو محلّ منع، بل دَین اللّه أحقّ أن یُقضی.

وأمّا الجماعة القائلون بوجوب قضائه من الثلث فاستدلّوا بصحیحة ضریس(الوسائل: الباب (29) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.) وصحیحة ابن أبی یعفور(الوسائل: الباب (29) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح3.) الدالّتین علی أنّ مَن نذر الإحجاج ومات قبله یُخرج من ثلثه، وإذا کان نذر الإحجاج کذلک مع کونه مالیّاً قطعاً(3) فنذر الحجّ بنفسه أولی بعدم الخروج من الأصل.

وفیه: أنّ الأصحاب(4) . . . . . .

ص: 41


1- 1. کون تمام التکالیف دَیناً إلهیّاً لا شبهة فیه، ولکنّ لزوم قضائها فی خارج الوقت لو کانت موقّتة أو بعد موته علی خلاف القاعدة، ویحتاج إلی دلیل، وکذا لو نذر أن یصلّی رکعتین أو یقرأ سورة التوحید لم یجب قضاؤها بعد الموت علیالولیّ، وقوله: «دَینُ اللّه أحقُّ أن یُقضی»(راجع هامش (أ) من الصفحة السابقة.) لیس المراد به هو القضاء المصطلح. (جمال الدین الگلپایگانی).
2- 2. بل لأ نّه دَین مالیّ إلهیّ. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. دعوی القطع فی کون نذر الإحجاج مالیّاً مجازفة؛ إذ الإحجاج _ وهو التسبیب إلی حجّ الغیر _ حرکة فاعلیة یتعلّق بها الوجوب من قبل النذر، واستلزامه لصرف المال لا یجعله مالیّاً بذاته. (الفانی).
4- 4. مع أ نّهما معارضان بروایة مسمع بن عبدالملک(الوسائل: الباب (2) من کتاب النذر والعهد، ح3.) الموءیّدة باشتهار الفتوی بصدرها، وخلوّها من الاضطراب فی المتن بخلافهما. (البروجردی). * فیه ما لا یخفی؛ فإنّ الجماعة المذکورة من الأصحاب. (الفیروزآبادی). * مع أنّ فی قبالهما روایة مسمع بن عبدالملک الّتی أفتی المشهور بصدرها، وکانت خالیة من الاضطراب فی المتن بخلافهما. (الإصطهباناتی). * مع دلالة صدر صحیحة مسمع المطابق للقاعدة وفتوی المشهور، وعدم إحراز العمل بذیلها لا یضرّ بحجّیّة الصدر. (محمّد رضا الگلپایگانی).

لم یعملوا(1) بهذین(2) الخبرین(3) فی موردهما، فکیف یُعمل بهما فی غیره؟

وأمّا الجواب عنهما بالحمل علی صورة(4) کون النذر فی حال المرض بناءً علی خروج المنجّزات من الثلث فلاوجه له بعد کون الأقوی خروجها من الأصل(5).

ص: 42


1- 1. مع تعارضهما بروایة مسمع بن عبدالملک المُفتی بصدرها. (عبداللّه الشیرازی). * المسألة کانت محلّ خلاف بین الأصحاب، فلم یثبت الإعراض؛ ولذلک عمل بهما جماعة من المتأخّرین، إلاّ أ نّهما معارضان بصحیحة مسمع بن عبدالملک، وتوهّم أنّ النسبة بینها وبینهما عموم مطلق نظراً إلی أنّ ما تَرَک قابل للتقیید بالثلث مدفوع بقوّة ظهور ما تَرَک فی مرادیّة الأصل منه، فیری العُرف إرادة جمیع ما ترک منه، وعنوان الأصل وعنوان الثلث متقابلان. (الفانی).
2- 2. مضافاً إلی معارضة خبر مسمع الآتی فی المسألة (13)، الّذی هو المستند لفتوی المشهور معهما. (المرعشی). * بل الأوجه أنّهما لا یشملان ما نحن فیه، وفی موردهما الأحوط العمل بهما. (محمّد الشیرازی).
3- 3. مع أنّهما معارضان بصحیح مسمع بن عبدالملک الّذی أفتی المشهور بصدره. (الروحانی).
4- 4. أو بالحمل علی صورة قصد تنفیذ الحجّ المنذور بنفسه، أو غیره من المحامل البعیدة. (المرعشی).
5- 5. وبیان ما هو المختار فی ذلک فی کتاب الوصیّة، إن شاء اللّه تعالی. (زین الدین).

وربّما یُجاب عنهما بالحمل علی صورة عدم إجراء الصیغة، أو علی صورة عدم التمکّن من الوفاء حتّی مات، وفیهما ما لا یخفی، خصوصاً الأوّل.

عدم التمکّن من إتیان الحجّ المنذور

(مسألة 9): إذا نذر الحجّ مطلقاً أو مقیّداً بسنةٍ معیّنةٍ ولم یتمکّن من الإتیان به حتّی مات لم یجب القضاء(1) عنه؛ لعدم وجوب الأداء(2) علیه حتّی یجب القضاء عنه، فیکشف ذلک عن عدم انعقاد نذره.

هل یجب القضاء فی النذر المعلّق علی شیء عن الناذر المتوفّی؟

(مسألة 10): إذا نذر الحجّ معلّقاً علی أمر، کشفاء مریضه أو مجیء مسافره، فمات قبل حصول المعلّق علیه هل یجب القضاء(3) عنه(4)، أوْ لا(5)؟ المسألة مبنیّة(6)

ص: 43


1- 1. إذا کان المنذور الحجّ بماله الّذی کان له، وإلاّ یجب، کما یأتی تفصیله. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. بل لعدم التمکّن، وکفی به مانعاً عن الانعقاد. (المرعشی).
3- 3. الأظهر عدم وجوب القضاء عنه، کما أنّ الظاهر کون التعلیق من باب الشرط، هذا إذا أطلق الناذر، وأمّا إن قصد کون الوجوب حالیّاً والواجب استقبالیّاً فوجوب القضاء واضح، کما أفاده. (المرعشی).
4- 4. الأقرب عدم وجوب القضاء. (محمّد الشیرازی).
5- 5. الأظهر عدم الوجوب. (عبدالهادی الشیرازی). * لا یجب القضاء جزماً؛ وذلک لأنّ الوجوب علی التقدیرین مشروط بالقدرة فی ظرف العمل، وبالموت ینکشف عدم الوجوب. (الخوئی).
6- 6. لا أساس لهذا المبنی أصلاً، ولا یجب القضاء مطلقاً. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * الأقوی عدم القضاء. (صدرالدین الصدر). * وإن یمکن إیقاع النذر علی الوجهین، لکنّ ظاهر التعلیقات من باب الشرط، فلا یجب القضاء، إلاّ إذا قصد التعلیق علی نحو الواجب المعلّق وأوقع النذر کذلک، فحیئنذٍ إن قلنا بأنّ القضاء تابع لنفس الوجوب ولو لم یأتِ ظرف الواجب یجب القضاء، وإلاّ فلا، وهذه الجهة تحتاج إلی التأمّل. (الخمینی).

علی(1) أنّ التعلیق من باب الشرط(2)، أو من قبیل(3) الوجوب المعلّق(4)، فعلی الأوّل لا یجب؛ لعدم الوجوب علیه بعد فرض موته قبل حصول الشرط، وإن کان متمکّناً من حیث المال وسائر الشرائط. وعلی

ص: 44


1- 1. لا مجال للفرق بین الفرضین بعد کون القدرة شرطاً شرعیّاً للنذر بمقتضی بعض النصوص المذکورة فی الجواهر، فی ذیل مسألة سقوط القضاء بعدم القدرة، وحینئذٍ فالحقّ عدم وجوب القضاء فی الفرضین. (آقا ضیاء).
2- 2. هذا هو المتعیّن، فلا قضاء. (الإصفهانی، البروجردی، أحمد الخونساری، عبداللّه الشیرازی). * وهو الظاهر، فلا قضاء. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * هذ هو الصحیح. (الإصطهباناتی). * وهو الأظهر، فلا یجب قضاؤه. (الشریعتمداری). * وهو الظاهر عرفاً، فلا قضاء. (السبزواری). * هذا هو المتعیّن، ویکون من شرط المقارن، لا المتأخّر، فلا قضاء، بل لو فرض کونه من قبیل وجوب المعلّق لا یجب القضاء أیضاً؛ لفرض عدم التمکّن من الوفاء قبل موته. (حسن القمّی). * هذا هو المتعیّن، فلا یجب القضاء. (الروحانی).
3- 3. تقدّم أنّ الواجب المعلّق لا أساس له، فلا قضاء. (البجنوردی).
4- 4. الظاهر عدم وجوب القضاء مطلقاً حتّی إذا کان من الوجوب المعلّق؛ لعدم التمکّن من الفعل المنذور، نعم، قد یقال بوجوب القضاء إذا کان من الوجوب المشروط بالشرط المتأخّر. (زین الدین).

الثانی(1) یمکن أن یقال(2) بالوجوب؛ لکشف حصول الشرط عن کونه واجباً(3) علیه من الأوّل، إلاّ أن یکون نذره منصرفاً إلی بقاء حیاته حین حصول الشرط.

زوال القدرة عن الحجّ النذریّ

(مسألة 11): إذا نذر الحجّ وهو متمکّن منه فاستقرّ علیه(4)، ثمّ صار مَعضُوباً(5) لمرضٍ أو نحوه، أو مصدوداً بعدوٍّ أو نحوه فالظاهر(6)

ص: 45


1- 1. الأقوی علیه أیضاً عدم الوجوب؛ لعدم التمکّن من إتیانه حال حیاته؛ لعدم حلول وقته بالفرض. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. بل لا یُمکن هذا القول بعد کشف موته عن عدم تعلّق الخطاب إلیه بالنسبة إلی المعلّق، فهو عاجز حال حیاته عن إتیان المعلّق؛ لفرض حصول المعلّق علیه بعد موته، وکون متعلّق النذر حصّة خاصّة من الطبیعیّ المنذور، وهو ما یکون ظرفه بعد المعلّق علیه غیر الحاصل حال حیاته. (الفانی).
3- 3. لا یُعقل الوجوب ولو علی نحو التعلیق إذا کان المکلّف فی ظرف الواجب غیر قادر، فضلاً عن کونه غیر موجود، ولکن یمکن أن تُبنی المسألة علی قضیّة الکشف الحقیقیّ، أو النقل فی باب الفضولیّ، فإذا جعلنا حصول المعلّق علیه کاشفاً عن الوجوب حقیقةً عند النذر وجب القضاء عنه؛ إذ قد استقرّ علیه فی حیاته حینئذٍ، وإن جعلنا حصوله سبباً للوجوب لم یجب. (کاشف الغطاء).
4- 4. ولو بِمُضیِّ عامه علیه قادراً علی إتیانه فیترک. (آقا ضیاء).
5- 5. بالعین المهملة والضاد المعجمة: أی زَمِنَاً عاجزاً. (الفیروزآبادی). * العَضب بالمهملة ثمّ المعجمة: الضعف والزَمانة(الزَمانَة: العاهة. لسان العرب: 6/76، (مادّة زمن).). (الإصفهانی، عبداللّه الشیرازی).
6- 6. قد مرّ منه ما ینافی ذلک، والوجوب فی النذریِّ محلّ إشکال، والظاهر اختصاص الروایات بحجّة الإسلام، نعم، لا یبعد إطلاق روایة محمّد بن مسلم(الوسائل: الباب (34) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح9 و11.)، لکن لا تطمئنّ به النفس، ودعوی الانصراف غیر بعیدة، وأمّا دعوی إلقاء الخصوصیّة من الأخبار فغیر وجیهة بعد وضوح الخصوصیّة فی حجّة الإسلام الّتی ممّا بُنِیَ علیها الإسلام، وهی شریعة من شرائع الإسلام. (الخمینی).

وجوب استنابته(1) حال حیاته؛ لِما مرّ من الأخبار(2) سابقاً فی وجوبها(3)، ودعوی اختصاصها بحجّة الإسلام(4) ممنوعة(5)،

ص: 46


1- 1. بل الأحوط؛ لإمکان الخدشة لغیر حجّة الإسلام فی دلالة الأخبار. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. قد سبق أنّ الروایات مختصّة بحجّة الإسلام، وما یُتراءَی من إطلاق بعضها لیس بمثابةٍ یؤخذ به، والتعدیة من موردها إلی ما نحن فیه بالمناط الظنّیّ کما تری، فحینئذٍ الأقوی فی ما نحن فیه عدم وجوب الاستنابة. (المرعشی). * لا یمکن استفادة وجوب الاستنابة منها فی غیر حجّة الإسلام.(الخوئی).
3- 3. تقدّم منّا ومن المصنّف قدس سره فی المسألة الثانیة والسبعین أنّ الحکم مختصّ بحجّة الإسلام، فلا یَعمّ الحجّ النذریّ. (زین الدین).
4- 4. شمول الحکم لغیرها غیر معلوم. (الشریعتمداری). * وعلی اختصاص المورد بها _ کما هو الظاهر _ یمکن دعوی انفهام العموم بإلغاء الخصوصیّة، مع أنّ الاستنابة مطابقة للقاعدة علی ما استظهرنا من تعلّق النذر علی نحو الدَین، فإنّه بعد الاستقرار لابدّ من أدائه بنفسه إن کان متمکّناً، وإلاّ فبالاستنابة. (محمّد رضا الگلپایگانی).
5- 5. بل شمول منطوقها لغیر حجّة الإسلام ممنوعة، نعم، لو ادُّعی انفهام غیرها منها بإلغاء الخصوصیّة لم یکن بعیداً. (البروجردی). * المنع ممنوع. (المرعشی). * وقد مرّ فی المسألة الثانیة والسبعین من الفصل السابق تصریحه: بأنّ المتیقّن من نصوص الاستنابة حجّة الإسلام، ولا یُتعدّی عنها فی الحکم المخالف للقاعدة، وهو الحقّ، کما مرّ. (الروحانی).

کما مرّ سابقاً(1)، وإذا مات وجب القضاء(2) عنه(3)، وإذا صار معضوباً(4)، أو مصدوداً قبل تمکّنه واستقرار الحجّ علیه، أو نذر وهو معضوب أو مصدود حال النذر مع فرض تمکّنه من حیث المال ففی وجوب الاستنابة وعدمه حال حیاته ووجوب القضاء عنه بعد موته قولان، أقواهما العدم(5)، وإن قلنا(6) بالوجوب بالنسبة إلی حجّة الإسلام، إلاّ أن یکون قصده من قوله: «للّه ِِ

ص: 47


1- 1. فی المسألة (72). (المرعشی). * وقد مرّ منه خلافه فی المسألة (72) من الفصل السابق. (الخوئی). * وقد استظهر رحمه الله فی المسألة (72) الاختصاص بحجّة الإسلام، ویکفی الشکّ فی الشمول؛ لعدم صحّة التمسّک بالعامّ فی الشبهة المصداقیّة. (السبزواری). * عدم الاختصاص بحجّة الإسلام هو الأحوط، وإن رجّح الماتن قدس سره الاختصاص فی المسألة الثانیة والسبعین من الفصل الثانی. (محمّد الشیرازی).
2- 2. تقدّم عدم وجوبه. (الخوئی).
3- 3. مشکل غایة الإشکال، والأخبار مختصّة بحجّة الإسلام لایجوز التعدّی عنها. (حسن القمّی).
4- 4. العَضب بالمهملة ثمّ المعجمة: الضعف والزَمانة. (الإصطهباناتی).
5- 5. هذا ممنوع علی مذاق مَن عَمّم أدلّة الاستنابة للمستطیع قبل طرو العذر وللحجّ المنذور. (المرعشی). * کونه أقوی مشکل. (السبزواری).
6- 6. بعد دعوی عدم اختصاص الأخبار بحجّة الإسلام لا وجه للتفکیک بینهما. (الخمینی).

عَلَیَّ أن أحِجّ» الاستنابة(1).

نذر إحجاج الغیر

(مسألة 12): لو نَذَر أن یحجّ رَجُلاً(رَجُلاً: أی ماشیاً وحافیاً بمعنی راجلاً بدون دابّة، کما تقول العرب: جاءنا فلان حافیاً رَجُلاً، أی راجلاً. لسان العرب: 5/156، (مادة رجل).) فی سنةٍ معیّنةٍ فخالف مع تمکّنه وجب علیه القضاء(2) والکفّارة، وإن مات قبل إتیانهما یُقضَیان من أصل(3) الترکة(4)؛ لأ نّهما واجبان مالیّان(5) بلا إشکال، والصحیحتان المشار إلیهما

ص: 48


1- 1. أو قصد الأعمّ من المباشرة والاستنابة. (الفانی).
2- 2. لا یجب علیه القضاء، وکذا لا یُقضی عنه بعد موته مطلقاً. (الفانی). * فی وجوب القضاء علیه وعلی الوارث أو الوصیّ بعد موته تأمّل، لا یُترک الاحتیاط، وقد تقدّم نظیره فی المسألة الثامنة. (زین الدین). * الظاهر عدم وجوب القضاء، لا علیه ولا بعد موته، وأمّا الکفّارة فلا إشکال فی وجوبها علیه، وأمّا بعد موته فالمشهور وإن کان علی وجوب إخراجها من أصل الترکة، إلاّ أ نّه لا یخلو من إشکال، والاحتیاط لا ینبغی ترکه. (الخوئی).
3- 3. هذا وما بعده ممنوعان، وقد مرّ. (حسن القمّی).
4- 4. یُقضی الحجّ من الثلث. (الفیروزآبادی). * بل یخرج من الثلث، وکذا الحال فی ما بعده. (الخوئی). * بل تخرج الکفّارة من الثلث؛ فإنّ الکفّارات المخیّرة لیست من الدُیون الّتی تشتغل بها الذمّة لیجب إخراجها من الأصل. (زین الدین). * مشکل، بل تقدّم أنّ الأحوط العمل بالصحیحتَین؛ لعدم تحقّق الإعراض عنهما، وکذا الفرع التالی. (محمّد الشیرازی).
5- 5. بل لاستظهار الدَینیّة من دلیلِ وجوبِهما _ کما مرّ _ وصَدرِ صحیحةِ مسمع. (محمّد رضا الگلپایگانی). * علی فرض صدق الدَین علی کفّارة النذر. (المرعشی).

سابقاً الدالّتان علی الخروج من الثلث مُعرَض عنهما کما قیل، أو محمولتان علی بعض المحامل. وکذا إذا نذر الإحجاج من غیر تقییدٍ بسَنَةٍ معیّنةٍ مطلقاً، أو معلّقاً علی شرط، وقد حصل وتمکّن منه وترک حتّی مات فإنّه یُقضی عنه من أصل الترکة(1). وأمّا لو نذر الإحجاج بأحد الوجوه ولم یتمکّن منه حتّی مات ففی وجوب قضائه وعدمه وجهان، أوجههما(2) ذلک(3)؛ لأ نّه واجب مالیّ(4) أوجبه علی نفسه فصار دَیناً، غایة الأمر أ نّه ما لم یتمکّن معذور،

ص: 49


1- 1. بل من الثلث. (الفیروزآبادی).
2- 2. بل ثانیهما أوجه. (الفیروزآبادی).
3- 3. فیه إشکال. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * إذا کان [قد](أضفناه لکی یستقیم الکلام.) جَعَل للّه ِ علی نفسه مالاً یُصرف فی وجوه الحجّ من الغیر، وأمّا إذا نذر إیجاد الحجّ علی وجه التسبیب ولم یتمکّن منه حال حیاته فالأوجه عدم الوجوب. (البروجردی). * بل الأوجه العدم؛ إذ قد عرفت أنّ الحجّ والإحجاج کلیهما واجبٌ عملی، غایة الأمر یستلزمان المال، وهذا لا یجعلهما واجبَین مالیَّین، اللهمّ إلاّ إذا کان قصده صرف مقدار من المال یفی بالإحجاج، لکنّه خلاف مفروض المتن. (الفانی). * لا یخلو من إشکال. (المرعشی). * بل أحوطهما. (زین الدین). * بل الأوجه العدم. (محمّد الشیرازی).
4- 4. ما لم یکن الإحجاج الّذی هو متعلّق النذر مقدوراً لا یکاد ینعقد النذر کی یصیر واجباً مالیّاً، وهکذا فی نذره إعطاء مال لزید ولم یتمکّن منه، وما هو منعقد بلا احتیاج إلی القدرة هو النذر المتعلّق بمقدار من المال فی ذمّته یکون للحجّ أو لزید، وذلک غیر نذر الفعل الّذی لیس له تعالی إلی فعله علی فرض قدرته بلا تعلّق وضع فیه بنفس المال أصلاً، غایة الأمر یخرج أضداد هذا الفعل عن تحت سلطنته. (آقا ضیاء).

والفرق بینه وبین نذر الحجّ بنفسه: أ نّه لا یُعدّ دَیناً(1) مع عدم التمکّن منه، واعتبار المباشرة، بخلاف الإحجاج فإنّه کنذرِ بذلِ المال(2)، کما إذا قال: «للّه ِِ عَلَیَّ أن اُعطِیَالفقراء(3) مائة درهم» ومات قبل تمکّنه(4)، ودعوی کشف عدم التمکّن عن عدم الانعقاد ممنوعة(5)، ففرق بین إیجابِ مالٍ علی نفسه(6) أو إیجابِ عملٍ مباشریٍّ، وإن استلزم صرف المال فإنّه لا یُعدّ

ص: 50


1- 1. بل یُعَدُّ دَیناً إذا لم یکن المنذور ولو من جهة الانصراف خصوص ما یبذل فیه من ماله؛ لأنّ اللام یفید تحقّق الدَین فی کلّ مورد قابل بمقدار متعلّقه، مالاً کان أو فعلاً، من نفسه أو من غیره، فإذا کان المنذور مضیّقاً بواسطة القید لفظاً أو ذهناً یصیر المقیّد دَیناً، وإذا لم یکن مضیّقاً یصیر بِسَعَته دَیناً، ولو لم یکن فی الآیة الشریفة قوله تعالی: «مَن استَطاعَ إلَیْهِ سَبیلاً»(آل عمران: 97.) کان الحجّ واجباً ودَیناً علی جمیع الناس، ومن لم یفعل ولو لعدم تمکّنه یجب عنه القضاء. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. الظاهر عدم الوجوب فیه أیضاً؛ لأنّ المال لا یکون دَیناً علیه بالنذر. (الخوئی).
3- 3. مرّ الإشکال فی وجوب القضاء فی جمیع ذلک، وعلی فرض الوجوب لا یخرج من الأصل. (حسن القمّی).
4- 4. وجوب القضاء عنه فی المثال المذکور للاحتیاط أیضاً. (زین الدین).
5- 5. مبرهنة واضحة. (الفیروزآبادی). * المنع غیر خالٍ من الإشکال. (المرعشی).
6- 6. المتبادر منه کون الإحجاج بمعنی إعطاء مال لیحجّ، فنذره نذر إعطاء المال فیکون دَیناً، ولکن یمکن أن یکون الإحجاج بمعنی التسبیب علی الحجّ، فنذره غیر نذر المال وإن احتاج إلی بذل المال، مثل نذر حجّ نفسه. (الشریعتمداری).

دَیناً(1) علیه، بخلاف الأوّل(2).

نذر الإحجاج معلّقاً علی شرط 

(مسألة 13): لو نذر الإحجاج معلّقاً علی شرطٍ کمجیء المسافر أو شفاء المریض فمات قبل حصول الشرط مع فرض حصوله بعد ذلک وتمکّنه منه قبله(3) فالظاهر(4) وجوب(5) القضاء عنه(6)، إلاّ أن یکون مراده التعلیق علی ذلک الشرط مع کونه حیّاً حینه، ویدلّ علی ما ذکرنا: خبر مسمع بن

ص: 51


1- 1. قد تقدّم منه فی المسألة (7) أنّ جمیع الواجبات الإلهیة دُیون. (السبزواری).
2- 2. بل الأقوی فی الأوّل أیضاً عدم الوجوب، إلاّ إذا جعل للّه علی نفسه مالاً وقلنا بصحّة نذر النتیجة، لکنّه محلّ تأمّل. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. بناءً علی ما اختاره فی المسألة السابقة لا فرق بین تمکّنه منه قبله، وعدمه. (البروجردی). * لا فرق علی ما ذکره والمختار بین تمکّنه منه قبله، أو بعده. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. فیه تأمّل، إلاّ أن یکون خبر مسمع معتبراً. (الفیروزآبادی).
5- 5. التمکّن من المعلّق قبل تحقّق المعلّق علیه لا یستلزم التمکّن علیه بعد حصول المعلّق علیه، وما هو الشرط لانعقاد النذر هو التمکّن علی المعلّق، لا علی فردٍ آخر، والمفروض أنّ الناذر لا یقدر علی المعلّق؛ لموته قبل حصول المعلّق علیه، فالأقوی عدم وجوب القضاء عنه من ماله. (الفانی).
6- 6. بل الأظهر عدم وجوب القضاء. (الشریعتمداری). * لکنّه یخرج من الثلث. (الخوئی). * الظاهر عدم وجوب القضاء عنه، وخبر مسمع بن عبدالملک لم یثبت عمل أحد به قبل صاحب الجواهر قدس سره ، فلا جابر له. (زین الدین). * بل لا یبعد عدم الوجوب. (محمّد الشیرازی). * فیه إشکال، وکذا فی ما بعده. (حسن القمّی).

عبدالملک: فی مَن کان له جاریة حبلی فنذر إن هی ولدت غلاماً أن یحجّه أو یحجّ عنه، حیث قال الصادق علیه السلام بعد ما سُئل عن هذا: «إنّ رجلاً نذر فی ابنٍ له إن هو أدرک أن یحجّه أو یحجّ عنه، فمات الأب وأدرک الغلام بعد، فأتی رسول اللّه صلی الله علیه و آله فسأله عن ذلک، فأمر رسول اللّه صلی الله علیه و آله أن یحجّ عنه ممّا ترک أبوه»(الکافی: 7/459، ح25، الوسائل: الباب (16) من کتاب النذر والعهد، ح1.)، وقد عمل به جماعة(1)، وعلی ما ذکرنا لا یکون مخالفاً للقاعدة(2)، کما تخیّله سیّد

ص: 52


1- 1. عمل الجماعة إنّما هو فی الفرع الّذی سأل مسمع أبا عبداللّه علیه السلام عن حکمه، وهو تعلیق النذر علی ما إذا ولدت غلاماً مع تتمیمه بما یدلّ علیه ذیله من موت الناذر قبلها، ومع جعل الولادة عبارة عن کونه رزق غلاماً منها، وهو حینئذٍ مطابق للقاعدة، وأمّا ما فی ذیله من تعلیق النذر علی إدراک الغلام _ وهو محلّ البحث هنا _ فلم أجد به عاملاً سوی صاحب الجواهر، بزعم أ نّه مورد عمل المشهور. (البروجردی). * لم نظفر بمَن عمل به بهذا المعنی الّذی أراده الماتن قدس سره عدا صاحب الجواهر علیه الرحمة. (الفانی). * لکن لا بالنحو الّذی عمل بها هو قدس سره . (المرعشی).
2- 2. لا ریب فی مخالفته للقاعدة؛ فإنّ الوجوب المعلّق علی شرط لا یتنجّز إلاّ بحصول شرطه، وحیث إنّ الناذر لا وجود له عند حصول الشرط فلا یعقل تنجّزه علیه بعد موته، والخبر ضعیف ولم یعمل المشهور به، وإن عمل به جماعة فالحمل علی استحباب أن یخرجه الورثة أو الوصیّ من الثلث أوفق بالقواعد. (کاشف الغطاء). * لم نَرَ فی کلامه برهاناً علی کونه وفق القاعدة، بل لا یعقل أن یکون علی وفق القاعدة؛ لما بیّنّا فی هذه المسألة وفی المسألة العاشرة. (الفانی). * بل هو علی خلاف القاعدة، لکنّه مع ذلک لا مناصَ من العمل به، وحمله علیلزوم الإخراج من الثلث جمعاً بینه وبین صحیحتَی ضریس وابن أبی یعفور. (الخوئی). * مشکل، بل الحکم علی خلاف القاعدة، علی ما مرّ، ولم یُحرَز العمل بذیل الروایة، بل لا یبعد أن یکون تعرّض أهل الفتوی للفرع المفروض فی صدر الروایة _ أعنی المسألة السابقة _ دون المفروض فی ذیلها _ أعنی هذه المسألة _ دلیلاً للإعراض عنها. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لم یذکر ما یظهر منه عدم کونه مخالفاً للقاعدة سوی ما أفاده فی المسألة العاشرة؛ وعلیه فما تخیّله سیّد الریاض متین، کما مرّ. (الروحانی).

الریاض(1)، وقرّره علیه صاحب الجواهر(راجع ریاض المسائل للطباطبائی: 11/510 _ 511، وجواهر الکلام: 17/342.)، وقال: إنّ الحکم فیه تعبّدیّ، علی خلاف(2) القاعدة(3).

ص: 53


1- 1. ولنعم ما أفاد إنصافاً، بناءً علی ما عرفت من شرطیّة القدرة فی ظرف العمل فی النذر شرعاً. (آقا ضیاء).
2- 2. وهو کذلک. (جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. وهو کذلک. (النائینی). * وهو الأقوی. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * وهو الحقّ، ولا بأس بالعمل بالروایة بعد کونها معتبرة الإسناد، وعدم إحراز الإعراض عنها، بل مقتضی إطلاق الشیخ فی النهایة والمحقّق وعن کتب العلاّمة العمل بها صدراً وذیلاً، ومقتضی استشهاد الإمام علیه السلام التعدّی عن مورد الروایة بإلغاء الخصوصیّة. (الخمینی). * لا ریب فی کون ذیله خلافها، ولکنّ الکلام فی عملهم به، فالحقّ الحقیق بالقبول جواز الاستناد إلی صدره وذیله بعد اجتماع شریطة القبول فیه من الوثوق بالصدور والجهة، وقوّة الظهور، وعدم المعارض، وعدم إحراز الإعراض. (المرعشی).

حکم المستطیع لو نذر الحجّ الواجب

(مسألة 14): إذا کان مستطیعاً ونذر أن یحجّ حجّة الإسلام انعقد(1) علی الأقوی(2)، وکفاه حجّ واحد، وإذا ترک حتّی مات وجب القضاء عنه(3)، والکفّارة(4) من ترکته، وإذا قیّده بسَنَةٍ معیّنة(5) فأخّر عنها وجب علیه الکفّارة، وإذا نذره فی حال عدم الاستطاعة انعقد أیضاً، ووجب علیه(6) تحصیل(7) الاستطاعة مقدِّمةً، إلاّ أن یکون مراده الحجّ بعد الاستطاعة(8).

الاستطاعة فی نذر الحجّ

(مسألة 15): لا یعتبر فی الحجّ النذریّ الاستطاعة الشرعیّة، بل یجب مع القدرة(9) . . . . . .

ص: 54


1- 1. بناءً علی عدم مملوکیة حجّة الإسلام للّه تعالی بالأصل، وإلاّ ففیه تأمّل. (المرعشی).
2- 2. یشکل انعقاده؛ فإنّه یلزم منه اجتماع ملکیَّتین تامَّتین علی مملوک واحد، وهو حجّ الإسلام. (زین الدین).
3- 3. تقدّم الکلام فیه. (الخوئی).
4- 4. وقد تقدّم أنّ الکفّارة تُخَرج من الثلث، لا من الأصل. (زین الدین).
5- 5. أی سَنَة حدوث الاستطاعة. (عبدالهادی الشیرازی). * إطلاق العبارة یشمل ما لو نذر الإتیان بحجّة الإسلام بعد عام الاستطاعة، مع أ نّه لا ینعقد. (محمّد رضا الگلپایگانی). * هذا إذ لم یقیّده بتأخیره عن سَنَة الاستطاعة، وإلاّ فإنّه لا ینعقد. (حسن القمّی).
6- 6. الأمر فیما لو کان المنذور تحصیلها واضح، وفی غیره مشوب بالإشکال. (المرعشی).
7- 7. إن کان نذره متعلّقاً بتحصیل الاستطاعة. (الفانی).
8- 8. وذلک بنحو الواجب المشروط، لا المنجَّز. (آقا ضیاء).
9- 9. لا تکفی القدرة العقلیّة، بل یعتبر فیه عدم الحرج والضرر النفسی، ومقصود الماتن أیضاً نفی اعتبار الاستطاعة الشرعیّة، لا وجوب الإتیان مع القدرة العقلیّة مطلقاً. (الخمینی).

العقلیّة(1)، خلافاً للدروس(2) ولا وجه له؛ إذ حاله حال سائر الواجبات الّتی تکفیها القدرة عقلاً(3).

نذر غیر حجّة الإسلام فی عام الاستطاعة

(مسألة 16): إذا نذر حجّاً غیر حجّة الإسلام فی عامه وهو مستطیع لم ینعقد(4)، إلاّ إذا(5) نوی ذلک علی تقدیر زوالها فزالت، ویحتمل(6) الصحّة(7)

ص: 55


1- 1. مع عدم طروء الضرر وأضرابه من العناوین الثانویة. (المرعشی). * مع سائر الشرائط الّتی اعتبر فیه. (حسن القمّی).
2- 2. مخالفة الدروس(الدروس الشرعیّة: 1/318.) غیر معلومة وإن نسب إلیه غیر واحد، فراجع. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. لعلّه یرید بذلک: أنّ النذر غیر مشروط بالاستطاعة الشرعیّة المعتبرة فی حجّة الإسلام، وإلاّ فهو مشروط بالقدرة الشرعیّة بلا إشکال. (الخوئی).
4- 4. وهو الأقوی مطلقاً، إلاّ إذا قیّد بزوال الاستطاعة فی عامه، ولا معنی للحمل علی الصحّة، ولا یثبت به التقیید بزوال الاستطاعة. (جمال الدین الگلپایگانی). * بناءً علی وجوب الفور فی حجّة الإسلام، وکون نذره منافیاً للفوریة، ولکن عرفت عدم مساعدة دلیلٍ علی وجوب الفور، فالأقوی هو الانعقاد. (الفانی). * إذا کان نذره متعلّقاً بالإتیان بحجٍّ آخر غیر حجّة الإسلام علی تقدیر ترکه لها، فلا مانع من انعقاده. (الخوئی).
5- 5. بناءً علی عدم صحّة غیر حجّة الإسلام عن المستطیع، وقد تقدّم. (حسن القمّی).
6- 6. فی هذا الاحتمال والاستدلال إشکال قویّ. (صدر الدین الصدر).
7- 7. لکنّه ضعیف. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * بل هو الأقوی؛ لکشف الزوال عن صحّتها من الأوّل. (آقا ضیاء). * هذا الاحتمال ضعیف بعد ماکان المفروض أ نّه لم یَنوِ ذلک علی تقدیر زوالها، بل مطلقاً، زالت أو لم تزل، إلاّ أن یقال: إنّ الإطلاق مانع عن انعقاده مطلقاً، لا علی تقدیر زوالها، وهذا علی فرض الصحّة لا ربط له بما علّله به من حمل النذر علی الصحّة. (الإصفهانی). * بل الأقوی الصحّة؛ لکون متعلّقه راجحاً فی الواقع حال النذر وإن لم یعلم به إلاّ بعد زوال الاستطاعة، سیّما إذا کان المراد من الإطلاق عدم التقیید بتقدیر الزوال، لا التعمیم، حتّی بالنسبة إلی تقدیر عدم الزوال، غایة الأمر أ نّه علی تقدیر التعمیم یکون هذا التعمیم لغواً لا یؤثّر فی بطلان النذر، خصوصاً إذا کان غافلاً عن هذه الاستطاعة الظاهریّة، أو عن وجوب الحجّ حال النذر. (الإصطهباناتی). * بل الصحّة أقوی فیما لو اتّفق زوال الاستطاعة وحصل منه قصد القربة حین نذره. (عبدالهادی الشیرازی). * بل الأقوی الصحّة، خصوصاً إذا لم یکن حین النذر ملتفتاً إلی الاستطاعة، أو لوجوب حجّة الإسلام، لا لما ذکر فی المتن، بل من جهة رجحان الفعل فی الواقع وإن لم یتبیّن إلاّ بعد زوال الاستطاعة. (عبداللّه الشیرازی). * وهو الأقوی مع تمشّی القصد منه، لا للحمل علی الصحّة؛ لأ نّه لا أصل له، بل لکونه راجحاً بحسب الواقع. (الخمینی). * لرجحان المتعلّق واقعاً وإن لم یعلم به الاّ بعد زوال الاستطاعة، وهذا الاحتمال قویّ بعد فرض تحقّق القصد، وتمشّیه لا بدونه وفرض الإبهام. (المرعشی). * هذا الاحتمال متعیّن مع عدم الالتفات بوجوب حجّة الإسلام حین النذر، أو بعدم تشریع غیرها مع وجوبها، أو کان محتملاً للزوال؛ وذلک لتمشّی القصد ورجحان المتعلّق واقعاً المکشوف بالزوال، لا لما علّله من حمل النذر علی الصحّة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * وهو الأقوی، مع قصده النذر المشروع فی الواقع بأیِّ نحوٍ کان، فیکشف زوال الاستطاعة عن صحّة النذر حینئذٍ ولو بقیت الاستطاعة، ومع ذلک تَرَکَ حجّة الإسلام وأتی بالحجّ النذری، فالظاهر کونه من صغریات الترتّب. (السبزواری). * وهو أقرب. (محمّد الشیرازی). * هذا الاحتمال ضعیف بناءً علی ما سبق، نعم، یُحتمل البناء علی الصحّة بأنّ زوال الاستطاعة کاشف عن صحّة النذر حال وقوعه. (حسن القمّی). * وهو الأقوی إذا حصل منه قصد القربة حین نذره؛ لأنّ متعلّق نذره راجح واقعاً وإن لم یکن متبیّناً إلاّ بعد زوال الاستطاعة. (الروحانی).

ص: 56

مع الإطلاق أیضاً(1) إذا زالت(2)، حملاً لنذره(3) علی الصحّة(4).

ص: 57


1- 1. هذا الاحتمال قویّ فیما إذا کان غیر ملتفت حین النذر بوجوب حجّة الإسلام، أو بعدم رجحان غیرها مع وجوبها، لا لِما فی المتن من حمل النذر علیالصحّة، بل لأنّ متعلّقه راجح واقعاً وإن لم یتبیّن إلاّ بعد زوال الاستطاعة. (البروجردی).
2- 2. بل الوجه الصحّة فی هذه الصورة؛ فإنّ المانع من انعقاد النذر هو عدم القدرة شرعاً علی متعلّقه؛ لوجوب حجّة الإسلام علیه، فإذا زالت الاستطاعة کشف ذلک عن عدم وجوب حجّة الإسلام علیه من أوّل الأمر، فلا مانع من انعقاد نذره واقعاً. (زین الدین).
3- 3. التعلیل علیل، والتمسّک بالرجحان _ کما أشرنا إلیه فی الحاشیة السابقة _ هو الحَرِیّ بالقبول. (المرعشی).
4- 4. هذا التعلیل علیل؛ فإنّ قاعدة الحمل علی الصحّة لا ربط لها بالمقام، وأمّا أصل الاحتمال فلا بأس به إذا کان غافلاً عن وجوب الحجّ علی المستطیع؛ لرجحانه فی وقت الوفاء. (البجنوردی). * لا یخفی ما فیه؛ فإنّ الحمل علی الصحّة إنّما هو فی صورة الشکّ، والمفروض انتفاء القصد، وتعلّق النذر بالحجّ مطلقاً بلا قید، نعم، یمکن أن یقال: إنّ زوال الاستطاعة یکشف عن عدم وجوب حجّة الإسلام حال النذر، فلا مانع من صحّته. (الشریعتمداری). * لا حاجة إلی ذلک؛ لکفایة الإطلاق فی صحّته. (الخوئی).

الاستطاعة بعد نذر الحجّ وصورها

(مسألة 17): إذا نذر حجّاً فی حال(1) عدم الاستطاعة الشرعیّة ثمّ حصلت له فإن کان موسّعاً أو مقیّداً بسَنَةٍ متأخّرةٍ قدّم حجّة الإسلام(2) لفوریّتها(3)؛ وإن کان مضیّقاً بأن قیّده بسَنَةٍ معیّنة وحصل فیها الاستطاعة(4) أو قیّده بالفوریّة(5)

ص: 58


1- 1. تقدّم ما یتعلّق بهذه المسألة فی المسألة (32) من الفصل السابق. (السبزواری).
2- 2. لا یبعد کفایة حجّة الإسلام إذا تعلّق النذر بطبیعة الحجّ، وقصد بها بِرّ النذر أیضاً. (عبداللّه الشیرازی). * إن نذر حجّاً غیر حجّة الإسلام ولو بالانصراف، وأمّا لو تعلّق نذره بطبیعة الحجّ فیکفی حجّ واحد عن الحجّین إذا قصدهما. (الشریعتمداری). * إن کان النذر موسّعاً وتعلّ_ق بطبیعة الحجّ کفاه حجّة الإسلام، مع قصد بِرّ النذر بها. (عبدالهادی الشیرازی). * هذا إذا لم یکن نذره متعلّقاً بطبیعة الحجّ، وإلاّ یکفی حجّة الإسلام مع قصد بِرّ النذر. (الروحانی).
3- 3. تقدّم عدم مساعدة دلیلٍ علیها. (الفانی).
4- 4. تقدّم انحلال النذر فی هذه الصورة؛ لِما ذکرنا من لزوم رجحان المنذور فی زمان الوفاء به، مع قطع النظر عن تعلّق النذر به فی زمان وجوب حجّة الإسلام، أی فی وقت الاستطاعة واجتماع سائر الشرائط، لا رجحانَ لحجٍّ آخر حتّی یصیر واجباً بالنذر. (البجنوردی). * إن کان المنذور مقصوداً به غیر حجّة الإسلام فحصول الاستطاعة کاشف عن بطلان نذره، وإن کان مطلقاً فیکفی حجّة واحدة عنهما، ومنه یعلم حال المطلق أیضاً. (الخوئی).
5- 5. تحصّل ممّا قدّمناه أنّ النذر لا یصلح مزاحماً لحجّة الإسلام بعد حصول الاستطاعة، حجّاً کان المنذور أو زیارة أو غیرهما، فلو قیّد المنذور بسَنَةٍ معیّنة حصلت فیها الاستطاعة انحلّ نذره بالکلّیّة، وإلاّ أخّر المنذور عن حجّة الإسلام علی کلّ تقدیر. (النائینی).

قدّمه(1)، وحینئذٍ فإن . . . . . .

ص: 59


1- 1. قد تقدّم الکلام والإشکال فی تقدّم النذر، بناءً علی المختار من کون القدرة شرطاً شرعیّاً فی کلّ موردٍ یکون زمان العمل به مقارناً أو متأخّراً عن زمان التنجّز للأمر بحجّة الإسلام، نعم، علی شرطیّة القدرة عقلاً کان لِتَقَدُّم النذرِ السابقِ علی الاستطاعة مطلقاً وجه، ولکنّه بمعزلٍ عن التحقیق. (آقا ضیاء). * فی تقدیمه نظر، بل منع، والأقوی انحلال النذر ووجوب حجّة الإسلام. (صدرالدین الصدر). * الأقوی وجوب حجّة الإسلام، وعدم انعقاد النذر مع تقیّده بتلک السَنَة. (البروجردی). * لا یبعد علی القول بالفوریّة فی حجّة الإسلام تقدّمها علی النذر مع القول بانعقاده. (أحمد الخونساری). * بل المقدَّم حجّة الإسلام علی کلّ حال، وانحلال النذر أو کشفه عن عدم الانعقاد؛ لزوال الرجحان حین العمل. (الشریعتمداری). * بل یقدّم حجّة الإسلام، وقد مرّ أنّ المانع الشرعیّ لیس شرطاً فی الاستطاعة، ومع الاستطاعة ووجوب حجّة الإسلام یُلغی نذره، ومنه یعلم حال احتمال تقدیم النذریّ إذا کان موسّعاً فإنّه ضعیف. (الخمینی). * المسألة غیر صافیةٍ عن شوب الإشکال. (المرعشی). * بل الأقوی وجوب حجّة الإسلام؛ لکشف الاستطاعة عن عدم کون المنذور مشروعاً حین العمل، مع التقیید بتلک السَنَة ولو بعنوان الفوریّة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * یقدّم حجّة الإسلام، والاحتمال الآتی ضعیف. (السبزواری). * بل المقدّم حجّة الإسلام. (محمّد الشیرازی). * تقدّم أنّ الأقوی تقدیم حجّة الإسلام، ولا یصلح النذر لمزاحمة حجّة الإسلام، فلو قیّد النذر بسَنَةٍ معیّنة وحصلت الاستطاعة فیها انحلّ نذره بالکلّیّة. (حسن القمّی). * علی القول بعدم انعقاد نذر حجٍّ غیر حجّة الإسلام فی عام الاستطاعة الأظهر عدم انعقاد النذر فیما لو قیّده بسَنَةٍ معیّنة ثمّ حصلت الاستطاعة فیها، أو قیّده بالفوریّة. (الروحانی).

بقیت(1) الاستطاعة إلی العام القابل وجبت، وإلاّ فلا؛ لأنّ المانع الشرعیّ(2) کالعقلیّ، ویُحتمل(3) وجوب(4)

ص: 60


1- 1. أی ما یکفی لحجّةٍ اُخری، لا ما کان مصرفاً للحجّ النذریّ فقط إن بَقِیَ علی تعلّق حجّتین نذریّ وحجّة الإسلام، وتقدیم النذریّ فی القسم الثانی إن أراد فوراً ففوراً، بمعنی أ نّه لا تجب حجّة الإسلام وإن بقیت الاستطاعة، وقوله: «وجبت» الظاهر فی الإطلاق ممنوع فی الثانی، کما یظهر منه أیضاً فی ذیل کلام الدروس(الدروس الشرعیّة للشهید الأوّل: 1/318.). (الفیروزآبادی).
2- 2. قد مرّ أ نّه لیس هذا وجه تقدّم النذر فی مثل المقام. (عبداللّه الشیرازی). * فیه إشکال، بناءً علی عدم اشتراط الخلوّ من المانع الشرعیّ فی تحقّق الاستطاعة، وإن کان التحقیق خلافه. (المرعشی).
3- 3. هذا الاحتمال ضعیف غایته. (النائینی). * لکنّه ضعیف. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
4- 4. هذا الاحتمال ضعیف غایته ان لم یغلب علی ظنّه عدم تمکّنه من الوفاء بالنذر بعده. (جمال الدین الگلپایگانی). * لکنّة ضعیف. (عبداللّه الشیرازی). * لکنّه احتمال کسراب بقیعة وإن جنح إلیه بعض الأعلام. (المرعشی). * هذا الاحتمال ضعیف غایته. (حسن القمّی).

تقدیم(1) النذر(2) ولو مع کونه موسّعاً؛ لأ نّه دین(3) علیه(4)، بناءً علی أنّ الدَین(5) ولو کان موسّعاً یمنع عن تحقّق الاستطاعة، خصوصاً مع ظنّ عدم تمکّنه(6) من الوفاء بالنذر إن صرف استطاعته فی حجّة الإسلام.

إهمال النذر وحصول الاستطاعة لحجّة الإسلام

(مسألة 18): إذا کان نذره(7) فی حال عدم الاستطاعة

ص: 61


1- 1. لکنّه ضعیف ولو علی مختاره. (البروجردی).
2- 2. هذا الاحتمال ضعیف. (محمّد الشیرازی).
3- 3. لکنّه اختار فی الدَین وجوب حجّة الإسلام مع الوثوق بالتمکّن من أدائه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. هذا التعلیل علیل؛ إذ لا فرق بین الوجوبَین من حیث الدَینیّة وعدمها، نعم، إذا کان النذر موسّعاً فله الأخذ بإطلاق الأمر بالوفاء من حیث الامتثال، وحینئذٍ إن لم تبقَ الاستطاعة إلی العام القابل لم یجب علیه حجّة الإسلام، وإن بقیت الاستطاعة وجبت، کما أنّ له الأخذ بإطلاق الأمر بالوفاء من حیث التوسعة وتأخیر أداء النذر، فیجب علیه حجّة الإسلام ویستقرّ علیه، وبالجملة: له تحصیل الاستطاعة للحجّ بتأخیر الوفاء بالنذر، وله أن یأتی بالنذر؛ کی لا تتحقّق له الاستطاعة لو فرض استلزام الإتیان بالنذر زوالها. (الفانی). * تقدّم منّا فی المسألة السادسة عشرة من الفصل السابق أنّ الدَین إنّما یمنع من وجوب الحجّ إذا کان حالاًّ ومطالَباً به، أو کان صرف المال فی الحجّ یوجب العُسر والضِیق من جهة الدَین، وإن کان مؤجّلاً وظاهراً عدم تحقّق شیء من ذلک فی النذر الموسّع لو سلّم شمول أدلّة الدَین له. (زین الدین).
5- 5. فی منعه عن الاستطاعة تأمّل، إلاّ مع استلزام أدائه فی أجله عدم بقاء ما به الکفایة فی عوده، بناءً علی شرطیّته فی وجوب الحجّ شرعاً. (آقا ضیاء).
6- 6. المدار علی الوثوق بعدمه، کما تقدّم فی المسألة (17) من الفصل السابق. (السبزواری).
7- 7. یظهر الحال فی هذه المسألة ممّا تقدّم آنفاً. (الخوئی).

فوریّاً(1)، ثمّ استطاع(2) وأهمل عن وفاء النذر فی عامه وجب الإتیان به فی العام القابل مقدّماً(3) علی حجّة الإسلام(4)، وإن بقیت الاستطاعة إلیه لوجوبه علیه فوراً

ص: 62


1- 1. بمعنی نذر الحجّ مطلقاً بالنسبة إلی الأعوام، وجعل وجوب الفور علی نفسه بالنسبة إلی کلّ عام. (الفانی).
2- 2. قد مرّ أنّ الأقوی وجوب حجّة الإسلام، وعدم صحّة النذر مع التقیید بسَنَةِ حصول الاستطاعة ولو بعنوان الفوریّة، نعم، مع التوسعة وعدم التقیید لو أهمل عن حجّة الإسلام فالظاهر وجوبهما علیه مع تقدّم حجّة الإسلام. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. تقدّم أ نّه یقدّم حجّة الإسلام. (صدرالدین الصدر). * بل حجّة الإسلام مقدّمة علی النذری، فحینئذٍ لو کان نذره الحجّ فوراً ففوراً یجب الوفاء به بعد حجّة الإسلام. (الخمینی). * فیه تأمّل. (المرعشی).
4- 4. بل یقدّم حجّة الإسلام، نعم، إن ترکهما فالظاهر استقرارهما علیه. (البروجردی). * بل تُقدَّم حجّة الإسلام. (أحمد الخونساری). * والأظهر _ کما تقدَّمَ _ وجوب حجّة الإسلام، وانحلال النذر مع تعیّن تلک السَنَة. (الشریعتمداری). * بل یُقدِّم حجّة الإسلام. (السبزواری، محمّد الشیرازی). * الأقوی تقدیم حجّة الإسلام فی جمیع الصور، کما مرّ. (حسن القمّی). * بناءً علی ما تقدّم فی المسألة السابقة لا مجال لهذه، وأمّا بناءً علی القول بالانعقاد: فإن کان متعلّق نذره الحجّ فوراً ففوراً فحکمه ما فی المتن، وإن کان متعلّقه الحجّ فی تلک السَنَةِ _ وإنّما نقول بوجوبه فی العام اللاحق من باب القضاء _ قدّم حجّة الإسلام، هذا إذا کان النذر متعلّقاً بحجٍّ غیر حجّة الإسلام، وإن کان متعلّقاً بطبیعة الحجّ کفاه حجّة الإسلام مع قصد بِرّ النذر. (الروحانی).

ففوراً(1) فلا یجب علیه حجّة الإسلام(2) إلاّ بعد الفراغ عنه، لکن عن الدروس(الدروس: 1/318.) أ نّه قال بعد الحکم(3) بأنّ استطاعة النذر شرعیّة لا عقلیّة: فلو نذر ثمّ استطاع صرف ذلک(4) إلی النذر(5) فإن أهمل واستمرّت الاستطاعة إلی

ص: 63


1- 1. إنّما یتمّ هذا إذا قصد بنذره تعمیم الفوریّة لما بعد السَنَةِ الاُولی، أمّا مع الإطلاق فیختصّ بالسَنَةِ الاُولی، وتکون بعدها قضاءً موسّعاً، وحجّة الإسلام فوریّة فتتقدّم علی النذر، ولعلّ إلی هذا نظر الشهید قدس سره . (کاشف الغطاء). * إذا کان مقصوده فوراً ففوراً، وإلاّ یقدّم حجّة الإسلام، وقد تقدّم قوّة احتمال کفایة حجّة الإسلام عن النذر إذا کان المنذور طبیعة الحجّ. (عبداللّه الشیرازی). * لو قصد ذلک فی مقام الإنشاء، وقد عرفت التأمّل فی ذلک الفرض أیضاً. (المرعشی). * لا یبعد رجوع النذر حینئذٍ إلی نذور متعدّدة بتعدّد السنوات، وإلاّ فلا معنی لنذر واحد لإتیان الحجّ فوراً ففوراً؛ وعلیه أیضاً لا یبعد انعقاد النذر بالنسبة إلی السَنَةِ الّتی بعد الاستطاعة، فإن أهمل فی العام الأوّل فیجبان معاً، لکن مع ذلک تُقدَّم حجّة الإسلام. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. إن تعلّق النذر بطبیعة الحجّ فقد مرّ حکمه، وإلاّ فإن کان المراد به فوراً ففوراً فحکمه کما فی المتن، وإلاّ فتجب علیه حجّة الإسلام فی العام القابل، ویقضی نذره بعد ذلک. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. لا یخفی أنّ تأویل هذه العبارة کما تکلّف به بعضٌ أولی من إبقائها علی ظاهرها، وکیف کان فقد تقدّم أنّ المتعیّن هو تقدیم حجّة الإسلام فی هذه الصورة. (النائینی).
4- 4. فیه تأمّل. (المرعشی).
5- 5. لا یُتصوّر وجه لذلک علی فرض صحّة هذا القول أیضاً؛ إذ علیه تکون الاستطاعة الشرعیّة تمام العلّة لوجوب حجّة الإسلام، ومتمّمة لعلّة وجوب حجّة النذر، فانصرافها إلی الثانی دون الأوّل یحتاج إلی مرجّح وهو مفقود. (البروجردی).

العام القابل وجب حجّة الإسلام أیضاً.

ولا وجه له(1)، نعم، لو قیّد نذره بسَنَةٍ معیّنةٍ وحصل فیها الاستطاعة فلم(2) یَفِ به(3) وبقیت استطاعته إلی العام المتأخّر أمکن(4) أن یقال(5) بوجوب حجّة الإسلام أیضاً؛ لأنّ حجّه النذریّ صار قضاءً موسّعاً، فَفَرقٌ بین الإهمال مع الفوریة، والإهمال مع التوقیت، بناءً علی تقدیم حجّة الإسلام مع کون النذریّ موسّعاً.

ص: 64


1- 1. الظاهر من عبارة الدروس _ علی ما نقله أیضاً _ عدم نذر الفور، بل نذر الحجّ مطلقاً، وبالنسبة إلی کلّ عام موسّعاً، وحینئذٍ فیتمّ ما ذکره علی ما ذکرناه فی التعلیقة السابقة. (الفانی).
2- 2. تقدّم انحلال النذر فی هذه الصورة، کما أنّ فی الصورة السابقة أیضاً یجب تقدیم حجّة الإسلام. (البجنوردی).
3- 3. تقدّم انحلال النذر من أصله فی هذه الصورة. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * بعد فرض انحلال النذر _ کما تقدّم _ لا مجال لوجوب الوفاء، و لا القضاء. (صدرالدین الصدر).
4- 4. فیه تأمّل. (المرعشی).
5- 5. لو کان الحجّ النذریّ موقّتاً ولم یأتِ به فیحصل الحِنث، ولا یجب القضاء علیه؛ لعدم دلیل علی وجوب القضاء، ومجرّد التسالم الفقهائی لا یمکن الاعتماد علیه فی الحکم الشرعی، وعلی هذا فیجب علیه حجّة الإسلام مع الاستطاعة قطعاً. (الفانی). * لکنّه ضعیف، فالأقوی وجوب الحجّ فی هذه الصورة، وعدم وجوب النذریّ. (الخمینی).

هل یتداخل الحجّ النذری غیر المقیّد مع حجّة الإسلام؟

(مسألة 19): إذا نذر الحجّ(1) وأطلق(2) من غیر تقییدٍ بحجّة الإسلام ولا بغیره وکان مستطیعاً، أو استطاع بعد ذلک فهل یتداخلان فیکفی حجّ واحد عنهما، أو یجب التعدّد، أو یکفی نیّة الحجّ النذریّ عن حجّة الإسلام دون العکس؟ أقوال(3)، أقواها الثانی(4)؛ لأصالة تعدّد

ص: 65


1- 1. حیث لم یکن المنذور مقیّداً بعام الاستطاعة، ولم ینصرف إنشاؤه النذری إلی کون المنذور غیر حجّة الإسلام. (المرعشی).
2- 2. أی أهمل. (الفانی).
3- 3. المدار فی المسألة علی قصد الناذر، فإن قصد فی نذره ما یعمّ حجّة الإسلام کفی عنه حجّة واحدة، ولم یکن من باب التداخل، وإن قصد فی نذره حجّاً غیرها وجب علیه حجّتان، إحداهما للفرض، والاُخری للنذر، ویقدّم منهما مع تضیّقهما معاً مَن کان وجوبها أسبق، کما تقدّم، وهذا کلّه بناءً علی انعقاده نذر حجّ الإسلام، وأمّا بناءً علی ما تقدّم منّا فی المسألة الرابعة عشرة من الإشکال فی انعقاده فیشکل انعقاده هنا کذلک إذا قصد الناذر ما یعمّ حجّة الإسلام؛ فإنّ المقیّد إذا کان ممتنعاً امتنع المطلق. (زین الدین).
4- 4. فی غیر ما تقدّم انحلال النذر فیه. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * لا أری فرقاً بین تصریحه بأیّ حجّ، أو إطلاقه فی التداخل فی الأوّل دون الثانی، والأقرب هو القول بالتداخل، ولیس المقام من صغریات مسألة عدم تداخل الأسباب؛ لأ نّه لیس سبباً إلاّ لوجوب ما تعلّق النذر به، ونسبة تعلّق النذر بمطلق الحجّ أو بغیره کنسبة الحکم الثابت لموضوعه، لا کنسبة الشرط إلی مشروطه، وما هو تحت مسألة التداخل هو ما کان من قبیل الأوّل، لا الثانی، فکأ نّه من قبیل توجّه الخطابَین بطبیعة واحدة، وبناوءهم فی مثله علی التداخل؛ لعدم معارض لإطلاق الموضوع فی الخطابین. (آقا ضیاء). * التحقیق أنّ المدار علی إطلاق النذر بحیث یعمّ حجّة الإسلام، وعدمه، فعلی الأوّل یکفی حجّة الإسلام عن النذریّ، دون العکس، ولیس کفایتها عنه من باب التداخل، وعلی الثانی یجب التعدّد، ولا یتداخلان. (الإصفهانی). * فی غیر صورة انحلال النذر. (صدرالدین الصدر). * والأقوی کفایة حجّة الإسلام إذا نوی برّ النذر بها، ولیس من التداخل فی شیء. (عبدالهادی الشیرازی). * فیه إشکال. (أحمد الخونساری). * بل الأقوی کفایة حجّة الإسلام، ولیس من باب التداخل، والأحوط قصد بِرّ النذر بها. (عبداللّه الشیرازی). * فی فرض المسألة إذا لم یکن انصراف لکون النذریّ غیر حجّة الإسلام فالأقرب کون حجّ واحد بقصدهما مجزیاً عنهما، لکن مع ذلک لا یُترک الاحتیاط فی صورة عدم قصد التعمیم فی نذره لحجّة الإسلام بإتیان کلّ واحد مستقلاًّ مقدّماً لحجّة الإسلام. (الخمینی). * ولعلّ الأقوی کفایة الحجّ الواحد عنهما، بأن یأتی بحجّة الإسلام ناویاً بِرّ النذر بها، وهذا لیس من التداخل المصطلح. (المرعشی). * بل الأقوی هو الأوّل. (الخوئی). * بل الأقوی أنّ المدار علی شمول إطلاق النذر لحجّة الإسلام، وعدمه، فعلی الأوّل تکفی حجّة الإسلام عن النذر، دون العکس علی الأحوط، ولیس کفایتها من باب التداخل، وعلی الثانی یجب التعدّد بلا تداخل. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إن لم یکن قصده التعمیم فی الواقع. (السبزواری). * بل الثالث فی غیر ما تقدّم من انحلال النذر. (محمّد الشیرازی). * إذا فرضنا إطلاق النذر فی نیة الناذر فلا إشکال فی کفایة حجٍّ واحدٍ عنهما. (حسن القمّی). * الأقوی کفایة حجّة الإسلام مع قصد بِرّ النذر بها، ولیس هذا من التداخل، وعلی فرض کونه منه الأصل هو التداخل، وهو قدس سره فی ملحقات العروة فی مبحث العدّة یصرّح بأنّ الأصل هو التداخل. (الروحانی).

ص: 66

المسبّب(1) بتعدّد السبب، والقول بأنّ الأصل هو التداخل(2) ضعیف، واستدلَّ للثالث بصحیحتَی رفاعة(الوسائل: الباب (27) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح2.) ومحمّد بن مسلم(الوسائل: الباب (27) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.): «عن رجلٍ نذر أن یمشی إلی بیت اللّه فمشی، هل یجزیه عن حجّة الإسلام؟ قال علیه السلام : نعم».

وفیه: أنّ ظاهرهما کفایة الحجّ النذریّ(3) عن حجّة الإسلام مع عدم

ص: 67


1- 1. ما ذکره فی ذلک الباب غیر جارٍ فی مثل النذر؛ لأنّ الوجوب النذریّ تابع لقصد الناذر، فإن قصد مطلق الطبیعة فیلزمه التداخل وکفایة حجّ واحد إذا قصدهما بالضرورة، وإن قصد حجّاً غیر حجّة الإسلام فیلزمه التعدّد قهراً، ولمّا کان فرض المتن صورة الإطلاق فالمتعیّن فیه التداخل، ولا معنی لأصالة عدم التداخل فی المقام. (الشریعتمداری).
2- 2. لا ربط لهذه المسألة بقضیة التداخل وعدمه؛ لأنّ إجزاء حجّة الإسلام عن الحجّ النذریّ موقوف علی شمول إطلاق نذر الناذر له، کیف وتوارد النذر والاستطاعة علی حجّ واحد صحیح ومورد لتسالم الفقهاء؟! وستأتی منه الإشارة إلی ذلک. (الفانی).
3- 3. لا ظهور فی الروایة بعدم الاستطاعة، بل لعلّها ظاهرة فی أ نّه کان مستطیعاً وعلیه حجّة الإسلام، فهل تُحسب له الحجّة الّتی مشی فیها حجّة إسلام، فقال علیه السلام : «نعم». (کاشف الغطاء). * ظهورهما فی الفرض غیر معلوم، بل الجمع بینهما وبین ما یدلّ علی وجوب الحجّ بعد الاستطاعة یقتضی حملهما علی بعد الاستطاعة، لکنّ الأحوط مع ذلک عدم الاکتفاء بالنذر؛ لأ نّه خلاف القاعدة، ولم یُحرَز العمل بهما من غیر الشیخ وأتباعه علی ما هو المحکیّ. (محمّد رضا الگلپایگانی).

الاستطاعة، وهو غیر معمول به، ویمکن حملهما علی أ نّه نَذَرَ المشیَ لا الحجّ(1)، ثمّ أراد أن یحجَّ فسأل علیه السلام عن أ نّه هل یجزیه هذا الحجّ الّذی أتی به عقیب هذا المشی، أو لا؟ فأجاب علیه السلام بالکفایة. نعم، لو نذر(2) أن یحجّ مطلقاً أیَّ حجٍّ کان کفاه عن نذره حجّة الإسلام، بل الحجّ النیابیّ(3) وغیره(4) أیضاً؛ لأنّ مقصوده حینئذٍ حصول الحجّ منه فی الخارج بأیّ وجهٍ کان.

حصول الاستطاعة قبل تحقّق متعلّق الحجّ المنذور

(مسألة 20): إذا نذر الحجّ حال عدم استطاعته معلّقاً علی شفاء ولده مثلاً فاستطاع قبل حصول المعلّق علیه فالظاهر تقدیم حجّة(5)

ص: 68


1- 1. لکنّه خلاف الظاهر. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. محصّل ذلک: أ نّه مع فرض إطلاق المنذور: فإن کان غرض الناذر إیجاب حجّ علیه بنفس نذره کان النذر حینئذٍ سبباً مستقلاًّ لوجوبه فی عرض الاستطاعة، ولا یتداخلان، وإن کان مقصوده مجرّد صدور حجّ منه فی مقابل ترکه الکلّیّ أجزأ عنه حجّة الإسلام وغیره علی إشکال فی الحجّ النیابیّ، إلاّ إذا لاحظ التعمیم بالنسبة إلیه عند نذره. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. إذا عمّ نذره بالنسبة إلیه أیضاً. (الاصفهانی، عبداللّه الشیرازی). * إن کان مراده التعمیم بالنسبة إلیه أیضاً. (الاصطهباناتی). * إن کان أراد التعمیم بالنسبة إلیه أیضاً. (البروجردی). * الحجّ النیابیّ لیس حجّه، فلا یعمّه إطلاق نذر الحجّ إلاّ أن یقصد التعمیم بالنسبة إلیه أیضاً. (الشریعتمداری). * لو قصد التعمیم حتی بالنسبة إلیه. (المرعشی). * مع الإطلاق بالنسبة إلیه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. إذا عمّه قصد الناذر. (عبدالهادی الشیرازی).
5- 5. بل المتعیّن، وکذا فی الفرع التالی. (محمّد الشیرازی).

الإسلام(1)، ویحتمل(2) تقدیم(3) المنذور(4) . . . .

ص: 69


1- 1. إذا حصل المعلّق علیه وکان النذر فوریّاً أصبح وجوب الوفاء به فعلیّاً، وکشف ذلک عن عدم الاستطاعة حتّی إذا کان بعد خروج الرفقة، فیحوّل نیّته إلی الوفاء بالنذر إن کان خرج معهم، أو یخرج بعدهم لذلک مع التمکّن. (زین الدین).
2- 2. ضعیف غایته. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * ضعیف. (صدرالدین الصدر). * لکنّه ضعیف، وإن فُرِضَ کونه من قبیل الواجب المعلّق. (الخمینی). * فیه إشکال، والأقرب تقدیم حجّة الإسلام بناءً علی الفوریة. (المرعشی). * لکنّه ضعیف، والمتعیّن هو وجوب حجّة الإسلام، ولو کان نذره من قبیل الواجب المعلّق. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. بل هو المتعیّن؛ لتحقّق سبب الوجوب بعد استقرار وجوب النذر، ولقد أشرنا إلی وجهه، کما أنّ الأمر بالعکس فی عکسه، نعم، الإشکال فی صورة تقارنهما؛ فإنّه حینئذٍ لابدّ من تقدیم أهمّهما مناطاً؛ لکونهما من المتزاحمَین، ومن المحتمل کونهما من باب التکاذب فی أصل المقتضی، المرجع فیه تساقط العامَّین، والرجوع إلی مقتضی الاُصول، فتدبّر. (آقا ضیاء). * لکنّه ضعیف. (الإصفهانی). * لکنّه ضعیف فی الغایة. (حسن القمّی).
4- 4. لکنّه ضعیف. (البروجردی). * هذا الاحتمال ضعیف، والظاهر تقدیم حجّة الإسلام؛ لأهمّیّتها بناءً علی لزوم الفوریّة فیها. (أحمد الخونساری). * هذا الاحتمال ضعیف جدّاً. (الشریعتمداری). * ولکنّه خلاف المتفاهم العرفیّ؛ لأنّ مرتکزاتهم فی نظائر المقام الواجب المشروط دون المعلّق. (السبزواری). * إن کان المنذور طبیعة الحجّ کفاه حجّة الإسلام، وإلاّ فإن قلنا بعدم انعقاده فلا کلام، وإن قلنا بانعقاده وإن لم یکن فوریّاً ولا متعلّقاً بالحجّ فی تلک السَنَةِ قَدّم حجّة الإسلام، وإلاّ قدم المنذور مطلقاً، واللّه العالم. (الروحانی).

إذا(1) فرض حصول المعلّق(2) علیه(3) قبل خروج الرِفقة مع کونه فوریّاً(4)، بل هو المتعیّن(5) إن کان نذره من قبیل(6) الواجب(7) المعلّق(8).

ماذا یقدم من استقرّ فی ذمّته حجّتان فی صورة التزاحم؟

(مسألة 21): إذا کان علیه حجّة الإسلام والحجّ النذریّ ولم یمکنه الإتیان بهما إمّا لظنّ الموت أو لعدم التمکّن إلاّ من أحدهما

ص: 70


1- 1. لکنّه ضعیف، وتقدّم وجهه. (البجنوردی).
2- 2. لا أساس لهذا المبنی، کما تقدّم. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. بل یقوی تقدیم المنذور مطلقاً حینئذٍ إن لم یکن متعلّق النذر طبیعة الحجّ، وإلاّ تجزیه حجّة الإسلام، کما مرّ فی المسألة (17). (عبدالهادی الشیرازی).
4- 4. ولو لم یکن فوریّاً فیکفی فی جواز التقدیم إطلاق النذر علی نحو ما مرّ فی المسألة (17). (الفانی).
5- 5. لا مجال للفرق بین الصورتین من تلک الجهة، أو کلّ واجب تعلیقیّ بالنظر إلی مرحلة البعث الفعلی یرجع إلی المشروط وإن کان بینهما الفرق فی لبّ الإرادة، ولکنّه غیر مجدٍ فی ما هو المهمّ من الغرض. (آقا ضیاء). * المتعیّن حجّة الإسلام علی کلّ حال، کما تقدّم. (الشریعتمداری). * بل المتعیَّن تقدیم حجّة الإسلام. (الخوئی).
6- 6. بل وإن کان مشروطاً. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
7- 7. قد تقدّم أنّ المتعیّن خلافه، وأ نّه من قبیل الواجب المشروط. (الإصفهانی). * تقدّم بطلانه أوّلاً، وتقدیم حجّ الإسلام علی فرضه أیضاً ثانیاً. (حسن القمّی).
8- 8. بل المتعیّن هو وجوب حجّة الإسلام ولو کان نذره کذلک. (البروجردی). * تقدّم بطلان کونه من قبیل الواجب المعلّق، وأنّ الواجب المعلّق لا أساس له، ویرجع إلی المشروط. (البجنوردی). * بل وإن کان من قبیل الواجب المشروط. (عبداللّه الشیرازی).

ففی وجوب تقدیم الأسبق سبباً(1) أو التخییر أو تقدیم حجّة الإسلام لأهمّیّتها وجوه، أوجهها(2) الوسط(3)، وأحوطها(4) الأخیر(5)، وکذا إذا

ص: 71


1- 1. هذا الاحتمال ضعیف جداً، ولا مسرح له بعد فرض استقرار الوجوبَین. (المرعشی).
2- 2. بل أقواها الوسط، ولم یدلّ دلیل تعبّدیّ علی الأهمّیّة بحیث یوجب تقیید الواجب الآخر شرعاً. (الفانی).
3- 3. بل الأخیر، وکذا فی فرض التالی. (الخمینی). * لا یخفی ضعفه، وبعده بعد فرض الأهمّیّة فی حجّة الإسلام. (المرعشی).
4- 4. بل الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * بل أقواها. (البروجردی، زین الدین). * بل هو الأقوی، وکذا فی ما ذکر بعده. (المرعشی).
5- 5. ولا یُترک ولو لاحتمال أهمّیّته لو لم ندع الجزم بها، کما لایخفی. (آقا ضیاء). * بل أقواها. (الإصفهانی، صدرالدین الصدر، أحمد الخونساری، محمّد رضا الگلپایگانی، حسن القمّی). * هذا الاحتیاط لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لا یُترک، بل لا یخلو من القوّة. (الإصطهباناتی). * لا یُترک. (عبدالهادی الشیرازی، عبداللّه الشیرازی). * بل أقواها، وقد تقدّم تقدیم حجّة الإسلام فی مورد المزاحمة. (البجنوردی). * بل هو الأقوی. (الشریعتمداری). * بل الأقوی هو الأخیر، وکذا فی ما بعده، ولا یخفی عدم صحّة الجمع بین الحکم بالتخییر والاحتیاط بتقدیم حجّة الإسلام؛ لأنّ المقام من موارد التزاحم والتخییر فرع تساوی الاحتمالین فی الأهمّیّة، والاحتیاط فرع انحصار احتمال الأهمّیّة فی أحدهما. (الخوئی). * بل هو المتعیّن. (السبزواری). * بل هو المتعیّن، کما تقدّم مراراً. (محمّد الشیرازی). * بل أظهرها. (الروحانی).

مات(1) وعلیه حجّتان ولم تَفِ ترکته إلاّ لإحداهما(2)، وأمّا إن وفت الترکة فاللازم استئجارهما(3) ولو فی عام واحد .

الحجّ الواجب بالنذر الموسّع

(مسألة 22): مَن علیه الحجّ الواجب بالنذر الموسّع یجوز له الإتیان بالحجّ المندوب قبله.

نذر الحجّ أو الإحجاج

(مسألة 23): إذا نذر أن یَحجّ أو یُحجَّ انعقد ووجب علیه أحدهما علیوجه التخییر، وإذا ترکهما حتّی مات یجب القضاء عنه(4) مخیّراً(5)، وإذا طرأ العجز(6) من أحدهما معیّناً تعیّن الآخر، ولو ترکه أیضاً حتّی مات یجب

ص: 72


1- 1. فی وجوب قضاء الحجّ النذریّ عنه تأمّل، وعلی فرض الوجوب لا یخرج من الأصل. (حسن القمّی).
2- 2. فَتُقدّم حجّة الإسلام کذلک. (زین الدین).
3- 3. وجوب قضاء المنذور مبنیّ علی الاحتیاط. (الخوئی).
4- 4. بین استئجار مَن ینوب عنه وإحجاج شخص بماله. (عبداللّه الشیرازی).
5- 5. یتعیّن قضاء ماتعیّن. (الفیروزآبادی). * بین استئجار مَن ینوب عنه، وإحجاج شخص بماله. (الإصفهانی، البجنوردی). * بین استئجار مَن یحجّ عنه، وإحجاج شخص بماله. (الإصطهباناتی، البروجردی). * بین الإحجاج، والحجّ النیابی عنه. (المرعشی). * لایبعد عدم وجوب قضاء شیء منهما. (الخوئی). * بین الحجّ عنه، والإحجاج بماله. (محمّد رضا الگلپایگانی).
6- 6. ما ذکره صحیح إذا طرأ العجز بعد تمکّنه من الحجّ فی عام، وأمّا مع عدم تمکّنه منه فلا یجب الحجّ عنه، نعم، لو عجز عن الإحجاج ولو قبل تمکّنه فی عامٍ یُقضی عنه تخییراً، فَفرق بین العجز عن الحجّ وبین العجز عن الإحجاج، ففی العجز عن الإحجاج یبقی التخییر فی القضاء، وفی العجز عن الحجّ یأتی التفصیل المتقدّم. (الخمینی).

القضاء عنه مخیّراً أیضاً؛ لأنّ الواجب کان علی وجه التخییر، فالفائت هوالواجب المخیّر، ولا عِبرة بالتعیین العَرَضی(1)، فهو کما لو کان علیه کفّارة الإفطار فی شهر رمضان وکان عاجزاً عن بعض الخصال ثمّ مات، فإنّه یجب الإخراج عن ترکته(2) مخیّراً، وإن تعیّن علیه فی حال حیاته فی إحداها فلا یتعیّن فی ذلک المتعیّن. نعم، لو کان حال النذر غیر متمکّنٍ إلاّ من أحدهما معیّناً ولم یتمکّن من الآخر إلی أن مات أمکن أن یقال(3) باختصاص(4) القضاء بالّذی کان متمکّناً منه(5)؛ بدعوی أنّ النذر لم ینعقد بالنسبة إلی مالم

ص: 73


1- 1. إذا تعذّر أحد فردَی الواجب التخییریّ تعیَّن الآخر، ولا یبقی التخییر بین الممکن وبدل المتعذّر، والقضاء بدل، فلا وجه لبقاء التخییر بینه وبین الإحجاج، فالأولی أن یُجعل المثال ما لو نذر أن یحجّ زیداً أو عمراً وتعذّر أحدهما فی حیاته ثمّ أمکن بعد وفاته، فهل یعود التخییر، أو یتعیَّن الممکن فی حیاته؟ فتدبّره جیّداً. (کاشف الغطاء).
2- 2. بل من ثلثه علی الظاهر. (زین الدین).
3- 3. وإن کان الأقوی التخیّیر أیضاً فی القضاء. (صدر الدین الصدر). * لکنّ الأقوی فیه أیضاً هو التخییر. (البروجردی). * یأتی فیه ما تقدّم من الفرق بین العجز عن الحجّ والإحجاج. (الخمینی). * لکنّه بعید جدّاً. (الخوئی).
4- 4. لکنّه ضعیف. (عبدالهادی الشیرازی).
5- 5. والأقوی التخییر کذلک، والدعوی ضعیفة؛ لإطلاق أدلّة الصحّة والنفوذ، والثابت من تقییدها بالإجماع هو صورة عدم التمکّن من المنذور، والقدر المتیقّن منه فی المنذور المخیّر هو عدم التمکّن من العدلَین. (زین الدین).

یتمکّن منه؛ بناءً علی أنّ عدم التمکّن یوجب عدم الانعقاد(1)، لکنّ الظاهر أنّ مسألة الخصال لیست کذلک، فیکون الإخراج من ترکته علی وجه التخییر وإن لم یکن فی حیاته متمکّناً إلاّ من البعض أصلاً، وربّما یحتمل(2) فی الصورة المفروضة ونظائرها عدم انعقاد النذر بالنسبة إلی الفرد الممکن أیضاً، بدعوی أنّ متعلّق النذر هو أحد الأمرین علی وجه التخییر، ومع تعذّر أحدهما لا یکون وجوب الآخر تخییریّاً، بل عن الدروس(3) اختیاره(4) فی مسألة مالو نذر إن رُزِقَ ولداً أن یحجّه أو یحجّ عنه إذا مات الولد قبل تمکّن

ص: 74


1- 1. بالنسبة إلی المَعجوز عنه وإن کان هو أحد عدلَی التأخیر بالأصل، وهناک احتمال الانعقاد بدعوی أنّ العجز عن المنذور التخییریّ لا یتحقّق إلاّ بالعجز عن تمام الأطراف، والعجز عن بعضه غیر مانع عن الانعقاد. (المرعشی).
2- 2. هذا الاحتمال وجیه؛ لأنّ انعقاد النذر فی المردّد بین المقدور وغیره محلّ تأمّل، نعم، تکفی القدرة علی الفرض فی نذر الکلّیّ، والظاهر أنّ القدرة فی النذر شرط شرعیّ نظیر الرجحان. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. قال الشهید فی الدروس: «لو نذر الحجّ بولده أو عنه لزم، فإن مات الناذر استُؤجِر عنه من الأصل، ولو مات الولد قبل التمکّن فالأقرب السقوط، ولو مات بعده وجب القضاء، والظاهر مراعاة التمکّن فی وجوب القضاء علی الناذر أیضاً»، وظاهر قوله: «قبل التمکّن» عدم التمکّن من کلیهما؛ لأنّ عطف قوله: «أو عنه» علی قوله: «بولده» یقتضی المشارکة فی الحیاة فی کلا العدلَین بالنسبة إلی الولد، وعلی هذا فلا یظهر من عبارته خلاف المشهور. (الفانی).
4- 4. ولا یخلو من القوّة؛ لأنّ المنذور أحد الأمرین، لا خصوص أحدهما المعیَّن، فإذا تعذّر أحدهما فتعذّر ما هو متعلّق النذر ویسقط، وقیاسه بالتخییر الشرعیّ وترتیب أحکامه علیه یکون بلا دلیل، نعم، لو فرض کون الناذر ملتفتاً إلی التخییر الشرعیّ ونذر أحد الأمرین وأحدهما المتعیّن علی تقدیر تعذّر الآخر علی نحو التخییر فی الخصال حکماً وموضوعاً لکان لِما ذکر وجه. (جمال الدین الگلپایگانی).

الأب من أحد الأمرین، وفیه: أنّ مقصود الناذر إتیان أحد الأمرین(1) من دون اشتراط کونه علی وجه التخییر، فلیس النذر مقیّداً بکونه(2) واجباً تخییریّاً، حتّی یشترط فی انعقاده التمکّن منهما.

نذر الحجّ أو زیارة الحسین علیه السلام

(مسألة 24): إذا نذر أن یحجّ أو یزور الحسین علیه السلام من بلده ثمّ مات قبل الوفاء بنذره وجب القضاء(3) من ترکته(4)، ولو اختلفت اُجرتهما یجب

ص: 75


1- 1. إن کان المراد بالإتیان ما هو ظاهره فهو عین التخییر، ولا یلزم فی التخییر اعتبار عنوانه بالحمل الأوّلی. وإن کان المراد ما یتمکّن من أحد الأمرین فلا ینعقد فی غیره، فلا یتّجه التخییر فی القضاء. (الخمینی). * وهل هو إلاّ التخییر؟ وإن اُرید فی مقام الإنشاء ما یقدر علیه فلا مسرح حینئذٍ للتخییر فی مقام القضاء. (المرعشی). * الظاهر أنّ هذا عین التخییر من قبل الناذر، وأمّا کونه تخییریّاً من قبل الشارع فخارج عن النذر قطعاً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * هذا عین التخییر من قبل الناذر، فإذا کان انعقاد النذر مشروطاً بالتمکّن وکان لدلیل التقیید إطلاق یشمل التمکّن من العدلَین تَمَّ ما قاله الشهید قدس سره ، والحقّ فی الجواب ما ذکرناه؛ فإنّ إطلاق أدلّة النفوذ محکم، ودلیل التقیید إنّما هو الإجماع، ولا إطلاق فیه، والقدر المتیقّن خروجه به هو صورة عدم التمکّن من کلا العدلَین. (زین الدین).
2- 2. ولا یخفی أنّ انتفاء النذر المعلّق بالمردّد بین المقدور وغیر المقدور کالمردّد بین المشروع وغیر المشروع غیر معلوم، بل لا یبعد البطلان، فلو نذر المردّد بین العبادة والبدعة أو بین الإحسان والظلم فالأظهر عدم الصحّة، نعم، لو نذر کلّیّاً وکان بعض أفراده ، غیر مقدور أو مرجوحاً ینعقد النذر، ولا مانع من صحّته. (الشریعتمداری).
3- 3. الظاهر عدم الوجوب حتّی علی القول بوجوب إخراج الحجّ المنذور من الترکة. (الخوئی).
4- 4. علی تأمّلٍ قد مرّ، وقد مرّ علی فرض وجوب القضاء لا یخرج من الأصل. (حسن القمّی).

الاقتصار(1) علی أقلّهما(2) اُجرةً(3)، إلاّ إذا تبرّع الوارث بالزائد فلا یجوز للوصیّ اختیار(4) الأزید اُجرةً، وإن جعل(5) المیّت(6) أمر التعیین

ص: 76


1- 1. علی الأحوط. (عبدالهادی الشیرازی، عبداللّه الشیرازی). * لا إشکال فی أنّ متعلّق النذر علی ما هو علیه من السنخ تعییناً أو تخییراً یحلّ بموت الناذر فی ترکته، ولا تزاحمه أدلّة الإرث؛ لأنّ تلک الأدلّة متأخّرة من حیث الرتبة وعالم التأدیة عن کلّیّة الحقوق المتعلّقة بالترکة، ومنها الواجبات النذریة، وعلی هذا فلا یکون للوارث حقّ منع الوصیّ _ لو کان وصیّ فی البین _ عن اختیار الأکثر اُجرة، ومن المعلوم أنّ التخییر هو مقتضی نذره، فالنذر اقتضاه، فتوهّم أنّ بین دلیل وفاء النذر وأدلّة الإرث تقابل اللامقتضی مع المقتضی مدفوع بما ذکر، ومنه یظهر حکم الوصیّة باختیار الأزید وأنّه یخرج من الأصل. (الفانی). * علی الأحوط، کما عنه قدس سره فی المسألة (20) من فصل الکفن، والمسألة (102) من الفصل السابق؛ لوحدة الدلیل فی الجمیع. (السبزواری). * بل هو مخیّر مع کون کلّ واحد منهما أقلّ من الثلث. (محمّد الشیرازی).
2- 2. * إن جعل أمر التعیین إلیه، أو أوصی باختیار الأزید فالظاهر جواز اختیاره فی الأوّل، ووجوبه فی الثانی، وکونه من الأصل غیر بعید، وأمّا مع سَعَة الثلث فلا إشکال فیه. (الخمینی). * إن لم یوصِ باختیار الأزید أو لم یفوِّض أمر التعیین إلیه. (المرعشی).
3- 3. وجوب القضاء مخیّراً وجواز اختیار الوصیّ الأزید اُجرةً إذا جعل أمر التعیین إلیه، وتعیّن اختیار الأزید اُجرة لو أوصی به، وکونه من الأصل لا یخلو من قوّة. (الإصفهانی، أحمد الخونساری). * الظاهر بقاء التخییر. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
4- 4. إلاّ إذا أوصی بالثلث وکان فیه سَعَة. (الشریعتمداری).
5- 5. قد عرفت الحال فی هذا الفرض. (المرعشی).
6- 6. بل له اختیار الأزید. (الفیروزآبادی). * بل یجوز له فی هذه الصورة ویتعیّن مع تعیّن الموصی، والظاهر خروج الزائد من الأصل. (محمّد رضا الگلپایگانی).

إلیه(1)، ولو أوصی باختیار الأزید اُجرةً خرج الزائد من الثلث(2).

من مات وعلیه حجّ لم یعلم أنّه حجّة الإسلام أو حجّ النذر

(مسألة 25): إذا عُلِمَ أنّ علی المیّت حجّاً ولم یُعلَم أ نّه حجّة الإسلام أو حجّ النذر(3) وجب قضاوءه عنه(4) من غیر تعیین، ولیس علیه کفّارة، ولو تردّد ما علیه بین الواجب بالنذر أو بالحلف وجبت الکفّارة أیضاً(5)، وحیث

ص: 77


1- 1. إن کان الثلث لا یَسَع الزیادة، وإلاّ فیجوز للوصیّ اختیاره مع جعل الموصی أمر التعیین إلیه بلا إشکال. (البروجردی). * یجوز فی هذه الصورة للوصی اختیار الأزید اُجرةً إذا کان یَسَع الثلث للزیادة. (البجنوردی). * الظاهر جواز اختیار الأکثر اُجرةً فی هذا الفرض، غایة الأمر أنّ الزائد یخرج من الثلث علی مختار الماتن قدس سره ، وعلی ما اخترناه فالکلّ یخرج من الثلث. (الخوئی). * الظاهر الجواز حینئذٍ مع سَعَة الثلث للزیادة. (السبزواری). * الحکم مشکل فی هذه الصورة. (زین الدین).
2- 2. بل من الأصل. (الفیروزآبادی). * علی الأحوط. (عبدالهادی الشیرازی، عبداللّه الشیرازی).
3- 3. بناءً علی وجوب قضاء حجّ النذر مع التأمّل فیه، وقد مرّ. (حسن القمّی).
4- 4. الظاهر عدم الوجوب فیه وفی ما بعده. (الخوئی).
5- 5. هذا إذا علم أ نّه ترکه عن تقصیر وقلنا بلزوم إخراج الکفّارة من الأصل، وأمّا إذا احتمل المعذوریّة فلا وجه لوجوب الکفّارة، ثمّ إنّ الاحتیاط فی الکفّارة مبنیّ علی تغایر الکفّارتَین ولکنّ الأظهر أنّ کفّارة النذر هی کفّارة الیمین، هذا مع أ نّه علی القول بالتغایر فلا موجب للاحتیاط؛ فإنّ العلم الإجمالی قد تعلّق بثبوت دَین علی المیّت مردّدٍ بین متباینَین، ولا موجب للاحتیاط وإلزام الوارث بشیء زائد علی دَین المیّت، بل یجب حینئذٍ الرجوع إلی القرعة. (الخوئی).

إنّها مردّدة(1) بین کفّارة النذر وکفّارة الیمین(2) فلابدّ من الاحتیاط(3)، ویکفی حینئذٍ إطعام ستّین(4) مسکیناً؛ لأنّ فیه إطعام عشرة أیضاً الّذی یکفی

ص: 78


1- 1. بناءً علی القول باختلاف کفّارتهما. (الفانی).
2- 2. بناءً علی تغایر الکفارتَین، وأمّا علی الاتحاد فالاکتفاء بالواحدة من الواضحات. (المرعشی). * والأقوی أنّ کفّارة النذر هی کفّارة الیمین، فیأتی ببعض خصالها من غیر تعیین. (زین الدین). * والأظهر عندنا تساوی الکفّارتَین. (محمّد الشیرازی).
3- 3. ویمکن إرجاع المسألة إلی الأقلّ والأکثر، فلا یجب إلاّ الأقلّ فی طرف الإطعام. (آقا ضیاء). * الأصحّ البراءة من وجوب الزائد؛ فإنّه من قبیل الأقلّ والأکثر الغیر الارتباطی. (کاشف الغطاء). * الظاهر کفایة الأقلّ، وما ذکره قدس سره أحوط. (عبدالهادی الشیرازی). * والظاهر کفایة الاقتصار علی الأقلّ. (أحمد الخونساری). * لا وجه للاحتیاط بناءً علی جریان البراءة فی الأقلّ والأکثر الارتباطیَّین فی الشبهة الموضوعیّة. (الشریعتمداری). * الأقرب جواز الاقتصار علی الأقلّ وهو إطعام العشرة، لکن لا ینبغی ترک الاحتیاط بإطعام الستّین. (الخمینی). * بل لا یبعد جواز الاقتصار علی إطعام العشرة علی القول به فی الیمین. (محمّد رضا الگلپایگانی). * یکفی الأقلّ، والاحتیاط مستحبّ مع عدم المزاحم. (السبزواری). * الأقوی أنّ کفّارة النذر وکفّارة الیمین واحدة، ومرّ أنّ الکفّارات لا تخرج من الأصل. (حسن القمّی). * الظاهر کفایة الأقلّ. (الروحانی).
4- 4. بناءً علی القول بأنّ کفّارة النذر غیر کفّارة الیمین، وقد مرّ فی کتاب الصوم أنّ کون کفّارته کفّارة الیمین لا یخلو من قوّة. (الإصفهانی). * لا یبعد کفایة الأقلّ؛ لجریان البراءة عن الأکثر، وإن کان هو الأحوط. (عبداللّه الشیرازی).

فی کفّارة الحلف.

نذر الحجّ ماشیاً

(مسألة 26): إذا نذر المشی فی حجّه الواجب علیه أو المستحبّ انعقد مطلقاً حتّی فی موردٍ یکون الرکوب أفضل(1)؛ لأنّ المشی فی حدّ نفسه أفضل(2) من الرکوب، بمقتضی جملةٍ من الأخبار(الوسائل: الباب (32) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1 و2.)، وإن کان الرکوب قد یکون أرجح لبعض الجهات؛ فإنّ أرجحیّته لا توجب زوال الرجحان(3) عن المشی فی حدّ نفسه، وکذا ینعقد لو نذر الحجّ ماشیاً مطلقاً،ولو مع الإغماض(4) عن رجحان المشی؛ لکفایة

ص: 79


1- 1. یشکل انعقاد النذر فی بعض هذه الموارد، کما ورد فیه مثلاً عن أبی بصیر، قال: سألت أبا عبداللّه علیه السلام عن المشی أفضل، أو الرکوب؟ فقال علیه السلام : «إذا کان الرجل موسراً فمشی لیکون أقلّ لنفقته فالرکوب أفضل»(الوسائل: الباب (33) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح10، عن الفقیه: 2/141/610.)، فإنّ المشی لهذه الغایة لا رجحان فیه. (زین الدین).
2- 2. فیه إشکال، فإنّ المشی فی موردٍ یکون الرکوب أفضل موجب لفوات العنوان الراجح الّذی یکون بالرکوب، فیصیر مرجوحاً. (حسن القمّی).
3- 3. ما لم یکن المشی موجباً لضعفه الموجب لترک ما هو أرجح منه فإنّ مشیه حینئذٍ مرجوح، کما لا یخفی. (آقا ضیاء).
4- 4. لو فرض عدم رجحانٍ فی المشی یشکل الانعقاد؛ إذ المشی من المقدّمات الخارجیة، لا من القیود لو سلّم بالنسبة إلی القیود، مع أنّ فیها أیضاً إشکالاً. (الخمینی). * الانعقاد مع هذه الغمیضة محلّ إشکال. (المرعشی).

رجحان(1) أصل الحجّ فی الانعقاد(2)؛ إذ لا یلزم أن یکون المتعلّق راجحاً بجمیع قیوده(3) وأوصافه، فما عن بعضهم من عدم الانعقاد فی موردٍ یکون الرکوب أفضل لا وجه له(4)، وأضعف منه دعوی الانعقاد فی أصل الحجّ، لا

ص: 80


1- 1. فی إطلاقه تأمّل. (حسن القمّی).
2- 2. مجرّد رجحان الحجّ لا یستتبع رجحان الجامع بین المشی والرکوب، فلا یکون خصوص المشی راجحاً، فلا ینعقد النذر المتعلّق بخصوصه. (آقا ضیاء). * لا أظنّ أنّ مثل هذا التعمیم ممّا یمکن الالتزام به، کما لو نذر الصلاة فی ساترٍ من الکِتّان مثلاً، أو نذر الحجّ ویده علی رأسه، أو فی سیّارة نوعها کذا، إلی غیر ذلک ممّا یکون القید لا رجحان فیه أصلاً، وفی مثله لابدّ من الالتزام بإلغاء القید إذا کان النذیر علی نحو تعدّد المطلوب، وببطلان أصل النذر إذا کان علی وجه وحدة المطلوب. (زین الدین).
3- 3. لکنّ القید الّذی لیس فیه رجحان أصلاً مثل کون یده علی عنقه لا ینعقد النذر بالنسبة إلیه. (الفیروزآبادی).
4- 4. إذا کان المنذور الحجّ ماشیاً لا المشی فی حجّه الواجب علیه مثلاً فإنّه لا ینعقد، کما اعترف به الماتن فی نذر الرکوب فی المسألة الآتیة، ولعلّ نظر هذا البعض إلی هذه الصورة. (الإصفهانی). * إذا کان المنذور الحجّ ماشیاً لا المشی فی حجّه الواجب علیه مثلاً فإنّه لا ینعقد، کما اعترف به فی نذر الرکوب فی المسألة الآتیة، ولعلّ نظر هذا البعض إلی هذه الصورة. (الإصطهباناتی). * لعلّ نظر البعض صورة نذر المشی فی حجّه، فلا ینعقد إذا کان الرکوب أفضل، بل لو نذر الحجّ ماشیاً فلا یبعد عدم الانعقاد أیضاً، وما ذکره قدس سره من عدم لزوم رجحان جمیع القیود والأوصاف مسلّم فی غیر القیود الّتی للناذر عنایة لها والمشی من جملة ذلک، فلا یبعد دعوی انعقاد نذر أصل الحجّ لا فی صفة المشی، لأنّ الظاهر أ نّه من قبیل تعدّد المطلوب فی المقام، فلا یردّ علیه ما ذکره المصنّف. (الشریعتمداری). * بل له وجه، وفیما ذکره إشکال. (حسن القمّی).

فی صفة المشی، فیجب مطلقاً؛ لأنّ المفروض نذر المقیّد(1) فلا معنی لبقائه(2) مع عدم صحّة قیده(3).

نذر الحجّ راکباً أو حافیاً

(مسألة 27): لو نذر الحجّ راکباً انعقد(4) ووجب، ولا یجوز حینئذٍ المشی وإن کان أفضل(5)؛ لِما مرّ من کفایة رجحان

ص: 81


1- 1. بل لأنّه نذر الخاصّ، ونذر الخاصّ لا ینقلب إلی نذر العامّ. (الفانی).
2- 2. فی کون أمثال المقام بنحو وحدة المطلوب نظر، فینعقد النذر وإن لم ینعقد فی المطلوب الأقصی وهو المقیّد. (آقا ضیاء). * إلاّ إذا کان المورد من باب تعدّد المطلوب، وهو کما تری. (المرعشی).
3- 3. إذا جاز الاکتفاء برجحان المقیّد بدون قیده فلیکفِ بقاء المقیّد فی لزوم النذر بدون قیده. (کاشف الغطاء).
4- 4. إذا فرض الرجحان فی خصوص رکوبه، وإلاّ ففیه إشکال، وما أفاد من کفایة رجحان المتعلّق فی الجملة صحیح لو کان المتعلّق بعنوانه الخاصّ راجحاً، وبعده لا یحتاج إلی رجحان الجهات الزائدة، وأمّا لو لم یکن المتعلّق بنفس عنوانه الخاصّ راجحاً فلا یکاد ینعقد النذر بخصوص عنوانه، وفی انعقاده إلی عنوان آخر أوسع منه علی فرض رجحانه فرع وحدة المطلوب فی متعلّق نذره وتعدّده، واللّه العالم. (آقا ضیاء).
5- 5. فیه تأمّل؛ إذ یشکل شمول وجوب الوفاء لمثله، فلو نذر الحجّ راکباً فرساً لونه کذا، أوْ لابساً ثوباً فی الطریق لونه کذا فحینئذٍ وإن کان یجب الحجّ لکنّ إثبات وجوب هذه الحالات بحیث یحصل الحنث بترکها مشکل جدّاً، وما ذکره من کفایة رجحان المقیّد لا یثبت وجوب الوفاء بالقید وحصول الحنث بإهماله، نعم، هو صحیح فی مثل خصوصیّات الفرد، فلو نذر رکعتین فی داره فلا یجوز تبدیلهما برکعتین فی المسجد. (الشریعتمداری).

المقیّد(1) دون قیده، نعم، لو نذر الرکوب فی حجّه فی موردٍ یکون المشی أفضل(2) لم ینعقد(3)؛ لأنّ المتعلّق حینئذٍ الرکوب، لا الحجّ راکباً، وکذا ینعقد لو نذر أن یمشی بعض الطریق من فرسخ فی کلّ یوم أو فرسخین، وکذا ینعقد لو نذر الحجّ حافیاً، وما فی صحیحة الحذّاء(الوسائل: الباب (33) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح4.) من أمر النبی صلی الله علیه و آله برکوب اُخت

ص: 82


1- 1. فی التعلیل نظر واضح؛ لظهور ما دلّ علی رجحان المتعلّق فی رجحان تمام ما تعلّق به النذر، لا بعضه. (آقا ضیاء). * بل لأنّ فی الرکوب إلی الحجّ رجحاناً أیضاً. (الخمینی). * مرّ التأمّل فی إطلاقه. (حسن القمّی).
2- 2. هذا القید لا حاجة إلیه؛ إذ لیس المدار علی وجود الأفضل وعدمه، بل علی رجحان الشیء فی نفسه وعدمه. ولمّا کان الرکوب فی حدّ ذاته غیر راجح بل مباح لم ینعقد، نعم، لو کان راجحاً فی مورده انعقد، فلیتدبّر. (کاشف الغطاء). * مجرد الأفضلیّة لا یوجب عدم انعقاد النذر، إلاّ أن یکون الرکوب مرجوحاً بالنسبة إلی الناذر فی نفسه، لا بالنسبة إلی المشی. (جمال الدین الگلپایگانی). * بل إذا لم یکن فی الرکوب رجحان. (الفانی).
3- 3. بل ینعقد؛ لأنّ الرکوب إلیه راجح، وأفضلیّة المشی لا تنافی رجحانه. (الخمینی). * إلاّ إذا انطبق علی الرکوب عنوان راجح، وإن کان الحجّ ماشیاً أفضل، وکذا إذا کان الرکوب مقدّمةً لأمرٍ راجح. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا یبعد انعقاده، ولزوم الکفّارة بترکه. (محمّد الشیرازی). * المیزان عدم کون المتعلّق راجحاً، وأمّا مجرد أفضلیّة غیره منه فهو لا یصلح مانعاً عن الانعقاد. (الروحانی).

عقبة بن عامر مع کونها ناذرةً أن تمشی إلی بیت اللّه حافیة قضیّة فی واقعة(1)، یمکن أن یکون لمانعٍ من صحّة نذرها من إیجابه کشفها أو تضرّرها أو غیر ذلک(2).

شرائط نذر الحجّ ماشیاً أو حافیاً أو راکباً

(مسألة 28): یشترط فی انعقاد النذر ماشیاً أو حافیاً تمکّن الناذر وعدم تضرّره بهما(3)، فلو کان عاجزاً أو کان مضرّاً ببدنه(4)

ص: 83


1- 1. بل لاکتنافها بخصوصیّات تصرفها عن الظهور فی ذلک، ولمعارضة سائر الروایات لهذا الظهور لو سلّمناه، وهی صحیحة رفاعة وحفص المرویّة فی کتاب النذر من الکافی والتهذیب والاستبصار، وکذا فی نوادر أحمد بن محمد بن عیسی، کما فی کتاب الحجّ من الوسائل(الکافی: 7/458، تهذیب الأحکام: 8/304، ح7، الاستبصار: 4/50، ح5، نوادر ابن عیسی: 47، الوسائل: الباب (34) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح10.) وغیرها من الروایات الدالّة علی استحباب الحفاء. (الفانی). * هذا المحمل بعید فی الغایة، ولا حاجة إلیه بعد الإعراض عنها، وکونها أجنبیّة عن المقام، ومزاحمته بروایتی حفص وسماعة. (المرعشی). * الروایة ظاهرة فی أ نّها فی مقام بیان حکم کلّی، لکنّها معارضة بصحیحة رفاعة وحفص(الوسائل: الباب (8) من کتاب النذر والعهد، ح1.)، فالمرجع هو عموم وجوب الوفاء بالنذر. (الخوئی). * اکتفاء الإمام _ صلوات اللّه علیه _ بذکر الواقعة فی جواب السائل یدلّ علی عموم الحکم، وأ نّه حکم أوّلی، ویؤیّده التعلیل فی ذیل الخبر. (حسن القمّی).
2- 2. بل الظاهر منها إحساسه صلی الله علیه و آله تعبها وعجزها. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. ضرراً یکون تحمّله مرجوحاً. (الروحانی).
4- 4. بحیث کان تحمّله ولو للّه مرجوحاً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إذا کان الضرر بحیث یحرم إلقاء النفس فیه. (حسن القمّی).

لم ینعقد، نعم، لا مانع منه(1) إذا کان حرجاً(2) لا یبلغ حدّ الضرّر(3)؛ لأنّ رفع(4) الحرج(5) من باب الرخصة(6)،

ص: 84


1- 1. الظاهر عدم الوجوب فی هذه الصورة أیضاً. (الخوئی). * فیه تأمّل. (محمّد الشیرازی).
2- 2. لکن لا یجب الوفاء به، بل یکون راجحاً. (الفیروزآبادی).
3- 3. والأولی أن یوجّه بأنّ رفع الحرج وإن کان فی مورده عزیمةً لا رخصة _ کما تقدّم _ لکنّه لا یوجب الحرمة، ولا المرجوحیّة فی نظائر المقام کی یمنع من انعقاد نذرها. (جمال الدین الگلپایگانی).
4- 4. والأولی أن یوجّه بأنّ رفع الحرج وإن کان فی مورده عزیمة لا رخصة _ کما تقدّم _ لکنّه لا یوجب الحرمة، ولا المرجوحیّة فی نظائر المقام کی یمنع من انعقاد نذرها. (النائینی).
5- 5. هذا التعلیل بمجرّده لا یفید، إلاّ أن یمنع عموم أدلّة الحرج، وهو بعید. (عبدالهادی الشیرازی). * هذا بمجرّده لا یکفی، إلاّ أن یدّعی عدم شمول أدلّة الحرج. (الروحانی).
6- 6. هذا التعلیل غیر مناسب؛ إذ رفع الحرج وإن کان علی وجه الرخصة [لکنّه](أضفناه کی یستقیم السیاق.) مانع أیضاً من انعقاد النذر ووجوب العمل به مع کونه حرجاً، نعم، یمکن أن یعلّل بمنع شمول أدلّة الحرج لمثل النذر ممّا لا یکون الإلزام به من اللّه تعالی ابتداءً، بل بجعلٍ من المکلّف، والتعلیل بهذا هو المناسب لِما ذکره من أ نّه إذا عرض الحرج بعده سقط الوجوب، لا التعلیل بکونه علی وجه الرخصة. (البروجردی). * بل لأنّ الحرج ما لم یبلغ إلی حدّ الضرر لا یوجب حرمة، ولا مرجوحیّة، بل یرفع الحکم الحرجی فقط. (البجنوردی). * أی لا یوجب الحرمة وعدم الرجحان، وإلاّ لا یتمّ التعلیل. (عبداللّه الشیرازی). * معنی الرخصة: عدم وجوب العمل، وهو عبارة اُخری عن عدم الانعقاد، فکون أدلّة الحرج من باب الرخصة کیف یدلّ علی الانعقاد؟ نعم، لانعقاد النذر إذا کان حرجیّاً وجه آخر، وهو عدم شمول أدلّة الحرج للحرج الجائی من قبل التزام المکلّف، ولکنّه إنّما یصحّ إذا علم الناذر بکونه حرجیّاً، کما لا یخفی. (الشریعتمداری). * کونه من باب الرخصة محلّ إشکال، مع أ نّه لو کان من بابها أیضاً یرفع الوجوب، واحتمال قصور أدلّة الحرج عن شمول مثل المقام ممّا لا یکون الإلزام من اللّه تعالی ابتداءً غیر وجیه، وما اشتهر بینهم «أنّ رفع الحرج منّة فلا یشمل دلیله مورد إقدام المکلّف» غیر تامّ، والتفصیل فی محلّه، وکیف کان لا ینعقد مع حرجیّته فی الابتداء، ویسقط الوجوب مع عروض الحرج. (الخمینی). * التعلیل به فی المقام لا یخلو من مسامحة. (المرعشی).

لا العزیمة(1)، هذا إذا کان حرجیّاً حین النذر وکان عالماً به(2)، وأمّا إذا عرض(3) الحرج بعد ذلک(4) فالظاهر کونه مسقطاً للوجوب(5).

ص: 85


1- 1. بل لو کان عزیمة لا یمنع من انعقاد النذر أیضاً؛ لأ نّه أقدم علیه بجعله علی نفسه مع علمه، فلا تشمله أدلّة الحرج. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل ومعها أیضاً لا توجب المرجوحیّة فی مثل المقام. (السبزواری).
2- 2. بل وإن کان جاهلاً. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. لعدم علمه بکونه حرجیّاً؛ وعلیه فلو کان جاهلاً حال النذر بکونه حرجیّاً ابتداءً لم یجب أیضاً. (الفانی).
4- 4. لا فرق بین کون الحرج حین النذر أو بعده فی کونه رافعاً للوجوب، لا المشروعیّة إذا کان لا یبلغ حدّ الضرر، بل کان فیه مشقّة لا تتحمّل عادة، أمّا المشقّة الّتی یمکن تحمّلها فلا یخلو تکلیف منها غالباً. (کاشف الغطاء). * وکان حین نذره جاهلاً بعروض الحرج بعد ذلک، أمّا إذا کان عالماً به فالظاهر عدم السقوط. (زین الدین).
5- 5. مع الجهل بعروض الحرج، وإلاّ فلا یسقط بعدم الاستقرار. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا المشروعیّة. (الفانی).

مبدأ وجوب المشی أو الحفاء

(مسألة 29): فی کون مبدأ وجوب المشی أو الحَفاء بلد النذر أو الناذر، أو أقرب البلدین إلی المیقات، أو مبدأ الشروع(1) فی السفر، أو أفعال الحجّ(2) أقوال، والأقوی أ نّه تابع للتعیین، أو الانصراف(3)، ومع عدمهما فأوّل أفعال الحجّ(4) إذا قال(5): «للّه ِِ عَلَیَّ أن أحِجّ ماشیاً»، ومن حین الشروع فی السفر إذا قال: «للّه ِِ عَلَیَّ أن أمشِیَ إلی بیتِ اللّه ِ»، أو نحو ذلک، کما أنّ الأقوی أنّ منتهاه مع عدم التعیین رمی الجمار؛ لجملة(الوسائل: الباب (35) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه.) من الأخبار(6)، لا طواف النساء

ص: 86


1- 1. وهو الأقوی؛ لأ نّه المنصرف إلیه. (الفیروزآبادی).
2- 2. بل من حین الشروع فی السفر. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. الظاهر أنّ الارتکاز العرفیّ یساعد بلد الناذر. (الفانی).
4- 4. بل من حین الشروع فی السفر. (عبدالهادی الشیرازی). * لمّا کان مبنی المسألة تعیین قصد الناذر ولا سبیل إلیه إلاّ ظهور الکلام فلا یبعد أن یقال: إنّ ظهور قوله: «أمشی فی الحجّ» المشی فی طریق الحج، فمبدأ المشی الشروع فی السفر. (الشریعتمداری). * المنصرف من قوله: «للّه ِِ عَلَیَّ أن أحُجَّ ماشیاً» أن یمشی من حین الشروع فی السفر، کما إذا قال: «للّه ِِ عَلَیَّ أن أزورَ الحسینَ ماشیاً»، ولا شبهة فی أنّ المنصرف منه هو ذلک، والمراد منهما واحد. (زین الدین). * بل من حین الشروع فی سفر الحجّ، بلا فرقٍ بین العبارتَین ونحوهما. (محمّد الشیرازی).
5- 5. الظاهر أنّ العرف لا یفرّقون فی تعبیراتهم وقصودهم بین هذا التعبیر والتعبیر الثانی، نعم، التعیین فی هذه العبارة أیضاً معیَّن. (الفانی).
6- 6. الحکم وإن کان کما ذکره قدس سره إلاّ أ نّه لیس فی الأخبار ما یدلّ علی ذلک، وإنّما هی بین ما تدلّ علی أنّ منتهاه رمی جمرة العقبة، وبین ما تدلّ علی أ نّه الإفاضة، وهی تسقط بالمعارضة، فیرجع إلی ما تقتضیه القاعدة من کون المنتهی هو رمی الجمار. (الخوئی). * کصِحاح: إسماعیل بن همام(من لا یحضره الفقیه: 2/391، 2792.) وجمیل(تهذیب الأحکام: 5/478، ح338.) والحلبی(مستطرفات السرائر: 561.) المرویّات فی التهذیب. (المرعشی).

کما عن المشهور، ولا الإفاضة من عرفات کما فی بعض الأخبار(1).

لزوم عدم ارتکاب ما ینافی نذر المشی للحجّ

(مسألة 30): لا یجوز لمن نذر الحجّ ماشیاً أو المشی فی حجّه أن یرکب البحر؛ لمنافاته لنذره، وإن اضطُرَّ إلیه لعروض المانع من سائر الطرق سقط نذره(2)، کما أ نّه لو کان منحصراً فیه من الأوّل لم ینعقد.

ص: 87


1- 1. کخبر یونس بن یعقوب المرویّ فی قرب الإسناد(قرب الإسناد للحِمیَری: 162، ح588.). (المرعشی).
2- 2. إنّ نذر الحجّ مع قیده ووصفه لا یسقط أصل الحجّ، وإن سقط القید والوصف إذا کان علی وجه تعدّد المطلوب بل مطلقاً فإنّه موضوع لقاعدة المیسور تعبّداً. (الفیروزآبادی). * یمکن أن یقال بسقوط المشی وثبوت الحجّ، فلا یُترک الاحتیاط. (الشریعتمداری). * الأحوط عدم سقوط النذر، نعم، یسقط المشی. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إن کان المنذور الحجّ ماشیاً علی نحو وحدة المطلوب بکونه هذا الفرد من الحجّ، أو کان رکوب البحر محتاجاً إلی مؤونة زائدة عن المشی إلی الحجّ بحیث ینصرف إطلاق النذر عنه، والاّ فالأحوط الحجّ برکوب البحر، بل لا تخلو من قوة، وسیأتی فی المسألة (33) ما یوضّح ذلک. (الفانی). * لو کان النذر بحیث لا یعمّ وقتاً آخر یمکن فیه المشی، ولو کان بحیث یعمّ لم یسقط. (محمّد الشیرازی).

ولو کان فی طریقه نهر أو شطّ لا یمکن العبور إلاّ بالمرکب فالمشهور(1) أ نّه یقوم(2) فیه(3)؛ لخبر(الوسائل: الباب (37) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.) السکونیّ(4)، والأقوی عدم وجوبه(5)؛

ص: 88


1- 1. ما ذهب إلیه المشهور هو الأقوی، والخبر غیر ضعیف. (الخوئی).
2- 2. وهو الأظهر، فالأحوط لو لم یکن الأقوی القیام فی المعبر. (الفانی).
3- 3. لا یُترک الاحتیاط فیه. (عبدالهادی الشیرازی). * وهو الأحوط إن لم یکن الأقوی. (زین الدین). * وهو الأظهر؛ لعمل الأصحاب بخبر السکونی، فهو علی فرض ضعف السند منجبر بالعمل. (الروحانی).
4- 4. السکونی وإن کان عامّیّاً علی ما قاله الشیخ إلاّ أ نّه بنفسه أخبر عن عمل الطائفة بأخباره، ومَن هو نظیره ممّن فی مذهبه خلل لوثاقته، أضف إلیه عمل المشهور بهذا الخبر المنفرد فی مضمونه. (الفانی).
5- 5. وذلک أیضاً فی صورة انصراف نذره إلی مشی غیره فی هذه المواقع، وإلاّ ففی أصل انعقاد النذر نظر، وحینئذٍ لا یبقی مجال إجراء قاعدة المیسور، اللهمّ [إلاّ](أضفناه لکی یستقیم السیاق.) أن یجعل هذه المراتب مأخوذة فی متعلّق نذره بنحو تعدّد المطلوب وبنحو الأقرب إلی المطلوب، الأقصی فالأقرب، کما لا یخفی. (آقا ضیاء). * بل وجوبه. (صدرالدین الصدر). * لو لم یکن منجبراً بعمل المشهور. (عبداللّه الشیرازی). * بل الأحوط وجوبه إن لم یکن أقوی. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الأحوط العمل بالخبر. (محمّد الشیرازی).

لضعف الخبر(1) عن إثبات الوجوب(2)، والتمسّک بقاعدة المیسور لا وجه له، وعلی فرضه فالمیسور هو التحرّک(3)، لا القیام(4).

مخالفة نذر المشی للحجّ

(مسألة 31): إذا نذر المشی فخالف نذره فحجّ راکباً، فإن کان المنذور الحجّ ماشیاً من غیر تقییدٍ بسَنَةٍ معیّنةٍ وجب علیه الإعادة(5)،

ص: 89


1- 1. لکنّ ضعفه منجبر. (الإصفهانی). * لکنّه منجبر بعمل المشهور. (الإصطهباناتی). * لکنّ ضعفه منجبر بالعمل. (البروجردی). * لکنّه منجبر بالعمل. (أحمد الخونساری). * بل الأقوی وجوبه، وخبر السکونی لا یقصُر عن الموثّقات، والوثوق الحاصل بالتتبّع من أخباره بوسیلة صاحبه لا یقصر عن توثیق أصحاب الرجال مع التأیید بذهاب جمع، بل قیل بذهاب المشهور علی العمل به. (الخمینی). * کون الراوی عامّیّاً غیر ضائرٍ بالوثوق الحاصل فی المقام الکافی فی العمل بالآحاد، مضافاً إلی تأیّده وانجباره بالعمل به. (المرعشی). * ولکنّه منجبر بعملهم، مع أنّ السکونیّ معتمد. (السبزواری). * یمکن القول بعدم ضعف الخبر؛ لکون النوفلیّ والسکونیّ من رواة کامل الزیارات، ومصنّف الکتاب شهد بوثاقة رواته، فالعمل فی مورده الأحوط إن لم یکن أقوی. (حسن القمّی).
2- 2. لکنّ ضعفه منجبر بعمل المشهور. (البجنوردی).
3- 3. لیست الحرکة بما هی من المراتب النازلة لحقیقة المشی المأخوذ فی قوامها طیّ الطریق وقطعه. (الفانی).
4- 4. بل کلاهما. (الفیروزآبادی).
5- 5. لإمکان استیفاء المشی المنذور فی حجٍّ آخر، وعلی هذا فلو لم نقل بأنّ نذر المشی إلی الحجّ یکون فی الحقیقة اشتراطاً من الناذر للحجّ بالمشی، بل کان التزاماً بالمشی والحجّ لَما أمکن المصیر إلی القول بأنّ النذر غیر قابل للاستیفاء بعد الإتیان بالحجّ راکباً، بدعوی أنّ المنذور حیث کان الحجّ ولو مع الالتزام بالمشی إلیه وأتی به کان موفّیاً للنذر، وحیث إنّ المشی لم یتحقّق فلا موقع للاستیفاء له. (الفانی).

ولا کفّارة إلاّ إذا ترکها(1) أیضاً(2). وإن کان المنذور الحجّ ماشیاً فی سَنَةٍ معیّنةٍ فخالف وأتی به راکباً وجب علیه القضاء(3) والکفّارة،

ص: 90


1- 1. لا یتحقّق الحنث الموجب للکفّارة إلاّ إذا عیّن للمنذور أمداً فیحنث بعد انقضائه. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * بحیث یصدق علیه الحنث. (عبدالهادی الشیرازی). * إذا تحقّق عنوان الحنث. (عبداللّه الشیرازی). * ترکاً موجباً للحنث. (الفانی). * لکن مع سعة الوقت وبنائه علی إتیانه فحصل عذر عنه لا حنث ولا کفّارة، نعم، لا یبعد الصدق فی بعض صور الترک. (الخمینی). * بحیث عُدّ الترک مخالفة للنذر وموجباً للحنث، کما فی بعض الفروض. (المرعشی). * حتّی فی زمان ظنّ الوفاة. (السبزواری).
2- 2. علی وجه یصدق أ نّه حنث حال حیاته. (البروجردی). * مدّة حیاته حتّی یصدق الحنث. (البجنوردی). * إنّما تجب الکفّارة علیه إذا ترک الإعادة وهو غیر معذور فی ترکها، کما إذا ظنّ الوفاة. (زین الدین). * ترکاً نهائیاً یؤدّی إلی الحنث. (محمّد الشیرازی). * تصویر الترک الموجب للکفارة مشکل، إلاّ مع العلم بزمان موته وترکه إلی هذا الزمان. (حسن القمّی). * علی وجه یحصل الحنث. (الروحانی).
3- 3. لا قضاء علیه، کما مرّ. (الفانی). * الأقوی عدم وجوبه وإن وجبت الکفّارة. (الخمینی). * تقدّم الکلام علیه. (الخوئی). * وفی وجوب القضاء علیه تأمّل، ولا یُترک الاحتیاط، کما تقدّم نظیره فی المسألة الثامنة. (زین الدین). * فی وجوب القضاء تأمّل. (حسن القمّی).

وإذا کان المنذور المشی فی حجٍّ معیّنٍ وجبت الکفّارة دون القضاء؛ لفوات محلِّ النذر، والحجّ صحیح(1) فی جمیع الصور(2)، خصوصاً

ص: 91


1- 1. فی صحّة الحجّ مع کونه علّة لتعذّر الوفاء بالنذر إشکال. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. لکنّ الأقوی التفصیل بین هذه الصور، ففی الصورة الأخیرة تقوی الصحّة مطلقاً، وفی الثانیة یقوی الفساد کذلک، وأمّا الاُولی فإن کان قصد المنذور من باب الداعی فالأقوی الصحّة، وإن کان بنحو التقیید فالأظهر البطلان. (الإصطهباناتی). * والأظهر التفصیل فی الصحّة والفساد بین هذه الصور، ففی الأخیرة یقوی الصحّة مطلقاً، والفساد کذلک فی الثانیة، أمّا الاُولی فإن کان قصد المنذور من باب الداعی فالأظهر الصحّة، وإن کان علی سبیل التقیید فالأوجه البطلان. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * فی إطلاقه تأمّل، والتفصیل لا تَسَعُه الحاشیة. (صدرالدین الصدر). * ویحتمل فی بعض الصور التفصیل بالصحّة علی فرض الداعویة والبطلان علی التقیید. (المرعشی). * إن کان عنوان الحجّ ملحوظاً للناذر بنحو تعدّد المطلوب دون الوحدة المحضة، وإلاّ فتنحصر الصحّة فی الأخیرة. (السبزواری). * تَشْکُل صحّة الحجّ، بل لا یبعد عدم الصحّة، خصوصاً علی ما تقدّم منّا مِن أنّ السیر من المیقات إلی مکّة من واجبات الحجّ فهو عبادة، والسیر راکباً تفویت لموضوع النذر فیکون حراماً، وتکون حرمته مانعة عن التعبّد به فیبطل، وهذا إذا کان المراد من الحجّ المعیَّن الّذی نذر فیه المشی فی الصورة الأخیرة حجّاً فی سَنَةٍ معیّنة، أمّا إذا کان المراد به حجّاً عیّنه بنذره ولکنّه غیر معیّن السَنَة، فیقوی وجوب إعادته ماشیاً وفاءً بنذره، وحینئذٍ فلا کفّارة علیه. (زین الدین).

الأخیرة(1)؛ لأنّ النذر لا یوجب شرطیّة المشی فی أصل الحجّ، وعدم الصحّة من حیث النذر لا یوجب عدمها من حیث الأصل، فیکفی فی صحّته الإتیان به بقصد القربة، وقد یُتخَیَّل البطلان(2) من حیث إنّ المنویَّ _ وهو الحجّ النذریّ _ لم یقع، وغیره لم یقصد، وفیه: أنّ الحجَّ فی حدّ نفسه مطلوب، وقد قصده(3) فی ضمن قصد النذر، وهو کافٍ(4)، ألا تری أ نّه لو صام أیّاماً بقصد الکفّارة ثمّ ترک التتابع لا یبطل الصیام فی الأیّام السابقة أصلاً، وإنّما تبطل من حیث کونها صیام کفّارة، وکذا إذا بطلت صلاته لم تبطل قرَاءته وأذکاره الّتی أتی بها من حیث کونها قرآناً أو ذکراً، وقد یُستدلّ للبطلان إذا رکب فی حال

ص: 92


1- 1. الظاهر أ نّه من سهو القلم، والصحیح أن یقال: حتّی الأخیرة. (الخوئی).
2- 2. لا مورد لهذا التخیّل فی المقام حتّی مع قطع النظر عمّا ذکره قدس سره ، إلاّ فیما إذا رکب أثناء العمل وکان المنذور هو الحجّ ماشیاً، بل لا مورد له فیه أیضاً؛ فإنّ الأمر النذریّ فی طول الأمر بالحجّ، وهو مقصود من الأوّل، والفرق بینه وبین قصد صوم الکفّارة ونحوه ظاهر. (الخوئی).
3- 3. مجرّد القصد الضمنیّ غیر کافٍ ما لم یکن بنحو تعدّد المطلوب، وهکذا فی نظائره، نعم، الّذی یُسهِّل الخطب انصراف الذهن فی هذه المقامات إلی تعدّد المطلوب. (آقا ضیاء).
4- 4. هذا صحیح علی ما قوّیناه سابقاً فی أمثاله، ولکنّه یشکل علی ما اختاره المصنّف، فإنّ عنوان الوفاء بالنذر عنوان تقییدی، فإذا لم ینطبق علیه المنذور _ کما فی الفرض الثانی _ فکیف یصحّ الحجّ من باب الوفاء ولم یقصده؟ (الشریعتمداری). * فی کفایة هذا القصد مطلقاً وتمشّیه مع الالتفات بأنّ المنذور هو الحجّ ماشیاً إشکال، والفرق بینه وبین الکفّارة والصلاة غیر خفیّ. (محمّد رضا الگلپایگانی).

الإتیان بالأفعال بأنّ الأمر بإتیانها ماشیاً موجب للنهی عن إتیانها راکباً، وفیه منع کون الأمر بالشیء نهیاً عن ضدّه، ومنع استلزامه(1) البطلان علیالقول به، مع أ نّه لایتمّ فیما لو نذر الحجّ ماشیاً مطلقاً من غیر تقییدٍ بِسَنَةٍ معیّنة، ولا بالفوریّة؛ لبقاء محلّ الإعادة.

تخلّل الرکوب أثناء المشی للحجّ المنذور مشیاً

(مسألة 32): لو رکب بعضاً ومشی بعضاً فهو کما لو رکب الکلّ؛ لعدم الإتیان بالمنذور، فیجب علیه(2) القضاء(3)، أو الإعادة ماشیاً(4)، والقول بالإعادة والمشی فی موضع الرکوب ضعیف لا وجه له(5).

العجز عن المشی بعد انعقاد النذر

(مسألة 33): لو عجز عن المشی بعد انعقاد نذره لتمکّنه منه أو رجائه سقط، وهل یبقی حینئذٍ وجوب الحجّ راکباً، أوْ لا بل یسقط أیضاً؟ فیه أقوال:

ص: 93


1- 1. فیه منع حتّی علی القول بالمقدّمة الموصلة، کما حقّقناه فی مقالتنا، نعم، بناءً علی إجراء قاعدة الترتّب حتّی علی هذا القول کان للتصحیح وجه، ولقد أشرنا إلیه فی بعض الحواشی السابقة، فراجع. (آقا ضیاء).
2- 2. أی فی صورة النذر المعیّن، والأقوی عدم الوجوب هاهنا أیضاً، ووجبت الکفّارة. (الخمینی).
3- 3. لا قضاء علیه، کما مرّ. (الفانی). * تقدّم الکلام علیه. (الخوئی). * فی غیر حجّة الإسلام. (محمّد الشیرازی).
4- 4. یعنی یجب علیه القضاء إذا کان النذر مقیّداً فی سَنَةٍ معیّنة، والإعادة إذا کان مطلقاً، وقد عرفت الإشکال فی الصورة الاُولی، وأنّ الاحتیاط فی القضاء لا یُترک. (زین الدین).
5- 5. وذلک کذلک لو کان قصده فی نذره ماشیاً إتیانه بمشیٍ مستمرٍّ فی سفر واحد، وأمّا لو کان قصده طیّ هذا المقدار من المسافة عن مشیٍ ولو منفصلاً فلا بأس بالاجتزاء به. (آقا ضیاء).

أحدها: وجوبه راکباً مع سیاق بُدْنَة.

الثانی: وجوبه بلا سیاق.

الثالث: سقوطه إذا کان الحجّ مقیّداً بسَنَةٍ معیّنة، أو کان مطلقاً مع الیأس عن التمکّن بعد ذلک، وتوقّع المُکنة مع الإطلاق وعدم الیأس.

الرابع: وجوب الرکوب(1) مع تعیین السنة، أو الیأس فی صورة الإطلاق، وتوقّع المُکنة مع عدم الیأس.

الخامس: وجوب الرکوب إذا کان بعد الدخول فی الإحرام، وإذا کان قبله فالسقوط مع التعیین، وتوقّع المکنة مع الإطلاق.

ومقتضی القاعدة(2) وإن کان هو القول

ص: 94


1- 1. وسیاق البدنة. (الفیروزآبادی).
2- 2. لابدّ من التنبیه علی أمرین توضیحاً للمقام: الأوّل: أنّ المشی إلی الحجّ لیس فیه بنفسه ملاک المحبوبیة بحیث یقع بلحاظه متعلّقاً للنذر، بل الملاک فی محبوبیّته کونه أفضل أفراد السیر إلی الحجّ، فمطلوبیّته إنّما هی فی ضمن مطلوب آخر وبلحاظه؛ وعلی هذا یکون متعلّق النذر المشی المؤدّی إلی المناسک. الثانی: أنّ مطلوبیة المشی إنّما هی بالنسبة إلی جمیع المسافة بحیث تکون کلّ قطعة منها مطلوبة للشارع، ثمّ إنّ الارتکاز قائم علی کون المشی علی ما هو علیه من المطلوبیّة شرعاً، من حیث المطلوبیّة الضمنیّة، ومن حیث استقلال کلّ قطعةٍ منه بالمطلوبیة متعلّقاً للنذر، ویترتّب علی الأمر الثانی أ نّه لو تعذّر المشی بالنسبة إلی بعض المسافة لم یسقط وجوب المشی بالنسبة إلی البعض الآخر، ویترتّب علی الأمر الأوّل: أ نّه لو تعذّر المشی إلی الحجّ مطلقاً لم یسقط وجوب الحجّ، أمّا إذا کان الحجّ متعیّناً علیه قبل النذر باستطاعة أو إجارة مثلاً فواضح، وأمّا إذا کان وجوبه ناشئاً من قبل النذر فلتعدّد المطلوب حسب ارتکاز الناذر، کما عرفت، ولا ینافی ذلک أنّ الأمر بالوفاء واحد ومتعلّقه _ وهو الملتزم به بالنذر _ واحد، وهو مجموع المقیّد والقید؛ وذلک لتعدّد المطلوب ارتکازاً وکون المشی مطلوباً فی ضمن مطلوبیّة الحجّ. ومن هذا البیان ظهر أنّ الأخبار الواردة فی المقام علی وفق القاعدة؛ لأنّ قوله فی صحیح الحلبی: «فإنّ ذلک یجزی عنه إذا عرف اللّه منه الجهد» کالنصّ فی أنّ لسان قوله: «فلیرکب» لسان بیان ما علیه من الوظیفة بحسب نذره؛ إذ کیف یُعقل أن یکون قوله: «فلیرکب» وارداً مورد التعبّد تأسیساً مع تعلیله بکون الرکوب مجزیاً عن نذره. ثمّ إنّ توهّم التعبّد التأسیسیّ بالنسبة إلی غیر مورد یکون علی وفق القاعدة، لا یمکن المصیر إلیه بعد کون بعض صور النذر موافقاً للقاعدة؛ وذلک لأنّ المطلق لا یشمل جمیع أفراده إذا اختلفت من حیث سنخ الحکم بأن یکون الحکم فی بعضها تقریراً للقاعدة، وفی بعضها تعبّداً شرعیّاً؛ إذ التقریر والتعبّد یحتاجان إلی لِحاظین متغایِرَین؛ ولذلک نقول: إنّه لو نذر الفرد الخاصّ من الحجّ _ وهو الحجّ عن مشی _ وتعذّر المشی بالکلّیّة سقط الوجوب عن الحجّ؛ لانحلال نذره؛ حیث إنّه تعلّق بالفرد الخاصّ، وتعذُّر المشیِ تعذّر له، کما أ نّه لو نذر المشی علی نحو المجموعیّة بمعنی لحاظ مجموع المسافة فی نذره أمراً واحداً باستثناء ما لا یمکن المشی فیه طبعاً کالشطوط والأنهار، وتعذّر المشی فی بعضه لم یجب المشی فی البعض الآخر؛ وذلک لعدم شمول إطلاق الأخبار لهاتَین الصورتَین بالبیان السابق. (الفانی).

الثالث(1)، إلاّ أنّ الأقوی بملاحظة جملةٍ من الأخبار هو القول الثانی(2)،

ص: 95


1- 1. بل هو القول الثانی لقاعدة المیسور. (الفیروزآبادی). * بل مقتضی القاعدة هو القول الخامس، ولکن مع ذلک لا یحکم بالإجزاء إذا تمکّن بعد ذلک من الحجّ ماشیاً إذا کان المنذور غیر مقیّدٍ بسَنَةٍ معیّنة. (الخوئی).
2- 2. لا یُترک الاحتیاط بالعمل بالقول الأوّل. (حسن القمّی). * القول الأوّل لو لم یکن أقوی لا ریب فی أ نّه أحوط؛ إذ السکوت عن سیاق الهدی لا یصلح قرینةً لصرف الأمر به فی النصوص المعتبرة عن الوجوب، وخبر عنبسة ضعیف السند، اللهمّ إلاّ أن یُقال: إنّ عمل جماعة من الأساطین به جابر لضعفه، فتأمّل. (الروحانی).

بعد حَمل ما فی بعضها من الأمر بسیاق الهدی علی الاستحباب، بقرینة السکوت عنه(1) فی بعضها الآخر، مع کونه فی مقام البیان، مضافاً إلی خبر(الوسائل: الباب (34) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح6.) عنبسة(2) الدالّ علی عدم وجوبه صریحاً فیه، من غیر فرقٍ فی ذلک بین أن یکون العجز قبل الشروع فی الذهاب، أو بعده وقبل الدخول فی الإحرام، أو بعده، ومن غیر فرقٍ أیضاً بین کون النذر مطلقا، أو مقیّداً بسَنَةٍ، مع توقّع المکنة، وعدمه، وإن کان الأحوط(3) فی صورة(4) الإطلاق(5)

ص: 96


1- 1. السکوت فی مقام البیان وإن کان ظاهراً فی عدم الوجوب إلاّ أ نّه لا یزید علی الظهور اللفظیّ الإطلاقیّ فی أ نّه لا یعارض المقیّد، والعمدة روایة عنبسة الّتی رواها الشیخ بطریق صحیح، وعنبسة ثقة علی الأظهر. (الخوئی).
2- 2. لو اُغمض عن ضعفه الغیر المنجبر. (المرعشی).
3- 3. هذا الاحتیاط لا یُترک. (النائینی). * لا یُترک هذا الاحتیاط. (صدرالدین الصدر، زین الدین). * لا یُترک. (جمال الدین الگلپایگانی، عبداللّه الشیرازی، محمّد رضا الگلپایگانی، المرعشی، السبزواری، الروحانی). * لا یُترک فی هذه الصورة. (الخمینی). * بل الأظهر ذلک. (الخوئی). * بل الأقوی توقّع المُکنة فی هذه الصورة. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
4- 4. لا یُترک هذا الاحتیاط. (الإصفهانی).
5- 5. لا یُترک هذا الاحتیاط. (البروجردی) * هذا الاحتیاط لا یُترک. (الإصطهباناتی). * لا یُترک الاحتیاط بالإعادة إذا حصلت المُکنة مطلقاً. (حسن القمّی).

مع(1) عدم الیأس من المکنة وکونه قبل الشروع فی الذهاب الإعادة إذا حصلت المکنة بعد ذلک؛ لاحتمال انصراف الأخبار عن هذه الصورة، والأحوط(2) إعمال قاعدة المیسور أیضاً بالمشی بمقدار المکنة، بل لا یخلو من قوّةٍ(3) للقاعدة(4)، مضافاً إلی الخبر(5): عن رجلٍ نذر أن یمشی إلی بیت اللّه حاجّاً، قال علیه السلام : «فَلیَمشِ، فإذا تعب فلیرکب»(الوسائل: الباب (34) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح10، وفیه (حافیاً) بدل (حاجّاً).).

ویستفاد منه کفایة الحرج والتعب فی جواز الرکوب وإن لم یصل إلی حدّ العجز، وفی مرسل حریز: «إذا حلف الرجل أن لا یرکب، أو نذر أن لا یرکب، فإذا بلغ مجهوده رکب»(الوسائل: الباب (34) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح12.).

امتناع المشی لعارضٍ غیر العجز

(مسألة 34): إذا نذر الحجّ ماشیاً فعرض مانع آخر غیر العجز عن المشی

ص: 97


1- 1. هذا الاحتیاط لا یُترک. (البجنوردی).
2- 2. لا یُترک. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. فی القوّة إشکال. (حسن القمّی).
4- 4. القاعدة لا أساس لها، والعمدة هو الخبر المذکور الصحیح. (الخوئی). * راجع الأمر الثانی الّذی مرّ ذکره آنفاً. (الفانی).
5- 5. وهو خبر حفص وإسماعیل(کذا فی الأصل، وفی المصدر: (سماعة وحفص)، وفی نسخة من المصدر: (رفاعة وحفص)، فراجع الهامش المتقدّم.) اللذَینِ مرّت الإشارة إلیهما فی المسألة التاسعة والعشرین. (المرعشی).

من مرضٍ، أو خوفٍ، أو عدوٍّ، أو نحو ذلک فهل حکمه حکم العجز فیما ذکر، أوْ لا؛ لکون الحکم علی خلاف القاعدة؟ وجهان، ولا یبعدالتفصیل بین المرض ومثل العدوّ باختیار الأوّل فی الأوّل، والثانی فی الثانی، وإن کان الأحوط(1) الإلحاق(2) مطلقاً(3).

* * *

ص: 98


1- 1. وإن کان الأقوی عدمه مطلقاً. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لا یُترک. (عبدالهادی الشیرازی، عبداللّه الشیرازی). * لا یُترک، بل لا یخلو من قوّة، راجع الحاشیة السابقة. (الفانی). * لیس الإلحاق موافقاً للاحتیاط من بعض الجهات، فلا یجوز الإلحاق فی ما لا یوافقه. (الخمینی).
2- 2. لا یُترک. (محمّد الشیرازی، حسن القمّی). * کون الإلحاق مطلقاً موافقاً للاحتیاط محلّ تأمّل. (المرعشی).
3- 3. خصوصاً لو حمل الأخبار(الوسائل: الباب (8) من أبواب النذر والعهد، ح1 _ 5.) علی طبق القاعدة، وإن کان ذلک خلاف إطلاقها من حیث التمکّن عن بعض المشی لولا تقییدها بالجزء الأخیر، واللّه العالم. (آقا ضیاء). * الأقوی عدمه. (الروحانی).

فصل: فی النیابة

مشروعیّة النیابة وشروط نائب الحجّ

لا إشکال فی صحّة النیابة عن المیّت فی الحجّ الواجب والمندوب، وعن الحیّ فی المندوب مطلقاً، وفی الواجب فی بعض الصور.

(مسألة 1): یشترط فی النائب اُمور :

الأوّل: البلوغ، نیابة الصبیّ الممیّز

أحدها: البلوغ علی المشهور، فلا یصحّ نیابة الصبیّ عندهم وإن کان ممیِّزاً، وهو الأحوط(1)، لا لما قیل من عدم صحّة عباداته لکونها تمرینیّة؛ لأنّ الأقوی کونها شرعیّة(2)، ولا لعدم الوثوق به لعدم

ص: 99


1- 1. ولا تبعد الصحّة مع الاطمئنان بصحّة عمله. (عبدالهادی الشیرازی). * لا وجه لهذا الاحتیاط، إلاّ توهّم جریان أصالة عدم فراغ ذمّة المنوب عنه بدعوی الانصراف، ولکن الانصراف لا وجه له؛ لأنّ النیابة أمر اعتباری أمضاها الشارع، لا أ نّها تأسیسیّة، ومن المعلوم عدم التفاوت عرفاً بین نیابة البالغ وغیره، مضافاً إلی أنّ عنوان الرجل یشمل الصبیّ لا سیما إذا کان مراهقاً؛ لأنّ المتبادر منه مفهوم من یقابل المرأة وإن کان لبعض أصنافه اسم خاصّ أیضاً، کما تری صدق الرجل والکهل أو الهَرِم أیضاً علی صنفٍ خاصّ، بل یمکن أن یقال بأنّ لفظ «الرجل» أتی به مثالاً فی الأخبار. (الفانی). * لا یُترک. (المرعشی). * ولعلّه أقوی. (محمّد الشیرازی). * بل الأظهر. (الروحانی).
2- 2. فنیابة غیر البالغ مع اجتماع الشرائط الاُخر فی العبادات صحیحة علی الأقوی. (الفیروزآبادی). * قد عرفت مراراً أنّ الأقوی کونها تمرینیّة بالمعنی المتقدّم ذکره. (المرعشی).

الرادع له من جهة عدم تکلیفه؛ لأ نّه أخصّ من المدّعی، بل لأصالة(1) عدم فراغ ذمّة المنوب عنه بعد دعوی(2) انصراف(3) الأدلّة(4)، خصوصاً مع اشتمال جملة من الأخبار(راجع الوسائل: 11، أبواب النیابة.) علی لفظ الرجل(5). ولا فرق بین أن یکون حجّه بالإجارة، أو بالتبرّع بإذن الولیّ، أو عدمه، وإن کان لا یبعد(6) دعوی صحّة نیابته فی الحجّ

ص: 100


1- 1. بعد فرض مشروعیّة عمله ذاتاً، وثبوت تشریع النیابة أیضاً فی أصل العمل یرجع الشکّ فی المقام إلی دخل البلوغ فی الاستنابة، وفی مثله أمکن إثبات جوازه ببناء العقلاء علی استنابتهم الصبیان الممیِّزین فی اُمورهم التسبّبیة، وهذا المقدار بضمیمة مقدّمات عدم الردع کافٍ لإثبات المشروعیّة الموجبة لفراغ ذمّة المنوب عنه جدّاً. (آقا ضیاء).
2- 2. لمنع هذه الدعوی مجال، ولکنّ الاحتیاط لا یُترک. (زین الدین).
3- 3. بل وعدم إطلاقٍ مُعتدٍّ به. (الخمینی).
4- 4. انصراف الأدلّة بدوی، ولفظ «الرجل» خرج مخرج المثال، أو وارد مورد الغالب؛ ولذا صحّ نیابة المرأة والخُنثی. (الشریعتمداری). * ولیس ببدویّ، کما توهّم. (المرعشی).
5- 5. هو من باب المثال. (الفیروزآبادی).
6- 6. بل بعید. (النائینی، صدرالدین الصدر). * بل یبعد. (جمال الدین الگلپایگانی). * نفی البعد بعید. (المرعشی). * فیه إشکال. (محمّد الشیرازی). * بل هو بعید. (الروحانی).

المندوب(1) بإذن الولیّ.

الثانی: العقل، صحّة نیابة السفیه دون المجنون

الثانی: العقل، فلا تصحّ نیابة المجنون الّذی لا یتحقّق منه القصد، مطبقاً کان جنونه، أو أدواریّاً فی دور جنونه، ولا بأس بنیابة السفیه.

الثالث: الإیمان وعدم صحّة نیابة المخالف

الثالث: الإیمان؛ لعدم صحّة عمل غیر الموءمن(2) وإن کان معتقداً بوجوبه وحصل منه نیّة القربة، ودعوی أنّ ذلک فی العمل لنفسه دون غیره کما تری.

الرابع: العدالة

الرابع: العدالة، أو الوثوق(3) بصحّة عمله(4)، وهذا الشرط إنّما یعتبر فی

ص: 101


1- 1. محلّ تأمّل. (الخمینی). * بل مقتضی القواعد الصحّة فی الواجب أیضاً؛ لمنع الانصراف، وعدم الموضوعیّة؛ للأصل، نعم، هو خلاف الاحتیاط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر عدم الفرق بین الواجب والمندوب، فإن تناولته الأدلّة صحّ فی الجمیع، وإلاّ منع فی الجمیع. (زین الدین).
2- 2. لم یظهر من الروایات الواردة بلسان عدم قبول أعمال المخالف بطلان أعماله، نعم، ورد فی خبر عمّار(الوسائل: الباب (12) من أبواب قضاء الصلاة، ح5.) عدم صحّة قضاء الصلاة والصوم عن المیّت من غیر المسلم العارف، والظاهر عدم الفرق بینهما وبین الحجّ، فهو المستند. (الفانی). * وإن أتی علی طبق مذهبنا. (مفتی الشیعة).
3- 3. إنّما یُعتبر الوثوق بأصل إتیانه، وأمّا الحکم بصحّة المأتیّ به فالظاهر عدم اعتبار الوثوق بها ولو قبل العمل، فلو علم بأ نّه یأتی بالعمل وشکّ فی أ نّه یأتی به صحیحاً لا یبعد جواز الاستنابة له، ولکنّ الأحوط اعتبار الوثوق. (الخمینی).
4- 4. یکفی فی جواز استنابته وضعاً کونه ممّن تجری فی حقّه أصالة الصحّة. (الفانی). * لا یخفی أنّ الوثوق لازم فی إحراز الإتیان بالعمل، وأمّا فی إحراز صحّته فلا یعتبر ذلک، بل تکفی أصالة الصحّة المتسالم علیها بین أهل القبلة. (المرعشی). * تکفی فی إحراز الصحّة أصالة الصحّة بعد إحراز عمل الأجیر. (الخوئی).

جواز الاستنابة(1)، لا فی صحّة عمله.

الخامس: معرفة أعمال الحجّ

الخامس: معرفته(2) بأفعال الحجّ وأحکامه، وإن کان بإرشاد معلّمٍ(3) حال کلّ عمل.

السادس: عدم اشتغال ذمّة النائب بحجٍّ آخر

السادس: عدم اشتغال(4) ذمّته(5) بحجّ واجب علیه فی ذلک العام، فلا تصحّ نیابة مَن وجب علیه حجّة الإسلام، أو النذر المضیّق مع تمکّنه من

ص: 102


1- 1. بل فی إحراز فراغ ذمّة المنوب عنه، لا فی جواز الاستنابة، ولا فی صحّة العمل. (کاشف الغطاء). * بل فی جواز الاکتفاء به مع الشکّ فی إتیانه، وأمّا مع الشکّ فی صحّة ما أتی به فیحکم بالصحّة، وفی حجّیّة قوله مع عدم الوثوق وجهان. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر اعتبار الوثوق فی صحّة الاکتفاء مع الشکّ فی الإتیان، واعتبار قوله لو أخبر به. (السبزواری). * إن کانت الاستنابة واجبة علیه، ومع ذلک الحکم مبنیّ علی الاحتیاط. (حسن القمّی). * أی فی قبول خبره فی الإتیان بالحجّ وسقوط ذمّة المنوب عنه، والأظهر عدم اعتباره فیه أیضاً. (الروحانی).
2- 2. هذا شرط صحّة العمل؛ لأنّ العمل الفاسد لا یُستأجر علیه. (الفانی).
3- 3. هذا کافٍ لصحّة العمل، وأمّا صحّة الإجارة فیُشترط فیها کون العمل معلوماً حین الإجارة بحیث لا یکون غَرراً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * مع کون ذلک ملحوظاً حین الإجارة أیضاً فی الجملة؛ لئلاّ تکون غرریة. (السبزواری).
4- 4. راجع المسألة (110) من شرائط وجوب حجّة الإسلام. (الفانی).
5- 5. تقدّم فی المسألة المائة والتاسعة أنّ فیه نظراً. (محمّد الشیرازی). * تقدّم الکلام فی هذا الشرط مفصّلاً، ومنه یظهر ما فی المتفرّعات الآتیة. (حسن القمّی).

إتیانه، وأمّا مع عدم تمکّنه لعدم المال فلابأس، فلو حجّ عن غیره مع تمکّنه من الحجّ لنفسه بطل علی المشهور(1)، لکنّ الأقوی(2) أنّ هذا الشرط(3) إنّما هو لصحّة الاستنابة والإجارة(4)، وإلاّ فالحجّ صحیح(5)

ص: 103


1- 1. تقدّم أ نّه الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * وهو المنصور. (صدرالدین الصدر). * وهو الأقوی. (الإصطهباناتی). * قد مرّ تفصیله. (عبداللّه الشیرازی). * مرّ الکلام فیه مفصّلاً، ومرّ تقویة ما عن المشهور، ومرّ عدم الفرق بین العلم والعمد والجهل والغفلة، والأقرب عدم صحّة حجّ المستطیع مع تمکّنه من حجّة الإسلام عن غیره إجارةً أو تبرّعاً، ولا عن نفسه تطوّعاً مطلقاً.(الخمینی). * وهو الحقّ المنصور. (المرعشی).
2- 2. بل الأقوی ما هو المشهور، کما تقدّم بعض الکلام فیه. (البروجردی).
3- 3. بل الأقوی ما ذهب إلیه المشهور من البطلان. (البجنوردی).
4- 4. قد مرّ أ نّه لا یکون شرطاً لصحّة الاستنابة والإجارة أیضاً، إلاّ فی خصوص استقرار حجّة الإسلام، وکون النیابة عن المیّت. (الروحانی).
5- 5. تقدّم قریباً أنّ صحّة العمل تستلزم استحقاق الاُجرة، ولا یعقل الصحّة وبراءة ذمّة المنوب عنه مع عدم استحقاق الاُجرة، ودعوی استلزامه الوجوبین المتنافیین فی وقت واحد مدفوع: أوّلاً: بأنّ هذا مطّرد فی جمیع موارد الحُکمَین المتزاحمین والجواب الجواب: إمّا بالترتّب، أو غیره. وثانیاً: علی فرض عدم إمکان الاجتماع فلازمه بطلان الثانی، لعدم الأمر به فلا یستحقّ الاُجرة، فتدبّر. (کاشف الغطاء). * والظاهر أ نّه لا إشکال فی فساد الحجّ وعدم احتسابه للمنوب عنه وعدم براءة ذمّته عنه، ولا إشکال فی فساد الاستنابة؛ لکون الحجّ واجباً علیه وجوباً عینیّاً کوجوب صلاة الظهر وصوم شهر رمضان، ولا تصحّ الاستنابة، وقصد عدم حجّة الاستنابة ملازم لعدم احتسابه عن المنوب عنه، نعم، فساد الإجارة لا یلازم فساد الحجّ. وظهر أنّ لا ربط بین مسألتنا هذه ومسألة الأمر بالشیء أصلاً، وحال هذا الشرط کحال سائر الشرائط المعتبرة فی النائب. (جمال الدین الگلپایگانی). * لکنّ الاحتیاط علی خلافه. (أحمد الخوانساری). * مشکل، کما مرّ، ومرّ استحقاق الاُجرة مع العمل بأمره علی فرض الصحّة وإن کانت الإجارة باطلة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * تقدّم ما یتعلّق به فی المسألة (110). (السبزواری). * قد عرفت أنّ الأقوی ما هو المشهور. (المرعشی).

وإن لم یستحقّ الاُجرة(1)، وتبرأ ذمّة المنوب عنه علی ما هو الأقوی(2) من عدم کون الأمر بالشیء نهیاً عن ضدّه، مع أنّ ذلک علی القول به وإیجابه للبطلان إنّما یتمّ مع العلم والعَمد، وأمّا مع الجهل(3)

ص: 104


1- 1. أی الاُجرة المسمّاة، وإلاّ فهو یستحقّ اُجرة المثل علی الآمر إن لم یکن متبرّعاً بعمله. (الخوئی). * تشکل براءة ذمّة المنوب عنه. (زین الدین).
2- 2. لیس وجه البطلان هذه القاعده حتّی تمنع، بل صحیح سعید وخبر سعد. (الفیروزآبادی). * الحجّ باطل، حتّی علی ما قوّاه من عدم الاقتضاء. (المرعشی).
3- 3. إذا کان معذوراً لا مطلقاً. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * المعذور فیه. (صدرالدین الصدر). * إذا لم یکن عن تقصیر. (الإصطهباناتی). * إذا لم یکن عن تقصیر، کما تقدّم. (الخوئی). * محل تأمّل، سیما فی التقصیریّ منه. (المرعشی). * قد مرّ الإشکال فی الصحّة مع الجهل والغفلة، وکذا فی صحّة الإجارة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إذا کان عن قصور. (الروحانی).

أو الغفلة(1) فلا(2)، بل الظاهر صحّة الإجارة(3) أیضاً علی هذا التقدیر؛ لأنّ البطلان(4) إنّما هو من جهة عدم القدرة الشرعیّة علی العمل المستأجَر علیه، حیث إنّ المانع الشرعیّ کالمانع العقلیّ(5)، ومع الجهل أو الغفلة(6) لا مانع؛ لأ نّه قادر شرعاً(7).

صحّة نیابة المملوک بإذن مولاه

(مسألة 2): لا یُشترط فی النائب الحرّیّة، فتصحّ نیابة المملوک بإذن مولاه، ولا تصحّ استنابته بدونه، ولو حجّ بدون إذنه بطل(8).

اشتراط الإسلام فی المنوب عنه

(مسألة 3): یُشترط فی المنوب عنه الإسلام، فلا تصحّ(9)

ص: 105


1- 1. جهلاً یُعذَر فیه. (الشریعتمداری). * إذا کان قاصراً، أمّا المقصّر فالظاهر فیه البطلان، کما تقدّم. (زین الدین).
2- 2. محلّ تأمّل، وکذا صحّة الإجارة. (البروجردی).
3- 3. الأقوی بطلانها. (المرعشی).
4- 4. قد مرّ أ نّه لیس من هذه الجهة ، بل من جهة الوضع واشتغال الذمّة ، وهو لا یختلف بالجهل والعلم ، فإذا کان فوریّاً لا تصحّ الإجارة ولو مع الجهل والغفلة. (عبداللّه الشیرازی).
5- 5. القدرة المعتبرة فی باب الإجارة ما تکون رافعةً للغَرر المعاملی، وهی حاصلة حین العصیان، فلا ربط للکبری المذکورة بما نحن فیه. (الفانی).
6- 6. إذا کان عن قصور. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
7- 7. فی العبارة مسامحة. (المرعشی).
8- 8. إلاّ إذا اُحرز رضاه باطناً، بل لا یبعد الصحّة مع الغفلة عن الحرمة أو موضوعها، أو الجهل بهما کالغصب. (محمّد رضا الگلپایگانی). * مقتضی القاعدة إجراء حکم الغصب علیه، فتجری فیه الفضولیة أیضاً، ویمکن تصحیحه بالإجازة اللاحقة من المالک علی تأمّل. (السبزواری).
9- 9. علی ما ادُّعی الإجماع علیه. (حسن القمّی).

النیابة(1) عن الکافر(2)، لا لعدم انتفاعه بالعمل عنه، لمنعه وإمکان دعوی انتفاعه بالتخفیف(3) فی عقابه(4)،

ص: 106


1- 1. بل تصحّ؛ للنصّ(الوسائل: الباب (20) من أبواب النیابة فی الحجّ ، ح1.) الوارد فی الناصب، وهو أکفر الکفرة. (الفیروزآبادی). * ویکفی فیه تسلّمهم علی عدم صلاحیّة صدور العبادة منهم؛ من جهة عدم صلاحیّتهم للتقرّب بها، وهذه جاریة فی نیابة غیرهم عنهم. (آقا ضیاء).
2- 2. إلاّ فی الناصب إذا کان أباً للنائب. (الخوئی). * قد أطالوا البحث فی هذا المقام، وتجشّموا بکلّ ما یتصوّر صحّة الاستدلال به، إلاّ أنّهم لم یأتوا ببرهانٍ قابلٍ للاستناد الفقهی، مع أنّ موثّقة اسحاق بن عمّار ناصّة فی تخفیف العذاب للاستنابة عن الناصب، وهو شرّ من الیهود والنصاری، کما فی الاخبار(الوسائل: الباب (11) من أبواب الماء المضاف والمستعمَل، ح5.)، ومع ذلک یقال: إنّ لازم صحّة الاستنابة الإثابة، لا التخفیف، مضافاً إلی أنّ هذه الدعوی لا دلیل لها؛ لأنّ أداءَ حقٍّ إلهیٍّ متعلّق بترکة الکافر بعد موته أمرٌ، وکون الکافر مُثاباً أمرٌ آخر؛ إذ الإثابة فعل اختیاریّ للّه تعالی، والبحث عن جوازها وعدمه له بحث کلامی، فالتحقیق بناءً علی کون الکافر مکلّفاً بالحجّ وجوب أداء حجّه بعد موته عن ترکته، وأمّا الإجماع علی عدم صحّة النیابة عن الکافر بعد استناده إلی الأدلة غیر قابلٍ للاستناد، مضافاً إلی وجود المخالف فی المسألة، وأمّا دعوی الانصراف فیدفعها عدم الموجب له. (الفانی).
3- 3. وبعدم استحقاقه العقاب علی ترک الحجّ، بناءً علی کونه مکلّفاً بالفروع. (المرعشی).
4- 4. محلّ إشکال، وإلاّ فتصحّ الإجارة علی القاعدة، وما فی موثّقة إسحاق من تخفیف عذاب الناصب إنّما هو فی إهداء الثواب، لا فی النیابة. نعم، ظاهر روایة علیّ بن أبی حمزة(الوسائل: الباب (12) من أبواب قضاء الصلوات ، ح8.) جواز النیابة عن الناصب، لکن مع ضعف سندها تُحمَل علی إهداء الثواب، جمعاً بینها وبین مثل صحیحة وهب بن عبد ربّه(الوسائل: الباب (20) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.) حیث نهی عن الحجّ عن الناصب، واستثنی الأب، ولا بأس بالعمل بها، فلا تجوز النیابة عن الکافر؛ إذ مضافاً إلی الصحیحة أنّ اعتبار النیابة عمّن لا یصحّ منه العمل محلّ إشکال، نعم، لو فرض الانتفاع به بنحو إهداء الثواب لا یبعد صحّة الاستئجار لذلک، أی للحجّ الاستحبابی لإهداء الثواب، وهو موافق للقاعدة. (الخمینی).

بل لانصراف(1) الأدلّة(2)، فلو مات مستطیعاً وکان الوارث مسلماً لا یجب علیه استئجاره عنه.

ص: 107


1- 1. بل النیابة عن منوبٍ لا یصحّ عمله محلّ تأمّل. (المرعشی).
2- 2. ولقوله تعالی: «ما کانَ لِلنَّبِیِّ وَالَّذینَ آمَنُوا أَنْ یَسْتَغْفِرُوا لِلْمُشْرِکینَ وَلَوْ کانُوا أُولی قُرْبی مِنْ بَعْدِ ما تَبَیَّنَ لَهُمْ أَنَّهُمْ أَصْحابُ الْجَحیمِ»(التوبة: 113.). (البروجردی، عبداللّه الشیرازی). * الانصراف غیر معلوم، نعم، استدلّ له بالآیة قوله تعالی: « ما کانَ لِلنَّبیِّ وَالَّذینَ آمَنُوا أَنْ یَسْتَغْفِرُوا لِلْمُشْرِکِینَ »، ولا بأس به، وما قیل من أنّ النیابة غیر الاستغفار، کما تری. (الشریعتمداری). * الانصراف محلّ تأمّل، فالأحوط الاستئجار عنه وإن لم ینتفع به حتّی بتخفیف العقاب، فیکون کأداء الدَین موجباً لانتفاء موضوع العقاب، کمن لا یستطیع، وهذا غیر الاستغفار کی یمنع بالآیة، کما فی الدَین، وإلاّ فالآیة آبیة عن التخصیص. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الانصراف ممنوع، ومقتضی مبناه قدس سره من أنّ الواجبات الإلهیة دُیون إجراء حکم الدَین علیه، والآیة الکریمة: « ما کانَ لِلنَّبِیِّ وَالَّذینَ آمَنُوا أَنْ یَسْتَغْفِرُوا لِلْمُشْرِکینَ... » الآیة فی مقام بیان حکم جَرّ النفع الاُخرویّ إلیهم، لا حکم انتفاء موضوع العقاب رأساً کأداء الدَین مثلاً. (السبزواری). * وللنهی عن الاستغفار له فی الآیة الشریفة. (الروحانی).

ویُشترط فیه أیضاً کونه میّتاً أو حیَّاً عاجزاً فی الحجّ الواجب، فلا تصحّ النیابة عن الحیّ فی الحجّ الواجب إلاّ إذا کان عاجزاً، وأمّا فی الحجِّ الندبیّ فیجوز عن الحیّ والمیّت تبرّعاً أو بالإجارة.

حکم الحجّ عن الصبیّ الممیّز والمجنون

(مسألة 4): تجوز النیابة عن الصبیّ الممیِّز(1) والمجنون(2)، بل یجب الاستئجار عن المجنون إذا استقرّ علیه حال إفاقته ثمّ مات مجنوناً(3).

شرطیّة المماثلة بین النائب والمنوب عنه

(مسألة 5): لا تُشترط المماثلة بین النائب والمنوب عنه فی الذکورة والاُنوثة، فتصحّ نیابة المرأة عن الرجل، کالعکس، نعم، الأولی(4) المماثلة(5).

حکم استنابة الصرورة

(مسألة 6): لا بأس(6) باستنابة . . . . . .

ص: 108


1- 1. بناءً علی الشرعیّة. (المرعشی).
2- 2. فی المجنون الّذی جنونه من أوّل البلوغ إلی حین وفاته محلّ إشکال. (عبداللّه الشیرازی). * صحّة النیابة عن المجنون لا تخلو من إشکال فی غیر فرض استقرار الحجّ علیه. (الخوئی). * إن کان له إفاقة فی زمانٍ یَسَع للحجّ، وإلاّ فجواز النیابة عنه محلّ منع. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. بل قبل موته ایضاً إذا کان أفاق بقدر تمکّنه من الحجّ. (محمّد الشیرازی).
4- 4. فیه تأمّل. (زین الدین).
5- 5. لم یظهر من الروایات إلاّ رجحان نیابة الرجل مطلقاً، نعم، لو کانت المرأة أفقه من الرجل کانت بالنیابة أولی. (الفانی). * بل لا یبعد أفضلیّة الرجل حتّی عن المرأة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا یبعد أولویّة الرجل مطلقاً، إلاّ فی بعض الموارد؛ إذ رُبّ امرأة أفقه من الرجل. (السبزواری).
6- 6. مع عدم تمکّنه من حجّ نفسه، ووجه القید ظاهر. (آقا ضیاء).

الصَرورة(1)، رجلاً کان أو امرأةً عن رجل أو امرأة(2)، والقول بعدم جواز استنابة المرأة الصرورة مطلقاً أو مع کون المنوب عنه رجلاً ضعیف(3)، نعم، یُکره ذلک(4)، خصوصاً مع کون المنوب عنه رجلاً، بل لا یبعد(5) کراهة(6)

ص: 109


1- 1. بل الأحوط فی الاستنابة عن الرجل الحیّ أن یکون النائب رجلاً وصَرورة. (الخوئی).
2- 2. الأحوط عدم استنابة المرأة الصَرورة عن الصَرورة. (حسن القمّی).
3- 3. الأحوط المنع إذا کان المنوب عنه أیضاً صَرورة. (محمّد الشیرازی).
4- 4. یشکل الحکم بالکراهة، وهو فی الفرض اللاحق أشدّ إشکالاً، ولعلّ المراد من النصوص: أنّ الصَرورة غیر عارفٍ بأحکام الحجّ غالباً، فیکون المدار علی المعرفة بها. (زین الدین). * الأظهر عدم الکراهة. (الروحانی).
5- 5. فیه إشکال، بل مقتضی صحیحة معاویة بن عمّار عن أبی عبداللّه علیه السلام فی رجلٍ صرورةٍ مات ولم یحجّ حجّة الإسلام وله مال، قال: «یحجّ عنه صَرورة من لامال له»(الوسائل: الباب (5) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح2.) استحباب ذلک. نعم، تخرج منها المرأة الصرورة علی فرض إطلاقها. وفی دلالة مکاتَبَتَی إبراهیم بن عقبة(الوسائل: الباب (6) من أبواب النیابة، ح3.) وبکر بن صالح علی الکراهة(الوسائل: الباب (6) من أبواب النیابة، ح4.) نظر. (الخمینی). * نفی البعد محلّ إشکال. (المرعشی). * فیه تأمّل، بل یُحتَمل عدم کراهة الصرورة حتّی فی المرأة إن کانت عالمة بالأحکام. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فیه إشکال. (حسن القمّی).
6- 6. فی الکراهة تأمّل. (محمّد الشیرازی).

استئجار الصرورة(1) ولو کان رجلاً عن رجل.

اعتبار قصد النیابة وتعیین المنوب عنه

(مسألة 7): یشترط فی صحّة النیابة قصد النیابة(2) وتعیین المنوب عنه فی النیّة ولو بالإجمال، ولا یُشترط ذکر اسمه وإن کان یستحبّ(3) ذلک فی جمیع المواقف.

حصول فراغ الذمّة باتیان الحجّ لا بمجرّد الإجارة

(مسألة 8): کما تصحّ النیابة بالتبرّع وبالإجارة کذا تصحّ بالجِعالة، ولا تفرغ ذمّة المنوب عنه إلاّ بإتیان النائب صحیحاً، ولا تفرغ بمجرّد الإجارة(4)، وما دلّ من الأخبار(الوسائل: الباب (15) من أبواب النیابة، ح1.) علی کون الأجیر ضامناً، وکفایة الإجارة فی فراغه(5) منزّلة علی أنّ اللّه تعالی یُعطیه ثواب الحجّ إذا قصر النائب فی الإتیان(6)، أو مطروحة؛ لعدم عمل العلماء بها بظاهرها.

ص: 110


1- 1. لا یبعد دورانها مدار تعرّف الأحکام وعدمه. (السبزواری).
2- 2. علی ما مرّ فی الصلاة، فراجع. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. لصحیحة محمد بن مسلم(الوسائل: الباب (16) من أبواب النیابة، ح1.) المرویّة فی « التهذیب »(تهذیب الأحکام: 5/419، ح99.). (المرعشی).
4- 4. وهو الأحوط، وإن کان فیه تأمّل. (محمّد الشیرازی). * فیه تأمّل، لا یُترک مقتضی الاحتیاط. (حسن القمّی).
5- 5. وأنّ اللّه یکتب للمنوب عنه حجّة سابقة من النائب، وإن لم تکن له یکتب له حجّة أی تفضّلاً من اللّه تعالی. (الفیروزآبادی). * لا دلالة لتلک الأخبار علی کفایة الإجارة فی فراغ ذمّة المنوب عنه فی الفرض. (الخوئی).
6- 6. ولم یطّلع الولیّ علیه. (الفیروزآبادی).

حکم استئجار المعذور فی ترک بعض الأعمال

(مسألة 9): لا یجوز(1) استئجار(2) المعذور(3) فی ترک بعض الأعمال، بل لو تبرّع المعذور یشکل(4) الاکتفاء به.

صور موت النائب قبل الإتیان بالمناسک

(مسألة 10): إذا مات النائب قبل الإتیان بالمناسک: فإن کان قبل الإحرام لم یجزِ عن المنوب عنه(5)؛ لما مرّ من کون الأصل عدم فراغ ذمّته إلاّ بالإتیان، بعد حمل الأخبار(الوسائل: الباب (15) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1، 4، 5.) الدالّة علی ضمان الأجیر علی ما أشرنا إلیه. وإن مات بعد الإحرام ودخول الحرم أجزأ عنه، لا لکون الحکم کذلک فی الحاجِّ عن نفسه؛ لاختصاص(6) ما دلّ علیه به، وکون فعل النائب فعل

ص: 111


1- 1. هذا بإطلاقه مشکل، بل ممنوع، ولکنّه الأحوط. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * سواء کان المنوب عنه معذوراً، أم لا، وکذا الکلام فی التبرّع. (المرعشی). * علی الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إطلاق الحکم مبنیّ علی الاحتیاط. (حسن القمّی).
2- 2. علی الأحوط، وإن کان فی إطلاقه تأمّل. (محمّد الشیرازی).
3- 3. إلاّ إذا کان المنوب عنه معذوراً مثله. (عبداللّه الشیرازی). * فی المسألة تفصیل فإطلاق عدم الجواز ممنوع. (الفانی).
4- 4. الأظهر الاکتفاء. (الفیروزآبادی). * لا فرق بین النیابة والتبرّع من حیث إجزاء العمل الناقص عمّا فی عهدة المیّت وعدمه. (الفانی).
5- 5. علی الأحوط؛ رعایةً لفتوی الأصحاب. (الفانی). * علی الأحوط، والتعلیل المذکور بیّن الضعف. (زین الدین). * فیه تأمّل یراعی مقتضی الاحتیاط. (حسن القمّی).
6- 6. الظاهر من الدلیل أنّ الإجزاء حکم ماهیّة الحجّ، کإجزاء ترک الأفعال نسیاناً فی الصلاة مثلاً. (الفیروزآبادی).

المنوب عنه لا یقتضی الإلحاق، بل لموثّقة إسحاق بن عمّار(الوسائل: الباب (15) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.) الموءیّدة بمرسَلَتَی حسین بن عثمان(الوسائل: الباب (15) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح3.) و حسین بن یحیی(الوسائل: الباب (15) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح4.)، الدالّة علی أنّ النائب إذا مات فی الطریق أجزأ عن المنوب عنه، المقیّدة(1) بمرسلة(2) المقنعة(المقنعة: 445.): «من خرج حاجّاً فمات فی الطریق فإنّه إن کان مات فی الحرم فقد سقطت عنه الحجّة»، الشاملة(3) للحاجّ عن غیره أیضاً، ولا یعارضها موثقّة(الوسائل: الباب (15) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح5.) عمّار(4) الدالّة علی أنّ النائب إذا مات فی الطریق علیه أن یوصی؛ لأ نّها محمولة علی ما إذا مات(5) قبل الإحرام، أو علی الاستحباب، مضافاً إلی الإجماع علی عدم کفایة مطلق الموت فی الطریق، وضعفها سنداً

ص: 112


1- 1. فیه نظر. (زین الدین).
2- 2. المرسلة لیست بحجّة، مضافاً إلی اختصاصها بالحاجّ عن نفسه بقرینة قوله علیه السلام فی ذیلها: «فلیقضِ عنه ولیّه». (الفانی). * فیه إشکال ذکرناه فی الفقه. (محمد الشیرازی).
3- 3. شمولها له محلّ تأمّل. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. بل یمکن أن یقال بمعارضتها لموثّقة إسحاق، فهذه محمولة علی الموت قبل الإحرام ودخول الحرم، وموثّقة إسحاق محمولة علی الموت بعدهما، وشاهد الجمع: الأخبار المفصّلة فی الحاجّ لنفسه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
5- 5. هذا الحمل بلا شاهد. (الفانی).

بل ودلالةً(1) منجبر بالشهرة والإجماعات المنقولة، فلا ینبغی الإشکال فی الإجزاء فی الصورة المزبورة. وأمّا إذا مات بعد الإحرام وقبل دخول الحرم ففی الإجزاء قولان، ولا یبعد الإجزاء(2)، وإن لم نقل به فی الحاجّ عن نفسه؛ لإطلاق الأخبار فی المقام، والقدر المتیقّن من التقیید هو اعتبار کونه بعد الإحرام، لکنّ الأقوی(3) عدمه(4)، فحاله حال الحاجّ عن نفسه فی اعتبار الأمرین فی الإجزاء، والظاهر عدم الفرق(5) بین حجّة الإسلام(6) وغیرها من أقسام الحجّ، وکون النیابة بالاُجرة، أو بالتبرّع(7).

التفصیل فی استحقاق اُجرة النائب المتوفی فی المناسک

(مسألة 11): إذا مات الأجیر(8) بعد الإحرام ودخول الحرم(9)

ص: 113


1- 1. انجبار ضعف الدلالة بالشهرة کما تری. (المرعشی).
2- 2. بل بعید، سیّما علی مبناه قدس سره ؛ حیث إنّ المرسلة لیس فیها إلاّ التقیید بالدخول فی الحرم، وکونه کنایةً عن الإحرام فی غایة البعد. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. لأنّ مفهوم مرسَلَة المقنعة مقیّد. (الفیروزآبادی). * بل الأحوط. (زین الدین).
4- 4. بل الأقوی هو الإجزاء. (الخوئی). * لا یبعد الإجزاء. (محمّد الشیرازی). * فی القوّة تأمّل، وفیما ذکره قبلها أیضاً تأمّل. (حسن القمّی). * الأظهر هو الإجزاء. (الروحانی).
5- 5. فیه تأمّل، بل الأحوط عدم الاکتفاء به فی غیر حجّة الإسلام. (مفتی الشیعة).
6- 6. عدم الفرق بینهما هنا مع الفرق فی حجّ نفسه کما اختاره هناک فی غایة البعد، وعدم الفرق بینهما فی المقامین لا یخلو من قرب. (البروجردی).
7- 7. فیه إشکال، بل فی غیر حجّة الإسلام لا یخلو من إشکال. (الخمینی).
8- 8. المسألة بفروعها تحتاج إلی تفصیلٍ لا یَسَعُهُ المقام. (صدرالدین الصدر).
9- 9. بل بعد الإحرام ولو قبل دخول الحرم. (الخوئی).

یستحقّ تمام الاُجرة إذا کان أجیراً علی تفریغ الذمّة(1)، وبالنسبة إلی(2)

ص: 114


1- 1. ولا یستحقّ علی المشی وأفعال الإحرام إن مات قبل الإحرام فی هذه الصورة، فلا تغفل ولا تشتبه. (الفیروزآبادی). * الإجارة علی تفریغ الذمّة لا معنی لها، بل متعلّق الإجارة فی الحجّ البلدیّ المشی إلی بیت اللّه، والإتیان بالمناسک المخصوصة نیابةً عن المنوب عنه. (الإصفهانی). * تفریغ الذمّة نتیجة عمل الأجیر إذا وقع صحیحاً، والإجارة تتعلّق بنفس العمل، فلابدّ وأن یلاحظ المتعلّق ما هو؟ وهل قَطْع المسافة من البلد أو من غیره إلی المیقات داخل فیه، أو لا؟ بل متعلّقها نفس الأعمال والمناسک المخصوصة وأنّ قطع المسافة من مقدّمات المتعلّق الوجودیّة، وعلی کلّ حالٍ بعد تعیین المتعلّق یوزّع الاُجرة علی ما أتی وما بقی. (البجنوردی). * الظاهر أنّ مورد الإجارة حقیقة الحجّ، لا التفریغ. (المرعشی). * بل لا یبعد الاستحقاق تعبّداً وإن کان أجیراً علی الأعمال، وأمّا الإجارة علی التفریغ فلا معنی له، بل متعلّق الإجارة فی الحجّ البلدیّ المشی إلی بیت اللّه الحرام، والإتیان بالمناسک المخصوصة نیابةً عن المنوب عنه، علی ما هو المرتکز عرفاً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بما حکم به الشرع. (السبزواری). * أو الإتیان بطبیعة الحجّ. (الروحانی).
2- 2. لاریب أنّ الإجارة علی الحجّ عند العرف فی الغالب تتعلّق بنفس المناسک، کما لاإشکال فی إطلاق ما ورد من دلیل الإجزاء لما إذا کانت الإجارة علی النحو المذکور ولو لم نقل بکونه غالبیاً، وحینئذٍ فمن الممکن الأخذ بإطلاق الأدلّة، والقول باستحقاق الأجیر تمام الاُجرة فی الصورتین، وتقریب الإطلاق: أنّ الشارع نزّل إحرام الأجیر ودخوله فی الحرم علی المشهور أو خروجه عن منزله وسیره إلی الحجّ علی ما رجّحناه منزلة المناسک المخصوصة بالنسبة إلی الإجزاء عن المنوب عنه، وبالنسبة إلی الإجارة؛ ولذا نسب المشهور استحقاق الأجیر للاُجرة إلی النصّ، فقال فی المختلف(راجع المختلف للعلاّمة الحلّی: 4/323 _ 333.): هو المنصوص، بل یمکن أن یقال بأنّ لسان الإجزاء أولاً وبالذات إنّما هو بالنظر إلی العمل الإجاری ، وإنّما یُفهم الإجزاء عن المنوب عنه بالالتزام، ولکنّ الاحتیاط بالتصالح لابدّ أن لا یُترک. (الفانی).

ما أتی(1) به من الأعمال إذا کان أجیراً علی الإتیان بالحجّ، بمعنی الأعمال(2) . . . . . . . . .

ص: 115


1- 1. یحتمل استحقاقه تمام الاُجرة فی هذه الصورة أیضاً، فلا یُترک الاحتیاط بالتصالح مع التراضی. (حسن القمّی).
2- 2. إذا فُرض أنّ الإجارة علی نفس الأعمال المخصوصة ولم تکن المقدّمات داخلة لا یستحقّ شیئاً قبل الإحرام، وأمّا نفس الإحرام فمع الإطلاق _ أی عدم استثنائه _ فداخل فی العمل المستأجَر علیه، ویستحقّ الاُجرة بالنسبة إلیه، وأمّا الذهاب إلی مکّة بعد الإحرام فلیس داخلاً، فلا یستحقّ الاُجرة بالنسبة إلیه مع کون الإجارة علی نفس المناسک، کما لا یستحقّ علی الذهاب إلی عرفات ومنی مع هذا الفرض، وأمّا مع کون المشی والمقدّمات داخلاً فی الإجارة فیستحقّ بالنسبة إلیها مطلقاً، سواء کانت مطلوبةً نفساً، أو من باب المقدّمة، إلاّ أن تکون الاُجرة علی المقدّمات المُوصِلات. هذا کلّه مع التصریح بکیفیّته، ومع الإطلاق فالظاهر التوزیع بالنسبة إلی المقدّمات، وما فعل من الأعمال وتنظیره بإفساد الصلاة فی غیر محلّه، نعم، مع الإطلاق یستحقّ تمام الاُجرة إذا أتی بالمصداق العرفیّ الصحیح ولو کان فیه نقص ممّا لا یضرّ بالاسم، فلو مات بعد الإحرام ودخول الحرم قبل إتیان شیءٍ آخر لا یستحقّ اُجرةً غیر ما أتی به، وإن سقط الحجّ عن المیّت؛ فإنّ السقوط لیس لأجل الإتیان بالمصداق العرفی، بل هو من باب التعبّد، وأمّا لو أتی بالحجّ ونسی الطواف أو بعضه مثلاً ومات یستحقّ تمام الاُجرة للصدق، وهذا نظیر نسیان بعض أجزاء الصلاة المستأجرة مع عدم إضراره بالصحّة والاسم. (الخمینی).

المخصوصة(1)، وإن مات قبل ذلک(2) لا یستحقّ شیئاً(3)، سواء مات قبل الشروع فی المشی أم بعده(4)، وقبل الإحرام(5) أم بعده(6)، وقبل الدخول

ص: 116


1- 1. الأجیر علی الحجّ إنّما یُستأجر للإتیان بطبیعة الحجّ، لا علی تفریغ الذمّة، ولا علی الأعمال المخصوصة بما هی هی، فإذا أتی بما هو مصداق للحجّ استحقّ الاُجرة بتمامها، قلّت أعماله أو کثرت. (البروجردی). * إن کان المراد بالإتیان الأعمّ من الإتیان الحقیقیّ والتنزیلیّ الشرعیّ یکون حکمه حکم سابقه. (السبزواری). * لکنّ الغالب کون الإجارة للإتیان بطبیعة الحجّ فاستحقّ الاُجرة الکاملة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. علی المشهور، وإن رجّحنا الأخذ بإطلاق موثّق اسحاق بن عمّار وما بمضمونه(الوسائل: الباب (15) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.). (الفانی).
3- 3. إذا کان أجیراً علی تفریغ الذمّة، وأمّا إذا کان أجیراً علی الإتیان بالحجّ البلدیّ أو المیقاتیّ، ومات بعد الإتیان بشیءٍ من الأعمال أو المقدّمات من المشی ونحوه مع دخولها فی الإجارة بأیّ نحوٍ من الدخول، نفساً کان أو بوصف المقدّمیّة فالأظهر هو توزیع الاُجرة. (الإصطهباناتی).
4- 4. بل یستحقّ بالنسبة فیه، کما ذکره سابقاً، ویلاحظ المشی فی زیادة قیمته واُجرةٍ مجعولةٍ علی العمل. (الفیروزآبادی).
5- 5. إذا مات بعد الإحرام فالظاهر أ نّه یستحقّ بالنسبة، لکنّه فی استحقاق اُجرة مثل ما أتی به أو بالنسبة من اُجرة المسمّی ففیه تأمّل، لا یُترک الاحتیاط بالصلح. (حسن القمّی).
6- 6. مرّ استحقاقه فیما إذا مات بعد الإحرام. (الخوئی).

فی الحرم(1)؛ لأ نّه لم یأتِ بالعمل المستأجَر علیه، لا کلاًّ ولا بعضاً(2)

ص: 117


1- 1. قد یستفاد من إطلاق موثّقة إسحاق بن عمّار إجزاء الحجّ عن المنوب عنه وبراءة ذمّة الأجیر إذا مات بعد الإحرام وقبل دخول الحرم؛ لعدم الدلیل الصالح لتقییدها، فإذا کانت الإجارة علی إفراغ الذمّة کان الأجیر مستحقّاً لتمام الاُجرة، کما إذا مات بعد الإحرام ودخول الحرم، والحکم فی هذه الصورة مشکل. (زین الدین).
2- 2. أتی بالعمل بعضاً. (الفیروزآبادی). * قد بیّنّا آنفاً أنّ متعلّق الإجارة المشی إلی بیت اللّه مع الإتیان بالمناسک، فکلّ ما صدر من الأجیر من ابتداء الشروع فی الحرکة إلی تمام الأعمال بعض من العمل المستأجر علیه، فإذا لم یتمّ العمل قهراً بسبب الموت أو الصدّ أو غیر ذلک یوزّع علیه الاُجرة، وکون المشی مقدّمة للواجب الأصلی لا یوجب خروجه عن متعلّق الإجارة، وعدم انتفاع المستأجر به بعد فرض عدم الإجزاء لا یمنع عن توزیع الاُجرة، مع أ نّه فی الحجّ البلدیّ قد سقط بسببه عن المستأجر الاستئجار من البلد؛ لکفایة الاستئجار من محلّ موت الأجیر. (الإصفهانی). * مع کون البعض داخلاً فی متعلّق الإجارة فهو آتٍ ببعض العمل المستأجر علیه، فیستحقّ الاُجرة بالنسبة إلیه، کما فی سائر موارد الاستئجارات الّتی یحصل المانع القهریّ فیها عن إتمام العمل، وعدم الإجزاء لا یستلزم عدم الاستحقاق، فیکون عدم الإجزاء هنا نظیر عدم حصول المقصود الأصلی فی الموارد الاُخر. (الإصطهباناتی). * المفروض وقوع الإجارة علی الحجّ البلدیّ دون المیقاتیّ، وطیّ الطریق جزء فی الإجارة البلدیّة، فعدم انتفاع المستأجَر أو عدم الإجزاء ونحوه لا یضرّ فیما هو المدار فی التقسیط، مثل عدم حصول الغرض فی الإجارات الاُخر ممّا یجری فیه التقسیط، ومنه یُعلم وجه التوزیع علی ما أتی به من الأعمال بعد الإحرام. (الشریعتمداری). * مقتضی الارتکازات العقلائیة المنزلة علیها نوع الإجارات إلاّ مع القرینة علیالخلاف هو وقوع بعض العمل المستأجر علیه، فیستحقّ الاُجرة بالنسبة لا محالة، ولیس ذلک دائراً مدار الإجزاء، کما لا یخفی. (السبزواری).

بعد فرض عدم إجزائه(1)، من غیر فرقٍ بین أن یکون المستأجَر علیه نفس الأعمال، أو مع المقدّمات(2) من المشی ونحوه. نعم، لو کان المشی داخلاً فی الإجارة علی وجه(3)

ص: 118


1- 1. عدم إجزاء ما أتی به من الأعمال لعدم حصول ما بقی منها لا ینافی کونه آتیاً ببعض العمل المستأجَر علیه، فالأقوی هو استحقاقه من الاُجرة بنسبة ما أتی به من الأجزاء، بل وکذا المقدّمات مع فرض دخولها فی المستأجَر علیه وإن کان بوصف المقدّمیة؛ لأنّ هذا الوصف ثابت لها وإن لم توصل إلی ذی المقدّمة، وعدم حصول شیء من الغرض بالجزء والمقدّمة لا یضرّ؛ لعدم وقوع الإجارة علی الغرض. (البروجردی). * عدم الإجزاء لا یلازم عدم استحقاق بعض الاُجرة بعد ما کان ما أتی به داخلاً فی الإجارة. (عبداللّه الشیرازی). * عدم الإجزاء لا یستلزم عدم استحقاقه من الاُجرة بالنسبة، فالأقوی استحقاقه إیّاها بالنسبة إلی مأتیه؛ لمکان الإتیان ببعض مورد الإجارة ولو کان من المقدمات، بناءً علی دخولها نفساً أو مقدّمة. (المرعشی). * هذا إذا کان المستأجَر علیه کلّیّاً بقید المجموع أو التفریغ، وإلاّ فعدم الإجزاء لا ینافی توزیع مال الإجارة علی مورد الإجارة. وقد مرّ أنّ المرتکَز هو الإجارة علی المشی والمناسک، فیستحقّ مقدار ما قابل المأتیّ منها وإن کان غیر مفید. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر استحقاقه بالنسبة فی الإجارات المتعارفة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. إن کان المستأجَر علیه من المقدّمات یستحقّ المسمّی بالنسبة. (الفیروزآبادی). * علی نحو تقیید العمل المستأجَر علیه بها. (المرعشی).
3- 3. الظاهر أنّ قطع المسافة من البلد أو من غیره داخل فی متعلّق الإجارة، فلو مات الأجیر قبل الإحرام یستحقّ الاُجرة بنسبة ما قطع من المسافة، وکونه من المقدّمات الوجودیّة للحجّ لا ینافی دخوله فی متعلّق الإجارة. (البجنوردی).

الجزئیّة(1) بأن یکون مطلوباً فی الإجارة نفساً استحقّ مقدار(2) ما یقابله من الاُجرة، بخلاف ما إذا لم یکن داخلاً أصلاً، أو کان داخلاً فیها لا نفساً، بل بوصف المقدّمیّة(3)، فما ذهب إلیه بعضهم من توزیع الاُجرة(4) علیه أیضاً مطلقاً لا وجه له(5).

ص: 119


1- 1. الظاهر دخول المشی فی الإجارة علی وجه الجزئیّة إذا کانت الإجارة علی الحجّ البلدیّ ولو بمعونة القرائن، فیستحقّ الأجیر ما یقابل المشی من الاُجرة إذا مات قبل الإحرام، وإذا کانت الإجارة علی الحجّ المیقاتیّ فلا یستحقّ علیه شیئاً. (زین الدین).
2- 2. لا یخلو من إشکال. (أحمد الخونساری).
3- 3. المقدّمة وصف الفعل فی مرحلة أمر المولی والشارع فی جعل الحکم للطبیعة، ولکن فی مرحلة الإجارة إن کان داخلاً فی المستأجَر علیه ولوحظ جزء توزّع علیه المسمّی؛ لأ نّه فی هذه المرحلة نفس المستأجَر علیه، لا مقدّمته، وکونه فی ضمیر المستأجَر محبوباً لاربط له بعنوان إنشاء الإجارة، والملحوظ فیها ولحاظ المسمّی موزّعاً علی المرکّب الملحوظ فی الإجارة، وکون المشی إلی المیقات فی طریقٍ معیّنٍ مطلوباً نفسیّاً للمستأجَر بأن یکون له غرض مستقلّ وفائدة مستقلّة، غیر التوصّل به إلی الإحرام لا ربط له فی مرحلة جعل المسمّی علی المجموع؛ فانّه موزَّع علیه مطلقاً بالملاک المتقدّم. (الفیروزآبادی).
4- 4. وقد عرفت أنّ له وجهاً وجیهاً بناءً علی ما استظهرناه. (البجنوردی).
5- 5. بل هو الأوجه، إلاّ مع التصریح بأنّ علی المستأجَر نفس الأعمال. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * بل له وجه وجیه، کما عرفت. (الإصفهانی). * بل هو الأوجه، کما عرفت. (الإصطهباناتی). * بل هو الأوجه، إلاّ مع التصریح بخروجها عن مورد الإجارة. (عبدالهادی الشیرازی). * بل الأوجه توزیع الاُجرة علی المشی وغیره من الأفعال، بل وعلی مصارف المشی ولوازم الأعمال، مثل اشتراء القِربة وثَوبَی الإحرام وغیرهما. (عبداللّه الشیرازی). * بل هو الأوجه، إلاّ مع التصریح بمقابلة الثمن بالأعمال، ومعه یستحقّ مقدار ما یقابل المأتیّ منها ولو مع عدم الإجزاء، فیستحقّ للإحرام وسائر أعماله وإن لم یدخل فی الحرم، ومعلوم أنّ الإحرام مع بُعدِ الطریق أغلی منه مع عدمه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل له وجه وجیه، إمّا فی استحقاق اُجرة المثل، أو المسمّی بالنسبة، ففیه تأمّل، فالأحوط التصالح، کما مرّ فی الفرض السابق أیضاً. (حسن القمّی). * تقدّم وجاهة وجهه. (السبزواری). * بل هو الأوجه، إلاّ مع التصریح بخروجها عن مورد الإجارة. (محمّد الشیرازی). * بل هو الأظهر، إلاّ مع التصریح بالخروج عن مورد الإجارة. (الروحانی).

کما أ نّه لا وجه(1) لِما ذکره(2) بعضهم من التوزیع علی ما أتی به من الأعمال(3) بعد الإحرام؛ إذ هو نظیر ما إذا استُؤجِر للصلاة فأتی برکعة

ص: 120


1- 1. الظاهر أنّ حال بعض العمل المستأجَر علیه حال المقدّمة علی تقدیر الدخول فی توزیع الاُجرة. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).
2- 2. بل له وجه وجیه، کما تقدّم. (الإصطهباناتی).
3- 3. الحقّ أ نّه موزّع علی الأعمال والمشی عند الإطلاق، فإنّه وإن کان مقدّمته شرعاً لکنّه جزء المستأجَر علیه عرفاً. واعلم أنّ محلّ النزاع فی مورد الإطلاق وعدم بیان الجهات وتعیینها وموارده فی الإجارات مختلفة، قد یکون المورد ممّا یکون المسمّی فی نظرهم موزّعاً علی العمل وإن کانت الفائدة منوطة بجزء أخیر(أی بالجزء الأخیر من العمل.) العمل، کالّذی استؤجر علی نزول بئر وإخراج خاتم یاقوت مثلاً، فإذا مات النزّال(أی النازل، أو النزّاح الّذی ینزح ماء البئر وغیره، واللفظة باللغة العامیّة الدارجة.) وحصل مانع قهری کطغیان الماء فهو یستحقّ المسمّی بالنسبة، وکالّذی استؤجر علی أن یسافر إلی بلد وأن یوصل الخطّ(أی المکتوب أو الرسالة الشخصیّة، واللفظة باللغة العربیّة العامّیّة الدارجة.) إلی واحد، فلمّا أراد أن یعطی الخطّ(أی المکتوب أو الرسالة الشخصیّة، واللفظة باللغة العربیّة العامّیّة الدارجة.) سقط فی الشطّ فإنّه یستحقّ المسمّی بالنسبة. والظاهر أنّ أعمال الحجّ فی نظر العرف کالمثالین، وقد یکون المورد ممّا یکون المسمّی علیالعمل بلحاظ النتیجة حسب نظر العرف فی مثله، کأ نّه صار أجیراً علی العنوان التولیدی، کما إذا صار أجیراً علی وجدان الضالّة مثلاً بأن یدوّر علی(أی بمعنی یبحث عن، والعبارة قاصرة لفظاً، وهی باللهجة العامّیّة الدارجة.) الضالّة وأن یجدها، فالمناط فی الاستحقاق وجدان الضالّة وإن وجدها فی أوّل خطوة، ولا یستحقّ إن دوّر ولا یجدها، وهذا نظیر الإحجاج فی الحجّ بعنوان التفریغ. (الفیروزآبادی).

أو أزید ثمّ اُبطلت(1) صلاته(2)، فإنّه لا إشکال فی أ نّه لا یستحقّ

ص: 121


1- 1. الکلام فی البطلان القهریّ، لا الاختیاری؛ فإنّه متلِفٌ لماله عرفاً. (الفیروزآبادی). * بل هو نظیر موت الأجیر فی أثناء الصلاة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل هو نظیر ما لو استُؤجِر للصلاة فأتی برکعة أو أزید ثمّ مات، والأظهر فیه استحقاق الاُجرة بالنسبة. (الروحانی).
2- 2. إبطال العمل وإفساده لا ربط له بالمقام ومحلّ الکلام. (الإصفهانی). * إبطال الصلاة لا ربط له بما هو محلّ الکلام، بل نظیر المقام موته فی أثناء الصلاة، أو وجود مانع قهریّ آخر فی أثنائها، وحینئذٍ الکلام الکلام. (الإصطهباناتی). * بل هو نظیر ما إذا مات فی أثناء الصلاة المستأجَر علیها، وهو عین مسألتنا بلا فرق. (البروجردی). * بل هو نظیر ما إذا مات فی أثناء الصلاة المستأجَر علیها. (أحمد الخونساری). * هذا القیاس واضح الفساد، نعم، قیاسها بما إذا مات الأجیر فی أثناء الصلاة لا بأس به، ولکنّه أیضاً کمسألتنا، وإن کان بینهما فرق أیضاً. (البجنوردی). * یمکن القول باستحقاق الاُجرة بالنسبة إذا مات فی أثناء الصلاة أیضاً. (حسن القمّی).

الاُجرة(1) علی ما أتی به.

ودعوی أ نّه وإن کان لا یستحقّ من المسمّی بالنسبة، لکن یستحقّ اُجرة المثل لِما أتی به؛ حیث إنّ عمله محترم مدفوعة(2): بأ نّه لا وجه له بعد عدم نفعٍ للمستأجَر(3)

ص: 122


1- 1. فی مورد الإبطال، وأمّا فی مورد البطلان القهریّ کالموت ونحوه فیستحقّ، بل فی صورة الإبطال أیضاً بالنسبة إلی القراءة والأذکار یکون نظیر المقام. (السبزواری).
2- 2. قاعدة الاحترام إنّما هی بمنزلة الموضوع لقاعدتَی «الیَد والإتلاف»، بمعنی أنّهما متفرّعتان علی وجود الحرمة للمضمون وفی المقام؛ حیث إنّ الأجیر إنّما احتفظ علی مالیّة ذی المقدّمة فقط بجعله مورد المبادلة، فهو بنفسه أهدر مالیّه المشی بما هو مقدّمة من المقدّمات کسائر المقدّمات؛ وحیث إنّه لا استیفاء معاملیّاً من المستأجَر للمشی وشبهه فلیس ضامناً له، ومن هنا ظهر فساد القول باُجرة المثل، کفساد ما جُعل ردّاً لهذا القول من عدم رجوع النفع إلی المستأجَر. (الفانی).
3- 3. لیس المناط فی التزام المُوءجِر والمستأجَر نفع المستأجَر، بل قد یکون احتمال النفع داعیاً له، کما فی الاستئجار لإلقاء الشبکة لصید السمک، فیستحقّ الصیّاد المسمّی مع خروج الشبکة خالیة من السمک. (الفیروزآبادی). * الإجارة وإن کانت تدور مدار المنفعة ولکن لا تدور مدار تحقّق المنفعة، فقد تحصل، وقد لا تحصل، وعند عدم حصولها لا تبطل الإجارة، فبطلان الإجارة مطلقاً غیر معلوم، وعلی فرضه فعدم النفع مطلقاً فیما وقع من الأعمال عنه غیر معلوم، ولا أقلّ من النفع الاُخروی بتلک الأعمال الّتی وقعت عنه وإن لم تکن مُبرِئة الذمّة عن أصل الواجب، وعلی کلٍّ فلیس المِلاک فی المقام النفع وعدم النفع للمستأجَر، وإنّما ملاک الاستحقاق وعدمه وصحّة الإجارة بالنسبة لِما وقع وعدمها هو: أنّ المورد هل هو من قبیل الإجارة علی کتابة کتابٍ أو خیاطة ثوبٍ علی الإطلاق، فإذا خاط نصف الثوب أو کتب نصف الکتاب استحقّ نصف الاُجرة قطعاً؛ لأنّ عقد الإجارة ینحلّ إلی عقود، کما ذُکر فی باب تبعّض الصفقة، أو من قبیل الاُجرة علی إیصال المکتوب إلی البلد الفلانی، فإذا سار نصف الطریق ولم یُوصِل الکتاب لم یستحقّ شیئاً؛ لأ نّه عقد واحد بسیط؟ ولعلّ إلی هذا نظر صاحب الجواهر قدس سره فی الحکم بالاستحقاق بالنسبة فی المسألة الآتیة (13)، وهو قویّ متین. (کاشف الغطاء).

فیه(1). والمفروض أ نّه لم یکن مغروراً(2) من قِبَلِه، وحینئذٍ فتنفسخ الإجارة إذا کانت للحجّ فی سنةٍ معیّنة(3)، ویجب علیه(4)

ص: 123


1- 1. جهة الانتفاع [من](أضفناه لیستقیم السیاق.) العمل أجنبیّة عن مرحلة التضمین، والعمدة فیه عدم تسبیبٍ من قِبَلِ المستأجَر، ولو بملاحظة کون إتیانه بالعمل بداعی الوفاء بعقده معه، وحیئذٍ القدر المتیقّن من صورة الإلحاق بغرض الآمر ما إذا کان المأتیّ به بنفسه محطّ عقد الإجارة، لا من مقدّماته، ولا أقلّ من الشکّ فی الإلحاق، فلا تشمله معاقد الإجماعات، فالأصل حینئذٍ براءة ذمّة المؤجِر. (آقا ضیاء).
2- 2. إقدامه ودخوله فی العمل من جهته وثبوت حقّه. (الفیروزآبادی).
3- 3. مع دخل المباشرة، ومع عدمه فیجب الاستئجار من ترکته، وهو المقصود من الوجوب علیه مع الإطلاق. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. یعنی وجوب الاستئجار من ترکته إذا لم یشترط المباشرة. (الإصفهانی). * فیتعلّق ما علیه بترکته، وکذا الحال لو کانت الإجارة فی السنةِ المعیّنة أعمّ من المباشرة ومات، ویمکن الإحجاج من ماله فی السنةِ المزبورة. (الخمینی). * لا یناسب هذا الحکم مع فرض الموت الّذی کلامه فیه، إلاّ أن یخرج من قبره فی الرجعة وظهور الحجّة علیه السلام . (الفیروزآبادی).

الإتیان(1) به(2) إذا(3) کانت مطلقة، من غیر استحقاق لشیء علیالتقدیرین.

تعیین نوع الحجّ المستأجر علیه

(مسألة 12): یجب فی الإجارة(4) تعیین(5) نوع الحجّ من تمتّعٍ أو

ص: 124


1- 1. یعنی یجب الاستئجار من ترکته فی صورة عدم التقیید بالمباشرة. (الإصطهباناتی). * یعنی وجوب الاستئجار من ترکته إذا لم یشترط المباشرة. (أحمد الخونساری). * أی الاستئجار من الترکة مع عدم اعتبار المباشرة. (السبزواری).
2- 2. یعنی وجوب الاستئجار من ترکته إذا لم یشترط المباشرة. (البروجردی، عبداللّه الشیرازی). * الظاهر أنّ فی العبارة سهواً؛ إذ المفروض أنّ الأجیر مات فکیف یجب علیه الإتیان به؟ ولعلّ المقصود تعلّق الحجّ بترکته ووجوب الاستئجار من الترکة إن لم یشترط المباشرة. (الشریعتمداری). * حقّ العبارة: ویجب أن یؤتی به من ترکته. (الفانی). * أی یجب الاستئجار من ترکته حیث لم تُشترط المباشرة. (المرعشی). * فی العبارة تشویش، والصحیح أن یقال: إنّ الإجارة إذاکانت مقیّدةً بالمباشرة فهی تنفسخ بالموت، من غیر فرقٍ بین أن تکون الإجارة فی سنةٍ معیّنة، أو کانت مطلقة، وأمّا إذا لم یقیّد الإجارة بالمباشرة وجب الاستئجار من ترکة الأجیر، من غیر فرقٍ أیضاً بین السنةِ المعیّنةِ وغیرها. (الخوئی). * فی العبارة سهو واضح، والمراد أ نّه یجب الاستئجار من ترکته للإتیان بالحجّ إذا کانت الإجارة مطلقة، ولم یُشترط فیها المباشرة. (زین الدین).
3- 3. أی یجب علی ورثته الاستیجار من ترکته إذا لم یشترط علیه المباشرة. (البجنوردی).
4- 4. فیه نظر، بل العدم أقرب. (محمّد الشیرازی).
5- 5. فیما لو کان الغرض المعاملیّ متعلّقاً بنوعٍ خاصّ، وإلاّ فتصحّ الإجارة علی مطلق الحجّ. (الفانی). * بالمعنی المقابل للفرد المبهَم، وأمّا الإجارة علی الجامع فالظاهر جوازها. (الخوئی).

قِرانٍ أو إفراد، ولا یجوز للمؤجَر(1) العدول عمّا عُیِّن له وإن کان إلی الأفضل(2)، کالعدول من أحد الأخیرین إلی الأوّل، إلاّ إذا رضی المستأجِر(3) بذلک(4) فیما إذا کان مخیّراً بین النوعین أو الأنواع، کما فی الحجِّ المستحبّیّ والمنذور المطلق، أو کان ذا منزلَین متساویَین فی مکّة وخارجها، وأمّا إذا کان ما علیه من نوعٍ خاصٍّ فلا ینفع(5) رضاه(6)

ص: 125


1- 1. نفسه. (المرعشی).
2- 2. الأقوی جواز عدول الأجیر إلی التمتّع إذا استُؤجِر للقِران أو الإفراد فی ما إذا کان المنوب عنه مخیّراً بین الأنواع، کالصورة الّتی ذکرها فی المتن، سواء علم رضا المستأجَر بذلک، أم لا، ویستحقّ الاُجرة المسمّاة، والأحوط اعتبار رضا المستأجَر. (زین الدین).
3- 3. وأذِنَ له علی الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. فی براءة ذمّة المستأجَر، لا فی استحقاق الأجیر للاُجرة. (الخوئی). * فیکون حینئذٍ من موارد الفضولی، والأصحاب لا یلتزمون بجریانه کلّیّةً فی نظائر المقام، فراجع وتفحّص. (السبزواری).
5- 5. فی براءة ذمّة المستأجَر، لا فی استحقاق المسمّی، کما لا یخفی. (آقا ضیاء).
6- 6. فی براءة ذمّة المستأجَر، وأمّا بالنسبة إلی استحقاق الأجیر اُجرته فمحلّ إشکال. (الإصطهباناتی). * فی براءة ذمّة المستأجَر لا فی استحقاق الأجیر للاُجرة. (الخوئی). * فی براءة ذمّة المستأجَر، لکن یستحقّ الاُجرة المسمّاة لو عدل بإذنه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * أی فی تفریغ ذمّة المستأجَر، لا فی استحقاق الأجیر للاُجرة. (الفانی). * فی براءة ذمّة المنوب عنه، أمّا فی الصحّة ففیه تفصیل. (حسن القمّی). * فی تفریغ ذمّة المنوب عنه وصحّة العمل، أمّا بالنسبة إلی براءة ذمّة النائب فینفع. (السبزواری). * ولکنّه ینفع فی فراغ ذمّة الأجیر. (الروحانی).

أیضاً(1) بالعدول إلی غیره، وفی صورة جواز الرضا یکون رضاه من باب إسقاط حقّ الشرط إن کان التعیین بعنوان الشرطیّة(2)، ومن باب الرضا بالوفاء(3) بغیر الجنس(4) إن کان بعنوان القیدیّة، وعلی أیّ تقدیرٍ یستحقّ الاُجرة المسمّاة وإن لم یأتِ بالعمل المستأجَر علیه علی التقدیر الثانی؛ لأنّ المستأجِر إذا رضی بغیر النوع(5) الّذی عیّنه فقد وصل إلیه ما لَه علی المؤجَر، کما فی الوفاء بغیر الجنس فی سائر الدیون(6)، فکأ نّه قد أتی بالعمل(7) المستأجَر علیه، ولا فرق فیما ذکرنا بین العدول

ص: 126


1- 1. بالنسبة إلی ما عیّن علی المستأجَر، لا إلی فراغ ذمّة الأجیر. (عبدالهادی الشیرازی).
2- 2. الاشتراط فی أمثال المقام یرجع إلی التقیید حسب الارتکاز العرفی. (الخوئی).
3- 3. أو رفع الید عن المُعیّن أوّلاً، وإیقاع الإجارة علی الثانی، ولعلّه الأقرب. (المرعشی).
4- 4. یمکن تطبیق الوفاء بغیر الجنس فی الدیون المالیّة علی القواعد، وأمّا مثل الحجّ والتعبّدیّات فمشکل، نعم، إجازة العدول یمکن أن تکون رفع الید عن المعدول عنه وإیقاع إجارة علی المعدول إلیه بالمسمّی، أو أمر بإتیانه کذلک، فمع الإتیان یستحقّ المسمّی. (الخمینی).
5- 5. وأذِن له علی الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی).
6- 6. تنظیر ما نحن فیه بسائر الدیون لا یخلو من تأمّل، وقد عرفت ما هو الأقرب فی الباب. (المرعشی).
7- 7. هذا التشبیه غیر دخیلٍ فی الحکم. (الفانی).

إلی الأفضل أو إلی المفضول. هذا، ویظهر من جماعةٍ جواز العدول إلی الأفضل(1)، کالعدول إلی التمتّع تعبّداً من الشارع؛ لخبر أبی بصیر(2)، عن أحدهما علیهماالسلام فی رجلٍ أعطی رجلاً دراهم یحجّ بها مفردة، أیجوز له أن یتمتّع بالعمرة إلی الحجّ؟ قال علیه السلام : «نعم، إنّما خالف إلی الأفضل»(3)(الوسائل: الباب (11) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.). والأقوی ما ذکرنا، والخبر منزَّل(4) علی(5) صورة العلم برضا المستأجِر(6) بذلک، مع کونه مخیّراً بین النوعَین؛ جمعاً

ص: 127


1- 1. تقدّم أنّ الأقوی جواز العدول إلی التمتّع إذا کان المنوب عنه مخیّراً بین الأنواع. (زین الدین).
2- 2. الإنصاف أنّ رفع الید عن خبر أبی بصیر مع کونه صحیحاً علی الظاهر وعَمِلَ به جملة من الأصحاب مشکل، کرفع الید عن القواعد، فالمسألة مشکلة، والأحوط عدم العدول إلاّ برضاه، وأمّا الجمع الّذی ارتکبه ففرع حجّیّة الخبر المذکور، وهو قاصر عن الحجّیّة بجهالة «علیّ» الّذی روی عنه ابن محبوب، وعدم الدلیل علی کونه ابن رئاب، وعدم مدحٍ مُعتدٍّ به عن هیثم بن أبی مسروق. (الخمینی). * أی المرادی. (المرعشی).
3- 3. إلی الفضل والخیر، کما فی نقل. (المرعشی).
4- 4. هذا الحمل خلاف الظاهر جداً، وخبر علیّ بن رئاب مطلق فیقیّد بخبر أبی بصیر؛ فإنّ التعلیق فیه ظاهر فی أنّ المنوب عنه کان مخیَّراً بین الأنواع، وأنّ التمتّع له أفضل، فیُحمَل خبر علیٍّ علی غیر هذه الصورة. (زین الدین).
5- 5. فیه نظر، بل لا بأس بالعمل بالخبر. (محمّد الشیرازی).
6- 6. کون المستأجَر مخیّراً فی مورد الروایة مسلّم، أمّا لزوم العلم برضاه مع إطلاق الخبر الصحیح من هذه الجهة مشکل، لا یُترک مقتضی الاحتیاط. (حسن القمّی).

بینه(1) وبین خبرٍ آخر(2): فی رجل أعطی رجلاً دراهم یُحجّ بها حجّةً مفردة، قال علیه السلام : «لیس له أن یتمتّع بالعمرة إلی الحجّ، لا یخالف صاحب الدراهم»(الوسائل: الباب (11) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح2.). وعلی ما ذکرنا من عدم جواز العدول إلاّ مع العلم بالرضا إذا عدل بدون ذلک لا یستحقّ الاُجرة(3) فی صورة التعیین علی وجه القیدیّة، وإن کان حجّه صحیحاً(4) عن المنوب عنه، ومفرِّغاً لذمّته، إذا لم یکن ما فی ذمّته متعیّناً فیما عیّن، وأمّا إذا کان علی وجه الشرطیّة(5) فیستحقّ، إلاّ إذا فسخ المستأجِر الإجارة من جهة تخلّف الشرط؛ إذ حینئذٍ لا یستحقّ المسمّی، بل اُجرة المثل.

عدم اعتبار تعیین الطریق والحکم فی صورة التعیین

(مسألة 13): لا یُشترط فی الإجارة تعیین الطریق وإن کان فی الحجّ

ص: 128


1- 1. هذا الجمع بلا شاهدٍ وإن کان المعتمد الروایة الثانیة؛ لأ نّها موافقة للقاعدة الّتی هی المرجع لو قلنا بتساقطهما، ثمّ إنّها معتبرة؛ لوجود الحسن بن محبوب فی السند، وبیان کونها موافقةً للقاعدة أ نّه استوفی العمل منه بالأمر المعاملیّ، ویجب علیه بعد الفسخ رَدُّ ما استوفاه من الأجیر حسب کونه مقدِماً علی ضمانه بالاُجرة المسمّاة، وبما أ نّه لا یقدر علی ردّه فعلیه أن یردّ مثله، وهو اُجرة مثله. (الفانی).
2- 2. وهو خبر ابن رئاب الثقة علی احتمال. (المرعشی). * هذا الخبر ضعیف؛ فإنّه من غیر المعصوم علیه السلام ، والعمدة أنّ الروایة الاُولی غیر ظاهرة فی التعبّد بقرینة التعلیل، فهی منزّلة علی صورة العلم برضا المستأجَر، کما هو الغالب فی موردها. (الخوئی).
3- 3. الأحوط مع العدول التخلّص بالتصالح. (الخمینی).
4- 4. فیه إشکال. (زین الدین).
5- 5. مرّ أنّ مرجع الاشتراط إلی التقیید فی أمثال المقام. (الخوئی).

البلدیّ؛ لعدم تعلّق الغرض بالطریق نوعاً، ولکن لو عَیَّنَ تَعیَّنَ(1)، ولا یجوز العدول(2) عنه إلی غیره، إلاّ إذا علم أ نّه لاغرض للمستأجِر فی خصوصیّته، وإنّما ذکره علی المتعارف(3)، فهو راضٍ بأیِّ طریق کان، فحینئذٍ لو عدل صحّ واستحقّ تمام الاُجرة، وکذا إذا أسقط بعد العقد حقّ تعیینه فالقول بجواز العدول مطلقاً، أو مع عدم العلم(4) بغرضٍ فی الخصوصیّة ضعیف، کالاستدلال له بصحیحة حریز(5): عن رجلٍ أعطی رجلاً حجّة یحجّ عنه من الکوفة، فحجّ عنه من البصرة، فقال: «لا بأس إذا قضی جمیع المناسک، فقد تمّ حجّه»(الوسائل: الباب (11) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.)؛ إذ هی محمولة(6) علی(7) صورة العلم بعدم الغرض، کما هوالغالب،

ص: 129


1- 1. مع تعلّق غرض عقلائیّ بذلک، وإلاّ لا یلزم الوفاء به، کما هو محقَّق فی محلّه. (أحمد الخونساری).
2- 2. سیأتی ما عندی. (الفیروزآبادی).
3- 3. لکنّه بعید مخالف للظاهر. (المرعشی).
4- 4. لا یخفی أنّ الظاهر من قوله علیه السلام فی الصحیحة: «لا بأس» بالجواز، ومورد العلم بالغرض خارج بالانصراف، وعلّل الإمام علیه السلام له بصحّة الحجّ مع أداء جمیع المناسک، وعلّل الحکم التکلیفیّ بالوضعی، قوله: ضعیف، أقول: بل قویّ ما قوّیناه وبیّنّاه. (الفیروزآبادی).
5- 5. الظاهر صحّة الاستدلال بالصحیحة مع إطلاقها ودلالتها علی الجواز تکلیفاً بقوله: «لا بأس»، وعلی الصحّة بقوله علیه السلام : «فقد تمّ حجّه»، ومع ذلک لا یُترک الاحتیاط. (حسن القمّی).
6- 6. لا قرینة علی هذا الحمل. (الخوئی).
7- 7. هذا الحمل خلاف الظاهر، ولا موجب واضح له. (محمّد الشیرازی).

مع أ نّها(1) إنّما دلّت علی صحّة الحجّ(2) من حیث هو(3)، لا من حیث کونه عملاً مستأجَراً علیه، کما هوالمدّعی، وربّما تُحمَل علی مَحامِلٍ اُخر(4)، وکیف کان لا إشکال فی صحّة حجّه وبراءة ذمّة المنوب عنه إذا لم یکن ما علیه مقیّداً بخصوصیّة الطریق المعیّن، إنّما الکلام فی استحقاقه الاُجرة المسمّاة علی تقدیر العدول وعدمه، والأقوی أ نّه یستحقّ من المسمّی بالنسبة(5)، ویسقط منه(6) بمقدار المخالفة(7) إذا کان الطریق معتبراً فی الإجارة علی وجه الجزئیّة(8)، ولا یستحقّ شیئاً علی تقدیر اعتباره علی

ص: 130


1- 1. هذا الاحتمال خلاف الظاهر. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. هذا الاحتمال خلاف الظاهر. (السبزواری).
3- 3. الظاهر من إسناد التمامیة إلی حجّ النائب فی صحیحة حریز بن عبداللّه صحّته من حیث کونه حجّاً نیابیّاً، الملازم مع صحّته من حیث هو أیضاً، فالأجود هو الحمل الأوّل. (الفانی).
4- 4. بعیدة فی الغایة، کحملها علی عدم وجوب العمل بالشرط؛ لخروجه عن العقد ونحوه من المحتملات. (المرعشی).
5- 5. إن لم یفسخ المستأجَر عقد الإجارة. (زین الدین).
6- 6. أی من المسمّی، لکن یثبت له اُجرة المثل علی الأقوی بملاحظة الإذن الشرعی وقصده الاُجرة ووصول العمل وفائدته، وعدم غرضٍ فی خصوصیّة المسألة فی أمثال المقام. (الفیروزآبادی). * السقوط محلّ منع، بل الظاهر ضمان الأجیر لِما خالف، فعلیه القیمة، نعم، للمستأجَر أن یفسخ الإجارة، فیأخذ من المسمّی بمقدار المخالفة. (محمّد رضا الگلپایگانی).
7- 7. یأتی فی کتاب الإجارة ما ینفع المقام. (السبزواری).
8- 8. کما أ نّه المتعارف الخارجیّ فی جملةٍ من البلدان. (الفانی).

وجه القیدیّة(1)؛ لعدم إتیانه بالعمل المستأجَر علیه حینئذٍ وإن برئت ذمّة المنوب عنه بما أتی به؛ لأ نّه حینئذٍ متبرّع بعمله(2).

ودعوی(3) أ نّه یُعدّ فی العرف أ نّه أتی ببعض ما استُؤجِر علیه فیستحقّ بالنسبة، وقصد التقیید بالخصوصیّة لا یخرجه عرفاً عن العمل ذی الأجزاء، کما ذهب إلیه فی الجواهر(4) لا وجه لها(5)، ویستحقّ تمام الاُجرة إن کان

ص: 131


1- 1. هذا الاعتبار غیر موءثّر. (الفیروزآبادی). * بمعنی جعل المتعامِلَین حصّةً خاصّةً مورداً للإجارة، وإن کان المتعارف خارجاً فی جملة من البلدان _ کما قلنا _ اعتبار المشی جزءاً للعمل المستأجَر علیه. (الفانی). * بمعنی أنّ الحجّ المتقیّد بالطریق الخاصّ یکون مورداً للإجارة. (الخمینی). * بکون الحجّ مقیّداً بالطریق المخصوص المذکور. (المرعشی).
2- 2. بل لیس بمتبرّعٍ لقصد اُجرة المثل. (الفیروزآبادی). * قهراً، وإن لم یکن آتیاً به بقصد التبرّع، بل بعنوان الوفاء بالإجارة. (الفانی).
3- 3. لا مساغ لهذه الدعوی مع ما أشرنا إلیه فی التقیید. (المرعشی).
4- 4. لا یبعد أن تکون هی الأوجه. (جمال الدین الگلپایگانی). * إلاّ أن یرجع إلی إنکار التقیید، وأ نّه صرف عبارة، لکنّه خروج عن الفرض. (البجنوردی).
5- 5. بل هو الأوجه، وقد أوضحناه(فی الأصل (أوضحنا) وقد أضفنا الهاء لکی یستقیم السیاق.) فی بحثنا، ووجهه مذکور فی الجواهر. (الفیروزآبادی). * لا یبعد أن تکون هی الأوجه. (النائینی). * بل لها وجه وجیه. (الإصفهانی، عبدالهادی الشیرازی). * الظاهر تمامیّة ما ذکره. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * بل هو المتّجه. (صدرالدین الصدر). * بل هو الوجه بالنظر إلی ما یُفهم عرفاً من التقیید فی مثله، نعم، لو فرض تقیید الحجّ المستأجَر علیه ضمناً بکونه عقیب سلوک الطریق المعیّن کان ما أفاده وجهاً. (البروجردی). * بل هو الأوجه، إلاّ إذا قیّد بوقوع الحجّ بعد السلوک المذکور. (عبداللّه الشیرازی). * بل هو وجیه؛ فإنّ المعیار فی الجزئیّة والقیدیّة ما هو المعمول المتعارف، وتفنّن المتکلّم فی العبارة غیر دخیل، فلو قال: «بعت الفرس العربیّ» فالعربیّة وصف وقید، ولو قال: «بعت الفرس» علی أ نّه عربیّ فاللفظ وإن کان یُوهِم الشرطیّة إلاّ أ نّه یُعدّ من باب القید عرفاً، ولو قال: «بعت هذا المَنَّ من الحنطة» فالمَنّ کمّ المبیع، ولو قال: «بعت هذه الحنطة» علی أ نّها مَنّ فکذلک أیضاً خلافاً للمعروف عند بعضهم، فدقّقوا وفرّقوا بین العبارتَین، وجعلوا بعضها من باب القید أو الجزء، وبعضها من باب الاشتراط، وتبعهم المصنّف، والحقّ ما ذکرناه. (الشریعتمداری). * بل لها وجه، إلاّ إذا قیّد الحجّ بالتعقّب بطریق مخصوص. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل لها وجه وجیه. (حسن القمّی). * لها وجه إن لم یکن التقیید بنحو الدِقّة العقلیّة. (السبزواری). * بل له وجه وجیه. (الروحانی).

اعتباره علی وجه الشرطیّة الفقهیّة(1)، بمعنی الالتزام فی الالتزام، نعم، للمستأجِر خیار الفسخ لتخلّف الشرط، فیرجع إلی اُجرة المثل(2).

الإجارة للحجّ مرّتین فی سنة

(مسألة 14): إذا آجر نفسه للحجّ عن شخص مباشرةً فی سنةٍ معیّنةٍ، ثمّ

ص: 132


1- 1. لا یبعد جریان ما ذهب إلیه فی الجواهر فی هذه الصورة أیضاً فی غیر ما استثنی فی الفرع السابق. (محمّد رضا الکلپایگانی). * یمکن إجراء قول صاحب الجواهر _ قدس اللّه نفسه الزکیة _ فیه أیضاً باستثناء ما قلنا. (السبزواری).
2- 2. إن کانت مساویة أو أقلّ. (محمّد الشیرازی).

آجَر عن شخصٍ آخر فی تلک السنة مباشرةً أیضاً بطلت(1) الإجارة(2) الثانیة؛ لعدم القدرة(3) علی العمل(4) بها بعد وجوب العمل بالاُولی، ومع عدم اشتراط المباشرة(5) فیهما أو فی إحداهما صحّتا معاً(6)، ودعوی بطلان الثانیة وإن لم یشترط فیها المباشرة مع اعتبارها فی الاُولی _ لأ نّه یعتبر فی صحّة الإجارة تمکّن الأجیر من العمل بنفسه، فلا یجوز إجارة الأعمی علی قراءة القرآن، وکذا لا یجوز إجارة الحائض لکنس المسجد وإن لم یشترط المباشرة _ ممنوعة، فالأقوی الصحّة، هذا إذا آجَر نفسه ثانیاً للحجّ بلا اشتراط المباشرة، وأمّا إذا آجَر نفسه لتحصیله(7) فلا إشکال

ص: 133


1- 1. یمکن أن تکون الثانیة مراعاة، فإن رضی المستأجَر الأوّل بالإقالة نَفَذَت الثانیة، والاّ لم تَنفُذ. (صدرالدین الصدر).
2- 2. محلّ تأمّلٍ وإشکال. (أحمد الخونساری).
3- 3. بل لعدم الموضوع للإجارة الثانیة، فالإجارة الثانیة سالبة بانتفاء الموضوع. (الفانی). * فی التعلیل تأمّل. (الخمینی).
4- 4. فی التعلیل نظر، لکنّ أصل المطلَب صحیح. (حسن القمّی).
5- 5. بأن تکون الإجارة مطلقة، ولا نقول بأنّ الإطلاق منصرف إلی المباشرة، أو بأن یکون هنا تصریح بعدم لزوم المباشرة. (الفیروزآبادی).
6- 6. إن لم ینصرف عرفاً إلی المباشرة. (عبدالهادی الشیرازی). * إن لم یکن منصرفاً إلی المباشرة. (عبداللّه الشیرازی). * إن کان الانصراف إلی المباشرة بدویّاً. (المرعشی). * إذا لم ینصرف عرفاً إلی المباشرة. (محمّد الشیرازی).
7- 7. لمّا کان عقد الإجارة فی السابق واقعاً علی نفس عنوان الحجّ وإن لم یشترط المباشرة صار محلّ الکلام من حیث عدم قدرته علیه، أی عنوان الحجّ، وأمّا فی هذه الصورة الإجارة واقعة علی الاستنابة، فلا إشکال فی الصحّة؛ لقدرة الأجیر علی المستأجَر علیه، هذا وجه الفرق، وإن کان البحث مع ذلک وارداً علی المستشکِل فی الصورة السابقة. (الفیروزآبادی).

فیه(1)،

اقتران الإجارتین للحجّ

وکذا تصحّ الثانیة مع اختلاف السنتَین، أو مع توسعة الإجارتَین، أو توسعة إحداهما، بل وکذا مع إطلاقهما أو إطلاق إحداهما(2) إذا لم یکن انصراف(3) إلی التعجیل. ولو اقترنت الإجارتَین فی وقت واحد بطلتا معاً(4) مع اشتراط المباشرة فیهما. ولو آجَره فضولیّان(5) من شخصین مع اقتران الإجارتین یجوز له إجازة إحداهما، کما فی صورة عدم الاقتران. ولو آجَر نفسه من شخصٍ ثمّ علم أ نّه آجَره فضولیّ من شخصٍ آخر سابقاً علی عقد نفسه لیس له إجازة(6) ذلک العقد(7)، وإن قلنا بکون الإجازة کاشفة(8)،

ص: 134


1- 1. فتکون الاُجرة حینئذٍ لنفسه. (عبدالهادی الشیرازی).
2- 2. یشکل الحکم بالصحّة فی ما إذا کانت الإجارة الاُولی مطلقة، وکانت الثانیة مقیّدة بالتعجیل. (زین الدین).
3- 3. صحّة الإجارة بمجرّد عدم الإنصراف مشکل، فلا یُترک الاحتیاط، إلاّ مع ظهورهما أو ظهور أحدهما فی جواز التأخیر. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. بطلانهما مع الاشتراط الفقهیّ محلّ إشکال، نعم، لو أوقعاها لإتیانهِ مباشرةً بَطَلاَ. (الخمینی). * ولا یبعد صحّة إحداهما وتعیینها بالقرعة. (محمّد الشیرازی).
5- 5. مع إیقاعهما علی النحو المتقدّم آنفاً، وکذا الحال فی الفرع الآتی. (الخمینی).
6- 6. ولو أجازه تُلغی إجارته علی الأقوی. (الإصطهباناتی).
7- 7. وتُلغی إجارته علی الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * ولا أثر لإجازته لو أجاز علی الأقوی. (زین الدین).
8- 8. مقتضی الکشف علی نحو العلامة ظهور عدم عمل له بعد الإجازة، فلا تصحّ الإجارة منه؛ لأنّ إجارة الفضولیّ مقدّمة علی إجارة نفسه، فدعوی أنّ إجارة نفسه مانعة عن الإجازة مصادرة، والتحقیق موکول إلی باب الفضولی. (الفانی).

بدعوی أ نّها حینئذٍ تکشف عن بطلان إجارة نفسه؛ لکون إجارته نفسه مانعاً عن صحّة الإجازة حتّی تکون کاشفة، وانصراف أدلّة صحّة الفضولیّ(1) عن مثل ذلک.

تأخیر حجّ الإجارة أو تقدیمه

(مسألة 15): إذا آجر نفسه للحجّ فی سنةٍ معیّنةٍ لا یجوز له التأخیر، بل ولا التقدیم إلاّ مع رضی المستأجِر، ولو أخّر لا لعذرٍ أثِمَ، وتنفسخ(2) الإجارة(3) إن کان

ص: 135


1- 1. والأولی أن یقال فی وجهه: إنّ صحّة الإجازة فرع سلطنته علی إیجار نفسه فی زمان العمل، لا فی زمان العقد؛ لأنّ الإجازة من شوءون سلطنته علی المال، وصحّة الإجارة الاُولی یرفع هذه السلطنة، فلیس له الإجازة کی یکشف عن بطلان إجارة نفسه سابقاً علی الإجازة. (آقا ضیاء).
2- 2. لا یبعد خیار الفسخ للمستأجَر أیضاً. (عبداللّه الشیرازی). * هذا غیر صافٍ عن شوب الإشکال. (المرعشی).
3- 3. بل انقضت مدّتها، فیرجع الأجیر إلی الاُجرة المسمّاة، والمستأجَر إلی اُجرة مثل العمل المستأجَر علیه. (عبدالهادی الشیرازی). * الأقوی عدم الانفساخ، وحینئذٍ یرجع المستأجَر علیه بقیمة مثل العمل المستأجَر علیه. (أحمد الخونساری). * لا دلیل علی الانفساخ القهریّ، والأظهر أنّ للمستأجَر خیار الفسخ، فإن فسخ استردّ المسمّی، وإن لم یفسخ أعطاه الاُجرة وطالبه باُجرة المثل. (الشریعتمداری). * سیأتی منه فی المسألة (4) من الفصل الخامس من الإجارة: اختیار ما اختاره المحقّق الأنصاری وجماعة من التخییر بین فسخ الإجارة والرجوع باُجرة المسمّاة وإبقائها ومطالبة اُجرة المثل، وهو المختار، لانطباق قاعدتَی الإتلاف والتلف قبل القبض علی المورد، من دون حکومة لإحداهما علی الاُخری ولو قهراً، واستلزام ذلک التخییر فی عالم التطبیق لِمَن له الحقّ. وإن شئت قلت: یفهم العرف التخییر فی إجراء القاعدتَین؛ لکون المورد مصداقاً لکلّ واحدٍ منهما. (الفانی). * لا یبعد تخیّر المستأجَر بین الفسخ ومطالبة الاُجرة المسمّاة وبین عدمه، ومطالبة اُجرة المثل بعد إعطاء الاُجرة المسمّاة، ولا فرق فی ذلک أو انفساخ الإجارة علی القول به بین کون التأخیر لعذرٍ، أوْ لا. (الخمینی). * هذا إذا فسخ المستأجَر، وله عدم الفسخ ومطالبة الأجیر باُجرة المثل. (الخوئی). * انفساخ الإجارة محلّ منع، بل الأقوی تخییر المستأجَر بین الفسخ ومطالبة الاُجرة المسمّاة وعدمه، ومطالبة اُجرة المثل. (محمّد رضا الگلپایگانی). * سیأتی التفصیل فی مسألة (12) من کتاب الإجارة. ثمّ إنّه لا فرق بین کون التأخیر لعذرٍ أوْ لا، کما أ نّه لا فرق بین التقدیم والتأخیر فی هذه الجهة، الاّ إذا کانت قرینة علی أنّ التعیّن کان فی مقابل أحدهما خاصّة. (السبزواری). * لکنّ الأقرب تخیّر المستأجَرین بین الفسخ وعدمه علی المشهور، وهو أحوط. (محمّد الشیرازی). * الظاهر صحّة الإجارة وعدم انفساخها، وللمستأجَر مطالبة اُجرة مثل العمل، أو فسخ الإجارة واسترداد المسمّی، ولا فرق فی ذلک بین کون التأخیر لعذرٍ أوْ لا لعذر، نعم، لو کان الأجیر حین الإجارة غیر قادر علی العمل فالظاهر بطلان الإجارة. (حسن القمّی). * بل یستحقّ الأجیر الاُجرة المسمّاة، ویضمن للمستأجَر اُجرة المثل للعمل الخاصّ الممتنع تسلیمه. (الروحانی).

التعیین(1) علی وجه التقیید، ویکون للمستأجِر خیار الفسخ لو کان علی وجه الشرطیّة(2)، وإن أتی به موءخّراً لا یستحقّ الاُجرة علی

ص: 136


1- 1. الأقوی هو تخیّر المستأجَر بین الفسخ وعدمه، فإن لم یفسخ أعطاه الاُجرة المسمّاة، وطالبه باُجرة مثل العمل المستأجَر علیه. (البروجردی).
2- 2. مرّ أنّ الاشتراط فی أمثال المقام یرجع إلی التقیید. (الخوئی).

الأوّل(1) وإن برئت ذمّة المنوب عنه به(2)، ویستحقّ المسمّاة علی الثانی، إلاّ إذا فسخ المستأجِر فیرجع إلی اُجرة المثل(3)، وإذا أطلق الإجارة(4) وقلنا بوجوب التعجیل(5) لا تبطل(6) مع الإهمال(7)، وفی ثبوت الخیار للمستأجِر

ص: 137


1- 1. بناءً علی الانفساخ. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. فی براءة ذمّة المنوب عنه إشکال. (زین الدین).
3- 3. إذا کان الفسخ بعد العمل. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. إذا کان الإطلاق منصرفاً إلی التعجیل کان راجعاً إلی التوقیت، وإن لم یکن منصرفاً إلیه لم یجب التعجیل إلاّ مع المطالبة. (الخوئی).
5- 5. التحقیق أنّ المراد من إطلاق العقد لو کان إطلاق المتعلّق والمراد من اقتضائه التعجیل وجوب ردّ کلّ مملوکٍ إلی مالکه، وإن لم یطالبه فوراً ففوراً صحّ ما ذکره من أنّ الفوریة لا تستلزم التوقیت. وأمّا لو کان المراد من اقتضاء إطلاق العقد التعجیل اقتضاء عقد الإجارة إذا کان مطلقاً کون المتعلّق أوّل الوجود من العمل فی أوّل أزمنة إمکان تسلیمه کان مقتضی التأخیر انفساخ الإجارة، وکان الفور بهذا المعنی عین التوقیت، وإن کان المراد من اقتضاء إطلاق العقد التعجیل بناء العرف علی تسلیم المستأجَر علیه للمستأجَر أوّل أزمنة إمکان التسلیم بحیث کان الإطلاق مُنزَّلاً علی هذا البناء ومشروطاً بالالتزام الضمنیّ المعاملیّ کان مقتضی التأخیر خیار تخلّف الشرط، والّذی یُسهِّل الأمر أنّ اللازم مراعاة ما فی الخارج عملاً وبلداً ومن حیث القرائن. (الفانی).
6- 6. إن قلنا: إنّ الإطلاق منصرف إلی التعجیل وکاشف عن إرادته فالبطلان دائر مدار کونه علی وجه التقیید وعدمه، وهکذا حکم الوقت إن کان تعیین الوقت من باب تعدّد المطلوب لا یُحکَم بالبطلان، بل بالخیار. (الفیروزآبادی).
7- 7. عدم البطلان محلّ نظر لو کانت الفوریّة المستفادة من انصراف التعجیل ملحوظة علی نحو القیدیّة، ولو کانت علی نحو الاشتراط فله خیار تخلّف الشرط. (أحمد الخونساری). * لو لم تکن الفوریة المتفاهم من التعجیل قیداً. (المرعشی).

حینئذٍ وعدمه وجهان(1)، من أنّ الفوریّة(2) لیست توقیتاً، ومن کونها بمنزلة الاشتراط(3).

تصحیح الإجارة الثانیة ببعض الوجوه

(مسألة 16): قد عرفت عدم صحّة الإجارة الثانیة فیما إذا آجَر نفسه من شخصٍ فی سنةٍ معیّنة، ثمّ آجَر من آخر فی تلک السنة، فهل یمکن تصحیح الثانیة بإجازة المستأجِر الأوّل، أوْ لا؟ فیه تفصیل،

وهو: أ نّه إن کانت الاُولی واقعةً علی العمل فی الذمّة(4)

ص: 138


1- 1. الأقوی ثبوت الخیار. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * أوجههما ثبوت الخیار له مع مطالبته العمل من الأجیر. (عبدالهادی الشیرازی). * إن قلنا بأنّ وجوب التعجیل لأجل انصراف العقد إلی ذلک ففی بطلان العقد وعدمه وثبوت الخیار وجهان، وإن قلنا بأنّ الوجوب حکم شرعیّ فالظاهر عدم البطلان، وعدم ثبوت الخیار. (الخمینی). * أقواهما الثبوت. (الروحانی).
2- 2. وفی کلامه من أنّ الفوریّة لیست توقیتاً نظر؛ فإنّه لا یکون وجهاً لعدم الخیار فی مورد عدم البطلان؛ لأ نّه یحتمل التقیید الموجب للبطلان الّذی هو خلاف الفرض، والشرطیّة الّتی توجب الخیار والفوریّة مع عدم کونها توقیتاً لیست مقتضیة لعدم الخیار، وإن أراد جعله وجهاً للخیار یصیر موافقاً للوجه الثانی؛ لأنّ الفوریّة إن کانت علی وجه الشرطیّة یوجب الخیار، کما ذکره فی السابق، فوجه عدم الخیار مغفول عنه، إلاّ أن یُفسَّر الاشتراط بمعنی التقیید فیصیر وجهاً لعدم الخیار والبطلان، وهو خلاف الفرض. (الفیروزآبادی). * الأقوی ثبوته؛ لارتکاز تعدّد المطلوب فی أمثال الموارد فی الأذهان. (آقا ضیاء).
3- 3. کونها بمنزلة الاشتراط لا یصیّرها شرطاً یترتّب علیه جمیع آثاره حتّی الخیار. (کاشف الغطاء). * وهو الظاهر. (السبزواری).
4- 4. مع تقییده بمباشرة المؤجر له، وأمّا مع عدم تقییده بذلک فتصحّ الإجارة الثانیة مطلقاً، من غیر توقّفٍ علی إجازة المستأجر الأوّل، بل لا یبعد أن یقال فی صورة التقیید بالمباشرة فی کلتا الإجارتین _ کما هو المفروض _ بصحّة الإجارة الثانیة مع إجازة المستأجَر الأوّل؛ لکون الإجارة الثانیة واردةً علی متعلّق حقّ المستأجر الأوّل، وکذا فی نظائره. (الإصطهباناتی). * أی مع اعتبار مباشرته. (البروجردی). * أی کان متعلّق الإجارة الحجّ المباشریّ فی هذه السنة، فحینئذٍ لا تصحّ الثانیة بالإجازة بلا إشکال، وأمّا إذا اشترط المباشرة أو کونه فی هذه السنةِ فالإجازة إسقاط الاشتراط، فیرفع التزاحم، فتصحّ الثانیة بلا مزاحم. (الخمینی). * أی بقید المباشرة. (المرعشی).

لا تصحّ(1) الثانیة(2) . . . . . . . .

ص: 139


1- 1. مرّ ما هو الأقوی. (صدرالدین الصدر). * إلاّ إذا کان مرجع الإجارة إلی اسقاط شرط المباشرة، أو کونه فی سنَةٍ معیّنة؛ إذ بکلّ واحدٍ منهما ترتفع المزاحمة الّتی کانت منشأً لفساد الإجارة الثانیة، وهذا معنی تصحیح الإجارة الثانیة بالإجازة. (البجنوردی).
2- 2. لا یخفی أنّ عدم صحّة الإجارة الثانیة بعد الاُولی إنّما کان لأجل المزاحمة بینهما، وهی فیما إذا قُیِّدتا معاً بالمباشرة وعُیّنتا فی سنةٍ معیّنة، ولا ریب أنّ إجازة المستأجَر الأوّل للإجارة الثانیة مستلزمة لرفع الید عن أحد الأمرین علی سبیل منع الخُلُوّ، فهو: إمّا رفع الید عن قید المباشرة، أو کون الإتیان بالحجّ فی سنةٍ معیّنة، وبه ارتفعت المزاحمة، فصحّت الإجارة الثانیة بالإجازة، وکذا الحال فی نظائر المقام، کالمثال الآتی. (الإصفهانی). * بل تصحّ إذا کان قصده من الإجازة إسقاط حقّه من تعیین السنة أو المباشر. (محمد تقی الخونساری، الأراکی). * محلّ إشکال، کما مرّ، وعلی القول بالبطلان لو عمل بمقتضی الثانیة یلزم عدم مملوکیّة المنفعة المستوفاة لأحدٍ، لا المستأجَر الأوّل وهو واضح، ولا الثانی؛ لکون الإجارة باطلة حسب الفرض، ولا الأجیر. (أحمد الخونساری). * وإن آل إلی إلغاء قید المباشرة، أو إلغاء السنة المعیّنة. (المرعشی). * بل تصحّ بالإجازة، ویأتی التفصیل فی المسألة (4) من کتاب الإجارة فصل: یکفی فی صحّة الإجارة. (السبزواری).

بالإجازة(1)؛ لأ نّه لا دخل للمستأجِر بها إذا لم تقع علی

ص: 140


1- 1. فیه منع ظاهر؛ إذ بعد وقوع الإجارة الاُولی علی العمل فی الذمّة فمع عدم تقییده بمباشرة المؤجَر له لا تزاحم الإجارة الثانیة مطلقاً، وتصحّ بلا حاجةٍ إلی إجازة المستأجَر الأوّل علی کلّ تقدیر، ولو قُیِّد بها کانت الإجارة الثانیة حینئذٍ مع تقییدها أیضاً بذلک _ کما هو المفروض هنا _ واردة علی متعلّق حقّ المستأجَر الأوّل باعتبار شرطه، فتصحّ بإجازته لا محالة، کما فی نظائره. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * وهل تصحّ بإلغائه قید المباشرة أو السنة المعیّنة الّذی استحقّه علی الأجیر وبسببه تزاحمت الإجارتان نظراً إلی ارتفاع المانع بذلک، أوْ لا تصحّ؛ نظراً إلی أنّ تجدّد سلطنة الأجیر بعد العقد لا یصحّح ما وقع منه قبله؟ وجهان، أقربهما الثانی. (البروجردی). * حیث إنّه لا فرد للکلّیّ بعد الإجارة الاُولی، فلا تصحّ الإجارة الثانیة بالإجازة إلاّ بإلقاء المستأجَر الأوّل قید مباشرة الأجیر، أو قید السنة المعیّنة، وحینئذٍ تصحّ الإجارة الثانیة من غیر حاجة إلی الإجازة، بناءً علی صحّة بیع «مَن باع ثمّ ملک»، وکونه علی وفق القاعدة. (الفانی). * بل تصحّ معها؛ فإنّ الإجازة راجعة إلی إسقاط الشرط، أو إلی التوسعة فی الوفاء، أو فسخ الإجارة الاُولی، وعلی جمیع التقادیر تصحّ الإجارة الثانیة، وکذا الحال فی نظائر المسألة. (الخوئی). * ویمکن تصحیحها بالإجازة بإسقاط المستأجَر حقّه المتعلّق بمباشرة الأجیر، حیث إنّ فرض المسألة فیما یعتبر فیه المباشرة فیکون نظیر إجازة المرتهن بیع الراهن، ویکون مال الإجارة للمؤجَر، لا للمجیز. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فیه إشکال، یحتمل الحکم بالصحّة علی بعض الفروض، وکذا فی فرض آخر المسألة. (حسن القمّی). * فی إطلاقه نظر، وفی المسألة تفصیل ذکرناه فی «الفقه». (محمّد الشیرازی).

ماله(1) حتّی تصحّ له إجازتها(2)، وإن کانت واقعةً علی منفعة الأجیر فی تلک السنة بأن تکون منفعته من حیث الحجّ أو جمیع منافعه له جاز له إجازة الثانیة؛ لوقوعها علی ماله، وکذا الحال فی نظائر المقام، فلو آجَر نفسه لیخیط لزیدٍ فی یومٍ معیّنٍ ثمّ آجَر نفسه لیخیطَ أو لیکتبَ لعمرٍو فی ذلک الیوم لیس لزید إجازة العقد الثانی، وأمّا إذا ملّکه منفعته الخیاطیّ(3) فآجَر نفسه للخیاطة أو للکتابة(4) لعمرٍو(5)

ص: 141


1- 1. یکفی الوقوع علی متعلّق حقّه وإن لم تقع علی ماله، وسیأتی منه رحمه الله أنّ المناط فی صحّة الإجازة هو التصرّف فی متعلّق الحقّ. (السبزواری).
2- 2. ولکنّها وقعت علی متعلّق حقّه، وله الإجازة، ولازم ذلک سقوط المباشرة، أو التعیّن فی الوقت المعیّن المفروض اعتبارهما فی الإجارتَین، وإلاّ لا مزاحمة بینهما، ولا یحتاج إلی الإجازة. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. أو الکتابتی. (المرعشی).
4- 4. إذا ملک منفعة الکتابة أیضاً. (الخمینی). * مع فرض کونه مالکاً للکتابة أیضاً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * یأتی منه فی باب الإجارة: أ نّه إذا ملّکه منفعةً خاصّةً وآجر نفسه لمنفعةٍ خاصّةٍ مضادّة للاُولی لم یجز للمستأجَر الأوّل إجازة الإجارة الثانیة. (الفانی). * بناءً علی کونها مورد الحقّ أیضاً فی الجملة. (السبزواری). * الظاهر زیادة هذه الکلمة. (الروحانی).
5- 5. فی صورة کونه مالکاً لمنافعه الشاملة له، وإلاّ فلا وجه لإجازته لها بمحض کونه مالکاً لمنفعته الخاصّة لمطلق الثوب ولو لم یکن معیّناً. (آقا ضیاء). * ولا یخفی أنّ الکتابة لعمرٍو لیست من أفراد منفعة الخیاطیّ، فحقّ العبارة أن یقال قبل ذلک، وأمّا إذا ملّکه منفعته الخیاطیّ أو منفعة الکتابة. (الإصطهباناتی). * لیست الکتابة من أفراد منفعته(کذا فی الأصل، والظاهر (منفعة).) الخیاطة الّتی ملکها زید علیه حتّی تصحّ إجازته للإجارة الواقعة علیها. (البروجردی).

جاز(1) له إجازة هذا العقد(2)؛ لأ نّه تصرّف فی متعلّق حقّه، وإذا أجاز یکون مال الإجارة له، لا للمؤجَر(3)، نعم، لو ملّک منفعةً خاصّةً کخیاطة ثوب معیّن أو الحجّ عن میّت معیّن علی وجه التقیید یکون کالأوّل

ص: 142


1- 1. إذا کان مورد الإجارة أعمّ. (عبدالهادی الشیرازی).
2- 2. لیس الکتابة لعمرٍو متعلّق حقّه فی الفرض الّذی فرضه، وهو ملکیّته لمنفعته الخیاطیّ حتّی یُجیز ویکون تصرّفاً منه فی متعلّق حقّه، ولعلّه سهو من قلمه الشریف. (البجنوردی).
3- 3. هذا إذا کان متعلّق الإجارة الاُولی مطلق منفعته، أو منفعته الکذائیّة، أمّا لو کان عملاً فی ذمّته وشرط علیه مباشرته فترجع إجازته إلی إسقاط هذا الشرط، وتکون الاُجرة حینئذٍ للموءجَر، وتبقی ذمّته مشغولة له بنفس العمل المعرّی عن قید المباشرة. (النائینی). * هذا إذا کان متعلّق الإجارة الاُولی مطلق منفعته أو منفعة الکذائیّة، أمّا لو کان عملاً فی ذمّته وشرط علیه مباشرته فترجع إجازته إلی إسقاط هذا الشرط، وتکون الاُجرة حینئذٍ للمؤجَر، وتبقی ذمّته مشغولة له بنفس العمل المُعرّی عنه قید المباشرة. (جمال الدین الگلپایگانی). * إذا کان متعلّق الإجارة الاُولی مطلق منفعته، وإلاّ فترجع إجازته إلی إسقاط هذا الشرط وتکون الاُجرة حینئذٍ للمؤجَر، وتبقی ذمّته مشغولة له بنفس العمل الخالی عن قید المباشرة. (الإصطهباناتی).

فی عدم إمکان إجازته.

صدّ الأجیر أو إحصاره

(مسألة 17): إذا صُدَّ الأجیر أو اُحصِرَ کان حکمه کالحاجّ عن نفسه فیما علیه من الأعمال، وتنفسخ الإجارة(1) مع کونها مقیّدةً بتلک السنة ویبقی الحجّ فی ذمّته مع الإطلاق، وللمستأجِر خِیار التخلّف إذا کان اعتبار تلک السنة علی وجه الشرط فی ضمن العقد، ولا یجزی عن المنوب عنه وإن کان بعد الإحرام ودخول الحرم؛ لأنّ ذلک کان فی خصوص الموت من جهة الأخبار، والقیاس علیه لا وجه له، ولو ضَمِنَ المؤجَر الحجّ فی المستقبل فی صورة التقیید(2) لم تجب إجابته، والقول بوجوبه ضعیف، وظاهرهم استحقاق الاُجرة بالنسبة إلی ما أتی به من الأعمال، وهو مشکل(3)؛

ص: 143


1- 1. قد مرّ. (حسن القمّی).
2- 2. بل فی صورة الاشتراط أیضاً؛ بناءً علی ثبوت الخیار للمستأجَر، کما هو المفروض. (السبزواری).
3- 3. تقدّم أ نّه الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * لا إشکال فیه، کما مرّ. (الإصفهانی، البروجردی، عبداللّه الشیرازی). * تقدّم عدم الإشکال فیه. (صدرالدین الصدر، السبزواری). * قد مرّ قوّة التوزیع. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لا إشکال فیه، کما تقدّم. (الإصطهباناتی). * بل هو الأقوی. (عبدالهادی الشیرازی). * تقدّم أ نّه هو الأقوی، ولا إشکال فیه. (البجنوردی). * بل هو الأقوی، کما مرّ. (الشریعتمداری، محمّد رضا الگلپایگانی). * اللازم _ کما أشرنا إلیه فی المسألة (13) _ رعایة الإجارة بما هی أمر إنشائی قصدی، فإن وقعت علی الأعمال علی نحو الانبساط فلا إشکال فی تبعّض الاُجرة بالنسبة إلیها بما لها من الأجزاء، وإن وقعت علیها علی نحو المجموعیّة فلا إشکال فی عدم الاُجرة، لعدم الإتیان بالمستأجَر علیه، وهو مجموع الأعمال بما هو مجموع، وأمّا التمییز بین القسمین فموکول إلی العرف المعاملی وإن اختلف بحسب البلدان، أو إلی التصریح بأحدهما فی عقد الإجارة. (الفانی). * لا إشکال فیه، کما مرّ، ویأتی فیه التفصیل المتقدّم. (الخمینی). * الأقرب استحقاق المؤجَر بالنسبة، کما تقدّم منّا تقریبه مراراً. (المرعشی). * لا إشکال فیه، وقد مرّ التفصیل. (حسن القمّی). * لا إشکال فیه، کما تقدّم. (الروحانی).

لأنّ(1) المفروض عدم إتیانه للعمل المستأجَر علیه، وعدم فائدةٍ فی ما(2) أتی(3) به، فهو نظیر الانفساخ فی الأثناء لعذر غیر الصدّ والحصر، وکالانفساخ فی أثناء سائر الأعمال المرتبطة(4) لعذر فی إتمامها، وقاعدة احترام عمل(5) المسلم لا تجری؛ لعدم الاستناد إلی المستأجَر، فلا یستحقّ اُجرة المثل أیضاً.

ص: 144


1- 1. تقدّم أ نّه الأوجه فی الإجارات المتعارفه، إلاّ مع التصریح بتقیید الإجارة بالإتمام. (محمّد الشیرازی).
2- 2. قد مضی أنّ التعلیل علیل، وأنّ مجّانیّة عمل الأجیر الّتی هی مختاره _ وسیصرّح به _ ضعیف سخیف. (الفیروزآبادی).
3- 3. عرفت قریباً أنّ المدار لیس علی الفائدة وعدمها، وعلی فرضه فالفائدة حاصلة، ولا أقلّ من الأجر وعمل المسلم محترم. (کاشف الغطاء).
4- 4. بل من قبیل الانفساخ فی أثناء الأعمال الموزّعة اُجرتها علی أبعاضها مع وحدة الغرض وبساطته. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی).
5- 5. بمعنی أنّ احترام عمل المسلم لا یستلزم بنفسه، بل الضمان یتفرّع علی الید أو الإتلاف إن لم یکن فی البین إجارة مُضمِنة للمسمّی، أو أمر معاملیّ مُضمِن للمثل. (الفانی).

هل یتحمّل النائب موجب الکفّارة؟

(مسألة 18): إذا أتی النائب بما یوجب الکفّارة فهو من ماله(1).

اقتضاء الإجارة التعجیل

(مسألة 19): إطلاق الإجارة(2) یقتضی التعجیل(3)، بمعنی الحلول(4) فی مقابل الأجل، لا بمعنی الفوریّة(5)؛ إذ لا دلیل علیها، والقول بوجوب

ص: 145


1- 1. مشکل إذا لم یکن عمداً فی الموجبات المطلقة، خصوصاً إذا لم یَسَع مال الإجارة أدّاها. (عبداللّه الشیرازی). * فی غیر العمدیّ منها تأمّل، وإن کان الأقرب ما ذکره. (المرعشی).
2- 2. مع عدم انصرافٍ فی البین. (الخمینی).
3- 3. وقد مرّ الکلام فیه فی المسألة الخامسة عشرة. (أحمد الخونساری).
4- 4. یعنی کون المستأجَر علیه حالیّاً، لا استقبالیّاً. (الفانی).
5- 5. لا معنی لهذا النفی؛ لأنّ الإطلاق إن قلنا: إنّ فیه اقتضاء التعجیل بمعنی انصرافه إلیه، وإنّ له وجهاً عند العرف إلی إرادة التعجیل فالأجیر ملتزم بالتعجیل، ویجب علیه الفور، والفور عبارة اُخری عن التعجیل، کما عبّر عن التعجیل بالفوریّة فی المسألة (15) عند قوله: وجهان «من أنّ الفوریّة لیست توقیتاً» بعد قوله: «وقلنا بوجوب التعجیل»، وإن قلنا: إنّ معنی اقتضائه أ نّه موضوع حکم العرف والشرع علیه بالتعجیل یجب علی الأجیر الإتیان فوراً أیضاً، وإن قلنا: إنّه لا یقتضی شیئاً بل الإطلاق موجب لتحقّق الماهیة لا بشرط ففی مثل المقام تحقّق ملکیّة المستأجَر للعمل بلا قید یرجع إلی القواعد، وقاعدة سلطنة المالک علی ماله تقتضی إجابة المالک فی تسلیم ماله الّذی هو العمل، وللمالک سلطنة علی ماله إن لم یکن هاهنا حکم آخر فی خصوص المورد، وهذا هو الوجه فی البیع، ولا ربط له بالإطلاق، فقوله: «إطلاق الإجارة یقتضی التعجیل» لا الفوریّة، کماء الشعیر من الحنطة، والصحیح من العبارة لمعنیً غیر صحیحٍ فی المقام مختار عنده إطلاق الإجارة لا یقتضی التعجیل، لکن إن طالب المستأجَر العمل ومبادرته یجب إجابته بمقتضی السلطنة علی ماله وهو العمل، کما هو کذلک فی البیع. (الفیروزآبادی). * قد مرّ الکلام، وما هو الحَرِیّ فی المقام بعید هذا. (المرعشی).

التعجیل إذا لم یشترط الأجل ضعیف(1)، فحالها حال البیع فی أنّ إطلاقه یقتضی الحلول، بمعنی جواز المطالبة ووجوب المبادرة(2) معها .

استحباب ردّ الأجیر الزائد من الاُجرة أو التتمیم

(مسألة 20): إذا قَصُرَت الاُجرة لا یجب علی المستأجَر إتمامها، کما أ نّها لو زادت لیس له استرداد الزائد، نعم، یُستحبّ الإتمام کما قیل، بل قیل: یُستحَبّ علی الأجیر أیضاً ردّ الزائد، ولا دلیل بالخصوص(3) علی شیء من القولین، نعم، یُستدَلّ علی الأوّل بأ نّه معاونة(4) علی البِرّ والتقوی(5)، وعلی الثانی بکونه موجباً للإخلاص(6) فی العبادة(7).

ص: 146


1- 1. بل لا یخلو من قوّة بالنسبة إلی تلک السنَةِ. (صدرالدین الصدر). * الأحوط الإتیان فوراً ففوراً مالم یشترط الأجل، إلاّ مع الرضا بالتأخیر.(محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. بل مطلقاً، وإن لم یطالبه المستأجَر إذا لم تقم قرینة تدلّ علی الرضا بالتأخیر. (زین الدین).
3- 3. هنا خبر دالّ بمفهوم التعلیل علی استحباب الردّ إن کانت نفقته واسعة ولم یقتِّر علی نفسه: قال مسمع للصادق علیه السلام : أعطیتُ الرجلَ دراهمَ یحجّ بها عنّی، ففضل منها شیء فلم یردّه علیّ، فقال علیه السلام : «هو له، لعلّه ضَیَّقَ علی نفسه فی النفقة لحاجته إلی النفقة»(الوسائل: الباب (10) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.). (الفیروزآبادی). * ولا بأس بالعمل به رجاءً، کما لا یخفی. وفی کونه مفرّغاً لذمّة المستأجَر إشکال مبنیّ علی ما یُشیر إلیه من قریب، فراجع. (آقا ضیاء).
4- 4. لو توقّف تکمیل الحجّ علی إتمامها، وإلاّ فلا مورد لهذا الدلیل. (المرعشی).
5- 5. وإنّما تتحقّق المعاونة علی البِرّ والتقوی إذا کان النقصان فی أثناء العمل، وکذا الدلیل علی الثانی. (زین الدین).
6- 6. لو لم یتمّ العمل بعدُ، وإلاّ فلا وجه له. (المرعشی).
7- 7. وکلاهما کما تری. (الفانی).

حکم إفساد الأجیر حجّه

(مسألة 21): لو أفسد الأجیر حجّه بالجماع قبل المشعر فکالحاجّ عن نفسه یجب علیه إتمامه، والحجّ من قابل، وکفّارة بدنة، وهل یستحقّ الاُجرة علی الأوّل، أوْ لا؟ قولان مبنیّان علی أنّ الواجب هو الأوّل، وأنّ الثانی عقوبة، أو هو الثانی، وأنّ الأوّل عقوبة، قد یقال بالثانی للتعبیر فی الأخبار بالفساد الظاهر فی البطلان، وحمله علی إرادة النقصان وعدم الکمال مجاز لا داعی إلیه، وحینئذٍ فتنفسخ الإجارة(1) إذا کانت معیّنةً، ولا یستحقّ الاُجرة، ویجب علیه الإتیان فی القابل(2) بلا اُجرة، ومع إطلاق الإجارة تبقی ذمّته مشغولة، ویستحقّ الاُجرة علی ما یأتی به فی القابل(3)، والأقوی صحّة الأوّل(4)، وکون الثانی عقوبةً لبعض الأخبار

ص: 147


1- 1. وأمّا حکم تبعّض الاُجرة بالنسبة إلی ما أتی به من الأعمال فیظهر من المسألة (17). (الفانی). * بل للمستأجَر أن یطالب اُجرة مثل العمل الفائت علیه، کما أنّ له فسخ الإجارة ومطالبة المسمّاة. (الخوئی). * فیه إشکال، وقد مرّ. (حسن القمّی).
2- 2. لو لم یکن المأتیّ به ممّا یجب علی نفسه تعبّداً إلاّ بعنوان النیابة، وإلاّ فیجب الإتیان به فی العام الثالث. (آقا ضیاء). * لا دلیل علی هذا الوجوب بالنسبة إلی الأجیر فی الإجارة المعیّنة؛ لأنّ لسان «علیه الحجّ من قابل» بناءً علی هذا المبنی الإرشاد إلی عدم فردیّة ما أتی به للمأمور به، فوجوب الإتیان بالحجّ فی القابل إرشاد إلی بقاء الأمر الأوّل، ومن المعلوم أ نّه لا أمر بعد السنةِ المعیّنة بالنسبة إلی الأجیر الخاصّ فیها. (الفانی).
3- 3. بناءً علی کون القابل تدارکاً عن المنوب عنه، لا عقوبةً علی النائب. (المرعشی).
4- 4. أقوائیّة هذا القول محلّ التأمّل ، کما أنّ دلالة الخبرین علیه غیر ظاهرة. (عبداللّه الشیرازی).

الصریحة(1) فی ذلک فی الحاجّ عن نفسه، ولا فرق بینه وبین الأجیر، ولخصوص خبرَین فی خصوص الأجیر، عن إسحاق بن عمّار، عن أحدهما علیهماالسلام قال: قلت(2): فإن ابتُلِی بشیء یُفسِد علیه حجّه حتّی یصیر علیه الحجّ من قابل، أیجزی عن الأوّل؟ قال: «نعم»، قلت: فإنّ الأجیر ضامن للحجّ؟ قال: «نعم»(الوسائل: الباب (15) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.). وفی الثانی سُئل الصادق علیه السلام عن رجل حجّ عن رجل فاجترح فی حجّه شیئاً یلزم فیه الحجّ من قابل وکفّارة؟ قال علیه السلام : «هی للأوّل تامّة، وعلی هذا ما اجترح»(المصدر السابق، ح2.)، فالأقوی استحقاق الاُجرة علی الأوّل(3) وإن ترک الإتیان من(4) قابل(5) عصیاناً، أو لعذر، ولا فرق بین کون الإجارة مطلقة أو معیّنة، وهل الواجب إتیان الثانی بالعنوان الّذی أتی به الأوّل، فیجب فیه قصد النیابة عن المنوب عنه وبذلک العنوان، أو هو واجب علیه تعبّداً ویکون لنفسه؟ وجهان، لا یبعد

ص: 148


1- 1. کروایة زرارة(الوسائل: الباب (3) من أبواب کفّارات الاستمتاع، ح3.) المتضمّنة للسؤال عن حکم المُحرِم الغاشی أهلَه. (المرعشی).
2- 2. لم ینقل الخبر من أوّله الوارد فی النائب. (المرعشی).
3- 3. بناءً علی عدم کون الثانی تدارکاً للأوّل، بل کان عقوبة محضة. (المرعشی).
4- 4. فیه إشکال، بل منع. (حسن القمّی).
5- 5. بناءً علی ما نختاره وفاقاً للمتن فی الفرع الآتی، وهو: أنّ الواجب علیه أن یأتی بالحجّ الثانی تعبّداً فیکون لنفسه، ولا یقصد به النیابة، أمّا علی القول الثانی فالحکم به مشکل. (زین الدین).

الظهور(1) فی الأوّل(2)، ولا ینافی کونه عقوبة، فإنّه تکون الإعادة عقوبة، ولکنّ الأظهر الثانی(3)، والأحوط(4) أن یأتی به(5) بقصد ما فی الذمّة(6)، ثمّ لا یخفی عدم تمامیّة ما ذکره ذلک القائل من عدم استحقاق الاُجرة فی صورة کون الإجارة معیّنة ولو علی ما یأتی به فی القابل؛ لانفساخها، وکون وجوب الثانی تعبّداً(7)؛ لکونه خارجاً عن متعلّق الإجارة، وإن کان مبرئاً لذمّة(8) المنوب عنه؛ وذلک لأنّ الإجارة(9) وإن کانت منفسخةً بالنسبة

ص: 149


1- 1. لا ظهور فیه. (الخمینی). * لا ملائمة بین هذا التردید مع ما اختاره بتّاً من استحقاق الاُجرة علی الأوّل. (المرعشی).
2- 2. بل هو بعید؛ إذ بعد کون الحجّ من قابل عقوبة مجعولة علیه بعنوان، وعلی هذا ما اجترح، کیف یقال بالظهور فی وجوب إتیانه بعنوان النیابة؟ (الفانی). * بل هو بعید جداً، والأقوی الثانی، والاحتیاط المذکور لا بأس بترکه. (محمّد الشیرازی).
3- 3. فیه نظر؛ لعدم وجهٍ صحیحٍ له، فراجع. (آقا ضیاء).
4- 4. لا موضوع لهذا الاحتیاط. (الفانی).
5- 5. لا یُترک. (حسن القمّی).
6- 6. الظاهر عدم إمکان الإتیان بقصد ما فی الذمّة؛ لوضوح أنّ الإتیان عن الغیر یحتاج إلی تنزیل نفسه منزلة الغیر، وهو مباین للإتیان لنفسه. (عبداللّه الشیرازی).
7- 7. لا وجه لبقاء الإجارة بالنسبة إلی الثانی تعبّداً بعد انفساخها بالنسبة إلی متعلّقها؛ إذ لا ملازمة بین وجوب إعادة الحجّ تعبّداً وبین بقاء الإجارة ولو تعبّداً حتّی یستحقّ الاُجرة بالنسبة إلی الثانی. (البجنوردی).
8- 8. بناءً علی کون الواجب علیه ثانیاً الحجّ بعنوان النیابة، وإلاّ ففی کونه مُبرِئاً للذمّة منع، کما أشرنا إلیه. (آقا ضیاء).
9- 9. التعبّد بلزوم الحجّ ثانیاً لا یلزم منه بقاء الإجارة. (محمّد الشیرازی).

إلی الأوّل لکنّها باقیة(1) بالنسبة(2) إلی الثانی(3) تعبّداً(4)؛

ص: 150


1- 1. فیه ما لا یخفی. (الفیروزآبادی). * فیه تأمّل وإشکال. (الإصفهانی). * لا ملازمة بینهما، والتعلیل غیر تمامّ. (عبداللّه الشیرازی). * فیه منع، وکونه عوضاً شرعیّاً لا یقتضی بقاء الإجارة تعبّداً مع مخالفته للقاعدة، مع أنّ فی کونه عوضاً تأمّلاً وإشکالاً، وکیف کان فالأقوی ما اختاره فی المتن، فلا داعی لتعرّض الاحتمالات والأقوال. (الخمینی). * لا تلازم بین وجوب العمل ثانیاً تعبّداً وبقاء الإجارة کذلک، والتعلیل المذکور فی المتن علیل. (المرعشی).
2- 2. قد عرفت عدم دلالة الأدلّة علی ما ذکر، بل ولو قلنا بکون الثانی مجعولاً بالجعل التعبّدیّ لم یستلزم ذلک جعل العوض له شرعاً، فضلاً عن کون العوض المجعول تعبّداً نفس الاُجرة المسمّاة. (الفانی).
3- 3. محلّ تأمّل وإشکال؛ إذ لا ملازمة بین وجوب الثانی تعبّداً وبین بقاء الإجارة بالنسبة إلیه تعبّداً، وتعلیله بکون الثانی عوضاً شرعیّاً علیل، إذ لا ملازمة بین کونه کذلک وبین کونه متعلّقاً للإجارة تعبّداً، والحاصل: أنّ فی ما أفاده هنا نظراً من جهات لا یَسَعُ المقام للتعرّض لها. (الإصطهباناتی). * بدعوی أنّ المنساق من الإجارة الواقعة من المسلم هو الإجارة بنحو الوظیفة الّتی جعلها الشارع له حدوثاً وبقاءً إلی أن یحکم الشارع له بفراغ الذمّة. (السبزواری).
4- 4. التعبّد بوجوب إعادة الحجّ فی القابل بعنوانه _ کما هو المدّعی _ لا یستلزم التعبّد ببقاء الإجارة حتّی یستحقّ به الاُجرة؛ إذ عنوان ما أفسده هو کونه من الغیر، لا کونه مستأجَراً علیه. (البروجردی). * التعبّد بوجوب إعادة الحجّ فی القابل بعنوانه لا یستلزم التعبّد ببقاء الإجارة حتّی یستحقّ به الاُجرة. (أحمد الخونساری). * التعبّد فی إعادة الحجّ، لا فی بقاء الإجارة، إلاّ أن یلتزم بعدم انفساخ الإجارة وکون الثانی عوضاً تعبّدیّاً، لکنّه مع بُعدِه خلاف ما صرّح به الماتن رحمه الله . (الشریعتمداری).

لکونه عوضاً(1) شرعیّاً(2) تعبّدیّا(3) عمّا وقع علیه العقد(4)، فلا وجه لعدم استحقاق الاُجرة علی الثانی(5).

ص: 151


1- 1. فیه إشکال؛ فإنّه لم یدلّ دلیل علی أ نّه عوض شرعیّ تعبّدیّ عنه بهذا العنوان. (حسن القمّی).
2- 2. الأمر بالحجّ من قابل لا یستلزم کونه عوضاً شرعیّاً وإبقاءً للإجارة تعبّداً عمّا وقع علیه العقد. (الخوئی). * هذا التعلیل یقتضی بقاء الإجارة بالنسبة إلی الأوّل واستحقاق الاُجرة، وکون الثانی عوضاً تعبّدیّاً عمّا أتلفه بالإفساد، ویُشعِر به تصدیق أحدهما علیهماالسلام بضمان الأجیر فی روایة إسحاق بن عمّار. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. مجرّد البدلیّة عن الحجّ الأوّل من بعض الجهات لا یقتضی البدلیّة بالنسبة إلی ما یستحقّ به المسمّی، فما أفاده القائل حینئذٍ فی غایة الجودة. (آقا ضیاء).
4- 4. ظاهر صاحب الجواهر قدس سره : أنّ الحجّ الّذی تجب إعادته فی القابل هو الحجّ الّذی أفسده، وهو حجّه عن الغیر؛ ولذلک فیجب علیه الإتیان به بنیّة النیابة، ولازمه أ نّه یجزی عن المنوب عنه، ولیس معنی ذلک أنّ الإجارة باقیة تعبّداً، وأنّ ما یأتی به فی القابل عوض شرعیّ عن العمل المستأجَر علیه لیستحقّ علیه الاُجرة. (زین الدین).
5- 5. لو فرضنا دلالة الدلیل علی کون الثانی هو الحجّ فلا نسلّم وجوبه التعبّدی التأسیسیّ الشامل للأجیر بالنسبة إلی غیر سَنَةِ الإجارة، کما مرّت إلیه الإشارة، ولو سلّمنا شمول الوجوب التعبّدیّ للحجّ من قابل للأجیر فلا ملازمة بینه بما هو حکم تعبّدیّ تکلیفیّ مع إبقاء الشارع الإجارة بعنوانها الوضعیّ لغیر سَنَتِها، فما ذکره الماتن إشکالاً علی هذا القائل فرضٌ فی فرضٍ فی فرض، وکلّها غیر صحیحة. (الفانی).

وقد یقال بعدم کفایة الحجّ الثانی(1) أیضاً(2) فی تفریغ ذمّة المنوب عنه، بل لابدّ للمستأجَر أن یُستَأجَرَ مرّةً اُخری فی صورة التعیین، وللأجیر أن یحجّ ثالثاً فی صورة الإطلاق؛ لأنّ الحجّ الأوّل فاسد، والثانی إنّما وجب للإفساد عقوبةً فیجب ثالث؛ إذ التداخل خلاف الأصل.

وفیه: أنّ هذا إنّما یتمّ إذا لم یکن الحجّ فی القابل بالعنوان الأوّل، والظاهر من الأخبار(3) علی القول بعدم صحّة الأوّل وجوب إعادة الأوّل، وبذلک العنوان، فیکفی فی التفریغ، ولا یکون من باب التداخل، فلیس الإفساد عنواناً مستقلاًّ، نعم، إنّما یلزم ذلک إذا قلنا: إنّ الإفساد موجب لحجٍّ مستقلٍّ لا علی نحو الأوّل، وهو خلاف ظاهر(4) الأخبار، وقد یقال فی صورة التعیین: إنّ الحجّ الأوّل إذا کان فاسداً وانفسخت الإجارة یکون لنفسه، فقضاوءه فی العام القابل أیضاً یکون لنفسه، ولا یکون مبرئاً لذمّة المنوب عنه، فیجب علی المستأجَر استئجار حجّ آخر، وفیه أیضاً ما عرفت(5) من أنّ الثانی واجب

ص: 152


1- 1. تقدّم منّا وفاقاً للماتن قدس سره أنّ الأقوی صحّة الحجّ الأوّل، وأنّه یستحقّ علیه الاُجرة کاملةً، والحجّ الثانی إنّما وجب علیه عقوبة لِما اجتُرِح فی حجّه، فیکون لنفسه، لا للمنوب عنه، ولکنّنا إذا أغضینا عمّا تقدّم ففی هذا القول قوّة. (زین الدین).
2- 2. هذا القول لا یخلو من قوّةٍ علی تقدیر القول ببطلان الأوّل بالجماع، لکنّ الأقوی هو عدم البطلان، کما فی المتن. (البروجردی).
3- 3. لا ظهور للأخبار فی ذلک. (الخوئی).
4- 4. قد تقدّم منه قدس سره أنّ ذلک هو الأظهر، وإن کان فی الأظهریّة نظر جدّاً، کما أشرنا. (آقا ضیاء).
5- 5. قد مرّ ما فیه. (الخوئی).

بعنوان إعادة الأوّل، وکون الأوّل بعد انفساخ الإجارة بالنسبة إلیه(1) لنفسه لا یقتضی کون الثانی له وإن کان بدلاً عنه؛ لأ نّه بدل عنه بالعنوان المنویّ، لا بما صار إلیه بعد الفسخ، هذا، والظاهر عدم الفرق فی الأحکام المذکورة بین کون الحجّ الأوّل المستأجَر علیه واجباً أو مندوباً، بل الظاهر جریان حکم وجوب الإتمام والإعادة فی النیابة تبرّعاً أیضاً، وإن کان لا یستحقّ الاُجرة أصلاً.

زمان ملکیّة الأجیر الاُجرة

(مسألة 22): یملک الأجیر الاُجرة بمجرّد العقد، لکن لا یجب تسلیمها(2) إلاّ بعد العمل إذا لم یشترط التعجیل ولم تکن قرینة(3) علی إرادته(4) من انصرافٍ(5) أو غیره، ولا فرق فی عدم وجوب التسلیم بین أن تکون عیناً أو دَیناً، لکن إذا کانت عیناً ونمت کان النماء للأجیر، وعلی ما ذکر من عدم وجوب التسلیم قبل العمل إذا کان المستأجِر وصیّاً أو وکیلاً وسلّمها

ص: 153


1- 1. فیه نظر؛ لعدم مساعدة الدلیل علیه بعد إطلاق وجوب الوفاء بالعقد، نعم، غایة ما فی الباب أنّ له الامتناع عند امتناع الموءجَر، وربّما یختلف ذلک مع ما اُفید فی النتیجة الآتیة أیضاً. (آقا ضیاء).
2- 2. یأتی التفصیل فی کتاب الإجارة: فصل یملک المستأجر المنفعة. (السبزواری). * بناءً علی ما سبق منه أنّ بمجرّد الإجارة لا تفرغ ذمّة المنوب عنه وإن لم یأت الأجیر بالحجّ. (حسن القمّی).
3- 3. ولم یکن هناک محذور آخر کتأبّی المُؤجَر عن الاستئجار علی فرض التوانی فی التسلیم. (المرعشی). * إلاّ أنّ الظاهر أنّ القرینة موجودة فی نیابة الحجّ. (حسن القمّی).
4- 4. ولم یکن الاستئجار مع عدم التعجیل متعذّراً. (الإصطهباناتی).
5- 5. الانصراف محقّق؛ إذ المعمول دفع اُجرة الحجّ کلاًّ أو بعضاً قبل الحجّ، بل لا یمکن للنائب إتیان الحجّ بدون أخذ الاُجرة غالباً، أوْ لا یرضی بذلک، واعترف به رحمه الله فی آخر المسألة. (الشریعتمداری).

قبله کان ضامناً(1) لها(2) علی تقدیر عدم العمل من المؤجَر، أو کون عمله باطلاً، ولا یجوز لهما اشتراط التعجیل من دون إذن الموکِّل أو الوارث(3)،

ص: 154


1- 1. إلاّ إذا تعارف ذلک بین الناس فیکون إذناً، کما یأتی منه رحمه الله . (صدرالدین الصدر). * فیه تأمّل. (أحمد الخونساری). * أمّا الضمان علی الوصیّ فهو موقوف علی صدق عدم کون التصرّف بتسلیم الاُجرة للأجیر تصرّفاً ولائیّاً مأذوناً فیه شرعاً، فلو راعی المصلحة فی التسلیم لم یکن ضامناً، وأمّا الوکیل فضمانه وعدم ضمانه موقوف علی سِعَة دائرة وکالته وضیقها، فلو کان مفوّضاً لم یضمن. (الفانی). * علی فرض التعدّی وعدم وجود عذر شرعیّ فی البین، کما أشرنا إلیه فی الحاشیة السابقة. (المرعشی). * إلاّ إذا کان المتعارف التسلیم قبله. (السبزواری).
2- 2. إلاّ إذا تعذّر الاستئجار بغیر هذا النحو. (البروجردی). * إلاّ فی صورة تعذّر الإستئجار إلاّ بهذا النحو. (عبداللّه الشیرازی). * إلاّ أن یفرض مصلحةً فی ذلک ولو مثل تعسّر الاستئجار أو زیادة الاُجرة إذا أخّرها إلی ما بعد العمل. (الشریعتمداری). * إن لم یکن وصیّا، أو وکیلاً فی ذاک التسلیم. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إلاّ إذا تعذّر الاستئجار بغیر ذلک، أو کان وصیّاً، أو وکیلاً فی التسلیم کذلک. (زین الدین). * فی إطلاقه إشکال؛ إذ لو تعارف إعطاء الاُجرة سابقاً _ کما سیذکره الماتن قدس سره _ أو تعذّرت الإجارة بدون التعجیل ونحو ذلک لم یضمن؛ لعدم التفریط حینئذٍ. (محمّد الشیرازی).
3- 3. لم أعرف مدخلیّة إذن الوارث فی المقام. (صدرالدین الصدر). * لا مدخلیّة لإذن الوارث فی ذلک. (البروجردی، محمّد رضا الگلپایگانی). * لا مدخلیّة لإذن الوارث فی المقام. (عبدالهادی الشیرازی). * لا مدخلیّة لإذن الوارث، إلاّ إذا کان هو المستأجَر حقیقةً تبرّعاً، أو من جهة أداء دَین المورّث. (عبداللّه الشیرازی). * لا مدخلیّة لإذن الوارث، اللهمّ إلاّ أن تکون وصایته فی الثلث، فلو أراد إخراج الحجّ من الأصل یلزمه مراجعة الوارث. (الشریعتمداری). * لا مجال لتوهّم دخالة إذن الوارث فیما لا یرتبط به، اللهمّ إلاّ أن یکون المراد من إذن الوارث إذنه فی تسلیم الاُجرة للأجیر ممّا یختصّ به، وهو بعید. (الفانی). * لا دخل لإذن الوارث فیه، وأمّا الوصیّ فیجوز له الاشتراط إذا تعذّر بغیر ذلک، ولا ضمان علیه مع التسلیم إذا تعذّر. (الخمینی). * علی إشکال فیه. (المرعشی). * لا أثر لإذن الوارث، إلاّ إذا کانت الترکة زائدةً علی مقدار مؤونة الحجّ بمقدار یکفی للاستئجار مرّةً اُخری، فیلزم علیهم الاستئجار ثانیاً فی الفرض. (الخوئی). * إذا کان له مدخلیّة فی اُمور المیّت ولو بنحو النظارة. (السبزواری). * فیما إذا کان وصیّاً فی التلف فقط وأراد إخراج الحجّ الواجب من الأصل. (زین الدین). * لا مدخلیّة لإذن الوارث إلاّ فی بعض الفروض، والتفصیل فی «الفقه». (محمّد الشیرازی). * لم یظهر وجه اعتبار إذن الوارث. (الروحانی).

ولو لم یقدر الأجیر علی العمل مع عدم تسلیم الاُجرة کان له الفسخ(1)، وکذا

ص: 155


1- 1. عدم قدرة الأجیر علی العمل لیس مجوّزاً لفسخه، نعم، إن کان المتعارف إعطاء اُجرة الحجّ کلاًّ أو بعضاً قبله بحیث یکون إطلاق العقد منزّلاً علیه ومُنِعَ منها کان له الفسخ بذلک، تعذّر علیه الحجّ أم لم یتعذّر. (البروجردی). * عدم قدرته لا یوجب کون الفسخ له إذا لم یکن عدم التسلیم علی خلاف المتعارف، ومعه له الفسخ، کان قادراً أو لم یقدر. (عبداللّه الشیرازی). * لا وجه لخیار الأجیر، بل للمستأجَر خیار تعذّر التسلیم، نعم، لو بقی علی هذا الحال حتّی انقضی وقت الحجّ فالظاهر انفساخ العقد. (الخمینی). * فیه تأمّل، بل لازم عدم القدرة علی التسلیم الانفساخ. (المرعشی). * بل یبطل العقد؛ لعدم القدرة علی التسلیم. (الخوئی). * عدم قدرة الأجیر لا یجوّز له الفسخ، نعم، مع اشتراط التقدیم ولو من انصراف إطلاق العقد إلیه لتعارف التقدیم له الفسخ مع التخلّف وإن کان قادراً علیه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر أنّ عدم القدرة یوجب الانفساخ مع ضیق الوقت. (السبزواری). * الظاهر انفساخ عقد الإجارة؛ لعدم المنفعة الّتی تقع الإجارة بلحاظها، أمّا المستأجَر فله أن یدفع الاُجرة فیمکّن الأجیر من العمل، وله أن لا یدفعها فیعجز الأجیر وینفسخ عقد الإجارة. (زین الدین). * ویلزم تقییده بما إذا لم یتمکّن الأجیر من العمل بغیره، أو تمکّن ولکن کان إطلاق العقد منزّلاً علی المتعارف، وهو إعطاء الاُجرة قبل العمل، ونحو ذلک. (محمّد الشیرازی).

للمستأجِر(1)، لکن لمّا کان المتعارف تسلیمها أو نصفها قبل المشی یستحقّ الأجیر المطالبة فی صورة الإطلاق(2)، ویجوز للوکیل والوصیّ دفعها(3) من غیر ضمان.

إقتضاء الإجارة المباشرة

(مسألة 23): إطلاق الإجارة یقتضی المباشرة، فلا یجوز للأجیر أن یستأجِر غیره إلاّ مع الإذن صریحاً أو ظاهراً(4)،

ص: 156


1- 1. فیه إشکال؛ فإنّ عدم القدرة علی العمل المستأجَر علیه یوجب الانفساخ، لا الفسخ، نعم، للمستأجَر أن یدفع الاُجرة إلیه فیمکّنه من العمل، وله عدم الدفع فیعجز عن العمل وتنفسخ الإجارة. (حسن القمّی).
2- 2. المنزّل علی المتعارف بالالتزام الضمنی. (الفانی).
3- 3. لهما دفع ما یتعارف، إن کلاًّ فکلاّ، وإن بعضاً فبعضاً. (الخمینی).
4- 4. وعدم کون الإجارة الثانیة بالأقلّ إلاّ مع الإتیان ببعض العمل. (السبزواری).

والروایة(1) الدالّة علی الجواز(2) محمولة(3) علی صورة العلم(4) بالرضا(5) من المستأجِر.

استئجار من ضاق وقته عن إتمام حجّ التمتّع

(مسألة 24): لا یجوز استئجار من ضاق وقته عن إتمام الحجّ تمتّعاً، وکانت وظیفته العدول إلی حجّ الإفراد عمّن علیه حجّ التمتّع، ولو استأجره مع سِعَةِ الوقت فنوی التمتّع ثمّ اتّفق ضیق الوقت فهل یجوز له العدول ویجزی عن المنوب عنه، أوْ لا؟ وجهان(6)، من إطلاق أخبار العدول، ومن

ص: 157


1- 1. هی روایة الرواسی(الوسائل: الباب (14) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.)، ولا ظهور مُعتدّاً به لها فی الإجارة، بل ولا کون الحجّة للمعطی، فلا یبعد حملها علی إعطاء شیءٍ لیحجّ لنفسه استحباباً فیدفعها إلی غیره. (الخمینی). * هی روایة عثمان بن عیسی الرواسی المرویة فی « التهذیب »(تهذیب الأحکام: 5/417، ح95.). (المرعشی).
2- 2. الروایة ضعیفة جدّاً، مع أ نّها لم ترد فی مورد الاستئجار. (الخوئی). * بل لا ظهور للروایة علی الجواز فی الاستئجار. (حسن القمّی).
3- 3. أو علی محامل اُخر، کحملها علی إعطاء اُجرة الحجّ لشخصٍ مع تخییره بین الحجّ والإحجاج ندباً فیعطیه لغیره، وغیره من المحتملات. (المرعشی).
4- 4. علی وجهٍ یکشف عن وقوع العقد علی المطلق. (آقا ضیاء، أحمد الخونساری). * هذا الحمل بعید فی نفسه، والعمدة عدم الاعتماد بما انفرد به عثمان بن عیسی، وعدم العلم بالعمل به إلاّ من الشیخ فی التهذیب. (محمّد رضا الگلپایگانی).
5- 5. علی وجهٍ یکشف عن وقوع العقد علی المطلق. (آقا ضیاء). * بحیث یکشف عن وقوع الإجارة علی الأعمّ من نفسه وغیره. (المرعشی).
6- 6. أقواهما جواز العدول، والإجزاء عن المنوب عنه إذا لم یکن عن تقصیر. (صدرالدین الصدر).

انصرافها(1) إلی الحاجّ عن نفسه. والأقوی عدمه(2)، وعلی

ص: 158


1- 1. الانصراف ممنوع، بل الظاهر الإطلاق، ولازمه الإجزاء. (الشریعتمداری). * هذا الانصراف لا وجه له بعد سوق الروایات لتصحیح الحجّ، وحینئذٍ یجب علیه العدول ویجزی عن المنوب عنه، وأمّا استحقاق الاُجرة فهو موقوف علی کونه أجیراً لمطلق الحجّ، أو علی تفریغ عهدة المنوب عنه. (الفانی). * لکنّه بدویّ. (المرعشی).
2- 2. فی هذا الحکم وتالیه تأمّل. (الفیروزآبادی). * بل الأقوی جواز العدول وإجزائه عن المنوب عنه. (الإصفهانی، البروجردی). * الأقوی جواز العدول والإجزاء. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لا مجال لعدم جواز العدول، والأقوی الإجزاء. (الإصطهباناتی). * بل الأقوی جواز العدول. (عبدالهادی الشیرازی). * الظاهر جواز العدول وإجزاؤه عن المیّت المنوب عنه، وإن کان الأحوط عدم جواز العدول، وعدم إجزائه عن المنوب عنه، وعدم استحقاقه للاُجرة. (البجنوردی). * بل الأقوی جواز العدول ، ولا یبعد الإجزاء. (عبداللّه الشیرازی). * بل الأقوی لزوم العدول، وأمّا الإجزاء عن المنوب عنه فمحلّ تأمّل، والأحوط عدم الإجزاء. (الخمینی). * بل الأقوی الجواز. (المرعشی). * بل الأقوی هو الجواز والإجزاء بالعدول، هذا بالنسبة إلی أصل الإجزاء عن المنوب عنه، وأمّا بالنسبة إلی استحقاق الاُجرة: فإن کانت الإجارة علی تفریغ الذمّة استحقّ الاُجرة، وإن کانت علی نفس العمل الخاصّ فلا یستحقّها إلاّ بالنسبة. (الخوئی). * بل الأقوی جواز العدول وإجزاوءه عن المنوب عنه، وفی استحقاق الاُجرة وجهان، والأوّل أوفق بالقواعد. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل الأقوی هو الجواز والإجزاء. (السبزواری). * بل الأقوی جواز العدول والإجزاء عن المنوب عنه، واستحقاق الاُجرة إذا کانت الإجارة علی تفریغ ذمّة المنوب عنه. (زین الدین). * بل الأقوی جواز العدول والکفایة عن المنوب عنه، واستحقاق الأجیر الاُجرة علیه. (محمّد الشیرازی). * بل الأقوی جوازه وإجزاؤه عن المنوب عنه. (حسن القمّی). * بل الأقوی جواز العدول، ویترتّب علیه الإجزاء عن المیّت واستحقاق الاُجرة. (الروحانی).

تقدیره(1) فالأقوی(2) عدم إجزائه(3) عن المیّت، وعدم استحقاق الاُجرة علیه؛ لأ نّه غیر ما علی المیّت(4)؛ ولأ نّه غیرالعمل المستأجَر علیه.

ص: 159


1- 1. علی القول بالإطلاق وجواز العدول ظاهره کون المأتیّ به بدلاً عمّا فی ذمّته من حجّ الغیر تمتّعاً فلا وجه؛ لعدم مبرِّئیّته لذمّة الغیر، وإن کان فی استحقاقه الاُجرة حینئذٍ إشکال تقدّم منّا علی خلاف مختاره فی نظره، ولکنّ الأحوط عدم الاکتفاء به فی فراغ ذمّة المنوب عنه خروجاً عن الخلاف. (آقا ضیاء).
2- 2. لا مجال لأن یمنع عن العدول، والأظهر الإجزاء. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. الأقوی الإجزاء، والأحوط العدم. (المرعشی).
4- 4. الأوّل دلیل عدم الإجزاء، ویردّه: أنّه بدل ما علی المیّت بعد فرض إطلاق دلیل العدول، وقوله: «ولأ نّه غیر العمل المستأجر علیه » دلیل عدم استحقاق الاُجرة علیه، ویردّه: أنّ الإجارة لو کانت علی تفریغ الذمّة _ کما تقدّم فی مسألة موت الأجیر _ فلا وجه؛ لعدم استحقاق الاُجرة بعد حصول التفریغ، بل یمکن أن یقال: إنّ اختلاف أنحاء الامتثال لا یضرّ باستحقاق الاُجرة، فلو کان أجیراً لإتیان الصلوات الرباعیّة ثمّ شکّ فی بعضها بین الثلاث والأربع مثلاً وأتی برَکعتَی الاحتیاط جالساً ثمّ تبیّن نقص الصلاة برکعة لا یمکن أن یقال بعدم الاُجرة؛ لأ نّه غیر ما استُؤجِر علیه، کما لا یمکن القول بعدم الإجزاء، ولازم هذا الوجه استحقاق الاُجرة ولو کانت الإجارة علی نفس الأعمال فی الحجّ. (الشریعتمداری).

التبرّع بالحجّ عن المیّت والحیّ

(مسألة 25): یجوز التبرّع عن المیّت فی الحجّ الواجب أیِّ واجب کان والمندوب، بل یجوز التبرّع(1) عنه(2) بالمندوب وإن کانت ذمّته مشغولة بالواجب(3) ولو قبل الاستئجار عنه للواجب، وکذا یجوز الاستئجار عنه فی المندوب کذلک، وأمّا الحیّ فلا یجوز التبرّع عنه فی الواجب إلاّ إذا کان معذوراً فی المباشرة لمرضٍ أو هِرَم(4) فإنّه یجوز التبرّع(5) عنه(6)، ویسقط(7) عنه وجوب(8) الاستنابة(9) علی الأقوی، کما مرّ(10)

ص: 160


1- 1. التبرّع والإسقاط کلاهما محلّ الإشکال. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. فی الملازمة بین جواز التبرّع وسقوط وجوب الاستنابة إشکال. (المرعشی).
3- 3. لا یبعد إجراء حکم الحَیّ علی المیّت فی هذه الجهة؛ لوحدة المناط، کما لا یخفی. (آقا ضیاء).
4- 4. أو غیر ذلک من الأعذار. (الخوئی).
5- 5. محلّ تأمّل وإشکال. (الإصطهباناتی). * جواز التبرّع عنه وسقوط وجوب الاستنابة عنه بذلک محلّ النظر. (البروجردی).
6- 6. الظاهر عدم الجواز، وعدم الکفایة، کما مرّ. (الخمینی). * جواز التبرّع عنه وسقوط وجوب الاستنابة عنه محلّ النظر. (أحمد الخونساری، الإصفهانی). * وهو مشکل، کما تقدّم منّا فی المسألة الحادیة والسبعین من فصل شرائط وجوب حجّة الإسلام. (زین الدین). * قد مرّ أنّ الأحوط العدم. (الروحانی).
7- 7. فی جواز التبرّع عنه وسقوط وجوب الاستنابة عنه إشکال. (البجنوردی).
8- 8. فی کفایة حجّ المتبرّع عنه وسقوط الاستنابة نظر، کما مرّ. (حسن القمّی).
9- 9. محلّ تأمّل وإشکال. (الشریعتمداری).
10- 10. مرّ عدم السقوط. (الخوئی). * إن کان بتسبیب منه، وإلاّ ففیه إشکال. (السبزواری).

سابقاً، وأمّا الحجّ المندوب فیجوز التبرّع عنه، کما یجوز له أن یستأجِر له حتّی إذا کان علیه حجّ واجب لا یتمکّن من أدائه فعلاً، وأمّا إن تمکّن منه فالاستئجار للمندوب قبل أدائه مشکل(1)، بل التبرّع عنه حینئذٍ أیضاً لا یخلو(2) من إشکال(3) فی

ص: 161


1- 1. لا إشکال فیه. (الفانی، السبزواری). * الظاهر جواز التبرّع عنه والاستئجار له، والإشکال فیهما ضعیف. (زین الدین). * لا إشکال فیه، وکذا فی الفرع التالی. (محمّد الشیرازی).
2- 2. ولکنّه ضعیف. (جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. ولکنّه ضعیف. (النائینی). * لا إشکال فیه. (الإصفهانی، السبزواری، حسن القمّی). * وإن کان الأقوی الجواز. (صدرالدین الصدر). * الظاهر عدم الإشکال فیه وفی الاستئجار له. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لا إشکال فیه، وقوله: «فی الحجّ الواجب» مستدرک. (عبدالهادی الشیرازی). * الظاهر أ نّه لا إشکال فیه، احتمل بعض الأعاظم أنّ قوله: «فی الحجّ الواجب» فی هذا المقام مع قوله: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» فی المسألة التالیة بُدِّل مکانهما من قلم الناسخ، وهو احتمال حسن قریب إلی الذهن. (البجنوردی). * لا وجه للإشکال، إلاّ انحصار الأمر الفعلی المتوجّه إلی المنوب للأمر الوجوبی، فکیف یتحقّق عن النائب قصد القربة _ أی قصد امتثال الأمر الندبی المتوجّه إلیه _ ولکن مع فرض محبوبیّة العمل له وعدم لزوم قصد النائب امتثال أمر المنوب عنه ، بل لا یمکن، کما حُقِّق فی محلّه، فیرتفع الإشکال. (عبداللّه الشیرازی). * ضعیف. (الفانی). * وإن کان الأقوی الصحّة، بل جواز الاستئجار للمندوب قبل أداء الواجب إذا لم یُخِلَّ بالواجب لا یخلو من قوّة، والظاهر أنّ قوله: «فی الحجّ الواجب» من اشتباه النسّاخ، ولعلّ الأصل کان: «مع الحجّ» فبُدِّل ب_ «فی»، أو کان قوله: «فی الحجّ الواجب» مربوطاً بالمسألة الآتیة، وقوله: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» مربوطاً بهذه المسألة فقلبهما الناسخ، کما احتمله بعض الأجِلّة. (الخمینی). * الأقرب جواز الاستئجار للمندوب والتبرّع به قبل تأدیة الواجب بشرط عدم انسلاب القدرة علی إتیان الواجب، وعدم الإخلال به. (المرعشی). * والأقوی فیه الصحّة، بل وکذا فی استئجار المندوب، وکلمة «فی الحجّ الواجب» لا معنی لها فی هذا الموضع. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الأظهر أ نّه لا إشکال فیه، وفی الاستئجار له. (الروحانی).

الحجّ الواجب(1).

ص: 162


1- 1. فی العبارة نوع اغتشاش، کما لا یخفی، فحقّ العبارة أن یکون عند «وجوبه»، وإلاّ ففیه منع، لا مجرّد إشکال، فراجع. (آقا ضیاء). * الظاهر أ نّه لا موقع لذکر لفظة «فی الحجّ الواجب» هنا، کما لا وقع لذکر جملة «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» فی المسألة التالیة، بل الصحیح هو عکس ذلک، ولعلّه من سهو الناسخ. (الإصطهباناتی). * لفظة «فی الحجّ الواجب» هنا لا یتصوّر لها معنی محصّل، کما أنّ قوله فی السطر التالی: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» لا یتصوّر له وجه، والظنّ الغالب هو أنّ کلاًّ منهما کان فی موضع الآخر فقلبهما قلم الناسخ؛ فإنّ التبرّع بالمندوب عمّن علیه واجب موضع لتقویة الصحّة، لا جواز النیابة عن أکثر، وکذا عدم جواز النیابة عن أکثر من واحدٍ لابدّ أن یقیَّد بالحجّ الواجب؛ لجوازها فی المندوب. (البروجردی). * الکلمة ممّا لا مورد لها، والظاهر أ نّها من عثرة القلم، ویمکن توجیهها بتکلّف. (المرعشی). * هذه الجملة موضعها فی المسألة الآتیة بعد قوله: «فی عام واحد»، وأمّا قوله: «وإن کان الأقوی الصحّة» فموقعه هنا. (الخوئی). * هذه الجملة لا وجه لها فی المقام، کما أنّ جملة «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» فی المسألة الآتیة لا وجه لها أیضاً، والظاهر وقوع التحریف، فحقّ الجملة الاُولی أن تُذکر مکان الثانیة، والثانیة مکان الاُولی. (السبزواری). * الظاهر أنّ قوله هنا: «فی الحجّ الواجب» وقوله فی المسألة الآتیة: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» قد أبدل الناسخ أحدهما مکان الآخر. (زین الدین).

نیابة شخص عن اثنین أو أزید فی عام واحد

(مسألة 26): لا یجوز أن ینوب واحد عن اثنین أو أزید فی عام واحد، وإن کان(1) الأقوی(2) فیه الصحّة(3)، إلاّ إذا کان وجوبه علیهما علی نحو

ص: 163


1- 1. لا یبعد أن یکون قوله: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» زیادة من غلط الناسخ. (جمال الدین الگلپایگانی).
2- 2. لا یبعد أن یکون قوله: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» زیادة من غلط الناسخ. (النائینی). * الظاهر أ نّه مستدرک. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. أی صحّة الحجّ بما هو حجّ وإن لم یحسب لهما أو لأحدهما، بل یحسب لنفسه؛ فإنّ الإضافة إلی الغیر تحتاج إلی الموءونة والعنایة، وأمّا الإضافة إلی نفس العامل المباشر فلا تحتاج إلی شیء، بل هو قهریّ ما لم یمنع عنه قصد الغیر الموءثّر، فإذا کان قصد الغیر غیر موءثّرٍ فی الإضافة إلی الغیر والعمل کان جامعاً للأجزاء والشرائط حتّی القربة فیقع صحیحاً عن نفسه. (الفیروزآبادی). * فی القوّة نظر؛ لعدم مساعدة الدلیل، والظاهر أنّ الاستثناء راجع إلی قوله: «ولا یجوز»، وأنّ قوله: «الأقوی فیه الصّحة»، جملة معترضة، ویحتمل کون کلمة «إلاّ» سهواً من الناسخ، فلا إشکال حینئذٍ أصلاً. (آقا ضیاء). * یعنی عن نفسه، وهو مشکل. (الإصفهانی). * هذه العبارة غیر ملتئمة مع المقام، والمظنون هو اشتباه قلم الناسخ، وأنّ موضعها ذیل المسألة السابقة، کما أنّ قوله: «فی الحجّ الواجب» الواقع فی ذیل المسألة السابقة مناسب لهذا الموضع، بدل قوله: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة»، بقرینة جوازه فی الحجّ المندوب. (أحمد الخونساری). * الظاهر أ نّه زائد، إلاّ أن یکون المقصود الصحّة عن نفسه، وإن کانت أیضاً محلّ التأمّل والإشکال. (عبداللّه الشیرازی). * لا مورد لهذه العبارة، والظاهر أ نّها من سهو الناسخ. (الشریعتمداری). * الکلام بظاهره غیر منسجم، فلابدّ إمّا من جعل «إلاّ» زائدة وجعل المراد الحکم بصحّة النیابة عن اثنین إذا کان الواجب علیهما فرداً من الحجّ، أو جعل المراد من الصحّة صحّة الحجّ عن نفسه وإن لم یقع عن المنوب عنهما. (الفانی). * بل الأقوی عدم الصحّة، وقد مرّ أنّ العبارة مغلوطة، والشاهد علیها عدم تناسب الاستثناء، وعدم مرجعٍ لضمیر وجوبه، وأمّا إذا وضع قوله: «فی الحجّ الواجب» مکان قوله: «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» صارت العبارة سلیمة، والحکم صحیحاً. (الخمینی). * العبارة مشوّشة غیر مناسبةٍ للمقام، ولعلّه من عثرات الیرَاع. (المرعشی). * بل لا یصحّ فی الواجب، وفتواه بصحّته بعید، ولعلّ جملة «وإن کان الأقوی فیه الصحّة» کانت موضع لفظ «فی الحجّ الواجب» فی المسألة السابقة، وهی بالعکس، والتحریف من الکاتب. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر زیادة هذه الجملة، ووضع «فی الحجّ الواجب» مکانها یصلح العبارة. (محمّد الشیرازی). * الظاهر أنّ جملة «الأقوی فیه الصحّة» هنا من سهو قلم النسّاخ. (حسن القمّی). * الظاهر زیادة هذه الجملة. (الروحانی).

الشرکة، کما إذا نذر کلّ منهما أن یشترک مع الآخر فی تحصیل الحجّ، وأمّا فی الحجّ المندوب فیجوز حجّ واحد عن جماعة بعنوان النیابة، کما یجوز بعنوان إهداء الثواب؛ لجملةٍ من الأخبار(1) الظاهرة فی جواز النیابة أیضاً، فلا داعی

ص: 164


1- 1. تعلیل للنیابة، ومن تلک الروایات خبرا هشام بن الحکم ومحمّد بن إسماعیل(الکافی: 4/316، ح6.) المرویّان فی « التهذیب ». (المرعشی).

لحملها علی خصوص إهداء الثواب.

نیابة جماعة عن المیّت أو الحیّ فی عامٍ واحد

(مسألة 27): یجوز أن ینوب جماعة عن المیّت أو الحیّ فی عام واحد فی الحجّ المندوب تبرّعاً أو بالإجارة، بل یجوز ذلک فی الواجب أیضاً، کما إذا کان علی المیّت والحیّ الّذی لا یتمکّن من المباشرة لعذر(1) حجّان مختلفان نوعاً کحجّة الإسلام والنذر(2)، أو متّحدان من حیث النوع کحجّتین للنذر، فیجوز أن یستأجِر أجیرین لهما فی عام واحد، وکذا یجوز إذا کان أحدهما واجباً والآخر مستحبّاً، بل یجوز أن یستأجِر أجیرین لحجّ واجب واحد کحجّة الإسلام فی عام واحد احتیاطاً؛ لاحتمال بطلان حجّ أحدهما، بل وکذا مع العلم(3) بصحّة الحجّ من کلٍّ منهما وکلاهما آتٍ بالحجّ الواجب، وإن کان إحرام أحدهما قبل إحرام

ص: 165


1- 1. وقد سبق الإشکال منّا ومن الماتن قدس سره فی وجوب استنابة الحیّ المعذور فی غیر حجّة الإسلام، ویصحّ الفرض إذا أراد أن یستنیب لِما علیه من الحجّتین احتیاطاً، فیجوز له أن یستأجِر لهما أجیرَین فی عامٍ واحد. (زین الدین).
2- 2. مرّ الإشکال فی جواز الاستنابة للحجّ النذریّ عن الحیّ المعذور. (الخمینی). * مرّ الإشکال فی وجوب الاستنابة فی الحجّ النذریّ عن الحیّ المعذور. (حسن القمّی).
3- 3. فیکون حینئذٍ من قبیل امتثال الطبیعة بفردَین دُفعةً. (آقا ضیاء).

الآخر(1)، فهو مثل ما إذا صلّی جماعةً علی المیّت فی وقت واحد. ولا یضرّ سبق أحدهما(2) بوجوب الآخر؛ فإنّ الذمّة مشغولة مالم یتمّ العمل، فیصحّ قصد الوجوب من کلٍّ منهما ولو کان أحدهما أسبقَ شروعاً(3).

* * *

ص: 166


1- 1. هذا إذا کان إتمام أعمال الحجّ منهما فی زمان واحد، وأمّا إذا کان قد سبق أحدهما بالإتمام کان هو حجّة الإسلام، وکذا الحکم فی الصلاة عن المیّت. (الخوئی).
2- 2. مادام کان فی تحصیل الفراغ متقارِبَین، وإلاّ فیلغوا المتأخّر، فتجیء فیه شبهة سفهیّة المعاملة. (آقا ضیاء).
3- 3. لکنّهما یراعیان التقارن فی الخَتم. (الخمینی). * بشرط أن لا یکون أحدهما أسبق ختاماً من الآخر. (المرعشی). * وإنّما یصحّ حجّهما معاً إذا لم یسبِق أحدهما علی الآخر فی إتمام العمل، وإذا أتمّ أحدهما أعماله قبل صاحبه فالظاهر بطلان حجّ المتأخِّر مع العلم بصحّة حجّ السابق، وأمّا مع عدم العلم بالصحّة کما فی الفرض الأوّل فللثانی أن یُتِمَّ أعماله من باب الاحتیاط. (زین الدین).

فصل: فی الوصیّة بالحجّ

إخراج الحجّ الموصی به من الأصل أو الثلث

(مسألة 1): إذا أوصی بالحجّ: فإن عُلِمَ أ نّه واجب اُخرج من أصل الترکة(1) وإن کان بعنوان الوصیّة، فلا یقال: مقتضی کونه بعنوانها خروجه من الثلث(2)، نعم، لو صرّح بإخراجه من الثلث اُخرِج منه، فإن وفی به وإلاّ یکون الزائد من الأصل، ولا فرق فی الخروج من الأصل بین حجّة الإسلام(3) والحجّ النذری(4) والإفسادیّ(5)؛ لأ نّه بأقسامه واجب مالیّ،

ص: 167


1- 1. تقدّم فی المسألة الثانیة عشرة من فصل الحجّ الواجب بالنذر أنّ أخذه من الأصل مشکل، والأحوط أخذه من الثلث. (محمّد الشیرازی).
2- 2. لأنّ الوصیّة لا تقتضی الخروج من الأزید، فلا ینافی اقتضاء الدینیّة له؛ لعدم معارضةٍ بین الاقتضاء واللا اقتضاء. (آقا ضیاء).
3- 3. بل الخروج من الأصل یختصّ بحجّة الإسلام، لا فی غیرها وإن کان مالیّاً علی الأقوی، نعم، فی الإفسادی فی حجّة الإسلام یراعی مقتضی الاحتیاط. (حسن القمّی).
4- 4. مرّ أنّ الحجّ النذریّ یخرج من الثلث، وکذا الإفسادی، ویختصّ الخروج من الأصل بحجّة الإسلام. (الخوئی). * فی عدم الفرق بینها وبینهما إشکال، وفی صغری القیاس وکونها مشمولةً لعقد الإجماع تأمّل، وفی دلالة الخبر نظر. (الفیروزآبادی).
5- 5. لا یُترک الاحتیاط فی الإفسادی، وقد مرّ أنّ المناط فی الإخراج من الأصل کون الواجب دَیناً، لا کونه مالیّاً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فی الحجّ الإفسادی إشکال، ومثله الواجب بالعهد والیمین. (زین الدین).

وإجماعهم قائم علی خروج کلّ واجبٍ مالیٍّ من(1) الأصل، مع أنّ فی بعض الأخبار أنَّ الحجّ بمنزلة الدَین، ومن المعلوم خروجه من الأصل، بل الأقوی(2) خروج(3) کلّ(4) واجب(5) من الأصل(6) وإن کان(7) بدنیّاً(8)،

ص: 168


1- 1. وینطبق علیه عنوان الدَین حقیقةً، کما مرّ، وبحکم الآیة الشریفة(آل عمران: 97، فی قوله تعالی: (وَللّه ِِ عَلَی النَّاسِ حِجُّ الْبَیْتِ مَنِ اسْتَطَاعَ إِلَیْهِ سَبِیلاً).) یخرج من الأصل، مع قطع النظر عن الإجماع وبعض الأخبار. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. بل الأقوی فی البدنیّ خروجه من الثلث، کما مرّ. (الإصفهانی). * فیه نظر. (الفیروزآبادی). * وقد رجحنا هذا القول. (الفانی).
3- 3. قد مرّ الکلام فیه سابقاً فراجع. (آقا ضیاء).
4- 4. مشکل. (أحمد الخونساری). * بل الأقوی فی غیر الدیون وغیر حجّة الإسلام خروجه من الثلث مع الوصیة ومرّ التفصیل. (حسن القمّی).
5- 5. الأقوی فی الواجب البدنیّ خروجه من الثلث إذا أوصی به. (الخمینی). * وقد مرّ الاحتیاط فیه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
6- 6. فی خروج غیر الحجّ من الأصل منع. (عبدالهادی الشیرازی). * لکنّ الظاهر خروج الواجبات البدنیّة من الثلث. (البجنوردی).
7- 7. الأقوی فی الواجب البدنیّ خروجه من الثلث علی تقدیر الوصیّة به. (البروجردی).
8- 8. مرّ الإشکال فیه. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * بل الأقوی خروج البدنیّ من الثلث، کما مرّ سابقاً. (الإصطهباناتی). * بل الأقوی فی البدنیّ خروجه من الثلث ، فإذا لا ینطبق علیه الدَین فالمدار علی عنوان الدَین وعدمه ، لا علی المالیّ والبدنیّ. (عبداللّه الشیرازی). * الأقوی خروج البدنیّ من الثلث. (الشریعتمداری). * الأقرب خروج البدنیّ الموصی به من الثلث. (المرعشی). * وقد تقدّم منّا أنّ الأقوی فیه خروجه من الثلث إذا أوصی به، فراجع المسألة الثامنة من فصل حجّ النذر، والمسألة الثانیة عشرة منه. (زین الدین).

کما مرّ سابقاً(1)،

الشکّ فی الموصی به

وإن عُلِمَ أ نّه ندبیّ فلا إشکال فی خروجه من الثلث، وإن لم یُعلَم أحد الأمرین ففی خروجه من الأصل أو الثلث وجهان، یظهر من سیّد الریاض(ریاض المسائل: 6/120 _ 121.) خروجه من الأصل، حیث إنّه وجّه کلام الصدوق الظاهر فی کون جمیع الوصایا من الأصل بأنّ مراده ما إذا لم یُعلَم کون الموصی به واجباً أو لا؛ فإنّ مقتضی عمومات وجوب العمل بالوصیّة خروجها من الأصل، خرج عنها صورة العلم بکونها ندبیّاً، وحمل الخبر الدالّ(2) بظاهره علی ما عن الصدوق أیضاً علی ذلک، لکنّه مشکل(3)؛ فإنّ العمومات مخصّصة بما دلّ

ص: 169


1- 1. مرّ خلافه. (الخوئی). * ومرّ فی الحواشی السابقة تضعیفه. (المرعشی). * ومرّ منعه. (السبزواری).
2- 2. هو خَبَرا عمّار والرضوی(الوسائل: الباب (17) من أبواب کتاب الوصایا، ح5.). (المرعشی).
3- 3. إذا کان لسان التخصیص لسان التنویع کما فی ما نحن فیه فلا إشکال فی عدم صحّة التمسّک بالعامّ فی الشبهة المصداقیّة للخاصّ، نعم، لیس التخصیص بنفسه موجباً للتنویع ولو بالدلالة الالتزامیّة، فإن کان التخصیص إخراجاً لعنوانٍ یمکن التمسّک بالعامّ فی الشبهة المصداقیّة، نظیر إخراج الفاسق عن عموم وجوب إکرام کلّ عالم. (الفانی).

علی أنّ الوصیّة بأزید من الثلث تردّ إلیه، إلاّ مع إجازة الورثة، هذا مع أنّ الشبهة(1) مصداقیّة، والتمسّک بالعمومات فیها محلّ إشکال.

وأمّا الخبر المشار إلیه، وهو قوله علیه السلام : «الرجل(2) أحقّ بمالِه مادام فیه الروح، إن أوصی به کلّه فهو جائز»(الوسائل: الباب (11) من أبواب کتاب الوصایا، ح19.) فهو موهون(3) بإعراض العلماء(4) عن العمل بظاهره، ویمکن أن یکون(5) المراد بماله هو الثلث الّذی أمْرُهُ بیده. نعم، یمکن أن یقال(6) فی مثل هذه الأزمنة بالنسبة إلی هذه الأمکنة البعیدة عن

ص: 170


1- 1. حقّ العبارة أن یقول: ولا یمکن التمسّک بالعمومات فی الشبهة المصداقیّة إذا کان التخصیص علی نحو التنویع، کما مرّ آنفاً. (الفانی).
2- 2. کما فی روایة عمّار، وقوله فی الرضوی: «فإن أوصی بماله کلّه فهو أعلم بما فعله، ویلزم الوصیّ إنفاذ وصیّته علی ما أوصی به...» الخبر. (المرعشی).
3- 3. الخبر فی نفسه ضعیف، فلا حاجة فی سقوط حجّیّته إلی التمسّک بالإعراض. (الخوئی).
4- 4. ومعارض بما هو أقوی منه سنداً وأصرح دلالة، أمّا الرضویّ فلا اعتماد علیه بعد ما حُقِّق فی محلّه من عدم حجّیته، فالخبران: إمّا مطروحان، أو مُؤَوَّلان بحملهما علی کون التصرّف منجَّزاً، وحمل کلمة الوصیّة علی الاعتراف به، أو حملهما علی ما اُفید فی المتن، ونحوهما من المحامل. (المرعشی).
5- 5. کما أ نّه یمکن حمل الأحقّیّة بالنسبة إلی ما زاد عن الثلث علی الاقتضاء غیر المنافی، مع اشتراط نفوذ الوصیّة علی إجازة الورثة، لکنّه بعید، کمحتمل المتن. (الفانی).
6- 6. لکنّه غیر وجیه، خصوصاً بالنسبة إلی هذه الأزمنة، بل الانصراف ممنوع فی الخمس والزکاة أیضاً، إلاّ أن تکون قرائن توجب الانصراف والظهور.(الخمینی). * فی إطلاقه إشکال؛ لتعارف الوصیّة بالحجّ الاحتیاطی. (محمّد الشیرازی).

مکةّ: الظاهر من قول الموصِی(1): «حجّوا عنّی» هو حجّة الإسلام الواجبة(2)؛ لعدم تعارف الحجّ(3) المستحبّی فی هذه الأزمنة والأمکنة، فیُحمَل علی أ نّه واجب من جهة هذا الظهور والانصراف. کما أ نّه إذا قال: «أدّوا کذا مقداراً خمساً أو زکاةً» ینصرف إلی الواجب علیه .

فتحصّل أنّ فی صورة الشکّ فی کون الموصی به واجباً حتّی یخرج من أصل الترکة(4)، أو لا حتّی یکون من الثلث مقتضی الأصل الخروج من الثلث(5)؛ لأنّ الخروج من الأصل موقوف علی کونه واجباًوهو غیر معلوم، بل الأصل عدمه(6)، إلاّ إذا کان هناک انصراف، کما فی مثل الوصیّة بالخمس

ص: 171


1- 1. فی إطلاقه تأمّل؛ لاختلاف الحالات والأشخاص فی تلک الجهات. (آقا ضیاء).
2- 2. إذا تمّ له هذا الظهور، وکذا ما بعده. (زین الدین).
3- 3. نعم، ولکن یمکن أن یکون الإیصاء من باب الاحتیاط، وکذا فی الوصیّة بالخمس ونحوه. (الخوئی).
4- 4. تقدّم أنّ ما یخرج من أصل الترکة إنّما هو الدَین والحجّ الإسلامیّ والنذریّ، لا مطلق الواجب، ولا مطلق الواجب المالی. (زین الدین).
5- 5. إن قلنا بانتقال جمیع الترکة إلی الورثة، وأنّ علیهم أداء الدَین والحجّ مثلاً، وأمّا إن قلنا: إنّ معادل الدَین والحجّ والوصیّة التملیکیّة لا ینتقل إلی الورثة، بل یبقی علی ملک المیّت، أو بحکمه _ کما هو الأقوی _ فیُستَصحَب بقاوءه علی ملکه، ویصرفه فیما علیه من الحجّ أو غیره، فالأصل الخروج من الأصل. (الفیروزآبادی).
6- 6. فیه تفصیل لا یَسَعُه المقام. (صدرالدین الصدر). * إذا کان الثلث وافیاً بالحجّ فیجب الوفاء بالوصیّة؛ لأنّ تعلّق الوصیّة بالترکة حینئذٍ مقطوع به، کان الحجّ واجباً أم مندوباً، وإذا لم یکن الثلث وافیاً به فالأصل عدم تعلّق الوصیّة بالترکة؛ لأنّ کونه واجباً غیر معلوم حسب الفرض، وکونه مندوباً مستلزم لعدم مخرجیة الترکة له حسب فرض عدم وفاء الثلث بالحجّ، فتدبّر فإنّه دقیق. (الفانی).

أو الزکاة أو الحجّ ونحوها. نعم، لو کانت الحالة السابقة فیه هو الوجوب کما إذا عُلِمَ وجوب الحجّ علیه سابقاً ولم یعلم أ نّه أتی به أوْ لا فالظاهر جریان الاستصحاب والإخراج من الأصل .

العلم بالوجوب والشکّ فی الأداء

ودعوی أنّ ذلک موقوف علی ثبوت الوجوب علیه، وهو فرع شکّه لا شکّ الوصیّ أو الوارث، ولا یُعلَم أ نّه کان شاکّاً حین موته أو عالماً بأحد الأمرین مدفوعة(1) بمنع اعتبار شکّه، بل یکفی(2) شکّ الوصیّ(3) أو

ص: 172


1- 1. ما ذکره ها هنا ینافی ما اختاره فی کتاب الزکاة، وقد قوّی هذه الدعوی هناک، کما أنّ إشکاله فی جریان قاعدة الحمل علی الصحّة ینافی ما اختاره هناک، والأقوی جریان الاستصحاب وعدم جریان القاعدة، فما ذکره هاهنا هو الموافق للقواعد مع تبدیل قوله: «فالأحوط » ب_«الأقوی». (الخمینی).
2- 2. هذا منافٍ لِما تقدّم منه قدس سره فی المسألة الخامسة من ختام الزکاة، والأقرب عدم جریان الاستصحاب. (محمّد الشیرازی).
3- 3. بل هو المدار، وربّما کان ما صرّح به هنا مخالفاً لِما سبق منه. (صدرالدین الصدر). * قد مرّ فی مباحث الزکاة المسألة (5) من المسائل المتفرّقة ما لعلّه ینافی هذا، فراجع. (کاشف الغطاء). * وقد تقدّم منه قدس سره ما ینافی ذلک فی المسألة الخامسة من ختام الزکاة، والکلام فی المقام هو الکلام فی تلک المسألة، فراجع. (أحمد الخونساری). * هذا هو الصحیح، ولعلّه یرجع عن ما أفاده فی کتاب الزکاة. (عبداللّه الشیرازی). * هذا هو الصحیح، ولکن تقدّم منه رحمه الله فی المسألة الخامسة من ختام الزکاة خلاف ذلک. (الشریعتمداری). * الظاهر أ نّه لا یلائم ما أفاده فی المسألة الخامسة من مسائل ختام کتاب الزکاة. (المرعشی). * هذا ینافی ما ذکره فی کتاب الزکاة، وقد مرّ أنّ ما ذکره هناک هو المتعیّن. (الروحانی).

الوارث(1) أیضاً، ولا فرق فی ذلک بین ما إذا أوصی أو لم یُوصِ، فإنّ مقتضی أصالة بقاء اشتغال ذمّته بذلک الواجب عدم انتقال(2) ما یقابله من الترکة إلی الوارث، ولکنّه یشکل علی ذلک الأمر فی کثیر من الموارد؛ لحصول العلم غالباً بأنّ المیّت کان مشغولَ الذمّة بدَین أو خمس أو زکاة أو حجّ أو نحو ذلک(3)، إلاّ أن یدفع الحمل علی الصحّة(4)، فإنّ ظاهر حال المسلم الإتیان بما وجب علیه، لکنّه مشکل(5) فی الواجبات الموسّعة، بل فی غیرها أیضاً فی غیرالموقّتة(6)، فالأحوط(7)

ص: 173


1- 1. هذا هو الصحیح، ولعلّه عدل عن ما صرّح به سابقاً من خلاف ذلک. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * هذا ینافی ما تقدّم منه قدس سره فی خاتمة کتاب الزکاة فی الخامسة من مسائلها الّذی هو المختار. (عبدالهادی الشیرازی). * تقدّم منه قدس سره ما ینافی ذلک فی المسألة (5) من ختام الزکاة. (السبزواری). * وهو المتعیّن، وما أفاده هنا یخالف ما ذکره سابقاً. (زین الدین).
2- 2. بل تعلّقه بالترکة، المستلزم لِما ذکر فی المتن علی نحو الحکومة القهریّة. (الفانی).
3- 3. وقد تقدّم ما هو الأقوی فی المسألة المائة والخامسة من فصل شرائط حجّة الإسلام، وفی المسألة الخامسة من ختام کتاب الزکاة. (زین الدین).
4- 4. الحقّ أنّ المقام مورد الاستصحاب، ولا مساغ لقاعدة الصحّة بلا إشکال؛ من جهة اختصاصها بالشکّ فی الصحّة بعد کون أصل الصدور معلوماً، دون ما إذا شکّ فیه، کما فی ما نحن فیه ومن الجهة الّتی فیما اُفیدت فی المتن. (المرعشی).
5- 5. مضافاً إلی ما أفاده فی المتن. (المرعشی).
6- 6. وأمّا فی الموقّتة فالظاهر أنّ حیلولة الوقت کافٍ لعدم جریان الاستصحاب. (الفانی).
7- 7. تقدّم ما هو الأقوی فی هذه المسألة. (النائینی). * تقدّم ما هو الأقوی فی المسألة. (جمال الدین الگلپایگانی). * بل الأقوی. (المرعشی، محمّد رضا الگلپایگانی).

فی هذه(1) الصورة(2) الإخراج(3) من الأصل(4).

کفایة المیقاتیّة مع إطلاق الوصیّة بالحجّ

(مسألة 2): یکفی المیقاتیّة(5)، سواء کان الحجّ الموصی به

ص: 174


1- 1. بل هو الأقوی. (صدرالدین الصدر).
2- 2. بل الأقوی؛ لاقتضاء الأصل ذلک. (آقا ضیاء). * کونه أحوط مطلقاً محلّ منع. (عبدالهادی الشیرازی). * بل الأقوی. (أحمد الخونساری). * بل الأظهر ذلک فیما إذا عُلِمَ بکون الحقّ ثابتاً فی ذمّته وشُکّ فی أدائه، وکذلک فیما إذا عُلِمَ بتعلّق الحقّ بالعین وکانت باقیة، وأمّا مع تلفها فالأصل یقتضی البراءة من الضمان. (الخوئی). فی إطلاقه إشکال. (محمد الشیرازی). * کون ذلک أحوط مطلقاً ممنوع. (الروحانی).
3- 3. بل الأظهر الإخراج من الثلث، وقد سبق منه فی ختام الزکاة الجزم بعدم إخراج الزکاة والخمس من الترکة إذا کان شاکّاً فی أداء المیّت لها وعدمه. (حسن القمی).
4- 4. من سهام کبار الورثة دون صغارهم. (الفیروزآبادی).
5- 5. لا یبعد دعوی الانصراف إلی البلدیّة، سواء کان فی الواجب أم المندوب إذا لم یصرّح بالمیقاتیّة. (أحمد الخونساری). * إن لم یُعتدَّ بالانصراف إلی البلدیّ، سواء کان الموصی به واجباً أم مندوباً. (المرعشی). * یعنی إذا أوصی بالحجّ ولم یعیّن شیئاً، وقد تقدّم بیان ما هو المختار فی المسألة السابعة والثمانین من الفصل الأوّل، فلتُراجَع. (زین الدین). * مرّ أنّ الأحوط فی الحجّ الإسلامیّ الموصی به أن یکون من البلد، واحتساب الزائد من الثلث. (حسن القمّی). * قد مرّ أ نّه مع الإطلاق تجب البلدیّة. (الروحانی).

واجباً(1) أم مندوباً(2)، ویخرج الأوّل من الأصل(3)، والثانی من الثلث، إلاّ إذا أوصی بالبلدیّة(4)، وحینئذٍ فالزائد عن اُجرة المیقاتیّة فی الأوّل من الثلث(5)، کما أنّ تمام الاُجرة فی الثانی منه.

تعیین اُجرة الحجّ الموصی به

(مسألة 3): إذا لم یعیّن الاُجرة فاللازم(6) الاقتصار علی اُجرة المثل للانصراف إلیها، ولکن إذا کان هناک مَن یرضی بالأقلّ منها وجب استئجاره(7)؛ إذ الانصراف إلی اُجرة المثل إنّما هو نفی الأزید فقط، وهل

ص: 175


1- 1. إذا کان الحجّ الموصی به حجّة الإسلام فالظاهر تَعیُّن البلدیّة وتخرج من الأصل. (الإصفهانی).
2- 2. لو أوصی بحجّة الإسلام من دون تقییدٍ لا یبعد انصرافها إلی البلدیّة. (البجنوردی).
3- 3. مرّ أنّ الأقوی فی غیر الحجّ الإسلامیّ کونه من الثلث مع الوصیّة. (حسن القمّی).
4- 4. سواء صرّح بها أم کان إطلاق کلامه منصرفاً إلیها. (الإصطهباناتی). * بأن قیّدها بها، أو کان إطلاقها منصرفاً إلیها. (البروجردی). * ولو من جهة الانصراف من کلامه من جهة التعارف. (عبداللّه الشیرازی). * ولو بانصراف إطلاق کلامه إلیها. (محمّد رضا الگلپایگانی).
5- 5. علی الأحوط. (عبدالهادی الشیرازی). * علی الأحوط، وإن کان الأحوط علی غیر القاصرین من الورثة الإخراج من الأصل. (عبداللّه الشیرازی). * قد تقدّم أ نّه من الأصل. (الروحانی).
6- 6. یعنی اللازم علی الوصیّ لو لم یرضَ الورثة بالأزید عن ما أوصی به، أو کانوا صغاراً. (الإصفهانی). * علی الوصیّ مع عدم رضا الورثة، أو صِغرهم، وکذا فی وجوب استئجار الأقلّ فی الفرع التالی. (الخمینی).
7- 7. علی الأحوط. (الفیروزآبادی، عبدالهادی الشیرازی). * فی وجوبه نظر؛ لأنّ الواجب علیه هو الجامع المنطبق علی الأقلّ والأکثر، فله اختیار أیِّهما شاء، ثمّ علی فرض وجوب الأقلّ لازمه وجوب الفحص؛ لأصالة حرمة الأموال بالنسبة إلی الزائد عن المأذون فیه، کما لا یخفی. (آقا ضیاء). * إذا لم یرض الورثة بالزائد أو کانوا صغاراً، کما تقدّم. (الإصفهانی). * فی وجوبه إشکال. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * علی الأحوط، إذا لم یرضَ الورثة بالزائد، أو کانوا صغاراً، کما تقدّم. (عبداللّه الشیرازی). * فیه تأمّل وإشکال. (الشریعتمداری). * لا دلیل علیه. (الفانی). * کما فی صورتَی وجود صغیرٍ فی الورثة، أو عدم رضا الکبیر منهم. (المرعشی). * فی وجوبه إشکال، والتعلیل لا یقتضی التعیین. (محمّد رضا الگلپایگانی). * علی الأحوط. (السبزواری). * تقدّم صحّة الاستئجار باُجرة المثل مطلقاً. (محمّد الشیرازی).

یجب الفحص عنه لو احتمل وجوده؟ الأحوط(1) ذلک(2) توفیراً(3) علی

ص: 176


1- 1. الّذی یجوز ترکه. (الفیروزآبادی).
2- 2. لا یُترک مع عدم رضا الورثة، أو وجود قاصرٍ فیهم، بل وجوبه لا یخلو من قوّة، خصوصاً مع الظنّ بوجوده. نعم، الظاهر عدم وجوب الفحص البلیغ، کما مرّ. (الخمینی). * لا بأس بترکه. (الخوئی). * لا یُترک إلی حدٍّ لا یستلزم الحرج، وتأخیر أداء الواجب، ونحوه من المحاذیر. (المرعشی). * بل الأقوی، والإشکال ضعیف. (زین الدین). * بل هو الأظهر ما لم یکن ضَرَرِیّاً أو حَرَجِیّاً. (الروحانی).
3- 3. والأقوی عدمه؛ لعدم وجوب التوفیر علیه. (الفانی). * بل الأظهر. (حسن القمّی).

الورثة، خصوصاً مع الظنّ بوجوده، وإن کان فی وجوبه إشکال(1)، خصوصاً مع الظنّ بالعدم، ولو وجدَ من یرید أن یتبرّع فالظاهر جواز(2) الاکتفاء(3) به(4)، بمعنی عدم وجوب المبادرة إلی الاستئجار، بل هو المتعیّن(5) توفیراً علی الورثة(6)، فإن أتی به صحیحاً کفی، وإلاّ وجب الاستئجار. ولو لم یوجد

ص: 177


1- 1. لا إشکال فیه. (المرعشی).
2- 2. إن کان الواجب علی المیّت أو المندوب الموصی به خاصّین، وقَصَدَ المتبرّع بتبرّعه ذَینَکَ الخاصّین. (المرعشی).
3- 3. فی الواجب الخاصّ علی المیّت، وأمّا فی المستحبّ وغیر الخاصّ من الواجب فالأظهر عدم الکفایة، إلاّ إذا صار المندوب خاصّاً، أو تبرّع المتبرّع بذلک المخصوص. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. إن کان الموصی به واجباً خاصّاً تبرّع المتبرّع عنه بذاک الواجب، وأمّا إذا أوصی بحجٍّ مندوبٍ فلا یکتفی بتبرّع المتبرّع بحجّه ندباً عنه. (البروجردی).
5- 5. فیه إشکال. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی، محمّد رضا الگلپایگانی، السبزواری). * فیه تأمّل، یظهر وجهه ممّا تقدّم، فتدبّر. (آقا ضیاء). * فی تعیّنه نظر. (الإصفهانی). * الأظهر عدم التعیّن. (عبدالهادی الشیرازی، عبداللّه الشیرازی، الشریعتمداری). * فیه تأمّل. (أحمد الخونساری). * فیه إشکال، نعم، هو الأحوط مع وجود قاصرٍ فی الورثة. (الخمینی). * فیه إشکال، بل منع. (الخوئی). * إذا کان الحجّ الموصی به واجباً، وأمّا إذا کان حجّاً مندوباً فالظاهر أ نّه لا یُکتفی بحجّ المتبرّع عنه. (زین الدین). * لا تعیّن فیه. (محمّد الشیرازی). * لا وجه له، بل الأظهر عدم التعیّن. (الروحانی).
6- 6. بل لأنّ الدَین یُقضی حینئذٍ من غیر حاجةٍ إلی صرف المال، وکذا فی الوصیّة إذا کان غرض المُوصی مجرد وجود الحجّ فی الخارج. (الفانی).

مَن یرضی باُجرة المثل فالظاهر وجوب دفع الأزید(1) إذا کان الحجّ واجباً، بل وإن کان مندوباً أیضاً مع وفاء الثلث، ولا یجب الصبر إلی العام القابل ولو مع العلم بوجود من یرضی باُجرة المثل أو أقلّ، بل لا یجوز؛ لوجوب(2) المبادرة(3) إلی تفریغ(4) ذمّة المیّت فی الواجب، والعمل(5) بمقتضی(6) الوصیّة(7) فی المندوب(8)، وإن عَیَّن الموصی مقداراً للاُجرة تعیّن وخرج

ص: 178


1- 1. مع التحرّی بالاقتصار علی أقلّ درجات الزیادة علیها. (المرعشی).
2- 2. فی غیر حجّة الإسلام محلّ تأمّل وإشکال. (أحمد الخونساری).
3- 3. لا دلیل علیها، وکذا فی العمل بالوصیّة، إلاّ إذا کان التأخیر سبباً لفوت الواجب أو الموصی به. (الفانی).
4- 4. علی الأحوط. (عبدالهادی الشیرازی).
5- 5. وجوب المبادرة إلی العمل بمقتضی الوصیّة فی المندوب غیر ظاهر، إلاّ أن یصرّح به الموصی، أو یکون التأخیر سبباً لضیاع الوصیّة، أو عدم إمکان العمل بها. (زین الدین).
6- 6. فی وجوب المبادرة إلی العمل علی طبق الوصیّة مع عدم کون مضمونها کذلک إشکال، کما هو ظاهر وجهه. (آقا ضیاء).
7- 7. إن کانت الوصیّة مطلقة فلا یلزم التعجیل. (عبدالهادی الشیرازی). * وجوب المبادرة فی الوصایا للاُمور المندوبة المطلقة محلّ منع، إلاّ فی الحجّ فإنّه الأحوط. (عبداللّه الشیرازی). * وجوب المبادرة غیر معلومٍ مع عدم الوصیّة بها ولو بانصرافٍ من کلامه. (الخمینی). * إذا لم تکن موسَّعةً. (محمّد الشیرازی). * مع إطلاق الوصیّة وجوب التعجیل لا دلیل علیه. (الروحانی).
8- 8. وجوب المبادرة إلیه فی المندوب غیر واضح، إلاّ إذا کان بمعرض الضیاع، وعدم التمکّن منه فیما بعد. (البروجردی).

من الأصل فی الواجب إن لم یزد علی اُجرة المثل(1)، وإلاّ فالزیادة من الثلث، کما أنّ فی المندوب کلّه من الثلث.

ملاحظة شأن المیّت فی الاستئجار للحجّ

(مسألة 4): هل اللازم فی تعیین اُجرة المثل الاقتصار علی أقلّ الناس(2) اُجرةً، أو یُلاحظ اُجرة من یناسب شأن المیّت فی شرفه وضعته؟ لا یبعد الثانی(3)، والأحوط(4) الأظهر(5) الأوّل(6)، ومثل هذا الکلام یجری أیضاً

ص: 179


1- 1. وتلاحظ المسألة الآتیة. (زین الدین).
2- 2. یختلف باختلاف المقامات، وسعة ترکة المیّت وعدمها. (کاشف الغطاء).
3- 3. بل هو الأقوی، نعم، إذا اختلف مَن یناسب المیّت فی المقادیر الّتی یأخذونها من الاُجرة أخذ بأقلّهم اُجرةً. (زین الدین).
4- 4. فیه إشکال. (الفیروزآبادی).
5- 5. الأظهریّة ممنوعة. (النائینی، الإصفهانی، صدرالدین الصدر، جمال الدین الگلپایگانی، الإصطهباناتی). * لا أظهریة للأوّل. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لا یُترک. (أحمد الخونساری). * الأظهریّة قابلة للمنع. (عبداللّه الشیرازی). * أمّا الأحوط فنعم، وأمّا الأظهر فلا، وکذلک الکلام فی الکفن، بل الأظهر رعایة المتعارف. (الفانی). * مرّ منه ما یخالف ذلک، ومنّا ما یوافقه، وفرض المسألة وجود قاصرٍ أو غیر راضٍ فی الورثة، وقد مرّ حکم الکفن فی محلّه. (الخمینی). * الأظهریة ممنوعة، نعم، هو أحوط. (الروحانی).
6- 6. الأظهریّة غیر ظاهرة، نعم، هو الأحوط ما لم یکن هناک ذُلّ وهَوان علی المیّت. (عبدالهادی الشیرازی). * لا أظهریّة فیه. (الشریعتمداری). * فیه إشکال، بل منع. (الخوئی). * فی الأظهریّة منع، کما مرّ الحکم فی الکفن. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فی الأظهریة منع. (السبزواری). * بل التخییر إذا کان الجمع اُجرة المثل. (محمّد الشیرازی).

فی الکفن الخارج من الأصل أیضاً.

الوصیّة بالحجّ بعدد معیّن وبلا عدد

(مسألة 5): لو أوصی بالحجّ وعیّن المرّة أو التکرار بعددٍ مُعیّن تَعَیّن، وإن لم یُعَیِّن کفی حجّ واحد، إلاّ أن یُعلَم أ نّه أراد التکرار، وعلیه یُحمَل ماورد فی الأخبار من أ نّه یحجّ عنه مادام له مال، کما فی خَبَرَین(1)، أو ما بقی من ثلثه شیء، کما فی ثالث(2)، بعد حمل الأوّلَین علی الأخیر من إرادة الثلث من لفظ «المال»، فما عن الشیخ وجماعة من وجوب التکرار مادام الثلث باقیاً ضعیف(3)، مع أ نّه یمکن أن یکون المراد من الأخبار أ نّه یجب الحجّ مادام

ص: 180


1- 1. هما خبر محمّد بن الحسین المرویّ عن الباقر علیه السلام ، وروایة محمّد بن الحسن الأشعریّ المرویّة عن أبی الحسن علیه السلام ، المرویان فی التهذیب(تهذیب الأحکام: 5/408، ح65.). (المرعشی).
2- 2. هو خبر محمّد بن خالد المرویّ عن الباقر علیه السلام (تهذیب الأحکام: 9/226، ح38 و39.). (المرعشی).
3- 3. بل لا یخلو من قوّة؛ لاعتبار مستنده، وإعراض المشهور غیر مسلَّم. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فی ضعفه تأمّل، بل هو الأحوط. (محمّد الشیرازی). * بل هذا هو الأحوط بملاحظة النصوص، وکذا إذا أوصی بالحجّ مکرّراً. (حسن القمّی). * بل هو الأقوی. (الروحانی).

یمکن الإتیان به ببقاء شیء من الثلث بعد العمل بوصایا اُخر، وعلی فرض ظهورها فی إرادة التکرار ولو مع عدم العلم بإرادته لابدّ من طرحها لإعراض المشهور(1) عنها(2)، فلا ینبغی الإشکال فی کفایة حجّ واحد مع عدم العلم بإرادة التکرار، نعم، لو أوصی بإخراج الثلث ولم یذکر إلاّ الحجّ یمکن أن یقال(3) بوجوب صرف تمامه فی الحجّ، کما لو لم یذکر إلاّ المظالم أو إلاّ

ص: 181


1- 1. بل قصور المستند؛ فإنّ محمّد بن الحسن الأشعری لم یرد فیه توثیق، ولم یثبت کونه وصیّاً لسعد بن سعد حتّی یستشهد به لوثاقته، مع عدم کفایة ذلک أیضاً فی الحکم بالوثاقة. والخبران المذکوران فی هذا الباب _ مع کون الراوی نفسه _ غیر دالّینِ علی کونه وصیّاً له لو لم یدلاّ علی عدمه، ومحمّد بن الحسین بن أبی خالد فی الروایة الثالثة مجهول، وظنّی أ نّه محمّد بن الحسن المتقدّم واشتبه النسخة(کذا فی الأصل، والظاهر: (واشتُبِه فی نسخه)، أو غیر ذلک.)؛ لأنّ محمّد بن الحسن أیضاً ابن أبی خالد. (الخمینی). * لم یثبت إعراض المشهور من القدماء الواقفین علی مذاق أصحاب الائمة علیهم السلام ، وإعراض المتأخّرین غیر قادح، کما حقّقنا ذلک فی باب التعادل والترجیح من الاُصول، وفی علم الدرایة فی باب عِلل الضعف، هذا، ولکنّ اشتمال السند علی المجهول یکفی فی عدم الاعتماد علیه. (المرعشی).
2- 2. الأخبار فی نفسها ضعیفة، فلا حاجة إلی التشبّث بالإعراض. (الخوئی). * الإعراض غیر محقَّق. (محمّد الشیرازی).
3- 3. یتبع ظهور اللفظ، وربّما أراد صرف الثلث فی وجوه البِرّ مطلقاً، وذکر الحجّ للاهتمام والعنایة بعد ترکه. (الفیروزآبادی). * فی إطلاقه إشکال. (الخوئی). * لا ظهور للفظ الوصیّة بذلک، وکذا ما بعده. (زین الدین).

الزکاة أو إلاّ الخمس، ولو أوصی أن یحجّ عنه مکرّراً کفی مرّتان(1)؛ لصدق التکرار معه(2).

الوصیّة بالحجّ سنین متعدّدة مع عدم وفاء الاُجرة

(مسألة 6): لو أوصی بصرف مقدارٍ معیّنٍ فی الحجّ سنینَ معیّنة وعیّن لکلّ سنةٍ مقداراً معیّناً، واتّفق عدم کفایة ذلک المقدار لکلّ سَنَةٍ صُرِفَ نصیب سنتَین فی سنة، أو ثلاث سنینَ فی سنتَین مثلاً، وهکذا، لا لقاعدة المیسور؛ لعدم جریانها(3) فی غیر مجعولات الشارع(4)، بل لأنّ الظاهر(5) من حال الموصی إرادة صرف ذلک المقدار فی الحجّ، وکون تعیین مقدار کلّ سنة بتخیّل کفایته، ویدلّ علیه أیضاً: خبر علیّ بن محمّد(6) الحضینی(7)، وخبر

ص: 182


1- 1. بل یکرّر بمقدار وفاء الثلث. (محمّد رضا الگلپایگانی). * إلاّ أن یکون هناک ما یشعر إلی التکرار ما بقی المال وأمکن الإحجاج. (المرعشی).
2- 2. إلاّ أن یُعلم أ نّه یرید التکرار ما وَسِع الثلث مثلاً. (زین الدین).
3- 3. قد تقدّم مفادّ وجه عدم جریان القاعدة فی أمثال المقام فی ذیل نذر الحجّ ماشیاً، فراجع. (آقا ضیاء). * القاعدة فی نفسها غیر تامّة، وعلی تقدیر تمامیتها تجری فی المقامَین من غیر فرق. (الخوئی).
4- 4. التعلیل علیل. (الفیروزآبادی).
5- 5. بل للروایتَین، وإن لم یستظهر من حال الموصی ذلک، بل وإن استظهر التقیید من حاله، نعم، مع العلم بالتقیید یأتی حکمه إن شاء اللّه. (محمّد رضا الکلپایگانی).
6- 6. هذا الخبر أیضاً لإبراهیم بن مهزیار، وهو أخبر عن مکاتبة الحضینی ولم یروِ عنه. (الخمینی).
7- 7. نقله المشایخ الثلاثة فی الکافی والفقیه والتهذیب(الکافی: 4/310، ح2، من لایحضره الفقیه: 2/445، ح2929، تهذیب الأحکام: 5/408، 64.)، ولکنّ الرجل ممّن لیس له ذِکرٌ بمدحٍ أو قدحٍ، ثمّ الحِضِّینی _ علی ما رأیت بخطّ بعض المحدّثین _ بکسر الحاء المهملة وتشدید الضاد المعجمة المکسورة، نسبةً إلی حضِّینَ قریة، ومنها الحضینی صاحب کتاب «الهدایة» من قدماء أصحابنا. (المرعشی).

إبراهیم بن مهزیار، ففی الأوّل(الوسائل: الباب (3) من کتاب النیابة فی الحجّ، ح1.) تُجعَل حجّتَین فی حجّة، وفی الثانی(الوسائل: الباب (3) من کتاب النیابة فی الحجّ، ح2.) تُجعل ثلاث حجج فی حجّتَین، وکلاهما من باب المثال، کما لا یخفی. هذا، ولو فضل من السنین فَضلة لا تفی بحجّةٍ(1) فهل ترجع میراثاً، أو فی وجوه(2) البِرّ(3)، أو تُزاد علی اُجرة بعض السنین؟

ص: 183


1- 1. ولو من المیقات، والأوجه حینئذٍ صرفها فی وجوه الخیر. (الخمینی).
2- 2. تقدّم أنّ صرفها فی وجوه البِرّ هو الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * أوسطها أوسطها. (الفیروزآبادی، الإصطهباناتی). * تُجعل فی وجوه البِرّ؛ لِمصحّح علیّ بن مزید السابری علی ما فی الفقیه والتهذیب، أو علی بن فرقد علی ما فی الکافی من الحکم بعدم ضمان الوصیّ إذا تصدّق بما لا یکفی حتّی للحجّ من مکّة. و « علیّ » هذا وإن کان مجهولاً إلاّ أنّ الراوی عن زید الراوی عنه هو ابن أبی عمیر، فیکون الخبر من قسم المصحّح المعتبر عند العقلاء؛ ولصحیح محمّد بن الریان علی الأصحّ بالنسبة إلی سهل الآدمیّ الراوی عنه، وقد ورد فیه: «إجعلها فی البرّ» بعد التعدّی عن المورد بالمناط المنقح. (الفانی). * أقواها أوسطها، ویأتی ذلک منه قدس سره أیضاً فی المسألة (9). (السبزواری). * الأظهر الأخیر، إلاّ أن یظهر الفضل بعد الاستئجار فیتصدّق به احتیاطاً. (محمّد الشیرازی).
3- 3. وهو الأقوی. (محمّد تقی الخونساری، محمّد رضا الگلپایگانی، الأراکی). * هو أقوی الوجوه. (المرعشی).

وجوه(1)، ولو کان الموصی به الحجّ من البلد ودار الأمر بین جعل اُجرة سنتَین مثلاً لسَنَةٍ، وبین الاستئجار بذلک المقدار من المیقات لکلّ سَنَةٍ ففی تعیین الأوّل أو الثانی وجهان(2)، ولا یبعد التخییر(3)، بل أولویّة الثانی(4)، إلاّ أنّ مقتضی إطلاق

ص: 184


1- 1. أوسطُها أوسطُها. (الفیروزآبادی). * خیرُها أوسطُها، إلاّ إذا اقتضت الاُجرة الزائدة فی حجّه بلحاظ الاشتمال علیمستحبّاته، فلا یبعد حینئذٍ تعیّن الأخیر من الوجوه. (آقا ضیاء). * خیرها أوسطُها. (الإصفهانی، صدرالدین الصدر، البروجردی). * أوجهها أوسطُها، کما أنّ الأوجه فی الفرع اللاحق هو الثانی. (کاشف الغطاء). * أوجهها ثانیها. (عبدالهادی الشیرازی). * أقواها أ نّها تُصرف فی وجوه البِرّ. (البجنوردی). * الأظهر صرفها فی وجوه البِرّ. (الخوئی). * وهو الأظهر. (زین الدین). * أظهرها أوسطها. (الروحانی).
2- 2. العمل بالأوّل متعیّن. (محمّد الشیرازی).
3- 3. فیه تأمّل. (حسن القمّی).
4- 4. بل الأوّل أولی وأحوط. (الإصطهباناتی). * بل الظاهر تعیّنه؛ لِما رواه عبداللّه بن بکیر، عن أبی عبداللّه علیه السلام أ نّه سُئل عن رجلٍ أوصی بماله فی الحجّ، فکان لا یبلغ ما یحجّ به من بلاده؟ قال علیه السلام : «فیُعطی فی الموضع الّذی یُحَجّ به عنه»(الوسائل: الباب (2) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح2.)، فإنّه بإطلاقه حاکم علی الخبرَین. (محمّد رضا الگلپایگانی).

الخبرَین(1) الأوّل(2)، هذا کلّه إذا لم یُعلم من الموصی إرادة الحجّ بذلک المقدار علی وجه التقیید، وإلاّ فتبطل(3) الوصیّة(4) إذا لم یُرجَ إمکان ذلک

ص: 185


1- 1. والعمل بهما هو المتعیّن. (صدرالدین الصدر). * وهو الأولی والأحوط. (جمال الدین الگلپایگانی). * ویتعیّن العمل بهما. (عبداللّه الشیرازی). * وعلیهما العمل. (الخمینی). * لو لم یُناقش فی الصَرور. (المرعشی).
2- 2. و هو الأولی والأحوط. (النائینی). * وهو الأقوی. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی، زین الدین). * والعمل بهما هو المتعیَّن. (البروجردی). * بل مقتضی إطلاق الأوّل وظهور الثانی لو لم یکن نصّاً، وعلیهما العمل. (عبدالهادی الشیرازی). * وهذا هو الأظهر. (البجنوردی). * وعلیه فهو الأحوط. (الخوئی). * بل هو الأحوط إن لم یکن أقوی بعد تسلّم انصراف الموصی به إلی البلدیّ. (المرعشی). * وهو المعوَّل. (السبزواری). * وهو المتعیَّن. (الروحانی).
3- 3. مجرّد فرض، وعلی تقدیره یُحتمل قویّاً صرفه فی وجوه البِرّ. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. ویحتمل بطلان الوصیّة بالحجّ، فیُصرَف فی سائر الوجوه، نعم، لو علم تقیید الوصیّة بخصوص حجّه کان بطلان الوصیّة بالحجّ متّجهاً، فَیُرَدُّ المال حینئذٍ میراثاً. (آقا ضیاء). * الظاهر لزوم الصرف فی وجوه البِرّ. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لکنّه مجرّد فرض. (البروجردی). * فیه نظر؛ لإطلاق النصّ. (حسن القمّی).

بالتأخیر(1)، أو کانت(2) الوصیّة مقیّدَةً بسنین معیّنة.

الوصیّة بالحجّ بمقدار من الاُجرة

(مسألة 7): إذا أوصی بالحجّ وعَیّن الاُجرة فی مقدار: فإن کان الحجّ واجباً ولم یزد ذلک المقدار عن اُجرة المثل، أو زاد وخرجت الزیادة من الثلث(3) تعیّن، وإن زاد ولم تخرج الزیادة من الثلث بطلت الوصیّة(4)،

ص: 186


1- 1. وإلاّ فلا تبطل، بل توءخَّر. (الفیروزآبادی).
2- 2. عطف علی النفی، والمراد: الحکم بالبطلان فیما کانت الوصیّة مقیّدة بالسنین، وعدم جواز التأخیر عن السنین المعیّنة لتقیید الوصیّة، وإن کان المرجوّ إمکان تحصیل الحجّ فیما یأتی بالمقدار الموصی به. (الفیروزآبادی).
3- 3. خروج الزیادة من الثلث بمعنی وفاء الثلث بالزیادة من غیر مزاحم. (زین الدین).
4- 4. فی تعیین المقدار. (الفیروز آبادی). * إن لم تُجِزِ الورثة. (الإصفهانی، حسن القمّی). * مع عدم إجازة الورثة، وکذا فی الفروع الآتیة. (الإصطهباناتی). * إن لم تُجِزها الورثة، وکذا فی الفروع الآتیة. (البروجردی). * بطلان الوصیّة هنا وفی الفرع الآتی منوط بعدم إجازة الوارث. (البجنوردی). * إن لم تُجِزِ الورثة، وکذا فی الفروع الآتیة. (عبداللّه الشیرازی). * فی صورة عدم إجازة الورثة. (الشریعتمداری). * مع عدم إجازة الورثة، وکذا فی نظائر المسألة. (الخمینی). * إن لم تُجِزها الورثة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لو لم یُجِزها الورثة. (المرعشی). * إن لم یُجِز الورثة. (زین الدین). * مع عدم إمضاء کبار الورثة من سهامهم. (السبزواری). * إذا لم تُجِزها الورثة، وکذا فی الفروع التالیة. (محمد الشیرازی). * مع عدم إجازة الورثة، وکذا فی الفروع الآتیة. (الروحانی).

ویرجع(1) إلی اُجرة المثل، وإن کان الحجّ مندوباً فکذلک تعیّن أیضاً مع وفاء الثلث بذلک المقدار، وإلاّ فبقدر وفاء الثلث، مع عدم کون التعیین(2) علی وجه التقیید. وإن لم یفِ الثلث بالحجّ(3) أو کان التعیین علی وجه التقیید بطلت الوصیّة(4)، وسقط(5) وجوب(6) الحجّ(7).

الوصیّة بالحجّ بتعیین أجیر معیّن

(مسألة 8): إذا أوصی بالحجِّ(8) وعیّن أجیراً معیّناً تعیّن استئجاره باُجرة المثل، وإن لم یقبل إلاّ بالأزید، فإن خرجت الزیادة من الثلث تعیّن أیضاً، وإلاّ بطلت الوصیّة(9)، واستُؤجِر غیره باُجرة المثل فی الواجب مطلقاً(10)، وکذا فی المندوب إذا وفی به الثلث ولم یکن علی وجه التقیید، وکذا إذا لم یقبل أصلاً.

ص: 187


1- 1. بل صحّت، وتُکَمَّل بها اُجرة المثل بالمقدار الممکن. (الخوئی).
2- 2. إلاّ إن أوصی بالبلدیّ لا علی وجه التقیید، ولم یفِ الثُلُثُ بمقدار ما أوصی فیجب استئجار المیقاتی. (الفیروزآبادی).
3- 3. حتّی من المیقات. (الخمینی). * ولو من أقرب المواقیت. (المرعشی).
4- 4. فیه نظر، کما مرّ؛ لإطلاق النصّ. (حسن القمّی).
5- 5. فیه ما مرّ آنفاً. (محمد تقی الخونساری، الأراکی).
6- 6. وصرف المال فی وجوه البِرّ. (زین الدین).
7- 7. فی ردّ المال حینئذٍ إلی المیراث، أو الصرف فی سائر وجوه البِرّ الإشکال السابق. (آقا ضیاء).
8- 8. أی الواجب، وأمّا المندوب فاُجرته مطلقاً من الثلث. (الخمینی). * الواجب، وفی المندوب یخرج تمامه من الثلث، کما مرّ مراراً. (المرعشی).
9- 9. إن لم تُجِزِ الورثة. (الإصفهانی).
10- 10. مرّ أنّ غیر حجّة الإسلام لا یخرج من الأصل. (حسن القمّی).

حکم تعیین اُجرة لا یرغب فیها راغب

(مسألة 9): إذا عیّن للحجّ اُجرةً لا یرغب فیها(1) أحد(2) وکان الحجّ مستحبّاً بطلت الوصیّة(3) إذا لم یُرجَ وجود راغب فیها(4)، وحینئذٍ فهل ترجع میراثاً، أو تُصرَف فی وجوه البِرّ(5)، أو یفصّل بین ما إذا کان کذلک من الأوّل فترجع میراثاً، أو کان الراغب موجوداً ثمّ طرأ التعذّر؟ وجوه، والأقوی هو الصرف فی وجوه البِرّ، لا لقاعدة المیسور بدعوی أنّ الفصل إذا تعذّر یبقی الجنس؛ لأ نّها قاعدة شرعیّة(6)، وإنّما

ص: 188


1- 1. ولو للحجّ المیقاتی. (الخمینی).
2- 2. حتّی من المیقات، ثمّ المناط الواقع، لا الرجاء. (محمّد الشیرازی).
3- 3. بل مع وفائها بالحجّ المیقاتی تُصرف فیه، ومع عدمه أیضاً تُصرف فی وجوه البرّ، من غیر فرقٍ بین الصور. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * إن لم یَفِ بالمیقاتی أیضاً، وإلاّ فیجب الاستئجار من المیقات. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل مع وفاء الاُجرة بالحجّ من بلدٍ آخر أقرب إلی مکّة تعیّن، ومع عدم الوفاء تعیّن المیقاتی، ومع عدم وفائها به أیضاً تُصرف فی وجوه البِرّ، من غیر فرقٍ بین الصور. (الروحانی).
4- 4. ولم یکن من الثلث ما یجوز تتمیمه. (عبداللّه الشیرازی). * مع عدم إمضاء الورثة، وعدم الکفایة من المیقات أیضاً. (السبزواری). * یعنی حتّی من المیقات. (زین الدین).
5- 5. عملاً بما یُستفاد من الروایات الواردة فی أبواب الأوقاف والوصایا وغیرها من وجوب صرف المتعذّر صرفه فیها فی البِرّ والخیر بتعبّدٍ من الشارع، فحینئذٍ لا حاجة إلی التشبُّث بمسألة تعدّد المطلوب، أو قاعدة المیسور، أو غیرهما من الوجوه المقولة أو المحتملة. (المرعشی).
6- 6. قاعدة المیسور قاعدة عقلیّة، وعلیها بناء العقلاء، وقد أمضاها الشارع، فلا تختصّ بالمجعولات الشرعیّة. (کاشف الغطاء).

تجری فی الأحکام الشرعیّة المجعولة للشارع، ولا مسرح لها فی مجعولات الناس(1)، کما أشرنا إلیه سابقاً، مع أنّ الجنس لا یُعدّ میسوراً للنوع(2)، فمحلّها المرکّبات الخارجیّة(3) إذا تعذّر بعض أجزائها(4)، ولو کانت ارتباطیّة(5)، بل لأنّ(6) الظاهر(7)

ص: 189


1- 1. محلّ منع، کما أشرنا سابقاً. (الفیروزآبادی). * کیف وهی مأخوذة من صمیم ارتکاز العرف؟ نعم، الإشکال إنّما هو فی استظهار تعدّد المطلوب، أو تعدّد مراتب المطلوبیة من مجعولاتهم، ولکنّه موکول إلی القرائن. (الفانی).
2- 2. إذا کان الغرض الأسنی متعلّقاً بالنوع والأدنی بالجنس یُعدّ الجنس میسوراً للنوع، نعم، فهم تعدّد المراتب شدّةً وضعفاً فی الغرض الواحد البسیط یحتاج إلی دِقّة. (الفانی).
3- 3. بل المقیّدات أیضاً علی التحقیق. (المرعشی).
4- 4. أی شرائطها بحیث یُعدّ فاقد الشرط مع واجده لحاظاً میسوراً منه عرفاً. (الفیروزآبادی).
5- 5. الظاهر أنّ هذه القاعدة الکلّیّة المسلَّمة فی باب الوقف والوصیّة غنیّة عن مثل هذا التکلّف. (جمال الدین الگلپایگانی).
6- 6. بل لِما ورد من الأخبار الدالّة علی صرف المال فی وجوه البِرّ إذا تعذّر صرفه فی الجهة الّتی أرادها الموصی، ولکن إذا عُلِمَ من القرائن أنّ مراد الموصی هو التقیّد بتلک الجهة علی نحو وحدة المطلوب فالظاهر _ کما فی المتن _ بطلان الوصیّة، ورجوع المال إلی الورثة. (زین الدین).
7- 7. الظاهر أنّ هذه القاعدة الکلّیّة المسلّمة فی باب الوقف والوصیّة غنیّة عن مثل هذا التکلّف. (النائینی). * بل الظاهر بملاحظة ما ورد من الأخبار فی نظائر المقام أنّ هذا حکم تعبّدیّ شرعیّ فی باب الأوقاف والوصایا والنذور؛ حیث إنّ الشارع قد أمضاها علی نحو تعدّد المطلوب، فلا یلاحظ فیها حال الواقف والموصی والناذر حتّی یختلف الحکم باختلاف الأشخاص والحالات. (الإصفهانی). * بل لأنّ الظاهر بملاحظة ما ورد من الأخبار الکثیرة فی باب الوصایا والأوقاف والنذور کون وجوب صرف ما تعذّر مصرفه منها فی وجوه البِرّ حکماً کلّیّاً تعبّدیّاً، غنیّاً فی إثباته عن إحراز تعدّد المطلوب. (الإصطهباناتی). * بل الظاهر بملاحظة ما ورد من الأخبار فی نظائر المقام أنّ هذا حکم تعبّدیّ شرعیّ فی باب الأوقاف والنذور والوصایا. (أحمد الخونساری). * بل الظاهر بملاحظة ما ورد من الأخبار فی نظائر المقام أنّ هذا حکم تعبّدی شرعیّ فی باب الأوقاف والوصایا والنذور ، ولا یحتاج إلی التکلّفات المذکورة وربّما کان منشؤه عند الشارع قاعدة المیسور. (عبداللّه الشیرازی). * لیس هذا الظهور موجوداً فی جمیع الموارد، وإن تحقّق فی مورد فهو کاشف عن کونه موضوعاً لقاعدة المیسور الّتی أنکرها فی مجعولات الناس. (الفانی). * بل لِما ورد فی الوصیّة بالحجّ بنفقةٍ لا تفی بالبلدیّة، أو نفقةٍ لا تفی بأصل الحجّ، کما فی مفروض المسألة، والوصیّة بعتق العبد المسلم، والوصیّة المجهول مصرفها لنسیان الوصی، وما ورد فی نذر الحجّ ماشیاً حافیاً مع طریان العجز(الأحری أن یقال: (طُرُوء العَجز)؛ لأنّ أصل الفعل مهموز: طَرَأ.)، وما ورد فی الوقف المجهول المصرف، فإنّه یستفاد من جمیع ذلک وجوب صرف ما تعذّر مصرفه من الوصیّة والأوقاف والنذور فی وجوه البِرّ، مراعیاً للأقرب إلی نظر الجاعل وإن لم یستظهر من حاله تعدّد المطلوب، بل وإن استظهر خلافه، نعم، مع العلم بالتقیید فی عالم اللبّ فالحکم کما فی المتن. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الصرف فی وجوه البِرّ یُستفاد من أخبار کثیرة وردت فی أبوابٍ متفرّقة، ولا یبعد کونه من مُرتَکَزات المتشرّعة أیضاً ما لم یعلم التقیید. (السبزواری). * الظاهر استفادة هذه الکلّیّة فی باب الوقف والوصیّة من النصوص الواردة فی البابَین بلا حاجة إلی إحراز تعدّد المطلوب، مع أ نّه یشهد له خبر علیّ بن سوید المذکور فی المتن. (الروحانی).

ص: 190

من(1) حال الموصی(2) فی أمثال المقام إرادة عمل ینفعه، وإنّما عَیّن عملاً خاصّاً لکونه أنفع فی نظره من غیره، فیکون تعیینه لمثل الحجّ علی وجه تعدّد المطلوب وإن لم یکن(3) متذکّراً لذلک حین الوصیّة، نعم، لو علم فی مقام کونه علی وجه التقیید فی عالم اللُبِّ أیضاً یکون الحکم فیه الرجوع إلی الورثة، ولا فرق فی الصورتَین بین کون التعذّر طارئاً أو من الأوّل.

ویوءیّد ما ذکرنا(4): ما ورد من . . . . . .

ص: 191


1- 1. یظهر من بعض الأخبار أنّ هذا الحکم تعبّدیّ فی الوصیّة والوقف والنذر، ولا یلاحظ حال الموصی والواقف والناذر، فیراعی مقتضی الاحتیاط مطلقاً. (حسن القمّی).
2- 2. وجوب صرف ما تعذّر مصرفه من الوصایا والأوقاف وشبههما فی وجوه البِرّ ثابت من الأخبار الکثیرة الواردة فی هذه الأبواب، ولا حاجة إلی إحراز تعدّد المطلوب بحسب قصد الموصی وغیره، نعم، منشأ هذا الحکم ظاهراً هو رعایة ما هو المُرتَکَز فی أعماق أذهانهم من تعدّد المطلوب ولو بحسب النوع. (البروجردی). * لم یظهر ذلک من حال الموصی غالباً، ولو سُلِّم فلا دلیل علی وجوب العمل بأغراض الموصی بعد عدم صدق الوصیّة علیه، وإنّما الدلیل علی الحکم الأخبار الکثیرة الواردة فی الأبواب المتفرّقة، وعلیه فلا فرق بین تعدّد المطلوب والتقیید یعنی وحدة المطلوب، ففی کلتا الصورتَین یُصرف فی وجوه البِرّ. (الشریعتمداری).
3- 3. تذکّراً تفصیلیّاً وکان مکنوناً فی ضمیره. (الفیروزآبادی).
4- 4. بل یدلّ علیه کما بیّنّا فی المسألة (6). (الفانی).

الأخبار(1) فی نظائر المقام، بل یدلّ علیه خبر علیّ بن سوید(2)، عن الصادق علیه السلام قال: قلت: مات رجل فأوصی بترکته أن أحجّ بها عنه، فنظرت فی ذلک فلم تکفِ للحجّ، فسألت مَنْ عندنا مِنَ الفقهاء؟ فقالوا: تصدّق بها، فقال علیه السلام : «ما صنَعت؟» قلت: تصدّقت بها، فقال علیه السلام : «ضمنت، إلاّ أن لا تکون تبلغ أن یُحجّ بها من مکّة، فإن کانت تبلغ أن یُحجّ بها من مکّة فأنت ضامن»(الوسائل: الباب (37) من کتاب الوصایا، ح37.).

ویظهر ممّا ذکرنا حال سائر الموارد الّتی تُبطِل الوصیّة لجهةٍ من الجهات(3)، هذا فی غیر ما إذا أوصی(4) بالثلث وعَیّن له مصارف وتعذّر

ص: 192


1- 1. کخبر محمّد بن الریّان المرویّ عن مولانا أبی الحسن علیه السلام (الوسائل: الباب (61) من کتاب الوصایا، ح1.). (المرعشی).
2- 2. الروایة عن علیّ بن مزید، لا عن علیّ بن سوید، وهی ضعیفة لا تصلح للاستدلال بها، وتکفی القاعدة للحکم المذکور بعد ظهور حال الموصی، کما ذُکِر. (الخوئی). * المرویّ فی الکافی والفقیه والتهذیب عن مولانا الصادق علیه السلام . (المرعشی). * مر فی المسألة (6) أ نّه علیّ بن مزید، أو علیّ بن فرقد. (الفانی).
3- 3. الّتی لا تنافی وجود المال، أمّا البطلان لأجل حرمة المال المعیَّن فلا. (محمّد الشیرازی).
4- 4. بعد أن کان مخرج الوصیّة هو الثلث مطلقاً لم یظهر الفرق بین أن تکون الوصیّة بکلّ الثلث أو بعضه؛ کی یکون الأمر فی الأوّل أوضح، وفی الثانی محتاجاً إلی التکلّف السابق. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * لا فرق فی الصورتَین؛ إذ لیست الوصیّة العهدیّة بالثلث إخراجاً له عن ملک الورثة، کیف ولو تبرّع متبرّع بما أوصی به إذا لم یکن مقیّداً بالمباشرة ولا بمخرجیّة الثلث له کان الثلث موروثاً حسب السهام؟ نعم، الثلث مخرج للوصایا. (الفانی).

بعضها، وأمّا فیه فالأمر أوضح؛ لأ نّه بتعیینه الثلث لنفسه أخرجه عن ملک الوارث بذلک فلا یعود إلیه.

حکم ما صالح علیه بشرط الحجّ عنه بعد موته

(مسألة 10): إذا صالحه داره مثلاً وشرط علیه أن یحجّ عنه بعد موته صحّ ولزم، وخرج من أصل الترکة(1) وإن کان الحجّ ندبیّاً، ولا یلحقه حکم الوصیّة، ویظهر من المحقّق(جامع الشتات للمیرزا القمّی: 4/242 _ 243.) القمّیّ قدس سره (2) فی نظیر المقام إجراء حکم الوصیّة علیه، بدعوی أ نّه بهذا الشرط ملک علیه الحجّ(3)، وهو عمل له اُجرة، فیُحسَب مقدار اُجرة المثل لهذا العمل، فإن کانت زائدة عن الثلث توقّف علی إمضاء الورثة، وفیه: أ نّه(4) لم یملک علیه الحجّ مطلقاً فی ذمّته، ثمّ أوصی أن

ص: 193


1- 1. لا معنی للخروج من أصل الترکة بعد خروج المصالَح علیه بالصلح عن ملک المصالِح حال حیاته، ولعلّ المراد: أ نّه لا یلاحظ التزام المتصالَح بالحجّ مالاً متروکاً من المیّت، أو یعامل معه معاملة أصل الترکة، ولزوم إخراج الحجّ عنه وإن کانت اُجرة الحجّ زائدة عن الثلث ولکنّ التحقیق أنّ الشرط وإن تعلّق بما یکون مالیّاً کالعمل ذی الاُجرة لیس بنفسه مالاً، وما یکون فی عهدة المتصالِح لیس إلاّ الشرط، وهو لیس ممّا یُترک ویُورث من غیر منافاة لما ذکرنا مع إرث حقّ الخیار. (الفانی).
2- 2. الظاهر أنّ النزاع بین المحقّق وبین غیره صغرویّ؛ لاتّفاقهما علی أ نّه إن کان تملیکاً فعلیّاً بالشرط فهو من الأصل، وإن کان عهداً إلیه بالحجّ فهو من الثلث، وتُختلف کیفیة استفادة ذلک من ظاهر الکلام فی الموارد المختلفة. (السبزواری).
3- 3. الصحیح فی الجواب أن یقال: إنّ الشارِط لا یملک علی المشروط علیه العمل المشروط حتّی ینتقل إلی الورثة. (الخوئی).
4- 4. هذا الإشکال فی غایة المتانة لو کان مدرک ردّ الوصیّة إلی الثلث الأخبار الخاصّة المشتملة علی الوصیّة؛ فإنّه لا یشمل عنوان الشرط الثابت فی المقام، وأمّا لو کان فی البین عمومات اُخر مثل قوله: «المیّت لیس له من ماله إلاّ الثلث»(الوسائل: الباب (10) من أبواب أحکام الوصایا (کتاب الوصایا).)، فمثل هذه العمومات تضیّق دائرة الشرط، غایة الأمر خرجت منجّزاته بالأدلّة الخاصّة، بقی الباقی تحت المطلقات، شرطاً کان أم وصیّة، وحینئذٍ فما أفاده المحقّق القمّی قدس سره (راجع جامع الشتات: 4/309.) لا یخلو من وجه. (آقا ضیاء).

یجعله عنه، بل إنّما ملک بالشرط الحجّ عنه، وهذا لیس مالاً تملکه الورثة(1)، فلیس تملیکاً ووصیّةً، وإنّما هو تملیک(2) علی نحوٍ خاصٍّ(3)

ص: 194


1- 1. بل لا مانع من أنّ تَملِکَه الورثة بالإرث کما تَملِکَه بالشرط أو الاستئجار بعد الموت، فلهم الإسقاط أو المصالحة حتّی فی الثلث، ولیس هذا وصیّة لتکون الورثة ممنوعة من الثلث. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. الظاهر أنّ شرط الحجّ أو الصَرف فی مصرفٍ آخر بعد موته استیفاء منه بهذا الوجه، ویخرج عن موضوع الوصیّة وملک الورثة بذلک. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. لأنّ مرجع الشرط المذکور إلی أنّ المُصالِح استوفی مال المُصالحة بنفسه فی حال الحیاة، ولم یترک شیئاً حتّی ینتقل إلی الوارث، فلا مَساسَ له بالوصیّة. (صدرالدین الصدر). * بل هو تملیک وشرط خاصّ. (الفانی). * نعم، هو تملیک خاصّ علی نحوٍ خاصّ، بمعنی أ نّه غیر قابل للتصرّفات غیر کونه حجّاً عن المیّت، وهذا لا یمنع من الانتقال إلی الورثة کما کان لمورثهم، فلهم إسقاطه والمصالحة علیه، ولکنّه لیس من الوصیّة لیفتقر إلی إجازة الورثة إذا زادت اُجرة المثل علی الثلث، وکذا فی الفرض الأخیر وهو ما إذا ملّکه الدار بشرط أن یبیعها ویصرف ثمنها فی الحجّ عنه إذا قلنا بصحّة هذا الشرط، أمّا إذا ملّکه الدار بثمن وشرط علیه أن یصرف ذلک الثمن فی الحجّ عنه بعد موته فالظاهر أ نّه من الوصیّة، کما أفاد المحقّق، فلابدّ من إجازة الورثة إذا زاد علی الثلث. (زین الدین).

لا ینتقل إلی الورثة، وکذا الحال إذا ملّکه(1) داره(2) بمائة تومانٍ(3) مثلاً بشرط أن یصرفها(4)

ص: 195


1- 1. فیه إشکال؛ للشکّ فی کونه مشمولَ ما ترک المیّت من حقّ فلوارثه، وکذا الکلام فی تالیه. (أحمد الخونساری). * لیس هذا کالصلح المشروط بالحجّ أو التملیک بشرطٍ بیع العین وصرف الثمن فی الحجّ؛ وذلک فإنّ مائة تومانٍ فی المثال ملک للشارط حال حیاته، وقد شرط علی مَن ملّکه الدار أن یصرفها فی الحجّ، فإن کان بمقدار ثلثه نفذت الوصیّة، وإلاّ فلا. (الخوئی). * الأقرب صحّة ما أفاده المحقّق القمّی فی هذه الصورة، وأنّ المورد من الوصایا العهدیّة فی خصوصِ مالٍ ثابت فی ذمّة المُتملِّک. (المرعشی). * لیس هذا من الوصیّة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. الأقوی اندراج هذه الصورة فیما ذکره المحقّق القمّی قدس سره ؛ لأ نّه وصیّة عهدیّة بالنسبة إلی مال شخصه وهو مائة تومان فی ذمّة المشتری. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. الظاهر صحّة قول المحقّق القمّی فی هذا الفرض. (الخمینی). * فی خصوص هذا المثال إشکال. (حسن القمّی). * الأظهر تمامیة ما أفاده المحقّق القمّی رحمه الله فی هذه الصورة؛ فإنّ المائة تومان(عُملة إیرانیّة تعادل عشرة ریالات إیرانیّة.) الّتی تکون فی ذمّة المشتری تکون للمُوصِی وقد عهد بأن یصرفها فی الحجّ عنه بعد موته فتکون وصیّة، نعم، ما أفاده سیّد العروة یتمّ فی الفرع الثانی. (الروحانی).
4- 4. الأقوی فی هذا هو ما ذکره المحقّق القمّی، فإنّ شرطه عهد منه إلی المُتصالِح بأن یصرف المائة تومان الّتی هی ملکه فی ذمّته فی الحجّ عنه بعد موته، ولیس هذا شیئاً غیر الوصیّة. (البروجردی). * هذا المثال یفترق مع الأوّل والثالث؛ إذ فی هذا یترک المیّت مائة تومان وإن کانت فی ذمّة المُتصالِح وشرط صرفها فی الحجّ لا ینفذ فی غیر الثلث؛ لانقطاع سلطنة الشخص عن ماله إلاّ بمقدار الثلث، فحکمه حکم الوصیّة، لا أ نّه عینها کما تُوهِّم من أنّ هذا الشرط عهد منه إلی المُتصالِح، کما أنّ تَوَهُّم أنّ هذا الشرط استیفاء منه فی حیاته فینفذ فی ما زاد علی الثلث مدفوع، مضافاً إلی أنّ الشرط التزام، لا استیفاء بأنّ الاستیفاء(کذا فی الأصل، والظاهر (لأنّ الاستیفاء).) سلطنة، وهی محدودة بحکم الشارع بعد الموت بالثلث فقط. (الفانی). * الظاهر أنّ هذا الشرط وصیّة إن کان المقصود الصَرف فی الحجّ بعد الموت؛ حیث إنّه عَهَدَ إلی المُتصالِح لیَصرف بعد موته ماله فی الحجّ، فالأقوی فیه ما علیه المحقّق القمّی رحمه الله . (محمّد رضا الگلپایگانی).

فی الحجّ(1) عنه(2) أو عن غیره، أو ملّکه إیّاها(3) أن یبیعها(4)

ص: 196


1- 1. لا یبعد اندراج هذا فی ما ذکره المحقّق القمّی رحمه الله ، فإنّ بشرطه(کذا فی أصل النسخة، والظاهر (فإنّه بشرطه).) عَهِدَ إلی المُتمَلِّک بأن یصرف مائة تومانٍ الّتی هی مِلکُه فی ذمّته فی الحجّ عنه بعد موته، فیکون وصیّة. (الإصطهباناتی).
2- 2. لعلّ المقصود من الشرط خصوصیّة فی الثمن، فالثمن المائة تومان المصروف فی الحجّ عنه، أو تقول: الحجّ عنه المصروف فیه المائة تومان، فیجری فیه ما ذکره الماتن قدس سره من التعلیل، وإلاّ فلو کان المقصود من الفرض أ نّه ملّکه داره بمائة تومان وشرط فی ضمن العقد صرفه فی الحجّ فلا یتمشّی فیه التعلیل، ویصحّ ما ذکره المحقّق القمّی رحمه الله فی هذا الفرض؛ فإنّ الملکیّة حاصلة للمُتصالِح، والشرط بمنزلة الوصیّة. (الشریعتمداری).
3- 3. إن قلنا بصحّة هذا الشرط. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. إن قلنا بصحّة ذلک الشرط. (البروجردی). * إن قلنا بنفوذ هذا الشرط. (الفانی). * ولو قیل بصحّة هذا الشرط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لو لم یناقش فی صحّة هذا الشرط، وأ نّه منافٍ لسلطنة المالک. (المرعشی).

ویصرف ثمنها فی الحجّ أو نحوه، فجمیع ذلک صحیح لازم من الأصل(1)، وإن کان العمل المشروط علیه ندبیّاً، نعم، له الخیار(2) عند تخلّف الشرط(3)، وهذا ینتقل إلی الوارث(4)، بمعنی أنّ حقّ

ص: 197


1- 1. فی إطلاقه نظر. (محمّد الشیرازی).
2- 2. إذا کان محلّ العمل بالشرط بعد موت الشارط ولم یکن الشرط ممّا ینتفع به الوارث فهو لا یملک هذا الشرط، ولا یَثبُت له الخیار بتعذّره، وإنّما یَثبُت الخیار للحاکم الشرعی، ویصرف ما انتقل عن المیّت بعد الفسخ فیما شرط علی المفسوخ علیه، ولو زاد ففی وجوه البِرّ علی الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * فی ثبوت الخیار مع التمکّن من إلزام المشروط علیه علی الوفاء إشکال، ولا اختصاص لهذه فی المقام، بل یجری فی کلّیّة موارد التخلّف عن الشرط الّذی فی وفائه یجب إجبارُه(کذا فی الأصل، وفی بعض النسخ: (الّذی وفاؤه تحت اختیاره).). (آقا ضیاء). * فیه تأمّل، بل منع، نعم، للحاکم الشرعیّ الفسخ، وعلیه العمل بالشرط. (صدر الدین الصدر). * مع عدم التمکّن من الإجبار علی العمل ولو بالرجوع إلی الحاکم العرفیّ، مع عدم الإمکان بوجهٍ آخر. (الخمینی).
3- 3. مع عدم التمکّن من إلزامه بالعمل بالشرط. (البجنوردی).
4- 4. لو لم یناقش فی صحّة انتقال ما لا ینتفع به الوارث إلیه، ثمّ الخیار علی القول به إنّما هو حیث لا یمکن الإجبار. (المرعشی).

الشرط(1) ینتقل إلی الوارث، فلو لم یعمل(2) المشروط علیه بما شرط علیه یجوز للوارث أن یفسخ(3) المعاملة(4).

ص: 198


1- 1. إنّ هذا الحقّ الّذی لا ینتفع به الوارث ولا یمکنه إسقاطه لا ینتقل إلی الوارث، بل الظاهر أ نّه باقٍ علی ملک المیّت، فإذا تخلّف المشروط علیه یفسخ الحاکم علیه بالولایة، ویصرف المال فیما شرط علی المشروط علیه.(الخوئی).
2- 2. ولم یمکن إجباره بالعمل به. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. مع تعذّر الشرط، وعدم التمکّن من الإجبار. (الإصفهانی). * والأحوط صرف الدار بعد الفسخ فی الحجّ من غیر حصّة القاصر من الوارث، بل الأحوط کون الفسخ بإذن الحاکم الشرعیّ. (عبداللّه الشیرازی). * قد مرّ أ نّه حیث لا تمکّن من الإجبار، والأحوط أن یکون فسخ الوارث بإذن الحاکم الشرعیّ. (المرعشی). * الأحوط أن یکون فسخ الوارث بالإذن من الحاکم الشرعیّ، وأن یصرف الدار بعد الفسخ بمقتضی الوصیّة، والزائد فی وجوه البِرّ. (زین الدین). * مع تعذّر الشرط، وعدم التمکّن من الإجبار، وفی هذه الصورة فی کون الخیار للورثة أو للحاکم إشکال، وبعد الفسخ فی انتقال المال إلی الورثة أو بقائه فی ملک المیّت فیُصرف فیما أوصی به أیضاً إشکال، والأظهر أنّ الخیار للحاکم الشرعیّ، ولزوم صرف المال فیما أوصی به. (حسن القمّی).
4- 4. مع تعذّر الشرط، وعدم التمکّن من الإجبار. (البروجردی). * مع عدم التمکّن من إلزامه حتّی من الحاکم الشرعیّ. (الإصطهباناتی). * مع عدم التمکّن من الإجبار. (أحمد الخونساری). * الأحوط فسخ الوارث بإذنٍ من الحاکم، وصرف الدار فی الحجّ. (عبدالهادی الشیرازی). * الأحوط للورثة الرجوع إلی الحاکم الشرعیّ، کما أنّ الأحوط لهم صرف المال فیما عیّنه المورِث. (السبزواری). * إذا لم یتمکّن من الإجبار. (محمّد الشیرازی).

حکم الوصیّة بالحجّ عنه ماشیاً أو حافیاً 

(مسألة 11): لو أوصی بأن یُحَجَّ عنه ماشیاً أو حافیاً صحّ، واعتُبِر خروجه من الثلث إن کان ندبیّاً، وخروج الزائد(1) عن اُجرة(2) المیقاتیّة(3)

ص: 199


1- 1. مع ما به التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً وحافیاً، وغیرهما. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * مع ما به التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، واُجرته لا کذلک، إلاّ أن یکون الواجب علیه کذلک ولو بالنذر أو الاستئجار. (محمّد رضا الکلپایگانی).
2- 2. بل التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وغیرهما إن کان. (الإصفهانی). * علی الأحوط، مع عدم إجازة الوارث، کما هو کذلک بالنسبة إلی ما به التفاوت بینهما وبین الحجّ بغیرهما إن کان. (عبداللّه الشیرازی). * وکذا التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وبین غیرها. (الخمینی). * بل والتفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وبین اُجرة غیرهما لو کان هناک تفاوت. (المرعشی).
3- 3. بل و عن التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وبین اُجرته لا کذلک أیضاً إن کان. (البروجردی). * بل التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وغیرها(کذا فی الأصل، وفی بعض النسخ: (وغیرهما).) إن کان. (أحمد الخوانساری). * وعن التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً، واُجرته غیر ماشٍ. (الشریعتمداری). * المتعارفة. (الفانی). * وکذا الزیادة لأجل المشی أو الحفاء، أو الخصوصیّات الاُخر التی أوصی بها. (حسن القمّی). * وکذا ما به التفاوت مطلقاً إن کان فی البَیْن تفاوت. (السبزواری). * أی المیقاتیّة العادیة، فالطریق والتفاوت داخلان فی الزائد. (محمد الشیرازی). * بل البلدیّة کما تقدّم، واعتبر خروج الزائد من جهة المشی أو الحفاء فیخرج من الثلث، وکذلک کلّ خصوصیّة یوصی بها المیّت زائدة علی أصل الواجب فإنّها تخرج من الثلث. (زین الدین). * بل التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وبین اُجرته غیر ماشٍ أو حافٍ إن کان. (الروحانی).

عنه(1) إن کان واجباً(2).

ولو نذر فی حال حیاته أن یحجّ ماشیاً أو حافیاً ولم یأتِ به حتّی مات، وأوصی به أو لم یوصِ وجب الاستئجار(3) عنه من أصل الترکة(4) کذلک، نعم، لو کان نذره مقیّداً بالمشی(5) ببدنه أمکن أن یقال(6) بعدم وجوب(7) الاستئجار عنه؛ لأنّ المنذور هو مشیه ببدنه فیسقط بموته؛ لأنّ مشی الأجیر لیس ببدنه، ففرق بین کون المباشرة قیداً فی المأمور به(8)، أو مورداً.

ص: 200


1- 1. بل التفاوت بین اُجرة الحجّ ماشیاً أو حافیاً، وبین اُجرته غیر ماشٍ أو حافٍ إن کان. (الإصطهباناتی).
2- 2. وکان حجّة الإسلام. (الخوئی).
3- 3. تقدّم عدم وجوبه من الأصل، وکذا فی ما بعده من فروض وجوب الحجّ غیر حجّة الإسلام. (الخوئی).
4- 4. لا یخرج من الأصل، ویخرج من الثلث مع الوصیّة. (حسن القمّی).
5- 5. لا معنی لهذا التقیید إلاّ الاحتراز عن تحصیل الحجّ بالإحجاج، ولا مدخل لنذر الإحجاج فی وجوب الاستئجار عنه فی أداء الحجّ المباشریّ الواجب علیه. (الفیروزآبادی). * علی نحو وحدة المطلوب. (المرعشی).
6- 6. بل لابدّ أن یقال. (الفانی). * بل الأقوی وجوب الاستئجار. (محمّد رضا الگلپایگانی).
7- 7. إلاّ إذا اُحرِز تعدّد المطلوب. (الخمینی).
8- 8. لا فرق بینهما فی وجوب الاستئجار عنه بعد موته، نعم، یجوز الاستئجار عن نفسه حال حیاته إن عمّم النذر إلی تحصیل الحجّ بالإحجاج، وإلاّ فالحجّ الواجب علیه إتیانه مباشرةً قید فی الواجب علیه، کحجّة الإسلام للقادر. (الفیروزآبادی).

حکم الوصیّة بحجّتین أو أزید وأنّها واجبة علیه

(مسألة 12): إذا أوصی بحجّتین أو أزید وقال: إنّها واجبة علیه صُدِّقَ، وتخرج من أصل الترکة(1)، نعم، لو کان إقراره بالوجوب علیه فی مرض الموت وکان متّهماً، فی إقراره فالظاهر أ نّه کالإقرار بالدَین(2) فیه فی خروجه من الثلث إذا کان متّهماً، علی ما هو الأقوی.

الشکّ بعد موت الوصی فی تنفیذه الوصیّة

(مسألة 13): لو مات الوصیّ بعد ما قبض من الترکة اُجرة الاستئجار وشکّ فی أ نّه استأجر الحجّ قبل موته أوْ لا: فإنْ مضت مدّة یمکن الاستئجار فیها فالظاهر(3) حمل(4) أمره(5) علی الصحّة(6)، مع کون الوجوب فوریّاً

ص: 201


1- 1. فیما کانا یخرجان من أصل الترکة علی تقدیر الثبوت، کالحجّ الإسلامی والحجّ الاستئجاری دون الواجب بمثل النذر، کما تقدّم. (الخوئی). * مرّ الإشکال فی الإخراج من الأصل فی غیر حجّة الإسلام. (حسن القمّی).
2- 2. بل هو دَین؛ إذ لا فرق بین کون الدائن الباری سبحانه أو الخلق، کما لا فرق بین کون الدَین عملاً _ کما فیما نحن فیه _ أو عیناً من الأعیان. (المرعشی).
3- 3. محلّ إشکال، بل منع. (الخمینی).
4- 4. بل الأولی التشبّث بقاعدة التجاوز؛ بناءً علی صدق المضیّ علی الواجبات الفوریّة وإن استشکلنا فیه فی بعض المقامات السابقة، وعلی فرض الجریان إنّما یجدی فی براءة ذمّة المیّت، لا فی صرف ما أخذه فیه، فیبقی المال الموجود فی عهدة وصیّ المیّت الآخذ للمال. (آقا ضیاء).
5- 5. فیه منع. (حسن القمّی).
6- 6. الاعتماد فی مثل هذه الموارد علی أصالة الصحّة الّتی لا تثبت أکثر من کون المسلم لم یرتکب المعصیة مشکل. (کاشف الغطاء). * فی انطباق قاعدة الحمل علی الصحّة لِمِثل المقام إشکال، مثل ما إذا مات وشکّ فی أداء دَینه الحالّ المطالَب. (الشریعتمداری). * لا تجری أصالة الصحّة فی المقام؛ لأنّ الشکّ فی أصل العمل لا فی صحّته، نعم، ما ذکره صحیح؛ لأنّ المدار فی باب الامتثال علی الطرق المتعارفة، ومن المعلوم أنّ الورثة عملوا بوظیفتهم، وهی إعطاء ما یقابل الحجّ بِیَدِ مَن له السلطنة وهو الوصیّ. (الفانی). * قد مرّ فی الحواشی السابقة الإشکال فی جریان القاعدة فی أمثال هذه الموارد، فراجع. (المرعشی). * فیه إشکال، بل منع. (الخوئی). * مشکل. (محمّد رضا الگلپایگانی). * یشکل انطباق قاعدة الصحّة فی المقام وأمثاله، فلابدّ من الاستئجار من بقیّة الترکة إذا کان الحجّ واجباً، ومن بقیّة الثلث إذا کان الحجّ مندوباً. (زین الدین). * هذا الإطلاق مشکل. (السبزواری).

منه، ومع کونه موسّعاً إشکال(1). وإن لم تمضِ مدّة یمکن الاستئجار فیها وجب الاستئجار من بقیّة الترکة(2) إذا کان الحجّ واجباً، ومن بقیّة الثلث إذا کان مندوباً، وفی ضمانه لِما قبض وعدمه لاحتمال تلفه عنده بلا ضمان

ص: 202


1- 1. بل الصورة الاُولی أیضاً محلّ إشکال؛ لعدم جریان أصالة الصحّة فیها. (أحمد الخونساری). * الأقوی أ نّه بحکم السابق. (الفانی). لا إشکال فی وجوب الاستئجار. (الخمینی). * الأقوی وجوب الاستئجار. (المرعشی). * بل لابدّ من الاستئجار للحجّ، کما تقدّم. (زین الدین). * ولا یبعد حمل أمره أیضاً علی الصحّة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. فیه تأمّل؛ لاحتمال کون الحجّ فی مال الوصیّ. (محمّد الشیرازی).

وجهان(1)، نعم، لو کان المال المقبوض موجوداً اُخذ(2) حتّی فی الصورة الاُولی(3)، وإن احتمل أن یکون استأجر من مال نفسه إذا کان ممّا یحتاج إلی

ص: 203


1- 1. أقواهما عدم الضمان مع التلف؛ لأصالة عدم التفریط، نعم، مع احتمال بقاء العین لا یبعد جواز أخذ مقداره من ترکته ولو باحتمال کونه بدل الحیلولة. (آقا ضیاء). * أظهرهما عدم الضمان. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * أقواهما عدم الضمان. (صدرالدین الصدر، المرعشی). * الظاهر عدم ضمانه. (جمال الدین الگلپایگانی). * إذا عُلِمَ تلف ما قبضه وشُکّ فی الضمان وعدمه فالظاهر العدم، وأمّا إذا شُکّ فی التلف مع الضمان أو عدمه وعدم التلف فالظاهر الحکم بوجود المال، ویترتّب علیه أثره. (عبدالهادی الشیرازی). * الأقوی عدم الضمان؛ لأنّ ید الوصیّ ید أمانة، ومع الشکّ فی التعدّی والتفریط تجری أصالة البراءة عن اشتغال ذمّته. (الفانی). * الأقوی عدم الضمان (الخمینی، زین الدین). * أوجههما العدم. (الخوئی). * لا وجه لضمانه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * والظاهر عدم الضمان، وسیأتی منه فی المسألة التالیة عدمه أیضاً. (السبزواری). * والأقرب الضمان، ولا یبعد عدم أخذ المال. (محمّد الشیرازی). * أظهرهما العدم. (الروحانی).
2- 2. لا یخلو من الإشکال، بل مع الوقوف به ومضیّ زمان یبعد إهماله فی أمر وصایته، ومع تصرّفه فی المال الموجود یحکم بکونه للوصیّ، إلاّ أن یُدّعی علیه فإنّه یرجع إلی الحاکم الشرعیّ. (جمال الدین الگلپایگانی). * لو عامل معه معاملة الملکیّة فی حال حیاته أو عامل الورثة کذلک لا یبعد عدم جواز الأخذ علی إشکال، خصوصاً فی الأوّل. (الخمینی).
3- 3. البناء علی وقوع العمل بالوصیّة مع بقاء العین علی ملک الموصیّ محلّ تأمّل، إلاّ علی تمحّل مُستغنیً عنه. (المرعشی). * مع إحراز عدم التبرّع وعدم الحجّ، وإلاّ فلابدّ من مراجعة الحاکم الشرعی. (السبزواری).

بیعه وصرفه فی الاُجرة، وتملّک ذلک المال بدلاً عمّا جعله اُجرة؛ لأصالة بقاء ذلک المال(1) علی ملک المیّت.

حکم تلف اُجرة الحجّ فی ید الوصیّ من دون تقصیر

(مسألة 14): إذا قبض الوصیّ الاُجرة وتلف فی یده بلا تقصیر لم یکن ضامناً، ووجب الاستئجار من بقیّة الترکة، أو بقیّة الثلث، وإن اقتسمت علیالورثة اسْتُرجِع منهم، وإن شُکّ فی کون التلف عن تقصیر أوْ لا فالظاهر عدم الضمان(2) أیضاً، وکذا الحال(3) إن استأجر(4) ومات الأجیر(5) ولم یکن له ترکة(6)، أو لم یمکن الأخذ من ورثته.

ص: 204


1- 1. بل لأصالة بقائه علی المحقوقیّة للحجّ، وأصالة عدم ناقلٍ له. (الفانی).
2- 2. تقدّم منه فی المسألة السابقة التردّد فی الضمان، ولا فرق بین المسألتین، إلاّ أ نّه فی المقام التلف معلوم، والشکّ فی التقصیر، وفی السابقة التلف مشکوک، ولکن لا فرق فی جریان أصالة البراءة فی الفرضَین، والحقّ جریان التأمّل والإشکال فی کلا الفرضَین. (الشریعتمداری). * استظهار عدم الضمان هنا لا یلائم التردّد فیه فی المسألة السابقة، والفرق بمعلومیّة التلف هنا وعدمها فی السابقة غیر فارق، وکذا الحال فی لزوم الاستئجار من ترکة الموصی. (المرعشی).
3- 3. أی فی وجوب الاستئجار من الترکة. (الخمینی).
4- 4. فمع الشکّ فی تقصیره لا ضمان علیه، کان له ترکة أم لا، أمکن الأخذ من ورثته أم لا. (جمال الدین الگلپایگانی).
5- 5. مع عدم التقصیر لا ضمان علیه، کانت له ترکة أو لم تکن، أمکن الأخذ من الورثة أو لم یمکن، بل لا یبعد أ نّه کذلک فی صورة الشکّ فی التقصیر. (عبداللّه الشیرازی).
6- 6. بل وإن کانت له ترکة وأمکن الأخذ منها بعد أن کان الشکّ فی أصل تحقّق الضمان، أو کان التلف عنده بلا تقصیر. (السبزواری).

الشکّ فی المال الموصی به للحجّ أنّه من الثلث أو لا؟

(مسألة 15): إذا أوصی بما عنده من المال للحجّ ندباً ولم یعلم أ نّه یخرج من الثلث أوْ لا لم یَجُزْ صرف جمیعه(1)، نعم، لو ادّعی أنّ عند الورثة ضِعف هذا، أو أ نّه أوصی سابقاً بذلک والورثة أجازوا وصیّته ففی سماعِ دَعواهُ(2) وعدمِه(3) وجهان(4).

ص: 205


1- 1. لا یبعد حمل عمله علی الصحیح. (محمّد الشیرازی).
2- 2. إن کان المراد بسماع دعواه کونها بحیث لا یسمع معها کلام الورثة المنکرِین لِما ادّعاه بعد موته فالأقرب عدمه، وإن کان المراد جواز إنفاذ الوصیّ الوصیّة فی جمیع ما أوصی به فیما إذا لم یکن إنکار ومعارضة للورثة، کما إذا کانوا صغاراً فله وجه لا یخلو من قوّة. (الإصفهانی). * والأقوی السماع؛ لأ نّه إخبار عمّا فی یده، ولکن بمعنی جواز تنفیذ الوصیّة فیما إذا لم تکن معارضة من الورثة، لا بمعنی عدم سماع کلام الورثة المنکرِین لها لو فرض. (الشریعتمداری). * الأظهر السماع إذا کان ثقة. (الروحانی).
3- 3. الأقوی سماع قوله؛ لأ نّه إخبار عمّا فی یده، فَتُنَفَّذ الوصیّة، ولکن إذا أنکر الورثة توجّهت الدعوی واحتیج إلی فصل الحاکم الشرعیّ فیها. (زین الدین).
4- 4. الأقوی عدم سماعه بلا بیّنة؛ لعدم کونه أمیناً عن الورثة، نعم، لو کان المال تحت یده وادّعی سلطنته علی صرف تمام المال فی سماع دعواه وجه قویّ لحکم یده علی طبق دعواه. (آقا ضیاء). * الأقوی السماع والعمل علیها فی غیر مورد التنازع. (عبدالهادی الشیرازی). * الأقرب العدم مع إنکار الورثة. (البجنوردی). * الأقوی السماع؛ للحجیّة العقلائیة غیر المردوعة شرعاً لقول صاحب الید، ثمّ إنّ المقام لیس مقام الدعوی. (الفانی). * الظاهر سماع دعواه بما هو المعهود فی باب الدعاوی، لا بمعنی إنفاذ قوله مطلقاً. (الخمینی). * الأقوی السماع. (المرعشی). * أوجههما عدم السماع. (الخوئی). * الأقوی هو الأوّل. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فیه تفصیل موکول إلی نظر الحاکم الشرعی، وکیفیة تقریر الدعوی لدیه. (السبزواری). * والأقرب السماع. (محمّد الشیرازی).

استحباب الطواف ومشروعیّته مستقلّاً

(مسألة 16): من المعلوم أنّ الطواف مستحبّ مستقلاًّ من غیر أن یکون فی ضمن الحجّ، ویجوز النیابة فیه عن المیّت، وکذا عن الحیّ إذا کان غائباً(1) عن مکّة، أو حاضراً وکان معذوراً فی الطواف بنفسه(2)، وأمّا مع کونه حاضراً وغیر معذورٍ فلا تصحّ النیابة عنه، أمّا سائر أفعال الحجّ فاستحبابها مستقلاًّ غیر معلوم(3)، حتّی مثل السعی(4) بین الصفا والمروة.

حکم الودیعة إذا مات صاحبها وعلیه حجّة الإسلام

(مسألة 17): لو کان عند شخص ودیعة ومات صاحبها وکان علیه حجّة

ص: 206


1- 1. ولو بأقلّ من عشرة أمیال علی الأقوی. (المرعشی).
2- 2. ولو حملاً. (الروحانی).
3- 3. فی إطلاقه نظر. (محمّد الشیرازی).
4- 4. وإن یظهر من بعض الروایات استحبابه. (الخمینی). * ظاهر خَبَری أبی بصیر عن الصادق علیه السلام (الوسائل: الباب (1) من أبواب السعی، ح14.) ومحمّد بن قیس عن الباقر علیه السلام (الوسائل: الباب (1) من أبواب السعی، ح13.) مطلوبیة السعی نفساً، ولو لم تنضم إلیه بقیّة الأفعال فی العملَین الحجّ والعمرة. (المرعشی).

الإسلام، وعَلِمَ(1) أو ظَنّ(2) أنّ الورثة لا یوءدُّون عنه إن ردّها إلیهم جاز بل وجب علیه أن یحجّ بها عنه، وإن زادت عن اُجرة الحجّ ردّ الزیادة إلیهم؛ لصحیحة برید(3): عن رجل استودعنی مالاً فهلک ولیس لوارثه شیء، ولم یحجَّ حجّة الإسلام، قال علیه السلام : «حِجّ عنه، وما فَضُل فأعطِهِم»(الوسائل: الباب (13) من أبواب النیابة، ح1.). وهی وإن کانت مطلقةً إلاّ أنّ الأصحاب قیّدوها(4) بما إذا عَلِمَ أو ظَنّ بعدم تأدیتهم(5) لو دفعها إلیهم، ومقتضی إطلاقها عدم الحاجة إلی الاستئذان(6) من الحاکم الشرعیّ(7).

ص: 207


1- 1. لابدّ من العلم بامتناع الورثة من الأداء، ولا یکفی الظنّ، إلاّ إذا کان معتبراً شرعاً کالبیّنة. (زین الدین).
2- 2. بل ومع احتماله أیضاً. (الخوئی). * بل ومع الشکّ أیضاً علی الأظهر. (حسن القمّی).
3- 3. فی کون هذه الروایة صحیحة إشکال بکلا السندَین؛ لاحتمال کون سوید القلاّء غیر سوید بن مسلم القلاّء الّذی وثّقه جمع، لکنّها معمول بها، فالسند مجبور علیفرض ضعفه، بل المظنون اتّحادهما. (الخمینی).
4- 4. فی التقیید تأمّل. (محمّد الشیرازی).
5- 5. هذا إذا کان الظنّ معتبراً شرعاً، وإلاّ وجب التسلیم إلی الورثة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * ظنّاً معتبراً شرعاً. (السبزواری).
6- 6. الأقوی عدم الحاجة، والأحوط الاستئذان منه لو أمکن الإثبات عنده، ولا یلزم تعطیل الحقّ. (المرعشی).
7- 7. الأحوط، بل الأقوی لزومه الاستئذان. (کاشف الغطاء).

ودعوی أنّ ذلک للإذن من الإمام علیه السلام _ کما تری _ لأنّ الظاهر من کلام الإمام علیه السلام بیان الحکم الشرعیّ، ففی مورد الصحیحة لاحاجة إلی الإذن(1) من الحاکم(2)، والظاهر عدم الاختصاص بما إذا لم یکن للورثة شیء، وکذا عدم الاختصاص بحجّ الودعیّ بنفسه؛ لانفهام الأعمّ من ذلک منها، وهل یلحق بحجّة الإسلام غیرها(3) من أقسام الحجّ الواجب أو غیر الحجّ من سائر ما یجب علیه مثل الخمس والزکاة والمظالم والکفّارات والدَین، أوْ لا؟ وکذا هل یلحق بالودیعة غیرها(4) مثل العاریة والعین المستأجرة والمغصوبة والدَین فی ذمّته، أوْ لا؟ وجهان، قد یقال بالثانی؛ لأنّ الحکم علی خلاف القاعدة إذا قلنا: إنّ الترکة مع الدَین تنتقل إلی الوارث وإن کانوا مکلّفین بأداء الدَین(5)، ومحجورین عن التصرّف قبله، بل وکذا علی القول ببقائها معه علی حکم مال المیّت؛ لأنّ أمر الوفاء إلیهم، فلعلّهم أرادوا الوفاء من غیر هذا المال، أو أرادوا أن یباشروا العمل الّذی علی المیّت بأنفسهم،

ص: 208


1- 1. بل یجب الاستئذان. (محمّد رضا الگلپایگانی). * ولکنّه أحوط استحباباً مع الإمکان. (زین الدین).
2- 2. الأحوط الاستئذان منه مع الإمکان. (الخمینی). * الأحوط اعتبار إذنه فیما کانت القضیة مَعرَضاً للخصومة. (السبزواری).
3- 3. الظاهر عدم إلحاق سائر أقسام الحجّ، وکذا الکفّارات. (الخوئی). * یختصّ ذلک بحجّ الإسلام والحجّ النذری، وبالواجبات المالیّة من خمسٍ وزکاةٍ ومظالمٍ ودیونٍ، ولا یعمّ الکفّارات علی الظاهر. (زین الدین).
4- 4. الظاهر هو الإلحاق. (الخوئی).
5- 5. بمعنی وجوب تخلیص الترکة عن الحقوق الحالّة فیها بموت مورِّثهم، وأمّا حَجرهم عن التصرّف فقد مرّ عدم ثبوته شرعاً. (الفانی).

والأقوی(1) مع العلم(2) بأنّ الورثة لا یوءدّون، بل مع الظنّ(3) القویّ أیضاً جواز الصَرف فیما علیه(4)، لا لِما ذکره فی المستند من أنّ وفاء ما علی المیّت من الدَین أو نحوه واجب کفائیّ(5) علی کلّ مَن قَدِرَ علی ذلک، وأولویّة الورثة بالترکة إنّما هی مادامت موجودة، وأمّا إذا بادر أحد إلی صرف المال فیما علیه لا یبقی مال حتّی تکون الورثة أولی به؛ إذ هذه الدعوی فاسدة جدّاً، بل لإمکان فهم المثال(6) من الصحیحة، أو دعوی تنقیح المناط، أو أنّ المال(7) إذا کان بحکم مال المیّت(8) فیجب صَرفه علیه، ولا یجوز

ص: 209


1- 1. الإلحاق محلّ إشکال، فالأحوط إرجاع الأمر إلی الحاکم وعدم استبداده به، وکذا الحال فی صورة الإنکار والامتناع. (الخمینی).
2- 2. مع العلم بامتناع الوارث من الأداء، کما تقدّم، ولا یکفی الظنّ إلاّ إذا کان معتبراً شرعاً کالبیّنة. (زین الدین).
3- 3. المعتبر شرعاً، کما مرّ. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. فی الحجّ الغیر الإسلامی منع، کما مرّ. (حسن القمّی).
5- 5. لا دلیل علیه شرعاً. (الفانی).
6- 6. بتقریب أنّ سوقها لحفظ الحقّ عن الضیاع، وتسلیط الشارع لمن بیده المال علی الخصوصیّة العینیّة الّتی هی ملک للورثة؛ ولذا ینصرف إطلاق الصحیحة عن مورد العلم أو الظنّ بقیام الورثة بذلک. (الفانی).
7- 7. هذا الوجه هو المتعیّن. (محمّد رضا الگلپایگانی).
8- 8. هذا الوجه ضعیف؛ لانقطاع ملکه بالموت. (الفانی). * هذا الوجه هو الصحیح، لکنّه یختصّ بما إذا کان المیّت لا یملک مالاً آخر یفی باُجرة الحجّ؛ فإنّه مع الملک لا یتعیّن صرف خصوص ما عند الودعیّ ونحوه فی الدین، بل الواجب صرف الجامع بینه وبین مالٍ آخر، والباقی فی ملک المیّت حینئذٍ هو الکلّی، وأمّا شخص المال فهو للوارث فیجری فیه ما یجری فی الوجه الآخر. ثمّ إنّه فی فرض وجوب الصرف فی الدَین ونحوه وعدم جواز دفعه إلی الوارث لم تثبت ولایة لمن عنده المال علی الصرف، فلابدّ من الاستجازة من الحاکم الشرعیّ. (الخوئی). * وهذا هو الّذی یظهر من الأدلّة. (زین الدین).

دفعه إلی مَن لا یصرفه علیه، بل وکذا علی القول بالانتقال إلی الورثة؛ حیث إنّه یجب صَرفه فی دینه، فمن باب الحِسبة یجب(1) علی مَن عنده صَرفه علیه، ویضمن(2) لو دفعه(3) إلی الوارث لتفویته علی المیّت، نعم، یجب(4) الاستیذان(5) من الحاکم(6)؛ لأ نّه ولیّ مَن لا ولیّ له(7)، ویکفی الإذن

ص: 210


1- 1. وجوب الصرف متوجّه إلی الوارث فقط، فکیف یکون ذلک من باب الحسبة؟ (الخوئی).
2- 2. فیه إشکال. (الفیروزآبادی).
3- 3. لاوجه للضمان بعدُ ما لم یکن المال ملکاً للمیّت. (الخوئی).
4- 4. علی الأحوط. (المرعشی).
5- 5. علی الأحوط. (عبداللّه الشیرازی). * علی الاحتمال الأخیر الّذی ضعّفناه، وکیف کان فلیس المورد من موارد الرجوع إلی الحاکم، بل هو منافٍ لِما اعترف به فی صدر المسألة بعدم الحاجة إلی الاستئذان من الحاکم الشرعی، بناءً علی فهم المثال من الصحیحة، أو تنقیح المناط. (الفانی). * علی الأحوط. (محمّد الشیرازی).
6- 6. الأقوی عدم الوجوب. (عبدالهادی الشیرازی). * علی الأحوط. (زین الدین). * علی الأحوط، بل مقتضی الوجهَین الأوّلَین المذکورَین فی المتن للتعدّی عدم لزوم الاستئذان، فالأقوی عدم الوجوب. (الروحانی).
7- 7. هذه الکبری غیر ثابتة. (الفانی).

الإجمالیّ(1)، فلا یحتاج إلی إثبات وجوب(2) ذلک الواجب(3) علیه(4)، کما قد یتخیّل، نعم، لو لم یعلم ولم یظنَّ عدم تأدیة الوارث لا یجب الدفع إلیه، بل لو کان الوارث منکِراً(5) أو ممتنعاً(6) وأمکن إثبات ذلک(7) عند الحاکم، أو أمکن إجباره علیه لم یَجُزْ لمن عنده(8) أن یصرفه بنفسه.

جواز طواف النائب عن نفسه بعد الفراغ وعن غیره

(مسألة 18): یجوز للنائب بعد الفراغ عن الأعمال للمنوب عنه أن یطوف عن نفسه وعن غیره، وکذا یجوز له أن یأتی بالعمرة المفردة عن نفسه(9) وعن غیره.

ص: 211


1- 1. کما إذا استأذن منه بأ نّه إذا کان عندی مال لأحدٍ علیه حجّ فتُوفِّی وأدری أنّ الورثة لا یوءدّون، هل أصرفه فی الحجّ، أم لا؟ فأذِن له. (الإصفهانی).
2- 2. یعنی عند الحاکم. (الإصطهباناتی).
3- 3. أی عند الحاکم. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. یعنی عند الحاکم. (الإصفهانی).
5- 5. الأقوی جواز صرفه بنفسه فی الفرض، وسقوط أولویّة الوارث بالإنکار، أو الامتناع. (الشریعتمداری). * الأقوی سقوط حقّ الورثة فی أمثال هذا الفرض. (المرعشی).
6- 6. سقوط أولویّة الوارث بسبب امتناعه لا یخلو من قرب، وکذا إذا کان إنکاره لتضییع حقّ المیّت مع العلم به. (البروجردی). * لا یبعد موجبیّة الامتناع لسقوط أولویّة الوارث، فلا یجوز دفعه إلیه إذا لم یکن إجباره ممکناً، وکذا إنکاره إذا کان لتضییع حقّ المیّت، بل مطلقاً. (عبداللّه الشیرازی).
7- 7. لا دلیل علی وجوب تحمّل مشقّة الإثبات أو الإجبار علی الودعیّ ومن بحکمه، بل ینافیهما إطلاق الصحیحة بناءً علی فهم المثال منها، أو تنقیح المناط. (الفانی).
8- 8. فیه تأمّل. (محمّد الشیرازی).
9- 9. بل هو الأحوط؛ لاستطاعته بالنسبة إلیها فعلاً، ویأتی منه قدس سره فی الفصل التالی الاحتیاط فیه أیضاً. (السبزواری).

جواز مباشرة الحجّ من قِبَل الآخذ للمال بنفسه

(مسألة 19): یجوز لمن أعطاه رجل مالاً لاستئجار الحجّ أن یحجّ بنفسه ما لم یعلم(1) أ نّه أراد الاستئجار من الغیر، والأحوط عدم مباشرته(2) إلاّ مع العلم بأنّ مراد المُعطِی حصول الحجّ فی الخارج، وإذا عیّن شخصاً تعیّن، إلاّ إذا علم عدم أهلیّته، وأنّ المُعطی مشتبه(3) فی تعیینه، أو أنّ ذکره من باب أحد الأفراد.

* * *

ص: 212


1- 1. ولو بظهور لفظه فی ذلک، ومعه لا یجوز التخلّف إلاّ مع الاطمئنان بالخلاف. (الخمینی).
2- 2. لا موجب لهذا الاحتیاط، بل ربّما یکون فی بعض الموارد علی خلافه الاحتیاط. (الفانی). * لایُترک. (الخوئی).
3- 3. هذا إذا علم رضاه باستئجار مَن هو أهلٌ لذلک. (الخوئی).

فصل: فی الحجّ المندوب

استحباب الحجّ من فاقد الشرائط وکراهة الترک

(مسألة 1): یستحبّ لفاقد الشرائط من البلوغ والاستطاعة وغیرهما أن یحجّ مهما أمکن، بل وکذا من أتی بوظیفته من الحجّ الواجب.ویستحبّ تکرار الحجّ، بل یستحبّ تکراره(1) فی کلّ سنة، بل یُکرَه ترکه(2) خمس سنین(3) متوالیة، وفی بعض الأخبار(4) من حجّ ثلاث حجّاتٍ لم یُصِبه فقر أبداً.

استحباب نیّة العود عند الخروج من مکّة

(مسألة 2): یستحبّ نیّة العَود إلی الحجّ عند الخروج من مکّة، وفی الخبر: أنّها توجب الزیادة(5) فی العُمُر، ویُکره نیّة عدم العود، وفیه: أ نّها

ص: 213


1- 1. لدلالة السُنَّة القولیة والفعلیة علی ذلک. (المرعشی).
2- 2. کما یُستفاد من روایة حمران بن أعین(الوسائل: الباب (49) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح2.)، عن مولانا الباقر علیه السلام وغیرها. (المرعشی).
3- 3. ترک المستحبّ لیس بمکروه. (الفانی).
4- 4. کروایة صفوان بن مهران(الوسائل: الباب (44) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح22.). (المرعشی).
5- 5. کما فی روایة عبداللّه بن سنان(الوسائل: الباب (57) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.). (المرعشی).

تُوجِب النقص فی العمر(1).

استحباب التبرّع بالحجّ عن الغیر

(مسألة 3): یُستحبّ التبرّع(2) بالحجّ عن الأقارب وغیرهم أحیاءً وأمواتاً، وکذا عن المعصومین علیهم السلام أحیاءً وأمواتاً، وکذا یُستحبّ الطواف عن الغیر وعن المعصومین علیهم السلام أمواتاً وأحیاءً مع عدم حضورهم فی مکّة، أو کونهم معذورین.

استحباب الاستقراض للحجّ مع الوثوق بالوفاء

(مسألة 4): یُستحبّ لمن لیس له زاد وراحلة أن یستقرض ویحجّ إذا کان واثقاً بالوفاء بعد ذلک.

استحباب إحجاج غیر المستطیع

(مسألة 5): یستحبّ إحجاج(3) مَن لا استطاعةَ له(4).

جواز إعطاء الزکاة من لا یستطیع الحجّ

(مسألة 6): یجوز إعطاء الزکاة لمن لا یستطیع(5) الحجّ لیحجّ بها.

أفضلیّة الحجّ من الصدقة بنفقته

(مسألة 7): الحجّ أفضل(6) من . . . . . .

ص: 214


1- 1. کما فی خَبرَی أبی حُذیفة والحسن بن علی(الوسائل: الباب (57) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح6 و5.). (المرعشی).
2- 2. کما تدلّ علیه روایات، منها خَبَرا جابر وإسحاق بن عمّار(الوسائل: الباب (25) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح6 و5.)، وکذا الموارد الّتی ذکرها کلّها ممّا ورد فیها النصّ. (المرعشی).
3- 3. کما فی روایة الدَیلمی(الوسائل: الباب (39) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.) لو لم یناقش فی الصدور. (المرعشی).
4- 4. بل مطلقاً. (الخمینی).
5- 5. من سهم الفقراء إن کان فقیراً، أو من سهم سبیل اللّه. (عبدالهادی الشیرازی). * بناءً علی تعمیم السبیل وشموله له. (المرعشی).
6- 6. کما فی صحیحة معاویة(الوسائل: الباب (42) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.). (المرعشی).

الصدقة(1) بنفقته.

استحباب کثرة الانفاق فی الحجّ

(مسألة 8): یُستحبّ کثرة الإنفاق فی الحجّ، وفی بعض الأخبار: أنّ اللّه یبغض الإسراف، إلاّ بالحجّ(2) والعمرة(3).

حکم الحجّ بالمال المشتبة والمال الحرام

(مسألة 9): یجوز الحجّ بالمال المشتَبَه ،کجوائز الظَلَمة(4) مع عدم العلم بِحُرمتها.

(مسألة 10): لا یجوز الحجّ بالمال الحرام، لکن لا یبطل الحجّ(5) إذا کان(6) لباس إحرامه(7) وطوافه(8) وثمن هَدْیِهِ(9)

ص: 215


1- 1. دون إعانة المضطرّین من السادة بها، فإنّها أفضل بمراتب کثیرة. (الفیروزآبادی).
2- 2. کما فی خبر ابن أبی یعفور(الوسائل: الباب (55) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1.) لو لم یناقش فی الصدور والدلالة. (المرعشی).
3- 3. المراد به الزیادة عن القصد، لا الإسراف الحرام. (محمّد الشیرازی).
4- 4. إلحاق ظَلَمة الإمامیة بالظَلَمة المعتقدِین بمقامهم لا یخلو من إشکال. (المرعشی).
5- 5. فیه تأمّل. (محمّد الشیرازی).
6- 6. مرّ التفصیل فی «شرائط الوجوب» فی المسألة (59). (عبدالهادی الشیرازی). * مرّ الکلام فی اللباس وثمن الهَدْی. (الخمینی).
7- 7. وکذلک یقوی البطلان لو کان محلّ وقوفه فی الموقفَین غصباً، ولو بواسطة کون الرکوب أو البساط أو النعال مغصوباً. (الشریعتمداری). * لا یبطل الحجّ إذا لم یکن لباس إحرامه من حلال. (الخوئی).
8- 8. إذا اشتری هذه المذکورات علی الذمّة فلا بأس ولو أدّی ثمنها من مال الحرام. (البجنوردی).
9- 9. قد مرّ أنّ المناط فی عدم إجزاء الهَدی غصبیّته، کما أ نّه لا یبعد البطلان إن کان محلّ وقوفه فی الموقفَین غصباً، من غیر فرقٍ بین کون المغصوب مرکوباً له أو بساطاً وقف علیه أو نعالاً، وکذا حکم المرکوب والنعال فی السعی. (محمّد رضا الگلپایگانی). * مرّ الکلام فیه، وما هو الحریّ بأن یختار من التفصیل. (المرعشی).

من حلال(1).

فی بعض شرائط الحجّ الندبی

(مسألة 11): یُشترط(2) فی الحجّ(3) الندبیّ إذن الزوج والمولی، بل الأبوین(4) فی بعض الصور(5)، ویُشترط أیضاً(6) أن لا یکون علیه حجّ واجب مضیَّق، لکن لو عصی وحجّ(7) صحّ(8).

ص: 216


1- 1. وکذا بعض اُمور اُخری، کماء الوضوء والغُسل ونحوه. (محمّد الشیرازی).
2- 2. مرّ الکلام فی هذه المسألة صدراً وذیلاً. (الخمینی).
3- 3. مرّ الکلام فی هذه المسألة. (حسن القمّی).
4- 4. لیس إذن الأبوَین شرطاً فی صحّة الحجّ الندبیّ، نعم، نهیهما مع بلوغ المخالفة إلی حدّ الإیذاء مانع. (البجنوردی). * إذا کان السفر موجباً لأذیتهما. (مفتی الشیعة).
5- 5. تقدّم منّا فی المسألة الاُولی من فصل «شرائط الوجوب» أ نّه لا یُعتبر فی الحجّ المندوب للبالغ إذن الأبوَین، إلاّ إذا أوجب سفره عقوقهما، أو سبق منهما نهی بحیث یصدق العصیان. (زین الدین).
6- 6. لیس ذلک شرطاً شرعیاً، بل یجب عقلاً الإتیان بالواجب المضیّق. (الفانی).
7- 7. قد مرّ الکلام فیه سابقاً. (أحمد الخونساری). * مرّ تفصیله. (عبداللّه الشیرازی).
8- 8. تقدّم أنّ الأظهر البطلان. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * قد تقدّم الإشکال فیه(قد تقدّم ذلک فی فصل «النیابة فی الحجّ»، فراجع.) مع وجود مالٍ یَصلُح أن یحجّ به. (آقا ضیاء). * تقدّم الکلام فیه. (صدرالدین الصدر). * محلّ تأمّل وإشکال. (الإصطهباناتی). * محلّ تأمّل. (البروجردی). * لا یخلو من نظر وإشکال. (البجنوردی). * محلّ إشکال، فلا یُترک الاحتیاط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * کما تقدّم فی المسألة المائة والتاسعة من فصل «شرائط الوجوب». (زین الدین). * تقدّم ما یتعلّق به. (السبزواری).

إهداء ثواب الحجّ

(مسألة 12): یجوز إهداء ثواب الحجّ إلی الغیر بعد الفراغ(1) عنه، کما یجوز أن یکون ذلک من نیّته قبل الشروع فیه.

ما یستحبّ لمن لا مال له

(مسألة 13): یُستحبّ لمن لا مال له یحجّ به أن یأتی به ولو بإجارة نفسه عن غیره، وفی بعض الأخبار(2): أنّ للأجیر من الثواب تسعاً، وللمنوب عنه واحداً.

* * *

ص: 217


1- 1. الظاهر منه أ نّه مع کونه لنفسه من الأوّل یحسب عنه ویرجع ثوابه إلیه، ویحتاج إلی المراجعة. (الفیروزآبادی).
2- 2. کما فی روایة ابن سنان(الوسائل: الباب (1) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.). (المرعشی).

فصل: فی أقسام العمرة

وجوب العمرة بشرائط الحجّ

(مسألة 1): تنقسم العمرة کالحجّ إلی: واجبٍ أصلیٍّ وعرضیٍّ ومندوب، تجب بأصل الشرع علی کلّ مکلّف بالشرائط المعتبرة فی الحجّ فی العمر مرّة بالکتاب والسنّة والإجماع، ففی صحیحة زرارة: «العمرة واجبة علی الخلق بمنزلة الحجّ، فإنّ اللّه تعالی یقول: «وَأَتِمُّوا الْحَجَّ وَالْعُمْرَةَ للّه ِِ»»(الوسائل: الباب (1) من أبواب العمرة، ح2.)، وفی صحیحة الفضیل فی قول اللّه تعالی: «وَأَتِمُّوا الْحَجَّ وَالْعُمْرَةَ للّه ِِ»(البقرة: 196.)، قال علیه السلام : «هما مفروضان»(الوسائل: الباب (1) من أبواب وجوب الحجّ وشرائطه، ح1؛ والباب (1) من أبواب العمرة، ح1.).

ووجوبها بعد تحقّق الشرائط فوریّ کالحجّ(1)، ولا یشترط فی وجوبها(2) استطاعة . . . . . . . .

ص: 218


1- 1. مرّ عدم الدلیل علی الفور. (الفانی). * بمعنی عدم جواز التأخیر عن السَنَة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. عندی فی وجوب العمرة مستقلّة عن الحجّ لا سیما بالنسبة إلی النائی إشکال، بل منع؛ لاُمور: الأوّل: أنّ لسان الأخبار المستدَلّ بها لذلک لسان أنّ هذا السنخ من الحکم _ وهو الفرضیة _ ثابت فی العمرة، لا أنّ کلّ عمرة واجبة علی کلّ شخص مستقلّة عن الحجّ ولو بالإطلاق، وإن شئت قلت: مقدّمات الأخذ بالإطلاق مفقودة فیها، مؤیّداً بأنّ جماعةً من العامّة قائلون بأ نّها ولو فی الأصناف الثلاثة سُنّة لا فریضة، کما فی الفقه علی المذاهب الأربعة(راجع کتاب الفقه علی المذاهب الأربعة: 1/913.)، وشرح الفقیه للمجلسی الأوّل(شرح الفقیه (صاحبقرانی _ فارسی): 8/162.). الثانی: أنّ شمول الحجّ فی قوله تعالی: «وَللّه ِِ عَلَی الناس حِجُّ الْبَیْتِ»(آل عمران: 97.) للعمرة _ کما فی صحیح ابن اُذینة(الوسائل: الباب (1) من أبواب العمرة، ح2.) بعد محکومیّة الآیة بما ورد فی تقسیم الحجّ إلی ثلاثة أصناف، ووضوح وجوب العمرة فی جمیعها _ مانع عن کون الآیة دالّةً ولو بالإطلاق علی وجوب العمرة بالاستقلال. الثالث: ما دلّ علی أنّ العمرة المتمتّع بها نفس العمرة الواجبة علی النائی، کقوله فی صحیح الحلبی(الوسائل: الباب (5) من أبواب العمرة، ح 1.): «فقد قضی ما علیه من فریضة العمرة» الظاهر فی کون المأتیّ به نفس ما فی عهدة المتمتّع؛ وبذلک یرفع الید عن ظاهر ما ورد فی لسان بعض الرواة من إجزاء أو کفایة تلک العمرة عن المفردة. بل قوله فی صحیح یعقوب بن شعیب: «کذلک أمر رسول اللّه أصحابه»(الوسائل: الباب (5) من أبواب العمرة، ح4.) ناظر إلی أنّ العمرة المتمتّع بها هی العمرة الواجبة علی النائی، وفی هذا التعبیر تعریض ملیح علی مَن حرَّم متعة الحجّ. فإن قلت: ألیس فی صحیح معاویة بن عمّار: العمرة واجبة علی الخلق بمنزلة الحجّ، وفی معتبر مفضّل بن صالح، عن أبی بصیر: العمرة مفروضة مثل الحجّ(الوسائل: الباب (5) من أبواب العمرة، ح 6.)؟! فکیف تنفی وجوب العمرة مستقلاًّ؟! قلت: لأنّ وجوب الحجّ مستقلاًّ ممنوع أیضاً، ولا دلیل علیه، بل لنا أن نقول بأنّ کونها مثله أو بمنزلته یقتضی المماثلة فی الانضمام فی الوجوب، لا الاستقلال به. (الفانی).

ص: 219

الحجّ(1)، بل تکفی استطاعتها فی وجوبها، وإن لم تتحقّق استطاعة الحجّ، کما أنّ العکس کذلک، فلو استطاع للحجّ دونها وجب دونها، والقول باعتبار الاستطاعتَین فی وجوب کلٍّ منهما وأ نّهما مرتبطان ضعیف، کالقول باستقلال الحجّ فی الوجوب دون العمرة.

إجزاء عمرة التمتّع عن العمرة المفردة

(مسألة 2): تجزی العمرة المتمتّع بها عن العمرة المفردة بالإجماع والأخبار(الوسائل: الباب (5) من أبواب العمرة، ح1 _ 4.).

وهل تجب علی مَن وظیفته حجّ التمتّع إذا استطاع لها ولم یکن مستطیعاً للحجّ؟ المشهور عدمه، بل أرسله بعضهم إرسال المسلّمات، وهو الأقوی(2)، وعلی هذا فلا تجب علی الأجیر بعد فراغه عن عمل النیابة وإن کان مستطیعاً لها وهو فی مکّة، وکذا لا تجب علی مَن تمکّن منها ولم یتمکّن من الحجّ لمانع، ولکنّ الأحوط(3)

ص: 220


1- 1. هذا فی العمرة المفردة الّتی هی فرض حاضرِی المسجد الحرام، وأمّا العمرة المتمتّع بها إلی الحجّ فلا ریب فی توقّف وجوبها علی استطاعة الحجّ؛ لأ نّهما عمل واحد، وبه یظهر الحال فی المسألة الثانیة. (الروحانی).
2- 2. لا یُترک الاحتیاط. (الفیروزآبادی). * فی القوّة نظر، بل الأحوط الإتیان بها للمستطیع لها وحدها مطلقاً. (محمّد الشیرازی).
3- 3. لا یخفی تنافی الأقوائیّة مع ما صرّح فی المسألة السابقة بعدم ارتباطیّتها مع الحجّ مطلقاً، بل ینافی دعوی الشهرة علی عدم الوجوب مع دعواه الإجماع فیها علیه. (عبداللّه الشیرازی). * استحباباً؛ خروجاً عن شبهة الخلاف، وإتیاناً بما هو راجح عند اللّه تعالی. (الفانی). * لا یُترک. (عبدالهادی الشیرازی، المرعشی).

الإتیان بها(1).

موارد من العمرة الواجبة

(مسألة 3): قد تجب العمرة بالنَذر(2) والحِلف والعَهد والشرط فی ضمن العقد والإجارة والإفساد، وتجب أیضاً لدخول مکّة(3) بمعنی حرمته(4) بدونها، فإنّه لا یجوز دخولها إلاّ مُحرِماً، إلاّ بالنسبة(5) إلی مَن یتکرّر(6)

ص: 221


1- 1. لا یُترک. (البروجردی، الإصطهباناتی، الشریعتمداری، محمّد الشیرازی). * هذا الاحتیاط ینبغی أن لا یُترک. (البجنوردی).
2- 2. قد مرّ منّا الإشکال فی صیرورة المنذور وشبهه واجباً، والأمر سهل. (الخمینی).
3- 3. بل الحرم. (محمّد الشیرازی).
4- 4. أی الحکم بوجوب الاعتمار؛ لاستلزام حرمة الدخول بلا إحرام إیّاه. (المرعشی).
5- 5. وإلاّ لِمَن دخلها بإحرامٍ وخرج منها بعد أن قضی نُسُکَه وأحلّ منه ثمّ عاد إلیها قبل مُضِیِّ شهر. (البروجردی). * وإلاّ الخارج منها بعد ما کان مُحرِماً وأحلّ بإتیان ما علیه من المناسک إذا عاد إلیها قبل مُضِیِّ شهر علی الخلاف فی مبدأ الشهر، وإلاّ المریض والمبطون ونحوهما من موارد الاستثناء. (المرعشی).
6- 6. إذا کان مقتضی شغله التکرّر نظیر المثالَین، وأمّا مطلق مَن یتکرّر منه ذلک فمشکل، ثمّ إنّ الاستثناء لا ینحصر بذلک، بل یُستثنی موارد اُخر: کالمریض والمبطون وغیرهما المذکور فی محلّه(کذا فی الأصل، والظاهر (المذکورة فی محلّها) رغم أنّ الضمیر راجع إلی (الاستثناء).). (الخمینی).

دخوله(1) وخروجه(2) کالحطّاب والحشّاش(3)، وما عدا ما ذکر مندوب(4). ویُستحبّ تکرارها کالحجّ.

واختلفوا فی مقدار الفصل بین العمرتَین، فقیل: یُعتبر شهر، وقیل: عشرة أیّام(5)، والأقوی(6) عدم(7) اعتبار(8) فصلٍ(9)، فیجوز إتیانها کلّ یوم، وتفصیل المطلب موکول إلی محلّه.

* * *

ص: 222


1- 1. وإلاّ لِمَن یدخلها فی الشهر الّذی أحلّ فیه من إحرامه السابق بعد قضاء نسکه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. وکذلک لِمَن عاد إلیها قبل مُضِیِّ شهرٍ من قضاء نسکه وإحلاله. (الشریعتمداری).
3- 3. وکذلک مَن خرج وعاد إلی مکّة قبل مُضِیّ الشهر الّذی أدّی فیه نسکه.(الخوئی). * وإلاّ لِمَن دخلها قبل مُضِیّ ثلاثین یوماً من إحرامٍ أتمّ نسکه. (زین الدین). * الّذی دلّ النصّ علی استثنائه هو الحطابة والمجتلبة، وفی غیرهما لا یخلو الحکم من تأمّل. (حسن القمّی).
4- 4. فی إطلاقه إشکال. (محمّد الشیرازی).
5- 5. الظاهر هو اختصاص کلّ شهرٍ بعمرة، فلا تصحّ عمرتان مفردتان عن شخص واحدٍ فی شهرٍ هلالیّ، نعم، لا بأس بالإتیان بغیر العمرة الاُولی رجاءً. (الخوئی).
6- 6. محلّ التأمّل. (عبداللّه الشیرازی). * الأحوط فی ما دون الشهر الإتیان بها رجاءً. (الخمینی). * فیه إشکال، والأحوط بأقلّ من الشهر أن یأتی بها رجاءً. (حسن القمی).
7- 7. محلّ تأمّلٍ وإشکال. (البروجردی، أحمد الخونساری).
8- 8. مشکل. (الإصطهباناتی). * وإن الأحوط استحباباً فَصل عشرة أیام. (محمد الشیرازی).
9- 9. الحکم بالأقوائیة مشکل، والأحوط اعتبار الفصل بینهما بعشرٍ، کما أنّ الأولی التخلّل بینهما بشهر. (المرعشی).

فصل: فی أقسام الحجّ

إختصاص النائی بالتمتّع والحاضر بالقِران والإفراد

وهی ثلاثة بالإجماع والأخبار: تمتّع وقِران وإفراد.

والأوّل فرض مَن کان بعیداً عن مکّة، والآخران فرض مَن کان حاضراً، أی غیر بعید.

حدّ البعد الموجب للتمتّع

وحدّ البعد الموجب للأوّل ثمانیة وأربعون میلاً من کلّ جانب علی المشهور(1) الأقوی؛ لصحیحة زرارة، عن أبی جعفر علیه السلام ، قلت له: قول اللّه عزّوجلّ فی کتابه: « ذلِکَ لِمَن لَمْ یَکُنْ أَهْلُهُ حَاضِرِی الْمَسْجِدِ الْحَرَامِ »(البقرة: 196.)؟ فقال علیه السلام : «یعنی أهل مکّة لیس علیهم متعة، کلّ مَن کان أهله دون ثمانیة وأربعین میلاً، ذات عرق(2) وعسفان، کما یدور حول مکّة فهو ممّن دخل فی هذه الآیة، وکلّ مَن کان أهله وراء ذلک فعلیه المتعة»(الوسائل: الباب (6) من أبواب أقسام الحجّ، ح3.). وخبره عنه علیه السلام : سألته عن قول اللّه عزّوجلّ ذلک... إلی آخره؟ قال: «لأهل مکّة، لیس لهم متعة، ولا علیهم عمرة»، قلت: فما حدّ ذلک؟ قال: «ثمانیة وأربعون میلاً من جمیع نواحی مکّة، دون عسفان وذات عرق»(الوسائل: الباب (6) من أبواب أقسام الحجّ، ح7.).

ص: 223


1- 1. الشُهرة غیر معلومة. (الخمینی).
2- 2. والموجود فی نسخةٍ من التهذیب، مقروءً علی مولانا العلاّمة المجلسی قدس سره : «دون ذات عرق»، وهو الأنسب. (المرعشی).

ویُستفاد أیضاً من جملةٍ(1) من أخبارٍ اُخر. والقول بأنّ حدّه اثنا عشر میلاً من کلّ جانب _ کما علیه جماعة _ ضعیف، لا دلیل علیه إلاّ الأصل(2)، فإنّ مقتضی جملة من الأخبار وجوب التمتّع علی کلِّ أحد(3)، والقدر المتیقّن الخارج منها مَن کان دون الحدّ المذکور، وهو مقطوع بما مرّ.

أو دعوی أنّ الحاضر مقابل للمسافر، والسفر أربعة فراسخ، وهو کما تری.

أو دعوی أنّ الحاضر المعلّق علیه وجوب غیر التمتّع أمر عرفیّ، والعرف لا یساعد علی أزید من اثنی عشر میلاً، وهذا أیضاً کما تری.

کما أنّ دعوی: أنّ المراد من ثمانیة وأربعین التوزیع علی الجهات الأربع، فیکون من کلّ جهةٍ اثنا عشر میلاً منافیة لظاهر تلک الأخبار.

وأمّا صحیحة حریز(الوسائل: الباب (6) من أبواب أقسام الحجّ، ح10.) الدالّة علی أنّ حدّ البعد ثمانیة عشر میلاً فلا عامل بها، کما لا عامل(4) بصحَیحتی حمّاد بن عثمان(الوسائل: الباب (6) من أبواب أقسام الحجّ، ح5.) والحلبیّ(الوسائل: الباب (6) من أبواب أقسام الحجّ، ح4.) الدالّتین علی

ص: 224


1- 1. محلّ تأمّل. (الخمینی).
2- 2. الّذی لا أصل له. (المرعشی).
3- 3. محلّ إشکال. (الخمینی). * بل الظاهر أنّ الأخبار بأسرها ناظرة إلی بیان مصداق الآیة، وهو مَن لم یکن أهله حاضِرِی المسجد الحرام، فلا عموم لها للحاضرین حتّی توجب المتعة علیکلّ أحد. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. وجّههما فی الوسائل بما یوافق روایتَی زرارة، وهو مع صدق دعواه وجیه. (الخمینی).

أنّ الحاضر من کان دون المواقیت(1) إلی مکّة.

وظیفة من منزله علی نفس الحدّ ومن شکّ فی منزله

وهل یعتبر الحدّ المذکور من مکّة، أو من المسجد؟ وجهان(2)، أقربهما الأوّل(3). ومَن کان علی نفس الحدّ(4) فالظاهر أنّ وظیفته التمتّع(5)؛ لتعلیق حکم الإفراد والقِران علی مادون الحدّ، ولو شکّ فی کون منزله فی الحدّ أو خارجه وجب علیه الفحص(6)، ومع عدم تمکّنه یراعی الاحتیاط(7)، وإن کان

ص: 225


1- 1. إلاّ أن یقال بأنّ المقصود دون کلّ المواقیت، فإنّ أقربها إلی مکّة ذات عرق، وهو ثمانیة وأربعون میلاً. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. السؤال والجواب فی صحیح زرارة وخبره المتقدّمَین(الوسائل: الباب (6) من أبواب أقسام الحجّ، ح3 و7.) یدوران حول المراد من حاضِرِی المسجد الحرام فی الآیة الکریمة، فالّذی ینسبق إلی الذهن منهما أنّ مبدأ التقدیر هو المسجد. (زین الدین).
3- 3. بل الثانی. (محمّد الشیرازی).
4- 4. لا یتصوّر له مصداق خارجاً عرفاً، بل الحدّ أمر انتزاعیّ لیس له بنفسه خارجاً معنون عقلاً، ولو فرض وجوده فعلیه الاحتیاط للتنویع المستفاد من صحیح زرارة وغیره، ولا نسلّم وجود إطلاقٍ دالٍّ علی أنّ المجعول الأوّلیّ هو التمتّع. (الفانی).
5- 5. بل الظاهر التخییر، وإن کان الأحوط له الجمع بتقدیم عمرةٍ وتأخیر عمرة، ونحو ذلک. (محمّد الشیرازی).
6- 6. لا دلیل علی وجوب الفحص تعبّداً فی الشبهات الموضوعیة مطلقاً، نعم، رفع الحَیرة عقلاً موقوف علی الفحص. (الفانی). * إذا لم تکن له حالة سابقة، وإلاّ بنی علیها. (زین الدین).
7- 7. کیف المصیر إلیه بعد فوریّة الواجب، وعدم إمکان الجمع بین الاحتمالین فی عام واحد. (المرعشی). * فیأتی بالعمرة بقصد القربة المطلقة وبعد التقصیر یحرم للحجّ من مکّة. (السبزواری).

لا یبعد(1) القول(2) . . . . . . . . .

ص: 226


1- 1. بل یبعد، فیحتاط. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * فیه تأمّل، بل منع، والقیاس علی المسافة مع الفارق؛ لجریان الأصل الموضوعیّ والحکمیّ فیها دون المقام. (صدرالدین الصدر). * لا یخلو من إشکال، ولیس هذا نظیر الشکّ فی مسافة القصر؛ فإنّ موضوع وجوب الإتمام _ وهو عدم المسافرة إلی ثمانیة فراسخ _ مستصحب هناک، بخلافه هنا. (البروجردی). * لا یخلو من إشکال. (أحمد الخونساری). * فیه إشکال ظاهر، وقیاسه مع الفارق، بل المقام أسوء حالاً من التمسّک بالعامّ فی الشبهة المصداقیّة؛ لِما مرّ من الإشکال فی ثبوت عامٍّ خالٍ عن المناقشة. (الخمینی). * بل بعید؛ فإنّ التمسّک بالعموم فی المقامَین تمسّک بالعامّ فی الشبهة المصداقیّة، وأمّا فی الشکّ فی المسافة فاستصحاب التمام حکماً أو موضوعاً جارٍ بلا مانع، ولا ربط له بالمقام. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل یبعد. (السبزواری). * بل هو بعید، وقیاس المقام بالشکّ فی المسافة مع الفارق. (الروحانی).
2- 2. فیه إشکال، بل منع، ولا سبیل إلی مقایسة المقام بالشکّ فی المسافة. (النائینی). * فیه إشکال، بل منع ، لا سبیل إلی مقایسة المقام بالشکّ فی المسافة. (جمال الدین الگلپایگانی). * محلّ تأمّل، بل منع؛ إذ لیس هذا نظیر الشکّ فی مسافة القصر؛ فإنّ استصحاب الموضوع أو حکم التمام جارٍ فی الشکّ فی مسافة القصر دون ما نحن فیه. (الإصطهباناتی). * قیاس المقام علی الشکّ فی المسافة مع الفارق؛ إذ یجری فیه استصحاب عدم السفر موضوعاً أو حکماً، بخلاف المقام، والتمسّک بالعموم تمسّک فی الشبهة المصداقیّة. (الشریعتمداری). * فیه إشکال. (المرعشی). * هذا هو الصحیح، وعلیه فلا یجب الفحص مع الشکّ، کما لا یجب الاحتیاط مع عدم التمکّن منه. (الخوئی). * فیه نظر. (محمّد الشیرازی).

بأ نّه(1) یجری علیه حکم الخارج(2) فیجب علیه التمتّع؛ لأنّ غیره معلّق(3) علی عنوان الحاضر(4)، وهو مشکوک، فیکون کما لو شکّ(5) فی أنّ المسافة ثمانیة فراسخ أوْ لا، فإنّه یصلّی تماماً؛ لأنّ القصر(6) معلّق(7) علی السفر وهو

ص: 227


1- 1. بل یبعد. (عبدالهادی الشیرازی).
2- 2. قیاس المقام بالشکّ فی مقدار المسافة لیس فی محلّه؛ لأ نّه یجری هناک استصحاب الحکم، أی الإتمام، والموضوع أی عدم کونه مسافراً جمیعاً، وهاهنا لا موردَ للاستصحاب. (البجنوردی).
3- 3. التمتّع أیضاً معلّق علی عنوان مَن کان أهله وراء ذلک. وبالجملة: التنویع فی المقام مستفاد من الأدلّة، بخلاف باب القصر والتمام، حیث عرفت أنّ التمام لیس معلّقاً علی عنوان الحاضر، بل الخارج هو المسافر. (الفانی).
4- 4. یعنی أنّ التمتّع معلّق علی عنوان غیر الحاضر، وهو یثبت بالأصل. (حسن القمّی).
5- 5. لا مساغَ لهذا التنظیر بعد جریان الاستصحاب الموضوعیّ أو الحکمیّ فی المشبَّه به دون المشبَّه. (المرعشی). * ولم یکن له حالة سابقة. (صدرالدین الصدر).
6- 6. بل لاستصحاب الموضوع، أو حکم التمام الغیر الجاری فی المقام، فوجب علیه الاحتیاط. (الإصفهانی).
7- 7. وجوب التمام هناک من استصحاب الموضوع، أو حکم التمام، وهو لا یجری فی المقام، فیلزم علیه الاحتیاط. (عبداللّه الشیرازی).

مشکوک.

إجزاء الأقسام الثلاثة فی الحجّ الندبی

ثمّ ما ذکر إنّما هو بالنسبة إلی حجّة الإسلام حیث لا یجزی للبعید إلاّ التمتّع، ولا للحاضر إلاّ الإفراد أو القِران، وأمّا بالنسبة إلی الحجّ الندبیّ فیجوز لکلٍّ من البعید والحاضر کلّ من الأقسام الثلاثة بلا إشکال، وإن کان الأفضل(1) اختیار التمتّع، وکذا بالنسبة إلی الواجب غیر حجّة الإسلام کالحجّ النذری(2) وغیره(3).

حکم من کان له وطنان

(مسألة 1): مَن کان له وطنان: أحدهما فی الحدّ، والآخر فی خارجه

ص: 228


1- 1. کما یدلّ علیه النصّ الصحیح. (المرعشی).
2- 2. عند إطلاق النذر، وأمّا القضاء فهو تابع لِما فاته بالإفساد، أو العصیان بعدم الإتیان. (عبداللّه الشیرازی). * أی له نذر أیّ قسمٍ شاء، وکذا حال شقیقَیه، وهو المراد من غیره، لا الإفسادی؛ لأ نّه تابع لِما أفسده. (الخمینی). * حیث ما کان مطلقاً. (المرعشی). * إذا کان نذره مطلقاً، وأمّا إذا کان معیّناً فلابدّ له من الإتیان بما عیّن، وکذلک العهد والیمین، أمّا الحجّ الواجب بالإفساد فلابدّ من مطابقته للواجب الّذی أفسده. (زین الدین). * إذا أطلق النذر، وکذا شبه النذر، والقضاء تابع لِما أفسده. (محمّد رضا الگلپایگانی). * مع الإطلاق، والقضاء تابع للأداء، والإفسادیّ لِما أفسده. (السبزواری).
3- 3. فیما إذا أطلق النذر وشبهه، وأمّا حجّة القضاء فهو تابع لِما أفسده. (البروجردی). * إذا نذر الحجّ من دون تقیید بکونه من أحد أقسام الثلاثة، وإلاّ تابع لکیفیّة نذره. (البجنوردی). * فی غیر الواجب بالإفساد. (حسن القمّی). * من أمثال الحجّ النذریّ، وأمّا الحجّ القضائیّ فیجب مطابقته لما أفسده. (المرعشی).

لزمه فرض(1) أغلبهما(2)؛ لصحیحة زرارة، عن أبی جعفر علیه السلام : «من أقام بمکّة سنتین فهو من أهل مکّة، ولا متعة له»، فقلت لأبی جعفر علیه السلام : أرأیت إن کان له أهل بالعراق وأهل بمکّة؟ فقال علیه السلام : «فلینظر أیّهما الغالب»(الوسائل: الباب (9) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.)، فإن تساویا: فإن کان مستطیعاً من کلٍّ منهما تخیّر بین الوظیفتین(3)، وإن کان الأفضل اختیار التمتّع. وإن کان مستطیعاً من أحدهما دون الآخر لزمه فرض وطن الاستطاعة(4).

وظیفة المکّی الخارج إلی بعض الأمصار

(مسألة 2): مَن کان من أهل مکّة وخرج إلی بعض الأمصار ثمّ رجع إلیها

ص: 229


1- 1. لا یبعد کونه مخیّراً أیضاً. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. مع عدم إقامة سنتین بمکّة. (الخمینی). * سواء أقام بمکّة سنتین أم لا. (المرعشی).
3- 3. سواء کان فی أحدهما أو فی غیرهما. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل الأحوط الإتیان بالإفراد، أو القِران فیه وفی ما بعده. (الخوئی).
4- 4. الأقوی هو التخییر فی هذا الفرض أیضاً. (البروجردی). * لأنّ الحجّ کما یتنوّع بحسب الکیفیّة یتنوّع بحسب الاستطاعة أیضاً. (الفانی). * أی فرض الوطن الّذی یستطیع فرضه، سواء کان فیه أم فی غیره. (محمّد رضا الگلپایگانی). * احتمال التخییر فی هذا الفرض قویّ. (المرعشی). * علی الأحوط. (السبزواری). * بل الأقوی التخییر فی هذا الفرض أیضاً. (زین الدین). * فیه إشکال. (حسن القمّی). * الأظهر هو التخییر فی هذه الصورة أیضاً. (الروحانی).

فالمشهور جواز حجّ التمتّع له، وکونه مخیّراً بین الوظیفتین، واستدلّوا بصحیحة عبدالرحمان بن الحجّاج، عن أبی عبداللّه علیه السلام : عن رجل من أهل مکّة یخرج إلی بعض الأمصار، ثمّ یرجع إلی مکّة فیمرّ ببعض المواقیت، أ لَهُ أن یتمتّع؟ قال علیه السلام : «ما أزعَمُ أنّ ذلک لیس له لو فعل، وکان الإهلال أحبّ إلیّ»(الوسائل: الباب (9) من أبواب أقسام الحجّ، ح5.).

ونحوها صحیحة اُخری عنه وعن عبدالرحمان بن أعین عن أبی الحسن علیه السلام (الوسائل: الباب (7) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.).

وعن ابن أبی عقیل(مختلف الشیعة: 4/33.) عدم جواز ذلک، وأ نّه یتعیّن علیه فرض المکّیّ إذا کان الحجّ واجباً علیه، وتبعه جماعة؛ لِما دلّ من الأخبار علی أ نّه لا متعة لأهل مکّة. وحملوا الخبرین(1) علی الحجّ الندبیّ بقرینة ذیل(2) الخبر الثانی، ولایبعد قوّة هذا(3)

ص: 230


1- 1. بل لا إطلاق لهما للحجّ الواجب حتّی یحتاج إلی الحمل علی الندبیّ. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. الذیل لا یکون قرینةً علی الصدر، وأمّا الإشکال علی الصحیحتین بأنّ النسبة بینهما وبین الأخبار المنوّعة لکیفیّة الحجّ عموم من وجه، فیتساقطان فی مورد المعارضة فمدفوع بحکومة الصحیحتَین علی تلک الأخبار، بجعل الخارج عن مکّة بمنزلة النائی، مع أنّ أفضلیّة التمتّع للمقیم فی مکّة أمر مفروغ عنه فی الحجّ المندوب، فلا مورد للسؤال عنه بالنسبة إلی مفروض السؤال، فضلاً عن جعل الإفراد له ندباً أفضل من التمتّع. (الفانی).
3- 3. فیه نظر، وقول المشهور غیر بعید. (محمّد الشیرازی).

القول(1) مع أ نّه أحوط؛ لأنّ الأمر دائر بین(2) التخییر والتعیین، ومقتضی الاشتغال(3) هو الثانی(4)، خصوصاً إذا کان مستطیعاً حال کونه فی مکّة فخرج قبل الإتیان بالحجّ، بل یمکن(5) أن یقال: إنّ محلّ کلامهم صورة حصول الاستطاعة بعد الخروج عنها، وأمّا إذا کان مستطیعاً فیها قبل خروجه منها فیتعیّن علیه فرض أهلها(6).

حکم المقیم بمکّة من أهل الآفاق

(مسألة 3): الآفاقیّ إذا صار مقیماً فی مکّة: فإن کان ذلک بعد استطاعته ووجوب التمتّع علیه فلا إشکال فی بقاء حکمه(7)، سواء کانت إقامته بقصد التوطّن(8) أم المجاورة ولو بأزید من سنتین. وأمّا إذا لم یکن مستطیعاً ثمّ

ص: 231


1- 1. بل الأقوی ما علیه المشهور. (الخوئی). * فی قوّته إشکال، وکذا فی تعلیله، نعم، هو الأحوط، ولا یُترک. (حسن القمّی). * بل هو بعید. (الروحانی).
2- 2. فی التعلیل تأمّل. (المرعشی).
3- 3. لکنّ القاعدة والأصل المحکّم فی الدوران بین التخییر والتعیین هو البراءة من التعیین. (کاشف الغطاء). * بل مقتضی الاستصحاب. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. بل مقتضاه الأوّل؛ لأ نّه من صغریات دوران الأمر بین الأقلّ والأکثر. (الخوئی).
5- 5. غیر معلومٍ مع إطلاق کلامهم. (الخمینی).
6- 6. الظاهر عدم التعیین. (الخوئی).
7- 7. علی ما ادُّعیَ الإجماع علیه، فإن لم یَثبُت ففیه إشکال. (حسن القمّی).
8- 8. فیه تأمّل؛ فإنّه لولا الإجماع المُدَّعی به فی المسألة فمقتضی القاعدة تَبَدّل الحکم بِتَبَدّل الموضوع وإن کان مستقرّاً، فلا تُترک مراعاة الاحتیاط لمن صدق علیه أنّ مکّة وطنه عرفاً، أو صار مکّیاً بحکم الشرع. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فیه إشکال، فلابدّ من مراعاة الاحتیاط ما أمکن. (زین الدین). * بِتَبَدّل الموضوع یَتَبَدّل الحکم، ولکن فی المقام الأحوط الجمع بإتیان الحجّ بین عُمرَتَین، ونحو ذلک. (محمّد الشیرازی).

استطاع بعد إقامته فی مکّة فلا إشکال فی انقلاب فرضه إلی فرض المکّی فی الجملة، کما لا إشکال فی عدم الانقلاب بمجرّد الإقامة، وإنّما الکلام فی الحدّ الّذی به یتحقّق الانقلاب، فالأقوی ما هو المشهور من أ نّه بعد الدخول فی السنة الثالثة؛ لصحیحة زرارة، عن أبی جعفر علیه السلام : «من أقام بمکّة سنتین فهو من أهل مکّة ولا متعة له...»(الوسائل: الباب (9) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.) إلی آخره.

الحدّ الموجب للانقلاب

وصحیحة عمر بن یزید، عن الصادق علیه السلام : «المجاور بمکّة یتمتّع بالعمرة إلی الحجّ إلی سنتین، فإذا جاور سنتین کان قاطناً، ولیس له أن یتمتّع»(الوسائل: الباب (9) من أبواب أقسام الحجّ، ح2.).

وقیل بأ نّه بعد الدخول فی الثانیة لجملة من الأخبار، وهو ضعیف؛ لضعفها بإعراض المشهور(1) عنها، مع أنّ القول الأوّل موافق للأصل(2). وأمّا القول بأ نّه بعد تمام ثلاث سنین فلا دلیل علیه إلاّ الأصل المقطوع بما ذکر، مع أنّ القول به غیر محقّق؛ لاحتمال إرجاعه إلی القول المشهور بإرادة الدخول فی السنة الثالثة.

ص: 232


1- 1. بل لمعارضتها بالصحیحَین، فالمرجع إطلاق ما دلّ علی وجوب التمتّع لمن لم یکن أهله حاضِرِی المسجد الحرام. (الخوئی). * أنّی له قدس سره إثبات إعراض المشهور القدمائیّ الّذی مرّت الإشارة إلیه فی الحواشی السابقة؟ (المرعشی).
2- 2. التعلیقیّ الثابت به عدم الانقلاب. (المرعشی).

حکم المکّی المقیم فی بلد آخر

وأمّا الأخبار الدالّة علی أ نّه بعد ستّة أشهر أو بعد خمسة أشهر فلا عامل بها(1)، مع احتمال صدورها تقیّة، وإمکان حملها علی محامل اُخر، والظاهر من الصحیحین اختصاص الحکم بما إذا کانت الإقامة بقصد المجاورة، فلو کانت بقصد التوطّن فینقلب بعد قصده من الأوّل(2)، فما یظهر من بعضهم من کونها أعمّ لاوجه له(3). ومن الغریب ما عن آخر من الاختصاص بما إذا کانت بقصد التوطّن، ثمّ الظاهر أنّ فی صورة الانقلاب(4) یلحقه حکم المکّیّ بالنسبة إلی الاستطاعة أیضاً، فیکفی فی وجوب(5) الحجّ الاستطاعة من مکّة(6)،

ص: 233


1- 1. مع أ نّها معارضة بالصحیحین فیجری فیها ما تقدّم، علی أنّ ما دلّ علی أ نّه بعد خمسة أشهر ضعیف. (الخوئی).
2- 2. لکن تُعتبر الإقامة بمقدار یصدق أ نّه وطنه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. بل له وجه وجیه، وهو الأظهر. (الروحانی).
4- 4. بل الظاهر ذلک فی صورة عدم الانقلاب أیضاً، فتکفی استطاعته من مکّة فی وجوب الحجّ علیه إذا کان فیها وإن کان الواجب بها هو التمتّع، نعم، یعتبر حینئذٍ استطاعته لحجّ التمتّع، ولا تکفی استطاعته لحجّ المکّی دونه.(البروجردی). * بل فی صورة عدم الانقلاب تکفی الاستطاعة من مکّة، لکن بمقدار حجّ التمتّع. (عبداللّه الشیرازی). * بل وفی غیرها أیضاً. (محمّد الشیرازی).
5- 5. کما أنّ الظاهر کفایتها فی صورة عدم الانقلاب أیضاً، وان کانت الوظیفة التمتّع. (المرعشی).
6- 6. علی الأحوط، لکن لو حصلت له الاستطاعة من بلده بعد ذلک فالأحوط الإعادة. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * لا فرق فی ذلک بین الصورتَین، فیکفی فی وجوب التمتّع قبل الانقلاب أیضاً استطاعته لحجّ التمتّع من مکّة، وإنّما تظهر الثمرة بین القولَین فی مؤونة الرجوع بعد الانقلاب مع العزم علیه، فیعتبر علی مختار الجواهر دون الماتن، والاعتبار أقوی. (محمّد رضا الگلپایگانی).

ولا یُشترط فیه(1) حصول الاستطاعة من بلده(2)، فلا وجه لِما یظهر(3) من صاحب الجواهر(جواهر الکلام: 18/91.) من اعتبار استطاعة النائی فی وجوبه لعموم أدلّتها، وأنّ الانقلاب إنّما أوجب تغییر نوع الحجّ، وأمّا الشرط فعلی ما علیه فیعتبر بالنسبة إلی التمتّع.

هذا، ولو حصلت الاستطاعة(4) بعد الإقامة فی مکّة لکن قبل مضیِّ السنتین(5) فالظاهر أ نّه(6) کما لو حصلت فی بلده فیجب علیه التمتّع(7)، ولو

ص: 234


1- 1. الظاهر عدم الفرق بینهما یظهر بعد التأمّل فی ما سبق. (حسن القمّی).
2- 2. الظاهر هو الاشتراط بالنسبة إلی رجوعه فیما إذا کان عازماً علی الرجوع. (الخوئی).
3- 3. بل له وجه وجیه، فلا یُترک الاحتیاط بالحجّ إذا استطاع من مکّة، والإعادة فیما لو استطاع بعد ذلک من بلده. (صدرالدین الصدر).
4- 4. لحجّ التمتّع من مکّة. (الفانی).
5- 5. بل المدار فی ذلک حصول الاستطاعة للحجّ الواقع قبل مُضِیّ السنتین، ولا یکفی مجرّد حصول الاستطاعة قبل المُضِیّ إن کان الحجّ بعد سنتین. (محمّد رضا الگلپایگانی).
6- 6. فیه نظر؛ لإطلاق النصّ، وعدم ثبوت الإجماع. (حسن القمّی).
7- 7. لکن یُعتبر حینئذٍ استطاعته لحجّ التمتّع، ولا تکفی استطاعته لحجّ المکّیّ دونه. (الإصطهباناتی). * هذا إذا کان الحجّ الواجب بها علی فرض المبادرة إلیه یقع قبل التجاوز عن السنتین، وأمّا إذا کان یقع بعد السنتین لا محالة فالظاهر وجوب القِران، أو الإفراد، وإن کان قد وجب بالاستطاعة الحاصلة قبلهما. (البروجردی). * محلّ تأمّل وإشکال. (أحمد الخونساری). * إذا أمکن له الحجّ قبل تجاوز السنتین من جهة سِعَةِ الوقت، وإلاّ فیجب علیه القِران، أو الإفراد. (عبداللّه الشیرازی). * وجوب التمتّع فرع وقوع الحجّ علی فرض المبادرة إلیه قبل تجاوز السنتین، فالمدار علی نفس الحجّ فی سَنة أوّل الاستطاعة، لا علی الاستطاعة. (الخمینی). * لو بُودِرَ إلی الحجّ قبل اختتام السنتین، وإلاّ فالواجب القِران، أو الإفراد. (المرعشی). * الأقوی کون المدار علی الفعل، لا حال الاستطاعة، وکذا فی الفرع التالی. (محمّد الشیرازی). * بشرط وقوع الحجّ علی فرض المبادرة إلیه قبل سنتین. (الروحانی).

بقیت(1) إلی السنة الثالثة(2) أو أزید فالمدار علی حصولها(3) بعد الانقلاب. وأمّا المکّیّ إذا خرج إلی سائر الأمصار مقیماً بها فلا یلحقه حکمها فی تعیّن التمتّع علیه؛ لعدم الدلیل، وبطلان القیاس، إلاّ إذا کانت الإقامة فیها بقصد التوطّن وحصلت الاستطاعة بعده، فإنّه یتعیّن علیه التمتّع بمقتضی القاعدة ولو فی السنة الاُولی، وأمّا إذا کانت بقصد المجاورة أو کانت الاستطاعة(4)

ص: 235


1- 1. إن حجّ قبل الدخول فی السنة الثالثة، وإن حجّ بعده فالأحوط الإتیان بالعمرة بقصد القربة المطلقة، والإحرام للحجّ من مکّة. (السبزواری).
2- 2. وقد تقدّم الإشکال فیه، ولزوم مراعاة الاحتیاط. (زین الدین).
3- 3. بل المدار علی إتیان الحجّ فی بَدوِ الاستطاعة. (المرعشی).
4- 4. إن ثَبُتَ إجماعٌ علیه، وإلاّ ففیه نظر. (حسن القمّی).

حاصلة فی مکّة فلا(1)، نعم، الظاهر دخوله حینئذٍ فی المسألة السابقة(2)، فعلی القول بالتخییر فیها _ کما عن المشهور _ یتخیّر، وعلی قول ابن أبی عقیل یتعیّن علیه وظیفة المکّی.

میقات المقیم فی مکّة إذا تمتّع

(مسألة 4): المقیم فی مکّة إذا وجب علیه التمتّع _ کما إذا کانت استطاعته فی بلده أو استطاع فی مکّة قبل انقلاب فرضه _ فالواجب علیه الخروج إلی المیقات لإحرام عمرة التمتّع، واختلفوا فی تعیین میقاته علی أقوال:

أحدها: أ نّه مُهَلّ(3) أرضه(4)، ذهب إلیه جماعة، بل ربّما یُسند إلی المشهور کما فی الحدائق؛ لخبر سماعة، عن أبی الحسن علیه السلام : سألته عن المجاور أ لَهُ أن یتمتّع بالعمرة إلی الحجّ؟ قال علیه السلام : «نعم، یخرج إلی مُهَلِّ أرضه، فلیُلَبِّ إن شاء»(الوسائل: الباب (8) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.)، المعتَضَد بجملةٍ من الأخبار الواردة فی الجاهل والناسی،

ص: 236


1- 1. الظاهر أنّ المدار فی وجوب التمتّع علی عدم صدق حاضِرِ المسجد الحرام، ومن أهل مکّة، أو أهل ما دون الحدّ، ونحو ذلک، سواء قصد التوطّن أو المجاورة بمکانٍ آخر، أم لا، طالت مدة خروجه من مکّة ستّة أشهر، أم لا. (محمّد الشیرازی).
2- 2. قد عرفت الاحتیاط فیه من جهة الدوران بین التعیین والتخییر، فتدبّر فیه وفی أمثاله. (آقا ضیاء). * إذا قصد التوطّن خرج عن کونه مکّیّاً، فلا یکون من المسألة السابقة وإن کانت استطاعته حاصلة فی مکّة. (زین الدین).
3- 3. بضمّ المیم وفتح الهاء: اسم مکان من الإهلال(الإهلال: التلبیة، وأصل الإهلال: رفع الصوت، وکلّ رافعٍ صوته فهو مُهِلّ. غریب الحدیث لابن سلام: 1/285.). (المرعشی).
4- 4. أی محلّ الإهلال، أی إعلاء الصوت ورفعه بالتلبیة، والمراد: الإحرام ومحلّه المیقات، والحاصل: میقات أهل أرضه. (الفیروزآبادی).

الدالّة علی ذلک بدعوی عدم خصوصیّةٍ للجهل والنسیان، وأنّ ذلک لکونه مقتضی حکم التمتّع، وبالأخبار الواردة فی توقیت المواقیت، وتخصیص کلِّ قطرٍ بواحدٍ منها، أو مَن مَرّ علیها، بعد دعوی أنّ الرجوع إلی المیقات غیر المرور علیه(1).

ثانیها: أ نّه أحد المواقیت المخصوصة مخیّراً بینها، وإلیه ذهب جماعة اُخری؛ لجملةٍ اُخری من الأخبار(راجع الوسائل: الباب (1) من أبواب المواقیت، ح2 ومستدرک الوسائل: الباب (12) من أبواب المواقیت، ح1.) موءیّدةٍ بأخبار المواقیت، بدعوی عدم استفادة خصوصیّة کلٍّ بقطر معیّن.

ثالثها: أ نّه أدنی الحِلّ، نقل عن الحلبیّ، وتبعه بعض متأخِّرِی المتأخِّرین؛ لجملةٍ ثالثةٍ من الأخبار(راجع الوسائل: الباب (14) من أبواب المواقیت، ح1. المعتبر للمحقّق الحلّی: 2/799، الدروس للشهید الأوّل: 1/494، مجمع الفائدة للأردبیلی: 6/192، مدارک الأحکام: 7/207، ذخیرة المعاد للسبزواری: ج1 ق3: 556.)، والأحوط(2) الأوّل(3) وإن کان الأقوی

ص: 237


1- 1. وإلاّ فالحکم واضح. (المرعشی).
2- 2. بل الأقوی، نعم، لو تعذّر علیه الخروج إلی مُهَلِّ أرضه تخیّر بین المواقیت. (جمال الدین الگلپایگانی). * لا یُترک مهما تیسّر. (الفانی).
3- 3. بل الأقوی، نعم، لو تعذّر علیه الخروج إلی مُهَلِّ أرضه تخیّر بین المواقیت. (النائینی). * لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، البروجردی، عبداللّه الشیرازی، الشریعتمداری، الأراکی). * لا یُترک، بل لا یخلو من قوّة، نعم، لو تعذّر علیه الخروج إلی مُهَلِّ أرضه یتخیّر بین المواقیت. (الإصطهباناتی). * بل هو الأقوی؛ لخبر سماعة: قال علیه السلام : «نعم، یخرج إلی مُهَلِّ أرضه»(الوسائل: الباب (8) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.). والمراد من المُهَلّ: المکان الّذی یَهلّ ویرفع صوته بالتلبیة، أی میقات أرضه. (البجنوردی). * لا یُترک، بل لا یخلو من قوّة. (الخمینی). * لا یُترک، وعلی فرض تعذّر الخروج یتخیّر بین المواقیت. (المرعشی). * بل لعلّه الأقوی، والأحوط أن یجدّد نیّة الإحرام والتلبیة فی أدنی الحلِّ. (زین الدین). * لا یُترک، نعم، لو تعذّر مُهَلِّ أرضه تخیّر بین المواقیت. (حسن القمّی). * لا ینبغی ترکه. (السبزواری). * لا یُترک، الأحوط الإحرام من المیقات، وتجدیده من أدنی الحِلّ. (محمّد الشیرازی). * بل هو الأقوی. (الروحانی).

الثانی(1)؛ لعدم فهم الخصوصیّة(2) من خبر سماعة وأخبار الجاهل والناسی، وأنّ ذکر المُهَلّ من باب أحد الأفراد، ومنع خصوصیّةٍ للمرور فی الأخبار العامّة الدالّة علی المواقیت، وأمّا أخبار القول الثالث فمع ندرة العامل بها مقیّدة(3) بأخبار المواقیت، أو محمولة علی صورة التعذّر، ثمّ الظاهر(4)

حکم من لم یتمکّن من الإحرام من أحد المواقیت 

أنّ ما

ص: 238


1- 1. بل الأقوی التخییر بین الجمیع. (الخوئی).
2- 2. أو للمناقشة فی الصدور، أو فی الظهور، ونحوهما من الموهنات. (المرعشی).
3- 3. فی کون المورد من باب الإطلاق والتقیید إشکال. (المرعشی).
4- 4. غیر معلوم. (عبداللّه الشیرازی).

ذکرنا حکم(1) کلِّ(2) مَن کان فی مکّة وأراد الإتیان بالتمتّع ولو مستحبّاً(3). هذا کلّه مع إمکان الرجوع إلی المواقیت، وأمّا إذا تعذّر فیکفی الرجوع إلی أدنی الحِلّ، بل الأحوط الرجوع(4) إلی ما یتمکّن(5) من خارج الحرم ممّا هو دون المیقات، وإن لم یتمکّن من الخروج إلی أدنی الحِلّ أحرم من موضعه، والأحوط(6) الخروج إلی ما یتمکّن .

* * *

ص: 239


1- 1. تعیُّن ذلک لأهل مکّة محلّ تأمّل. (البروجردی).
2- 2. محلّ إشکال. (الخمینی).
3- 3. ویجری فیه الاحتیاط المتقدّم ذکره، والمکّیّ یُجدِّد التلبیة فی مکّة. (زین الدین).
4- 4. فیه إشکال. (الخوئی). * کما أنّ الأحوط تجدید التلبیة فی أدنی الحِلّ. (السبزواری).
5- 5. کما أنّ الأحوط تجدید التلبیة حینئذٍ فی مکّة. (السبزواری).
6- 6. لا یُترک هذا الاحتیاط. (زین الدین).

فصل: فی صورة حجّ التمتّع

صورة حجّ التمتّع وشرائطه

صورة حجّ(1) التمتّع علی الإجمال: أن یُحرِم فی أشهر الحجّ من المیقات بالعمرة المتمتَّع بها إلی الحجّ، ثمّ یدخل مکّة فیطوف فیها بالبیت سبعاً، ویصلّی رکعتین فی المقام، ثمّ یسعی لها بین الصفا والمروة سبعاً، ثمّ یطوف للنساء احتیاطاً(2)، وإن کان الأصحّ عدم وجوبه(3)، ویقصّر، ثمّ ینشئ

ص: 240


1- 1. وللّه درّ العلاّمة الشیخ بهاء الدین العاملی الحارثی حیث أشار فی بیت واحد إلی أفعال عمرة التمتّع وحجّه وهو قوله : اطرست للعمرة اجعل نهج أو وار نحط رس طر مر لحجّ(کذا فی الأصل، وفی مجمع البحرین للطریحی: 4/167 (مادة متع) هکذا: اُطُر سِتّ للعمرةِ اجعل نهج *** أو وأمر نحط رست طر مر لحجّ)(المرعشی).
2- 2. لا وجه لهذا الاحتیاط بعد تظافر الروایات بعدم طواف النساء فی العمرة المتمتّع بها ومجرد قول قائل مجهول لو صحّت النسبة، لا یکون منشأ للاحتیاط. (الفانی). * هذا الاحتیاط ضعیف ولا بأس به رجاءً. (الخوئی). * والأحوط الإتیان به رجاءً. (مفتی الشیعة).
3- 3. ثمّ یصلّی رکعتیه أیضاً احتیاطاً إن کان الظاهر عدم وجوبهما کأصل الطواف(کذا استظهرناه من أصل التعلیقة؛ لأنّ العبارة غیر واضحة القراءة.). (البجنوردی). * بل الأقوی. (المرعشی).

إحراماً للحجّ من مکّة فی وقت یعلم أ نّه یدرک الوقوف بعرفة، والأفضل إیقاعه یوم الترویة(1)، ثمّ یمضی إلی عرفات فیقف بها من الزوال(2) إلی الغروب(3)، ثمّ یُفیض ویمضی منها إلی المَشعَر، فیبیت فیه ویقف به بعد طلوع الفجر(4) إلی طلوع(5) الشمس(6)، ثمّ یمضی إلی مِنی(7) فیرمی جمرة العقبة، ثمّ ینحر أو یذبح هَدیَهُ ویأکل منه(8)، ثمّ

ص: 241


1- 1. بعد صلاة الظهر علی تفصیلٍ ذکرناه فی مناسک الحجّ. (الخمینی). * عقیب الصلاة المفروضة، سیّما الظهر أو المندوبة، کما یُستفاد من الأخبار. (المرعشی).
2- 2. من یوم عرفة. (عبداللّه الشیرازی، محمّد رضا الگلپایگانی). * ولا بأس بالتأخیر من الزوال بمقدار ساعة. (الخوئی).
3- 3. من یوم عرفة. (الإصطهباناتی، البروجردی، الخمینی، الشریعتمداری، الروحانی). * أی فی یوم عرفة. (المرعشی).
4- 4. من یوم النحر. (محمّد رضا الگلپایگانی). * أی حتی بعد طلوع الفجر إلی طلوع الشمس فی یوم النحر. (المرعشی).
5- 5. من یوم النحر، وکذا أعمال مِنی. (البروجردی).
6- 6. من یوم النحر. (الإصطهباناتی، عبداللّه الشیرازی، الشریعتمداری، الروحانی). * من یوم النحر، وکذا أعمال مِنی. (الخمینی).
7- 7. فی یوم النحر. (المرعشی). * یوم النحر. (محمّد رضا الگلپایگانی).
8- 8. ویهدی بعضه ویتصدّق ببعض. (الشریعتمداری). * علی الأحوط، وإن لا یجب علی الأقوی. (الخمینی). * ویتصدّق ببعضه. (المرعشی). * علی الأحوط، والأحوط أیضاً أن یتصدّق بثلثه ویهدی بثلثه. (حسن القمّی).

یُحلِق(1) أو یقصّر(2)، فیحِلّ من کلّ شیءٍ إلاّ النساء والطیب، والأحوط اجتناب الصید(3) أیضاً، وإن کان الأقوی عدم حرمته علیه من(4) حیث الإحرام(5)، ثمّ هو مخیّر بین أن یأتی إلی مکّة لیومه(6) فیطوف طواف الحجّ ویصلّی رکعتیه ویسعی سعیه فیحِلّ له الطیب، ثمّ یطوف طواف النساء ویصلّی رَکعتَیه فتَحِلّ له النساء، ثمّ یعود إلی مِنی لرمی الجِمار، فیبیت بها لیالی التشریق، وهی: الحادی عشر والثانی عشر والثالث عشر(7)، و یرمی فی أیّامها الجِمار الثلاث، وأن لا یأتی إلی مکّة لیومه، بل یُقیم بِمِنی حتّی یرمی جِمارَه الثلاث یوم الحادی عشر، ومثله یوم الثانی عشر، ثمّ یَنفِر بعد الزوال إذا کان قد اتّقی النساء(8) والصید، وإن أقام إلی النَفْر الثانی _ وهو

ص: 242


1- 1. الأحوط تعیّن الحلق للصرورة، ومن عقص رأسه والملبّد، ویتعیّن التقصیر علی النساء. (الخمینی).
2- 2. فهو بالتخییر بینهما وإن کان صرورة علی الأقوی. (المرعشی).
3- 3. لا یُترک، وأمّا من جهة حرمة الصید فی الحرم فلا إشکال فی حرمته. (حسن القمّی).
4- 4. بل حرمته من جهة أنّ صید الحرم حرام ولو علی المُحِلّ. (البجنوردی).
5- 5. وإن حَرُم لحرمة الحرم. (الإصفهانی، عبداللّه الشیرازی، الشریعتمداری، محمّد رضا الگلپایگانی). * وأمّا من حیث حرمة الحرم فحرام. (الإصطهباناتی). * وأمّا من حیث حرمة الحرم فمحرم بلا إشکال. (المرعشی). * وإن حرم من حیث الحرم. (السبزواری).
6- 6. أی یوم النحر. (المرعشی).
7- 7. فی بعض الصور. (الخمینی).
8- 8. اشتراط اتّقاء النساء فی جواز النفر مبنیّ علی الاحتیاط، وأیضاً إذا أقام فی الیوم الثانی عشر إلی أن دخل اللیل یجب بقاؤه فی اللیل. (حسن القمّی).

الثالث عشر _ ولو قبل الزوال لکن بعد الرمی جاز أیضاً، ثمّ عاد إلی مکّة للطَوافَین والسعی، ولا إثم علیه فی شیء من ذلک علی الأصحّ(1). کما أنّ الأصحّ الاجتزاء بالطواف والسعی تمام ذی الحجّة، والأفضل الأحوط هو اختیار الأوَّل، بأن یمضی إلی مکّة یوم النَحر بل لا ینبغی التأخیر(2) لِغَدِهِ فضلاً عن أیّام التشریق(3) إلاّ لعذر(4).

شروط حجّ التمتّع

ویشترط فی حجّ التمتّع اُمور.

الأوّل: النیّة، أی قصد نوع الحجّ

أحدها: النیّة، بمعنی قصد الإتیان بهذا النوع من الحجّ حین الشروع فی إحرام العمرة، فلو لم ینوِهِ أو نوی غیره أو تردّد فی نیّته بینه وبین غیره لم یصحَّ، نعم، فی جملةٍ من الأخبار: أ نّه لو أتی بعمرةٍ مفرَدَةٍ فی أشهر الحجّ جاز أن یتمتّع بها، بل یستحبّ ذلک إذا بقی فی مکّة إلی هلال ذی الحجّة، ویتأکّد إذا بقی إلی یوم الترویة، بل عن القاضی وجوبه حینئذٍ، ولکنّ الظاهر تحقّق الإجماع علی خلافه(5).

ففی موثّق سماعة، عن الصادق علیه السلام : «مَن حجّ معتمِراً فی شوّال ومن نیّته أن

ص: 243


1- 1. عملاً بروایاتٍ صحیحة. (المرعشی).
2- 2. بل الأحوط عدم التأخیر. (صدرالدین الصدر). * بل عدم التأخیر هو الأحوط. (المرعشی).
3- 3. الأحوط عدم التأخیر عنها. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. بل یشکل جواز التأخیر بدونه. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی، الإصطهباناتی). * بل یشکل جواز التأخیر عنها بدون العذر. (البروجردی). * بل یُستحبّ التعجیل؛ مخافة الأحداث والمعاریض. (الفانی).
5- 5. مضافاً إلی أنّ مقتضی الجمع الدِلالیّ بین الأخبار هو الاستحباب المؤکّد. (الفانی). * علی أنّ صحیحة إبراهیم بن عمر الیمانی صریحة فی الجواز. (الخوئی).

یعتمر ویرجع إلی بلاده فلا بأس بذلک، وإن هو أقام إلی الحجّ فهو متمتّع؛ لأنّ أشهر الحجّ: شوّال وذوالقعدة وذوالحجّة، فمن اعتمر فیهنّ فأقام إلی الحجّ فهی متعة، ومن رجع إلی بلاده ولم یُقِم إلی الحجّ فهی عمرة، وإن اعتمر فی شهر رمضان أو قبله فأقام إلی الحجّ فلیس بمتمتّع، وإنّما هو مجاور أفرد العمرة، فإن هو أحبَّ أن یتمتّع فی أشهر الحجّ بالعمرة إلی الحجّ فلیخرج منها حتّی یُجاوِزَ ذات عرق، أو یُجاوز عسفان [فیدخل](أضفناه من المصدر.) متمتّعاً بعمرته إلی الحجّ، فإن هو أحبَّ أن یفرد الحجّ فلیخرج إلی الجِعْرانَة فیلبّی منها»(الوسائل: الباب (10) من أبواب أقسام الحجّ، ح2، عن الفقیه: 2/448، ح2937، مع اختلاف یسیر.).

وفی صحیحة عمر بن یزید، عن أبی عبداللّه علیه السلام : «مَن اعتمر عُمرةً مفردةً فله أن یخرج إلی أهله، إلاّ أن یدرکه خروج الناس یوم الترویة»(الوسائل: الباب (7) من أبواب أقسام العمرة، ح9، مع اختلافٍ یسیرٍ فی اللفظ.).

وفی قویّةٍ عنه علیه السلام : «مَن دخل مکّة معتمراً مفرداً للحجّ(1) فیقضی عمرته کان له ذلک، وإن أقام إلی أن یدرکه الحجّ کانت عمرته متعة»، قال علیه السلام : «ولیس تکون متعة إلاّ فی أشهر الحجّ»(المصدر السابق: ح5، مع اختلافٍ یسیرٍ.).

وفی صحیحة عنه علیه السلام : «من دخل مکّة بعمرة فأقام إلی هلال ذی الحجّة فلیس له أن یخرج حتّی یحجّ مع الناس»(المصدر السابق: ح6، مع اختلافٍ یسیرٍ.).

ص: 244


1- 1. هذا من سهو القلم، والصحیح: «مفرداً للعمرة». (الخوئی).

وفی مرسل موسی بن القاسم: «من اعتمر فی أشهر الحجّ فلیتمتّع»(الوسائل: الباب (15) من أبواب أقسام الحجّ، ح1، باختلافٍ فی الألفاظ.).

إلی غیر ذلک من الأخبار، وقد عمل بها جماعة، بل فی الجواهر(راجع جواهر الکلام: 20/460.): لا أجد فیه خلافاً، ومقتضاها صحّة التمتّع مع عدم قصده(1) حین إتیان العمرة، بل الظاهر من بعضها أ نّه یصیر تمتّعاً قهراً(2) من غیر حاجة إلی نیّة التمتّع بها بعدها، بل یمکن أن یستفاد منها أنّ التمتّع هو الحجّ عقیب عمرة وقعت فی أشهر الحجّ بأیّ نحوٍ أتی بها، ولا بأس بالعمل بها(3)، لکنّ القدر المتیقّن(4) منها(5) هو الحجّ(6) الندبیّ(7)، ففی ما إذا وجب علیه التمتّع فأتی بعمرةٍ

ص: 245


1- 1. الأظهر اعتبار قصده. (الروحانی).
2- 2. کما یُستظهر من قوله علیه السلام : «فهی متعة». (المرعشی). * یتعیّن حمل هذه الأخبار علی نیّة التمتّع بعدها. (زین الدین).
3- 3. مشکل غایة الإشکال؛ فإنّه یلزم أن یکون الحجّ واجباً علیه، ولم یجز له الخروج إلی أهله، ولم یصحَّ له حجّ الإفراد، کلّ ذلک مخالف لصریح النصّ الصحیح، کما أنّ فی کون القدر المتیقّن منها هو الحجّ الندبیّ إشکال مع إطلاق النصوص. (حسن القمّی).
4- 4. فیه إشکال. (أحمد الخونساری). * لکنّ الروایات مطلقة تشمل مَن وجب علیه الحجّ أیضاً. (الخوئی).
5- 5. لا یبعد العموم. (محمّد الشیرازی). * لا وجه للأخذ بالقدر المتیقّن بعد إطلاق النصوص، وإفتاء جمعٍ من الأصحاب بمضمونها علی الإطلاق. (الروحانی).
6- 6. لا وجه للأخذ بالمتیقّن مع الإطلاق، وتمامیّة البیان فی مقام التخاطب. (آقا ضیاء).
7- 7. لا یخلو من نظر؛ لإطلاق الروایات، وعدم اختصاصها بالحجّ الندبیّ. (البجنوردی). * بل موردها ذلک؛ لأنّ الحجّ الواجب بالنسبة إلی النائی تَمتُّع، فلیس له نیّة الإفراد حتّی یعدل إلی التمتّع، وبالنسبة إلی المکّیّ إفراد، ولیس له متعة، فکیف یعدل إلیها؟ إلاّ أن یقال بشمول الأخبار لِما إذا أتی من وجب علیه الحجّ تمتّعاً بالعمرة المفردة ندباً فی أشهر الحجّ، وأنّها تُحسب عمرته الواجبة علیه، أی العمرة المتمتّع بها إلی الحجّ، فیکشف ذلک عن عدم لزوم قصد التمتّع فی العمرة، المتمتّع بها، ولکنّه مخالف لِما یظهر من جملة من الأخبار ولو بضمّ بعضها إلی بعض لزوم قصد إیصال العمرة إلی الحجّ فی نیّة العمرة المتمتّع بها. (الفانی). * بل ولقوله علیه السلام فی صحیح عمر بن اُذینة: «المُفرِد للعمرة إذا اعتمر ثمّ أقام للحجّ بمکّة کانت عمرته تامّة، وحجّته ناقصة مکّیة»(الوسائل: الباب (4) من أقسام أبواب الحجّ، ح23.). وبمعناه صحیح زرارة(الوسائل: الباب (21) من أبواب الإحرام، ح3.) وخبر حمران بن أعین(المصدر السابق: ح5.) فلا یکون حجّه مُجزیاً عن الواجب. (زین الدین).

مفردةٍ ثمّ أراد أن یجعلها عمرة التمتّع یشکل الاجتزاء بذلک عمّا وجب علیه، سواء کان حجّة الإسلام أم غیرها ممّا وجب بالنذر أو الاستئجار(1).

الثانی: وقوع مجموع عمرته وحجّه فی أشهر الحجّ

الثانی: أن یکون مجموع عمرته وحجّه فی أشهر الحجّ، فلو أتی بعمرته أو بعضها فی غیرها لم یجزِ له أن یتمتّع بها، وأشهر الحجّ: شوّال وذوالقعدة وذوالحجّة بتمامه علی الأصحّ؛ لظاهر الآیة(2)، وجملة من الأخبار،

ص: 246


1- 1. لا وجه لاحتمال الإجزاء للحجّ الاستئجاری، ویُحتمل أن یکون ذکره من سهو القلم، وأمّا فی النذر فالحکم تابع لقصد الناذر. (الخوئی).
2- 2. فإنّ الأشهر ظاهرة(لقوله تعالی فی سورة البقرة: 197: «الْحَجُّ أَشْهُرٌ مَعْلُومَاتٌ فَمَن فَرَضَ فِیهِنَّ الْحَجِّ».) فی تمامها. (المرعشی).

کصحیحة معاویة بن عمّار(الوسائل: الباب (11) من أبواب أقسام الحجّ، ح1 و2.)، وموثّقة سماعة(الوسائل: الباب (7) من أبواب أقسام الحجّ، ح13.)، وخبر زرارة(الوسائل: الباب (11) من أبواب أقسام الحجّ، ح5.)، فالقول بأ نّها الشهران الأوّلان مع العشر الاُوَل من ذی الحجّة کما عن بعضٍ، أو مع ثمانیة أیّامٍ کما عن آخر، أو مع تسعة أیّام ولیلة یوم النحر إلی طلوع فجره کما عن ثالث، أو إلی طلوع شمسه کما عن رابعٍ ضعیف، علی أنّ الظاهر أنّ النزاع لفظیّ؛ فإنّه لا إشکال فی جواز إتیان بعض الأعمال(1) إلی آخر ذی الحجّة(2)، فیمکن أن یکون مرادهم أنّ هذه الأوقات هی آخر الأوقات الّتی یمکن بها إدراک الحجّ.

حکم الإتیان بعمرة التمتّع قبل أشهر الحجّ

(مسألة 1): إذا أتی بالعمرة قبل أشهر الحجّ قاصداً بها التمتّع فقد عرفت عدم صحتّها تمتّعاً، لکن هل تصحّ مفردة، أو تبطل من الأصل؟ قولان، إختار الثانی فی المدارک(مدارک الأحکام: 8/463.)؛ لأنّ ما نواه لم یقع، والمفردة لم یَنوِها، وبعض اختار الأوّل(3)؛

ص: 247


1- 1. کالهدی فإنّه یجزی طول ذی الحجّة. (المرعشی).
2- 2. کما أنّ وقت عمرة التمتّع موسّع إلی زمان یتمکّن من درک الحجّ فی هذه السنة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * وأمّا وقت التمتّع فیأتی فی الشرط الثالث. (السبزواری).
3- 3. لا یخفی ضعفه؛ لعدم وضوح دلالة الخبرَین، نعم، الأحوط إتمامها رجاءً، وعدم الاکتفاء بها عن العمرة الواجبة. (الإصطهباناتی). * مشکل جدّاً، وخبر الأحول لا یکون ظاهراً فیما اختاره هذا البعض، وکذلک خبر الأعرج مضافاً إلی أنّ الأخیر مخالف للأخبار والفتاوی فی مضمونه. (الفانی).

لخبر(1) الأحول(2)، عن أبی عبداللّه علیه السلام : فی رجلٍ فرض الحجّ فی غیر أشهر الحجّ، قال: «یجعلها عمرة».

وقد یُستَشعَر ذلک من خبر سعید الأعرج، قال أبو عبداللّه علیه السلام : «من تمتّع فی أشهر الحجّ ثمّ أقام بمکّة حتّی یحضر الحجّ من قابل فعلیه شاة، وإن تمتّع فی غیر أشهر الحجّ ثمّ جاور حتّی یحضر الحجّ فلیس علیه دم، إنّما هی حجّة مفردة، إنّما الأضحی علی أهل الأمصار»(الوسائل: الباب (10) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.).

ومقتضی القاعدة(3) وإن کان هو(4) ما ذکره(5)

ص: 248


1- 1. هذا القول ضعیف، ودلالة الخبرَین غیر واضحة، لکنّ الأحوط إتمامها رجاءً، وعدم الاکتفاء بها عن العمرة الواجبة. (البروجردی).
2- 2. لا ظهور له فی مدّعی البعض، فالأحوط إتمامها رجاءً، ثمّ الإتیان بالعمرة الواجبة فی أشهر الحجّ. (المرعشی).
3- 3. بل القاعدة تقتضی خلافه، بناءً علی التحقیق من عدم اختلاف فی حقیقتهما، وأنّهما من قبیل القصر والإتمام فی باب الصلاة، فراجع. (آقا ضیاء). * کون الصحّة فی الفرض حسب القاعدة لا یخلو من وجه. (الشریعتمداری). * لا یبعد أن یکون مقتضی القاعدة صحّتها، ولکنّ الأحوط إتمامها رجاءً، وعدم الاکتفاء بها عن العمرة الواجبة. (الخمینی).
4- 4. فی کون البطلان مقتضی القاعدة نظر، بناءً علی أن ما یشترط فیه القصد هو التمتّع، وأمّا المفردة فلا یشترط فیها إلاّ قصد العمرة. (حسن القمّی).
5- 5. یمکن أن یکون مقتضی القاعدة خلاف ما ذکره. (السبزواری).

صاحب(راجع مدارک الأحکام للآملی: 7/206 _ 212.) المدارک(1) لکن لا بأس(2) بما ذکره(3) ذلک البعض؛ للخبرَین(4).

الثالث: وقوع الحجّ وعمرة التمتّع فی سنة واحدة

الثالث: أن یکون الحجّ والعمرة فی سنة(5) واحدة، کما هو المشهور(6) المدّعی علیه الإجماع(7)؛ لأ نّه المتبادر من الأخبار المبیّنة لکیفیّة حجّ

ص: 249


1- 1. وهو الأقوی؛ لعدم وضوح دلالة الخبرَین، لکنّ الأحوط إتمامها رجاءً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل مقتضی القاعدة الصحّة. (الروحانی).
2- 2. قد عرفت عدم دلالة الخبر علی مدّعاه. (المرعشی).
3- 3. دلالة الخبرَین غیر واضحة، فالأحوط عدم احتسابها للعمرة الواجبة. (عبداللّه الشیرازی).
4- 4. لا ظهور للخبرَین فیما ذکره ذلک البعض، فما ذکره لا وجه له. (البجنوردی). * الروایتان ضعیفتان، علی أنّ الثانیة لا دلالة لها علی صحّة العمرة الّتی هی محلّ الکلام. (الخوئی). * دلالة الخبرَین غیر واضحة، فلا یُترک الاحتیاط بإتمام العمرة رجاءً، وعدم الاکتفاء بها عن العمرة الواجبة. (زین الدین). * الخبران ضعیفان سنداً فلا اعتماد علیهما. (حسن القمّی).
5- 5. علی تأمّل فیه، إن لم یَثبُت إجماعٌ تعبّدیّ علیه. (حسن القمّی).
6- 6. ما ذکر له من الأدلّة قابل للمناقشة، ولکنّ اعتضاد بعض الأدلّة ببعض، والاحتیاط یقتضی ذلک. (زین الدین).
7- 7. وهو العمدة، وإلاّ ففی إقامة الدلیل علیه إشکال؛ إذ أدلّة ارتباط العمرة بالحجّ لا یقتضی وقوعهما فی سنة واحدة، کما لا یخفی علی من راجعها، ولا دلیل فی البین یوهم ذلک غیر هذه الأخبار. (آقا ضیاء).

التمتّع؛ ولقاعدة توقیفیّة العبادات(1)؛ وللأخبار الدالّة علی دخول العمرة فی الحجّ وارتباطها به، والدالّة علی عدم جواز الخروج من مکّة بعد العمرة قبل الإتیان بالحجّ، بل وما دلّ من الأخبار(الوسائل: الباب (20) من أبواب أقسام الحجّ، ح5 _ 16.) علی ذهاب المتعة بزوال یوم الترویة أو یوم عرفة ونحوها، ولا ینافیها خبر سعید الأعرج المتقدّم؛ بدعوی أنّ المراد(2) من القابل فیه العام القابل، فیدلّ علی جواز إیقاع العمرة فی سنة، والحجّ فی اُخری؛ لمنع ذلک(3)، بل المراد منه الشهر القابل؛ علی أ نّه لمعارضة الأدلّة السابقة غیر قابل(4)، وعلی هذا فلو أتی بالعمرة فی عام وأخّر الحجّ إلی العام الآخر لم یصحّ تمتّعاً، سواء أقام فی مکّة إلی العام القابل، أم رجع إلی أهله ثمّ عاد إلیها، وسواء أحلّ من إحرام عمرته أم بقی علیه إلی السنة الاُخری، ولا وجه لِما عن الدروس(5) من احتمال الصحّة فی هذه الصورة.

ثمّ المراد من کونهما فی سنةٍ واحدةٍ: أن یکونا معاً فی أشهر الحجّ من

ص: 250


1- 1. التعلیل به کما تری. (المرعشی).
2- 2. وأنّ المراد بالشاة الهدی. (المرعشی).
3- 3. هذا خلاف الظاهر. (محمّد الشیرازی).
4- 4. بل هو ضعیف السند بمحمّد بن سنان علی الأصحّ، والعمدة فی الباب هی الشهرة الموءیّدة بدعوی الإجماع، وعدم الدلیل علی الصحّة مع توقیفیّة العبادة، وإلاّ فغیرها محلّ مناقشة. (الخمینی). * لمکان الضعف فی سنده. (المرعشی). * بل هو ضعیف سنداً فلا یصلح للمعارضة. (الخوئی).
5- 5. بل له وجه، لکنّه خلاف الاحتیاط، ولعلّه خلاف الإجماع. (الروحانی).

سنةٍ واحدة، لا أن لا یکون بینهما أزید من اثنی عشر شهراً، وحینئذٍ فلا یصحّ أیضاً لو أتی بعمرة التمتّع فی أواخر ذی الحجّة، وأتی بالحجّ فی ذی الحجّة من العام القابل.

الرابع: الإحرام من بطن مکّة

الرابع: أن یکون إحرام حجّه من بطن مکّة مع الاختیار؛ للإجماع والأخبار(1)، وما فی خبر إسحاق، عن أبی الحسن علیه السلام من قوله: «کان أبی مجاوراً هاهنا فخرج یتلقّی بعض هوءلاء، فلمّا رجع فبلغ ذات عرق أحرم من ذات عرق بالحجّ، ودخل وهو محرم بالحجّ»(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح8.)؛ حیث إنّه ربّما یستفاد منه جواز الإحرام بالحجّ من غیر مکّة محمول علی محامل(2)، أحسنها أنّ المراد بالحجِّ عمرته؛ حیث إنّها أوّل أعماله، نعم، یکفی أیّ موضع منها کان ولو فی سککها؛ للإجماع وخبر عمرو بن حریث(3)، عن الصادق علیه السلام : من أین اُهِلُّ بالحجّ؟ فقال: «إن شئت من رحلک، وإن شئت من المسجد، وإن شئت من الطریق»(الوسائل: الباب (21) من أبواب أقسام الحجّ، ح2.)، وأفضل مواضعها المسجد، وأفضل مواضعه المقام أو الحجر، وقد یقال: أو

ص: 251


1- 1. ولقاعدة الاحتیاط، بل واستصحاب عدم انعقاد الإحرام، وعدم حرمة المحرّمات بالإحرام من غیره . (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. الروایة وإن کانت معتبرةً سنداً إلاّ أ نّها لمعارضتها مع ما تقدّم من الأخبار لا یمکن الاعتماد علیها، علی أ نّها مشوّشة المتن. (الخوئی). * بعضها بالتصرّف فی جهة الصدور، وبعضها فی الظهور، وکلّها بمعزلٍ عن التحقیق. (المرعشی).
3- 3. الخبر صحیح سنداً. (الخوئی).

تحت المیزاب(1).

ولو تعذّر الإحرام من مکّة أحرم ممّا یتمکّن(2)، ولو أحرم من غیرها اختیاراً متعمّداً بطل إحرامه، ولو لم یتدارکه بطل حجّه، ولا یکفیه العود إلیها بدون التجدید، بل یجب أن یجدّده؛ لأنّ إحرامه من غیرها کالعدم. ولو أحرم من غیرها جهلاً أو نسیاناً وجب العود إلیها، والتجدید مع الإمکان، ومع عدمه جدّده فی مکانه(3).

الخامس: أن یکون مجموع عمرته وحجّه من واحد وعن واحد

الخامس: ربّما یقال(4): إنّه یشترط فیه أن یکون مجموع عمرته وحجّه

ص: 252


1- 1. لعلّ المراد أ نّه أفضل أمکنة الحجر، وإلاّ فهو من الحجر. (البروجردی، عبداللّه الشیرازی). * أی قد یقال بالتخییر بین المقام وتحت المیزاب، کما عن جماعة.(الخمینی). * أی التخییر بین المقام وتحت المیزاب الّذی هو جزء من الحجر، فطرفا التخییر هما المقام والحجر، أو المقام وتحت المیزاب. (المرعشی). * وفی بعض الأخبار: بین الرکن والمقام. (زین الدین).
2- 2. ممّا بین مکّة وعرفات مع المراعاة الأقرب فالأقرب. (مفتی الشیعة).
3- 3. لا یبعد جواز الاکتفاء بإحرامه إذا کان حینه أیضاً غیر متمکّن من الرجوع إلی مکّة. (الخوئی).
4- 4. وهو الأقوی، والظاهر أنّ صحیحة محمّد بن مسلم إنّما هی فی المستحبّ ممّا ورد فیه جواز التشریک بین الاثنین والجماعة، وسوق السوءال یشهد بذلک، فإنّ الظاهر أ نّه سُئل عمّن یحجّ عن أبیه، أیحجّ متمتّعاً، أوْ لا؟ فأجاب بأفضلیّة التمتّع، وإمکان جعل حجّه لأبیه وعمرته لنفسه وهو فی المستحبّات، وإلاّ ففی المفروض لابدّ من الإتیان حسب مافات منه. (الخمینی). * ولعلّه الأحوط بناءً علی شدّة ارتباط العمرة بالحجّ فی التمتّع، وکونهما عملاً واحداً ارتباطیاً غیر قابل للتبعیض، وما یُتَوَهّم من دلالة بعض الروایات علی جواز التفکیک بینهما لا یُعبَأ به. (المرعشی).

من واحد وعن واحد(1)، فلو استُؤجِر اثنان لحجّ التمتّع عن میّت أحدهما لعمرته والاُخری لحجّه لم یجزِ عنه، وکذا لو حجّ شخص وجعل عمرته عن شخص وحجّه عن آخر لم یصحّ، ولکنّه محلّ تأمّل(2)، بل ربّما یظهر(3) من خبر محمّد بن مسلم(4)، عن أبی جعفر علیه السلام صحّة الثانی، حیث قال: سألته عن

ص: 253


1- 1. لا یبعد لزوم کونهما من واحد، وأمّا عن واحدٍ فلا، والاحتیاط طریق النجاة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. فلا یُترک الاحتیاط. (صدرالدین الصدر). * لا وجه للتأمّل بعد عدم ظهور عامل بالخبر. (البروجردی). * لا ینبغی التأمّل فی عدم الجواز، وعدم صحّة جعل حجّته لشخص وعمرته لشخص آخر نیابة عنهما. (البجنوردی). * أمّا استئجار اثنین عن میّتٍ فلا دلیل علی عدم جوازه، إلاّ توهّم قصور أدلّة النیابة، وهو مدفوع: بأنّ النیابة أمر اعتباریّ عرفیّ أجراها الشارع فی الشرعیات، والعرف یساعد علی صحّتها فی المثال، أو توهّم أنّ وزان العمرة والحجّ وزان رکعتَی الصبح، وهو باطل أیضاً، وأمّا صحّة إتیان العمرة لشخصٍ والحجّ لآخر فهی متفرّعة علی مشروعیّة کلّ واحدٍ منهما مستقلاًّ، وعدم ارتباطهما فی عالَم التشریع. (الفانی). * لاوجه للتأمّل فیه، والخبر غیر واضح الدلالة مع عدم ظهور عامل به. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر عدم التأمّل بعد ما أشرنا إلیه من المبنی. (المرعشی). * إلاّ أ نّه أحوط، والخبر لم تتّضح دلالته، ولم یظهر عامل به علی تقدیر وضوح الدلالة. (زین الدین).
3- 3. لکنّه مُعرَضٌ عنه عندهم، مع أ نّه بمرءیً ومشهدٍ منهم فهو مطروح، أو محمول علی التشریک فی الحجّ المندوب، وقد مرّ جوازه. (المرعشی).
4- 4. لا یظهر منه ذلک، والأحوط إن لم یکن أقوی عدم جواز التبعیض، نعم، لا بأس بالتمتّع عن الاُمّ والحجّ عن الأب، ولا ذبح فیه؛ للنصّ، ولا یتعدّی عن مورده. (الخوئی). * مع کون الإجماع علی خلافه لا وجه لاعتباره. (السبزواری). * لم یثبت وجود عاملٍ به. (الروحانی).

رجلٍ یحجّ عن أبیه، أیتمتّع؟ قال: «نعم، المتعة له، والحجّ عن أبیه»(الوسائل: الباب (27) من أبواب النیابة فی الحجّ، ح1.).

حکم خروج المعتمر من مکّة

(مسألة 2): المشهور أ نّه لا یجوز الخروج(1) من مکّة بعد الإحلال من عمرة التمتّع قبل أن یأتی بالحجّ، وأ نّه إذا أراد ذلک علیه أن یُحرِم بالحجّ فیخرج مُحرِماً به، وإن خرج مُحِلاًّ ورجع بعد شهر فعلیه أن یُحرِم بالعمرة؛ وذلک لجملةٍ من الأخبار(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، أحادیث الباب.) الناهیة للخروج(کذا فی الأصل، والأفضل القول: (الناهیة عن الخروج).)، والدالّة علی أ نّه مرتهَن ومحتَبَس بالحجّ، والدالّة علی أ نّه لو أراد الخروج خرج مُلَبّیاً بالحجّ، والدالّة علی أ نّه لو خرج مُحِلاًّ فإن رجع فی شهره دخل مُحِلاًّ، وإن رجع فی غیر شهره دخل مُحرِماً، والأقوی(2) عدم(3)

ص: 254


1- 1. إلاّ لحاجة، وهو الأحوط. (الفیروزآبادی).
2- 2. والأقوی حرمة الخروج علیه قبل أن یُحرِم بالحجّ، وإن کان خروجه إلی ما دون المسافة، وله أن یحرم بالحجّ ثمّ یخرج إلی مقصده وهو مُحرِم حتّی یعود إذا کان یعلم أنّ خروجه لا یفوت معه الحجّ. (زین الدین).
3- 3. الأحوط لو لم یکن أقوی ما علیه المشهور، فلا یخرج إلاّ لحاجة. (صدرالدین الصدر). * الأحوط الخروج منها مُحرِماً بالحجّ والعود کذلک لإتیان المناسک الحجّیّة. (المرعشی).

حرمة(1) الخروج(2)، وجوازه محِلاٍّ حملاً للأخبار علی الکراهة، کما عن

ص: 255


1- 1. الأحوط عدم الخروج بلاحاجة، ومعها یخرج مُحرِماً بالحجّ علی الأحوط، ویرجع مُحرِماً لأعمال الحجّ. (الخمینی).
2- 2. بل الأقوی حرمته، إلاّ فی مورد الحاجة؛ للأخبار الناهیة(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح1 _ 12.)، وعدم صلاحیّة المرسلة المرخّصة لرفع الید عنها(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح9.)؛ لضعف سندها، مع إعراض المشهور عنها، علاوة عن قابلیّة تقییدها بصورة الحاجة کما هو الغالب، خصوصاً بقرینة الأخبار السابقة، وأمّا ما اشتمل علی قوله: «لا اُحبّ أن تخرج إلاّ مُحرِماً» فهو غیر متکفّل لحکم الخروج، بل متکفّل لبیان کیفیّته فی ظرف الفراغ عن جوازه ولو للحاجة. وأمّا الرضوی(مستدرک الوسائل: الباب (18) من أبواب أقسام الحجّ، ح1.) فحاله معلوم غیر صالح للمعارضة قبال سائر الظواهر، فحینئذٍ فالمشهور هو المنصور، واللّه العالم. (آقا ضیاء). * بل الأقوی حرمته، إلاّ أن یُحرِم للحجّ، ثمّ یخرج إلی ما یعلم عدم فوات الحجّ معه. (البروجردی). * الأحوط حرمته، إلاّ أن یُحرِم للحجّ، ثمّ یخرج إلی ما یعلم عدم فوات الحجّ معه. (عبداللّه الشیرازی). * بل لا یبعد الحرمة، وما استدلّ به علی الجواز لا یتمّ. (الخوئی). * هذا علی فرض الحاجة، وأمّا مع عدم الحاجة فالأقوی الحرمة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فیه إشکال؛ لعدم صلاحیة کلمة «ما اُحبّ » لمعارضة ما دلّ علی حرمة الخروج بلا حاجة، والخروج معها بلا إحرام، وضعف المستند فی غیره. (حسن القمّی). * الأظهر حرمته، إلاّ فی موردین: أحدهما: الخروج إلی ما یقرب مکّة کالطائف، فإنّه یجوز الخروج إلیه مُحِلاًّ أیضاً مع الکراهة. ثانیهما: ما إذا عَرَضَت له حاجة عرفیة فإنّه یجوز له الخروج منها مُحرِماً علی قدرٍ لا یفوته عرفة. (الروحانی).

ابن إدریس وجماعة اُخری بقرینة التعبیر ب_ «لا اُحِبّ» فی بعض تلک الأخبار(1)، وقوله علیه السلام فی مرسلة الصدوق(2): «إذا أراد المتمتّع الخروج من مکّة إلی بعض المواضع فلیس له ذلک؛ لأ نّه مرتبط بالحجّ حتّی یقضیه، إلاّ أن یعلم أ نّه لا یفوته الحجّ»(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح10.).

ونحوه الرضویّ(3)، بل وقوله علیه السلام فی مرسل أبان: «ولا یتجاوز إلاّ علی قدر ما

ص: 256


1- 1. هی صحیحة الحلبی: قال: سألت أبا عبداللّه علیه السلام عن الرجل یتمتّع بالعمرة إلی الحجّ یرید الخروج إلی الطائف؟ قال: «یَهِلّ بالحجّ من مکّة، وما اُحِبّ أن یخرج منها إلاّ مُحرِماً، ولا یتجاوز الطائف، إنّها قریبة من مکّة»، فهذه دلّت علی جواز الخروج مطلقاً ولو لم تعرضه حاجة، ودعوی أنّ الخروج فی هذا الموقع لا یکون إلاّ لحاجة لا محالة ممنوعة، وإذا أراد الخروج یکون الإحرام غیر واجب، لقوله: «ما اُحبّ» وقوله: «لا یتجاوز الطائف، إنّها قریبة» دلیل علی أنّ النهی إرشادیّ لا مولویّ، فهذه الصحیحة وإن دلّت بوجوهٍ علی خلاف قول المشهور ویمکن استفادة الإرشادیّة من بعض روایات الباب غیرها أیضاً ولهذا لا یبعد المصیر إلی قول الماتن، لکن لا یُترک الاحتیاط المتقدّم مع ذلک. (الخمینی). * کما فی صحیحة الحلبی. (المرعشی).
2- 2. والإرسال کافٍ فی عدم العمل به، سیّما فی مرسلات الفقیه. (المرعشی).
3- 3. ألحَقَ المحقّق عدم حجّیّة الکتاب المعروف، وللتفصیل مقام آخر. (المرعشی).

لا تفوته عرفة»(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح9.)؛ إذ هو وإن کان بعد قوله: «فیخرج محرماً». إلاّ أ نّه یمکن أن یُستفاد منه أنّ المدار فوت الحجّ وعدمه، بل یمکن(1) أن یقال: إنّ المنساق من جمیع الأخبار المانعة أنّ ذلک للتحفّظ عن عدم إدراک الحجّ(2) وفوته؛ لکون الخروج فی معرض ذلک، وعلی هذا فیمکن دعوی عدم الکراهة(3) أیضاً مع علمه بعدم فوات الحجّ منه. نعم، لا یجوز الخروج لا بنیّة العود، أو مع العلم(کذا فی الأصل.) بفوات الحجّ منه إذا خرج(4).

ثمّ الظاهر أنّ الأمر بالإحرام إذا کان رجوعه بعد شهرٍ إنّما هو من جهة أنّ لکلّ شهرٍ عمرة، لا أن یکون ذلک تعبّداً(5)، أو لفساد عمرته السابقة، أو لأجل

ص: 257


1- 1. لکنّه محتمل ضعیف فی الغایة. (المرعشی).
2- 2. یظهر ذلک من قوله فی صحیح الحلبی: «ولا یتجاوز الطائف، إنّها قریبة من مکّة»؛ إذ الظاهر من التعلیل أ نّه تعلیل لجواز التجاوز، وحینئذٍ یکون المنع عن التجاوز لعدم علة الجواز وهی القرب، ومن البدیهیّ أنّ القرب والبعد یؤثّران فی احتمال فوت الحجّ وعدمه، مضافاً إلی أنّ ذلک یظهر من عدّة روایات، فالأظهر أنّ النهی إرشاد إلی التحفّظ علی الحجّ. (الفانی).
3- 3. فیه تأمّل. (الفیروزآبادی). * هذه الدعوی مشکلة، والکراهة أقرب. (محمّد الشیرازی).
4- 4. ولکن لو خالف وخرج ثمّ رجع ولم یَفُت منه الحجّ صحّ حجّه. (السبزواری).
5- 5. الظاهر من الأخبار أ نّه إذا کان رجوعه بعد شهرٍ وجوب الإحرام تعبّداً. (البجنوردی).

وجوب الإحرام علی مَن دخل مکّة، بل هو صریح(1) خبر(2) إسحاق بن عمّار، قال: سألت أبا الحسن علیه السلام عن المتمتِّع یجیء فیقضی متعته ثمّ تبدو له حاجة، فیخرج إلی المدینة أو إلی ذات عرق أو إلی بعض المنازل؟ قال علیه السلام : «یرجع إلی مکّة بعمرةٍ إن کان فی غیر الشهر الّذی تمتّع فیه؛ لأنّ لکلّ شهرٍ عمرة، وهو مُرتَهِنٌ بالحجّ...»(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح8.) إلی آخره.

وحینئذٍ فیکون الحکم بالإحرام إذا رجع بعد شهرٍ علی وجه الاستحباب(3)، . . . . . . . .

ص: 258


1- 1. لکن فی صحیحة حمّاد بن عیسی، عن أبی عبداللّه، قال: «إن رجع فی شهره دخل مکّة بغیر إحرام، وإن دخل فی غیر الشهر دخل محرماً»، قلت: فأیّ الإحرامَین والمُتعتَین مُتعته، الاُولی، أو الأخیرة؟ قال: «الأخیرة هی عمرته، وهی المحتبس بها الّتی وصلت بحجّته»، فهذه تدلُّ علی أنّ العمرة الاُولی خرجت عن قابلیّة لحوقها بالحجّ، فیکون إنشاء العمرة بعد شهر؛ لِلحوقها بالحجّ وحصول الارتباط بینهما، ویحتمل أن تکون العمرة الثانیة موجبة لذلک، فلو لم یأتِ بها ولو عصیاناً بقیت الاُولی عمرة له، وعلی أیّ حالٍ لا یجوز الدخول بعد شهر بغیر إحرام فی غیر موارد الاستثناء، والأحوط أن یأتی بها بقصد ما فی الذمّة. (الخمینی).
2- 2. بل فی ظهورِهِ ظهورٌ مُعتدٌّ به إشکال، فضلاً عن صراحته بحیث یوجب صرف النصوص الاُخر عن ظواهرها. (حسن القمّی).
3- 3. استحباب العمرة لکلّ شهرٍ أجنبیّ عن حرمة دخول مکّة فی غیر شهر الخروج عنها إلاّ بإحرام، کما سیذکره قدس سره . (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * الظاهر وجوب الإحرام إذا کان رجوعه فی غیر الشهر الّذی خرج فیه، مُحرِماً کان أو غیر محرم عصیاناً. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * استحباب العمرة لکلّ شهر أجنبیّ عن حرمة دخول مکّة فی غیر شهر الخروج عنها إلاّ بإحرام، کما سیصرّح به قدس سره . (الإصطهباناتی). * استحبابها من حیث هی لا ینافی عروض ما تصیر واجبة بسببه، وهو لزوم دخول الحرم بغیر إحرام لولاها فی غیر موارد الاستثناء. (البروجردی). * لا منافاة بین الاستحباب الحیثی وبین الوجوب الطارئ؛ من جهة عدم جواز دخول الحرم بغیر إحرامٍ إلاّ فی موارد قد مرّت الإشارة إلیها، وسیأتی الکلام فیها أیضاً علی نحو التصریح. (المرعشی). * لا یبعد الوجوب؛ من جهة أ نّها عمرة حجّ التمتّع. (محمّد الشیرازی). * بل علی وجه الوجوب. (الروحانی).

لا الوجوب(1)؛ لأنّ العمرة الّتی هی وظیفته کلّ شهرٍ لیست واجبة(2)، لکن فی جملةٍ من الأخبار کون المدار علی الدخول فی شهر الخروج أو بعده، کصحیحتَی حمّاد(الوسائل: الباب (22) من أبواب أقسام الحجّ، ح6.) وحفص بن البختری(3)(المصدر السابق: ج4.)، ومرسلة(المصدر السابق: ح10.) الصدوق

ص: 259


1- 1. بالنسبة إلی عمرة کلّ شهر، أمّا عمرة الدخول بعد شهر الخروج فهی واجبة؛ لإطلاق روایات وجوبها. (الفانی).
2- 2. نعم، ولکنّ الإحرام لدخول مکّة واجب إذا کان بعد شهره، وقد صرّح فی صحیحة حمّاد بن عیسی بأنّ العمرة الاُولی لاغیة ولا تکون عمرة التمتّع، وإنّما التمتّع بالعمرة الثانیة. (الخوئی).
3- 3. روایة حفص مصحّحة، لا صحیحة، لکنّها معتبرة. (الفانی). * لیس فی صحیحة حفص تعرّض لذلک، وأمّا صحیحة حمّاد فالمذکور فیها الرجوع فی شهره والرجوع فی غیره، فتُحمَل بقرینة موثّقة إسحاق علی أنّ المراد بالشهر فیها هو الشهر الّذی اعتمر فیه. (الخوئی).

والرضویّ(1)، وظاهرها الوجوب، إلاّ أن تُحمَل علی الغالب من کون الخروج بعد العمرة بلا فصل، لکنّه بعید(2)، فلا یُترک الاحتیاط(3) بالإحرام(4) إذا کان الدخول فی غیر شهر الخروج، بل القدر المتیقّن(5) من جواز الدخول مُحِلاًّ صورة کونه قبل مضیِّ شهرٍ من حین الإهلال، أی(6) الشروع فی إحرام العمرة والإحلال منها، ومن حین الخروج؛ إذ الاحتمالات فی الشهر ثلاثة وثلاثین یوماً من حین الإهلال، وثلاثین من حین الإحلال(7) بمقتضی(8)

ص: 260


1- 1. قد عرفت الحال فیهما. (المرعشی).
2- 2. بل لا موجب له. (الفانی).
3- 3. بل لا یخلو من قوّة؛ لأنّ استحباب العمرة فی کلّ شهر أجنبیّ عن حرمة دخول مکّة فی غیر شهر الخروج إلاّ بإحرام. (صدر الدین الصدر). * بل هو الأقوی فی هذه الصورة. (الفانی).
4- 4. یجب الإحرام إذا کان الدخول بعد مضیِّ ثلاثین یوماً من الخروج، وهو الأحوط لزوماً إذا کان الدخول بعد ثلاثین یوماً من الإحلال من إحرامه، أو الإحلال بعمرته. (زین الدین).
5- 5. فیه نظر. (محمّد الشیرازی).
6- 6. لکن إذا مضی من الإهلال أقلّ من شهر فالأحوط الإتیان بها رجاءً بقصد ما فی الذمّة. (حسن القمّی).
7- 7. هذا الاحتمال قویّ جدّاً، وإن قلّ القائل به. (عبداللّه الشیرازی).
8- 8. کون ذلک بمقتضی خبر إسحاق بن عمّار، وکذا کون مقتضی صحِیحَتی حمّاد وحفص ثلاثین من حین الخروج محلّ النظر، فلیراجع. (الإصفهانی).

خبر إسحاق(1) بن عمّار(الوسائل: الباب (6) من أبواب العمرة، ح8.)، وثلاثین من حین الخروج(2) بمقتضی هذه الأخبار، بل من حیث(3) احتمال(4) کون(5) المراد(6) من(7) الشهر فی الأخبار هنا والأخبار الدالّة علی أنّ لکلّ شهرٍ عمرة الأشهر الاثنی عشر المعروفة، لا بمعنی ثلاثین یوماً، ولازم ذلک أ نّه إذا کانت عمرته فی آخر شهرٍ من هذه الشهور فخرج ودخل فی شهرٍ آخر أن یکون علیه عمرة الأولی مراعاة الاحتیاط(8) من هذه الجهة أیضاً.

وظهر ممّا ذکرنا أنّ الاحتمالات ستّة(9): کون المدار علی الإهلال، أو

ص: 261


1- 1. فی کون مقتضی خبر إسحاق ذلک تأمّل. (حسن القمّی).
2- 2. مورد ذلک العمرة الواجبة. (الفانی).
3- 3. هذا الاحتمال بعید غایته، والاحتیاط برعایته ضعیف کذلک. (جمال الدین الگلپایگانی).
4- 4. هذا الاحتمال قویّ جدّاً وإن قلّ القائل به. (الإصفهانی). * هذا الاحتمال هو الأظهر. (الخوئی).
5- 5. هذا الاحتمال بعید غایته، والاحتیاط برعایته ضعیف کذلک. (النائینی). * ولکنّه لا یعوّل علیه. (صدرالدین الصدر).
6- 6. هذا الاحتمال یکون ظاهر روایة إسحاق بن عمّار، ولا یخلو من قوّة. (البجنوردی).
7- 7. دلالته علی هذا الاحتمال غیر واضحة. (عبداللّه الشیرازی).
8- 8. لا یُترک الاحتیاط من هذه الجهة أیضاً؛ لقوّة ذلک الاحتمال. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا تجب مراعاة الاحتیاط من هذه الجهة. (زین الدین).
9- 9. بل أربعة. (الفیروزآبادی). * بل أربعة؛ فإنّ احتمال کون الشهر أحد الشهور المعروفة لا تتأتّی فیه الصور الثلاث من الإحلال والإهلال والخروج، بل یکون المدار علی الرجوع لیس إلاّ، فإن رجع فی شهر العمرة رجع مُحِلاًّ، وإن رجع فی غیره رجع مُحرِماً، فالمدار علی الخروج والرجوع، ولا مدخلیّة لغیرهما. (کاشف الغطاء).

الإحلال، أو الخروج، وعلی التقادیر، الشهر بمعنی ثلاثین یوماً، أو أحد الأشهر(1) المعروفة، وعلی أیّ حال إذا ترک الإحرام مع الدخول فی شهرٍ آخر ولو قلنا بحرمته لا یکون موجباً لبطلان عمرته السابقة، فیصحّ حجّه(2) بعدها(3).

ثمّ إنّ عدم جواز الخروج علی القول به إنّما هو فی غیر حال الضرورة، بل مطلق الحاجة، وأمّا مع الضرورة أو الحاجة(4) مع کون الإحرام بالحجّ

ص: 262


1- 1. لا یخفی أ نّه إن حُمل الشهر علی أحد الأشهر المعروفة لا تجری الاحتمالات الثلاثة؛ لأنّ مع کون الخروج فی ذی القعدة والدخول فی ذی الحجّة یستلزم کون الإهلال والإحلال أیضاً فی الشهر السابق، وإن جعلت المناط فی الوقوع فی ذی القعدة الإهلال فقط أو الإحلال یلزم کون الخروج والدخول کلیهما فی ذی الحجّة، ولسان الأخبار کون الدخول فی غیر شهر الخروج، بخلاف حمل الشهرین علی ثلاثین، فإنّ کون الدخول فی طیّ ثلاثین یوماً الّتی مبدوءها الإهلال أو الإحلال أو الخروج، وعلی أیّ حالٍ یصیر الدخول فی ثلاثین یوماً الّتی لوحظت، غیر الثلاثین یوماً الملحوظة مع الخروج. (الفیروزآبادی).
2- 2. فیه إشکال، ولا یُترک الاحتیاط. (زین الدین).
3- 3. تقدّم أنّ الاُولی لا تکفی حینئذٍ للتمتّع. (الخوئی). * فیه إشکال. (حسن القمّی).
4- 4. جواز الخروج مع الحاجة غیر الضروریّة إذا لم یتمکّن من الإحرام، أو کان حرجیّاً محلّ إشکال، بل منع. (الخوئی). * الّتی یوجب فوتها الحرج أو العسر. (زین الدین).

غیرَ ممکنٍ أو حرجاً علیه فلا إشکال فیه، وأیضاً الظاهر اختصاص المنع(1) علی القول به بالخروج إلی المواضع البعیدة(2)، فلا بأس بالخروج(3) إلی فرسخ أو فرسخین، بل یمکن أن یقال(4) باختصاصه(5) بالخروج(6) إلی

ص: 263


1- 1. إذا کان الخروج إلی حول مکّة عرفاً فلا إشکال، کما أ نّه لا إشکال إذا کان إلی الأمکنة البعیدة، وفی الموارد المشکوکة یجب علیه الإحرام إذا کان بعد الشهر. (صدرالدین الصدر).
2- 2. محلّ تأمّل، وکذا التحدید بخارج الحرم. (البروجردی). * محلّ تأمّلٍ وإشکال. (الشریعتمداری). * الأحوط عدم الخروج مطلقاً. (الخمینی). * فی هذا التقیید تأمّل. (المرعشی). * فیه نظر، والأدلّة تقتضی عموم المنع من الخروج إلی الموضع القریب والبعید. (زین الدین).
3- 3. هو والتحدید بخارج الحرم محلّ التأمّل. (عبداللّه الشیرازی). * بل الظاهر عدم جواز الخروج عن مکّة مطلقاً. (الخوئی).
4- 4. الظاهر اختصاص الإشکال بصورة الخروج إلی المسافة، لا مادونها؛ ولکون مقدار الحرم مختلفاً من جهاته یختصّ الإشکال فی الخروج إلی خارجه بما کان بالغاً قدرها، ولا یطّرد فی جمیع جوانبه. (جمال الدین الگلپایگانی).
5- 5. الظاهر اختصاص الإشکال بصورة الخروج إلی المسافة، لا ما دونها؛ ولکون مقدار الحرم مختلفاً من جهاته یختصّ الإشکال فی الخروج إلی خارجه بما کان بالغاً قدرها، ولا یطّرد فی جمیع جوانبه. (النائینی). * هذا التقیید حسن لو قیل بلزوم تجدید العمرة علی فرض حرمة الخروج. (المرعشی).
6- 6. هذا التحدید بخصوصه غیر ثابت. (الفانی).

خارج الحرم، وإن کان الأحوط خلافه(1).

ثمّ الظاهر أ نّه لا فرق فی المسألة بین الحجّ الواجب والمستحبّ، فلو نوی التمتّع مستحبّاً ثمّ أتی بعمرته یکون مُرتَهِناً بالحجّ، ویکون حاله فی الخروج محرِماً أو مُحِلاًّ، والدخول کذلک، کالحجّ الواجب، ثمّ إنّ سقوط وجوب الإحرام عمّن خرج مُحِلاًّ ودخل قبل شهرٍ مختصّ بما إذا أتی بعمرة(2) بقصد(3) التمتّع(4)، وأمّا(5) مَن لم یکن سبق منه عمرة فیلحقه حکم من دخل مکّة فی حرمة دخوله بغیر الإحرام، إلاّ مثل الحطّاب والحشّاش ونحوهما، وأیضاً سقوطه إذا کان بعد العمرة قبل شهر إنّما هو علی وجه الرخصة(6)، بناءً علی ما هو

ص: 264


1- 1. لا یُترک فی ما یصدق علیه الخروج من مکّة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا یُترک. (حسن القمّی).
2- 2. بل والعمرة المفردة إذا بدا له الحجّ. (محمّد الشیرازی).
3- 3. إذا کانت وظیفته التمتّع، وإلاّ فیقصد العمرة المفردة. (جمال الدین الگلپایگانی).
4- 4. بل مطلقاً ولو مفردة. (الخوئی). * إن کانت وظیفته ذلک، وإلاّ فتکفی العمرة المفردة. (المرعشی). * إذا کانت وظیفته التمتّع، وغیر المتمتّع یسقط عنه الإحرام لدخول مکّة إذا کان دخوله قبل مضیِّ ثلاثین یوماً من عمرة مفردة. (زین الدین). * إذا کانت وظیفته التمتّع، وإلاّ فبقصد العمرة المفردة. (حسن القمّی).
5- 5. إذا کانت وظیفته التمتّع، وإلاّ فبقصد العمرة المفردة. (النائینی).
6- 6. مرّ الاحتیاط فیه. (الخمینی). * الأقوی أنّ السقوط قبل الشهر فی المتمتّع عزیمة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * قد مرّ الکلام فی مقدار الفصل بین العمرتَین فی حواشی الفصل السابق، فلیراجَع. (المرعشی). * فیه نظر. (حسن القمّی).

الأقوی(1) من عدم اشتراط فصلِ شهرٍ بین العمرتین، فیجوز الدخول بإحرام قبل الشهر أیضاً. ثمّ إذا دخل بإحرام فهل عمرة التمتّع هی العمرة الاُولی أو الأخیرة؟ مقتضی حسنة حمّاد أ نّها الأخیرة المتّصلة(2) بالحجّ، وعلیه لا یجب فیها(3) طواف النساء، وهل یجب حینئذٍ فی الاُولی، أو لا؟ وجهان، أقواهما نعم(4)، والأحوط الإتیان بطوافٍ مردّدٍ بین کونه للاُولی أو الثانیة.

ثمّ الظاهر أ نّه لا إشکال(5) فی جواز الخروج فی أثناء عمرة التمتّع قبل الإحلال منها.

العدول من حجّ التمتّع إلی القِران أو الإفراد

(مسألة 3): لا یجوز لمن وظیفته التمتّع أن یعدل إلی غیره من القسمین الأخیرین اختیاراً، نعم، إن ضاق وقته عن إتمام العمرة وإدراک الحجّ جاز له نقل النیّة إلی الإفراد، وأن یأتی بالعمرة بعد الحجّ بلا خلاف، ولا إشکال، وإنّما الکلام فی حدّ الضیق المسوّغ لذلک، واختلفوا فیه علی أقوال:

ص: 265


1- 1. محلّ إشکال، کما مرّ. (البروجردی). * فیه إشکال، نعم، لا بأس به رجاءً. (الخوئی).
2- 2. ولعلّه الأوفق بعد کون العملَین بمنزلة العمل الواحد؛ لمکان الارتباط التامّ بینهما. (المرعشی).
3- 3. علی الأقوی، کما مرّ، والأحوط الإتیان بها. (المرعشی).
4- 4. فی الأقوائیة تأمّل واضح. (الفانی). * فیه إشکال، بل منع. (الخوئی). * بل الأقوی عدم الوجوب، وإن کان الاحتیاط حسناً. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل الأقوی عدم الوجوب. (محمد الشیرازی).
5- 5. فیه تأمّل. (الخمینی). * بل الظاهر عدم جوازه. (الخوئی). * فیه إشکال، بل منع. (حسن القمّی).

أحدها: خوف فوات الاختیاریّ(1) من وقوف عرفة.

الثانی: فوات الرکن من الوقوف الاختیاریّ، وهو المسمّی منه.

الثالث: فوات الاضطراریّ منه.

الرابع: زوال یوم الترویة.

الخامس: غروبه.

السادس: زوال یوم عرفة.

السابع: التخییر بعد زوال یوم الترویة بین العدول والإتمام إذا لم یَخَف الفوت.

والمنشأ اختلاف الأخبار؛ فإنّها مختلفة أشدّ الاختلاف، والأقوی أحد القولَین الأوّلَین؛ لجملةٍ مستفیضةٍ من تلک الأخبار، فإنّها یُستفاد _ منها علی اختلاف ألسنتها _ أنّ المناط فی الإتمام عدم خوف فوت الوقوف بعرفة.

منها: قوله علیه السلام فی روایة یعقوب بن شعیب المیثمی: «لابأس للمتمتِّع إن لم یُحرِم من لیلة الترویة متی ما تیسّر له ما لم یَخَف فوات الموقِفَین»، وفی نسخةٍ: «لا بأس للمتمتِّع أن یُحرِم لیلة عرفة...»(الوسائل: الباب (20) من أبواب أقسام الحجّ، ح5.) إلی آخره.

وأمّا الأخبار المحدّدة بزوال یوم الترویة أو بغروبه أو بلیلة عرفة أو

ص: 266


1- 1. وهو الأقوی. (الفیروزآبادی)(لم یتسَنَّ تحدید موضع التعلیقة تلک، ویحتمل أنّ موضعها علی قوله: «الوقوف الإختیاری» الآتی فی السطر اللاحق؛ لأن المصنّف رحمه الله ذکر فی تعلیقته کلمة «الاختیاری» فقط ثمّ علّق علیها، فلاحظ.).

سحرها فمحمولة علی صورة(1) عدم إمکان الإدراک إلاّ قبل هذه الأوقات، فإنّه مختلف باختلاف الأوقات والأحوال والأشخاص، ویمکن حملها علی التقیّة إذا لم یخرجوا مع الناس یوم الترویة.

ویمکن کون الاختلاف لأجل التقیّة، کما فی أخبار الأوقات للصلوات.

ورُبّما تحمل علی تفاوت مراتب أفراد المتعة فی الفضل بعد التخصیص بالحجّ المندوب، فإنّ أفضل أنواع التمتّع أن تکون عمرته قبل ذی الحجّة، ثمّ ما تکون عمرته قبل یوم الترویة، ثمّ ما یکون قبل یوم عرفة، مع أ نّا لو أغمضنا عن الأخبار من جهة شدّة اختلافها وتعارضها نقول: مقتضی القاعدة هو ما ذکرنا؛ لأنّ المفروض أنّ الواجب علیه هو التمتّع، فما دام ممکناً لا یجوز العدول عنه، والقدر المسلّم من جواز العدول صورة عدم إمکان إدراک الحجّ، واللازم إدراک الاختیاریّ من الوقوف، فإنّ کفایة الاضطراریّ منه خلاف الأصل.

یبقی الکلام فی ترجیح أحد القولَین الأوّلَین، ولا یبعد رجحان أوّلهما(2)؛ بناءً علی کون الواجب استیعاب تمام(3) ما بین الزوال والغروب بالوقوف، وإن کان الرکن هو المسمّی ولکن مع ذلک لا یخلو من إشکال(4)،

ص: 267


1- 1. لکنّه بعید جداً. (حسن القمّی).
2- 2. بل الأرجح ثانیهما. (الخوئی). * بل الثانی أرجح. (الروحانی).
3- 3. الظاهر کفایة الوقوف من بعد ساعة بعد الزوال. (محمّد الشیرازی).
4- 4. لا إشکال فیه. (الفیروزآبادی). * بل فی غایة الإشکال. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * لا إشکال فیه، وتلک الجملة من الأخبار قابلة للتأویل، وعلی تقدیر عدم قبولها له غیر قابلة للمعارضة والمقابلة لتلک الأخبار المستفیضة. (الإصفهانی). * الظاهر أ نّه الأقرب. (محمّد تقی الخونساری). * الإشکال قویّ جدّاً؛ لأنّ کفایة إدراک المسمّی الوقوف الاختیاری مفاد أخبارٍ صحیحة، اللهمّ إلاّ أن یُقال بمعارضتها لأخبارٍ أکثر. (البجنوردی). * لا إشکال فیه. (الفانی). * بل فی غایة الإشکال. (حسن القمّی). * ضعیف. (السبزواری).

فإنّ(1) من جملة الأخبار: مرفوع سهل(2)، عن أبی عبداللّه علیه السلام : فی متمتِّعٍ دخل یوم عرفة، قال: «مِتعته تامّة إلی أن یقطع الناس تلبیتهم»(الوسائل: الباب (20) من أبواب أقسام الحجّ، ح7، وفیها: «إلی أن یقطع التلبیة» بدل «إلی ان یقطع الناس تلبیتهم».)؛ حیث إنّ قطع التلبیة بزوال یوم عرفة.

وصحیحة جمیل(الوسائل: الباب (20) من أبواب أقسام الحجّ، ح15.): «المتمتّع له المتعة إلی زوال الشمس من یوم عرفة، وله الحجّ إلی زوال الشمس من یوم

ص: 268


1- 1. الظاهر أ نّه الأقرب. (الأراکی).
2- 2. وفی خبر محمّد بن مسرور إشعار بذلک. (الإصطهباناتی). * وخبر محمّد بن مسرور أیضاً مُشعر بذلک. (البروجردی). * وکذا خبر محمّد بن سرد أیضاً مُشعر بذلک. (محمّد رضا الگلپایگانی). * وکذا روایة محمّد بن مسرور کما فی النسخ المصحّحة، أو سرور کما فی بعض النسخ، أو سرد کما فی الثالثة. (المرعشی).

النحر»(1). ومقتضاهما کفایة إدراک مسمّی الوقوف الاختیاریّ؛ فإنّ من البعید(2) إتمام العمرة قبل الزوال من عرفة وإدراک الناس فی أوّل الزوال بعرفات، وأیضاً یصدق إدراک الموقف إذا أدرکهم قبل الغروب، إلاّ أن یمنع الصدق، فإنّ المنساق منه إدراک تمام الواجب.

ویجاب عن المرفوعة والصحیحة بالشذوذ(3)، کما ادُّعِی.

وقد یوءیَّد القول الثالث _ وهو کفایة إدراک الاضطراریّ من عرفة _ بالأخبار(الوسائل: الباب (23) من أبواب الوقوف بالمشعر، ح1 _ 21.) الدالّة علی أنّ من یأتی بعد إفاضة الناس من عرفات وأدرکها لیلة النحر تمّ حجّه.

وفیه: أنّ موردها غیر ما نحن فیه، وهو عدم الإدراک من حیث هو، وفیما نحن فیه یمکن الإدراک، والمانع کونه فی أثناء العمرة، فلا یقاس بها، نعم، لو أتمّ عمرته فی سِعَة الوقت ثمّ اتّفق أ نّه لم یدرک الاختیاریّ من الوقوف کفاه الاضطراریّ، ودخل فی مورد تلک الأخبار، بل لا یبعد دخول مَن اعتقد سِعَة

ص: 269


1- 1. ویعضدهما خبر محمّد بن مسرور، والقول بمقتضی هذه الأخبار لا یخلو من قوّة. (زین الدین).
2- 2. لا بعد فیه؛ فإنّ بین مکّة وعرفة لیس أزید من أربعة فراسخ. (الفیروزآبادی).
3- 3. مع ضعف سند المرفوعة، واحتمال کون المراد من الصحیحة ولو جمعاً: أنّ المتمتّع له المتعة إلی إدراک زوال یوم عرفه مع الناس، وأمّا خبر محمّد بن سرد فضعیف سنداً ودلالةً. (الخمینی). * مع المناقشة فی السند فی البعض، وفی الدلالة فی الآخر. (المرعشی). * لم یظهر الشذوذ. (حسن القمّی).

الوقت(1) فأتمّ عمرته ثمّ بان کون الوقت مضیّقاً فی تلک الأخبار.

ثمّ إنّ الظاهر عموم حکم المقام بالنسبة إلی الحجّ المندوب وشمول الأخبار له، فلو نوی التمتّع ندباً وضاق وقته عن إتمام العمرة وإدراک الحجّ جاز له العدول إلی الإفراد، وفی وجوب العمرة(2) بعده إشکال، والأقوی عدم وجوبها(3).

ولو عَلِمَ مَن وظیفته التمتّع ضیق الوقت عن إتمام العمرة، وإدراک الحجّ قبل أن یدخل فی العمرة هل یجوز له العدول من الأوّل إلی الإفراد؟ فیه إشکال(4)، وإن کان غیر بعید(5).

ولو دخل فی العمرة بنیّة التمتّع فی سعة الوقت وأخّر الطواف والسعی متعمّداً إلی ضیق الوقت ففی جواز العدول وکفایته إشکال(6)، والأحوط

ص: 270


1- 1. وهو مشکل. (زین الدین).
2- 2. الأحوط الإتیان بها. (المرعشی).
3- 3. بناءً علی مشروعیّة الحجّ مستقلاًّ ندباً. (الفانی).
4- 4. لا إشکال فیه. (الفانی). * لا إشکال فی الجواز. (المرعشی).
5- 5. بل هو الأقوی؛ لقوّة مدرکه، فراجع. (آقا ضیاء). * بل هو بعید. (الخوئی). * بل بعید. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل هو بعید، وعلیه تأخیر الحجّ إلی القابل، إلاّ أن یعلم باستمرار العذر فیجوز له العدول إلی الإفراد حین ذاک. (زین الدین).
6- 6. وإن کان غیر بعید. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الظاهر وجوب العدول علیه وإن کان آثماً. (زین الدین).

العدول(1)، وعدم الاکتفاء إذا کان الحجّ واجباً علیه.

الأقوال فی الحائض والنفساء لو ضاق وقتهما عن إتمام العمرة وإدراک الحجّ

(مسألة 4): اختلفوا فی الحائض والنُفَسَاء إذا ضاق وقتهما عن الطُهر وإتمام العمرة وإدراک الحجّ علی أقوال(2):

أحدها: أنّ علیهما العدول(3) إلی الإفراد والإتمام، ثمّ الإتیان بعمرة بعد الحجّ؛ لجملة من الأخبار(الوسائل: الباب (21) من أبواب أقسام الحجّ، ح2 و13.).

الثانی: ما عن جماعةٍ من أنّ علیهما ترک الطواف، والإتیان بالسعی، ثمّ الإحلال وإدراک الحجّ، وقضاء طواف العمرة بعده، فیکون علیهما الطواف ثلاث مرّات: مرّةً لقضاء طواف العمرة، ومرّةً للحجّ، ومرّةً للنساء، ویدلّ علی ما ذکروه أیضاً جملة من الأخبار(راجع مختلف الشیعة للعلاّمة الحلّی: 4/340، الوسائل: الباب (21) من أبواب أقسام الحجّ، ح2.).

الثالث: ما عن الإسکافیّ وبعض متأخِّرِی المتأخِّرِین(ذکره عنهم السیّد العاملی فی مدارکه: 7/178.) من التخییر بین الأمرین؛ للجمع بین الطائفتَین بذلک.

الرابع: التفصیل بین ما إذا کانت حائضاً قبل الإحرام فتعدِل، أو کانت

ص: 271


1- 1. بقصد الأعمّ من إتمامها حجّ إفراد أو عمرة مفردة. (الخوئی). * لا یُترک. (المرعشی). * یعدل ویکتفی به، والاحتیاط المذکور حسن. (محمد الشیرازی).
2- 2. أقواها الأوّل. (المرعشی).
3- 3. وهو الأقوی. (الفیروزآبادی).

طاهراً حال الشروع فیه ثمّ طرأ الحیض فی الأثناء، فتترک الطواف، وتُتمّ العمرة، وتقضی بعد الحجّ، اختاره بعض بدعوی أ نّه مقتضی الجمع بین الطائفتَین، بشهادة خبر أبی بصیر: سمعت أبا عبداللّه علیه السلام یقول: فی المرأة المتمتِّعة: «إذا أحرمت وهی طاهر ثمّ حاضت قبل أن تقضی متعتها سعت، ولم تَطُف حتّی تَطهُر، ثمّ تقضی طوافها وقد قضت عمرتها، وإن أحرمت وهی حائض لم تَسعَ ولم تَطُف حتّی تَطهُر»(الوسائل: الباب (84) من أبواب الطواف، ح5.).

وفی الرضوی علیه السلام (1): «إذا حاضت المرأة من قبل أن تحرم _ إلی قوله علیه السلام : _ وإن طَهُرت بعد الزوال یوم الترویة فقد بطلت متعتها، فتجعلها حجّة مفردة، وإن حاضت بعد ما أحرمت سعت بین الصفا والمروة وفرغت من المناسک کلّها، إلاّ الطواف بالبیت، فإذا طهرت قضت الطواف بالبیت وهی متمتّعة بالعمرة إلی الحجّ، وعلیها طواف الحجّ وطواف العمرة وطواف النساء»(فقه الرضا علیه السلام : 230.).

وقیل فی توجیه الفرق بین الصورتین:

إنّ فی الصورة الاُولی لم تُدرِک شیئاً من أفعال العمرة طاهراً فعلیها العدول إلی الأفراد، بخلاف الصورة الثانیة فإنّها أدرکت بعض أفعالها طاهراً فتبنی علیها وتقضی الطواف بعد الحجّ.

وعن المجلسیّ(2) فی وجه الفرق ما محصّله: أنّ فی الصورة الاُولی لا

ص: 272


1- 1. قد عرفت مراراً عدم حجّیته. (المرعشی).
2- 2. فی تعالیقه علی التهذیب. (المرعشی).

تقدر علی نیّة العمرة؛ لأ نّها تعلم أ نّها لا تطهر للطواف وإدراک الحجّ(راجع الحدائق الناضرة للبحرانی: 14/346.)، بخلاف الصورة الثانیة فإنّها حیث کانت طاهرة وقعت منها النیّة والدخول فیها.

الخامس: ما نُقِل عن بعضٍ من أ نّها تستنیب للطواف ثمّ تُتمّ العمرة وتأتی بالحجّ، لکن لم یُعرف قائله .

والأقوی من هذه(1) الأقوال(2) هو القول الأوّل(3)؛ للفرقة الاُولی من الأخبار الّتی هی أرجح من الفرقة الثانیة؛ لشهرة العمل بها دونها، وأمّا القول الثالث _ وهو التخییر _ فإن کان المراد منه الواقعیّ بدعوی کونه مقتضی الجمع بین الطائفتین ففیه: أ نّهما یعدّان من المتعارِضَین(4)، والعرف لا یفهم

ص: 273


1- 1. بل الأحوط، وإن کان التخییر _ وهو القول الثالث _ غیر بعید. (محمّد الشیرازی).
2- 2. بل الأحوط، والشهرة علی فرض الترجیح بها هی شهرة الروایة، لا شهرة العمل. (حسن القمّی).
3- 3. بل الأقوی هو التفصیل بین ما إذا کان الحیض أو النفاس قبل الإحرام فتُحرِم لحجّ الإفراد، فتأتی به ثمّ تعتمر عمرة مفردة، وبین ما إذا کانت حال الإحرام طاهرة ثمّ حاضت أو نَفُست ولم تتمکّن من الإتیان بالعمرة قبل الحجّ، فهی تتخیّر بین أن تعدل إلی الإفراد ثمّ تأتی بعمرة مفردة، وبین أن تسعی وتقصّر وتُحرِم للحجّ، وبعد أداء مناسک مِنی تقضی طواف العمرة، ثمّ تأتی بطواف الحجّ. ووجه ذلک: أنّ الروایة تُعیّن العدول فی الفرض الأوّل، ولا معارض لها، وأمّا الفرض الثانی ففیه طائفتان: ظاهر إحداهما تعیّن العدول، وظاهر الثانیة المضیّ کما ذکر، والجمع العرفی بینهما قاضٍ بالتخییر. (الخوئی).
4- 4. فیه نظر، فإنّ کلاًّ من الطائفتَین نصّ فی جواز مدلولها، وظاهر فی تعیّنه، مثلاً ما دلّ علی العدول نصّ فی جوازه، ظاهر فی تعیّنه، وما دلّ علی الإتمام وقضاء الطواف بعد العود من مِنی نصّ فی جواز الإتمام، ظاهر فی تعیّنه، فتقدّم نصّ کلٍّ من الطائفتین علی ظاهر الآخر فینتج التخییر، والأقوی ذلک، إلاّ فی الصورة الّتی نُشیر إلیها. (حسن القمّی).

التخییر(1) منهما، والجمع الدِلالیّ فرع فهم العرف من ملاحظة الخبرین ذلک. وإن کان المراد التخییر الظاهریّ العملیّ فهو فرع مکافأة الفرقتین، والمفروض أنّ الفِرقة الاُولی أرجح من حیث شهرة العمل بها، وأمّا التفصیل المذکور(2) فموهون بعدم العمل، مع أنّ بعض(3) أخبار القول الأوّل ظاهر فی صورة کون الحیض بعد الدخول فی الإحرام، نعم، لو فرض کونها حائضاً حال الإحرام وعالِمةً بأ نّها لا تطهر لإدراک الحجّ یمکن أن یقال: یتعیّن علیها العدول إلی الإفراد من الأوّل؛ لعدم فائدةٍ فی الدخول فی العمرة، ثمّ العدول إلی الحجّ، وأمّا القول الخامس فلا وجه له، ولا له قائل معلوم .

ص: 274


1- 1. یمکن أن یقال فی وجه الجمع بأنّ التعیین بعد ما کان مقتضی الإطلاق فی کلٍّ من الأمرین فلا بأس برفع الید عن إطلاق کلٍّ بنصِّ الآخر فی الإجزاء بغیره، ولکنّ عمدة الکلام فی النافیة بعد إعراض المشهور عنها. (آقا ضیاء).
2- 2. یمکن التفصیل بوجهٍ آخر، وهو: أ نّه إذا دَخَلَتْ مکّة یوم الترویة أو بعدها فی حالة الحیض کما هو مدلول صحیح جمیل تعدل إلی حجّ الإفراد، وکذا إذا حاضت قبل الإحرام، وهذا هو الأحوط، وفی غیر هاتین الصورتین تکون مخیّرة فی العدول أو الإتمام، کما قدّمنا. (حسن القمّی).
3- 3. کروایتَی إسحاق بن عمّار(الوسائل: الباب (48) من أبواب الإحرام، ح4، وفیه (معاویة بن عمّار) بدل (إسحاق بن عمّار).) وابن بزیع(المصدر السابق: ح1.). (المرعشی).

الحکم إذا حدث الحیض أثناء طواف عمرة التمتّع

(مسألة 5): إذا حدث الحیض وهی فی أثناء طواف عمرة التمتّع: فإن کان قبل تمام أربعة أشواط(1) بطل طوافه علی الأقوی(2)، وحینئذٍ فإن کان الوقت موسّعاً أتمّت عمرتها بعد الطهر، وإلاّ فلتعدل(3) إلی حجّ الإفراد، وتأتی بعمرة مفردة بعده. وإن کان بعد تمام أربعة أشواط فتقطع الطواف، وبعد الطُهر تأتی بالثلاثة الاُخری(4)، وتسعی وتقصّر مع سِعَةِ الوقت، ومع ضیقه تأتی بالسعی وتقصّر، ثمّ تُحرِم للحجّ وتأتی بأفعاله، ثمّ تقضی بقیّة طوافها قبل طواف الحجّ أو بعده(5)، ثمّ تأتی ببقیّة أعمال الحجّ، وحجّها صحیح تمتّعاً، وکذا الحال إذا حدث الحیض بعد الطواف وقبل صلاته .

* * *

ص: 275


1- 1. قبل نصف الطواف، علی ما یقتضیه الجمع بین النصوص. (الفانی).
2- 2. فیه إشکال، والأحوط الإتیان بطوافٍ بعد طُهرها بقصد الأعمّ من الإتمام والتمام. (الخوئی). * فیه تأمّل. (حسن القمّی).
3- 3. تقدّم أنّ حکمها التخییر. (الخوئی). * علی الأحوط، وقد تقدّم الحکم فی المسألة السابقة. (حسن القمّی).
4- 4. الأحوط أن تأتی بالطواف الکامل بقصد ما علیها من التمام أو الإتمام، ویکون الزائد لغواً، وکذا فی ما بعده. (حسن القمّی).
5- 5. الظاهر لزوم القضاء قبل طواف الحجّ. (الخوئی).

فصل: فی المواقیت

اشارة

وهی المواضع المعیّنة للإحرام، اُطلقت علیها مجازاً أو حقیقةً متشرعیّة، والمذکور منها فی جملة من الأخبار خمسة، وفی بعضها ستّة، ولکنّ المستفاد من مجموع الأخبار أنّ المواضع الّتی یجوز الإحرام منها عشرة(1) :

الأوّل: ذوالحلیفة وهو میقات أهل المدینة ومن یمرّ علیهم

أحدها: ذو الحلیفة: وهی میقات أهل المدینة ومن یمرّ علی طریقهم، وهل هو مکان فیه مسجد الشجرة، أو نفس المسجد؟ قولان، وفی جملة من الأخبار أ نّه هو الشجرة(الوسائل: الباب (1) من أبواب المواقیت، ح7.)، وفی بعضها

أ نّه مسجد الشجرة( الوسائل: الباب (1) من أبواب المواقیت، ح3.)، وعلی أیّ حالٍ فالأحوط(2)

ص: 276


1- 1. وقول مَن جعل جدّة میقاتاً لأهل مصر، ومَن صعد من البحر لابدّ من توجیهه بإرادة محاذاتها للمیقات، وهو أیضاً غیر مستقیم؛ لأ نّه تحصل المحاذات لجحفة علی راکب البحر قبل وصول جدّة إن کان وارداً من بلاد المغرب، ویلملم إذا کان من طریق الیمن. (المرعشی). * بل أکثر. (محمّد الشیرازی).
2- 2. لا یُترک _ ولو من جهة التشکیک فی صدق الإحرام من خارجه _ الإحرام من المسجد، وحینئذٍ یظهر من ذلک الإشکال فیما أفاد فی وجه تفویته الإحرام من خارج المسجد، فراجع. (آقا ضیاء). * لا یُترک، بل لا یخلو من وجه، وما فی المتن لا یخلو من مناقشة، بل مناقشات. (الخمینی).

الاقتصار(1) علی المسجد(2)؛ إذ مع کونه هو المسجد فواضح، ومع کونه مکاناً فیه المسجد فاللازم حمل المطلق(3) علی المقیّد(4)، لکن مع ذلک الأقوی جواز(5) الإحرام(6) من خارج المسجد ولو اختیاراً(7)، وإن قلنا: إنّ

ص: 277


1- 1. لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، عبداللّه الشیرازی، الأراکی). * بل الأحوط استحباباً خارج المسجد فی البیداء. (محمّد الشیرازی).
2- 2. بل هو الأظهر، ولا یجوز الإحرام من خارج المسجد اختیاراً. (الروحانی)
3- 3. لیس ذلک من باب حمل المطلق علی المقید، ولکنّ الأقوی أ نّه المسجد المذکور؛ لتفسیره به صریحاً فی بعض الروایات بالصراحة الآبیة عن التوجیه. (المرعشی).
4- 4. لم یرد فی شیءٍ من الروایات الأمر بالإحرام من مسجد الشجرة، أو أ نّه المیقات، بل الوارد فیها أنّ رسول اللّه صلی الله علیه و آله وقّت لأهل المدینة ذا الحلیفة، وهی الشجرة، کما أ نّه ورد فیها: أنّ ذا الحُلَیفة هو مسجد الشجرة، فلا موضوع لحمل المطلق علی المقیّد، وغیر بعیدٍ أن یکون مسجد الشجرة اسماً لمنطقة فیها المسجد، کما هو کذلک فی مسجد سلیمان(مسجد سلیمان: هی مدینة فی جنوب إیران، قیل: إنّ سلیمان بن داود کان ملکاً فیها قبل الضحّاک. راجع معجم البلدان: 1/211.). (الخوئی).
5- 5. بل الأقوی الاقتصار علی المسجد، والتعلیل غیر خالٍ من المناقشة. (المرعشی).
6- 6. فیه إشکال، ولا یُترک بالاقتصار علی المسجد، فإنّ ما ذُکِر من الأدلّة غیر تامّ. (حسن القمّی).
7- 7. للنصوص الّتی ذکرت إحرام الرسول صلی الله علیه و آله وإحرام الناس معه بعد صلاة الظهر فی مسجد الشجرة، والظاهر أ نّهم عقدوا الإحرام بعد الصلاة معه صلی الله علیه و آله ، ومن الواضح أنّ موضع المسجد لصغره لا یتّسع لجمیعهم، ولاسیّما وأنّ معهم الکثیر من النساء، ویؤیّد ذلک: النصوص الناهیة للحائض عن دخول المسجد عند الإحرام. (زین الدین).

ذا الحلیفة هو المسجد؛ وذلک لأ نّه مع الإحرام من جوانب المسجد یصدق الإحرام(1) منه عُرفاً(2)؛ إذ فرقٌ بین الأمر بالإحرام من المسجد، أو بالإحرام فیه، هذا مع إمکان(3) دعوی أنّ المسجد حدّ للإحرام، فیشمل جانبَیه مع محاذاته، وإن شئت فقل: المحاذاة کافیة(4) ولو مع القرب من المیقات.

حکم تأخیر الإحرام إلی الجحفة

(مسألة 1): الأقوی عدم(5) جواز التأخیر إلی الجحفة _ وهی میقات أهل الشام _ اختیاراً، نعم، یجوز مع الضرورة لمرضٍ أو ضعفٍ أو غیرهما من الموانع، لکن خصّها بعضهم بخصوص المرض والضعف(6) لوجودهما فی الأخبار، فلا یلحق بهما غیرهما من الضرورات، والظاهر إرادة المثال، فالأقوی جوازه مع مطلق الضرورة(7).

ص: 278


1- 1. فیه تأمّل. (صدرالدین الصدر).
2- 2. فی ما ذکره من التعلیل نظر واضح. (زین الدین).
3- 3. هذا الاحتمال فی غایة الضعف. (المرعشی).
4- 4. کفایة المحاذاة مع القرب محلّ تأمّل، بل منع. (محمّد رضا الگلپایگانی). * یأتی الکلام علی کفایة المحاذاة. (الخوئی).
5- 5. بل الأحوط. (الإصفهانی، عبداللّه الشیرازی). * الأحوط. (الفانی).
6- 6. وهو الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا یُترک الاحتیاط بالاقتصار علیهما. (زین الدین).
7- 7. التعدّی إلی غیر موارد الضرر أو الحرج محلّ إشکال، بل منع. (الخوئی).

عدول أهل المدینة إلی میقاتٍ آخر

(مسألة 2): یجوز لأهل(1) المدینة ومَن أتاها العدول إلی میقات آخر(2) کالجحفة أو العقیق، فعدم جواز التأخیر إلی الجحفة إنّما هو إذا مشی من طریق ذی الحلیفة(3)، بل الظاهر أ نّه لو أتی إلی ذی الحلیفة ثمّ أراد الرجوع منه والمشی من طریق آخر جاز(4)، بل یجوز(5) أن یعدل(6) عنه(7) من(8) غیر(9) رجوع(10)، فإنّ الّذی لا یجوز هو التجاوز عن المیقات

ص: 279


1- 1. فیه إشکال، وکذا فیما بعده. (حسن القمّی).
2- 2. مع العدول عن الطریق ابتداءً. (الفیروز آبادی).
3- 3. ویستثنی من ذلک: مَن أقام بالمدینة شهراً أو نحوه وهو یرید الحجّ، ثمّ بدا له فسلک غیر طریق مسجد الشجرة، فإنّه یُحرِم وجوباً عند محاذاة مسجد الشجرة من البیداء. (زین الدین).
4- 4. فیه وفی ما بعده إشکال، فلا یُترک الاحتیاط فیهما، ولاسیّما فی الأخیر. (زین الدین).
5- 5. فیه إشکال، بل وفی ما قبله. (النائینی). * فیه إشکال. (الخمینی).
6- 6. فیه إشکال، بل وفی ما قبله. (جمال الدین الگلپایگانی). * فیه إشکال. (الإصفهانی، المرعشی). * هو وما قبله محلّ التأمّل. (عبداللّه الشیرازی).
7- 7. محل تأمّل وإشکال، بل وکذا ما قبله. (الإصطهباناتی). * هذا مشکل؛ لصدق التجاوز عن المیقات وهو یرید مکّة، وروایة عبدالحمید لا بأس بها سنداً. (الخوئی).
8- 8. فیه إشکال؛ لصدق التجاوز عنه مُحِلاًّ مع عدم الرجوع ولو عدل إلی طریقٍ آخر. (البجنوردی).
9- 9. فیه إشکال، وکذا فی ما قبله. (البروجردی).
10- 10. فیه تأمّل. (الفیروزآبادی). * محلّ تأمّل وإشکال. (الشریعتمداری).

مُحِلاًّ(1)، وإذا عدل إلی طریق آخر لا یکون مجاوزاً(2) وإن کان ذلک وهو فی ذی الحلیفة، وما فی خبر إبراهیم بن عبدالحمید(الوسائل: الباب (8) من أبواب المواقیت، ح1.) من المنع عن العدول إذا أتی المدینة مع ضعفه منزّل علی الکراهة(3).

إحرام الحائض خارج المسجد

(مسألة 3): الحائض تُحرِم خارج المسجد علی المختار(4)، ویدلّ علیه مضافاً إلی ما مرّ: مرسلة یونس(الوسائل: الباب (91) من أبواب الطواف، ح2.)(5) فی کیفیّة إحرامها: «ولا تدخل المسجد، وتُهِلّ بالحجّ بغیر صلاة».

وأمّا علی القول بالاختصاص بالمسجد فمع عدم إمکان صبرها(6) إلی أن

ص: 280


1- 1. أو عن محاذیه علی الأحوط. (محمّد الشیرازی).
2- 2. الظاهر صدق التجاوز إذا أتی إلی ذِی الحُلَیفة. (الفیروزآبادی).
3- 3. أو علی ترک الإحرام مع العبور من المیقات، مع عدم کون الخوف المذکور عذراً، کما هو الغالب فی المدینة. (محمّد رضا الگلپایگانی).
4- 4. ویصحّ إحرامها من المسجد فی حال الاجتیاز. (زین الدین).
5- 5. روایة یونس موثّقة لیس فیها إرسال، ولعلّ المراد من المسجد فیها مسجدالحرام. (الخمینی). * لولم تحمل علی إحرام الحجّ، کما توهّم ذلک. (المرعشی). * الروایة مسندة ومعتبرة، ودلالتها علی أنّ إحرامها من خارج المسجد واضحة، ولا یجوز لها دخول المسجد، وأمّا الاجتیاز فلا یتحقّق فیه. (الخوئی).
6- 6. بل ومع إمکان صبرها یجوز لها أن تُحرِم فی حال الاجتیاز؛ لأنّ الاجتیاز جائز لها اختیاراً. (البجنوردی). * مع إمکان الإحرام حال الاجتیاز لا فرق بین إمکان الصبر وعدمه. (السبزواری).

تطهر تدخل المسجد، وتُحرِم فی حال الاجتیاز(1) إن أمکن، وإن لم یمکن لزحمٍ أو غیره أحرمت خارج المسجد(2)، وجدّدت(3) فی الجحفة(4)، أو محاذاتها.

إحرام الجنب من خارج المسجد

(مسألة 4): إذا کان جُنُباً ولم یکن عنده ماء جاز له أن یُحرِم خارج المسجد(5)، والأحوط أن یتیمّم(6) للدخول والإحرام،

ص: 281


1- 1. إذا کان الاجتیاز فی المسجد ذی الباب الواحد جائزاً لم یکن وجه للمنع عن دخولها المسجد بناءً علی المبنی الأوّل، وإن لم یکن جائزاً لم یکن لها الإحرام فی المسجد حال الاجتیاز، وکانت من ذوی الأعذار الّذین یؤخّرون الإحرام إلی الجُحفة، ثمّ إنّه بناءً علی الاختصاص بالمسجد لم یکن لها الإحرام من خارج المسجد جائزاً، ولو سلّم الجواز فلا معنی للتجدید فی الجُحفة، والتحقیق هو المبنی الأوّل، وعدم جواز دخولها المسجد للإحرام مجتازة. (الفانی).
2- 2. الأظهر أ نّه یتعیّن التیمّم والإحرام من المسجد إن کان الدم منقطعاً، وإلاّ فإن أمکن الإحرام من المسجد مجتازاً تعیّن، وإن لم یمکن أخّرت الإحرام إلی الجُحفَة، والأحوط أن تُحرِم من خارج المسجد، ثمّ جدّدت من الجُحفَة؛ وبذلک یظهر الحال فی المسألة الرابعة. (الروحانی).
3- 3. علی الأحوط. (الإصفهانی). * علی الأحوط، والأحوط أیضاً الاقتصار علی الجحفة، لا محاذاتها. (حسن القمّی). * علی الأحوط. (السبزواری).
4- 4. علی الأحوط، بناءً علی هذا القول. (البروجردی). * علی الأحوط. (عبداللّه الشیرازی، المرعشی). * لا حاجة إلی التجدید. (محمّد الشیرازی).
5- 5. بل هو المتعیّن، ولا مجال للاحتیاط المزبور. (الخوئی). * أو من المسجد فی حال الاجتیاز. (زین الدین).
6- 6. هذا الاحتیاط خلاف الاحتیاط؛ وذلک لأ نّه مع جواز إحرامه خارج المسجد لا یکون مضطرّاً إلی الدخول فی المسجد، فلا یشرع فی حقه التیمّم، نعم، بناءً علی الاختصاص یتعیّن ذلک علیه؛ لأنّ عدم جواز تأخیر الإحرام سبب لمشروعیّة التیمّم له، فلا یُقال: إنّ حرمة دخول الجُنُب فی المسجد من الأعذار الموجبة لجواز تأخیر الإحرام إلی الجحفة. (الفانی). * بل الأحوط الإحرام من خارج المسجد علی القول بعدم تعیین المسجد. (محمّد رضا الگلپایگانی).

ویتعیّن(1) ذلک علیالقول بتعیین المسجد(2)، وکذا الحائض إذا لم یکن لها ماء بعد نقائها.

الثانی: العقیق، وهو میقات أهل نجد والعراق ومن یمرّ علیهم

الثانی: العقیق: وهو میقات أهل نجد(3) والعراق ومَن یمرّ علیه من غیرهم. وأوّله المَسلَخ(4)، وأوسطه غَمرة، وآخره ذات عِرق، والمشهور جواز الإحرام من جمیع مواضعه اختیاراً، وأنّ الأفضل الإحرام من المَسلَخ، ثمّ من غمرة، والأحوط(5)

ص: 282


1- 1. إذا استلزم اللبث، وإلاّ فلا یتعیّن. (الخمینی).
2- 2. فیما إذا لا یمکن أن یُحرِم مجتازاً، وإلاّ فلا وجه لتعیّنه، وکذلک الحائض. (البجنوردی). * إذا لم یمکنه أن یُحرِم فی حال الاجتیاز. (زین الدین).
3- 3. وفی السرائر(السرائر: 1/528.) نقلاً عن الجوهری(الصحاح: 6/2181، (مادة قرن).): أنّ میقات أهل نجد «قرن المنازل»، فراجع. (المرعشی).
4- 4. بل قبله بستّة أمیال. (محمّد الشیرازی).
5- 5. هذا الاحتیاط لا یُترک. (النائینی). * لا یُترک. (الإصفهانی).

عدم(1) التأخیر(2) إلی ذات عِرق(3)، إلاّ لمرضٍ أو تقیّة، فإنّه میقات العامّة، لکنّ الأقوی ما هو المشهور(4).

ویجوز(5) فی حال التقیّة(6) الإحرام من أوّله(7) قبل ذات عِرق سِرّاً من غیر نزع(8) ما علیه من الثیاب(9) إلی ذات عِرق(10)، ثمّ إظهاره ولبس ثوبَی الإحرام هناک، بل هو الأحوط، وإن أمکن تجرّده، ولبس الثوبَین سرّاً، ثمّ نزعهما ولبس ثیابه إلی ذات عِرق، ثمّ التجرّد ولبس الثوبَین فهو(11) أولی(12).

ص: 283


1- 1. لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، جمال الدین الگلپایگانی، الأراکی).
2- 2. لا یُترک. (صدرالدین الصدر، البروجردی، عبداللّه الشیرازی، محمّد رضا الگلپایگانی، حسن القمّی، السبزواری، محمّد الشیرازی).
3- 3. هذا الاحتیاط لا یُترک. (الإصطهباناتی).
4- 4. الأحوط أن لا یؤخّره إلی ذات عرق مع الإمکان. (مفتی الشیعة).
5- 5. والأحوط ترک ذلک وتأخیر الإحرام إلی ذات عرق، بل عدم جواز ما ذکره، وجعله أولی لا یخلو من قوّة. (الخمینی).
6- 6. إن فرض تحقّق خصوصیّة موجبة لها، وإلاّ فهم متّفقون علی جواز الإحرام قبل المیقات، والأحوط حینئذٍ الإفداء لِلِبس المَخیط. (البروجردی).
7- 7. مع لبس ثوبَی الإحرام علی الأحوط إن أمکن. (حسن القمّی).
8- 8. لکنّ الأحوط حینئذٍ الفدیة لِلِبس المَخیط. (محمّد رضا الگلپایگانی).
9- 9. مع الاحتیاط بالفدیة للبس المخیط. (الخوئی).
10- 10. إذا تحقّقت خصوصیّة توجب له مثل هذه التقیّة؛ فإنّ الظاهر اتّفاقهم علی جواز تقدیم الإحرام علی المیقات، وإذا أحرم ولبس المخیط کان علیه الفداء علی الأحوط. (زین الدین).
11- 11. ولکنّه یُفدِی لِلِبس المَخِیط علی الأحوط. (جمال الدین الگلپایگانی).
12- 12. ولکنّه یُفدِی لِلِبس المَخِیط علی الأحوط. (النائینی). * لکنّ الأحوط الفدیة للبس المَخِیط. (الإصطهباناتی). * والأحوط الفدیة لمکان لبس المَخِیط. (المرعشی). * بل هو لازم. (زین الدین). * بل الأحوط، ولا یُترک، لکن مع عدم إمکان إبقاء ثوبَی الإحرام تحت ثیابه إلی ذات عرق. (حسن القمّی). * بل أحوط، والأحوط الفداء لِلبس المخیط حینئذٍ. (السبزواری). * والأظهر الإفداء للبس المخیط حینئذٍ. (الروحانی).

الثالث: الجحفة، وهو میقات أهل الشام ومصر والمغرب

الثالث: الجُحفَة(1): وهی لأهل الشام ومصر والمغرب ومَن یمرّ علیها من غیرهم إذا لم یُحرِم من المیقات السابق علیها.

الرابع: یلملم، وهو میقات لأهل الیمن

الرابع: یَلَمْلَمْ(2): وهو لأهل الیمن(3).

الخامس: قرن المنازل، وهو میقات لأهل الطائف

الخامس: قرن المنازل(4): وهو لأهلِ الطائف.

السادس: مکّة، وهی لحجّ التمتّع

السادس: مکّة: وهی لِحَجِّ التَمتّع.

السابع: دُوَیرة الأهل، میقات من کان منزله دون المیقات إلی مکّة

السابع: دُوَیرة الأهل: أی المنزل، وهی لِمن کان منزله دون المیقات إلی

ص: 284


1- 1. ویقال لها: المَهْیَعة _ بسکون الهاء وفتح الیاء _ کما فی السرائر. (المرعشی).
2- 2. ویقال له: الیَرموم، والمَلَمْلَم والبَرَمْرَم والاَءرَمْرَم وغیرها أیضاً، والأشهر ما ذکره فی المتن. (المرعشی).
3- 3. ولمن یمرّ علی طریقهم إلی مکّة. (مفتی الشیعة).
4- 4. فی السرائر(السرائر: 1/528.) أنّ المتداول بین الفقهاء وسماعنا عن مشایخنا: قَرن المنازل بسکون الراء. أقول: والجوهری(الصحاح للجوهری: 6/2180 _ 2181، (مادة قرن).) ضبطه بفتح الراء المهملة، واحتُجَّ بأنّ أُوَیسَ القَرنیّ منسوب إلیه، وهُوَ وَهُمْ علی وَهْمٍ. (المرعشی).

مکّة، بل لأهل مکّة(1) أیضاً(2) علی المشهور الأقوی، وإن استشکل فیه بعضهم فإنّهم یحرمون لحجّ القِران والإفراد من مکّة(3)، بل وکذا المجاور الّذی انتقل فرضه إلی فرض أهل مکّة، وإن کان الأحوط(4) إحرامه من الجِعرانة، وهی أحد مواضع أدنی الحِلّ؛ للصحیحَین(5) الواردَین فیه، المقتضی إطلاقهما عدم الفرق بین مَن انتقل فرضه، أو لم ینتقل، وإن کان القدر المتیقّن الثانی، فلا یشمل ما نحن فیه، لکنّ الأحوط ما ذکرنا؛ عملاً بإطلاقهما، والظاهر أنّ الإحرام من المنزل للمذکورَین من باب الرخصة(6)، وإلاّ فیجوز لهم الإحرام من أحد المواقیت(7)، بل لعلّه أفضل؛ لبعد المسافة، وطول زمان الإحرام .

ص: 285


1- 1. الأحوط لأهل مکّة الجمع بین الإحرام من المنزل ومن الجِعرانة. (حسن القمّی).
2- 2. أهل مکّة یِحرِمون للحجّ مطلقاً منها، والأحوط لهم فی حجّ الإفراد والقِران الإحرام من أدنی الحِلّ، وأمّا إذا أراد أهل مکّة التمتّع فیُحرِمون من أدنی الحِلّ للعمرة، والمجاور یُحرِم لِحَجِّ الإفراد والقِران من أدنی الحِلّ. (الروحانی).
3- 3. بل یخرجون إلی الجِعرانة فیُحرِمون منها، وکذلک المجاور مطلقاً. (الخوئی).
4- 4. بل هو الأقوی. (زین الدین).
5- 5. وهما روایتا عبدالرحمان بن الحجّاج، وسالم الحنّاط(الوسائل: الباب (9) من أبواب أقسام الحجّ، ح5 و6.). (المرعشی).
6- 6. فیه إشکال. (حسن القمّی). * بل من باب العزیمة علی الأحوط. (محمّد الشیرازی).
7- 7. لعلّ المراد أ نّه إذا ذهب إلی أحد المواقیت جاز له أن یُحرِم منه، وإلاّ فلا دلیل علی هذه الرخصة. (زین الدین).

الثامن: فخّ، وهو میقات الصبیان

الثامن: فخّ(1): وهو میقات الصبیان فی غیر حجّ التمتّع(2) عند جماعة(3)، بمعنی جواز تأخیر إحرامهم إلی هذا المکان، لا أ نّه یتعیّن ذلک، ولکنّ الأحوط(4) ما عن(5) آخرین(6) من وجوب کون إحرامهم من المیقات، لکن لا یجرّدون إلاّ فی فخّ(7)، ثمّ إنّ جواز التأخیر علی القول الأوّل إنّما هو إذا مرّوا علی طریق المدینة، وأمّا إذا سلکوا طریقاً لا یصل إلی فخّ فاللازم إحرامهم من میقات البالِغِین.

ص: 286


1- 1. وهو مکان بینه وبین مکّة ثلاثة أمیال، وبها قُتِلَ العلوی الشریف الحسین بن علی بن الحسن المثلّث، ابن الحسن المُثنّی، ابن الإمام أبی محمّد الحسن السبط علیه السلام ، وقُتِل معه جماعة من آلِ أبی طالب وغیرهم، وتُعَدُّ تلک الواقعة الکارثة من رزایا آل الرسول صلی الله علیه و آله ، فراجع فی تفصیل ذلک إلی کتاب مقاتل الطالبیّین لأبی الفرج(مقاتل الطالبیّین لأبی الفرج الإصفهانی: 289 و304.). (المرعشی).
2- 2. وأمّا حجّ التمتّع فمیقاته مکّة مطلقاً. (الفانی). * أمّا فی حجّ التمتّع فمیقاته مکّة المکرّمة کالبالِغین. (محمّد الشیرازی).
3- 3. وهو الأقرب. (زین الدین).
4- 4. الأحوط ترک هذا الاحتیاط إذا استلزم لبس المخیط. (الفانی).
5- 5. فیه نظر. (محمّد الشیرازی).
6- 6. فی کون ما ذکره أحوط تأمّل، بل الأحوط حینئذٍ الفدیة للبس المخیط، وأمّا تأخیر إحرامهم إلی فخٍّ فالظاهر أ نّه لا إشکال فیه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل الظاهر ذلک، وإنّما یکون تجریدهم من فخٍّ لمن یمرّ بها. (الخوئی).
7- 7. نصّ علیه فی خبر أیّوب بن نوح المرویّ فی «یب»(تهذیب الأحکام: 5/409، عنه الوسائل: الباب (17) من أبواب أقسام الحجّ، ح6.). (المرعشی). * وحینئذٍ فلابدّ من الفدیة للبس المخیط. (زین الدین).

التاسع: محاذاة أحد المواقیت الخمسة

التاسع: محاذاة أحد(1) المواقیت الخمسة: وهی میقات مَن لم یمرّ علی أحدها(2)، والدلیل علیه: صحیحَتَا(الوسائل: الباب (7) من أبواب المواقیت، ح1 و2.) ابن سنان(3)، ولا یضرّ اختصاصهما(4) بمحاذاة مسجد الشجرة بعد فهم المثالیّة منهما(5)، وعدم القول بالفصل،

ص: 287


1- 1. فی کفایة المحاذاة فی غیر مورد النصّ وهو مورد خاصّ إشکال. (حسن القمّی).
2- 2. الأظهر اختصاص ذلک بمحاذاة مسجد الشجرة، مقیّداً بکون الإحرام من مسیرة ستّة أمیال، وکون المحرم مقیماً فی المدینة شهراً، وهو عازم علی الحجّ؛ لاختصاص النصّ بذلک. (الروحانی).
3- 3. الروایة واحدة لکنّها مرویّة باختلاف فی بعض الکلمات، والأحری أن یقال بدل ذلک: صحیحة ابن سنان ومرسلة الکافی(الکافی: 4/321، ح9.). (المرعشی).
4- 4. لا یبعد الاختصاص بملاحظة أنّ مسجد الشجرة له خصوصیّة، وهی: أنّ السنّة فی الإحرام منه أن یفرض الحجّ فی المسجد ویوءخّر التلبیة إلی البیداء، وهی خصوصیّة لیست لسائر المواقیت، فلا یبعد أن یکون الاکتفاء بالمحاذاة خصوصیّة له، وعلی فرض التنزّل فالمحاذاة المعتبرة لابدّ أن تکون مثل ذلک المقدار ممّا یمکن للشخص روءیة المحاذی له، لا بمقدار مسافة بعیدة کعشرین فرسخاً أو أکثر، وعلی هذا فلا مجال للکلام فی سائر خصوصیّاتها الّتی فی المتن، ومع ذلک ففی کلامه مواضع للنظر لا موجب للتعرّض لها. (الخوئی).
5- 5. وهو ممنوع جدّاً، فالأقوی اختصاص الحکم بمحاذاة مسجد الشجرة، کما هو ظاهر الصحیحین، ویختصّ الحکم أیضاً بمن أقام بالمدینة شهراً أو نحوه، وهو یرید الحجّ ثمّ بدا له أن یحجّ علی غیر طریق مسجد الشجرة، أمّا غیره فلابدّ له من قصد المیقات. (زین الدین).

ومقتضاهما محاذاة أبعد المیقاتَین(1) إلی مکّة(2) إذا کان فی طریقٍ یُحاذی اثنین، فلاوجه للقول بکفایة أقربهما إلی مکّة.

ما تتحقّق به المحاذاة

وتتحقّق المحاذاة(3) بأن یصل فی طریقه إلی مکّة(4) إلی موضع یکون بینه وبین مکّة(5) باب(6)، وهی بین ذلک المیقات

ص: 288


1- 1. فإنّ صحیح ابن سنان تضمّن وجوب الإحرام من محاذاة مسجد الشجرة، وهو أبعد المواقیت عن مکّة. (الشریعتمداری). * إن لم یطرأ الحرج ونحوه من الثانویات. (المرعشی).
2- 2. علی الأحوط. (السبزواری).
3- 3. الأظهر أن یُقال: وتتحقّق المحاذاة بکون الحاجّ مع أقرب المواقیت إلیه واقعَین علی محیط دائرة مرکزها مکّة زاد اللّه فی شرفها. (صدرالدین الصدر). * الظاهر من الصحیحین، هو المحاذاة العرفیة غیر المبنیّة علی التدقیقات الهندسیّة. (الفانی). * الضابط فی المحاذاة أن یکون المیقات علی یمین الرجل، أو یساره إذا استقبل مکّة. (زین الدین).
4- 4. علی وجهٍ یکون توجّهه فیه إلی مکّة، لا فی الطریق المتوجّه إلی غیره، ولو کان غرضه العبور منه إلی مکّة، وحینئذٍ فمحاذاة أهل البحر فی موضعٍ یکون أقرب الأماکن إلی مکّة، ولکن لم یکن فی طریقه وعبوره متوجّهاً إلیها غیر مجدٍّ، بل لابدّ من ملاحظة الأقربیّة فی موضعٍ کان متوجّهاً فیه إلیها. (آقا ضیاء).
5- 5. العبارة محرّفة، والمقصود کون المسافة بینهما بمقدار المسافة بین المیقات ومکّة، والظاهر کفایة المحاذاة عرفاً مع عدم توافق الوجهَین؛ لأنّ الأوّل یتمّ فی الدائرة، ولکنّ أقصر الخطوط فیها علی متساوی المسافة لیس علی غیر الدائرة. (عبداللّه الشیرازی).
6- 6. لعلّ أنّ لفظة «باب» مصحَّفَة فی النسخ أو الطبع عن لفظة «مسافة»، ومع هذا فلا یستقیم هذا الضابط، ولا الوجه الآخر الّذی ذکره، والأولی أن یقرّر ضابط المحاذاة بأن تکون مکّة المعظّمة علی جبهة المستقبل لها، والمیقات علی یمینه، أو شماله بالخطّ المستقیم. (النائینی). * الظاهر أنّ فی العبارة سقطاً وتحریفاً، وکیف کان فالظاهر أنّ المحاذاة تتحقّق بکون المیقات علی یمین المارّ فی الطریق إلی مکّة، أو شماله بحیث لو جاز عن ذلک الموضع مالت إلی ورائه، ویلاحظ فی ذلک الصدق العرفی، لا الدقّة العقلیّة بأن یکون الخطّ المارّ من موقفه إلی المیقات أقصر الخطوط، کما أفاده الماتن قدس سره . (الإصفهانی). * لعلّ أنّ لفظة «باب» مصحَّفة فی النسخ أو الطبع عن لفظة «مسافة»، ومع هذا فلا یستقیم هذا الضابط، ولا الوجه الآخر الّذی ذکره، والأولی أن یقرّ ضابط المحاذاة، بأن تکون مکّة المعظّمة علی جبهة المستقبل، والمیقات علی یمینه أو شماله بالخطّ المستقیم. (جمال الدی الگلپایگانی). * لعلّ المراد من کلمة «باب» مقدار أو مسافة تجوز، وقد یقرّر ضابط المحاذاة بأن تکون مکّة علی جبهة المستقبل لها، والمیقات علی یمینه أو شماله بالخظّ المستقیم، وإن کان لا یبعد کفایة الصدق العرفیّ الّذی هو أوسع من ذلک کلّه. (الإصطهباناتی). * والظاهر أنّ کلمة «باب» محرّفة أو وقع فی العبارة سقط، وعلی کلٍّ الظاهر أنّ مراده: أن یکون بین ذلک الموضع وبین مکّة من المسافة، مثل ما بین المیقات إلی مکّة من المسافة إذا کان متوجّهاً إلی مکّة، وفی المفروض یقع المیقات إلی شماله أو یمینه حین توجّهه إلی مکّة، وهذا هو معنی المحاذاة، نعم، لا یلزم أن یکون وحدة مقدار المسافة بین ذلک الموضع إلی مکّة وبین المیقات إلی مکّة بالدِقّة العقلیّة، بل یکفی وحدتها عرفاً، وکذلک فی الوجه الثانی لا یلزم أن یکون أقصر خطّ بالدِقّة العقلیّة. (البجنوردی). * فی العبارة تحریف، ویمکن أن یکون محرّف «کما بُیِّن»، فعلی هذا فصحیح العبارة هکذا «یکون بینه وبین مکّة کما بین ذلک المیقات ومکّة»، ثمّ إنّ الظاهر کفایة المحاذاة العرفیّة، والوجهان لا یخلوان من المناقشة. (الشریعتمداری). * فی العبارة اشتباه، ولو کان مکان «باب» «مسافة» یکون المراد: أنّ الضابط من المحاذاة هو الوصول إلی موضع تکون مسافته إلی مکّة کمسافة المیقات إلیها، ولازمه أن یکون کلّ من المیقات وذلک الموضع علی محیط دائرة تکون مکّة مرکزها، وهو لا ینطبق علی ضابطه الآخر، ولا یکون صحیحاً عرفاً ولا عقلاً. والضابط الآخر صحیح، فإنّ لازم کون الخطّ من موقفه إلی المیقات فی ذلک الطریق أقصر الخطوط أن یکون المیقات علی یمین المارّ أو شماله فی ذلک الطریق، بحیث لو جاز عنه مال إلی ورائه. (الخمینی). * العبارة غیر وافیة بالمقصود، ولعلّها محرّفة، والأولی أن یقال: تتحقّق المحاذاة بأن یصل فی طریقه إلی مکّة إلی موضع یکون المیقات علی یمینه أو شماله بالخطّ المستقیم. (محمّد رضا الگلپایگانی). * کلمة «الباب» مسهوّة فیها من الناقل، أو مجاز، اُریدت منها المسافة، أو الانفراج ونحوهما، والمراد أن یکون البعد بین الموضع ومکّة بمقدار البعد بین المیقات ومکّة ، والأسهل فی ضبطها أن یقال: المحاذاة تحصل بما لو استقبل الشخص مکّة وقع المیقات علی یمینه أو شماله مع تساوی البعدین بالنسبة إلی مکّة، والأقرب إحالة الأمر إلی العرف، وإن کان الصدق العرفیّ أوسع من هذه الضوابط، ولا ضَیرَ فیه بعد ما کان الموضوع کسائر الموضوعات العرفیة، مضافاً إلی محذور مخالفة تلک الضوابط بعضها مع ما فی الخارج، اللهمّ إلاّ أن یناقش فی کفایة الصدق العرفیّ فی المسافة القریبة دون البعیدة؛ جموداً علی ما یتراءی من ظاهر الخبرَین. (المرعشی). * بل الظاهر أنّ المحاذاة تتحقّق بأن تکون مکّة المعظّمة علی جبهته المستقبل لها، والمیقات علی یمینه أو شماله بالخطّ المستقیم، ویکفی فی ذلک الصدق العرفی، لکنّه مرّ الإشکال فی کفایة محاذاة المیقات، إلاّ فی خصوص مورد النصّ. (حسن القمّی). * لا یخفی قصور العبارة لو لم یکن مصحّفة أو مؤوّلة، والمدار علی المحاذاة العرفیّة بأن یکون المیقات إلی یمین المتوجّه إلی مکّة، أو شماله عرفاً وإن لم یکن کذلک بحسب الدِقّة العقلیّة. (السبزواری). * ولقد دقّق الأصحاب النظر فی المقام، فمنهم مَن ذکر ذلک، ومنهم مَن ذکر فی مقام الضابط أنّ المحاذی له موضع من الطریق لو فرضنا دائرة تکون مکّة علی مرکزها، ویمرّ محیطها بالمیقات لَمَرَّ بذلک الموضع أیضاً. ومنهم مَن ذکر أنّ الضابط المحاذاة أن تکون مکّة المعظّمة علی جبهة المستقبل، والمیقات علی یمینه أو شماله بالخط المستقیم، ولازم هذه الضوابط شیء واحد، ولکنّ الظاهر کفایة المحاذاة العرفیّة الّتی هی أوسع من ذلک، ثمّ لم یظهر المراد من کلمة باب. (الروحانی).

ص: 289

ص: 290

ومکّة(1) بالخطّ المستقیم(2).

وبوجهٍ آخَرَ: أن یکون الخطّ من موقفه(3) إلی المیقات

ص: 291


1- 1. العبارة محرّفة، وصوابها: بینه وبین مکّة بقدر ما هو بین ذلک المیقات ومکّة، ومحصّل وجهَی المتن هو: أنّ المحاذی له موضع من الطریق، لو فرضنا دائرة تکون مکّة علی مرکزها ویمرّ محیطها بالمیقات لَمَرَّ بذاک الموضع أیضاً، ویلزمه ما ذُکر فی الوجهَین، لکنَّ الظاهر کفایة المحاذاة العرفیّة، وهی أوسع من ذلک. (البروجردی).
2- 2. عرفاً. (السبزواری).
3- 3. فی العبارة إجمال، ولعلّ المراد أن یکون الخطّ من موقفه إلی مکّة کأقصر الخطوط من مکّة إلی المیقات، مع وحدة الجهة أو صدق المسامتة عرفاً؛ کی لا ینتقض بالجهة المعاکسة لجهة المیقات بالنسبة إلی مکّة، وقوله: «ثمّ إنّ المدار علی صدق المحاذاة...» إلی آخره غیر متّجه، فإنّ اللازم إمّا الاکتفاء بالمحاذاة العرفیّة فیسقط الکلام الأوّل، أو الحقیقة الهندسیّة فیسقط الثانی، ثمّ إنّ الاکتفاء بالمحاذاة إنّما هو فی صورة عدم إمکان الإحرام من أحد المواقیت، لخوفٍ أو مرضٍ أو مشقّةٍ أو ضیق وقت. (کاشف الغطاء).

أقصر(1) الخطوط(2) فی ذلک الطریق(3)،

طرق ثبوت المحاذاة

ثمّ إنّ المدار علی صدق المحاذاة عرفاً، فلا یکفی إذا کان بعیداً عنه، فیعتبر فیها المسامَتَة(4)، کما لا یخفی، واللازم حصول العلم بالمحاذاة إن أمکن، وإلاّ فالظنّ الحاصل(5) من قول أهل الخبرة(6)، ومع عدمه أیضاً فاللازم الذهاب إلی المیقات، أو الإحرام من أوّل موضع(7) احتماله، واستمرار النیّة والتلبیة إلی آخر مواضعه، ولا یضرّ احتمال کون الإحرام قبل المیقات حینئذٍ، مع أ نّه لا یجوز؛ لأ نّه لا بأس به(8)

ص: 292


1- 1. مع کون المیقات علی یمینه أو شماله. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. مع کون المیقات علی الیمین أو الشمال عرفاً. (السبزواری).
3- 3. ویُفهَم من صحیحة ابن سنان(الوسائل: الباب (8) من أبواب المواقیت، ح1 و2.) کون مدار المحاذاة علی تساوی نسبة الموقف والمیقات بالإضافة إلی المدینة الّتی هی المخرج، وربّما یقتضی ذلک اختلاف نسبتهما إلی مکّة جزماً، کما هو ظاهر. (آقا ضیاء).
4- 4. مع کونه فی ناحیةٍ یکون ذلک المیقات میقاتاً لأهلها. (محمّد رضا الگلپایگانی). * ویعتبر فیها القرب أیضاً. (زین الدین).
5- 5. الظاهر أنّ قول أهل الخبرة الموثوق بهم حجّة فی عرض العلم، وأمّا مطلق الظنّ فلا دلیل علی اعتباره. (الفانی). * الظنّ هنا شِقّ للعلم، لا بعده. (محمّد الشیرازی).
6- 6. مع عدم تحقّق شرائط البیّنة فیه إشکال، کما لا یخفی. (آقا ضیاء). * ولو کان من أهل الخلاف، بل وغیر مسلمٍ بشرط عدم الاتّهام. (المرعشی). * یشکل الاکتفاء به إذا لم تتمَّ شرائط البیّنة. (زین الدین).
7- 7. فیه نظر. (محمّد الشیرازی).
8- 8. فیه إشکال، بل منع لو قلنا بحرمة الإحرام قبل الوصول إلی المحاذاة، مع جریان الأصل الموضوعیّ أو الحکمیّ فیه، فاللازم لمثل هذا الشخص التخلّص بالنذر. (الخمینی).

إذا کان بعنوان الاحتیاط، ولا یجوز إجراء أصالة عدم الوصول إلی المحاذاة، أو أصالة(1) عدم وجوب الإحرام؛ لأ نّهما لا یثبتان کون ما بعد ذلک محاذاة، والمفروض لزوم کون إنشاء الإحرام من المحاذاة.

ویجوز لمثل(2) هذا(3) الشخص(4) أن ینذر(5) الإحرام(6) قبل(7) المیقات(8)، فیحرم فی أوّل موضع الاحتمال، أو قبله، علی ما سیأتی من جواز ذلک مع النذر. والأحوط(9) فی صورة(10) الظنّ(11)

ص: 293


1- 1. لا یحتاج إلی إجراء هذا الأصل إلی إثبات المحاذی، بل لنفی التکلیف الزائد، وأ نّه لا یلزم إنشاء الإحرام بالمحاذاة لمن لم یتمکّن منها، بل یمکن الاکتفاء بالإحرام من أدنی الحِلّ. (الفیروزآبادی).
2- 2. هذا هو الأحوط. (الإصفهانی). * بل هو الأحوط. (صدرالدین الصدر).
3- 3. هذا هو الأحوط. (عبداللّه الشیرازی). * هذا هو الاحوط مطلقاً، ولا یُترک. (حسن القمی).
4- 4. بل هو الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی).
5- 5. هذا هو الأحوط. (النائینی). * وهو الأحوط. (المرعشی).
6- 6. هذا هو الأحوط. (جمال الدین الگلپایگانی، الإصطهباناتی).
7- 7. بل هو الأحوط. (البجنوردی).
8- 8. وهو الأحوط. (الروحانی).
9- 9. لا یُترک فی غیر ما ذکرنا من فرض قیام البیّنة العادلة. (آقا ضیاء).
10- 10. لا یُترک. (المرعشی).
11- 11. لا یُترک هذا الاحتیاط فی غیر مورد البیّنة. (الإصطهباناتی).

أیضاً(1) عدم الاکتفاء به(2)، وإعمال أحد هذه الاُمور، وإن کان الأقوی الاکتفاء، بل الأحوط عدم الاکتفاء بالمحاذاة(3) مع إمکان الذهاب إلی المیقات، لکنّ الأقوی ما ذکرنا من جوازه مطلقاً(4).

تبیّن الخلاف فی الإحرام من موضع المحاذاة

ثمّ إن أحرم فی موضع الظنّ(5) بالمحاذاة ولم یتبیّن الخلاف فلا إشکال، وإن تبیّن بعد ذلک کونه قبل المحاذاة ولم یتجاوزه أعاد الإحرام، وإن تبیّن کونه قبله وقد تجاوز أو تبیّن کونه بعده، فإن أمکن العود والتجدید تعیّن، وإلاّ فیکفی(6) فی الصورة الثانیة(7)، ویجدّد فی الاُولی فی مکانه، والأولی التجدید مطلقاً. ولا فرق فی جواز الإحرام فی المحاذاة بین البَرّ والبحر(8).

ص: 294


1- 1. لا ینبغی ترک هذا الاحتیاط. (البروجردی).
2- 2. بل هو الأقرب إذا لم تتمّ شرائط البیّنة، کما تقدّم. (زین الدین).
3- 3. تقدّم أنّ المحاذاة مختصّة بمسجد الشجرة لمن أقام بالمدینة شهراً أو نحوه وهو یرید الحجّ، ثمّ بدا له فسلک غیر طریق مسجد الشجرة. (زین الدین).
4- 4. قد مرّ الإشکال فی جوازه مطلقاً، ومنه یظهر الحکم فی ما یأتی من المتفرّعات علیه. (حسن القمّی).
5- 5. أو العلم به. (الخمینی).
6- 6. إذا کان إحرامه قبل الحرم، أو لم یمکن له الرجوع إلی خارج الحرم، وإلاّ فیرجع إلی خارج الحرم فیُحرِم منه. (الخمینی). * بل یجدِّد فی الصورتَین، إلاّ إذا تبیّن عدم التمکّن من الإحرام من المیقات حین إحرامه من بعد المیقات. (محمّد رضا الگلپایگانی).
7- 7. حالها حول الصورة الاُولی. (محمّد الشیرازی).
8- 8. والظاهر کفایة الإحرام فی الطیّارة فوق المیقات إذا أحرز وتمکّن من الإحرام فیها. (محمّد رضا الگلپایگانی).

ثمّ إنّ الظاهر(1) أ نّه لا یتصوّر(2) طریق لا یمرّ علی میقات، ولا یکون محاذیاً(3) لواحدٍ منها(4)؛ إذ المواقیت محیطة(5) بالحرم(6) من الجوانب،

ص: 295


1- 1. الظاهر تصویره؛ حیث إنّ المواقیت لیست کما ذُکِر؛ لأنّ ذا الحُلَیفة والجُحفة فی شمال الحرم علی خطٍّ واحدٍ تقریباً، والعَقیق بین الشمال والمشرق، وقرن المنازل أکثر من ثلاثة أثمان الدورة، وبینها وبین الجُحفة قریب من ذلک. (عبداللّه الشیرازی).
2- 2. فیه إشکال علی أ نّه تقدّم منه أ نّه لا تکفی المحاذاة إذا کان بعیداً من المیقات، فبناءً علیه تصویره واضح. (حسن القمّی).
3- 3. بعد اعتبار عدم البعد جدّاً من المیقات فی صدق المحاذاة کان لتصویر المرور علی طریقٍ لا یکون فیه میقات، ولا محاذاة بمکانٍ من الإمکان، فإشکال صاحب المستند علی الأصحاب بعدم فائدةٍ فی هذا الفرض بعد ما کانت المواقیت محیطةً بالحرم. أقول: وعمدة الإشکال علیه فی ما أفاده من إحاطة المواقیت بالحرم؛ إذ لیس الأمر کذلک فی غیر محلّه، فتأمّل فی المقام جدّاً. (آقا ضیاء).
4- 4. بین هذا و ما تقدّم منه قدس سره من اختصاص المحاذاة بموارد الصدق العرفیّ تهافت ظاهر. (الخوئی).
5- 5. لیس کذلک، وإن صحّت المحاذاة لمن قصد الحرم فی الجملة. (محمّد الشیرازی).
6- 6. لم یعلم أ نّها محیطة بالحرم علی وجهٍ یحاذی أحدها قبل أن یدخله، وکیف کان فلو عَلِمَ بتحقّق محاذاةٍ کذلک وشکّ فی موضعه فقد تقدّم أ نّه بالنذر یحرم من أوّل مواضع احتماله، ولا إشکال فیه، أمّا إذا لم یعلم ذلک فإن أمکنه الإحرام من مُهَلٍّ أرضه فالأحوط تعیّنه، وإلاّ فالأحوط الإحرام من أیّ میقاتٍ أمکنه، ومع تعذّره فمن أدنی الحِلّ بلا إشکال. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * قد یقال: إنّها لیست کذلک، فإنّ ذا الحُلَیفة والجُحفَة کلیهما فی شمال الحرم علی خطٍّ واحدٍ تقریباً، وقَرن المنازل فی المشرق منه، والعقیق بین الشمال والمشرق، فتبقی یَلَملَم وحدها لثلاثة أرباع الدورة المحیطة بالحرم، وبینها وبین قرن المنازل أکثر من ثلاثة أثمان الدورة، ومنها إلی الجحفة قریب من ذلک. (الإصطهباناتی). * لیس کذلک، فإنّ ذا الحُلَیفة والجُحفة کلیهما فی شمال الحرم علی خطّ واحد تقریباً، وقَرن المنازل فی المشرق منه، والعقیق بین الشمال والمشرق، فتبقی یَلَملَم وحدَها لثلاثة أرباع الدورة المحیطة بالحرم، وبینها وبین قَرن المنازل أکثر من ثلاثة أثمان الدورة، ومنها إلی الجُحفة قریب من ذلک. (البروجردی). * ولا ینافی ذلک کون یلملم لثلاثة أرباع الدائرة؛ لأنّ میقات جمیع هذه الناحیة یلملم. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فإنّ یلملم فی جنوب مکّة، وقَرن المنازل فی المشرق تقریباً، ومسجد الشجرة فی الشمال، والجُحفَة بین الشمال والمغرب، ووادی العَقِیق بین الشمال والمشرق، ومع ذلک ففی إحاطتها بالحرم تأمّل وإشکال. (الشریعتمداری). * فیه مناقشة واضحة، کما لو کان الطریق بین یلملم وقرن المنازل، فلاحظ الخارطة؛ حتّی یتّضح لک ذلک. (المرعشی). * لکن مع البعد، وتقدّم عدم الکفایة معه. (السبزواری). * أورد علیه جمع من المحشِّین بأنّه لیس کذلک، وأنّ ذا الحُلَیفة والجُحفَة کلیهما فی شمال الحرم علی خطٍّ واحدٍ تقریباً، وقَرن المنازل فی المشرق منه، والعَقیق بین الشمال والمشرق، فتبقی یلملم وحدها لثلاثة أرباع الدورة المحیطة بالحرم، وبینها وبین قَرن المنازل أکثر من ثلاثة أثمان الدورة، ومنها إلی الجُحفَة قریب من ذلک. (الروحانی).

فلابدّ من محاذاة واحدٍ منها(1)، ولو فرض إمکان ذلک فاللازم الإحرام(2)

ص: 296


1- 1. هذا غیر معلوم، بل الظاهر عدمه بالمعنی الّذی ذکرنا للمحاذاة، وهو کون المیقات علی یمینه أو شماله حین توجّهه إلی مکّة، ولکن فی صورة عدم مروره علی المیقات ولا محاذاته له فالحکم ما ذکره فی المتن. (البجنوردی).
2- 2. لعلّ الأحوط الإحرام من مُهَلِّ أرضه إن أمکن وتجدیده، وإلاّ فَمِن إحدی المواقیت، وإلاّ فمن أدنی الحِلّ، والأحوط منه الإحرام المنذور، ثمّ التجدید فی أدنی الحِلّ. (المرعشی). * فیه إشکال، والأحوط الإحرام من أحد المواقیت، أو التخلّص بالنذر. (حسن القمّی).

من أدنی الحلّ(1).

وعن بعضهم: أ نّه یُحرِم من موضعٍ یکون بینه وبین مکّة بقدر ما بینها وبین أقرب المواقیت إلیها، وهو مرحلتان؛ لأ نّه لا یجوز(2) لأحدٍ قطعه(3) إلاّ مُحرِماً.

ص: 297


1- 1. بل اللازم علیه العبور من أحد المواقیت والإحرام منه، ومع عدم الإمکان فمن الأقرب منه، ثمّ الأقرب إلی أدنی الحلّ. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل اللازم الإحرام من أحد المواقیت مع الإمکان، ومع عدمه یجری علیه حکم المتجاوز عن المیقات بغیر إحرام. (الخوئی). * بل یقصد مُهَلّ أرضِه فیحرِم منه علی الأحوط إن أمکن له ذلک، وإلاّ قصد أحد المواقیت، فإن تعذّر أحرم من أدنی الحِلّ. (زین الدین). * لا وجه لکفایة الإحرام من أدنی الحِلّ، بل اللازم أن یذهب إلی المیقات ویُحرم منه. (الروحانی).
2- 2. الّذی لا یجوز قطعه بل الدخول فیه إلاّ مُحرِماً هو الحرم خاصّة، وأمّا قبله فلیس لِما یدلّ علی حرمة قطعه بدون الإحرام مطلقاً، ولا لکون المساواة أیضاً کالمحاذاة بمنزلة المرور بالمیقات عین ولا أثر، فلو لم ینذرِ الإحرام ممّا یساوی المیقات فالظاهر حرمته. (جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. الّذی لا یجوز قطعه بل الدخول فیه إلاّ مُحرِماً هو الحرم خاصّة، وأمّا قبله فلیس لِما یدلّ علی حرمة قطعه بدون الإحرام مطلقاً، ولا لکون المساواة أیضاً کالمحاذاة بمنزلة المرور بالمیقات عین ولا أثر، فلولم ینذرِ الإحرام ممّا یساوی المیقات فالظاهر حرمته. (النائینی).

وفیه: أ نّه لا دلیل علیه، لکنّ الأحوط(1)الإحرام(2) منه(3) وتجدیده(4) فی أدنی الحلّ.

العاشر: أدنی الحلّ، وهو میقات العمرة المفردة 

العاشر: أدنی الحِلّ: وهو میقات العمرة المفردة بعد حجّ القِران أو الإفراد، بل لکلّ عمرة مفردة(5)، والأفضل(6) أن یکون من الحُدیبیّة، أو الجِعْرانة، أو

ص: 298


1- 1. لا منشأ لهذا الاحتیاط، سوی الخروج عن شبهةِ خلافٍ ضعیف، وتتوقّف مشروعیّته علی نذر الإحرام من المساوی علی الأظهر. (النائینی). * بل الأحوط التخلّص بالنذر. (الخمینی). * بل الأحوط ما قلنا من العبور من أحد المواقیت إلی آخر ما ذکرنا فی الحاشیة السابقة. (محمّد رضا الگلپایگانی). * قد عرفت مقتضی الاحتیاط. (المرعشی).
2- 2. لا منشأ لهذا الاحتیاط سوی الخروج عن شبهةِ خلافٍ ضعیف، ویتوقّف مشروعیّته علی نذر الإحرام من المساوی علی الأظهر. (جمال الدین الگلپایگانی).
3- 3. بعد النذر علی الأحوط. (السبزواری).
4- 4. لا یُترک الاحتیاط بالإحرام منه بعد نذره وتجدیده فی أدنی الحِلّ. (الإصطهباناتی). * لا یُترک الاحتیاط بذلک، بل وبنذر الإحرام منه أیضاً. (البروجردی).
5- 5. لمن کان بمکّة وأراد العمرة، ومَن أتی دون المواقیت غیر قاصدٍ لدخول مکّة، ثمّ بدا له أن یعتمر. (الخوئی). * لمن کان فی مکّة أو فی الحرم، ومَن مَرَّ بأحد المواقیت أحرم منه، ومن کان منزله دون المیقات وقبل الحرم فمن دُوَیرة أهله. (زین الدین). * إذا لم یکن المعتمِر فی مکّة فالأحوط له الإحرام من أحد المواقیت. (حسن القمّی).
6- 6. فی أفضلیّته تأمّل، لکنّ الأحوط الاقتصار علیها أو ما أشبه، الجِعرانة أو الحُدَیْبِیّة من أطراف مکّة. (حسن القمّی). * لا وجه للأفضلیّة. (الروحانی).

التنعیم فإنّها منصوصة(1)، وهی من حدود الحرم علی اختلاف بینها فی القرب والبعد، فإنّ الحُدیبیّة بالتخفیف(2) أو التشدید: بئر بقرب مکّة علی طریق جدّة دون مرحلة(3)، ثمّ اُطلق علی الموضع، ویقال: نصفه فی الحِلّ، ونصفه فی الحرم.

والجِعْرانة _ بکسر الجیم(4) والعین وتشدید الراء، أو بکسر الجیم وسکون العین وتخفیف الراء _ موضع بین مکّة والطائف علی سبعة أمیال.

والتنعیم: موضع قریب من مکّة، وهو أقرب أطراف الحِلّ إلی مکّة، ویقال: بینه وبین مکّة أربعة أمیال، ویعرف بمسجد عائشة(5)، کذا فی مجمع البحرین(مجمع البحرین: 4/338، (مادة نعم).).

وأمّا المواقیت الخمسة فعن العلاّمة فی المنتهی(منتهی المطلب (ط . ق): 2/666.): أنّ أبعدها من مکّة ذو

ص: 299


1- 1. دلالة النصوص علی الأفضلیّة فیها نظر. (زین الدین).
2- 2. فی السرائر(السرائر لابن إدریس الحلّی: 1/641.) اسم بئرٍ فی خارج الحرم یقال له: الحُدَیْبِیّة بالتخفیف والتثقیل، ونقل عن بعضهم: أ نّها بالتخفیف عند أهل اللغة، وبالتشدید عند أهل الحدیث. (المرعشی).
3- 3. وقال بعض البحّاثین: إنّها علی نحو مرحلة. (المرعشی).
4- 4. وقال ابن إدریس: إنّها بفتح الجیم وکسر العین وتشدید الراء المهملة. (المرعشی).
5- 5. فإنّ رسول اللّه صلی الله علیه و آله أمر عبدالرحمان أخاها بإعمارها من ذلک الموضع. (البروجردی). * لأ نّه أمرها النبیّ صلی الله علیه و آله بالإعمار من ذلک المحلّ، ویقال: إنّ به مسجد علیٍّ علیه السلام ومسجد حفیده سیّد الساجِدین علیه السلام . (المرعشی).

الحُلَیفة، فإنّها علی عشرة مراحل من مکّة، ویلیه فی البعد الجُحفَة، والمواقیت الثلاثة الباقیة علی مسافة واحدة(1)، بینها وبین مکّة لیلتان قاصدتان، وقیل: إنّ الجُحفَة(2) علی ثلاث مراحل من مکّة.

میقات من یمرّ علی المواقیت

(مسألة 5): کلّ مَن حَجّ أو اعتمر علی طریق فمیقاته میقات أهل ذلک الطریق، وإن کان مُهَلّ أرضه غیره، کما أشرنا إلیه سابقاً، فلا یتعیّن أن یُحرِم من مُهَلّ أرضه بالإجماع والنصوص، منها: صحیحة صفوان(الوسائل: الباب (15) من أبواب المواقیت، ح1.): أنّ رسول اللّه صلی الله علیه و آله وقّت المواقیت لأهلها، ومَن أتی علیها من غیر أهلها.

المحصّلة فی الإحرام من المواقیت

(مسألة 6): قد عُلِمَ ممّا مرّ أنّ میقات حجّ التمتّع مکّة، واجباً کان أو مستحبّاً، من الآفاقیّ أو من أهل مکّة، ومیقات عمرته(3) أحد المواقیت(4) الخمسة(5)،

ص: 300


1- 1. فیه تأمّل یظهر وجهه بالمراجعة إلی الخوارط، سیّما الفضائیة منها. (المرعشی).
2- 2. لا محلّ بعد ملاحظة الخوارط لهذه الأقوال. (المرعشی).
3- 3. إذا أتی من الخارج. (محمّد الشیرازی).
4- 4. بالتفصیل المتقدّم. (الخمینی). * نعم، مَن کان منزله أقرب إلی مکّة من المیقات فمیقاته منزله مطلقاً علی الظاهر. (محمّد رضا الگلپایگانی). * ومَن کان منزله دون المیقات فمنزله میقاته مطلقاً. (السبزواری).
5- 5. تعیّن ذلک بالنسبة إلی أهل مکّة، ومَن منزله أقرب إلیها من المیقات إذا أرادوا التمتّع ندباً محلّ إشکال. (البروجردی). * علی الأحوط فی عمرة التمتّع لأهل مکّة إذا لم یکن مارّاً من أحد المواقیت، أو من محاذاتها. (عبدالهادی الشیرازی). * لا یتعیّن ذلک بالنسبة إلی أهل مکّة، ومَن منزله أقرب إلیها إذا أرادوا التمتّع ندباً، فعلی هذا فمیقات عمرة التمتّع: إمّا أحد المواقیت إن مرّ به، أو ما یحاذیه محاذاةً قریبةً إن مرّ به، أو منزله إذا کان دون المیقات. (أحمد الخونساری). * علی الأحوط بالنسبة إلی أهل مکّة، ومَن منزله أقرب إلیها من المیقات إذا أرادوا التمتّع، وأمّا المجاور فقد مرّ أ نّه یُحرِم من مُهَلِّ أرضه، وأمّا المحاذاة فقد عرفت حالها. (الروحانی).

أو محاذاتها(1) کذلک أیضاً(2)، ومیقات حجّ القِران والإفراد أحد تلک المواقیت مطلقاً أیضاً، إلاّ إذا(3) کان منزله دون المیقات أو مکّة(4) فمیقاته منزله(5)، ویجوز من أحد تلک المواقیت(6) أیضاً، بل هو الأفضل، ومیقات

ص: 301


1- 1. تقدّم الإشکال فیه. (الخوئی). * علی ما بیّنّاه مُفصّلاً فی الحواشی السابقة، مع احتمال التفصیل بین المحاذاة مع القرب وبینها مع البعد. (المرعشی). * تقدّم أنّ المحاذاة مختصّة بمسجد الشجرة، فلا تعمّ سائر المواقیت، بل ولا غیر موردها، فلاحظ. (زین الدین). * قد مرّ. (حسن القمّی).
2- 2. ومَن کان منزله دون المیقات من غیر أهل مکّة فیمقاته منزله لعمرة التمتّع وغیرها. (زین الدین).
3- 3. وکذا الحال فی المتمتّع. (الخمینی).
4- 4. تقدّم أنّ أهل مکّة یخرجون إلی الجِعرانة ویُحرِمونَ منها. (الخوئی).
5- 5. إطلاقه محل إشکال. (محمّد الشیرازی).
6- 6. أو محاذاتها علی النحو المذکور فی عمرة التمتّع. (المرعشی). * قد مرّ الإشکال فیه. (حسن القمّی).

عمرتهما أدنی الحِلّ إذا کان فی مکّة(1)، ویجوز من أحد المواقیت أیضاً، وإذا لم یکن فی مکّة فیتعیّن أحدها(2)، وکذا الحکم فی العمرة المفردة(3)، مستحبّةً کانت أو واجبة، وإن نذر الإحرام من میقات معیّن تعیّن، والمجاور بمکّة بعد السنتین حاله حال أهلها(4)، وقبل ذلک حاله حال النائی، فإذا أراد

ص: 302


1- 1. أو فی الحرم. (زین الدین).
2- 2. إن لم یکن منزله أقرب منها. (البروجردی، عبداللّه الشیرازی). * فیما لم یکن منزله دون المیقات إلی مکّة. (عبدالهادی الشیرازی). * أو منزله إذا کان أقرب. (الخمینی). * حیث لم یکن منزله أقرب منها، وهنا تفصیل وصور، کعدم عبوره بالمیقات ولا بمحاذیه، أو کونه فی الحرم، أو کونه بعد المیقات وکان عبوره علی المحاذی، ویظهر حکمها بالتأمّل فی ما ذکرنا سابقاً. (المرعشی). * أو منزله إن کان بین مکّة والمیقات. (محمّد رضا الگلپایگانی). * ومَن کان منزله دون المیقات أحرم من دویرة أهله. (زین الدین). * إذا لم یکن منزله أقرب إلی مکّة المکرّمة. (محمّد الشیرازی).
3- 3. بل عمرة القِران والإفراد أیضاً هی العمرة المفردة؛ إذ لا ارتباط بینهما وبین العمرة، کما یکون فی حجّ التمتّع. (البروجردی). * المقصود المفردة بلا أن یتحقّق منه الحجّ، وإلاّ فعمرة القِران والإفراد عمرة مفردة. (عبداللّه الشیرازی). * أی من دون ضمیمته الحجّ. (المرعشی). * یعنی غیر عمرة القِران والإفراد، وإلاّ فهما أیضاً مفردتان. (محمّد رضا الگلپایگانی). * مرّ الإشکال فی إطلاقها. (حسن القمّی).
4- 4. بل میقات المجاور لحجّ الإفراد أو القِران والعمرة المفردة وهو أدنی الحِلّ، سواء کان بعد السنتین، أم قبل ذلک، ومیقاته لعمرة التمتّع هو مُهَلّ أرضه، والأحوط له أن یجدّد نیّة الإحرام والتلبیة فی أدنی الحِلّ، علی ما تقدّم فی المسألة الرابعة من فصل أقسام الحجّ، ومیقاته لحجّ التمتّع مکّة. (زین الدین). * تقدّم فی السابع من المواقیت: أنّ المجاور بمکّة المکرّمة یُحرِم من الجِعرانة، من غیر تفصیلٍ بین مضیِّ سَنَتَین وعَدَمِه. (محمّد الشیرازی).

حجّ الإفراد أو القِران یکون میقاته أحد الخمسة أو محاذاتها(1)، وإذا أراد العمرة المفردة جاز إحرامها من أدنی الحلّ.

* * *

ص: 303


1- 1. تقدّم الإشکال فیه. (الخوئی).

فصل: فی أحکام المواقیت

عدم جواز الإحرام قبل المیقات إلّا فی موردین :

(مسألة 1): لا یجوز الإحرام قبل المواقیت، ولا ینعقد، ولا یکفی المرور علیها مُحرِماً، بل لابدّ من إنشائه جدیداً(1)، ففی خبر میسرة: دخلت علی أبی عبداللّه علیه السلام وأنا متغیّر اللون، فقال علیه السلام : «من أین أحرمت بالحجّ؟»، فقلت: من موضع کذا و کذا، فقال علیه السلام : «رُبَّ طَالِبِ خَیرٍ یزلّ قدمه»، ثمّ قال: «أَیَسُرُّکَ إن صلّیتَ الظُهر فی السفر أربعاً؟» قلت: لا، قال: «فهو واللّه ِ ذاک»(الوسائل: الباب (11) من أبواب المواقیت، ح5.). نعم، یُستثنی من ذلک موضعان:

الأوّل: نذر الإحرام قبل المیقات

أحدهما: إذا نذر الإحرام قبل المیقات فإنّه یجوز ویصحّ؛ للنصوص، منها: خبر أبی بصیر، عن أبی عبداللّه علیه السلام : «لو أنّ عبداً أنعم اللّه تعالی علیه نعمةً، أو ابتلاه ببلیّةٍ فعافاهُ من تلک البلیّة، فجعل علی نفسه أن یُحرِم من خراسان کان علیه أن یتمّ»(الوسائل: الباب (13) من أبواب المواقیت، ح13.).

ولا یضرّ عدم رجحان ذلک، بل مرجوحیّته قبل النذر، مع أنّ اللازم کون

ص: 304


1- 1. الظاهر کفایة الاستمرار بهذا المعنی، أی کونه لابساً ثوبَی الإحرام باقیاً علی النیّة بالتوجّه، والالتفات التفصیلیّ، والاشتغال بالتلبیة. (الفیروزآبادی).

متعلّق النذر راجحاً؛ وذلک لاستکشاف(1) رجحانه بشرط النذر(2) من الأخبار، واللازم رجحانه حین العمل ولو کان ذلک للنذر(3)، ونظیره مسألة الصوم فی السفر المرجوح أو المحرّم من حیث هو مع صحّته ورجحانه بالنذر، ولابدّ من دلیل یدلّ علی کونه راجحاً بشرط النذر(4)، فلا یرد أنّ لازم ذلک صحّة نذر کلّ مکروه أو محرّم، وفی المقامین المذکورَین الکاشف هو الأخبار(الوسائل: الباب (17) من أبواب کتاب النذر والعهد، أحادیث الباب.)، فالقول بعدم الانعقاد _ کما عن جماعة لما ذکر _ لا وجه له؛ لوجود النصوص، وإمکان تطبیقها علی القاعدة، وفی إلحاق العهد والیمین

ص: 305


1- 1. بل لأنّ الإحرام عمل تعبّدیّ، ولابدّ وأن یکون مأموراً به شرعاً، والشارع لم یأمر به مطلقاً، بل هو عبادة حینیّة، والاستثناء الوارد فی الأخبار کاشف عن التوسعة الشرعیّة فی هذا العمل التعبّدیّ، ورفع المحدودیّة بحدّ المیقات حال النذر، وکذا الحال بالنسبة إلی نذر الصوم فی السفر، ونذر الإحرام فی العمرة الرجبیّة. (الفانی).
2- 2. لأجله، أو لعنوانٍ ملازمٍ له، أو غیرهما من الوجوه المحتملة. (المرعشی).
3- 3. فی کفایة ذلک المقدار نظر؛ ولذا لا تجری بنذر ما لا یکون راجحاً فی غیر مورد النصّ، ولو لم یکن مرجوحاً أیضاً فلا محیص من الالتزام بتخصیص ما دلّ علیرجحان سابق علی النذر بمثل المقام المنصوص، ولا یتعدّی منه إلی غیر مورد النصّ. (آقا ضیاء). * فی کفایة ذلک محذور واضح. (البجنوردی). * بل لجهة ملازمة النذر. (زین الدین).
4- 4. بل لا یبعد استفادة رجحانه ذاتاً والمرجوحیّة بالعرض؛ لکونه ردّاً لهدیّة اللّه تعالی علی عباده بترخیص الترک إلی المیقات لغیر الناذر، وأمّا للناذر فباقٍ علی رجحانه الذاتی، وکذا الصوم فی السفر. (محمّد رضا الگلپایگانی).

بالنذر وعدمه وجوه،

إلحاق العهد والیمین بالنذر

ثالثها إلحاق العهد دون الیمین، ولا یبعد(1) الأوّل(2)؛ لإمکان(3) الاستفادة من الأخبار، والأحوط(4) الثانی(5)؛ لکون الحکم علی خلاف القاعدة.

ص: 306


1- 1. بل هو بعید، فلا یُترک الاحتیاط بترک العهد والیمین علیه. (الفانی).
2- 2. محلّ إشکال. (أحمد الخونساری). * فیه تأمّل وإشکال. (الشریعتمداری). * مشکل. (الخمینی، محمّد رضا الگلپایگانی). * فیه إشکال، والأقوی عدم الإلحاق، سیّما فی الیمین، والاقتصار علی النذر المنصوص، والمناط غیر منصوصٍ ولا منقّح، والمقام مقام التعبّد. (المرعشی). * فیه نظر. (حسن القمّی). * بل المتعیّن هو الثانی. (الروحانی).
3- 3. محلّ تأمّل وإشکال. (الإصطهباناتی). * محلّ إشکال، خصوصاً فی الیمین. (البروجردی).
4- 4. بل الأقوی. (زین الدین).
5- 5. ولا یُترک؛ لِمَا أشرنا إلی وجهه. (آقا ضیاء). * لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، صدرالدین الصدر، الأراکی). * فیه أنّ المقام من قبیل الدوران بین المحذورَین؛ فإنّ الثانی وإن کان موافقاً للاحتیاط من جهةٍ لکنّه مخالفة له؛ من جهةِ مخالفة العهد والیمین. (الشریعتمداری). * بل الأقوی. (المرعشی). * بل الأحوط الإحرام من المکان المعهود علیه، أو المقسَم به رجاءً وتجدیده من المیقات، وأحوط منه ترک التعهّد والیمین علیه. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بل الأحوط العمل بهما ثمّ التجدید فی المیقات. (السبزواری). * لا یُترک، ولو حلف أو عاهد احتاط بالجمع بالإحرام من ذاک المکان، ومن المیقات. (محمّد الشیرازی).

اعتبار تعیین المکان المنذور منه الإحرام

هذا، ولا یلزم التجدید فی المیقات ولا المرور علیها، وإن کان الأحوط التجدید(1)؛ خروجاً عن شبهة الخلاف، والظاهر اعتبار تعیین المکان، فلا یصحّ(2) نذر(3) الإحرام(4) قبل المیقات مطلقاً، فیکون مخیّراً بین الأمکنة؛ لأ نّه القدر المتیقّن(5) بعد عدم الإطلاق فی الأخبار. نعم، لا یبعد(6) التردید(7) بین المکانین(8) بأن یقول: «للّه ِ عَلَیَّ أن اُحرِم: إمّا من الکوفة أو من البصرة»، وإن کان الأحوط خلافه(9)، ولا فرق بین کون الإحرام للحجّ الواجب أو المندوب أو للعمرة المفردة، نعم، لو کان للحجّ أو عمرة التمتّع یشترط أن یکون فی أشهر الحجّ؛ لاعتبار کون الإحرام لهما فیها، والنصوص

ص: 307


1- 1. لا بأس بترکه. (الفانی).
2- 2. علی الأحوط. (الخمینی).
3- 3. الصحّة غیر بعیدة. (محمّد الشیرازی).
4- 4. بل الظاهر صحّته. (عبدالهادی الشیرازی). * علی الأحوط. (عبداللّه الشیرازی). * لا تبعد الصحّة. (السبزواری).
5- 5. مع إلغاء خصوصیّة الکوفة. (المرعشی).
6- 6. بل بعید. (حسن القمّی).
7- 7. بل هو بعید. (الروحانی).
8- 8. بل هو بعید کسابقه؛ لعدم الإطلاق فی الأخبار. (زین الدین).
9- 9. لا یُترک؛ لشبهة انصراف الروایة عنه(الوسائل: الباب (11) من أبواب المواقیت، ح5.)، أو عدم إطلاقه ولو لوجود المتیقّن فی مقام التخاطب. (آقا ضیاء). * لا یُترک. (الخوئی).

إنّما جوّزت قبل الوقت المکانیّ فقط، ثمّ لو نذر وخالف نذره فلم یُحرِم من ذلک المکان نسیاناً أو عمداً(1) لم یبطل إحرامه(2) إذا أحرم من المیقات، نعم، علیه الکفّارة(3) إذا خالفه متعمّداً.

الثانی: تقدیم الإحرام لمن خاف فوت العمرة

ثانیهما: إذا أراد إدراک عمرة رجب، وخشی تَقَضّیه إن أخّرالإحرام إلی المیقات فإنّه یجوز له الإحرام قبل المیقات، وتُحسَب له عمرة رجب، وإن أتی ببقیّة الأعمال فی شعبان؛ لصحیحة إسحاق(4) بن عمّار(5)، عن أبی عبداللّه علیه السلام : عن رجل یجیء معتمِراً ینوی عمرة رجب، فیدخل علیه الهلال قبل أن یبلغ العقیق، أیُحرِم قبل الوقت ویجعلها لرجب، أو یوءخّر الإحرام إلی العقیق ویجعلها لشعبان؟ قال: «یُحرِم قبل الوقت لرجب؛ فإنّ لرجبٍ فضلاً»(الوسائل: الباب (12) من أبواب المواقیت، ح2، وفیه: (سألت أبا إبراهیم علیه السلام ).).

وصحیحة معاویة بن عمّار: سمعت أبا عبداللّه علیه السلام یقول: «لیس ینبغی أن

ص: 308


1- 1. الحکم فی العمد غیر صافٍ عن شوب الإشکال. (المرعشی). * یشکل فی صورة العمد، بل الأقوی البطلان، إلاّ إذا تعذّر الرجوع إلی محلّ النذر وکان فی سنَةٍ معیّنة. (زین الدین).
2- 2. بل لا ینعقد الإحرام. (مفتی الشیعة).
3- 3. إذا لم یکن نذره قابل الانطباق علی سَنَةٍ اُخری. (محمّد الشیرازی).
4- 4. کونها صحیحةً محلّ تأمّل، نعم، هی حجّة معتبرة؛ لتردّدها بین الصحیحة والموثّقة. (الخمینی).
5- 5. کونها صحیحةً علی اصطلاح المتأخّرین خلاف ما فی کلمات أهل الرجال فی حقّ إسحاق، فالروایة موثّقة، نعم، إطلاق الصحیحة لعلّه لِمَا أفاده بعض المحدّثین فی حقّ إسحاق، وفیه تأمّل، أو بإرادة الصحّة القدمائیّة. (المرعشی). * الروایة موثّقة، ولیست بصحیحةٍ علی مصطلح المشهور. (الخوئی).

یُحرِم دون الوقت الّذی وقّت رسولُ اللّه صلی الله علیه و آله ، إلاّ أن یخاف فوت الشهر فی العمرة»(الوسائل: الباب (12) من أبواب المواقیت، ح1.). ومقتضی إطلاق الثانیة جواز ذلک لإدراک عمرة غیر رجب أیضاً؛ حیث إنّ لکلّ شهر عمرة، لکنّ الأصحاب خصّصوا ذلک(1) برجب فهو الأحوط(2)؛ حیث إنّ الحکم علی خلاف القاعدة، والأولی والأحوط مع ذلک التجدید فی المیقات(3)، کما أنّ الأحوط التأخیر إلی آخر الوقت، وإن کان الظاهر جواز الإحرام قبل الضیق إذا علم عدم الإدراک إذا أخّر إلی المیقات، بل هو الأولی؛ حیث إنّه یقع(4) باقی أعمالها(5) أیضاً فی رجب، والظاهر عدم الفرق بین العمرة المندوبة والواجبة(6) بالأصل(7) أو بالنذر ونحوه.

ص: 309


1- 1. والوجه فیه التعلیل فی الصحیح الأوّل. (الروحانی).
2- 2. وإن کان الأظهر عدم الاختصاص. (الخوئی). * هذا الاحتیاط استحبابی. (محمّد الشیرازی).
3- 3. وإن کان الأقوی عدم الوجوب. (زین الدین).
4- 4. لم یتّضح معنیً لهذا التعلیل. (البروجردی). * یقع تمام أعمالها أو مقدار منها فی رجب، بخلاف ما إذا أخّر الإحرام، فالتعلیل المذکور فی المتن فی محلّه. (المرعشی).
5- 5. کیف یقع فی رجب مع الفرض المذکور، وکان علیه تعلیل الأولویّة بطول الإحرام فی رجب؟ (الخمینی). * الظاهر زیادة هذه الجملة؛ لعدم مناسبتها مع المعلّل. (الروحانی).
6- 6. علی إشکال. (المرعشی).
7- 7. علی القول بها. (الفانی). * فیه إشکال، إلاّ إذا نذر عمرة رجب، أو حلف أو عاهد اللّه علیها. (زین الدین). * فی الواجبة بالأصل إشکال. (حسن القمّی). * فی ثبوت هذا الحکم فیها تأمّل ونظر. (الروحانی).

المنع عن تأخیر الإحرام عن المیقات

(مسألة 2): کما لا یجوز تقدیم الإحرام علی المیقات کذلک لا یجوز التأخیر عنها، فلا یجوز لِمَن أراد الحجّ أو العمرة أو دخول مکّة أن یجاوز المیقات اختیاراً إلاّ مُحرِماً، بل الأحوط(1) عدم(2) المجاوزة(3) عن محاذاة(4) المیقات

ص: 310


1- 1. وإن کان الأقوی جواز المجاوزة عنها إذا کان أمامه میقات آخر أو محاذاة اُخری. (الإصفهانی). * لا بأس بترکه إذا کان یرید العبور من المیقات الأقرب؛ للنصّ الوارد(الوسائل: الباب (14) من أبواب المواقیت ح1 _ 10.) علی کفایة کلِّ میقاتٍ لِمَن یعبر عنه، وإن کان عابراً عن محاذاة میقات آخر، غایة الأمر إنّما أثِم فی ترکه الإحرام منه اختیاراً، بل هو الشأن فیما لو عبر عن المیقات ووصل إلی میقاتٍ آخر فی طریقه، فإنّ مقتضی إطلاق بعض الصحاح کفایة الإحرام منه، وإن عصی فی مروره من المیقات الأوّل بلا إحرام. (آقا ضیاء). * بل الأقوی، وقد تقدّم أنّ المحاذاة تختصّ بمسجد الشجرة، فراجع المیقات التاسع من فصل المواقیت. (زین الدین).
2- 2. وإن کان الأقوی جواز المجاوزة إذا کان واصلاً إلی میقاتٍ آخر، أو محاذاةٍ اُخری. (أحمد الخونساری). * إن لم یکن أقوی. (محمّد الشیرازی).
3- 3. لا بأس بترکه إن کان أمامه میقات آخر. (السبزواری). * لا بأس بترکه. (الروحانی).
4- 4. لا بأس بترکه، بل الأفضل التأخیر إلی المیقات. (الفانی).

أیضاً(1) إلاّ مُحرِماً، وإن کان أمامه میقات آخر، فلو لم یُحرِم منها وجب العود إلیها(2) مع الإمکان، إلاّ إذا کان أمامه میقات آخر فإنّه یُجزیه الإحرام منها(3)، إن أثِم بترک(4) الإحرام(5) من المیقات الأوّل، والأحوط(6) العود(7) إلیها(8) مع الإمکان(9) مطلقاً، وإن کان أمامه میقات آخر، وأمّا إذا لم یُرِد

ص: 311


1- 1. لابأس بترکه، إلاّ فی مورد النصّ(الوسائل: الباب (23) من أبواب الإحرام، ح3.)، وهو مسجد الشجرة فی صورة خاصّة. (الخوئی).
2- 2. أو إلی میقات اُخری. (محمّد الشیرازی). * لعلّ الأقرب وجوب الرجوع إلی میقات بلاده وإن کان أمامه میقات آخر، فإن تعذّر عاد إلی المیقات الأوّل الّذی مرّ به. (زین الدین).
3- 3. فیه إشکال، بل منع. (الخوئی). * مشکل، والاحتیاط لا یُترک. (الروحانی).
4- 4. علی الأحوط. (حسن القمّی).
5- 5. فیه نظر. (الفانی).
6- 6. لا یُترک. (عبداللّه الشیرازی).
7- 7. هذا الاحتیاط لا یُترک. (النائینی). * لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، جمال الدین الگلپایگانی، الخمینی، الأراکی، حسن القمّی).
8- 8. لا یُترک هذا الاحتیاط. (الإصطهباناتی). * هذا الاحتیاط لا یُترک. (البروجردی). * لا یُترک الاحتیاط بالعود، وإن کان یجزیه الإحرام منها إن لم یعد. (عبدالهادی الشیرازی). * لا یُترک فیما إذا لم یصل بعد إلی المیقات الثانیة. (محمّد الشیرازی).
9- 9. هذا الاحتیاط لا یُترک. (البجنوردی).

النُسُکَ، ولا دخول مکّة بأن کان له شغل خارج مکّة ولو کان فی الحرم(1) فلا یجب الإحرام(2)، نعم، فی بعض الأخبار(3) وجوب الإحرام(4) من المیقات إذا أراد دخول الحرم(5) وإن لم یرد دخول مکّة، لکن قد یُدّعی(6) الإجماع علی عدم وجوبه، وإن کان یمکن استظهاره من بعض الکلمات.

ترک الإحرام من المیقات

(مسألة 3): لو أخّر الإحرام من المیقات عالماً عامداً ولم یتمکّن من العود إلیها لضیق الوقت أو لعذرٍ آخر، ولم یکن أمامه میقات آخر بطل إحرامه(7) وحجّه(8) علی المشهور

ص: 312


1- 1. لکنّه یظهر من بعض الأخبار أنّ الإحرام للحرم، ولم یتحقّق إجماع علی عدم وجوبه لدخول الحرم، فلا یُترک الاحتیاط، نعم، إذا لم یرد دخول الحرم لا یجب علیه للعبور من المیقات. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. وهو مشکل، فلا یُترک الاحتیاط. (زین الدین). * بل الأحوط الوجوب لِمُرید دخول الحرم، وإن لم یرد دخول مکّة، زادها اللّه شرفاً . (محمّد الشیرازی).
3- 3. کروایة محمّد بن مسلم(الوسائل: الباب (50) من أبواب الإحرام، ح2.). (المرعشی).
4- 4. محمول علی مُرِید الدخول بمکّة. (الخوئی).
5- 5. هذا هو الأحوط. (حسن القمّی).
6- 6. دعوی تحقّق الإجماع المصطَلَح بعد تبیّن استناد المتّفقین إلی أدلّة مختلفة مشکلة، بل عدم تحقّقه هو الأقوی. (المرعشی).
7- 7. الأظهر أ نّه یخرج من الحرم ویُحرِم منه، ومع عدم إمکانه یُحرِم من موضعه. (الروحانی).
8- 8. فیه نظر وإشکال. (حسن القمّی).

الأقوی(1)، ووجب علیه قضاوءه(2) إذا کان مستطیعاً(3)، وأمّا إذا لم یکن مستطیعاً(4) فلا یجب، وإن أثم بترک الإحرام بالمرور علی المیقات، خصوصاً إذا لم یدخل(5) مکّة(6).

والقول بوجوبه علیه ولو لم یکن مستطیعاً؛ بدعوی وجوب ذلک علیه إذا

ص: 313


1- 1. بل الأقوی صحّته، لکن لو أمکن الرجوع إلی المیقات فلیرجع ویُحرِم منه، وإلاّ فیُحرِم من مکانه إن کان خارج الحرم ولو کان أمامه میقات آخر، وإن کان فی الحرم وأمکن أن یرجع إلی خارج الحرم رجع إلیه ویُحرِم منه. (الخوئی).
2- 2. أی أداوءه فی سنَةٍ اُخری. (البروجردی). * أی أدائه فی السنَةِ الآتیة. (عبداللّه الشیرازی). * بمعنی أدائه فی سَنَةٍ اُخری. (الفانی). * یعنی أدائه فی السنَةِ الآتیة. (الشریعتمداری). * أی إتیانه فی سَنَةٍ اُخری. (الخمینی). * أی إعادته فی سَنَةٍ اُخری. (المرعشی). * أی الإتیان فی سَنَةٍ اُخری. (السبزواری).
3- 3. أو کان الحجّ واجباً علیه بإجارة أو نذر أو شبهة أو إفساد. (زین الدین).
4- 4. ولم یکن علیه حجّ واجب بنذر أو إجارة أو إفساد أو غیره، أمّا لو أحرم بنیّة الحجّ المندوب فالأحوط أیضاً وجوب القضاء؛ لصدق الشروع فیه. (کاشف الغطاء).
5- 5. الظاهر عدم القول بوجوب القضاء فی هذه الصورة. (جمال الدین الگلپایگانی).
6- 6. الظاهر عدم القول بوجوب القضاء فی هذه الصورة. (النائینی). * الظاهر أ نّه لا قائل بوجوب القضاء فی هذه الصورة. (الإصطهباناتی). * یعنی لم یدخل الحرم، حیث إنّ الظاهر عدم القائل بوجوبه حینئذٍ. (محمّد رضا الگلپایگانی). * وفی تحقّق الإثم حینئذٍ إشکال، نعم، لا ریب فی تحقّق التجرّی. (السبزواری).

قصد مکّة، فمع ترکه یجب قضاوءه(1) لا دلیل علیه، خصوصاً إذا لم یدخل مکّة؛ وذلک لأنّ الواجب علیه إنّما کان الإحرام لشرف البقعة(2)، کصلاة التحیّة فی دخول المسجد فلا قضاء مع ترکه، مع أنّ وجوب الإحرام لذلک لا یوجب وجوب الحجّ علیه، وأیضاً إذا بدا له ولم یدخل مکّة کشف عن عدم الوجوب(3) من الأوّل.

وذهب بعضهم(4) إلی أ نّه لو تعذّر علیه العود إلی المیقات أحرم من مکانه(5)، کما فی الناسی(6) والجاهل، نظیر ما إذا ترک التوضّؤ إلی أن ضاق الوقت فإنّه یتیمّم وتصحّ صلاته، وإن أثم بترک الوضوء متعمّداً.

وفیه: أنّ البدلیّة(7) فی المقام لم تثبت، بخلاف مسألة التیمّم، والمفروض

ص: 314


1- 1. الأحوط ذلک فی صورة دخول مکّة. (حسن القمّی).
2- 2. قد مرّ أنّ ظاهر بعض الأخبار کونه لشرف الحرم، وإن کان شرف الحرم لشرف المسجد، وشرف المسجد لشرف البقعة. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. فلا وجه للقضاء حینئذٍ. (المرعشی).
4- 4. ولعلّه الأظهر، فإذا تعذّر العود إلی المیقات: فإن استطاع الخروج من الحرم وجب علیه الإحرام من خارج الحرم، وإلاّ أحرم من مکانه وأتمّ حجّه، والأحوط قضاؤه من قابل. (زین الدین). * وهو لیس ببعید. (محمّد الشیرازی).
5- 5. هذا هو الصحیح علی تفصیل تقدّم. (الخوئی).
6- 6. هذا هو الأحوط، بل الأقرب، فإنّ إطلاق صحیح الحلبیّ یشمل العامد أیضاً، نعم، إذا لم یکن المعتمِر فی مکّة ففیه إشکال. (حسن القمّی).
7- 7. یمکن إثبات البدلیّة فیه بإطلاق روایة الحلبیّ( الوسائل: الباب (14) من أبواب المواقیت، ح7.) الشامل للتارک عمداً؛ جمعاً بینه وبین مطلقات اعتبار المیقات فی الإحرام بالحمل علی مراتب المطلوبیّة، الّتی لا یجوز التجاوز عن الأعلی منه إلی الأقصی مهما أمکن، لکن مع التجاوز عنه ولو تقصیراً یجتزأ به، نعم، الّذی یسهّل الخطب إعراض المشهور عنه، ومن ذلک لا مجال لترک الاحتیاط بإتمام إحرامه من مکانه، مع عدم التمکّن علی العود إلی الأوّل، والقضاء من قابل لو کان مستطیعاً، واللّه العالم. (آقا ضیاء).

أ نّه ترک ما وجب علیه متعمّداً.

ترک الإحرام للعمرة المفردة عن المیقات

(مسألة 4): لو کان قاصداً من المیقات للعمرة المفردة وترک الإحرام لها متعمّداً یجوز له أن یُحرِم من أدنی الحِلّ(1)، وإن کان متمکّناً من العود إلی المیقات فأدنی الحِلّ له مثل کون المیقات أمامه(2)، وإن کان الأحوط(3) مع ذلک(4) العود(5) إلی المیقات(6)، ولو لم یتمکّن من العود ولا الإحرام من أدنی الحِلّ بطلت عمرته(7).

حکم من کان مریضاً لا یتمکّن من النزع ولبس الثوبین والمعذور عن إنشاء الإحرام

(مسألة 5): لو کان مریضاً ولم یتمکّن من النزع ولبس الثوبین یجزیه

ص: 315


1- 1. وهو مشکل، فلابدّ العود. (زین الدین).
2- 2. فیه إشکال، بل لا یبعد وجوب العود إلی المیقات. (الخوئی).
3- 3. لا یُترک. (محمد تقی الخونساری، البروجردی، الخمینی، أحمد الخونساری، عبداللّه الشیرازی، المرعشی، محمّد رضا الکلپایکانی، السبزواری، الأراکی). * لا بأس بترکه. (الفانی). * لا یُترک، بل مع عدم إمکان العود، ففی صحّة إحرامه إشکال. (حسن القمّی).
4- 4. بل الأظهر ذلک. (الروحانی).
5- 5. لا یُترک. (الإصطهباناتی).
6- 6. لا یُترک هذا الاحتیاط. (البجنوردی).
7- 7. بل یکفی له الإحرام من الجِعرانة وعسفان ولو اختیاراً. (محمّد الشیرازی).

النیّة والتلبیة(1)، فإذا زال عُذره نزع ولبسهما(2)، ولا یجب حینئذٍ علیه العَود إلی المیقات، نعم، لو کان له عذر عن أصل إنشاء الإحرام لمرضٍ أو إغماء ثمّ زال وجب علیه العود(3) إلی المیقات إذا تمکّن، وإلاّ کان حکمه حکم الناسی فی الإحرام من مکانه(4) إذا لم یتمکّن إلاّ منه، وإن تمکّن العود فی الجملة وجب(5).

وذهب بعضهم إلی أ نّه إذا کان مغمیً علیه ینوب عنه غیره؛ لِمُرسَل جمیل عن أحدهما علیهماالسلام : فی مریض اُغمِیَ علیه فلم یَفِقْ حتّی أتی الموقِف، قال علیه السلام : «یُحرِم عنه رجل»(الوسائل: الباب (20) من أبواب المواقیت، ح4.).

ص: 316


1- 1. لزوم الإحرام بالنیّة والتلبیة مبنیّ علی الاحتیاط. (حسن القمّی).
2- 2. سیأتی منه قدس سره عدم وجوب استدامة اللبس بعد تحقّق الإحرام، وهو الصحیح، فلا یجب لبسهما فی الفرض. (الخوئی). * وجدّد التلبیة، والأحوط أن یجدّد النیّة والتلبیة فی أدنی الحِلّ کذلک. (زین الدین).
3- 3. علی الأحوط فیه وفی ما بعده. (حسن القمّی).
4- 4. علی تفصیلٍ تقدّم. (الخوئی).
5- 5. علی الأحوط، وإن کان الأقوی عدم الوجوب، نعم، لو کان فی الحرم یخرج إلی خارجه مع الإمکان، وما ذکرناه جارٍ فی جمیع الأعذار عن إنشاء أصل الإحرام. (الخمینی). * علی الأحوط فی خصوص الحائض فی خارج الحرم، ولایجب فی غیرها. (الخوئی). * علی الأحوط. (السبزواری).

والظاهر أنّ المراد: أ نّه یُحرِمه ویجنِّبه عن محرّمات الإحرام(1)، لا أ نّه ینوب عنه فی الإحرام، ومقتضی هذا القول عدم وجوب العود إلی المیقات بعد إفاقته، وإن کان ممکناً، ولکنّ العمل به مشکل(2)؛ لإرسال الخبر(3)، وعدم الجابر، فالأقوی(4) العود(5) مع الإمکان، وعدم الاکتفاء به مع عدمه.

ترک الإحرام من المیقات ناسیاً أو جاهلاً

(مسألة 6): إذا ترک الإحرام من المیقات ناسیاً، أو جاهلاً بالحکم أو الموضوع وجب العود إلیها(6) مع الإمکان، ومع عدمه فإلی ما أمکن(7)، إلاّ

ص: 317


1- 1. فیه احتیاط لا یُترک، فإذا زال العذر عاد إلی المیقات مع الإمکان، أو إلی ما یمکنه علی ما تقدّم. (زین الدین).
2- 2. غیر بعید، وإن کان الأحوط العود. (محمّد الشیرازی). * وفیه: أنّ الخبر رواه ابن أبی عُمیر(الوسائل: الباب (20) من أبواب المواقیت، ح1.)، عن جمیل، عن بعض أصحابنا، وجمیل من أصحاب الإجماع، والظاهر أنّ هذا بضمیمة روایة ابن أبی عمیر عنه، وعمل جمیع من القدماء به یکفی فی الحجّیّة، ومع ذلک الأحوط رعایة ذلک بضمیمة ما فی المتن. (الروحانی).
3- 3. خصوصاً مع کون ظاهرها النیابة عنه، لا إحجاجه، ولا أظنّ التزامهم حینئذٍ بمثله. (آقا ضیاء).
4- 4. لا قوّة فیه، نعم، هو أحوط. (البروجردی).
5- 5. بل الأحوط. (عبداللّه الشیرازی، حسن القمّی).
6- 6. یرجع إلی مُهَلِّ أرضه مع الإمکان. (زین الدین).
7- 7. مرّ التفصیل فی المسألة السابقة، ویأتی ما تقدّم فی مَن جاوز مُحِلاًّ؛ لعدم کونه قاصداً للنسک، ولا لدخول مکّة، ثمّ بدا له ذلک. (الخمینی). * تقدّم الکلام علیه. (الخوئی). * علی الأحوط. (زین الدین). * علی الأحوط فی المرأة الحائض الّتی ترکت الإحرام من أجل الجهل بالحکم، وفی غیرها مع عدم إمکان العود إلی المیقات، فالأظهر عدم وجوب ما أمکن، بل یجب الخروج من الحرم إن أمکن، وإلاّ یُحرِم من مکانه. (حسن القمّی). * علی الأحوط، وکذا فی ما بعده. (السبزواری).

إذا کان أمامه میقات آخر(1)، وکذا إذا جاوزها محلاًّ؛ لعدم کونه قاصداً للنسک(2)، ولا لدخول مکّة، ثمّ بدا له ذلک فإنّه یرجع إلی المیقات مع التمکّن، وإلی ما أمکن(3) مع عدمه(4).

حکم المقیم بمکّة لو أراد حجّ التمتّع

(مسألة 7): من کان مقیماً فی مکّة(5) وأراد حجّ التمتّع وجب علیه الإحرام لعمرته من المیقات(6)

ص: 318


1- 1. بل یجب العود، وإن کان أمامه میقات آخر، کما تقدّم. (زین الدین).
2- 2. فی صحّة حجّه إذا لم یرجع إلی المیقات إشکال؛ لانصراف صحیحة الحلبیّ(الوسائل: الباب (14) من أبواب المواقیت، ح1.) عمّن لم یکن الإحرام واجباً علیه. (حسن القمّی).
3- 3. فی الطامث، وأمّا غیرها فلا یبعد کفایة الإحرام من حیث کان فی المحلّ. (محمّد الشیرازی).
4- 4. قد یشکل الحکم بذلک، فلا یُترک الاحتیاط. (زین الدین).
5- 5. وکان فرضه التمتّع. (الخمینی). * وهو من أهل الآفاق. (المرعشی).
6- 6. تقدّم حکم ذلک فی المسألة الرابعة من: فصل فی أقسام الحجّ. (الخوئی). * تقدّم الحکم فیه فی المسألة الرابعة من: فصل أقسام الحجّ. (زین الدین). * تقدّم أنّ الأحوط الإحرام من مُهَلّ أرضه، وإن لم یُمکِن فَمِن أحد المواقیت. (حسن القمّی).

إذا تمکّن(1)، وإلاّ فحاله حال الناسی.

نسیان المتمتّع الإحرام للحجّ من مکّة

(مسألة 8): لو نسی المتمتِّع الإحرام للحجّ بمکّة ثمّ ذکر وجب علیه العود مع(2) الإمکان، وإلاّ ففی مکانه، ولو کان فی عرفاتٍ(3) بل المشعر(4)، وصحّ حجّه(5)، وکذا لو کان جاهلاً بالحکم. ولو اُحرِم له من غیر مکّة مع العلم والعمد لم یصحّ وإن دخل مکّة بإحرامه، بل وجب علیه الاستئناف مع الإمکان، وإلاّ بطل حجّه، نعم، لو أحرم من غیرها نسیاناً ولم یتمکّن من العود إلیها صحّ إحرامه من مکانه(6)..

من ترک الإحرام نسیاناً أو جهلاً وتذکّر بعد الفراغ من المناسک

(مسألة 9): لو نسی الإحرام ولم یذکر حتّی أتی بجمیع الأعمال من الحجّ أو العمرة(7) فالأقوی صحّة

ص: 319


1- 1. علی الأحوط، ومع عدم التمکّن أحرم من أدنی الحِلّ. (محمّد الشیرازی).
2- 2. علی الأحوط. (حسن القمّی).
3- 3. ولا یُترک الاحتیاط فی أن یقول مع إحرامه: «اللهمّ علی کتابِکَ وسُنّةِ نَبیِّکَ»، کما ورد فی الصحیح(الوسائل: الباب (14) من أبواب المواقیت، ح8.). (زین الدین).
4- 4. فی المشعر لا یخلو من شائبة الإشکال. (حسن القمّی).
5- 5. علی الأقوی. (المرعشی).
6- 6. لا یبعد صحّة إحرامه الأوّل إذا کان حینه أیضاً غیر متمکّنٍ من الرجوع إلی مکّة. (الخوئی). * یعنی من مکان تذکّره. (زین الدین).
7- 7. فی صحّة العمرة مع ترک إحرامها نسیاناً أو جهلاً إشکال. (الخوئی).

عمله(1)، وکذا(2) لو ترکه جهلاً حتّی أتی بالجمیع.

* * *

ص: 320


1- 1. الأحوط فی العمرة المفردة الواجبة عدم الاکتفاء إذا تذکّر وهو فی مکّة. (البروجردی). * الأحوط فی العمرة المفردة الواجبة عدم الاکتفاء بذلک. (أحمد الخونساری). * لا ینبغی ترک الاحتیاط فی العمرة المفردة الواجبة بإتیانها مع تذکّره وهو فی مکّة. (عبداللّه الشیرازی). * الحکم بالصحّة مطلقاً مبنیّ علی انجبار ضعف المرسلة الّتی هی مستند المشهور بعملهم، وتعمیم الحکم بالنسبة إلی إحرام الحجّ والعمرة حتّی المفردة الواجبة، وفیه إشکال. (المرعشی). * یشکل الحکم بالصحّة فی العمرة المفردة، واجبةً کانت أو مندوبة. (زین الدین). * إطلاقها بالنسبة إلی العمرة المفردة الّتی یمکنه استئنافها محلّ التأمّل. (السبزواری).
2- 2. الأحوط فی العمرة المفردة الواجبة عدم الاکتفاء إذا تذکّر، أو علم وهو بمکّة. (البجنوردی).

فصل: فی مقدّمات الإحرام

مستحبّات الشروع فی الأعمال

(مسألة 1): یُستحبّ قبل الشروع فی الإحرام اُمور:

الأوّل: توفیر الشعر

أحدها: توفیر شعر الرأس، بل واللحیة لإحرام الحجّ مطلقاً، لاخصوص التمتّع کما یظهر من بعضهم؛ لإطلاق الأخبار من أوّل ذی القعدة(1)، بمعنی عدم إزالة شعرهما لجملة(الوسائل: الباب (2) من أبواب الإحرام، ح1 و2 و4 و5... .) من الأخبار(2)، وهی وإن کانت ظاهرةً فی الوجوب إلاّ أ نّها محمولة علی الاستحباب لجملةٍ اُخری من الأخبار(الوسائل: الباب (2) من أبواب الإحرام، ح3 و6.)، ظاهرةٍ فیه.

فالقول بالوجوب کما هو ظاهر جماعة ضعیف، وإن کان لا ینبغی ترک

ص: 321


1- 1. بل من أوّل شوّال، ودونه إذا مضت عشرة من شوّال، ودونه إذا رأی هلال ذی القعدة، ودونه إذا مضت عشرة منه. (محمّد الشیرازی). * الأظهر أنّ مراتب الاستحباب متفاوته: الاُولی: ما إذا مضت عشرة أیّامٍ من شوال. الثانیة: من أوّل ذی القعدة. الثالثة: إذا بقی شهر. (الروحانی).
2- 2. کالروایة الواردة فی مسائل علیّ بن جعفر علیه السلام ، عن أخیه موسی علیه السلام (الوسائل: الباب (2) من أبواب الإحرام، ح8.). (المرعشی).

الاحتیاط(1)، کما لا ینبغی ترک الاحتیاط بإهراقِ دمٍ لوأزال شعر رأسه بالحلق؛ حیث یظهر من بعضهم وجوبه أیضاً؛ لخبرٍ محمولٍ علی الاستحباب(2)، أو علی ما إذا کان فی حال الإحرام، ویستحبّ التوفیر للعمرة شهراً(3).

الثانی: قصّ الأظفار والأخذ من الشارب ونحو ذلک

الثانی: قصّ الأظفار، والأخذ من الشارب، وإزالة شعر الإبط والعانة بالطَلِی أو الحلق أو النتف، والأفضل الأوّل، ثمّ الثانی(4)، ولو کان مطلیّاً قبله یستحبّ له الإعادة وإن لم یمضِ خمسة عشر یوماً(5)، ویُستحبّ أیضاً إزالة الأوساخ من الجسد؛ لفحوی ما دلّ علی المذکورات، وکذا یستحبّ الاستیاک.

الثالث: الغسل أو بدله للإحرام فی المیقات وحکم تقدیمه علیه

الثالث: الغُسل(6) للإحرام(7) فی المیقات(8)، ومع العذر عنه

ص: 322


1- 1. بالتوفیر من شهر، أی عاشر ذی القعدة. (محمّد الشیرازی).
2- 2. الخبر صحیح، وظاهره وجوب الدَمِ علی الحالق رأسه بمکّة إذا کان متمتّعاً، وکان ذلک فی ما بعد شهر شوال، فهو أجنبیّ عن محلّ الکلام. (الخوئی).
3- 3. ودونه فی الفضل التوفیر من أوّل الشهر، الّذی یرید الإتیان بالعمرة فیه. (محمّد الشیرازی).
4- 4. فی الإبط، ولم یثبت هذا الترتیب فی العانة. (زین الدین).
5- 5. إذا کان إطلاؤه الأوّل لا للإحرام، ویکتفی بالإطلاء للإحرام، وإن کان قبله بخمسة عشر یوماً أو أقلّ. (زین الدین).
6- 6. والأحوط عدم ترکه. (الإصطهباناتی). * بل الأحوط عدم ترکه. (البروجردی).
7- 7. والأحوط عدم ترکه، وإن کان الأقوی هو استحبابه. (البجنوردی). * الأحوط عدم ترکه. (عبداللّه الشیرازی).
8- 8. الأحوط عدم ترکه. (المرعشی).

التیمّم(1)، ویجوز تقدیمه علی المیقات مع خوف إعواز الماء، بل الأقوی جوازه(2) مع عدم الخوف(3) أیضاً(4)، والأحوط الإعادة(5) فی المیقات، ویکفی الغُسل من أوّل النهار إلی اللیل، ومن أوّل اللیل إلی النهار، بل الأقوی کفایة غُسل الیوم إلی آخر اللیل، وبالعکس، وإذا أحدث بعدها قبل الإحرام یستحبّ إعادته(6)، خصوصاً فی النوم(7)، کما أنّ الأولی إعادته(8) إذا أکل أو لبس ما لا یجوز أکله أو لبسه للمُحرِم، بل وکذا لو تطیّب، بل الأولی ذلک فی

ص: 323


1- 1. یأتی به رجاءً. (الخمینی). * الأحوط إتیانه رجاءً، والغسل عند التمکّن وإعادة صورة الإحرام، کما لو أحرم بغیر غسل. (محمّد رضا الگلپایگانی). * والأحوط الإتیان به رجاءً. (المرعشی). * یؤتی به برجاء المطلوبیّة. (زین الدین). * الأحوط أن یأتی بالتیمّم رجاءً. (حسن القمّی).
2- 2. محلّ الإشکال والتأمّل، ولا بأس به برجاء المطلوبیّة. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. تقدّم المنع عنه، وأ نّه لا بأس بأن یوءتی به برجاء المطلوبیّة. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * الإطلاق لا یخلو عن شوب الإشکال. (المرعشی). * فیه نظر، ولا بأس أن یأتی به رجاءً. (حسن القمّی).
4- 4. محلّ إشکال، نعم، لا بأس به برجاء المطلوبیّة. (الإصطهباناتی).
5- 5. لا ینبغی ترکه مهما أمکن. (المرعشی).
6- 6. یؤتی بالغُسل فی غیر النوم برجاء المطلوبیّة. (زین الدین).
7- 7. بل فی غیر النوم محلّ تأمّل، ولا بأس بالإتیان به رجاءً. (الخمینی). * تقدّم منه رحمه الله فی الأغسال المندوبة استظهار عدمه. (السبزواری).
8- 8. یأتی به رجاءً. (الخمینی). * والأحوط الإعادة رجاءً فی سائر التروک. (المرعشی).

جمیع تروک الإحرام(1)، فلو أتی بواحدٍ منها بعدها قبل الإحرام الأولی إعادته(2)،

من أحرم بغیر غسل

ولو أحرم بغیر غُسلٍ أتی به، وأعاد صورة الإحرام(3)، سواء ترکه عالماً عامداً أم جاهلاً أو ناسیاً(4)، ولکنّ إحرامه الأوّل صحیح باقٍ علی حاله، فلو أتی بما یوجب الکفّارة بعده وقبل الإعادة وجبت علیه،

الدعاء بالمأثور عند الغسل

ویستحبّ أن یقول(5) عند الغسل أو بعده: «بسمِ اللّه ِ وَباللّه ِ، اللهُمَّ اجعَلْهُ لی نُوراً وطَهوراً، وَحِرزاً وَأمناً مِنْ کُلِّ خَوف، وَشِفاءً مِنْ کُلِّ داءٍ وسُقم، اللهُمّ طَهِّرْنی وَطَهِّرْ قَلبیْ، وَاشرَحْ لی صَدْریْ، وَأجْرِ عَلی لِسانی مَحَبّتَکَ وَمِدحَتَکَ وَالثَناءَ عَلَیکَ، فإنّه لا قوّة إلاّ بکَ، وَقَد عَلِمتُ أنّ قَوامَ دینی التسلیمُ لَکَ(6)، والاتّباعُ لِسُنّةِ نَبیِّکَ صَلواتُکَ عَلَیهِ وَآلهِ».

ص: 324


1- 1. الأحوط أن یأتی به رجاءً. (حسن القمّی).
2- 2. برجاء المطلوبیّة. (زین الدین).
3- 3. بل أعاد الإحرام بعد الغسل، ولا یبعد أن یکون الإحرام الثانی؛ لتدارک الخصوصیّة المفقودة فی الإحرام الأوّل والّتی یوجبها الغسل، والخصوصیّة المذکورة مطلوبة فی الإحرام علی نحو تعدّد المطلوب، وهی قابلة للتدارک؛ ومن أجل ذلک أمر بالإحرام الثانی، فهو متمّم للنقص الداخل علی الإحرام الأوّل، ومحقّق للمرتبة الکاملة فیه، لا أ نّه إحرام مستقلّ فی قباله؛ لیکون من اجتماع المثلین وتحقّق امتثالین فی عرضٍ واحد، ولا یبعد أن یکون الصحیح إنّما یدلّ علی ذلک. (زین الدین).
4- 4. فی إلحاق الناسی بالعالم والجاهل إشکال. (زین الدین).
5- 5. کما رواه حجّة الإسلام فی الفقیه. (المرعشی).
6- 6. فی نسخةٍ مصحّحةٍ بتصحیح العلاّمة المجلسی «التسلیمُ لأمرکَ»(راجع بحار الأنوار: 98/252.). (المرعشی). * فی الفقیه: «التسلیم لأمرک»(راجع من لا یحضره الفقیه: 2/527.). (زین الدین).

الرابع: أن یکون الإحرام عقیب صلاة

الرابع: أن یکون الإحرام عقیبَ صلاةِ فریضةٍ أو نافلة، وقیل بوجوب(1) ذلک(2)؛ لجملةٍ من الأخبار(3) الظاهرة فیه، المحمولة علی الندب؛ للاختلاف(4) الواقع بینها، واشتمالها علی خصوصیّات غیر واجبة. والأولی أن یکون بعد صلاة الظهر فی غیر إحرام حجّ التمتّع، فإنّ الأفضل فیه أن یصلّی الظهر بِمِنی، وإن لم یکن فی وقت الظهر فبعد صلاة فریضة اُخری حاضرة، وإن لم یکن فمقضیّة(5)، وإلاّ فعقیب صلاة النافلة.

الخامس: صلاة ستّ رکعات أو أربع أو رکعتین للإحرام

الخامس: صلاة ستّ رکعات(6)، أو أربع رکعات، أو رکعتین للإحرام،

ص: 325


1- 1. والأحوط عدم الترک. (المرعشی).
2- 2. والأولی بل الأحوط أن لا یُترک ذلک. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * الأحوط أن لا یُترک ذلک. (الإصطهباناتی). * والأحوط عدم ترکه. (البروجردی، محمّد رضا الگلپایگانی). * والأحوط عدم ترکه، وإن کان القول بالاستحباب قویّ جدّاً. (البجنوردی). * الأحوط عدم ترکه. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. أصرحها روایة معاویة بن عمّار، فإنّ فیها قوله: «لا یکون الإحرام إلاّ فی دُبُرِ صلاةٍ مکتوبةٍ أو نافلة...»(الوسائل: الباب (16) من أبواب الإحرام، ح1.) الحدیث. (المرعشی).
4- 4. ویمکن الجمع بینهما بسهولة، فالأحوط عدم الترک، کما مرّ فی الحاشیة السابقة. (المرعشی).
5- 5. فیه تأمّل. (حسن القمّی).
6- 6. الأظهر أ نّه لو کان فی وقت الفریضة یأتی بها ویُحرِم فی دُبُرِها، وإلاّ فیأتی بالنافلة مخیّراً بین السِتِّ، والأربعِ، والاثنتین، ویُحرِم فی دُبرها. (الروحانی).

والأولی الإتیان بها مقدّماً(1) علی الفریضة(2)، ویجوز إتیانها فی أیّ وقتٍ کان بلا کراهة، حتّی فی الأوقات المکروهة، وفی وقت الفریضة حتّی علیالقول بعدم جواز النافلة لمن علیه فریضة؛ لخصوص الأخبار الواردة(الوسائل: الباب (18) من أبواب الإحرام.) فی المقام.

والأولی أن یقرأ فی الرکعة الاُولی بعد الحمد التوحید، وفی الثانیة الجحد، لا العکس(3)، کما قیل.

کراهة استعمال الحنّاء قبل الإحرام

(مسألة 2): یُکره للمرأة إذا أرادت الإحرام أن تستعمل الحِنّاء إذا کان یبقی أثره إلی ما بعده مع قصد الزینة(4)، بل لا معه أیضاً إذا کان یحصل به الزینة وإن لم یقصدها، بل قیل بحرمته، فالأحوط(5) ترکه(6) وإن کان الأقوی عدمها، والروایة مختصّة بالمرأة، لکنّهم ألحقوا بها الرجل أیضاً؛ لقاعدة

ص: 326


1- 1. ظاهر النصوص أنّ نافلة الإحرام یؤتی بها إذا لم یُحرِم بعد المکتوبة. (زین الدین).
2- 2. استحبابها مقدّماً علی الفریضة محلّ تأمّل، لکنّ الإتیان بها رجاءً لا إشکال فیه. (حسن القمّی).
3- 3. أی « قُلْ یَا أَیُّهَا الکَافِرُونَ»، کما عن الصادق علیه السلام التعبیر به صریحاً، والعکس قول المحقّق فی الشرائع والعلاّمة فی التحریر علی خلاف التذکرة(تحریر الأحکام: 1/567، تذکرة الفقهاء: 8/100، شرائع الإسلام: 1/180.). (الفیروزآبادی). * ولا بقراءة الغاشیة بدل الجحد، کما قیل. (المرعشی).
4- 4. الأظهر الاختصاص بالتزیین للزوج. (الروحانی).
5- 5. قبل الإحرام بحیث لا یبقی إلیه أثره. (جمال الدین الگلپایگانی).
6- 6. قبل الإحرام بحیث لا یبقی إلیه أثره. (النائینی).

الاشتراک(1)، ولا بأس(2) به، وأمّا استعماله مع عدم إرادة الإحرام فلابأس به وإن بقی أثره، ولا بأس بعدم إزالته(3) وإن کانت ممکنة.

* * *

ص: 327


1- 1. إثبات الحکم بها لا یخلو من تأمّل. (المرعشی).
2- 2. فیه تأمّل. (حسن القمّی).
3- 3. والأولی إزالته إذا کانت ممکنة. (زین الدین).

فصل: فی کیفیّة الإحرام

اشارة

(1)

واجبات الإحرام

وواجباته ثلاثة:

الأوّل: النیّة وبیان مؤادّها

الأوّل: النیّة، بمعنی القصد إلیه(2)، فلو أحرم من غیر(3) قصدٍ(4) أصلاً(5)

ص: 328


1- 1. الإحرام علی الأقوی: هو التَوطِین والبناء النفسانیّ علی التروک، والالتزام به فی أحد النسکین، ویحتمل أن یکون الأمر الحاصل من هذا الالتزام الاختیاری، وعلیه فالتلبیة والتروک ولبس الثوبَین لیس کلّ واحدٍ عینه، ولا جزءَه. (المرعشی).
2- 2. یأتی الکلام فیه قریباً. (الخمینی). * أی القصد إلی أحد النُسُک إجمالاً بالکیفیة المعهودة فی الشریعة. (السبزواری).
3- 3. الإحرام من العناوین القصدیّة، لا یمکن تحقّقه بدون القصد إلیه. (أحمد الخونساری).
4- 4. الإحرام من العناوین القصدیّة، لا یمکن تحقّقه بدون القصد إلیه، فمرجع هذا إلی ترک الإحرام. (البروجردی). * یعنی لو لبس الثوبَین ولبّی من غیر قصد الإحرام لم ینعقد الإحرام. (محمّد رضا الگلپایگانی). * بعد ما عرفت أنّ الإحرام من العناوین القصدیة، سواء کان هو الالتزام النفسانیّ، أم الحاصل منه، فیظهر لک أنّ مآل ما فرضه قدس سره من الإحرام من غیر قصدٍ إلی ترک الإحرام رأساً، لا أ نّه محقّق، ولکنّه غیر مقصود، نعم، لو کان الإحرام التلبیة واللبس لکان لِما أفاده وجه. (المرعشی).
5- 5. یشکل فرض تحقّق الإحرام بدون قصد، مع کونه من العناوین القصدیّة. (الشریعتمداری).

بطل(1)، سواء کان(2) عن عمدٍ أم سهوٍ أم جهل، ویبطل نسکه(3) أیضاً إذا کان الترک عمداً، وأمّا مع السهو والجهل فلا یبطل، ویجب علیه تجدیده من المیقات إذا أمکن، وإلاّ فمن حیث أمکن، علی التفصیل(4) الّذی مرّ سابقاً فی ترک أصل الإحرام.

ما یعتبر فی نیّة الإحرام

(مسألة 1): یعتبر فیها القُربة والخُلُوص(5)، کما فی سائر العبادات، فمع فقدهما أو أحدهما یبطل إحرامه.

(مسألة 2): یجب أن تکون مقارِنة للشروع فیه، فلا یکفی حصولها فی الأثناء، فلو ترکها وجب تجدیده.

ولا وجه لما قیل: من أنّ الإحرام(6) تروک(7)، وهی لا تفتقر إلی النیّة، والقدر المسلّم من الإجماع علی اعتبارها إنّما هو فی الجملة ولو قبل

ص: 329


1- 1. فیجری علیه حکم تارک الإحرام، وقد مرّ تفصیل ذلک. (الخوئی). * الظاهر أنّ الإحرام من العناوین القصدیّة، فلا یمکن تحقّقه بدون قصد؛ وعلی هذا فمرجع عدم القصد إلیه عمداً أو سهواً أو جهلاً إلی عدم تحقّق الإحرام منه کذلک، وقد تقدّم حکمه مفصّلاً فی المسألتَین الرابعة والسادسة من فصل: أحکام المواقیت، فراجع. (زین الدین).
2- 2. یمکن القول بأ نّه لمّا کان من العناوین القصدیّة فمع عدمه لم یتحقّق أصلاً. (عبداللّه الشیرازی).
3- 3. حیث لم یتمکّن من تجدیده من المیقات أو محاذیه، وإلاّ فلو جدّد صحّ الإحرام والنُسُک علی الأقوی. (المرعشی).
4- 4. مرّ التفصیل. (الخمینی).
5- 5. الریاء مبطل، لا أنّ الخلوص شرط. (الفانی).
6- 6. قد عرفت ضعفه، وأ نّه لیس بالتروک. (المرعشی).
7- 7. لا ریب فی کون التروک خارجاً عن حقیقة الإحرام. (السبزواری).

التحلّل؛ إذ نمنع أوّلاً کونه تروکاً(1)؛ فإنّ التلبیة(2) ولبس الثوبَین من الأفعال(3). وثانیاً اعتبارها فیه علی حدّ اعتبارها فی سائر العبادات فی کون اللازم تحقّقها حین الشروع فیها.

ص: 330


1- 1. بل الإحرام من الاُمور الاعتباریّة الوضعیّة یتحقّق، ویعتبر بعد قصد أحد النُسُکَین، أو مع التلبیة، وتروکه من أحکامه المترتّبة علیه بعد التلبیة، ولیست التروک عینَه، ولا جُزءَه، وکذا التلبیة ولبس الثوبَین، ونسبة التلبیة إلیه کتکبیرة الإحرام إلی الصلاة علی احتمال، ویترتّب علی ذلک اُمور لا یسع المقام بیانها وتفصیلها؛ وبهذا یکون من الاُمور القصدیّة، لا أنّ قصد الإحرام محقّق عنوانه؛ فإنّه غیر معقول، وعلی ما ذکرنا تدلّ النصوص، وعلیه ظاهر فتوی المحقّقین، فراجع. (الخمینی).
2- 2. بل الإحرام بنفسه عمل جانحیّ قصدی، وهو جعل الجهة المانعة فی نفسه عن أشیاء مخصوصة، نظیر الصوم الّذی هو کفّ قربی، وإن افترق عن الصوم فی أنّ الإتیان بالمحرّمات لا یبطل الإحرام. (الفانی). * یظهر ضعف التعلیل بعد ما دریت من معنی الإحرام. (المرعشی). * بل الظاهر أنّ الإحرام عبارة عن الالتزام والبناء النفسانی علی تحریم الاُمور المعیّنة علی نفسه. (حسن القمّی).
3- 3. بل الظاهر عدم کون لبس الثوبَین جزءاً من الإحرام، بل الإحرام یتحقّق بالتلبیة، أو الإشعار، أو التقلید. (الخوئی). * الإحرام صفة تحصل من الالتزام النفسانی بترک المحرّمات، وهذه الصفة قصدیّة؛ لأ نّها مسبّبة عن الالتزام النفسانی المذکور، وهی باقیة بعد حدوثها عن سببها، لا ترتفع إلاّ بالمحلِّل وإن ارتکب المُحرِم بعض المحرّمات أو جمیعها، وإذا کان الإحرام قصدیّاً فلابدّ فیه من النیّة منذ ابتدائه، وإلاّ لم یمکن تحقّقه کما ذکرنا، أمّا التلبیة ولبس الثوبَین فهما واجبان فی الإحرام، ولیسا دخیلَین فی مفهومه، نعم، التلبیة شرط فی تحریم المحرّمات علیه، کما سیجیء. (زین الدین).

تعیین خصوصیّات الإحرام فی النیّة

(مسألة 3): یُعتبر فی النیّة تعیین کون الإحرام(1) لحجٍّ أو عمرة(2)، وأنّ الحجّ تمتّع أو قِران أو إفراد، وأ نّه لنفسه أو نیابة عن غیره، وأ نّه حجّة الإسلام أو الحجّ النذریّ أو الندبیّ.

فلو نوی الإحرام من غیر تعیینٍ(3) وأوکله إلی ما بعد ذلک بطل، فما عن بعضهم من صحّته، وأنّ له صرفه إلی أیّهما شاء من حجّ أو عمرة لا وجه له؛ إذ الظاهر أ نّه جزء من النسک، فتجب نیّته کما فی أجزاء سائر العبادات، ولیس مثل(4) الوضوء والغسل بالنسبة إلی الصلاة، نعم، الأقوی کفایة التعیین الإجمالیّ(5)، حتّی بأن ینوی(6)

ص: 331


1- 1. علی وجهٍ ینتهی إلی امتثال شخص أمره بلا احتیاج حقیقة إلی قصد عنوانه المخصوص؛ للجزم بعدم قصدیّة هذه الحقیقة؛ إذ هو حقیقة واحدة مأخوذة فی الحجّ تارةً، وفی العمرة اُخری، مفردة کانت أم متمتّع بها. (آقا ضیاء).
2- 2. علی الأحوط بالنسبة إلیهما، نعم، کونه عن نفسه أو غیره محتاج إلی التعیین، کما هو واضح. (الفانی).
3- 3. أو قصد الجامع بین الأمرین أو الاُمور. (المرعشی).
4- 4. فی کونهما مطلوبَین مستحبّین نفسیّین؛ حتّی بحیث یمکن التعبّد بهما من دون القصد إلی ما یتوقّف علیهما. (المرعشی).
5- 5. کفایة مثل ما ذکر محلّ تأمّل، نعم، کفایة الإجمال مثل أن ینوی ما یریده اللّه منّی _ وکان علیه حجّ الإسلام مثلاً _ فی محلّها. (محمّد الشیرازی).
6- 6. فیه إشکال، والفرق بینه وبین ما لو نوی مردّداً مع إیکال التعیین إلی ما بعد غیر واضح. (الإصفهانی). * الأقوی عدم کفایته. (صدرالدین الصدر). * بل الأقوی عدم کفایته، والفرق بینه وبین ما لو نوی مردّداً مع إیکال التعیین إلی ما بعد غیر واضح. (أحمد الخونساری). * الأقوی عدم الکفایة، ولا فرق بینه وبین النیّة المردّدة المذکورة. (عبداللّه الشیرازی). * لیس هذا نیّة إجمالیّة، ولا کافٍ للتعیین. (الخمینی).

الإحرام(1) لِما سیعیّنه(2) من(3) حجّ أو عمرة، فإنّه نوع تعیین(4)، وفرق بینه

ص: 332


1- 1. الأقوی عدم کفایته؛ إذ لیس هو إلاّ کالإحرام لصلاة سیعیّنها فی عدم کونه مجدیاً للتعیین، والفرق بینه وبین ما لو نوی مردّداً مع إیکال التعیین إلی ما بعد غیر واضح. (الإصطهباناتی).
2- 2. بل الأقوی عدم کفایته، ولا فرق بینه وبین النیّة المردّدة، وإیکال التعیین إلی ما بعد. (البروجردی). * باعتبار أنّ المَنوِیَّ معیّن فی علم اللّه، فیکون إشارةً إلیه. (الخوئی). * الأقوی عدم کفایته، وإلحاقه بما لم یعیِّن ولو إجمالاً. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. فیه إشکال قویّ. (حسن القمّی).
4- 4. لیس هو إلاّ کالإحرام لصلاةٍ سیعیّنها، أو البسملة لسورةٍ کذلک، ولیس مجدیاً للتعیین فی شیء منها علی الأقوی. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * الأقوی عدم کفایته. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * لیس هذا من التعیین. (عبدالهادی الشیرازی). * الفرق بینه وبین الفرض الأوّل _ أعنی إیکال التعیین إلی ما بعد الإحرام _ مشکل. (الشریعتمداری). * لیس ذلک من التعیین فی شیء. (الفانی). * ولو بالإجمال؛ فإنّه قصد ما یعیّنه، فما یعیّنه مقصود ولو بهذا المقدار، ولو لم یعرفه تفصیلاً حین النیّة، بخلاف المَنْوِیّ المردّد فی الابتداء، وإیکال تعیینه إلی ما بعد فإنّه لیس بمقصود أصلاً، لا تفصیلاً، ولا إجمالاً، وبهذا البیان ظهر عدم توجّه اعتراض عدّةٍ من الأعلام علی المتن. (المرعشی). * لیس هذا من التعیین. (الروحانی).

وبین(1) ما لو نوی مردّداً مع إیکال التعیین إلی ما بعد.

ما لا یعتبر فی نیّة الإحرام

(مسألة 4): لا یُعتبر فیها نیّة الوجه من وجوب أو ندب إلاّ إذا توقّف(2) التعیین علیها، وکذا لا یعتبر فیها التلفّظ(3)، بل ولا الإخطار بالبال، فیکفی الداعی(4).

(مسألة 5): لا یُعتبر فی الإحرام(5) استمرار العزم علی ترک محرّماته، بل

ص: 333


1- 1. لا فرق بینهما فی عدم التعیین، ونیّته التعیین فیما سیأتی لا یرفع التردید الفعلی، وهذا لیس تعییناً إجمالیّاً کما ذکره، ولا نوعاً من التعیین. (البجنوردی).
2- 2. فی اعتبار قصد التعیین زائداً عن قصد التقرّب لشخصٍ أمره نظر، بل منع، کما عرفت آنفاً. (آقا ضیاء).
3- 3. وکفی دلیلاً؛ لعدم اعتباره صحیحة حمّاد بن عثمان(الوسائل: الباب (17) من أبواب الإحرام، ح1.) من أصحاب الإجماع عن مولانا الصادق علیه السلام ، خلافاً لعدّةٍ من أصحابنا، فإنّهم اعتبروا التلفّظ بالمنویّ أیضاً، وکذا جمّ غفیر من مخالفینا. (المرعشی).
4- 4. فی قصد التقرّب، وأمّا تعیین العناوین القصدیّة فهو أشبه شیء بالإنشاء، وتحقّقه بدون الإخطار والإرادة التفصیلیّة لا یخلو من إشکال. (البروجردی). * الإحرام من العناوین القصدیّة، کما سبق بیانه، والعناوین القصدیّة تفتقر إلی عزم تفصیلی، نعم، یکفی الداعی فی قصد التقرّب. (زین الدین).
5- 5. أی وصفاً وشرطاً، لکن یعتبر تکلیفاً، لکنّ الأقوی عندی اعتباره مع العزم علی الترک الاستمراریّ من الأوّل فی تحقّقه وتحقّق عنوانه، وإن عصی بإتیان محرّم فلا ینافی تحقّق العنوان، بخلاف أن ینوی عدم کونه مُحرِماً فیبطل الإحرام، ولیس متلبّساً بالعبادة وهی الإحرام، وإن قلنا مع ذلک بلزوم اجتناب المحرّمات نظیر الصوم بعد الإبطال عصیاناً ووجوبها تأدّباً. (الفیروزآبادی).

المعتبر(1) العزم(2) علی ترکها مستمرّاً، فلولم یعزم من الأوّل علی استمرار الترک بطل، وأمّا لو عزم علی ذلک ولم یستمرَّ عزمه بأن نوی بعد تحقّق الإحرام عدمه(3)، أو إتیان شیءٍ منها لم یبطل، فلا یُعتبر فیه استدامة النیّة کما فی الصوم، والفرق أنّ التروک فی الصوم معتبرة فی صحّته(4)، بخلاف الإحرام فإنّها فیه واجبات تکلیفیّة.

إذا نسی أن إحرامه کان للعمرة أو للحجّ

(مسألة 6): لو نسی ما عیّنه من حجٍّ أو عمرةٍ وجب علیه(5)

ص: 334


1- 1. هذا أیضاً غیر معتبر؛ لِما مَرَّ من أنّ هذه التروک غیر دخیلةٍ فی حقیقة الإحرام. (الخمینی).
2- 2. اعتباره أیضاً محلّ تأمّل. (البروجردی، أحمد الخونساری). * لا یعتبر العزم علی الاستمرار فی غیر الجماع والاستمناء؛ لأنّ المحرّمات محرّمات تکلیفیّة، وأمّا الجماع والاستمناء ففیهما الوضع أیضاً علی المشهور. (الخوئی). * قد عرفت ما هو حقیقة الإحرام، وما المعتبر فیه. (المرعشی). * اعتباره أیضاً محلّ تأمّل. (حسن القمّی).
3- 3. إن کان المراد عدم الإحرام ففیه إشکال قد مَرَّ، وإن کان المراد عدم ترک شیءٍ ینفی الاستمرار بوجهٍ یرجع إلی عزم إتیان محرّمٍ فلا بأس. (الفیروزآبادی).
4- 4. فی هذا التعبیر وکذا فی ما بعده مسامحة، والأمر سهل. (الخمینی). * فیه تساهل من قلمه الشریف؛ فإنّها معتبرة فی مفهومه. (المرعشی). * سبق فی تعریف الصوم أ نّه الإمساک عن المفطِرات بقصد القربة، فالتروک معتبرة فی مفهومه. (زین الدین).
5- 5. هذا إذا کانت الصحّة مختصّة بأحدهما؛ لأنّ السابق إن کان هذا لم یضرّه التجدید، وإن کان غیره وقع باطلاً، فصحّ التجدید. (أحمد الخونساری). * إذا کانت الصحّة مختصّة بأحدهما تُجدّد النیّة لِما یصحّ فیقع صحیحاً، وفیما یجوز العدول یعدل فیصحّ، وأمّا فی موردٍ یصحّ کلاهما ولا یجوز العدول فیعمل علی قواعد العلم الإجمالی مع الإمکان وعدم الحرج، وإلاّ فبحسب إمکانه بلا حرج. (الخمینی).

التجدید(1)، سواء تعیّن علیه أحدهما أم لا، وقیل: إنّه

ص: 335


1- 1. علی الأحوط، نعم، لو جزمنا بکون الإحرام أنواعیّاً کان علیه الاحتیاط؛ إذ النسیان لا یکون رافعاً للإحرام. (الفانی). * بل الظاهر هو التفصیل بأن یقال: إذا کان أحدهما صحیحاً والآخر غیر صحیحٍ، کما إذا کان فی غیر أشهر الحجّ، وشکّ فی أنّ إحرامه کان للحجّ أو للعمرة المفردة، فإن کان شکّه بعد الدخول فی الغیر کالطواف، کما إذا أتی به بعنوان العمرة فشکّ فی صحّة إحرامه جرت فیه قاعدة التجاوز، وحکم بصحّته عمرةً، وإن کان شکّه قبل التجاوز لم تجرِ قاعدة التجاوز، ولا قاعدة الصحّة، بل یجری استصحاب عدم الإحرام لِما هو الصحیح، فله رفع الید، وله تجدید الإحرام للصحیح، وأمّا إذا کان کلّ منهما صحیحاً، کما إذا أحرم فی شهر شوّال فشکّ فلا موجب للحکم بوجوب تجدید الإحرام، وبطلان الإحرام الأوّل مع العلم بوقوعه صحیحاً ووجوب إتمامه وهو متمکّن من ذلک. بیان ذلک: أنّ شکّه إذا کان فی أنّ إحرامه کان لعمرة التمتّع أو للعمرة المفردة فیجب علیه الاحتیاط بالإتیان بطواف النساء، وعدم الخروج من مکّة إلی زمان الحجّ للعلم الإجمالی، فإذا بقی إلی الحجّ وأتی بأعماله أحرز فراغ ذمّته من حجّ التمتّع لو کان واجباً علیه، وإن کان إحرامه للعمرة المفردة واقعاً؛ لأ نّها تنقلب إلی عمرة التمتّع حینئذٍ. وأمّا إذا کان شکّه فی أنّ إحرامه کان للحجّ أو للعمرة المفردة فطریق الاحتیاط ظاهر، وأمّا إذا دار أمر الإحرام بین أن یکون للحجّ أو لعمرة التمتّع فیدور الأمر حینئذٍ بالنسبة إلی التقصیر قبل الحجّ بین الوجوب والتحریم، فلا محالة یکون الحکم هو التخییر، وإذا جاز التقصیر وجب؛ لإحراز الامتثال بالنسبة إلی وجوب إتمام إحرامه. (الخوئی). * مع عدم الإخلال بقُربیّته فی وجوب التجدید نظر، وهکذا فی الفرع الآتی؛ لحصول الامتثال بهذا المقدار من القصد الإجمالی. (آقا ضیاء). * تجدید الإحرام غیر مفید؛ إذ الإحرام علی الإحرام لا یصحّ، ولا یرفع الإحرام السابق، ولا یقلّبه عمّا وقع علیه، نعم، فیما إذا کانت الصحّة مختصّةً بأحدهما الأحوط تجدیده لِما یصحّ منهما؛ لأنّ السابق إن کان هذا لم یضرّه التجدید، وإن کان غیره وقع باطلاً، فصحّ التجدید، وفی المسألة تفصیل لا یَسَعُهُ المقام. (البروجردی). * الأمر کذلک إن کانت الصحّة مختصّةً بأحدهما؛ إذ لو کان السابق ذلک لا یضرّه التجدید ، ولو کان العدول سائغاً عدل، وإن کان غیره وقع السابق باطلاً، فالتجدید صحیح وواقع فی محلّه. (المرعشی). * لِما یصحّ علی الأحوط فیما تختصّ الصحّة بأحدهما، وأمّا فی غیره فالتجدید غیر مفید؛ لعدم انقلاب السابق، ولا انحلاله به، فالأحوط الإتیان بما هو مقتضی العلم الإجمالی مع الإمکان، ومع عدمه فالتبعیض فی الاحتیاط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * فیما إذا کان تکلیفه الفعلیّ أحدهما بالخصوص. (السبزواری). * إذا کانت الصحّة تختصّ بأحدهما جدّد الإحرام لِما یصحّ منهما؛ فإنّ إحرامه الأوّل إن کان لِما یصحّ لم یضرّه التجدید، وإن کان لغیره کان باطلاً، فلا مانع من التجدید، ومثال ذلک: ما إذا أحرم فی غیر أشهر الحجّ ثمّ نَسِیَ أ نّه أحرم بعمرةٍ مفردةٍ أو بحجّ، فإنّ الحجّ لا یقع إحرامه إلاّ فی أشهر الحجّ، وکذا عمرة التمتّع، وإذا کانا یصحّان معاً لزمه الاحتیاط إن أمکن، وإلاّ بعض فی الاحتیاط. (زین الدین). * فیه تفصیل، بل لا یبعد أن یکون حکمه حکم الناسی فی الصورة الثانیة. (محمد الشیرازی). * فیه نظر. (حسن القمّی). * فی المسألة تفصیل لا یَسَعُهُ المقام. (الروحانی).

للمتعیّن(1) منهما، ومع عدم التعیین یکون لِما یصحّ منهما، ومع صحّتهما

ص: 336


1- 1. لا یبعد هذا القول، إلاّ فی فرض صحّتهما. (عبدالهادی الشیرازی).

کما فی أشهر الحجّ الاُولی جعله(1) للعمرة المتمتّع بها، وهو مشکل؛ إذ لا وجه له.

لو نوی للحجّ والعمرة بنیّة واحدة

(مسألة 7): لا تکفی(2) نیّة واحدة(3) للحجّ والعمرة(4)، بل لابدّ لکلٍّ منهما من نیّته مستقلاًّ؛ إذ کلّ منهما یحتاج إلی إحرام مستقلّ، فلو نوی کذلک(5) وجب علیه(6) تجدیدها(7)، والقول بصرفه إلی المتعیّن منهما إذا تعیّن علیه أحدهما، والتخییر بینهما إذا لم یتعیّن، وصحّ منه کلّ منهما کما فی أشهر الحجّ لا وجه له، کالقول(8) بأ نّه(9) لو کان(10) فی أشهر الحجّ بطل ولزم التجدید، وإن کان فی غیرها صحّ عمرةً مفردة.

لو نوی الإحرام کإحرام فلان

(مسألة 8): لو نوی کإحرام فلانٍ: فإن عَلِمَ أ نّه لِماذا أحرم صحّ،

ص: 337


1- 1. الأولویّة؛ حیث قیل بجواز العدول من الإفراد إلی العمرة التمتعیّة، وهو غیر صافٍ عن شوب الإشکال. (المرعشی).
2- 2. مقصوده عدم جواز القِران بینهما بإحرامٍ واحد. (الخمینی).
3- 3. بنحو الاقتران بینهما بإحرام. (المرعشی).
4- 4. وملاحظة إتیانهما علی وجه المعیّة بلا تخلّل الإحرام للتالی. (الفیروزآبادی).
5- 5. فی صورة تشریعه فی أصل الحکم، لا فی التطبیق، کما أنّ فی صورة اعتقاده بصحّته مثل هذه البیّنة إنّما یجب التجدید لو کان فی نیّته متعبّداً بخصوصه، وإلاّ فلا بأس بالاجتزاء به جزماً. (آقا ضیاء).
6- 6. علی الأقوی فیما یصحّ کلاهما، وعلی الأحوط فیما یصحّ واحد منهما. (الخمینی).
7- 7. علی الأحوط. (الفانی).
8- 8. هذا قول وجیه. (محمّد رضا الگلپایگانی).
9- 9. یمکن تصحیح هذا القول. (عبداللّه الشیرازی). * ولعلّه الأقرب، بناءً علی عدم جواز القرآن. (المرعشی).
10- 10. هذا القول لا یخلو من وجه. (البروجردی).

وإن لم یعلم فقیل بالبطلان(1)؛ لعدم التعیین، وقیل بالصحّة، لِما عن علیّ علیه السلام (2)، والأقوی(3) الصحّة(4)؛ لأ نّه نوع تعیین، نعم، لو لم یُحرِم فلان أو بقی علیالاشتباه فالظاهر(5)

ص: 338


1- 1. وهو الأوجه. (الخمینی). * بل الأظهر الصحّة وإن لم یعلم، ولکن کان إحرام فلان متقدّماً أو متأخّراً. (الروحانی).
2- 2. فی صحیحة معاویة بن عمّار(الوسائل: الباب (16) من أبواب الإحرام، ح1.) عن الصادق علیه السلام عن آبائه عنه علیهم السلام . (المرعشی).
3- 3. الصحّة مشکلة. (جمال الدین الگلپایگانی).
4- 4. الصحّة مشکلة. (النائینی). * محلّ إشکال. (الإصطهباناتی). * فیه إشکال. (الإصفهانی، حسن القمّی). * مشکل. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * مع تعذّر العلم بعنوان المأمور به بغیر هذا الوجه، وإلاّ فالصحّة محلّ إشکال. (البروجردی). * فیما إذا لا یتمکّن من تعیین ما هو المأمور به إلاّ بهذا الوجه. (البجنوردی). * إذا کان مقصوده التبعیّة فی جمیع المناسک، بل فی بعضها فی بعض الصور مثل العامیّ الّذی لم یعلم تفصیلها. (عبداللّه الشیرازی). * الحکم بالصحّة مشکل. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الحکم بها مشکل. (المرعشی). * إن تحقّق القصد الإجمالی فی الجملة، کما فی العوامّ الّذین یُحرِمون بإحرامِ مَن یعتقدون أ نّه عالم بأحکام الإحرام. (السبزواری).
5- 5. قد مرّ وجه الإشکال فیه. (آقا ضیاء).

البطلان(1).

وقد یقال: إنّه فی صورة الاشتباه یتمتّع، ولا وجه له، إلاّ إذا کان فی مقامٍ یصحّ له العدول إلی التمتّع.

(مسألة 9): لو وجب علیه(2) نوع(3) من الحجّ أو العمرة فنوی غیره بطل(4).

لو نوی غیر ما وجب علیه أو نطق به أو شکّ

(مسألة 10): لو نوی نوعاً ونطق بغیره کان المدار علی ما نوی دون ما نطق.

(مسألة 11): لو کان فی أثناء نوعٍ وشکّ فی أ نّه(5) نواه أو نوی غیره بنی علی أ نّه نواه(6).

ص: 339


1- 1. علی الأحوط. (الفانی). * بل الظاهر هو الصحّة، ولزوم العمل بالاحتیاط المتقدّم فی الحاشیة السابقة. (الخوئی). * فی ما لو لم یُحرِم فلان، أمّا لو بقی علی الاشتباه فمشکل، ولا یبعد أن یجری فیه ما تقدّم فی الناسی. (زین الدین).
2- 2. بالأصل، وأمّا بالنذر وشبهه فلا. (الخمینی).
3- 3. بالعنوان الأوّلی أو الثانوی. (المرعشی).
4- 4. إذا لم یکن تشریعه فی مرحلة التطبیق. (آقا ضیاء). * علی الأحوط إذا تمشّی منه قصد القربة، وعلی الأقوی فی غیره. (الفانی). * أی لم یقع عمّا وجب علیه. (الخوئی). * إلاّ إذا کان من الخطأ فی التطبیق. (السبزواری). * إذا لم یکن یصحّ وقوع الغیر. (محمّد الشیرازی).
5- 5. لو رجع الشکّ إلی المُعَنوَن، وإلاّ فالبناء مشکل؛ لعدم إحراز العنوان. (المرعشی).
6- 6. مشکل؛ فإنّ الشکّ فی النیّة شکّ فی تحقّق العنوان، وتقدّم فی فروع الخلل أنّ قاعدة التجاوز إنّما تجری بعد إحراز العنوان. (الشریعتمداری). * وهو مشکل. (زین الدین).

ما یستحبّ فی نیّة الإحرام

(مسألة 12): یستفاد من جملة من الأخبار استحباب التلفّظ(1) بالنیّة(2)، والظاهر تحقّقه بأیّ لفظٍ کان، والأولی أن یکون(3) بما فی صحیحة(4) ابن عمّار(5)، وهو أن یقول(6): «اللهمّ، إنّی اُریدُ ما أمرتَ بِه مِنَ التَمتُّع بالعُمرَةِ إلیَ الحَجّ عَلی کِتابِکَ وَسُنّةِ نَبیِّکَ صلی الله علیه و آله ، فَیَسِّرْ ذلکَ لی، وَتَقبَّلهُ مِنِّی، وَأَعِنّی عَلَیهِ، فَإنْ عُرِضَ شَیءٌ یَحبِسُنی فَحَلِّنی حَیثُ حبستنی لقدرک الّذی قدّرت علیَّ، اللهمّ، إن لم تکن حجّة فعمرة، اُحرِم لک شعری وبشری ولحمی ودمی وعظامی ومخّی وعصبی من النساء

ص: 340


1- 1. ویستفاد من بعضها أنّ الإضمار أحبّ، والتفصیل فی «الفقه». (محمد الشیرازی).
2- 2. أی المنویّ. (المرعشی).
3- 3. الحَرِیُّ له أن یقول : والأولی أن یکون بما فی النصوص من روایة معاویة بن عمّار وابن سنان وأبی الصلاح مولی بسّام، وغیرها، ولا وجه یُعتدّ به للاختصاص بما فی روایة ابن عمّار. (المرعشی).
4- 4. أو بما فی صحیحة عبداللّه بن سنان أو غیرها، ولا یخفی ما فی المتن من الاختلاف عن نسخة الفقیه وغیرها الّتی ذکرت الصحیحة (زین الدین).
5- 5. ما ذکره موافق تقریباً لصحیحة ابن سنان، وإن کان فیه اختلاط منها ومن صحیحة ابن عمّار، فراجع. (الخمینی). * الدُهنیّ الثقة، وهی مرویّة فی الکافی بأربعة أسانید متقنة، وقد فرّقها المؤلّف فی (165) موضعاً من کتابه المذکور، فلیراجع. (المرعشی). * ما ذکره بعض الصحیحة، مع اختلافٍ یسیر. (حسن القمّی).
6- 6. الموجود فی النسخ المصحّحة من الکافی یغایر ما نقله قدس سره هنا بتفاوتٍ یسیر، والخَطب سهل. (المرعشی).

والطیب، أبتغی بذلک وجهک والدار الآخرة»(المقنع للصدوق: 219، المقنعة للمفید: 397، بحار الأنوار: 96/135.).

(مسألة 13): یُستحبّ أن یشترط عند إحرامه علی اللّه أن یُحِلّه إذا عرض مانع من إتمام نسکه من حجٍّ أو عمرة، وأن یُتِمّ إحرامه عمرةً إذا کان للحجّ ولم یمکنه الإتیان، کما یظهر من جملةٍ من الأخبار(1)، واختلفوا فی فائدة هذا الاشتراط.

فقیل: إنّها سقوط الهدی(2).

وقیل: إنّها تعجیل التَحلُّل(3)، وعدم انتظار بلوغ الهدی مَحِلّه.

وقیل: سقوط الحجّ(4) من قابل.

وقیل: إنّ فائدته إدراک الثواب، فهو مستحبّ تعبّدیّ، هذا هو الأظهر(5)

ص: 341


1- 1. کروایة ابن عمّار. (المرعشی).
2- 2. کما علیه الأکثر، مع الغضّ عن المناقشة من اختصاصها بغیر السائق. (المرعشی).
3- 3. مع الغضّ عن احتمال اختصاصها بالمُحصَر دون المصدود. (المرعشی).
4- 4. مع الغضّ عن احتمال اختصاصها بالمتمتّع. (المرعشی).
5- 5. هو الأحوط. (الفیروز آبادی). * بل الأحوط. (النائینی، جمال الدین الگلپایگانی). * الأظهریّة ممنوعة. (الاصفهانی، البروجردی). * فی أظهریّته تأمّل، بل منع. (الإصطهباناتی). * کونه أظهر غیر معلوم، وقوله علیه السلام : «هو حلّ حیث حبسه» اشترط أو لم یشترط لا یدلّ علی عدم فائدةٍ اُخری لهذا الشرط. (البجنوردی). * الأظهریّة محلّ التأمّل. (عبداللّه الشیرازی). * فیه تردّد، وفی استدلاله نظر. (الخمینی). * بل هو أردأ المحتملات وأخفاها، ولعلّ الأوجه الثانی من الوجوه المحتملة، ثمّ الأوّل. (المرعشی). * الأظهریّة ممنوعة، نعم، هذا القول مطابق للاحتیاط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * مطابقة هذا القول للاحتیاط معلومة، وأظهریّته غیر معلومة إن لم تکن ممنوعة. (السبزواری). * بل هو أحوط، والأقوی سقوط الهدی عنه إذا لم یکن قد ساق هدیاً فی إحرامه، ولا یجب علیه الحجّ من قابل، ولا العمرة إذا کان إحرامه لحجٍّ مندوب أو عمرةٍ مندوبة، ولا یسقط عنه إذا کان واجباً، وإذا کان واجباً غیر مستقرٍّ رُوعِیَ فی وجوبه من قابل بقاء الاستطاعة. (زین الدین). * فی الأظهریّة منع، ولکنّه أحوط. (حسن القمّی). * بل الأظهر هو الأوّل. (الروحانی).

ویدلُّ علیه: قوله علیه السلام فی بعض الأخبار(1): «هو حِلُّ حیث حبسه، اشترط أو لم یشترط».

والظاهر عدم کفایة النیّة(2) فی حصول الاشتراط، بل لابدّ من التلفّظ، لکن یکفی کلّ ما أفاد هذا المعنی، فلا یعتبر فیه لفظ مخصوص، وإن کان الأولی التعیین ممّا فی الأخبار.

الثانی: التلبیة وکیفیّتها

الثانی: من واجبات الإحرام: التلبیات الأربع، والقول بوجوب الخَمْس أو السِتّ ضعیف، بل ادّعی جماعة الإجماع علی عدم وجوب الأزید من الأربع،

ص: 342


1- 1. کخبر حمزة بن حِمران بن أعین(الوسائل: الباب (8) من أبواب الإحضار والصَدّ، ح3.). (المرعشی).
2- 2. أی الالتزام القلبیّ بالمشترط. (المرعشی).

واختلفوا فی صورتها علی أقوال:

أحدها: أن یقول: لبّیکَ اللهُمَّ لَبّیکَ، لَبّیکَ لا شَریکَ لَکَ لَبَّیکَ(1).

الثانی: أن یقول(2) بعد العبارة المذکورة: إنّ الحمدَ، والنعمةَ لکَ والمُلک، لا شریکَ لَکَ.

الثالث: أن یقول: لبّیکَ اللهمّ لبّیکَ، لبّیکَ إنّ الحمدَ والنعمةَ لکَ والمُلک، لا شریکَ لکَ لبّیک.

الرابع کالثالث، إلاّ أ نّه یقول: إنّ الحمدَ، والنِعمَةَ، والمُلکَ لکَ، لا شَریکَ لکَ لَبّیک، بتقدیم لفظ «والملک» علی لفظ «لک» والأقوی هو القول(3) الأوّل(4)، کما هو صریح صحیحة معاویة بن عمّار، والزوائد مستحبّة، والأولی التکرار

ص: 343


1- 1. ولا یُترک الاحتیاط بأن یقول بعد ذلک: «إنّ الحمد والنعمة لک والملک، لا شریک لک». (زین الدین).
2- 2. لا یُترک هذا علی الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. لا یُترک الثالث علی الأحوط. (جمال الدین الگلپایگانی).
4- 4. لا یُترک الثالث علی الأحوط. (النائینی). * بل لا یُترک الثالث علی الأحوط. (الإصطهباناتی). * لا یُترک الاحتیاط بإضافة العبارة المذکورة فی الثانی إلیها، بل وذکر تلبیةٍ خامسةٍ بعد تلک العبارة. (البروجردی). * والأولی بل الأحوط الّذی لا ینبغی ترکه هو القول الثالث. (البجنوردی). * والأحوط إلحاق ما فی الثانیة إلیها، بل أن یقول بعد ذلک: «لبّیک». (عبداللّه الشیرازی). * والأحوط الثالث. (المرعشی). * کما أنّ الأحوط هو الثانی. (الخوئی). * لا ینبغی ترک الاحتیاط بإضافة العبارة المذکورة فی الثانی إلیها. (الروحانی).

بالإتیان بکلٍّ من الصور المذکورة.

بل یستحبّ أن یقول کما فی صحیحة معاویة(1) بن عمّار(2): «لَبّیکَ اللهُمّ لَبّیکَ، لَبّیکَ لا شَریْکَ، لَکَ لَبّیک، إنَّ الحمَدَ وَالنِعْمَة لَکَ وَالمُلکَ، لَکَ لا شریکَ لکَ، لبّیک ذا المعارج لبّیک، لبّیک لبّیک داعیاً إلی دار السلام لبّیک، لبّیک غفّار الذنوب لبّیک، لبّیک أهل التلبیة لبّیک، لبّیک ذاالجلال والإکرام، لبّیک مرهوباً ومرغوباً إلیک، لبّیک، لبّیک تبدأ والمعاد إلیک، لبّیک کشّاف الکروب العظام لبّیک، لبّیک عبدُک وابن عبدَیک لبّیک، لبّیک یا کریمُ لبّیک»(الوسائل: الباب (40) من أبواب الإحرام، ح2.).

ما یلزم مراعاته فی التلبیة

(مسألة 14): اللازم الإتیان بها علی الوجه الصحیح، بمراعاة أداء الکلمات علی قواعد العربیّة، فلا یجزی الملحون مع التمکّن من الصحیح بالتلقین أو التصحیح، ومع عدم تمکّنه فالأحوط الجمع(3) بینه وبین الاستنابة(4)، وکذا لا تجزی الترجمة مع التمکّن، ومع عدمه فالأحوط الجمع بینهما وبین الاستنابة، والأخرس یشیر إلیها بإصبعِهِ مع تحریک لسانه(5)، والأولی أن یجمع بینهما وبین الاستنابة، ویُلبِّی من الصَبِیِّ الغیر الممیّز ومن

ص: 344


1- 1. ما فی المتن یختلف یسیراً مع نسخة «الوسائل». (الخمینی).
2- 2. فی المنقول فی المتن اختلاف عمّا فی کتب الحدیث، فلیلاحظ. (زین الدین).
3- 3. وإن کان الأظهر جواز الاکتفاء بالملحون، وکذلک الحال فی ما بعده. (الخوئی). * وإن کان الأظهر تعیّن الاستنابة، وکذا فی الترجمة. (الروحانی).
4- 4. الاستنابة لیست لازمة هنا وفی الفروع التالیة. (محمّد الشیرازی).
5- 5. وعقد قلبه بمعناه ولو إجمالاً بقصد المراد الواقعی. (الفیروزآبادی). * مع عقد قلبه بها. (زین الدین).

المُغْمَی علیه(1)، وفی قوله: «إنّ الحمدَ...» إلی آخره یصحّ أن یُقرأ بکسر(2) الهمزة وفتحها(3)، والأولی(4) الأوّل(5)، ولبّیک(6) مصدر منصوب

ص: 345


1- 1. مرّ الکلام فیه. (الخمینی). * فی المغمی علیه تأمّل. (حسن القمّی).
2- 2. والأحوط الجمع بأن یقرأ مجموع التلبیات مرّةً بفتح الهمزة، واُخری بکسرها. (أحمد الخونساری).
3- 3. غیر معلوم. (الخمینی).
4- 4. لا یُترک. (جمال الدین الگلپایگانی).
5- 5. لا یُترک. (النائینی). * بل لعلّه المتعیّن. (الإصفهانی، البروجردی). * الظاهر تعیّنه. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی). * بل هو الأحوط، بل لا یخلو من القوّة. (الإصطهباناتی). * بل لا یُترک الاحتیاط. (عبدالهادی الشیرازی). * بل هو الأظهر، والموافق للقواعد العربیّة. (البجنوردی). * بل لا یُترک. (عبداللّه الشیرازی، زین الدین). * لمکان إفادة تعمیم التلبیة والحمد مطلقاً، بخلاف الفتح، فإنّه یخصّص التلبیة، مضافاً إلی أنّ الفتح لم ینقل فی أکثر الکتب المعتمدة الحدیثیّة والفقهیّة. (المرعشی). * بل متعیّن علی الظاهر. (محمّد رضا الگلپایگانی). * لا یُترک الاحتیاط باختیاره. (السبزواری). * بل ولعلّه المتعیّن. (محمّد الشیرازی). * الأحوط الجمع، بل لا یُترک. (الروحانی). * الأحوط الجمع بینهما. (حسن القمّی).
6- 6. «لبّیک» کلمةُ تُستعمَل فی جواب النداء، وقد تُضاف إلی الظاهر، کما تضاف إلی الضمیر. وأقوال اللغویین المذکورة لا تَعدُوا أن تکون تخرّصاً قد لا یُثمِر الظَنَّ فضلاً عن العلم. (زین الدین).

بفعلٍ(1) مقدَّر، أی اُلَبِّ لک إلباباً بعد إلباب، أو لَبّاً بعد لَبّ، أی إقامةً بعد إقامة، من: لَبَّ بالمکان أو ألبَّ، أی أقام، والأولی کونه(2) من لَبّ(3)، وعلی هذا فأصله لبَّین لک، فحذف اللام واُضیف إلی الکاف، فحذف النون، وحاصل معناه: إجابتَین لک، وربّما یحتمل أن یکون من: لَبِّ بمعنی واجه، یقال: داری تُلَبِّ دارک، أی تواجهها، فمعناه: مواجَهَتِی وقَصدِی لک، وأمّا احتمال کونه من لُبّ الشیء: أی خالِصُه، فیکون بمعنی إخلاصی لکَ فبعید(4)، کما أنّ القول بأ نّه کلمة مفردة نظیر «علی» و «لدی» فاُضیفت إلی الکاف فقُلِبت ألفُه یاءً لا وجهَ له؛ لأنّ «علی» و «لدی» إذا اُضیفا إلی الظاهر یقال فیهما بالألف ک_ «علی زید» و «لدی زید»، ولیس لبّی کذلک فإنّه یقال فیه: «لبّی زید» بالیاء.

مواطن انعقاد الإحرام بالتلبیة وبالإشعار والتقلید

(مسألة 15): لا ینعقد إحرام حجّ التمتّع وإحرام عمرته، ولا إحرام حجّ الإفراد ولا إحرام العمرة المفردة إلاّ بالتلبیة(5)، وأمّا فی حجّ القِران فیتخیّر

ص: 346


1- 1. کما قیل فی «سبحان اللّه». (المرعشی).
2- 2. لسلامته بالنسبة عن التمحُّلات المَقُولة أو المحتملة فی سائر الوجوه، والأظهر الأقرب عندی أ نّها کلمة مفردة مستقلّة تستعمل فی مقام الجواب، ولا یُلتزم بتکلّفٍ حتّی بما فی الوجه الأخیر المذکور فی المتن، ولا یتفاوت الحال بالإضافة إلی الظاهر والمضمر. (المرعشی).
3- 3. ولعلّ الأصحّ کونها _ ولو بالوضع التعیّنی، لا التعیینی _ کلمة برأسها، تُستعمَل فی مقام الجواب باحترامٍ وإعظام. (محمّد الشیرازی).
4- 4. فی الغایة؛ إذ لو کانت لامُها مضمومةً لکان خلاف المنقول المسلَّم بینهم، وإن فتحت کان هناک تمحّل مستغنیً عنه، والتزام بما لا یُلزم، مضافاً إلی عدم تلائم هذا الوجه للمقام. (المرعشی).
5- 5. بمعنی عدم فعلیّة المحرّمات علیه، وإلاّ فأصل الإحرام _ الّذی هو من العبادات الاختیاریة _ غیر منوطٍ بالتلبیة، بل التلبیة من واجباته، وهو لیس إلاّ نفس التوطِینِ علی تحریم المحرّمات علی نفسه، لا التَوطین علی تروکها، وبه یمتاز عن الصوم، وبمثل ذلک یجمع بین مضامین الأخبار الواردة فی المقام(الوسائل: الباب (14) من أبواب الإحرام، ح1 و2 و8 و13 و14.)، ویُثبِت أنّ للإحرام مراتب قصدیّة تحتاج إلی القصد المزبور فی محلٍّ مخصوص، ویکون من الإنشائیّات الاختیاریّة، وحکمه یترتّب قهراً بصدور التلبیة، نظیر إحرام الصلاة المترتّب قهراً ببرکة تکبیرة الإحرام، فتدبّر فی أخبار الباب تری ما ذکرنا حقیقاً بالقبول؛ فإنّه غایة المأمول. (آقا ضیاء).

بین التلبیة وبین الإشعار أو التقلید، والإشعار مختصّ بالبدن(1)، والتقلید مشترک بینها وبین غیرها من أنواع الهدی،والأولی فی البدن الجمع بین الإشعار والتقلید، فینعقد إحرام حجّ القِران بأحد هذه الثلاثة، ولکنّ الأحوط(2) مع اختیار الإشعار(3) والتقلید ضمّ التلبیة أیضاً.

نعم، الظاهر(4) وجوب(5) التلبیة(6) علی القارن وإن لم یتوقّف انعقاد

ص: 347


1- 1. علی ما ادُّعِیَ الإجماعُ علیه. (حسن القمّی).
2- 2. لا یُترک. (محمّد رضا الگلپایگانی). * ینبغی عدم ترکه. (المرعشی).
3- 3. لا یُترک. (البروجردی).
4- 4. فیه تأمّل، نعم، هو الأحوط. (الخمینی، حسن القمّی).
5- 5. فیه منع، وإن کان أحوط. (محمّد الشیرازی).
6- 6. فیه منع، بل الأظهر عدم الوجوب إن لم یتوقّف علیها انعقاد الإحرام، لکنّه موافق للاحتیاط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الأظهر عدم الوجوب إذا لم یتوقّف انعقاد إحرامه علیها. (زین الدین).

إحرامه علیها، فهی واجبة علیه فی نفسها(1).

ویستحبّ الجمع بین التلبیة وأحد الأمرین، وبأیّهما بدأ کان واجباً، وکان الآخر مستحبّاً(2).

ثمّ إنّ الإشعار عبارة عن شَقّ السَنَام الأیمن(3)، بأن یقوم(4) الرجل من الجانب الأیسر من الهدی ویشقّ سَنامه من الجانب الأیمن، ویلطّخ صفحته بدمه(5). والتقلید أن یعلَّق فی رقبة الهَدیِ نعلاً(6) خَلِقاً قد صُلِّیَ فیه.

تأخیر التلبیة عن النیّة ولبس الثوبین

(مسألة 16): لا تجب مقارنة . . . . .

ص: 348


1- 1. فی وجوبها علیه إشکال. (الخوئی).
2- 2. لکنّه إذا لبّی أوّلاً وترکهما بعدها لم یکن حجّه قِراناً. (البروجردی). * استحباب الآخر مع الابتداء بالتلبیة لم یثبت. (الخوئی). * ولکن إذا لبّی أوّلاً وترکهما لم یکن حجّه بِقِران، ولا یخفی أنّ اختیار استحباب التلبیة بعد الإشعار أو التقلید منافٍ لما اختاره من وجوبها نفساً علی القارِن. (محمّد رضا الگلپایگانی).
3- 3. إذا لم تکن البُدَنُ کثیرةً، ولادخل الرجل بین کلّ بُدنَتَینِ، فیشعر هذه من الشقّ الأیمن، وهذه من الشقّ الأیسر، کما فی صحیح حریز(الوسائل: الباب (12) من أبواب أقسام الحجّ، ح19.)، ففی صورة التعدّد یشقّ ما علی الأیسر من الجانب الأیمن. (الفیروزآبادی). * علی الأحوط، وإن جاز الأیسر أیضاً. (محمّد الشیرازی).
4- 4. الإشعار هو شقّ السنام الأیمن، وأمّا القیام علی الیسار من آدابه. (الخمینی).
5- 5. علی المشهور. (الخوئی). * علی ما ذکره الأصحاب، ولم نَرَ نصّاً یدلّ علیه. (حسن القمّی).
6- 6. أو یُجَلِّلُه بشیءٍ کالسیر. (الخوئی).

التلبیة(1) لنیّة الإحرام وإن کان أحوط(2)، فیجوز أن یوءخّرها عن النیّة ولبس الثوبَین علی الأقوی(3).

جواز إتیان محرّمات الإحرام قبل التلبیة

(مسألة 17): لا تحرم علیه محرّمات الإحرام قبل التلبیة وإن دخل فیه(4) بالنیّة ولبس الثوبین، فلو فعل شیئاً من المحرّمات لا یکون آثماً. ولیس علیه کفّارة، وکذا فی القارن إذا لم یأتِ بها ولا بالإشعار أو التقلید، بل یجوز له أن یبطل(5) الإحرام(6) مالم یأتِ بها فی غیر القارن، أو لم یأتِ بها ولا بأحد الأمرین فیه.

والحاصل: أنّ الشروع فی الإحرام وإن کان یتحقّق بالنیّة ولبس الثوبین إلاّ أ نّه لا تحرم علیه المحرّمات، ولا یلزم البقاء علیه إلاّ بها أو بأحد الأمرین، فالتلبیةُ وأخَواهَا بمنزلة تکبیرة الإحرام فی الصلاة.

حکم نسیان التلبیة

(مسألة 18): إذا نسی(7) التلبیة وج_ب علیه

ص: 349


1- 1. بناءً علی ما هو الصحیح من أنّ الإحرام إنّما یتحقّق بالتلبیة، أو الإشعار، أو التقلید، فلا حاجة إلی نیّة اُخری غیر نیّتها، ولابدّ من مقارنتها معها کما فی سائر العبادات. (الخوئی).
2- 2. لا یُترک، وإن کانت النیّة لا تنفکّ عنها، لکنّ لا یوءخّر التلبیة عن محلّ التحریم: أی المیقات. (الخمینی). * لا ینبغی ترکه. (المرعشی).
3- 3. ولکنّ الأحوط أن یأتی بها عند لبس الثوبَین. (کاشف الغطاء).
4- 4. محلّ إشکال جدّاً، والمسألة تحتاج إلی تفصیلٍ بلیغٍ لا یسع المقام ذلک. (الخمینی).
5- 5. فیه تأمّل. (حسن القمّی).
6- 6. وهو لا یخلو من إشکال. (زین الدین).
7- 7. الکلام فیه هو الکلام فی نسیان الإحرام حرفاً بحرف، وحَذْوُ القَذَّة بالقَذَّة. (المرعشی).

العَود(1) إلی(2) المیقات؛ لتدارکها(3)، وإن لم یتمکّن(4) أتی بها فی مکان التذکّر(5)، والظاهر عدم وجوب الکفّارة علیه إذا کان آتیاً بما یوجبها؛ لِمَا عرفت من عدم انعقاد الإحرام إلاّ بها.

استحباب إکثار التلبیة والجهر بها

(مسألة 19): الواجب من التلبیة مرّة واحدة، نعم، یُستحبّ الإکثار بها وتکریرها ما استطاع، خصوصاً فی دُبُرِ کلِّ صلاة فریضةٍ أو نافلة، وعند صعود شرف، أو هبوط وادٍ، وعند المنام(6)، وعند الیقظة، وعند الرکوب، وعند النزول، وعند ملاقاة راکب، وفی الأسحار.

وفی بعض الأخبار(7): مَن لبّی فی إحرامه سبعینَ مرّةً إیماناً واحتساباً، أشهَد اللّه ُ لَهُ ألفَ ألفَ مَلَکٍ براءةً من النار، وبراءةً من النفاق. ویُستحبّ الجهر

ص: 350


1- 1. علی الأحوط. (عبدالهادی الشیرازی).
2- 2. علی الأحوط. (حسن القمّی).
3- 3. فیه نظر، ولکنّه احتیاط لا یُترک، وعلیه فإذا لم یتمکّن من العودة إلی المیقات عاد إلی ما أمکن، وإلاّ ففی موضعه. (زین الدین).
4- 4. یأتی فیه التفصیل المتقدّم فی نسیان الإحرام علی الأحوط لو لم یکن أقوی. (الخمینی).
5- 5. علی تفصیل تقدّم. (الخوئی). * تقدّم تفصیله فی المسألة (6) من فصل أحکام المواقیت. (السبزواری).
6- 6. لم أرَ ما یدلّ علیه بخصوصه، نعم، ورد عامّاً، و ورد فی آخر اللیل. (الخمینی). * لا دلیل علیه عند المنام. (زین الدین). * علی ما قاله المحقّق والعلاّمة. (حسن القمّی).
7- 7. کروایة ابن فضّال(الوسائل: الباب (41) من أبواب الإحرام، ح1.). (المرعشی).

بها(1)، خصوصاً فی المواضع المذکورة للرجال دون النساء.

ففی المرسل(2): أنّ التلبیة شعار المُحرِم، فارفع صوتَکَ بالتلبیة.

وفی المرفوعة(3): لمّا أحرم رسولُ اللّه صلی الله علیه و آله أتاه جبرئیل، فقال: مُرْ أصحابکَ بالعَجّ والثَجّ، فالعَجُّ رفع الصوت بالتَلبیة، والثَجُّ نحر البُدَن.

أفضلیّة تأخیر التلبیة إلی المواضع الخاصّة

(مسألة 20): ذکر جماعة: أنّ الأفضل لِمَن حجّ(4) علی طریق المدینة تأخیر التلبیة إلی البیداء مطلقاً(5)، کما قاله بعضهم، أو فی خصوص الراکب کما قیل، ولِمَن حجّ علی طریقٍ آخر(6) تأخیرها إلی أن یمشی قلیلاً، ولِمَن حجّ من مکّة تأخیرها إلی الرَقْطَاءِ کما قیل، أو إلی أن یشرف علی الأبطح(7)، لکنّ الظاهر بعد عدم الإشکال(8) فی عدم وجوب مقارنتها للنیّة، ولبس

ص: 351


1- 1. لا یُترک الاحتیاط بالجهر بها للرجال فی المرّة الواجبة. (زین الدین).
2- 2. المرویّ(من لا یحضره الفقیه: 2/326، ح2585.) فی الفقیه. (المرعشی).
3- 3. ورد ذلک فی الصحیحة أیضاً. (الخوئی). * هی مرفوعة حریز المرویّة فی الکافی( الکافی: 4/336، ح5.). (المرعشی). * بل الصحیحة. (زین الدین).
4- 4. وهو أقرب، وإن کان ما ذکره الماتن قدس سره أحوط استحباباً. (محمّد الشیرازی).
5- 5. وهو الأقرب، ویتأکّد استحباب التأخیر للراکب، نعم، الأحوط ما اختاره الماتن، فیأتی بها حین الإحرام سِرّاً، ویؤخّر الجهر بها إلی المواضع المذکورة. (زین الدین).
6- 6. الظاهر اختصاصه بمن حجّ من طریق العراق. (الروحانی).
7- 7. لم تثبت أفضلیّة التأخیر إلی الإشراف علی الأبطح. (الخوئی).
8- 8. مرّ الکلام فیه، فالأحوط لمن یحرم من مسجد الشجرة عدم تأخیر التلبیة حتّی خرج منه، نعم، لا مانع عن لبس الثوب، ونیّة الإحرام، وتأخیر التلبیة مادام فیه. (الخمینی).

الثوبین استحباب التعجیل بها مطلقاً، وکون أفضلیّة التأخیر بالنسبة إلی الجهر(1) بها فالأفضل(2) أن یأتی بها(3) حین النیّة ولبس الثوبین سرّاً، ویوءخّر الجهر بها إلی المواضع المذکورة.

والبیداء(إسم لأرض ملساء بین مکّة والمدینة، وهی إلی مکّة أقرب تعدّ من الشرف أمام ذی الحلیفة. معجم البلدان: 1/523.): أرض مخصوصة بین مکّة والمدینة علی میل من ذی الحلیفة نحو مکّة. والأبطح: مسیل(4) وادی مکّة، وهو مسیل واسع فیه دقاق الحَصی، أوّله عند منقطع الشِعب بین وادی مِنی، وآخره متّصل بالمقبرة الّتی تُسمّی بالمُعلّی عند أهل مکّة.

والرَقطاء: موضع دون الردم یسمّی مدعی(5)، ومدعی الأقوام مُجتَمَع قبائِلِهم(مجمع البحرین: 2/210، (مادة رقط).)، والرَدْمُ: حاجز یمنع السَیلَ عن البَیت، ویعبّر عنه بالمَدعَی.

ص: 352


1- 1. فیه تأمّل. (حسن القمّی).
2- 2. بل الأحوط. (الخمینی). * الأفضلیّة غیر معلومة، نعم، هو أحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی). * الأولی رعایة التقارن، وعدم ترکه. (المرعشی).
3- 3. لم تظهر أفضلیّة التعجیل وإن کان هو الأحوط، ولا یبعد أفضلیّة التأخیر. (الخوئی).
4- 4. کما فی القاموس، والخوارِط(کذا فی الأصل، والظاهر (الخرائط).) القدیمة والحدیثة. (المرعشی).
5- 5. اسم مکان من الدعوة، سمّی بذلک للمجاورة. (المرعشی).

موضع قطع التلبیة للمعتمر والحاجّ

(مسألة 21): المعتمِر عمرة التمتّع یقطع التلبیة عند مشاهدة بیوت مکّة فی الزمن القدیم(1)، وحَدُّها _ لمن جاء(2) علی طریق المدینة _ عَقَبَةُ المدنیّین، وهو مکان معروف، والمعتمِر عمرةً مفردةً عند دخول الحرم إذا جاء من خارج الحرم، وعند مشاهدة الکعبة إن کان قد خرج من مکّة لإحرامها(3)، والحاجّ بأیّ نوعٍ من الحجِّ یقطعها عند الزوال من یوم عرفة، وظاهرهم أنّ القطع فی الموارد المذکورة علی سبیل الوجوب(4)، وهو الأحوط(5)، وقد یقال بکونه مستحبَّاً(6).

عدم لزوم صورة خاصّة فی تکرار التلبیة

(مسألة 22): الظاهر أ نّه لا یلزم فی تکرار التلبیة أن یکون بالصورة المعتبرة فی انعقاد الإحرام، بل ولا بإحدی الصور المذکورة فی الأخبار، بل یکفی أن یقول: «لبّیکَ(7) اللهمَّ لبّیکَ»، بل لا یبعد(8)

ص: 353


1- 1. الأحوط قطعها عند مشاهدة بیوتها فی الزمن الّذی اعتمر فیه. (الخمینی). * بل فی کلّ زمانٍ بحَسَبه. (السبزواری). * بل لا یبعد الحاضر. (محمّد الشیرازی).
2- 2. محلّ تأمّل، والتفصیل فی «الفقه». (محمّد الشیرازی).
3- 3. بل کلّ مَن کان إحرامه من أدنی الحِلّ. (الخوئی).
4- 4. بنحوٍ یُستفاد منه عدم مشروعیتها. (المرعشی).
5- 5. لا یُترک. (محمّد الشیرازی).
6- 6. والأوجَه أن یدّعی حمل الأمر بالترک فی هذه المقامات؛ لدفع توّهم تأکّد الاستحباب، وعلی أیّ حالٍ احتمال الحرمة الذاتیّة بعید فی الغایة.(آقا ضیاء).
7- 7. الأحوط أن یُؤتی به بقصد الرجاء. (عبداللّه الشیرازی).
8- 8. لا یخلو عن الإشکال. (جمال الدین الگلپایگانی).

کفایة(1) تکرار لفظ «لبّیکَ»(2).

الشکّ فی صحّة التلبیة

(مسألة 23): إذا شکّ بعد الإتیان بالتلبیة أ نّه أتی بها صحیحةً أم لا؟ بنی علی الصِحّة.

صور الشکّ فی التلبیة

(مسألة 24): إذا أتی بالنیّة ولبس الثوبین، وشکّ فی أ نّه أَتی بالتلبیةِ أیضاً حتّی یجب علیه ترک المحرّمات، أوْ لا؟ یبنی علی عدم(3) الإتیان لها(4)، فیجوز له فعلها، ولا کفّارة علیه.

(مسألة 25): إذا أتی بما یوجب الکفّارة وشکّ فی أ نّه کان بعد التلبیة حتّی تجب علیه، أو قبلها: فإن کانا مجهولَی التاریخ أو کان تاریخ التلبیة مجهولاً لم تجب علیه(5) الکفّارة، وإن کان تاریخ إتیان الموجب مجهولاً فیحتمل أن یقال بوجوبها؛ لأصالة التأخیر، لکنّ الأقوی عدمه؛ لأنّ الأصل لا

ص: 354


1- 1. لا یخلو عن الإشکال. (النائینی، حسن القمّی). * محلّ إشکال. (الإصطهباناتی).
2- 2. وفیه إشکال. (زین الدین).
3- 3. هذا إذا کان فی المیقات، وأمّا بعد الخروج منه فالظاهر هو البناء علی الإتیان. (الخمینی). * الأقوی البناء علی الإتیان لو کان الشاکّ خارجاً من المیقات وما بحکمه، وعلی العدم لو کان فیه. (المرعشی).
4- 4. إلاّ فیما إذا کان الشکّ بعد تجاوز المحلّ. (الخوئی). * بل تجری قاعدة التجاوز فی بعض الصور، کما لو کان فی الطواف وشکّ فی ذلک. (محمّد الشیرازی).
5- 5. لمکان البراءة بعد سقوط أصالة التأخّر بالمعارضة، أو عدم جریانها فی المقام. (المرعشی).

یثبت(1) کونه بعد التلبیة.

الثالث: لبس الثوبین بلا کیفیّة مخصوصة فیهما

الثالث: من واجبات الإحرام: لبس الثوبَین بعد التجرّد عمّا یجب(2) علی المُحرِم اجتنابه، یَتَّزِرُ بأحدهما، ویرتدی بالآخر، والأقوی عدم کون لبسِهما شرطاً فی تحقّق الإحرام(3)، بل کونه واجباً تعبّدیّاً، والظاهر عدم اعتبار کیفیّةٍ مخصوصةٍ فی لبسِهما(4)، فیجوز الاتّزار بأحدهما کیف شاء، والارتداء بالآخر، أو التوشّح به(5)، أو غیر ذلک من الهیئات(6)، لکنّ الأحوط(7) لبسهما(8) علی الطریق المألوف،

ص: 355


1- 1. بل هو غیر جارٍ فی نفسه. (الخوئی).
2- 2. من المَخِیط. (الفیروز آبادی).
3- 3. یتّضح ذلک بعد المراجعة إلی ما مرّ من بیان حقیقة الإحرام، وأ نّه البناء، أو الالتزام. (المرعشی).
4- 4. بل یتّزِر بأحدهما، ویرتدی بالآخر علی النحو المألوف، علی الأحوط إن لم یکن أقوی. (زین الدین).
5- 5. بأن یُدخِل طرف الثوب تحت الإبط الأیمن ویُلقِیه علی عاتقه الأیسر کالتوشّح بالسیف، وقیل: التوشّح إدخال الطرف تحت الإبط الأیسر وإلقاءُه علی العاتق الأیمن، وأوّل التفسیرین هو الأشهر بین اللغویین والمحدّثین، ویقال له: الشَملة. (المرعشی). * الأظهر اعتبار الارتداء به. (الروحانی).
6- 6. فی غیر الارتداء والتوشّح من بقیة الهیئات إشکال، فلا یُترک الاحتیاط. (محمّد الشیرازی).
7- 7. لا یُترک. (المرعشی).
8- 8. لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).

وکذا الأحوط(1) عدم عقد الإزار(2) فی عنقه(3)، بل عدم عقده(4) مطلقاً ولو بعضه ببعض، وعدم غرزه بإبرة ونحوها، وکذا فی الرداء الأحوط عدم عقده(5)، لکنّ الأقوی(6) جواز(7) ذلک کلّه(8) فی کلٍّ منهما مالم یخرج عن کونه رداءً أو إزاراً، ویکفی فیهما المسمّی، وإن کان الأولی بل(9) الأحوط(10) أیضاً(11)

ص: 356


1- 1. لا یُترک الاحتیاط بترک العقد فی الثوبین مطلقاً. (محمّد رضا الگلپایگانی).
2- 2. لا یُترک. (الخوئی).
3- 3. الأظهر عدم جواز عقد الإزار فی عنقه، وجواز عقده فی الوسط، وأمّا الرداء فالاحتیاط بترک عقده مطلقاً لا یُترک. (الروحانی).
4- 4. إلاّ فی مقام الضرورة، کهبوب العواصف. (المرعشی).
5- 5. إلاّ عند الضرورة، کشدّة القرة والبرد. (المرعشی).
6- 6. مشکل. (محمد تقی الخونساری، الأراکی).
7- 7. فیه إشکال، کما تقدّم. (محمّد الشیرازی). * فیه إشکال، ولا یُترک الاحتیاط بترک ذلک کلّه. (حسن القمّی).
8- 8. لا یُترک الاحتیاط فی عدم عقد الثوبَین مطلقاً، وعدم غرزهما بإبرةٍ ونحوها. (زین الدین).
9- 9. لا یُترک. (جمال الدین الگلپایگانی).
10- 10. هذا الاحتیاط لا یُترک. (النائینی). * لا یُترک. (الإصفهانی، محمّد رضا الگلپایگانی، المرعشی، السبزواری، الروحانی). * لا یُترک هذا الاحتیاط، بل یجب فی الرِداء أن یکون ساتراً أکثر من المنکَبَین. (زین الدین).
11- 11. لا یُترک. (محمّد تقی الخونساری، صدرالدین الصدر، عبداللّه الشیرازی، الأراکی، حسن القمّی). * لا یُترک، وکذا الاحتیاطات التالیة، نعم، الاحتیاط بالنیّة فی اللبس وفی التجرّد غیر لازم. (محمّد الشیرازی).

کون الإزار(1) ممّا یستر(2) السُرَّةَ(3) والرُکبة، والرداء ممّا یستُر المَنکَبَین، والأحوط عدم الاکتفاء بثوبٍ طویلٍ یتّزر ببعضه ویرتدی بالباقی إلاّ فی حال الضرورة، والأحوط کون اللبس قبل النیّة والتلبیة، فلو قدّمهما علیه أعادهما(4) بعده(5)، والأحوط ملاحظة النیّة فی اللبس. وأمّا التجرّد فلا یُعتبر فیه النیّة، وإن کان الأحوط والأولی اعتبارها فیه أیضاً.

حکم من أحرم فی قمیصه عالماً عامداً

(مسألة 26): لو أحرم(6) فی قمیص(7) عالماً عامداً أعاد(8)؛ لا لشرطیّة لبس الثوبَین لمنعها کما عرفت، بل لأ نّه منافٍ

ص: 357


1- 1. هذا الاحتیاط لا یُترک. (الإصطهباناتی). * لا یُترک. (البروجردی).
2- 2. لا یُترک. (الشریعتمداری، الخوئی).
3- 3. لا یُترک هذا الاحتیاط. (البجنوردی).
4- 4. لا یلائم هذا ما تقدّم من عدم شرطیّة اللبس فی الإحرام. (المرعشی).
5- 5. وإن کان الأقرب الصحّة، کما تقدّم، ولکنّه یأثم. (زین الدین).
6- 6. بدون لبس الثوبَین. (المرعشی).
7- 7. من المَخِیط. (الفیروزآبادی).
8- 8. علی الأحوط، ولا یبعد الصحّة. (عبدالهادی الشیرازی). * علی الأحوط. (محمّد رضا الگلپایگانی، زین الدین، حسن القمّی). * لا تجب الإعادة، وقد مرّ عدم اعتبار العزم علی ترک المحرّمات فی صحّة الحجّ. (الخوئی).

للنیّة(1)؛

نزع المحرم ثوبی الإحرام أو تبدیلهما حیناً مّا

حیث إنّه(2) یعتبر فیها العزم علی ترک المحرّمات الّتی منها لِبسُ المَخِیط؛ وعلی هذا فلو لبسهما فوق القمیص أو تحته کان الأمر کذلک أیضاً؛ لأ نّه مثله فی المنافاة للنیّة، إلاّ أن یمنع کون الإحرام هو العزم علی ترک المحرّمات، بل هو البناء علی تحریمها(3) علی نفسه(4)، فلا تجب الإعادة(5) حینئذٍ.

ص: 358


1- 1. مرّ أنّ ترک المحرّمات من أحکام الإحرام، ولا دخل له فیه، ولا ینافیه عدم العزم علی ترکها، بل ولا العزم علی فعلها، وکذا لا یعتبر فیه البناء علی تحریمها علی نفسه، فالأقوی عدم وجوب الإعادة، وإن کان الوجوب أحوط. (الخمینی). * المنافاة مطلقاً غیر معلومة، لکنّها أحوط. (محمّد الشیرازی).
2- 2. فیه منع. (عبدالهادی الشیرازی).
3- 3. بل ربّما هو الأظهر، کما حُقِّقَ فی محلّه. (عبداللّه الشیرازی). * تقدّم أ نّه قصد أحد النسک إجمالاً بالنحو المعهود شرعاً، وهذا لا ینافی وقوع الحرام منه خارجاً، واللّه تعالی هو العالم. (السبزواری). * هذا هو الأظهر. (الروحانی).
4- 4. تقدّم بیان معنی الإحرام فی المسألة الثانیة من فصل: کیفیّة الإحرام، ولمّا کان من المعانی القصدیّة فالظاهر منافاته مع لبس القمیص فی ابتداء الإحرام عالماً عامداً، وإنّما قلنا: إنّ الإعادة أحوط؛ لأنّ ظاهر صحیح معاویة بن عمّار(الوسائل: الباب (45) من أبواب تروک الإحرام، ح1 و2.) الصحّة، وتقییده بخبر خالد بن محمّد الأصَمّ(المصدر السابق: ح4.) لضعفه مشکل. (زین الدین).
5- 5. مشکل. (محمّد تقی الخونساری، الأراکی).

هذا، ولو أحرم فی القمیص جاهلاً، بل أو ناسیاً أیضاً نزعه(1) وصحَّ إحرامه، أمّا إذا لبسه بعد الإحرام فاللازم شَقّه وإخراجه من تحت. والفرق بین الصورتین من حیث النزع والشقّ تعبّد(2)، لا لکون الإحرام باطلاً فی الصورة الاُولی، کما قد قیل.

لبس ما زاد علی الثوبین فی ابتداء الإحرام

(مسألة 27): لا یجب استدامة لبس الثوبَین، بل یجوز تبدیلهما ونزعهما لإزالة الوسخ أو للتطهیر، بل الظاهر جواز(3) التجرّد(4) منهما(5) مع الأمن من الناظر، أو کون العورة مستورةً بشیء آخر(6).

ص: 359


1- 1. ویجوز أن یکون النزع من رأسه من دون شقّ القمیص. (الفیروزآبادی).
2- 2. لو سَلِمَ دلیله من المناقشة فی الصدور. (المرعشی).
3- 3. فیه إشکال فی غیر موارد الحاجة. (حسن القمّی).
4- 4. فی الجملة. (الخمینی). * حیناً ما، لا مستمرّاً فی جمیع الأوقات الّتی یتعارف کون الإنسان لابساً فیها، ودعوی صدق الامتثال بلبس الثوبَین فی أوّل الإحرام حیناً ما من باب صدق الامتثال بالطبیعة ممنوعة. (الفیروزآبادی).
5- 5. فی مدّةٍ غیر معتدٍّ بها، کالاستحمام، أو غسل ثیابه أو نحو ذلک. (محمد الشیرازی).
6- 6. فی إتمام المناسک مع خلعهما وستر العورة بشیءٍ آخر توقّف وإشکال. (الروحانی).

(مسألة 28): لا بأس بالزیادة علی الثوبَین فی ابتداء الإحرام، وفی الأثناء للاتّقاء عن البرد والحرّ، بل ولو اختیاراً(1).

تَمَّ کتاب الحجّ ویلیه کتاب الإجارة

* * *

ص: 360


1- 1. الأولی الاکتفاء بهما، إلاّ فی مقام الاضطرار. (المرعشی).

کتاب الإجارة

اشارة

اشارة

أرکانها- ما یکفی فی صحة الإجارة

ص: 361

ص: 362

ماهیّة الإجارة 

وهی تملیک(1)  عملٍ(2)  أو      .     .     .    .     .     .     .

ص: 363


1- 1 . بل هی معاملة یستتبعها ذلک، ولیس التملیک مفادّاً أوّلیاً للإجارة؛ ولهذا یکونلفظها الصریح : « آجَرتُکَ » و « أکریتُکَ » ، وأمّا « ملّکتُکَ منفعةَ الدارِ » مثلاً مریداً بهالإجارة فلیس من اللفظ الصریح وإن صحّت الإجارة بمثله . کما أنّ التسلیط علیالعین لیس حقیقتها، بل التسلیط الاعتباریّ علی فرضه من أحکامها العقلائیّة، أولوازمها کذلک، فی مثل إجارة الأعیان المملوکة أو غیرها أیضاً علی وجه . ( الخمینی ). * هذا التعریف تامّ، وما أفاده فی ذیل کلامه من الإشکال ممنوع، مضافاً إلی أنّهمناقض مع صدر کلامه . ( تقی القمّی ). * الظاهر أنّ حقیقتها بمعناها الاصطلاحی لا اللغوی الّذی هو عبارة عن الاُجرةوکری الأجیر کما عن الأکثر، أو المعنی المصدری کما عن نجم الأئمّة ما أفاده سیّدناالعلّامة الاُستاذ البروجردی قدس سره فی حاشیة الکتاب، وهذه عبارته : « إنّ الإجارةبمعناها الاسمیّ إضافة خاصّة یعتبرها العقلاء فی العین المستأجَرة بالنسبة إلیالمستأجر مستتبعة لملکه، أو استحقاقه لمنفعتها، أو عملها، أو لتسلّطه علیها بتلکالجهة؛ ولذلک لا تُستَعمَل إلّا متعلّقة بالعین ». ( اللنکرانی ).
2- 2 . الأظهر أنّها بالمعنی الاسمیّ عبارة عن إضافةٍ واعتبارٍ خاصٍّ بین العینوالمستأجِر، مستلزمةً لملک المنفعة، والعمل والتسلّط علیهما من اللوازم والآثار،ولیس التملیک والتسلیط مفاداً مطابقیّاً لها بالمعنی الاسمیّ، ومن ثمّ تراها تستعملفی مقام التصریح متعلّقة بالعین، ویقال : آجَرتُکَ الدارَ، و : آجَرتُکَ نَفسی . ( المرعشی ). * بل الظاهر أنّ حقیقتها اعتبار إضافة بین العین والمستأجِر، مستتبعة لملک المنفعةأو العمل، والتسلّط علی العین لاستیفائهما؛ ولذا تستعمل أبداً متعلّقة بالأعیان،ویقال : « آجَرتُ الدارَ » مثلاً . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

منفعةٍ(1)  بعِوض(2)  ویمکن أن(3)  یقال(4) : إنّ حقیقتها

ص: 364


1- 1 . المنفعة تشمل العمل، فذکره مستدرک، کما أنّ تعریفها : تملیکُ منفعةٍ بعِوضٍ أصحُّمن تعریفها الثانی؛ فإنّ الإجارة تملیک، لا تسلیط؛ إذ هو أعمّ من التملیک، وهیتملیک منفعة، لا تسلیط علی الانتفاع . ( کاشف الغطاء ). * الإجارة معاملة متعلّقة بالعین، ثمرتُها تملیک العمل أو المنفعة أو السلطنة علیالعین؛ ولذا لا تتعلّق إلّا بالعین، فیقال : « آجَرتُ الدَارَ ». ولا یقال : آجَرتُ المنفعة،ولیس فی إجارة الحرّ سلطنة علی عینه، فتعریف المتن لا یخلو من الإشکال .( الشریعتمداری ). * الإجارة : وهی معاملة من المعاملات العرفیّة، عبارة عن المبادلة بینالمنفعة والعِوَض، ولا تحصل غالباً إلّا بتملیک المنفعة بالعِوَض، ولیست تسلیطاًاعتباریّاً، والتسلیط الخارجیّ فی جملةٍ من موارد الإجارة مقدّمة لاستیفاء المنفعة .( الفانی ).
2- 2 . بل هی بمعناها الاسمیّ إضافة خاصّة یعتبرها العقلاء فی العین المستأجَرَةبالنسبة إلی المستأجِر، مستتبعة لملکه أو استحقاقه لمنفعتها أو عملها؛ ولتسلّطهعلیها بتلک الجهة؛ ولذلک لا تستعمل إلّا متعلّقة بالعین . ( البروجردی ).
3- 3 . قد ظهر ممّا قدّمناه فی الحاشیة السابقة أنّه لا مساغ له، وأنّ مفادها الاسمیّالمطابقیّ لیس ذلک، بل التسلیط من لوازمها المترتّبة علیها، فتشمل الإجارة علیالإجارة، وإجارة الحرّ نفسه لعمل، والإجارة علی العمل الکلّیّ، وغیرها بلا إشکال .( المرعشی ).
4- 4 . بل حقیقتها اعتبار خاصّ قائم بالعین، وملک العمل والمنفعة والتسلّط علیهما منآثاره . ( الکوه کَمَری ). * فیه تأمّل، بل منع، والتفصیل لا یَسِعه المقام . ( صدرالدین الصدر ).

التسلیط(1)  علی(2)  عینٍ(3)  للانتفاع بها بعوض.

وفیه فصول :

ص: 365


1- 1 . لا یخفی عدم اطّراده؛ إذ لا یعمّ الإجارة الواقعة علی عملٍ کلّیٍّ لم یُعتبر فیهمباشرة الأجیر . ( النائینی، جمال الدین الگلپایگانی ). * وهذا المعنی لا یناسب بعض مواردها الّتی لا یکون المستأجر مسلّطاً علی العینأبداً، خصوصاً فی الأعمال الکلّیّة فی ذمّة الأحرار . ( آقا ضیاء ). * الظاهر أنّ التسلیط الکذائیّ من لوازم معناها وآثاره، لا نفس معناها، وأمّا الإیرادعلیه بعدم اطّراده؛ لعدم شموله للإجارة الواقعة علی عملٍ کلّیٍّ لم یعتبر فیه مباشرةالأجیر، ففیه ما لا یخفی . ( الإصطهباناتی ). * وهو المتعیَّن، ویتضمَّن تملیک المنفعة . ( مهدی الشیرازی ). * هذا معناها المصدری، وأمّا معناها الاسم المصدریّ هی إضافة خاصّة یُنشِئُهاالمؤجِر بین المستأجِر والعین لتستتبع الآثار . ( عبدالله الشیرازی ). * الخَدْشَة فی التعریفین ظاهرة، ولعلّ الأولی أنّها جعل العین فی الکَری .( السبزواری ). * الأظهر أنّ حقیقتها إعطاء منفعةٍ أو عملٍ بإزاء شیءٍ . ( الروحانی . * الأولی أن یعرف بأنّ حقیقة الإجارة بالمعنی الاسمیّ _ لا المصدری _ إضافةخاصّة واعتبار خاصّ عند العقلاء، فتملیک العمل أو المنفعة أو التسلیط علیهما منآثارها ولوازم معناها . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . هذا إنّما یصحّ فی إجارة الأعیان المملوکة، لا فی إجارة الحرّ نفسه .( الإصفهانی ).
3- 3 . هذا التعریف أخصّ من الإجارة، فلا یشملها بجمیع أقسامها .( البجنوردی ).

الإجارة / أرکانها    

فصل: فی  أرکانها

اشارة

وهی ثلاثة :

الأوّل: الإیجاب والقبول

الأوّل: الإیجاب والقبول : ویکفی فیهما کلّ لفظٍ دالٍّ علی المعنی المذکور،والصریح منه: «آجَرتُکَ»، أو «أکرَیتُکَ(1)  الدارَ» مثلاً، فیقول : «قَبِلتُ»، أو «استأجرت»، أو «استکریت». وتجری فیها المعاطاة(2)

ص: 366


1- 1 . الأحوط الاقتصار علی إحداهما . ( مهدی الشیرازی ).
2- 2 . إنّما تجری المعاطاة فی إجارة الأعیان، کالدار والعقار والحیوان، بالتسلیط علیها؛للانتفاع بها بعوض، وأمّا فی إجارة الحرّ نفسه لبعض الأعمال فجریانها فیها محلّالتأمل والإشکال . ( الإصفهانی ). * یعنی فی منافع الأموال، لا مطلقاً . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * یتحقّق إعطاء المعوّض بالشروع فی العمل فی إجارة النفس، وبتسلیم العین فیإجارتها، قاصداً فی کلیهما الإقدام بما علیه . ( عبدالله الشیرازی ). * حتّی فی إجارة الحرّ فالشروع فی العمل بمنزلة الإیجاب، أو یکون أخذ الاُجرةبمنزلة الإیجاب ودفعها من المستأجر بمنزلة القبول إذا کان ذلک قبل العمل .( الشریعتمداری ). * وتتحقّق فی إجارة الأعیان بتسلیم العین إلی المستأجِر، وفی إجارة الأشخاصبحضور العامل للعمل علی إشکالٍ فی الثانی . ( الفانی ). * فی جریانها فی إجارة الحرّ إشکال، وإن کان غیر بعیدٍ بجعل نفسه تحت اختیارالطرف بهذا العنوان، أو بشروعه فی العمل کذلک . ( الخمینی ). * هذا ظاهرٌ؛ بناءً علی کونها عقداً مملَّکاً، وشمولها لإجارة الحرّ نفسه لعملٍ مبنیّعلی کفایة الإعطاء والأخذ فی تحقّقها، أو علی کفایة الشروع فی العمل، أو کفایةتسلیم نفسه للعمل . ( المرعشی ). * وتتحقّق بإعطاء العین من طرف المؤجِر، والاُجرة من طرف المستأجِر، وفیإجارة الحرّ نفسه فبتسلیم نفسه للعمل، هذا هو مقتضی تعلّق الإجارة بالعین، کماذکرنا فی الحاشیة السابقة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * أی مطلقاً، سواء کان فیها منافع للأموال أو للأعمال؛ لتحقّق معنی المعاطاة فیهما،کما لا یخفی . ( مفتی الشیعة ). * لکنّ تحقّقها فی إجارة الأعیان المملوکة بإعطاء العین من طرف المُؤجِر،والاُجرة من طرف المستأجِر، وفی إجارة الحرّ بشروعه فی العمل بعنوانالإجارة وإعطاء الاُجرة من طرف الآخر، أو بتسلیم نفسه للعمل بهذا العنوان وإنلم یعمل بعدُ کذلک، وأمّا تحقّقها فی هذا القَسم بمجرّد إعطاء الاُجرة وأخذهاففیه إشکال، وإن کان لا یبعد صحّته أیضاً، کما فی المعاطاة فی بیع النسیئة أوالسَلَم . ( اللنکرانی ).

کسائر العقود(1) .

ویجوز أن یکون(2)  الإیجاب بالقول، والقبول بالفعل. ولا یصحّ(3)

 

ص: 367


1- 1 . لکنّ المعوّض فیها _ وهو العمل أو المنفعة _ لمّا کان متدرّجَ الوجود کان إیجابهاعن المؤجِر بإعطاء بعضه إنشاءً لِما تساوما علیه من المعاملة بالکلّ، کما قد یتّفقنظیره فی البیع أیضاً، فیکون فی المتقدّرة بالعمل بالشروع فیه بقصد إجارة نفسهعلی الکلّ، کما یکون فی المتقدّرة بالزمان بتسلیم العین فی أوّله قصداً إلی إجارتهافی جمیعه . ( البروجردی ).
2- 2 . فیه منع؛ فإنّه لیس عقداً ولا معاطاة . ( الکوه کَمَری ).
3- 3 . مع قیام القرینة الحافّة بالکلام علی وجهٍ یصیر ظاهراً فی عقد الإجارة لا بأسبصحّتها، بل بلزومها أیضاً، کما لا یخفی من جهة الأصل والعمومات . ( آقا ضیاء ). * بناءً علی اشتراط الصراحة باستعمال الألفاظ الحقیقیّة، ولکنّ القولبالصحّة غیر بعید؛ بشرط الظهور العرفیّ، واستحسان الطبع لمثل هذا المجاز،وعدم المجاجة والاستبشاع هناک، ودعوی الإجماع علی خلافه غیر تامّة .( المرعشی ). * عدم الصحّة مورد الإشکال، بل المنع، والمیزان صدق العنوان ولو ببرکة القرینة .( تقی القمّی ).

أن یقول(1)  فی الإیجاب(2) : «بِعتُکَ(3)  الدارَ»(4)  مثلاً وإن قصد الإجارة(5) ، نعم، لو قال: «بِعتُکَ منفعةَ الدارِ»(6)  أو «سکنی الدار» مثلاً «بکذا» لا یبعد(7)  صحّته(8)  إذا

ص: 368


1- 1 . إذا لم یکن ظاهراً ولو بواسطة القرینة فی الإجارة . ( عبدالله الشیرازی ). * فیه نظر . ( حسن القمّی ).
2- 2 . لا تبعد الصحّة مع القرینة العرفیّة الظاهرة . ( السبزواری ).
3- 3 . لا تبعد الصحّة إذا نصب قرینة عرفیّة علی إرادة الإجارة من لفظ البیع . ( الخوئی ).
4- 4 . إن قصد منه تملیک المنفعة وکان هناک قرائن حالیّة أو مقالیّة تصرف وجه الکلامعن تملیک العین صحّ، مع کون وجه الکلام عرفاً إلی الإجازة . ( الفیروزآبادی ).
5- 5 . وقوعها بالألفاظ الکِنائیّة والمجازیّة لا یخلو من إشکال . ( البجنوردی ). * لا بأس به إذا کانت قرینة حالیّة أو مقالیّة تدلّ علی الإجارة . ( محمّد الشیرازی )
6- 6 . هذا مبنیّ علی جواز استعمال صیغ العقود بعضها فی بعض، وجواز إیقاع معاملةبلفظ غیرها مجازاً، لکنّ وقوع الإجارة وغیرها من العقود اللازمة بالألفاظالمجازیة والکِنائیة محلّ إشکال عند جماعةٍ من الأعاظم، فعلی هذا الحکم بتأثیرهذه الصیغ فی لزوم المعاملة یکون محلّ إشکالٍ عندنا . ( مفتی الشیعة ).
7- 7 . بالشرطَین المذکورَین . ( المرعشی ).
8- 8 . بل یبعد صحّته؛ لابتنائه علی جواز التجوّز فی صیغ العقود، وصلاحیّة کلّ عقدلأن ینشأ بلفظ الآخر، وهو فی غایة الإشکال، بل لا یبعد عدم جوازه . ( النائینی ). * استعمال ألفاظ العقود بعضها فی بعضٍ مجاز بل ومجاز بعید، ویشکل الحکمبتأثیره ولزومه . ( کاشف الغطاء ). * إذا قصد تملیک المنفعة وهو من آثار الإجارة، لکن بشرط الظهور العرفیّ للّفظفی ذلک . ( الکوه کَمَری ). * صحّة هذا أو أشباهه مبنیّ علی جواز التجوّز فی صیغ العقود، وصحّة إنشاء کلّواحدٍ منهما بلفظ الآخر، وهو فی غایة الإشکال . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * بل یبعد؛ فإنّ الالتزام بصحّة إیقاع معاملة بلفط غیرها تجوّزاً فی غایة البعد .( الإصطهباناتی ). * الأقوی الصحّة، مع الظهور العرفیّ المستند إلی القرائن . ( الفانی ). * مشکل، وکذا إنشاء کلّ عقدٍ بلفظِ الآخر . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل هی الأظهر . ( الروحانی ).

قصد(1)  الإجارة.

الثانی: المتعاقدان وما یشترط فیهما

الثانی: المتعاقدان : ویشترط(2)  فیهما(3) : البُلُوغ(4) ، والعَقل(5) ، والاختیار، وعدم الحَجر(6)      .     .     .     .     .

 

ص: 369


1- 1 . الأقرب عدم الصحّة ولو قصد الإجارة . ( صدرالدین الصدر ).
2- 2 . فی الصحّة أو اللزوم . ( المرعشی ).
3- 3 . علی اختلافها، من حیث صحّة بعضها بالإجارة، وعدم صحّة البعض الآخر .( صدرالدین الصدر ).
4- 4 . الأظهر کفایة إشراف الولیّ فی صحّة معاملات الصبیّ الممیِّز . ( الفانی ). * بعض هذه الشروط تکون شرطاً للنفوذ، لا الصحّة . ( حسن القمّی ).
5- 5 . لا بأس بإجارة الصبیّ الممیِّز المأذون من قبل الولیّ، وإن کان الأحوط خلافه .( محمّد الشیرازی ).
6- 6 . یأتی منه ؛ تفصیل ذلک . ( صدرالدین الصدر ). * إلّا مع إجازة مَن له الأمر فی الثلاثة، بل فی الممیِّز أیضاً علی الأقرب . ( الخمینی ). * مع عدم إجازة مَن له الإجارة . ( السبزواری ). * إلّا مع إجازة مَن له حقّها . ( اللنکرانی ).

لِفَلَسٍ(1)  أو سَفَهٍ أو رِقِّیّة(2) .

الثالث: العوضان وما یشترط فیهما

الثالث: العوضان : ویشترط فیهما اُمور(3)  :

الأول: المعلومیّة(4)  : وهی فی کلّ شیءٍ بحسبه بحیث لا یکون هناک غُرَر(5) ، فلو آجره داراً أو حِماراً من غیر مشاهدةٍ ولا وصفٍ رافعٍ للجهالة  

ص: 370


1- 1 . المُفَلَّس ممنوع عن التصرّف فی ماله، ولا دلیل علی سقوط عقده وإیقاعه عنالاعتبار، وأمّا السَفِیه فلا دلیل علی کونه محجوراً عن العقد والإیقاع، وأمّا کون الرِقّمحجوراً فیوافق الاحتیاط . ( تقی القمّی ).
2- 2 . بسم الله الرحمن الرحیم ( کذا فی الأصل .) ، الظاهر أنّ الم_راد من المتعاقدین : صاحب العینالمستأجَرَة، والعِوَض، وبناءً علیه الأقوی صحّة إجارة الممیِّز والمُفَلَّس والسَفِیهوالرِقّ، ولو کان موقوفاً علی إجازة الولیّ والدَیّانِ والمَالِک . ( الحائری ). * الصحّة الفعلیّة لمعاملات المذکورِین موقوفة علی إجازة الدیّان، أو إشراف الولیّ،أو إذن السیّد أو إجازته . ( الفانی ).
3- 3 . بعض هذه الشروط راجع إلی الصحّة، وبعضها راجع إلی النفوذ، فیتوقّف نفوذالعقد الفاقد للشرط علی إجازة مَن له الإجازة . ( الخوئی ).
4- 4 . الشرط المذکور مبنیّ علی الاحتیاط . ( تقی القمّی ).
5- 5 . القید لإخراج الجهالة الیسیرة، وإلّا فالظاهر البطلان فی المجهول وإن لم یکنهناک غُرر . ( الحائری ).   . * جعلُ المانع الجهالة ولو لم یصدق الغُرر محتملٌ، فلا یُترک الاحتیاط . ( المرعشی ). * الأقوی مع الجهل بأحد العوضین البطلان وإن لم یکن هناک غُرر . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * أی جهالة، وأمّا لو کان المراد منه هو الخطر الّذی یکون الجهل أعمّ منه فلا دلیلعلی اختصاص البطلان به . ( اللنکرانی ).

بطل، وکذا لو جعل العوض شیئاً مجهولاً.

الثانی : أن یکونا مقدورَی(1)  التسلیم(2) ، فلا تصحّ إجارة العبد الآبق، وفی کفایة ضمّ الضمیمة هنا(3)  کما فی البیع(4)  إشکال(5) .

ص: 371


1- 1 . بل یکفی کونهما مقدورَی التسلّم، کما فی البیع . ( أحمد الخونساری ). * هذا الشرط کسابقه فی کونه مبنیّاً علی الاحتیاط . ( تقی القمّی ).
2- 2 . المِلاک أن لا تکون المعاملة غرریّة، لا أنّ المقدوریّة شرط واقعی . ( الحائری ). * وربّما یقال بکفایة کونهما مقدورَی التسلّم، وهو لا بأس به . ( البجنوردی ). * الأقوی کفایة مقدوریّة التسلّم . ( المرعشی ). * أو التسلّم . ( حسن القمّی ).
3- 3 . الأظهر عدم الکفایة . ( الشریعتمداری ).
4- 4 . بل فی البیع أیضاً فی غیر العبد الآبِق والأَمَة الآبِقة إشکال . ( حسن القمّی ).
5- 5 . أقواه عدم الکفایة . ( النائینی، جمال الدین الگلپایگانی، البروجردی، البجنوردی، أحمدالخونساری ). * والأقوی عدم الکفایة . ( الکوه کَمَری ). * الأقوی عدم الکفایة . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * أقربه عدم الکفایة . ( الإصطهباناتی ). * ینشأ الإشکال فی الصحّة من شبهة القیاس، وفی البطلان من وحدة الملاک فیالمقامَین، وهو کون العِوض فی مقابل ما نقده، والأظهر عدم الصحّة فیما إذا کانتالضمیمة غیر المنفعة تحفّظاً علی حقیقة الإجارة . ( الفانی ). * الأقوی عدم الکفایة بعد ورود الخبر فی البیع علی خلاف القاعدة . ( المرعشی ). * الأقوی الکفایة للأخبارالواردة فی البیع وإن کان عدمهاأحوط . ( محمّدرضا الگلپایگانی ). * ولا إشکال مع عدم الغُرر . ( محمّد الشیرازی ). * الأظهر عدم الکفایة . ( الروحانی ). * الظاهر عدم کفایة ضمّ الضمیمة فی الإجارة . ( مفتی الشیعة ).

الثالث : أن یکونا مَملوکَیْن(1) ، فلا تصحّ إجارة مال الغیر، ولا إجارة بمال الغیر إلّا مع الإجازة من المالک.

الرابع : أن تکون العین المستأجَرَة ممّا یمکن الانتفاع بها مع بقائها، فلا تصحّ إجارة الخبز للأکل مثلاً، ولا الحطب للإشعال، وهکذا.

الخامس : أن تکون المنفعة مباحةً(2) ، فلا تصحّ إجارة المساکن لإحراز   

ص: 372


1- 1 . بل أن یکون فیهما حقّ هذا التصرّف، لا المملوکیة؛ لصحّة إجارة الحرّ نفسه،والوالی نفس المُوَلّی علیه، والمتولّی الوقف العام، والمستأجِر ما استأجره، وأمثالذلک . ( مهدی الشیرازی ). * علی تفصیل ما یأتی فی فصل یکفی فی صحّة الإجارة ... إلی آخره . ( السبزواری ).
2- 2 . لمّا کانت حرمة المنفعة مخرِجةً لها عن المملوکیّة بل عن المالیّة أیضاً فاشتراطمملوکیّتها یغنی عن هذا الشرط، ولا موجب للتکلّف بحمل المملوکیّة المعتبرة فیالعوضَین علی ما یقابل الفضولیّة العارضة من جهة المتعاقدین . ( النائینی ). * اشتراط مملوکیّة المنفعة یغنی عن هذا الشرط؛ فإنّ المنفعة المحرّمة غیر مملوکة .( جمال الدین الگلپایگانی ). * فعلاً ولو عرضاً، کما لو طرأ علی بعض الأمثلة المذکورة عنوان مجوّز . ( مهدیالشیرازی ). * ولعلّ ذکره بعد اشتراط المملوکیّة مستغنیً عنه . ( المرعشی ).

المحرّمات أو الدکاکین لبیعها، أو الدوابّ لحملها، أو الجاریة للغناء، أو العبد لکتابة الکفر ونحو ذلک، وتحرم الاُجرة علیها.

السادس : أن تکون العین ممّا یمکن استیفاء(1)  المنفعة المقصودة(2)  بها، فلا تصحّ إجارة أرض للزراعة(3)  إذا لم یمکن إیصال الماء إلیها، مع عدم إمکان الزراعة بماء السماء، أو عدم کفایته.

السابع(4)  : أن یتمکّن(5)  المستأجِر(6)  من الانتفاع بالعین المستأجَرة، فلا   

    

ص: 373


1- 1 . الظاهر اندراج هذا الشرط مع الشرط الرابع تحت جامعٍ واحد، ولا موجبللتعدّد . ( النائینی ).
2- 2 . إذا اُوجِرَت لتلک المنفعة، أو لم تکن لها منفعة اُخری لها مالیّة فی العرف . ( مهدیالشیرازی ).
3- 3 . فی تمام مدّة الإجارة، فلا تصحّ الإجارة فیما إذا کانت العین فی بعض المدّة تتلفبحیث لا یمکن الانتفاع بها؛ ولذا یشکل العقد الانقطاعی فی مدّة غیر طبیعیّة منالعمر بأن یکون عمر المرأة مثلاً أربعین سنةً والمدّة مائة سنة . ( عبدالله الشیرازی ).
4- 4 . لا دلیل علی اشتراط هذا الأمر بعد کون العین ممّا یمکن استیفاء المنفعةالمقصودة منها، والبطلان فی الصورة المفروضة لأجل عدم کون المنفعة مباحة، لالأجل عدم تمکّن المستأجِر . ( اللنکرانی ).
5- 5 . لو بدّلَه بإمکان حصول المنفعة للمستأجر کان أولی وأشمل؛ إذ یخرج به ما لایدخله النیابة من الأعمال أیضاً ولو لاشتغال ذمّة العامل به، وأمّا المثال فقد خرجباشتراط مملوکیّة المنفعة وإباحتها . ( النائینی ). * لو بدّلَه بإمکان حصول المنفعة المستأجَرة کان أولی وأشمل، ویخرج به ما لاتدخله النیابة أیضاً، ولو لا اشتغال ذمّته العامل به، وأمّا المثال فقد خرج باشتراطمملوکیّة المنفعة وإباحتها . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * بأن یمکن حصول المنفعة المقصودة له من الإجارة . ( المرعشی ).
6- 6 . الظاهر أنّ الشرط هو قابلیّة العین للانتفاع بها، والمنفعة لاستیفائها، فتصحّ ï الإجارة معهما، وإن لم یتمکّن المستأجِر من الانتفاع، وبطلان إجارة الحائضللکنس مستند إلی فقد الشرط الخامس . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * یتمّ ذلک إذا کان عدم التمکّن لمنع شرعی، أو لقصورٍ فی العَین، ولا یتمّ إذا کانلمانعٍ یمنعه، أو قصور فی المستأجر . ( الروحانی ).

تصحّ(1)  إجارة(2)  الحائض(3)  لکنس(4)  المسجد(5)  مثلاً.

إعتبار الاختیار وعدم الإکراه

(مسألة 1) : لا تصحّ الإجارة إذا کان المُؤجِر أو المستأجِر مُکرَهاً علیها إلّا مع الإجازة اللاحقة، بل الأحوط(6)  عدم(7)  الاکتفاء بها(8) ، بل تجدید

ص: 374


1- 1 . فیه إشکال، والحکم احتیاطی . ( تقی القمّی ).
2- 2 . المثال غیر مطابق، وحقّ العبارة : أن یتمکّن الأجیر من العمل شرعاً وعقلاً .( کاشف الغطاء ).
3- 3 . إلّا بنحو الترتّب، کما مرّ فی کتاب الطهارة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل تصحّ . ( الروحانی ).
4- 4 . الکنس مباح وإن کان ملازماً مع اللبث المحرَّم، وحرمة الملازم لا تستلزم حرمةملازمه، ففساد إجارة الحائض له لو قلنا به إنّما هو لعدم القدرة علی التسلیم، إلّا أنیقال بکفایة القدرة التکوینیّة فی الصحّة . ( الفانی ).
5- 5 . فی عدّ المثال من فروع المسألة وإن لم تکن الإجارة فیه صحیحة تأمّل .( الحائری ).
6- 6 . لا یُترک . ( الحائری، أحمد الخونساری ). * والأولی، ویکفی الرضا اللاحق . ( الکوه کَمَری، الروحانی ). * الراجح . ( الفانی ). * الأولی . ( المرعشی ). * لا یُترک، ویجدّد العقد . ( تقی القمّی ).
7- 7 . لا یُترک . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ).
8- 8 . الظاهر کفایة الإجازة اللاحقة . ( مفتی الشیعة ).

العقد إذا رَضِیا، نعم، تصحّ مع الاضطرار، کما إذا طلب منه ظالم مالاً فاضطرّ إلی إجارة دار سکناه لذلک، فإنّها تصحّ حینئذٍ، کما أنّه إذا اضطُرَّ إلی بیعها صحّ.

إجارة المفلَّس والسفیه

(مسألة 2) : لا تصحّ(1)  إجارة المُفَلَّسِ بعد الحَجْرِ علیه داره(2)  أو عقاره(3) ، نعم، تصحّ(4)  إجارته نفسه لعمل(5)  أو خدمة، وأمّا السفیه فهل هو کذلک _ أی تصحّ(6)  إجارة نفسه للاکتساب مع کونه محجوراً عن إجارة داره مثلاً _ أوْ لا؟ وجهان(7) : من کونه من التصرّف

ص: 375


1- 1 . إلّا بإذنٍ من الدُیّان أو إجازتهم . ( الفانی ).
2- 2 . الّتی لیست بمسکنٍ لها، وإلّا فلا حقّ للغرماء علیها؛ کی لا یصحّ بیعها . ( المرعشی ).
3- 3 . المراد غیر المستثنیات، وقد مضی أنّ إجارة المفلَّس والسَفِیه صحیحة مع إجازةالدیّان والولیّ . ( الحائری ). * یعنی غیر دار سکناه فإنّها من المستثنیات، فلو قتَّر علی نفسه وآجرها صحّتعلی الظاهر؛ لاختصاص المنع بما للدیّان استیفاء الدین منه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
4- 4 . الأحوط الأولی ترکها لو کان متمکّناً بها من أداء دینه بعد نفقاته ومصارفهالواجبة . ( المرعشی ).
5- 5 . الأحوط فی الکُسوب الّتی یتمکّن من أداء الدین زائداً علی نفقاته الواجبة ترکإجارة النفس، إلّا بإذن الدیّان . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
6- 6 . الصحّة مقتضی القاعدة الأوّلیّة، ولا دلیل معتبر علی الخلاف . ( تقی القمّی ).
7- 7 . الظاهر عدم الصحّة، و إن قلنا بعدم محجوریّة السَفِیهة من تزویج نفسها .( الإصفهانی ). * والأظهر عدم الجواز . ( الکوه کَمَری ). * أقواهما العدم، وکذا فی السَفِیهة . ( صدرالدین الصدر ). * أوجههما الأوّل، وفی المسألة ( 5 ) إذا احتمل الأمران فالأقوی الصحّة ظاهراً؛حتّی ینکشف الحال، وفی العاشرة الصحّة فی الشهر الأوّل مع اللزوم، والصحّة بدوناللزوم فی الباقی، ویکون إباحة بعوض، وفی (11) لا مانع من الصحّة ولو بعنوانالإجارة، ومثل هذه الجهالة لا تقدح، ومثله فی الثانیة عشرة فی ما لو قال : إنأوصلتُکَ فی الوقت الفلانی إلی آخره ومن راجع أخبار الباب یجد فیها صحّة أکثرهذه الصور، کصحیحتَی الحلبیّ ومحمّد بن مسلم ومصحّحة أبی حمزة ومکاتبةالهمدانی . ( کاشف الغطاء ). * أوجههما الثانی، وهو الأظهر فی تزویج السفیهة، لا للدعوی المذکورة، بل للنصّوالفتوی . ( مهدی الشیرازی ). * أقواهما الثانی . ( عبدالهادی الشیرازی ). * الأوجه عدم الصحّة، خصوصاً إذا کان کَسوباً . ( البجنوردی ). * والأقوی العدم . ( الشریعتمداری ). * الأقوی الصحّة، مع إشراف الولیّ . ( الفانی ). * أقربهما عدم الصحّة، وکذا الحال فی تزویج السفیهة نفسها . ( الخمینی ). * لا یخلو أوّلهما من القوّة؛ نظراً إلی مناط رعایة مصالحه، وإلی إطلاق الأمر فیخبر ابن سنان . ( المرعشی ). * لا یبعد أن یکون الوجه الأوّل هو الأوجه . ( الخوئی ). * الأقوی عدم الصحّة . ( السبزواری ). * وقد یفصّل بین السفیه فی المالیّات فقط، فتصحّ إجارته نفسه، وبین السفیه مطلقاًفلا تصحّ، وهو غیر بعید . ( محمّد الشیرازی ). * الأوجه عدم الجواز، لا لما أفاده، بل للنصوص الدالّة منطوقاً أو مفهوماً علی عدمجواز أمر السفیه . ( الروحانی ). * بل قولان، الظاهر هو القول بعدم الصحّة، خصوصاً إذا کان کَسوباً . ( مفتی الشیعة ). * والظاهر هو الوجه الأوّل، خصوصاً إذا کان کَسوباً . ( اللنکرانی ).

    

المالیّ(1)  وهو محجور، ومن أنّه لیس تصرّفاً فی ماله

ص: 376


1- 1 . وهو الأقوی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

الموجود(1) ، بل هو تحصیل للمال، ولا تُعدّ منافعه من أمواله، خصوصاً إذا لم یکن کسوباً، ومن هنا یظهر النظر فیما ذکره بعضهم من حجر السفیهة(2)  من تزویج نفسها(3) ، بدعوی(4)  أنّ منفعة البُضْع مال(5)  فإنّه أیضاً محلّ(6)

ص: 377


1- 1 . لا یبعد شمول دلیل المنع وإن کان بمناطه . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . لا یخلو من قوّة، وإن کان التعلیل علیلاً . ( الفیروزآبادی ). * بل الخصوص النصّ الوارد فی المورد . ( أحمد الخونساری ). * لابدّ من إشراف الولیّ علی نکاحها، کما هو المنصوص . ( الفانی ).
3- 3 . الظاهر أنّ حَجْر السفیهة من تزویج نفسها لأجل الروایات . ( البجنوردی ). * إنّما هو لمکان النصّ الخالص . ( محمّد الشیرازی ).
4- 4 . بل لقول أبی جعفر علیه السلام فی صحیحة الفضلاء : « المرأة الّتی ملکت نفسها غیرالسفیهة ولا المولَّی علیها تزویجها بغیر ولیّ جائز »( الوسائل : الباب (44) من أبواب مقدّمات النکاح وآدابه، ح 2.) ، وقوله علیه السلام فی موثّقة موسیبن بکیر، عن زرارة، عنه علیه السلام: « إذا کانت المرأة مالکة أمرها تبیع وتشتری وتعتقوتشهد وتُعطِی من مالها ما شاءت فإنّ أمرها جائز، تُزوَّج إن شاءت بغیر إذن ولیّها،وإن لم تکن کذلک فلا یجوز تزوّجها إلّا بأمر ولیّها »( الوسائل : الباب (6) من أبواب عقد النکاح وأولیاء العقد، ح 6.). وقیّد الأصحاب أیضاًموضوع تلک المسألة بالرَشیدة، فظاهرهم الاتّفاق علی حَجْر غیرها، وهو الأقوی .( البروجردی ).
5- 5 . لکنّ حَجْر السفیهة ممّا دلّت علیه صحیحة الفضلاء، وموثّقة موسی بن بکیر .( الشریعتمداری ).
6- 6 . بل لا محلّ للإشکال؛ فإنّ المستفاد من النصّ الخاصّ عدم جواز تزویجها بغیرإذن الولیّ . ( تقی القمّی ).   

إشکال(1) .

ص: 378


1- 1 . والأقوی عدم الجواز؛ للنصّ . ( صدرالدین الصدر ). * الأمر کذلک لو کان المستند الدعوی المذکورة، وأمّا إذا کان المستند هی صحیحةالفضلاء، عن أبی جعفر علیه السلام: « المرأة الّتی ملکت نفسها غیر السفیهة ولا المولّی علیهاتزویجها بغیر ولیٍّ جائز » ، فلا إشکال فی عدم الجواز . ( الإصطهباناتی ). * لکنّ مقتضی بعض الأخبار المعتبرة حَجْرها عن تزویج نفسها . ( عبدالله الشیرازی ). * لا إشکال فی الحَجر، وعدم الصحّة بعد ورود صحیحة الفضلاء وروایة ابن بکیر،وإطلاق الأمر فی خبر ابن سنان ( الوسائل : الباب (8) من أبواب عقد النکاح وأولیاء العقد، ح 2.). ( المرعشی ). * لا وجه للإشکال بعد ورود النصّ علی عدم الجواز . ( الخوئی ). * یعنی کون البُضع منفعة، وأمّا نکاح السفیهة بغیر إذن الولیّ فظاهرهم التسلیم علیبطلانه، بل ادُّعِیَ علیه الإجماع والضرورة، وتدلّ علیه صحیحة الفضلاء، عن أبیجعفر علیه السلام: « المرأة الّتی ملکت نفسها غیر السفیهة ولا المولَّی علیها تزویجها بغیرولیّ جائز » ، وموثّقة ابن بکیر، عن زرارة، عنه علیه السلام: « إذا کانت المرأة مالکةً أمرها تبیعوتشتری وتعتق وتشهد وتُعطِی من مالها ما شاءت فإنّ أمرها جائز تتزوّج إن شاءتبغیر إذن ولیّها، وإن لم تکن کذلک فلا یجوز تزویجها إلّا بأمر ولیّها ». ( محمّد رضاالگلپایگانی ).*  الأظهر فیه عدم الصحّة للنصّ . ( حسن القمّی ). * الأمر کذلک إذا کان المستند الدعوی المذکورة، وأمّا إن کان المستند هیالنصوص المشار إلیها، أو صحیح الفضلاء، عن الإمام الباقر علیه السلام: « المرأة الّتی ملکتنفسها غیر السفیهة ولا المولّی علیها تزویجها بغیر ولیٍّ جائز » ونحوه موثّق موسیبن بکیر، فلا إشکال فی عدم الجواز . ( الروحانی ). * أی مع قطع النظر عن النصّ والإجماع، بل الضرورة کما ادّعیا، وأمّا مع ملاحظتها فلا ینبغی الإشکال فی البطلان بدون إذن الولیّ . ( اللنکرانی ). * الإشکال بالنسبة إلی العلیل المذکور فی محلّه؛ لأنّه علیل جدّاً . وأمّا الإشکال فیأصل حکم السفیه فلا وقع له بعد ورود الروایات المعتبرة بمهجوریّتها عن الزواجاستقلالاً؛ فلذا ذکر تقیّد الأصحاب فی باب التزویج بکون المرأة رشیدة .( مفتی الشیعة ).

إعتبار الحریّة وتعیین العین والمنفعة ومعلومیّتها

(مسألة 3) : لا یجوز(1)  للعبد أن یُؤجِرَ نفسَه أو مالَه أو مالَ مولاهُ إلّا بإذنه، أو إجازته.

(مسألة 4) : لابدّ من تعیین العین المستأجَرَة، فلو آجَره أحد هذین العبدین أو إحدی هاتین الدارین لم یصحّ(2) . ولابدّ أیضاً من تعیین نوع  

  

 

ص: 379


1- 1 . هذه المسألة ونظائرها لا تکون مورد الابتلاء فی زماننا . ( تقی القمّی ).
2- 2 . بناءً علی کون صرف الجهل مانعاً فی المتوافقَین فی الصفات، أو قصد التردیدواقعاً فی المتعلّق . ( المرعشی ). * لا تبعد الصحّة فی المتساویَیْن فی الأوصاف . ( الخوئی، حسن القمّی ). * لا تبعد الصحّة فی المتساویَین . ( السبزواری ). * إذا کان غُرراً، لا مطلقاً . ( محمّد الشیرازی ). * هذا فیما یکون مورد الإجارة الفرد المردّد الّذی لا مصداق له، وأمّا لو کان المرادالکلّیّ فی المعیّن فالأظهر الصحّة، واشتراط عدم الغُرر فی جمیع الأقسام مبنیّ علیالاحتیاط، وممّا ذُکر یظهر الحال بالنسبة إلی اشتراط المعلومیّة فی الفرع الخامسوفی بقیّة الفروع ( فی الأصل : ( بقیّة الفرع ) ، والصحیح ما استظهرناه وأثبتناه .). ( تقی القمّی ). * یصحّ فی المتساویَین الصفات إذا کان ذلک علی وجه الکلّیِّ فی المعیَّن، أو کانمعیّناً فی نفسه، مردّداً عندهما أو عند أحدهما . ( الروحانی ).   . * إذا کانا مختلفَین فی الأوصاف الموجبة لتفاوت الرغبات، وأمّا مع التساوی منجمیع هذه الجهات فلا یبعد الحکم بالصحّة . ( اللنکرانی ).

المنفعة إذا کانت للعین منافع متعدّدة، نعم، تصحّ إجارتها بجمیع(1)  منافعها(2) مع التعدّد، فیکون المستأجِر مخیَّراً(3)  بینها(4) .

 (مسألة 5) : معلومیّة المنفعة: إمّا بتقدیر المدّة کسُکنی الدار شهراً(5)  والخیاطة یوماً، أو منفعة رکوب الدابّة إلی زمان کذا. وإمّا بتقدیر العمل، کخیاطة الثوب المعلوم طوله وعرضه ورقّته وغلظته، فارسیّة أو رومیّة، من غیر تعرّضٍ للزمان، نعم، یلزم(6)  تعیین(7)

 

ص: 380


1- 1 . فیه تأمّل فی المنافع الّتی لا یمکن الجمع بینها . ( صدرالدین الصدر ).
2- 2 . الطولیّة مطلقاً، والعرضیّة حیث أمکن الاجتماع . ( المرعشی ).
3- 3 . أی مع التضادّ، وبدونه یجوز له الجمع، بل فی صورة التضادّ أیضاً یمکن الجمعبلحاظ أجزاء المدّة المضروبة . ( اللنکرانی ).
4- 4 . فیما لا یمکن الجمع بینها، وأمّا فیه فیکون تمامها للمستأجر، ولا تخییر حینئذٍ .( السبزواری ).
5- 5 . أی دار معلومة فی شهر معلوم، وکذا ما بعدها . ( محمد رضا الگلپایگانی ). * أی شهراً معلوماً بالتعیین، أو الإطلاق المنصرف إلی الاتّصال، وأمّا معلومیّة الدارفاعتبارها مستفاد من المسألة الرابعة . ( اللنکرانی ).
6- 6 . فی لزومه تأمّل، إلّا إذا استلزم الضرر . ( صدرالدین الصدر ). * مع دخالته فی الرغبات . ( الخمینی ). * حیث کان الزمان دخیلاً فی الغرض . ( المرعشی ). * مع اختلاف أغراض العقلاء الناشئ من اختلاف الرغبات والمالیّة حسب الأزمنةالمختلفة . ( اللنکرانی ).
7- 7 . لزومه غیر معلوم . ( الإصفهانی ). * مع اختلاف الأغراض العقلائیّة بذلک . ( الکوه کَمَری ). * لزومه فی غیر ما دخل الزمان فی مالیّته غیر معلوم . ( عبدالله الشیرازی ). * إن کان الزمان دخیلاً فی الغرض المعاملی . ( الفانی ).

الزمان(1)  الواقع(2)  فیه هذا العمل، کأن یقول: إلی یوم الجمعة مثلاً، وإن أطلق(3)  اقتضی التعجیل(4)  علی الوجه

 

ص: 381


1- 1 . مع عدم دخل الزمان فی مالیّة العمل لا وجه للزومه، مثل خیاطة ثوبٍ معیّنٍوأمثالها . ( آقا ضیاء ). * إن کان مراده أنّ هذا التعیین من شروط صحّة الإجارة وإلّا تبطل فلیس کذلکیقیناً، وینافی ما صرّح فیما بعد بقوله : « وإن أطلق اقتضی التعجیل ». ( البجنوردی ). * لو فرض اختلاف المالیّة حسب اختلاف الأزمنة . ( الشریعتمداری ). * الظاهر أنّه لا یلزم ذلک؛ وعلیه فیملک المستأجر علی الأجیر کُلّیَّ العمل، فیجبعلیه تسلیمه حین المطالبة فی أوّل أزمنة الإمکان ( هذه التعلیقة وردت فی نسخةٍ اُخری غیر ما بأیدینا .). ( الخوئی ). * مع اختلاف أغراض العقلاء بذلک . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إذا کان غُرراً بدون التعیین، وإلّا فالظاهر عدم اللزوم . ( محمّد الشیرازی ). * علی الأحوط . ( حسن القمّی ). * مع اختلاف الأغراض العقلائیّة بذلک . ( الروحانی ).
2- 2 . الظاهر لا وجه لهذا اللزوم التعیینی؛ فالإطلاق لا یقتضی تعجیل التسلیم إلّا عندمطالبة المستأجر . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . لا یجتمع الحکم بلزوم التعیین مع الحکم بصحّة الإطلاق وحمله علی التعجیل؛فإنّ مقتضی لزوم تعیین المدّة البطلان مع الإطلاق، فکیف یجتمع مع الحکمبالصحّة؟ ( اللنکرانی ).
4- 4 . فی الإطلاق نظر . ( المرعشی ).  . * فی بعض الموارد لا مطلقاً، وسیأتی منه منعه مطلقاً؛ ولذا حکم بلزوم التعیین،نعم، فی ما قلنا بعدم لزومه فالظاهر أنّه یجب الإتیان به عند المطالبة، کَالدَین، إلّا معالانصراف فإنّه أیضاً تعیین . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

العرفیّ،(1)  وفی مثل استئجار الفحل(2)  للضراب یعیّن بالمرّة والمرّتین(3) ، ولو قدّر المدّة والعمل علی وجه التطبیق(4) : فإن علم سِعَة الزمان له صحّ(5) ،      

ص: 382


1- 1 . هذا ینافی ما تقدّم منه فی الحجّ من تعیین ذلک بالحلول . ( صدرالدین الصدر ).
2- 2 . إن قلنا بکراهته دون الحرمة . ( الفیروزآبادی ).
3- 3 . مع تعیین زمانٍ یَسِع الضراب، إلّا فی موردٍ یقتضی العقد عرفاً وقوعه فی زمانٍمتّصلٍ بالعقد، وکان له حدّ عرفاً . ( الفیروزآبادی ). * أو الإحبال، أو نحو ذلک ما یرفع الغُرر . ( محمّد الشیرازی ).
4- 4 . علی وجه التطبیق اُورد علیه بأنّه لو کان المراد من التطبیق ما هو ظاهره من فعل،أوّل العمل فی أوّل المدّة، وآخره فی آخرها، فالأقوی البطلان؛ لتعذّره أو ندرتهجدّاً، فتکون المعاملة غُرریّة . وفیه : أنّه لیس بمتعذّر، بل متعسّر، أو غیر متعسّرٍ نادر،التزم المؤجِر بهذا الأمر العسریّ أو النادر باختیاره، ولیس هذا من الغُرر الموجبللبطلان، کما لا یخفی، ویمکن أن یکون المراد من التطبیق بملاحظة ما بعده : إیقاعالعمل فی تلک المدّة، لا فی خارجها . ( الإصطهباناتی ). * إن اُرید من التطبیق علی وجه الدقّة من کون أوّل العمل فی أوّل الزمان وآخره فیآخره فالإجارة باطلة، سواء وسِعَ الوقت، أم لا . وإن اُرید إیقاع العمل فی ملک المدّةلا فی خارجها _ وهو التطبیق العرفی _ فإن وسِعَ الزمان صحّ، وإلّا بطل، وإن احتملالأمران فالأقوی البطلان . ( مفتی الشیعة ).
5- 5 . الأقوی بطلانها مطلقاً مع إرادة التطبیق علیه أوّلاً وآخراً؛ لتعذّره أو ندرته جدّاً،فتکون المعاملة غُرریّة، نعم، إن اُرید وقوع العمل فی الزمان صحّ التفصیل .( البروجردی ). * مع تعلّق الغرض العقلائیّ بالتطبیق، وکون الأجیر قادراً علیه، وإن کان متعسّراً فیحقّه أو نادر الوقوع فی الخارج . ( المرعشی ). * مع تمکّنه منه، وتعلّق غرضٍ عقلائیٍّ به . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * ما ذکره یتمّ إذا اُرید وقوع العمل فی الزمان، وإن اُرید التطبیق علیه أوّلاً وآخراًیتمّ ما أفاده أیضاً إذا علم بإمکان التطبیق، وإلّا فالأظهر البطلان . ( الروحانی ).

وإن علم(1)  عدمها بطل(2) ، وإن احتمل الأمران ففیه قولان(3) .

ص: 383


1- 1 . إلّا إذا کان بنحو الاشتراط وتعدّد المطلوب، لا التقیید ووحدته؛ فإنّه یبطل الشرطحینئذٍ ویصحّ العقد . ( آقا ضیاء ).
2- 2 . تقوی الصحّة بالنسبة إلی المقدار الممکن، فیما ینحلّ العمل فی العرف إلی أعمالمتعدّدة، کما لو استُؤجِر لصیامِ ثلاثینَ یوماً فی شهرٍ خاصٍّ بثلاثین درهماً فتبیّننقصه . ( مهدی الشیرازی ). * مع تحقّق الغُرر العرفی . ( السبزواری ).
3- 3 . والأقوی فیه کون الصحّة حینئذٍ مراعیً لواقعه، فعلی فرض السِعَة واقعاً کان العملمقدور التسلیم فیصحّ، وإلّا فلا . ( آقا ضیاء ). * أقواهما مراعاة الصحّة بواقعه . ( صدرالدین الصدر ). * أقواهما البطلان . ( محمّد تقی الخونساری، الإصطهباناتی، الأراکی، محمّد رضاالگلپایگانی، الروحانی ). * أقربهما البطلان . ( البروجردی ). * أقواهما الصحّة مع الانحلال، والبطلان بدونه . ( مهدی الشیرازی ). * أقواهما عدم الصحّة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * لا یبعد أن یکون مراعیً بواقعه، فیکشف عن صحّته أو بطلانه، ولیس المراد بهعلی وجه التطبیق أن یکون علی وجه الدقّة حتّی یُستشکل علیه بعدم إمکان وقوعهعادة، بل یکفی التطبیق العرفی، وهو ممّا یتحقّق غالباً . ( البجنوردی ). * لا یبعد حینئذٍ کون الصحّة مراعیً لواقعه . ( أحمد الخونساری ). * کونها مراعیً بالواقع لا یخلو من القوّة . ( عبدالله الشیرازی ). * الأقوی البطلان . ( الفانی ). * الظاهر هو البطلان إن کان التطبیق دخیلاً فی الرغبات، وإلّا فالصحّة تابعة لواقعه .( الخمینی ). * الأقوی البطلان لو کان التطبیق دخیلاً فی الغرض أو المالیّة شطراً أو شرطاً، وإلّافالصحّة والبطلان تتّبعان الواقع . ( المرعشی ). * أقواهما البطلان مع الإطلاق، والصحّة مع التعلیق علی السِعَة والقدرة . ( الخوئی ). * مدار البطلان علی تحقّق الغُرر عرفاً . ( السبزواری ). * أقربهما الصحّة، خصوصاً إذا کان نحو الشرط . ( محمّد الشیرازی ). * الصحّة والفساد فی مفروض الکلام دائران مدار قدرة الأجیر وعدمها، فتصحّالإجارة فی الصورة الاُولی، وتفسد فی الثانیة . ( تقی القمّی ). * والظاهر هو البطلان، من دون فرقٍ بین أن یکون التطبیق ملحوظاً ابتداءً وانتهاءً،أو بالإضافة إلی خصوص أحدهما، ومن دون فرقٍ أیضاً بین أن یکون الزمان فیالفروض الثلاثة مأخوذاً بنحو التقیید، أو بنحو الاشتراط . ( اللنکرانی ).

اُمور لابدّ من تعیینها

(مسألة 6) : إذا استأجر دابّةً للحمل علیها لابدّ من تعیین ما یُحمَل علیها بحسب الجنس إن کان تختلف الأغراض باختلافه، وبحسب الوزن ولو بالمشاهدة والتخمین إن ارتفع به الغُرر، وکذا بالنسبة إلی الرکوب لابدّ من مشاهدة الراکب أو وصفه. کما لابدّ من مشاهدة الدابّة أو وصفها حتّی الذکوریّة والاُنوثیّة إن اختلفت الأغراض بحسبهما، والحاصل: أنّه یعتبر تعیین الحمل والمحمول علیه والراکب والمرکوب علیه من کلّ جهة یختلف غرض العقلاء باختلافهما(1) .

(مسألة 7) : إذا استأجر دابّةً لحرث جَریبٍ معلومٍ فلابدّ من مشاهدة

ص: 384


1- 1 . ممّا یکون عدم تعیینها غرراً لا مطلقاً . ( مهدی الشیرازی ). * ممّا یکون عدم تعیینها غرراً . ( حسن القمّی ).

الأرض، أو وصفها علی وجهٍ یرتفع الغُرر.

(مسألة 8) : إذا استأجر دابّةً للسفر مسافةً لابدّ(1)  من بیان زمان السیر(2)  من لیلٍ أو نهار، إلّا إذا کان هناک عادة متّبعة(3) .

(مسألة 9) : إذا کانت الاُجرة ممّا یُکال أو یُوزَن لابدّ من تعیین کیلها أو وزنها، ولا تکفی المشاهدة(4) ، وإن کانت ممّا یعدّ لابدّ من تعیین عددها، وتکفی المشاهدة فی ما یکون اعتباره بها.

(مسألة 10) : ما کان معلومیّته بتقدیر المدّة لابدّ من تعیینها شهراً أوسنة أو نحو ذلک، ولو قال: «آجرتک إلی شهر أو شهرین» بطل، ولو قال: «آجرتک کلّ شهرٍ بدرهمٍ» مثلاً ففی صحّته مطلقاً(5) ، أو بطلانه مطلقاً، أو صحّته فی  

ص: 385


1- 1 . لا یبعد کفایة اقتضاء التعجیل عند الإطلاق . ( صدرالدین الصدر ). * مع اختلاف الأغراض . ( اللنکرانی ).
2- 2 . إذا اختلفت المالیّة والأغراض بذلک، وإلّا فلا یحتاج إلی البیان . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . أو لم تختلف المالیّة والأغراض بذلک . ( الکوه کَمَری ). * معلومة عند الطرفین ولو ارتکازاً . ( مهدی الشیرازی ). * أو لم یختلف الحال فی السَیْرَین؛ لاعتدال الهواء مثلاً . ( الفانی ). * أو فی صورة عدم اختلاف المالیّة والأغراض العقلائیّة والرغبات هناک .( المرعشی ). * أو لم تختلف بذلک الأغراض والمالیّة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * أو لم تختلف بذلک أغراض العقلاء . ( محمّد الشیرازی ). * أو لم تختلف الأغراض والمالیّة بذلک . ( الروحانی ).
4- 4 . فی الإطلاق نظر . ( المرعشی ).
5- 5 . الظاهر أنّ هذا موافق للقاعدة؛ إذ المفروض أنّه قصد الإطلاق فالمقتضی للصحّةموجود، والمانع مفقود . ( تقی القمّی ).

شهر وبطلانه فی الزیادة _ فإن سکن فاُجرة المثل بالنسبة إلی الزیادة، أو الفرق بین التعبیر المذکور وبین أن یقول: «آجَرتُکَ شهراً(1)  بِدِرهَمٍ(2) ، فإن زدت(3)  فبحسابه» بالبطلان فی الأوّل، والصحّة فی شهرٍ فی الثانی _   

أقوال(4) ، أقواها الثانی(5) ؛ وذلک لعدم تعیین المدّة الموجب لجهالة الاُجرة،  

ص: 386


1- 1 . لا إشکال فی صحّتها فی الشهر الأوّل فی هذه الصورة مع معلومیّة المبدأ،والأقوی عدم صحّتها فی غیره . ( الخمینی ).
2- 2 . الأظهر صحّة الإجارة بالنسبة إلی الشهر الأوّل إذا کان مبدأ الشهر معلوماً . ( عبداللهالشیرازی ). * الأقوی الصحّة فی الشهر فی هذا المثال، وجملة « فإن زِدتَ فبحسابه » لیس منباب الشرط حتّی یوجب جهالته بطلان العقد، بل هو شبیه الجعالة، ولیس فیه إلزام،بل تعیین للإجارة علی تقدیر إرادته السکنی . ( الشریعتمداری ).
3- 3 . الأقوی صحّة الإجارة فی الشهر الأوّل فی هذا الفرض إن کان المبدأ معلوماًبالتعیین أو الانصراف، بل لا یبعد ذلک فی التعبیر الأوّل أیضاً، بل وفی قوله : « إلیشهر أو شهرین » إن کانت اُجرة کلّ شهرٍ معیّنةً علی حِدَة . ( البروجردی ).
4- 4 . أقواها الصحّة فی الشهر الأوّل، فإن سکنها زائداً علی ذلک فاُجرة المثل .( صدرالدین الصدر ).
5- 5 . أی من الأخیرین، کما لا یخفی . ( آقا ضیاء ). * أی البطلان فی التعبیر الأوّل، والصحّة فی شهرٍ فی الثانی . ( مهدی الشیرازی ). * صحّة الإجارة فی الشهر الأوّل إذا علم المبدأ بالتعیین أو الانصراف لاتخلو منقوّة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * الأظهر الرابع . ( الکوه کَمَری ). * بل أقواها الرابع، مع معلومیّة المبدأ بالتعیین أو الانصراف، وإطلاق التعلیلالمذکور فی المتن محلّ نظر . ( المرعشی ). * لا یبعد أن یکون أقواهما الثالث، ولا سیمّا إذا کان الإنشاء بالتعبیر الثانی .( الخوئی ). * بل الرابع إذا کان المبدأ معلوماً ولو بالانصراف . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کان المبدأ معلوماً تعییناً أو انصرافاً لا تبعد الصحّة فی تمام التعبیرات .( السبزواری ). * أی البطلان فی التعبیر الأوّلی، والصحّة فی الشهر الأوّل فی التعبیر الثانی . ( حسنالقمّی ). * بل الرابع . ( الروحانی ). * الظاهر فرق بین التعبیرین، وفی التعبیر الثانی _ أعنی آجَرتُکَ شهراً بِدِرهَمٍ _ إذاکان المبدأ معلوماً بالتعیّن، وبالانصراف الصحّة، ولا یخلو من قوّةٍ . الشهر الأوّلصحیحٌ، وأمّا الشهور التالیة فلا یبعد الصحّة فیها أیضاً . ( مفتی الشیعة ). * بل الأقوی الأوّل، وهی الصحّة مطلقاً فی کلا التعبیرین، غایة الأمر أنّ استحقاقاُجرة مازاد علی الشهر فی الأوّل علی تقدیر السکونة إنّما یکون بنفس الإجارة وفیالثانی بالشرط الواقع فی ضمنها، ولا دلیل علی قدح هذا المقدار من الجهالة فیالإجارة، وسائر وجوه البطلان غیر تامّ أیضاً . ( اللنکرانی ).

بل جهالة المنفعة أیضاً، من غیر فرقٍ بین أن یعیّن المبدأ، أوْ لا، بل علی فرض عدم تعیین المبدأ یلزم جهالة اُخری، إلّا أن یقال: إنّه حینئذٍ ینصرف إلی المتّصل بالعقد، هذا إذا کان بعنوان الإجارة، وأمّا إذا کان بعنوان الجعالة(1)  فلا     

ص: 387


1- 1 . حیث لا خفاء فی تقوّم الجعالة بأن یکون تعیین الجعل والالتزام به ممّن یبذلهدون الطرف الآخر، وأن یکون بإزاء عملٍ محترمٍ دون منافع الأموال، فکون المعاملةالمذکورة أجنبیّة عنها ظاهر، وأمّا الإباحة بالعِوض فحیث إنّ عِوضیّة المسمّیتتوقّف علی عقد معاوضة صحیحة، وإلّا کان ما أباحه المالک بعِوضه مضموناً بالمثلأو القیمة دون المسمّی، فلا یُجدی الانطباق علیها صحّة هذه المعاملة . ( النائینی ). * کما هو المتعارف علی الظاهر . ( الإصفهانی ). * محلّ إشکال . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * بل بعنوان الإباحة بالعِوض لا الجعالة؛ إذ لیس المقام منها . ( الکوه کَمَری ). * فیه تأمّل . ( صدرالدین الصدر ). * یشکل مثل هذه الجعالة؛ فإنّها غیر الجعالة المعهودة شرعاً الّتی هی جعل شیءعلی نفسه بإزاء عمل الغیر، کأن یقول : « مَن رَدّ عبدی فله کذا » ، وهذه الجعالة هیجعل شیء لنفسه علی الغیر بإزاء منفعة مال من أمواله، نعم، تکون الجعالة فیالمسألة التالیة هی الجعالة المعهودة، وأمّا الإباحة بالعِوض فی کلتا المسألتین فمحلّتأمّل وإشکال . ( الإصطهباناتی ). * لیس ذلک من الجُعالة الشرعیّة، فیرجع إلی الإباحة بالعِوض، وهی إنّما تُورِثإباحة التصرّف، وتوجب المسمّی إذا لم یزد علی اُجرة المثل . ( مهدی الشیرازی ). * لا معنی للجعالة فی نظائر المقام . ( عبدالهادی الشیرازی ). * لا معنی للجعالة؛ لأنّها جعل الشیء علی نفسه، لا لنفسه . ( عبدالله الشیرازی ). * والعمل الّذی بإزائه الجعل تسلیم مورد المنفعة، فلا یَرِد علیه ما قیل من عدممعنیً للجعالة هنا؛ حیث إنّه جعل شیئاً لنفسه علی مَن یستوفی منفعة ملکه .( الشریعتمداری ). * إن کان معنی الجُعالة جعل الاُجرة بإزاء المنفعة المستوفاة فهی إجارة، وإن کانغیر ذلک فلا ینطبق علی المقام . ( الفانی ). * لیست هذه هی الجعالة المتعارفة وإن لا یبعد صحّتها، ولعلّها ترجع إلی الإباحةبالعِوض . ( الخمینی ). * غیر خفیٍّ أنّها لا تنطبق علی المورد بوجهٍ إلّا بتمحُّل وتکلُّف مستغنیً عنه،کجعل العمل إعطاء الدرهم، والجُعل _ بالضمّ _ سکنی الدار ومنفعتها . ( المرعشی ). * بأن یجعل منفعة الدار لمن أعطاه درهماً مثلاً . ( الخوئی ). * بأن جعل أحد علی نفسه لمن أسکنه داره کلّ شهر کذا، وأمّا إذا جعل المالکلنفسه علی مَن سکن داره کلّ شهر کذا فهو خلاف المعهود من الجعالة، وإن کان فیخبر السکونی ما یشعر بذلک، حیث قال علیه السلام: « فإنّه إنّما أخذ الجُعلَ علی الحمّام ولمیأخذ علی الثیاب »( الوسائل : الباب (28) من أبواب کتاب الإجارة، ح 3 ، وفیه : ( عن إسحاق بن عمّار ).). ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بأن یکون مراد المالک : کلّ من أعطانی فی کلّ شهرٍ درهماً مثلاً فله سکنی داری .( السبزواری ). * ما هو المتعارف لا ینطبق علی الجُعالة، وأمّا بعنوان الإباحة بالعِوض والتصرّفبالرضا مع العِوض فلا إشکال فیه . ( حسن القمّی ). * یمکن فرض الجُعالة علی نحوین : أحدهما : أن یجعل المالک المنفعة فی قبال بذلکذا مقدارٍ من المال، ثانیهما : أن یجعل الطرف المقابل الجعل فی قبال إسکان الدارمثلاً . ( تقی القمّی ). * بأن یجعل منفعة الدار لمن أعطاه درهماً مثلاً، فلا یرد علیه ما ذکره جمع من أنّهلا معنی للجُعالة هنا، والأظهر بطلانها أیضاً، وأمّا إذا کان بعنوان الإباحة بالعِوض : فإن کان بلفظٍ ظاهرٍ فیها صحّ، وإلّا بطل؛ لأنّ إنشاء عقدٍ بما وضع لآخر لا یجوز .( الروحانی ). * هذا موقوف علی وضوح معنی الجُعالة، فإن کان هو العقد الّذی ثمرته تحصیلالمنفعة بعِوض فما نحن فیه أجنبیّ عن حقیقة الجُعالة، وإن کان هو العقد الموجِبلتحصیل الشیء الأعمّ من المال والمنفعة بعِوض مطلقٍ فحینئذٍ إذا جعل منفعة دارهلمن یعطیه درهماً کان یقول : کلّ من أعطانی فی کلِّ شهرٍ درهماً مثلاً فله منفعة داریبالسکنی، فیکون من مصادیق الجعالة، ولکنّ المشهور منها هو الأوّل . ( مفتی الشیعة ). * ظاهره أنّ الجاعِل هو مالک العین؛ ولذا اُورِد علیه : بأنّه لا معنی للجُعالة هنا؛ فإنّ الجُعالة هی جعل شیء علی نفسه لمن یعمل عملاً له، وهاهنا جعل شیئاً لنفسه علیمن یستوفی منفعة ملکه، ویمکن أن یکون الجاعل هو الساکن، والاُجرة مجعولة فیمقابل السکنی أو الإسکان، کما أنّه یمکن أن یکون الجاعل هو المالک بأن یقول : مَندفع إلیّ درهماً من المال فله استیفاء منفعة الدار شهراً، مثلاً ولا یردّ علیه ما أورد،ولکن مع ذلک کلّه الحکم بجریان الجُعالة فی مثل المقام مشکل . ( اللنکرانی ).

ص: 388

ص: 389

مانع(1)  منه(2) ؛ لأنّه یُغتَفَر فیها مثل هذه الجهالة، وکذا إذا کان بعنوان  الإباحة(3)  بالعِوض(4) .

الإجارة بنحو التردید بین وجهین وأجرین

(مسألة 11) : إذا قال: «إن خِطْتَ هذا الثوب فارسیّاً _ أی بدرز _ فلک درهم، وإن کان خِطتَه رُومیّاً _ أی بدرزین _ فلک درهمان، فإن کان بعنوان

ص: 390


1- 1 . لا معنی للجعالة هنا؛ فإنّ الجعالة : هی جعل شیءٍ علی نفسه لمن یعمل عملاً له،وها هنا جَعَلَ شیئاً لنفسه علی مَن یستوفی منفعة ملکه . ( البروجردی ).
2- 2 . الجعالة أجنبیّ عن المقام، وکون هذه المعاملة جعالةً واضح البطلان؛ لعدم عملفی البین . ( البجنوردی ).
3- 3 . فیه أیضاً إشکال . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * حیث لا خفاء فی تقوّم الجعالة بأن یکون تعیین الجعل والالتزام به ممّن یبذلهدون الطرف الآخر، وأن یکون بإزاءِ عملٍ محترمٍ دون منافع الأموال، فکون المعاملةالمذکورة أجنبیّة عنها ظاهر . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * فیه إشکال . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل إذا کان بعنوان الإذن فی استیفاء المنفعة بالعِوض . ( الفانی ).
4- 4 . ولکنّ ترتّب آثار الإجارة علیه حینئذٍ لا یخلو من إشکال، بل منع . ( البجنوردی ). * بناءً علی کونها معاوضةً صحیحةً مخصوصةً خارجةً عن العناوین المعروفة فیباب المعاوضات . ( المرعشی ).

الإجارة بطل(1) ؛ لِمَا مرّ(2)  من(3)  الجهالة(4) ، وإن کان بعنوان الجعالة

ص: 391


1- 1 . لا یبعد صحّته؛ فإنّ مرجعه إلی إجارته للخیاطة بدرهمَین، ثمّ شرط علیه نقصالاُجرة لو کان فارسیّاً، ولا بأس به . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * الأقرب صحّته، فیکون علیه أحد العملَین بإحدی الاُجرتَین . ( مهدی الشیرازی ). * هذا فی المتباینَین، وأمّا فی الأقلّ والأکثر کما هو مفروض المثال فیمکن تصحیحالإجارة بالإضافة إلی الأقلّ، ویشترط الزیادة بالنسبة إلی الأکثر . ( الخوئی ). * الظاهر هو الصحّة هنا وفی الفرض الآتی، والاستناد فی البطلان إلی الجهالة ممّالا وجه له بعد کون المانع فی المقام علی تقدیر المانعیّة هو الإبهام والتردید، لاالجهل وعدم العلم، ولم ینهض دلیل علیها . ( اللنکرانی ).
2- 2 . بل لأنّه لا تتحقّق المبادلة من إیجابٍ بدلیٍّ وقبولٍ تعیینیّ، نعم، لو اختار الأجیرأحد الأمرین ثمّ رضی المستأجِر به صحّ، وکان من قسم تقدّم القبول علی الإیجاب .( الفانی ). * فیه وفی ما بعده نظر . ( حسن القمّی ).
3- 3 . لا تبعد الصحّة فیه وفی الفروع التالیة إجارةً وجعالة . ( محمّد الشیرازی ).
4- 4 . لا جهالة فیها أصلاً، لا فی العمل، ولا فی الاُجرة، نعم، ربّما قیل ببطلانها لأجلالإبهام، وعدم تعیّن ما یستحقّه علیه من العمل، وهو أیضاً غیر واضح؛ إذ لا مانع منأن یستحقّ علیه أحد العملَین، ویکون التعیین باختیار العامل، وأیّهما فعل استحقّ ماعیّن له من الاُجرة، فالصحّة لا تخلو من وجه . ( البروجردی ). * بل لعدم التعیین، والإبهام فی متعلّق الإجارة الّذی تقدّم أنّه موجب للبطلان .( البجنوردی ). * الأقوی الصحّة فی الفرض، وما ذکره المصنّف من الجهالة غیر صحیح؛ إذ لاجهالة فی المقام، نعم، فی العمل تردید وإبهام، ولا دلیل علی کونه موجباً للبطلان .( الشریعتمداری ). * الصحّة محتملة؛ إذ لا جهالة فی البین، والإبهام الموجود غیر قادحٍ بعد عدم کونهواقعیّاً، وتفویض التعیین إلی اختیار العامل . ( المرعشی ). * إذا کانت الإجارة واحدةً وکان متعلّقها مردّداً بین أمرین فالبطلان من جهة إبهامالمتعلّق، وعدم تعیّنه حتّی فی الواقع، وأمّا إذا کانت متعدّدة وکان متعلّق کلٍّ منهمامعلوماً فلا جهالة، ولکنّها مع ذلک باطلة؛ لاستحالة صحّتهما معاً، وترجیح إحداهماعلی الاُخری بلا مرجّح . ( الخوئی ). * بل لأجل الإبهام؛ فإنّ العرف لم یساعد علیه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کان کلّ منهما معلوماً فی الجملة، وکان من إیکال الأمر إلیه فالظاهر الصحّة .( السبزواری ). * وجه البطلان التردید؛ فإنّ المردَّد لا واقع له، فلا متعلّق للإجارة . ( تقی القمّی ). * أی جهالة العمل بحسب عدم التعیّن . ( مفتی الشیعة ).

_ کما هو ظاهر العبارة _ صحّ(1) ، وکذا الحال إذا قال: إن عَمِلتَ العملَ الفُلانیَّ فی هذا الیوم فلک درهمان، وإن عَمِلتَه فی الغَدِ فلک دِرهَم، والقول بالصحّة إجارة فی الفرضین ضعیف، وأضعف منه(2)  القول بالفرق بینهما بالصحّة فی الثانی دون الأوّل. وعلی ما ذکرنا من البطلان فعلی تقدیر العمل(3)  یستحقّ  اُجرة المثل(4) ، وکذا فی المسألة السابقة إذا سکن الدار شهراً أو أقلّ أو أکثر.

 

ص: 392


1- 1 . قد مرّ أنّ الجعالة أیضاً لا تجری فی مثله . ( عبدالله الشیرازی ). * بل بطل وإن کان بهذا العنوان . ( الروحانی ). * کما أنّه یصحّ بنحو إجارةٍ واشتراط، بأن یستأجِرَه للخیاطة بدرزٍ واحدٍ بدرهم،واشترط علیه أنّه إن زاد درزاً آخر استحقّ درهماً آخر . ( اللنکرانی ).
2- 2 . صِیرَ إلیه بإمکان استفادته من بعض الروایات . ( المرعشی ).
3- 3 . مشکل إذا کان الداعی إلی العمل اعتقاده لزوم العمل علیه، مع کونه بحسب الواقعغیر لازم علیه . ( أحمد الخونساری ).
4- 4 . هذا إذا لم تکن اُجرة المثل أزید من وجه الإجارة، وإلّا لم یستحقَّ الزائد فیما إذاکان المؤجِر عالماً بالغبن، أو کان مقدّماً علی الإجارة مطلقاً . ( الخوئی ).

اشتراط وقت معیّن فی الإجارة وحکم تخلّف الشرط

(مسألة 12) : إذا استأجره أو دابّتَه لیحمله، أو یحمل متاعه إلی مکان معیّن، فی وقت معیّن، باُجرة معیّنة، کأن استأجَر منه دابّةً لإیصاله إلی کربلاء قبل لیلة النصف من شعبان ولم یوصله: فإن کان ذلک لعدم سِعَة الوقت وعدم إمکان الإیصال فالإجارة باطلة(1) ، وإن کان الزمان واسعاً

ص: 393


1- 1 . الظاهرالصحّة فیماإذاکان علی وجه الشرطیّة؛لعدم فسادالعقدبفسادالشرط .( الحائری ). * علی ما هو ظاهر العنوان من التقیید، وإلّا فقد تقدّم أنّه فی صورة الاشتراط یصحّالعقد ویبطل الشرط، کما لا یخفی وجهه . ( آقا ضیاء ). * التفصیل المذکور فی الفرع اللاحق بین الشرطیّة والقیدیّة جارٍ هنا أیضاً . ( محمّدتقی الخونساری، الأراکی ). * إذا کان علی وجه القیدیّة والعنوانیّة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * إذا کانت علی نحو الموضوعیّة، وأمّا إذا کانت علی نحو الاشتراط فالشرط فاسد .( الفانی ). * إلّا إذا کان ذلک بنحو الاشتراط . ( الخمینی ). * لو جعل الزمان قیداً وعنواناً علی نحو وحدة المطلوب، کما عن بعضمشایخنا 5 ، أو قیل بإفساد الشرط الفاسد العقد المشروط فیه، أو لکون المعاملةالکذائیّة غیر عقلائیّة . ( المرعشی ). * إذا کان متعلّق الإجارة هو الدابّة، وکان الإیصال شرطاً فهو من اشتراط أمرٍ غیرمقدور، والصحیح فیه : صحّة العقد، وإلغاء الشرط . ( الخوئی ). * إن کان ذلک علی وجه العنوانیّة والتقیید، وأمّا إن کان علی وجه الشرطیّةفالإجارة صحیحة، والشرط لغو . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کان علی وجه التقیید، وإن کان علی وجه الشرائط ( أی علی وجه الشرطیّة .) فالإجارة صحیحة، والحکم کما سیذکره الماتن قدس سره فی الفرض التالی . ( محمّد الشیرازی ). * إن کان علی وجه العنوانیّة، وأمّا إن کان علی وجه الشرطیّة _ کما سیذکره _فیبتنی البطلان علی کون الشرط الفاسد مفسِداً . ( حسن القمّی ). * بل تکون صحیحةً إذا کان ذلک علی وجه الشرطیّة، نعم، للمستأجِر الخیار، فإنأمضاه کان علیه تمام الاُجرة، وإن فسخ العقد رجعت الاُجرة المسمّاة إلی المستأجِر،ورجع العمل الخاصّ إلی المؤجِر، ویکون مستحقّاً لاُجرة المثل . ( الروحانی ). * إذا کان الإیصال فی ذلک الوقت مأخوذاً بنحو العنوانیّة والتقیید، وأمّا إذا کانمأخوذاً بنحو الاشتراط فالبطلان عارض للشرط خاصّة . ( اللنکرانی ).

ومع هذا قصّر(1)  ولم یوصله: فإن کان ذلک علی وجه العنوانیّة(2)

ص: 394


1- 1 . المناط فی عدم الاستحقاق فی الفرض الأوّل وکذا فی خیار تخلّف الشرط فیالثانیة هو عدم الإیصال، ولولا عن تقصیر کمن ضلّ الطریق فلم یوصله . ( الخمینی ). * أو لم یتحقّق الإیصال ولو اتّفاقاً من دون تقصیر، کما یظهر من الفرض الّذی جعلهنظیراً للمقام . ( اللنکرانی ).
2- 2 . إذا استأجره لعملٍ فی ذمّته _ وهو الإیصال إلی کربلاء فی الوقت المذکور _ فهذاهو المنطبق علی القیدیّة والعنوانیّة، وإنّما یفرض الشرطیّة فیما لو استأجر دابّته أوسفینته مثلاً إلی کربلاء وشرط علیه الإیصال المذکور . وبالجملة : فمورد العنوانیّةغیر مورد الشرطیّة، ولا ینطبق مورد واحد علی أحدهما تارةً، وعلی الآخَر اُخری .( النائینی . * إذا استأجره لعملٍ فی ذمّته _ وهو الإیصال إلی کربلاء فی الوقت المذکور _ فهذاهو المنطبق علی القیدیّة والعنوانیّة، وإنّما یفرض الشرطیّة فیما لو استأجر دابّته أوسفینته إلی کربلاء وشرط علیه الإیصال المذکور، وبالجملة : فمورد العنوانیّة غیرمورد الشرطیّة، ولا ینطبق مورد واحد علی أحدهما تارةً وعلی الآخَر اُخری .( جمال الدین الگلپایگانی ). * إنّما تُتَصوّر العنوانیّة فیما إذا تملّک العمل الکلّیّ فی ذمّته، أی الإیصال إلی محلّکذا فی زمان کذا؛ لإمکان تقیّده بهما معاً، ویتصوّر فیه الشرط أیضاً بأن یتملّکالإیصال إلی مکان کذا وشرط علیه أن یوصله فی زمان کذا، وأمّا إذا استأجر دابّةمعیّنة إلی مکان کذا فلا یتقیّد بالزمان؛ لعدم کون الزمان من قیوده ومقسّماته، بللابدّ من أن یکون الإیصال فی الزمان شرطاً . ( الکوه کَمَری ). * هذا الحکم ثابت فی صورة التقصیر والاشتباه معاً . ( مفتی الشیعة ).

والتقیید(1)  لم یستحقّ شیئاً(2)  من الاُجرة(3) ؛

ص: 395


1- 1 . نحو وحدة المطلوب فیما کان قابلاً للتقیید . ( المرعشی ).
2- 2 . الأحری التعبیر بعدم الإتیان بمورد الإجارة حتّی یشمل صورة عدم التقصیرأیضاً، ثمّ الظاهر کون الأجیر ضامناً لاُجرة المِثل، ومستحقّاً للاُجرة المسمّاة، وأنّالإجارة صحیحة، غایة الأمر أنّه لیس لأحدِ المتعاقِدَین المطالبة لِمَا یستحقّه .( المرعشی ). * علی الأحوط، وله تفصیل مذکور فی الفقه . ( محمّد الشیرازی ). * بل للمستأجر خیار فسخ الإجارة؛ من جهة تعذّر التسلیم، أو إبقائها، فیستحقّالأجیر اُجرة المسمّی، ویضمن للمستأجر اُجرة المثل . ( حسن القمّی ).
3- 3 . بل یستحقّ الاُجرة، کما أنّ المستأجر یستحقّ اُجرة مثل العمل . ( عبدالهادیالشیرازی ). * الظاهر أنّه یستحقّ الاُجرة المسمّاة، ولکنّه یضمن للمستأجر اُجرة المثل، نعم، لایستحقّ علیه المطالبة ما لم یدفعها، وللمستأجر أن یفسخ المعاملة، لتعذّر التسلیم .( الخوئی ). * مقتضی القاعدة استحقاقه للمسمّی، وضمانه لقیمة العمل، کما فی تعذّر تسلیمالثمن بعد ما کان مقدوراً علیه، ولکنّ ظاهرهم فی المقام التسالم علی عدمالاستحقاق، والمتیقّن منه عدم استحقاق المطالبة، لا بطلان الإجارة، ونفی أصلالاستحقاق رأساً حتّی یکون منافیاً للقاعدة، وسیأتی منه فی فصل : « یملکالمستأجر ...» إلی آخر المسألة (13) ما ینافی المقام، ثمّ إنّه لا وجه للاختصاصبالتقصیر، بل الظاهر التعمیم؛ لصورة الاشتباه أیضاً، کما سیأتی التصریح منه قدس سره.( السبزواری ). * بل یستحقّ الاُجرة المسمّاة، ویضمن للمستأجِر اُجرة المثل للعمل الخاصّالممتنع تسلیمه، وأمّا العمل المأتیّ به فلا یستحقّ شیئاً من ناحیته؛ لأنّه هتک حرمتهبنفسه . ( الروحانی ).

 

لعدم العمل(1)  بمقتضی الإجارة أصلاً، نظیر ما إذا استأجره لیصوم یوم الجمعة فاشتبه وصام یوم السبت، وإن کان ذلک علی وجه الشرطیّة بأن یکون متعلّق الإجارة(2) الإیصال إلی کربلاء(3) ، ولکن اشترط علیه الإیصال فی ذلک الوقت فالإجارة صحیحة، والاُجرة المعیّنة لازمة، لکن له خیار الفسخ من جهة تخلّف الشرط، ومعه یرجع إلی اُجرة المثل، ولو قال: وإن لم تُوصِلْنی فی وقت کذا فالاُجرة کذا أقلّ ممّا عیّن أوّلاً، فهذا أیضاً قسمان(4)  :

ص: 396


1- 1 . استحقاق الاُجرة بالإجارة، لا بالعمل . ( تقی القمّی ).
2- 2 . التعبیر بالمتعلّق لا یخلو من المسامحة؛ فإنّ متعلّقها هو الشخص أو الدابّة،والإیصال إنّما هو الغرض والمقصود . ( اللنکرانی ).
3- 3 . إذا کان متعلّق الإجارة هو العمل کان الاشتراط بمنزلة التقیید فإنّه یرجع إلیه لُبّاً،وإنّما الاختلاف فی اللفظ، نعم، یصحّ ما ذکر فیما إذا کان متعلّق الإجارة الدابّة وکانالإیصال اُخذ شرطاً . ( الخوئی ).
4- 4 . الظاهر انطباق هذا الفرض علی اشتراط نقص الاُجرة علی تقدیر عدم الإیصال،ولا إشکال فی صحّته، وإنّما یفرض القسم الأوّل فیما إذا کانت الإجارة واقعة علیالمردّد بین الوجهین بأن یستأجره للإیصال فی وقتٍ باُجرة، وفی الآخر باُخری .( النائینی . * الظاهر انطباق هذا الفرض علی اشتراط نقص الاُجرة علی تقدیر عدم الإیصال،ولا إشکال فی صحّته، وإنّما یفرض القسم الأوّل فیما إذا کانت الإجارة واقعة علیالمردّد بین الوجهین بأن یستأجره علی الإیصال فی وقتٍ باُجرة، وفی الآخرباُخری . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * الظاهر من هذا الکلام هو القسم الثانی، ولیس نتیجة التردید والإبهام فی متعلّقالإجارة . ( مفتی الشیعة ).

قد یکون ذلک بحیث تکون کلتا الصورتَین من الإیصال فی ذلک الوقت، وعدم الإیصال فیه مورداً للإجارة، فیرجع إلی قوله: آجَرتُک باُجرَةِ کذا إن أوصلتُکَ فی الوقت الفلانیّ، وباُجرة کذا إن لم اُوصِلْکَ فی ذلک الوقت، وهذا باطل(1)  للجهالة(2) ، نظیر ما ذکر فی المسألة  

ص: 397


1- 1 . قد عرفت أنّ الأقوی الصحّة والجهالة، بمعنی الإبهام لا دلیل علی قدحها .( اللنکرانی ).
2- 2 . قد تقدّم أنّ الصحّة لا تخلو من وجه . ( البروجردی ). * تقدّم أنّ الأقرب صحّته . ( مهدی الشیرازی ). * وقد سبق أنّ الأقوی الصحّة . ( الشریعتمداری ). * بل للتردید فی الإیجاب المنافی لتحقّق المبادلة، نعم، یصحّ جعالة . ( الفانی ). * بل للإبهام، وهو لیس بواقعی، فللصحّة وجه، کما تقدّم . ( المرعشی ). * مرّ وجه البطلان فی المسألة السابقة . ( الخوئی ). * بل للإبهام، کما مرّ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * تقدّم أنّه لا تبعد الصحّة فیه إجارةً وجعالة . ( محمّد الشیرازی ). * تقدّم النظر فیه . ( حسن القمّی ). * قد مرّ أنّ البطلان ناشٍ من التردید . ( تقی القمّی ). * إن کانت الإجارة بنحو التخییر، وأمّا إن کانت بنحو الترتیب بأن تکون الإجارةالثانیة مترتّبة علی عدم الوفاء بالإجارة الاُولی، أو عدم الوفاء بقیده أی الإیصال فیالیوم المعیّن : فإن کان القید فی الإجارة الاُولی عنواناً صحّت الإجارتان، وإن کانشرطاً صحّت الاُولی، وبطلت الثانیة . ( الروحانی ). * أی جهالة العمل بحسب عدم التعیّن . ( مفتی الشیعة ).

السابقة(1)  من البطلان إن قال: إن عَمِلتَ فی هذا الیوم فلک دِرهَمان... إلی آخره. وقد یکون مورد الإجارة هو الإیصال(2)  فی ذلک الوقت(3) ،

ص: 398


1- 1 . بل لعدم التعیین والإبهام، کما تقدّم . ( البجنوردی ). * قد مرّت الصحّة . ( السبزواری ).
2- 2 . علی وجه الاشتراط . ( الکوه کَمَری ). * إذا کان مورد الإجارة هو الإیصال فمع عدمه لا یستحقّ المؤجِر شیئاً علی مااختاره قدس سره ، فلا معنی لاشتراط النقص، وأمّا النصّ فمورده هو إیجار الدابّة، واشتراطالنقص علی تقدیر عدم الإیصال، وهو غیر مفروض الکلام، نعم، علی ما اخترناهیصحّ هذا الاشتراط علی القاعدة . ( الخوئی ).
3- 3 . الظاهر من العبارة هو العنوانیّة، ولکنّ السِیاق یشهد بأنّ المراد : أنّ مورد الإجارةالإیصال، وکونه فی وقت کذا شرطاً . ( الفانی ). * إذا کان مورد الإجارة هو الإیصال فی ذلک الوقت فاشتراط نقص الاُجرة علیتقدیر عدمه شرط علی خلاف مقتضی عقد الإجارة، ومعه لا مورد للحکم بالصحّة،ولا للتمسّک بعموم « المومنون »( أی حدیث الرسول الأکرم   9: « المؤمنون عند شروطهم » ، المرویّ فی الخلاف للطوسی :2/115 ، 2/387 ، والمهذّب لابن البرّاج : 2/212 ، وشرح السِیَر الکبیر للسرخسی : 1/85 ،والمدوّنة الکبری لمالک : 3/235.) ، کما أنّه أجنبیّ عن مورد الصحیحة؛ لأنّها وردتفی الاستئجار لحمل المتاع إلی موضع معیّن مع اشتراط الإیصال فی یوم کذا، وإنلم یوصله حُطَّ من الأجر، ولعلّ مقصوده قدس سره هذا الفرض، لکنّ العبارة غیر وافیة،ویمکن أن یکون « فی ذلک الوقت » بعد قوله : « علی فرض عدم الإیصال » وقدّمهالناسخ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).   . * حتّی العبارة أن تکون هکذا، وقد یکون مورد الإجارة هو الإیصال، ویشترط أنینقص من الاُجرة علی فرض عدم الإیصال فی الوقت المخصوص . ( السبزواری ). * « ذلک الوقت » ظرفٌ للإیصال، فلا تحتاج العبارة إلی التأویل، وحقّ العبارة أنتکون هکذا : « وقد یکون مورد الإجارة هو الإیصال، ویشترط أن ینقص من الاُجرةعلی فرض عدم الإیصال فی الوقت المخصوص ». ( مفتی الشیعة ).

ویشترط علیه(1)  أن(2)  ینقص(3)  من الاُجرة کذا(4)  علی فرض عدم         

ص: 399


1- 1 . إن کان مورد الإجارة هو الإیصال فی ذلک الوقت فلا یستحقّ علی الاتّصال فیغیره اُجرة، وإن استأجر للإیصال وشرط علیه أن یکون فی وقت کذا _ کما هو موردالصحیحة _ فالظاهر فیه الصحّة . ( مهدی الشیرازی ). * الظاهر أنّ مراده : أنّ مورد الإجارة هو الإیصال، واشترط علیه الإیصال فی ذلکالوقت، وإن لم یوصله فی ذلک الوقت ینقص من الاُجرة کذا، وإنّما وقع سهو فیالعبارة، وذلک بقرینة تمسّکه بصحیحة الحلبی، فإنّ مفادها مع إلغاء الخصوصیّة عرفاًمن قبیل ما ذکرنا، لا ما ذکره، وکیف کان فإن کان مراده ما ذکرنا فلا إشکال فیه،وإن کان المراد ظاهر العبارة فالظاهر رجوعه إلی ما حکم ببطلانه، ولا ینطبق علیهالنصّ المتقدّم . ( الخمینی ).
2- 2 . إن کان مرجعه إلی تملّک جدید لذلک المقدار من الاُجرة علی هذا التقدیر، لا إلیالتردید فی متعلّق الإجارة . ( البجنوردی ).
3- 3 . إن کان مرجعه إلی تملیکٍ جدیدٍ من الاُجرة شیئاً معیّناً علی تقدیر کذا، وإلّا فلوکان النظر إلی عدم استحقاقه مقدار الناقص من الأوّل ففی صحّة هذا الشرط نظر،بل منع، بل ربّما یشکل أمر صحّة العقد أیضاً، کما هو الشأن فی کلّیّة الشروطالمخالفة لمقتضی العقد؛ من جهة تضادّ قصدیهما مع الالتفات، فیشکّ حینئذٍ فیتمشّی القصد إلی حقیقة العقد من الأوّل . ( آقا ضیاء ). * لم یکن معنیً صحیحاً لاشتراط، إلّا أن یرجع إلی عقدٍ آخر، وهو غیر الموردالأوّل . ( عبدالله الشیرازی ).
4- 4 . بعد فرض أنّ مورد الإجارة هو الإیص_ال فی ذلک الوق_ت لا معنی لاشت_راط ï النقص منها علی تقدیر عدم الإیصال فیه، إلّا أن یراد به جعل اُجرة اُخری للإیصالفی غیره أنقص ممّا جعله له، فیرجع حینئذٍ إلی القسم السابق الّذی قال ببطلانه .( البروجردی ).

الإیصال(1) ، والظاهر الصحّة(2)  فی هذه الصورة(3) ؛ لعموم(4) : «المومنون»،  وغیره، مضافاً إلی صحیحة(5)  محمّد الحلبیّ(6) . ولو قال: إن لم تُوصِلْنِی فلا

ص: 400


1- 1 . الظاهر أنّ موضع قوله : « فی ذلک الوقت » بعد قوله : « علی فرض عدم الإیصال » ،فقدّمه الناسخ . ( عبدالهادی الشیرازی ).
2- 2 . ولیس مرجع هذا إلی التردید والإیهام، کما زعمه جماعة . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . إذا کان الشرط سقوط بعض الاُجرة علی تقدیر عدم الإیصال، وإن کان الشرطعدم استحقاقه فالظاهر هو البطلان . ( الروحانی ).
4- 4 . الشمول مع احتمال کونه خلاف مقتضی عقد الإجارة ممنوع، وخلاف الترتیبفی عبارته قدس سره محتمل . ( المرعشی ). * الشرط لا یکون مشرَّعاً، لکن یکفی للحکم بالصحّة الحدیث المشار إلیه فیکلامه . ( تقی القمّی ).
5- 5 . الصحّة محلّ تأمّل، والروایة أجنبیّة عمّا نحن فیه، وواردة فی مورد آخر . ( المرعشی ). * مورد صحیحة الحلبی ما إذا استأجر الإبل لحمل متاعه إلی موضعٍ معیّنٍ معشرط الزمان المعیّن، والحطّ من الکِراء لو احتبس عن ذلک مذکور فی ضمنالشرط؛ وعلیه فلا ینطبق مع ما هو المفروض فی کلامه بعد إلغاء الخصوصیّة؛ لأنّظاهر العبارة أنّ مورد الإجارة لیس مجرّد الإیصال، بل مقیّداً بذلک الوقت؛ وعلیهفاشتراط النقص مع المخالفة لا یجتمع مع مورد الإجارة، ولعلّ مراده 1 ما ینطبقعلی مورد النصّ . ( اللنکرانی ).
6- 6 . لا یخفی أنّ مفاد الصحیحة هو استئجاره لحمل متاعه إلی موضعٍ مع اشتراطهعلیه إیصاله فی یوم کذا، وأنّه إن لم یوصِله فیه حَطّ من أجرِهِ، وهو مغایر للمفروضمن کون الإیصال فی یوم کذا مورداً للإجارة . ( الإصطهباناتی ). * مورد الصحیحة ( الوسائل : الباب (13) من کتاب الإجارة، ح 2.) هو أنّه استأجره لحمل متاعه إلی موضعٍ وشرط علیه إیصالهفی یوم کذا، وأنّه ( کذا فی الأصل، وفی بعض النسخ : ( یوم کذا أنّه ).) إن لم یوصله فیه حطّ من أجره، وهو غیر ما فرضه من کونالإیصال فی یوم کذا مورداً للإجارة . ( البروجردی ). * صحّتها غیر بعیدة، وإن کان فی منصور بن یونس کلام . ( الخمینی ).

 

اُجرةَ لک: فإن کان علی وجه الشرطیّة(1)  بأن یکون متعلّق الإجارة هو الإیصال(2)  الکذائیّ(3)  فقطّ واشترط علیه عدم الاُجرة علی تقدیر المخالفة   

ص: 401


1- 1 . لا یخفی أنّ اشتراط سقوط الاُجرة علی فرض عدم الإیصال ممّا لا یعقل فیهالعنوانیّة أصلاً، ویکون شرطاً علی کلّ تقدیر، وموکّداً لمقتضی العقد إن تعلّق بنفسالإیصال فی الوقت المذکور، ومنافیاً له إن کان الإیصال شرطاً خارجاً ممّا تعلّق به،وموجباً للبطلان حینئذٍ، کما نُسِبَ إلی المشهور . ( النائینی ). * لا یخفی أنّ اشتراط سقوط الاُجرة علی فرض عدم الإیصال ممّا لا یعقل فیهالعنوانیّة أصلاً، ویکون شرطاً علی کلّ تقدیر، وموکّداً لمقتضی العقد إن تعلّق بنفسالإیصال فی الوقت المذکور، ومنافیاً له إن کان الإیصال شرطاً خارجاً عمّا تعلّق به،وموجباً للبطلان حینئذٍ، کما نُسِبَ إلی المشهور . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * الظاهر اختصاص الغرض علی الشرطیّة والعنوانیّة والقیدیّة، بأن یجعل کلتاالصورتَین _ أی صورة الإیصال وعدم الإیصال _ فی الوقت المخصوص مورداًالإجارة، إلّا فی صورة الثانیة بلا اُجرة، خلاف مفاد الإجارة . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . وذلک أیضاً علی فرض کون العقد المأخوذ فی الإیصال بنحو التقیید، وإلّا فیجیءفیه التفصیل المشار إلیه فی الحاشیة السابقة، ومنه یظهر النظر فی ما أفاده فی الشقّالثانی؛ إذ هو أیضاً بإطلاقه غیر تامّ . ( آقا ضیاء ).
3- 3 . فی المورد الّذی یصحّ ذلک فیه، کما تقدّم . ( الکوه کَمَری ). * بنحو تعدّد المطلوب . ( المرعشی ).   

صحّ(1) ، ویکون الشرط المذکور(2)  موکّداً لمقتضی العقد(3) ، وإن کان علی  وجه القیدیّة(4)  بأن جعل کِلتا الصورتَین مورداً للإجارة، إلّا أنّ فی الصورة الثانیة بلا اُجرة یکون باطلاً(5) ، ولعلّ هذه الصورة مراد المشهور(6)  القائِلِینَ  

ص: 402


1- 1 . أی العقد، إلّا أنّه لا یجوز الشرط وإن کان موکّداً لمقتضی العقد . ( عبدالهادیالشیرازی ). * الظاهر من ذیل صحیح الحلبی بطلان هذا الشرط، وقد أفتی المشهور أیضاًبفساده؛ إذ سقُوط الاُجرة إنّما هو بعد ثبوتها، فقولهم کما فی الشرائع : « ولو شرطسقوط الاُجرة إن لم یوصله فیه لم یَجُزْ » ، ناظر إلی الاشتراط . ( الفانی ). * وبطل الشرط . ( الروحانی ).
2- 2 . بل رِضاً لمقتضی العقد . ( تقی القمّی ).
3- 3 . بل هو مخالف لمقتضاه؛ فإنّ مقتضاه انتقال المنفعة إلی المستأجِر، والعوض إلیالمؤجِر، سواء أتی الأجیر بالعمل، أم لا؛ وعلیه یُحمَل ما فی ذیل الصحیحة .( الخوئی ).
4- 4 . بأن یملک الإیصال الکذائی فی زمان کذا بکذا، وفی غیره بلا اُجرة . ( الکوه کَمَری ).
5- 5 . إذا کان ذلک علی وجه التخییر، وإن کان علی نحو الترتیب بطلت الثانیة خاصّة .( الروحانی ). * إن کان منشأ البطلان هو الإبهام فقد عرفت عدم الدلیل علی قدحه، وإن کانمنشؤه کون الإجارة بلا اُجرة فذلک لا یقتضی بطلان الإجارة الاُولی المشتملة علیالاُجرة أیضاً . ( اللنکرانی ).
6- 6 . یمکن أن یکون مرادهم صورة تملّک منفعة دابّةٍ معیّنة، وشرط عدم الاُجرة فیهذه الصورة باطل . ( الکوه کَمَری ). * فیه منع، بل الظاهر متابعة المشهور للنصّ، کصحیحة الحلبی . ( الخمینی ). * الظاهر اتّحاد مرادهم مع مورد الروایة، ویمکن کون مرادهم شرط عدم الاُجرة،ولا ریب أنّ هذا الشرط باطل فی صورة تملّک منفعة دابّةٍ معیّنةٍ معلومة . ( المرعشی ). * الظاهر أنّ مراد المشهور عین ما هو مورد الصحیحة؛ حیث قال علیه السلام: « شرطه هذاجائز ما لم یحطّ بجمیع الکِری »( الوسائل : الباب (13) من أبواب الإجارة، ح 2 ، وفیه : ( بجمیع ما اکتراه ) بدل ( بجمیع الکِری ).). ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * ولعلّ الظاهر من المشهور هو اشتراط عدم الاُجرة موجباً للبطلان دون النقصفی الاُجرة، فإنّه صحیحٌ وموجب للصحّة، ویستفاد من الروایة المتقدّمة الصحّة فیصورة النقص . اللهمّ إلّا أن یقال : « فی صورة عدم الاُجرة منشأ البطلان لیسبموجود، مع اقتضاء القاعدة للصحّة » هذا إیراد علی المشهور . ( مفتی الشیعة ). * بل الظاهر أنّ مراد المشهور هو الفرض الثالث الّذی وقع التعرّض له فی النصّ،وهو ما لو کان الزمان المعیّن مأخوذاً بنحو الاشتراط، وسقوط الاُجرة علی فرضالعدم مذکوراً فیه، غایة الأمر أنّ مفاد النصّ مجرّد بطلان الشرط، وظاهر المشهوربطلان العقد أیضاً . ( اللنکرانی ).

بالبطلان دون الاُولی، حیث قالوا: ولو شرط سقوط الاُجرة إن لم یُوصِلْه لم یَجُزْ.

عدم الخیار مع عدم تقیید الإجارة

(مسألة 13) : إذا استأجر منه دابّةً لزیارة النصف من شعبان مثلاً ولکن لم یشترط(1)  علی المؤُجِر ذلک، ولم یکن علی وجه العنوانیّة أیضاً، واتّفق أنّه لم یُوصِلْه(2)  لم یکن له خیار الفسخ، وعلیه تمام المسمّی من الاُجرة. وإن لم

ص: 403


1- 1 . ولو بالابتناء . ( عبدالهادی الشیرازی ). * ولم یکن مبنیّاً علیه . ( المرعشی ).
2- 2 . فی الیوم المشروط، وکان عدم الوصول قهریّاً . ( المرعشی ). * فی ذلک الیوم . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).   . * إن کان عدم الإیصال لأجل عدم إمکانه فالإجارة باطلة، ولا تبعّض فیها،وتشتغل ذمّة المستأجِر بالمثل فی المقدار الّذی استفاد، وإن کان عدم الإیصال منمسامحة المؤجِر یکون المستأجِر مخیّراً بین إمضاء العقد وأخذ اُجرة المثل بالنسبةإلی الفائت، وبین الفسخ وردّ الاُجرة المسمّاة، واشتغال ذمّته بالمثل فی مقابل مااستفاد مبنیّ علی الاحتیاط . ( تقی القمّی ). * أی فی الوقت الّذی یدرک الزیارة المخصوصة . ( اللنکرانی ).

یُوصِلْه إلی کربلاءَ أصلاً سقط من المسمّی(1)  بحساب ما بقی(2) ، واستحقّ بمقدار ما مضی، والفرق بین هذه المسألة وما مرّ فی المسألة السابقة: أنّ الإیصال هنا غرض وداع، وفی ما مرّ قید أو شرط.

*    *    *

ص: 404


1- 1 . وللمستأجِر الخیار، وعلی فرض الفسخ فللمؤجِر اُجرة المثل للمقدار المستوفیمن المنافع، وحکم خیار المستأجِر فی صورة عدم الوصول المستند إلی المؤجِریعلم ممّا ذکرنا . ( المرعشی ). * مع عدم القدرة علی الإیصال، وعدم فسخ المستأجِر للإجارة . ( حسن القمّی ).
2- 2 . هذا إذا کان عدم الوصول لعدم إمکانه بموت الدابّة ونحوه، ومع ذلک فللمستأجِرالخیار، فإن فسخ استحقّ الموجِر اُجرة المثل لِما مضی، وأمّا إذا کان عدم الوصولمن قبل الموجِر فللمستأجِر أن یفسخ، ویُعطی اُجرة المثل لِما مضی، وله أن یطالبباُجرة المثل لِما بقی، ویُعطی تمام الاُجرة المسمّاة . ( الخوئی ). * إذا کان عدم الوصول من قبل المؤجِر فیتخیّر المستأجر بین الفسخ والإبقاء، فإنفسخ فیجب علیه إعطاء اُجرة المثل لِما مضی من المقدار، وإن لم یفسخ فعلیه تمامالاُجرة المسمّاة، فیجب علی المؤجِر أن یعطیه اُجرة المثل لِمَا بقی من المقدار، وإذاکان عدم الوصول بموت الدابّة أو بمانعٍ آخر فللمستأجِر أیضاً خیار الفسخ، فإنفسخ فعلیه أن یعطی المؤجِر اُجرة المثل لِما مضی، وإن لم یفسخ سقط من المسمّیبحساب ما بقی، واستحقّ المؤجِر بمقدار ما مضی . ( مفتی الشیعة ).

الإجارة / الإجارة من العقود اللازمة      

 

فصل: الإجارة  من العقود اللازمة

کلام فی المعاطاة

الإجارة من العقود اللازمة لا تنفسخ إلّا بالتقایُل، أو شرط الخیار(1)

لأحدهما، أو کلیهما إذا اختار الفسخ، نعم، الإجارة المعاطاتیّة جائزة(2) ،

ص: 405


1- 1 . وبغیر ذلک، کما سیجیء منه قدس سره. ( مهدی الشیرازی ).
2- 2 . فیه تأمّل، بل منع؛ لعدم إمکان الترادّ فیها غالباً . ( صدرالدین الصدر ). * المعاطاة فیها مساوقة للّزوم غالباً؛ لِما ذکرناه من أنّ إیجاب المتقدّرة منها بالعملیکون بالشروع فیه، وفی المتقدّرة بالزمان بتسلیم العین فی جزءٍ منه، وکِلاهمامستلزم لتلفِ جزءٍ من المعوّض . ( البروجردی ). * لا یبعد کونها لازمة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل هی لازمة؛ لبناء العرف علی اللزوم فیها، لکنّ الاحتیاط حسن . ( الفانی ). * الأقوی لزومها، کما أنّ الأقوی لزوم البیع المعاطاتیّ أیضاً، لکن لا ینبغی ترکمراعاة الاحتیاط . ( الخمینی ). * والأقوی إنّها لازمة کالمعاطاتی من البیع علی الأقوی، بل هی أولی منه باللزوم،لأنّ إیجابها دائماً أو غالباً مستلزم لتلفِ جزءٍ من العوض، سواء أکانت مقدّرةبالزمان أم بالعمل . ( المرعشی ). * الأظهر أنّها أیضاً لازمة ( وفی نسخةٍ اُخری منه قدس سره: « لا یبعد لزومها، ورعایة الاحتیاط أولی ».). ( الخوئی ).. * لزوم المعاطاة قریب جدّاً، خصوصاً فی الإجارة المعاطاتیّة الّتی یستلزم تحقّقهاالتصرّف الموجب للّزومِ غالباً . ( السبزواری ). * الظاهر لزومها . ( محمّد الشیرازی ). * الأظهر لزومها أیضاً . ( حسن القمّی ). * بل لازمة . ( تقی القمّی، الروحانی ). * باللزوم لیس بعیداً عن الصواب، إلّا أنّ شبهة الإجماع مراعاة الاحتیاط إلی الواقعأقرب . ( مفتی الشیعة ). * بل لا یبعد کونها لازمة أیضاً، وعلی تقدیر الجواز فالملزِم لا ینحصر بالتصرّف،کما أنّ الظاهر عدم کون کلّ تصرّفٍ ملزِماً . ( اللنکرانی ).

یجوز لکلٍّ منهما الفسخ، ما لم تلزم بتصرّفهما(1)  أو تصرّف(2)  أحدهما فیما  انتقل إلیه(3) .

بیع العین المستأجرة

(مسألة 1) : یجوز بیع العین المستأجَرَة قبل تمام مدّة الإجارة، ولا تنفسخ الإجارة به، فتنتقل إلی المشتری مسلوبَةَ المنفعة مدّة الإجارة، نعم، للمشتری مع جهله بالإجارة خیار فسخ البیع(4) ؛ لأنّ(5)  نقص المنفعة  

 

ص: 406


1- 1 . فرضه نادر وقلیل جدّاً، بل یمکن أن یقال بأنّه لا فرد له؛ لأنّه لا یتحقّق إلّابالشروع فی العمل، أو تسلیم العین، وکلاهما تصرّف ملزِم . ( عبدالله الشیرازی ). * الظاهر أنّ الملزِم هو التلف، أو التصرّف المغیّر . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
2- 2 . وإن کان تصرّف المستأجر باستیفاء المنفعة فی بعض المدّة . ( الفیروزآبادی ).
3- 3 . الظاهر أنّ الملاک فی اللزوم التصرّف المغیّر، أو التلف . ( الحائری ).
4- 4 . ولعلّ الأقرب کونه من قبیل خیار تخلّف الشرط؛ لأنّه تخلّف شرط ارتکازیضمنی عند العقلاء فی معاملاتهم مع التسلیم والتسلّم فی الحال . ( محمّد الشیرازی ). * لا کلام فی ثبوت الخیار، إلّا أنّه لیس من جهة العیب، بل من جهة تخلّف الشرطالضمنی . ( الروحانی ).
5- 5 . کون الخیار من جهة العیب محلّ منع . ( عبدالهادی الشیرازی ).

عیب(1) ، ولکن لیس کسائر العیوب ممّا یکون المشتری معه مخیّراً بین الردّ والأرش، فلیس له أن لا یفسخ ویطالب بالأرش؛ فإنّ العیب الموجب للأرش ما کان نقصاً فی الشیء فی حدّ نفسه، مثل العَمَی والعَرَج، وکونه مقطوع الید، أو نحو ذلک، لا مثل المقام الّذی العین فی حدّ نفسها لا عیب فیها.

وأمّا لو علم المشتری أنّها مستأجَرَة ومع ذلک أقدم علی الشراء فلیس له الفسخ أیضاً، نعم، لو اعتقد کون مدّة الإجارة کذا مقداراً فبان أنّها أزید له الخیار أیضاً.

ولو فسخ المستأجِر الإجارة رجعت المنفعة فی بقیّة المدّة إلی البائع، کلّاً

ص: 407


1- 1 . الأقوی أنّه لتخلّف الوصف . ( الحائری ). * لا یعد نقص المنفعة عیباً، فالظاهر أنّ الخیار لتخلّف الشرط الضمنی؛ إذ بناءالعرف علی کون العین المبیعة ذات منفعة مرسلة، ویمکن أن تجعل المنفعة وصفاً،ویقال بأنّ للمشتری خیار تخلّف الوصف، لکنّه أیضاً بعید . ( الفانی ). * فی التعلیل إشکال . ( الخمینی ). * ولکون الخیار من باب تخلّف الشرط وجه وجیه . ( المرعشی ). * یمکن أن یکون من خیار تخلّف الشرط . ( السبزواری ). * بل لأنّ کون العین غیر مسلوب المنفعة شرط ضمنیّ للمتعاقدین فی نوعالمعاملات . ( حسن القمّی ). * ظاهره أنّ الخیار هنا خیار العیب وأنّ عدم ثبوت الأرش إنّما هو لأجل عدم کونکلّ عیب موجباً لثبوته، ولکنّه مخدوش؛ لأنّ العیب الحقیقی ما کان نقصاً أو زیادةفی الخلقة الأصلیّة، والمفروض عدم ثبوته فی المقام، والعیب الحکمی یحتاج إلیالدلیل؛ وعلیه فالظاهر ما أفاده فی « الجواهر » من کون الخیار فی المقام خیار تعذّرالتسلیم؛ لاقتضاء إطلاق العقد تعجیل التسلیم للانتفاع، وهنا احتمالات اُخر ضعیفة .( اللنکرانی ).

إلی المشتری(1) .

نعم، لو اعتقد البائع والمشتری بقاء مدّة الإجارة وأنّ العین مسلوبة المنفعة إلی زمان کذا، وتبیّن أنّ المدّة منقضیة، فهل منفعة تلک المدّة للبائع حیث إنّه کأنّه شرط کونها مسلوبة المنفعة إلی زمان کذا، أو للمشتری لأنّها تابعة للعین ما لم تفرز بالنقل إلی الغیر أو بالاستثناء، والمفروض عدمها؟ وجهان، والأقوی الثانی(2) ، نعم، لو شَرَطَا(3)

ص: 408


1- 1 . فیه نظر، ولاحتمال التبعیّة وجه قویّ . ( المرعشی ).
2- 2 . بل الأظهر الأوّل؛ إذ مع اعتقادهما بقاء مدّة الإجارة لابدّ وأن یقصدا کونه مسلوبالمنفعة إلی زمان کذا، وهذا بمنزلة الاشتراط . ( الشریعتمداری ). * لا یبعد أن یکون الأوّل هو الأقوی . ( الخوئی ). * بل الأوّل؛ لأنّ تبعیّة المنافع للعین مادام لم یکن مقروناً بقصد عدم انتقالها معالعین . ( حسن القمّی ). * بل الأوّل . ( تقی القمّی ). * بل الأقوی الأوّل، وکذا فی الصورة اللاحقة، وما ذکر فی وجه الثانی ضعیف .( الروحانی ).
3- 3 . ولو بنحو الشرط الضمنیّ غیر المذکور فی متن العقد علی ما حقّقناه من صحّته،ووجوب الوفاء به ولو من جهة وجوب الوفاء بالعقود بأیّ نحوٍ تحقّق مطلقاً أممقیّداً، بلا احتیاج فی مثله إلی عموم فِ ( کذا فی أصل الحاشیة .) بالشرط؛ کی یدّعی انصرافه إلی ما کانإیقاعیّاً مستقلّاً فی ضمن إنشاء آخر، والشروط الضمنیّة لیس کذلک، بل شأنها لیسإلّا تضیّق دائرة العقود بلا کونها أیضاً إیقاعیّاً فی عرض إیقاع عقده، إلّا فی ظرفانصراف لفظ « العقد » إلیه فإنّه أیضاً متعلّق إنشاء فی ضمن إنشاء العقود، وهذا بخلاف ما لم یکن من هذا القبیل؛ ولعلّه لهذه النکتة التزم شیخنا العلّامة ( المکاسب المحرّمة : 6/54 ، الشرط الثامن من شروط صحّة الإجارة .) بصحّةمثل هذه العقود ( فی حاشیة الأصل : ( القیود ) ، وما أثبتناه فهو من نسخةٍ اُخری .) المنصرف إلیها الإطلاق، مع عدم التزامه بصحّة الشروطالضمنیّة، کما لا یخفی علی مَن راجع کلماته؛ ولقد حقّقنا الکلام فیه فی کتاب البیع،فراجع . ( آقا ضیاء ). * فیما إذا لم یرجع إلی التوصیف فإنّه حینئذٍ ترجع المنفعة إلی المشتری، ویثبتالخیار للبائع . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * کما أنّه لو کان بنحو التوصیف أیضاً یکون کذلک، سواء کان الوصف هو مسلوبیّةالمنفعة فی برهةٍ من الزمان، أم کونها مستأجَرة . ( اللنکرانی ).

کونها(1)  مسلوبةَ المنفعة إلی زمانِ کذا بعد اعتقاد بقاء المدّة کان لِمَا(2)  ذُکِر وجه(3) . ثمّ بناءً علی ما هو الأقوی من رجوع المنفعة فی الصورة السابقة  

ص: 409


1- 1 . علی نحو الاستثناء، والمنفعة علی هذا للبائع قطعاً . ( الفانی ).
2- 2 . لکنّه غیر موجّه؛ إذ الشرط فی المقام بمنزلة التوصیف، لا الاستثناء، فلا أثر له .( جمال الدین الگلپایگانی ).
3- 3 . لکنّه غیر موجّه؛ إذ الشرط فی المقام بمنزلة التوصیف، لا الاستثناء، فلا أثر له .( النائینی ). * لکنّه غیر وجیه؛ حیث إنّه لم یشترط کون المنفعة للبائع فی تلک المدّة، ولا لغیره،إلّا بعنوان الإجارة الّتی قد تبیّن عدمها، فتبقی قاعدة تبعیّة ملکیّة المنفعة لملکیّةالعین علی حالها . ( الإصفهانی ). * وجیه إن کان بعنوان الاستثناء دون التوصیف المخالف للواقع، ویکفی ذلک فیبقائه فی ملک البائع . ( الکوه کَمَری ). * لکنّه غیر وجیه؛ إذ هذا الشرط لمّا کان مبتنیاً علی اعتقاد بقاء مدّة الإجارة والفرض تبیّن الخلاف لم یکن بمنزلة الاستثناء، فتبقی قاعدة تبعیّة ملک المنفعةلملک العین علی حالها . ( الإصطهباناتی ). * لکنّه غیر وجیه؛ لأنّه لم یشترط کونها للبائع، فتکون تابعة للعین . ( عبداللهالشیرازی ). * لکنّ الأوجه تبعیّة النماء للعین أیضاً، وهذا کما لو توهّم عدم المنفعة للعین مدّةواشترط مسلوبیّة المنفعة فیها . ( الخمینی ). * لکنّه غیر مقبول، والحَرِیّ بالقبول الالتزام بالتبعیّة، ودوران الأمر مدار الواقع، لاالاعتقاد، ولیس المقام من باب الاستثناء . ( المرعشی ). * إن کان الشرط بعنوان الاستثناء، وأمّا إن کان بعنوان التوصیف فالمنفعة للمشتری،وللبائع خیار تخلّف الوصف إذا کانت منافع تلک المدّة معتدّاً بها بحیث تختلفبلحاظها الرغبات فی العین . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کان بنحو الاستثناء مطلقاً ومع تبیّن الخلاف . ( السبزواری ).

إلی المشتری فهل للبائع الخیار، أوْ لا؟ وجهان، لا یخلو أوّلهما من قوّة(1) ،

ص: 410


1- 1 . فیما إذا وجب الغَبن . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * فیه إشکال، إلّا إذا أوجب ذلک الغَبن . ( الکوه کَمَری ). * إن اختلفت الرغبات، وإلّا فالأقوی اختصاص الخیار بصورة الغَبن . ( صدرالدینالصدر ). * إن کانت منفعة تلک المدّة معتدّاً بها بحیث تختلف رغبات الناس فی العین بثبوتهاونفیها . ( البروجردی ). * بل هو الأقوی إن رجع إلی تخلّف شرطٍ ضمنی، أو ثبوت غَبن، وإلّا فالقوّة فیخلافه . ( مهدی الشیرازی ). * إذا أوجب الغَبن . ( عبدالهادی الشیرازی ). * وفی قوّته نظر بعد عدم ضرر مالی بالنسبة إلی البائع، نعم، فی فرض إیجابه الغَبنهو الأقوی . ( الشریعتمداری ). * فی صورة الغَبن فقط، لا مطلقاً . ( الفانی ). * فی صورة الغَبن . ( الخمینی ). * فی صورتَی استفادة الشرطیّة الضمنیة من الکلام، أو تحقّق الغَبن؛ حیث تکونالمنفعة معتدّاً بها لدی العقلاء بمثابة تتوجّه رغباتهم إلیها . ( المرعشی ). * بل الأقوی هو الثانی، إلّا إذا کان ذلک موجباً للغَبن . ( الخوئی ). * فی صورة الغَبن فقط . ( السبزواری ). * فی صورة غَبن، أو زیادة الاُجرة بحیث تختلف رغبات العقلاء فی العین بسببها،وإلّا فالثانی لا یخلو من قوّة . ( محمّد الشیرازی ). * مع هذا الفرض إن لم یرجع إلی تخلّف شرط ضمنی ولم یوجب الغَبن فمحلّإشکالٍ ونظر . ( حسن القمّی ). * فی خصوص ما إذا أوجب الغَبن فی المعاملة البیعیّة . ( اللنکرانی ).

خصوصاً(1)  إذا أوجب(2)  ذلک له(3)  الغَبن(4) . هذا إذا بِیعَت العین المستأجَرة علی غیر المستأجِر، أمّا لو بِیعَت علیه ففی انفساخ الإجارة وجهان، أقواهما

ص: 411


1- 1 . فی غیر صورة الغَبن محلّ نظر وإشکال . ( الإصفهانی ). * الظاهر اختصاص الخیار بهذه الصورة . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
2- 2 . بل فی خصوصه، کما لا یخفی وجهه . ( آقا ضیاء ).
3- 3 . الظاهر اختصاص الخیار بهذه الصورة . ( النائینی ). * فی غیر صورة الغَبن إشکال . ( عبدالله الشیرازی ).
4- 4 . القوّة فی غیر هذه الصورة محلّ إشکال . ( الإصطهباناتی ). * بل الظاهر أنّ الخیار للبائع فی خصوص هذه الصورة؛ إذ لا موجب له فی غیرها .( البجنوردی ). * الغَبن سبب مستقلّ للخیار، وخیار التخلّف لا یُبتنی علیه، کما مرّ . ( محمّد رضاالگلپایگانی ).

العدم(1) . ویتفرّع علی ذلک اُمور: منها : اجتماع الثمن، والاُجرة علیه حینئذٍ.

ومنها : بقاء ملکه للمنفعة فی مدّة تلک الإجارة لو فسخ البیع بأحد أسبابه، بخلاف ما لو قیل بانفساخ الإجارة.

ومنها : إرث الزوجة من المنفعة فی تلک المدّة لو مات الزوج المستأجِر بعد شرائه لتلک العین، وإن کانت ممّا لا ترث الزوجة منه،بخلاف ما لو قیل بالانفساخ بمجرّد البیع.

ومنها : رجوع المشتری(2)  بالاُجرة(3)  لو تلف العین بعد قبضها وقبل   

ص: 412


1- 1 . بل احتمال الانفساخ فی غایة الضعف . ( الإصطهباناتی ). * بل احتمال الانفساخ فی غایة الضعف والسقوط . ( البروجردی ). * لا وجه للانفساخ، واحتماله فی غایة السقوط . ( أحمد الخونساری ). * اعتبار الإضافة المعتبرة بین العین والمستأجِر بینها وبین المالک فی غایةالإشکال، وکذا اعتبار ملک المنفعة استقلالاً لمالک العین، کما نبّه علیه غیر واحدٍ منأساطین الفنّ، فالأحوط التصالح فی منفعة تلک المدّة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
2- 2 . الفارق أنّه بناءً علی الانفساخ یرجع بالاُجرة من حین البیع، وبناءً علی عدمهیرجع بالاُجرة من حین التلف، أمّا أصل الرجوع فمشترک بین التقدیرین . ( مهدیالشیرازی ). * من حین تلف العین؛ فإنّه بهذا القید من متفرّعات عدم الانفساخ . ( الخمینی ). * لا یخفی انّه یرجع إلی البائع علی أیّ حال، فمن حین التلف بناءً علی عدمالانفساخ، وکشف التلف عن البطلان من حینه، لا من أصله، ومن حین البیع علیالانفساخ . ( المرعشی ).
3- 3 . هذا التفریع مبنیّ علی ثالث الاحتمالات، وهو فی غایة السقوط، کما مرّ .( البروجردی ). * انفساخ الإجارة موجب لرجوع الاُجرة إلی مالکها الأوّل، وهو فی المقامالمشتری، ولا فرق فی ذلک بین الانفساخ بتلف العین وبین الانفساخ بالبیع لو قلنابه، إلّا أن یقول أحد بانفساخ الإجارة بالبیع، وعدم رجوع المشتری _ وهوالمستأجِر _ إلی الاُجرة، لکنّه اشتباه فی اشتباه . ( الفانی ). * المشتری یرجع علی البائع علی التقدیرین، لکنّه من حین البیع علی الانفساخ،ومن حین التلف علی عدمه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * أی من حین التلف، وأمّا علی الانفساخ فیرجع بالاُجرة من حین البیع الّذی هوزمان الانفساخ علی هذا القول . ( اللنکرانی ).

انقضاء مدّة الإجارة، فإنّ تَعَذُّر استیفاء المنفعة یکشف عن بطلان(1)  الإجارة(2) ، ویوجب الرجوع بالعوض وإن کان تلف العین علیه.

وقوع البیع والإجارة فی زمانٍ واحد

(مسألة 2) : لو وقع البیع والإجارة فی زمانٍ واحد، کما لو باع  العین مالکها علی شخصٍ وآجرها وکیله علی شخصٍ آخر، واتّفق وقوعهما فی زمانٍ واحد، فهل یصحّان معاً ویملکها المشتری مسلوبة المنفعة، کما لو سبقت الإجارة، أو یبطلان معاً؛ للتزاحم فی ملکیّة المنفعة، أو یبطلان معاً بالنسبة إلی تملیک المنفعة فیصحّ البیع علی أنّها مسلوبة المنفعة تلک المدّة، فتبقی المنفعة علی ملک البائع؟ وجوه، أقواها الأوّل(3) ؛

ص: 413


1- 1 . الالتزام ببطلان الإجارة فی مقدارٍ من المدّة وصحّتها فی المقدار الآخر مشکل؛ إذالمفروض أنّ ما وقع إجارةً واحدةً واقعة علی تمام المدّة، فما قُصِدَ لم یقع، وما وقعلم یُقصَد، فلا یُترک الاحتیاط بالمصالحة بین الطرفین . ( تقی القمّی ).
2- 2 . ومع الانفساخ أیضاً یرجع إلی الاُجرة إن لم یکن إقدام منه علی تفویتها . ( السبزواری ).
3- 3 . لکن مع ثبوت الخیار للمشتری . ( صدرالدین الصدر ). * ولکن یثبت الخیار للبائع مع جهله . ( کاشف الغطاء ). * لا یخلو من تأمّل . ( أحمد الخونساری ). * وللمشتری خیار تخلّف الشرط الضمنی، کما مرّ فی المسألة (1). ( الفانی ). * مع التزام الخیار للمشتری، ثمّ ما قوّاه لا یخلو من نظر . ( المرعشی ). * بل أقواها الأخیر؛ لتزاحم العَقدَین فی التأثیر زماناً، ولا أثر للتقدّم والتأخّر فیالرتبة فی المقام ونحوه، کما حقّق فی محلّه . ( الخوئی ). * بل لا یبعد کونهما متزاحمَین عرفاً، فإمّا یتساقطان، أو تخییر المالک فی إمضاءأیّهما شاء، کالفضولیَّین . ( محمّد الشیرازی ). * بل أقواها الثانی؛ لأنّ البیع واقع علی الموصوف، والمفروض أنّ تملیک المنفعةبالإجارة یزاحم تملیک الموصوف، والتبعیض لا دلیل علیه . ( تقی القمّی ).

لعدم التزاحم(1) ، فإنّ البائع(2)  لا یملک(3)  المنفعة، وإنّما یملک العین، وملکیّة العین توجب ملکیّة المنفعة للتبعیّة، وهی متأخّرة(4)

ص: 414


1- 1 . فی التعلیل نظر؛ لأنّ التأخّر علی فرضه تأخّر عقلیّ، لا مَساسَ له بعالم الاعتبارالعقلائیّ الّذی هو الملاک فی باب المعاملات، بل علّة صحّة الأمرین عدم المنافاةبین الإضافتَین، وعدم المعاندة بین الحقیقتَین؛ ولذا تجتمعان فی البقاء فیما لو سبقعقد الإجارة علی البیع، کما مرّ، هذا، ولکنّ مقتضی صحّتهما لیس ملکیّة المشتریللعین مسلوبة المنفعة، بل ملکیّة المنفعة مردّدة بینهما، ویمکن الرجوع إلی القرعةللتعیین . ( اللنکرانی ).
2- 2 . الأولی أن یعلَّل بأنّه لا استتباع هنا فی البین حتّی یتحقّق التزاحم؛ لأنّ الاستتباعإنّما هو فیما إذا لم تنقل المنفعة مستقلّاً فی عرض نقل العین فانّها تُعدّ حینئذٍ مسلوبةالمنفعة لدی العرف، فکیف یتحقّق الاستتباع حتّی تحتاج إلی الکلفة فی رفعه،ومقتضی المتعارف عدم الفرق فی سلب المنفعة بین کونه قبل البیع أو معه؛ لأنّالمالک مسلَّط علی کلٍّ منهما . ( السبزواری ).
3- 3 . أی لیس فی مقام تملیک المنفعة، وإنّما یوجد تملیک العین، وکون المستأجِروصیرورته مالکاً للعین توجب ملکیّة المنفعة بالتبعیّة . ( الفیروزآبادی ).
4- 4 . رتبةً ومقارنةً زماناً، بل یمکن دعوی تقارنهما رتبةً أیضاً . ( المرعشی ). * بل لأنّ الملکیّة التبعیّة بما أنّها أمر طبعیّ أوّلیّ یشترط فیها عدم وجود مانعٍ عنها،وعدم مقتضٍ لملکیّة اُخری، وتملیک المنفعة بالإجارة مانع . ( حسن القمّی ).

عن الإجارة(1) .

هل تبطل الإجارة بموت المؤجر أو المستأجر؟

 (مسألة 3) : لا تبطل الإجارة(2)  بموت الموجِر، ولا بموت المستأجِر علی الأقوی، نعم، فی إجارة العین(3)  الموقوفة إذا آجر البطن السابق تبطل بموته(4)  بعد الانتقال إلی البطن اللاحق(5) ؛ لأنّ الملکیّة محدودة، ومثله ما لو کانت المنفعة موصیً بها للموجِر ما دام حیّاً، بخلاف ما إذا کان الموجِر هو المتولّی للوقف، وآجر لمصلحة البطون إلی مدّة فإنّها لا تبطل بموته(6) ،

ص: 415


1- 1 . والأولی أن یقال : إنّ قاعدة التبعیّة مقتضیة قابلة لمنع المانع ولو مقارناً . ( آقا ضیاء ). * بل ملکیّة المنفعة متأخّرة رتبةً لا زماناً عن ملکیّة العین المتأخّرة رتبةً لا زماناًعن تملیک البائع للعین، وهو متّحد زماناً مع الإجارة، فملکیّة المفنعة غیر متأخّرةٍعن الإجارة رتبةً فضلاً عن تأخّرها زماناً . ( الکوه کَمَری ). * لأنّ الإجارة فی عرض علّتها، وهی ملکیّة العین، لکنّ هذا التأخّر لیس زمانیّاً،بل فی کونه رُتبیّاً أیضاً إشکال؛ لأنّ ما مع العلّة زماناً کما فی ما نحن فیه لا یلزم أنیکون المعلول متأخّراً عنه رتبةً . ( البجنوردی ). * لا أثر للتقدّم والتأخّر فی الرتبة فی المقام، مع أنّ ملک المنفعة متأخّر عن ملکالعین بالبیع، لا عن الإجارة، ولکنّ الحکم ما ذکره ؛ وله وجه آخر . ( الروحانی ).
2- 2 . لکنّه فی صورة اشتراط المباشرة یثبت الخیار، وکذا الحال فی حقّ المستأجِر .( المرعشی ).
3- 3 . بمعنی توقّفها علی إجازة بطن اللاحق . ( صدرالدین الصدر ).
4- 4 . بل تتوقّف علی إجازة البطن اللاحق، بناءً علی صحّة الفضولیّ فی الإجارة، کماهو الحقّ، وقد تقدّم الکلام فیه . ( المرعشی ).
5- 5 . مع عدم إجازتهم، وکذا فی الموصی بها للمؤجِر . ( مهدی الشیرازی ).
6- 6 . بل تبطل، ولا وجه لخیار المؤجِر . ( عبدالله الشیرازی ).. * فیه تأمّل، وکذا فی موت البطن الموجود . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

ولا بموت البطن الموجود حال الإجارة، وکذا تبطل(1)  إذا آجر نفسه(2) للعمل بنفسه(3)  من خدمة أو غیرها، فإنّه إذا مات لا یبقی محلّ للإجارة،    

ص: 416


1- 1 . فی صورة التقیید بالمباشرة علی نحو وحدة المطلوب . ( المرعشی ).
2- 2 . یختصّ البطلان بما إذا کان متعلّق الإجارة هو منفعة نفسه، ولو کان المتعلّق هوالخدمة ونحوها کلّیّاً وشرط المباشرة بنفسه فللمستأجِر الخیار، ویطرح الوجهانفی موت المستأجِر أیضاً، ویتّجه البطلان فی أحدهما، وفی الآخر یکون الخیارللمؤجِر، نحو ما ذکره قدس سره فی إجارة الدار . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * البطلان فی هذه الصورة وفی الصورة الثانی_ة إنّما هو فیما إذا کان متعلّق الإجارةمقیّداً بزمانٍ قد تحقّق الموت قبله، أو فی أثنائه، أو کان الموت واقعاً قبل مضیّ زمانٍیَسَع متعلّق الإجارة . ( الخوئی ). * یختصّ البطلان فی هذه الصورة وما یلیها بما إذا کانت الإجارة مقیّدةً بزمانٍومات قبل مجیء زمانه، أو فی أثنائه، أو وقع الموت قبل مضیّ زمانٍ یَسَع متعلّقالإجارة . ( الروحانی ).
3- 3 . یختصّ البطلان بما إذا کان متعلّق الإجارة هو منفعة نفسه، ولو کان المتعلّق هوالخدمة ونحوها کلّیّاً وشرط المباشرة بنفسه فللمستأجِر الخیار، ویطّرد الوجهان فیموت المستأجِر أیضاً فی أحدهما، وفی الآخر یکون الخیار للموجِر، کما ذکره قدس سره فی إجارة الدار . ( النائینی ). * علی نحو المنفعة الخاصّة، لا اشتراط المباشرة . ( الفانی ). * بحیث یکون عمل نفسه متعلّقاً للإجارة، وبشرط أن یکون الموت قبل مضیّزمانٍ یمکن أن یقع متعلّق الإجارة فیه، وکذلک فی الصورة الثانیة . ( حسن القمّی ). * مع کون القید هنا وفی الفرض الآتی دخیلاً فی المطلوب الواحد، وأمّا لو کانبنحو تعدّد المطلوب فالإجارة صحیحة، غایة الأمر ثبوت خیار تعذّر الشرط .( اللنکرانی ).

وکذا إذا مات المستأجِر الّذی هو محلّ العمل من خدمة، أو عمل آخر متعلّق به بنفسه، ولو جعل العمل فی ذمّته(1)  لا تبطل(2)  الإجارة بموته(3) ، بل یُستوفَی من ترکته، وکذا بالنسبة إلی المستأجر إذا لم یکن محلّاً للعمل، بل کان مالکاً له علی الموجِر، کما إذا آجره للخدمة من غیر تقییدٍ بکونها له فإنّه إذا مات تنتقل إلی وارثه، فهم یملکون علیه ذلک العمل، وإذا آجر الدار واشترط علی المستأجِر سکناه بنفسه لا تبطل بموته(4) ، ویکون للموجِر(5) 

ص: 417


1- 1 . من دون قید المباشرة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * من دون اعتبار المباشرة قیداً أو شرطاً . ( اللنکرانی ).
2- 2 . وإن اشترط مباشرته بنفسه ثبت فیه الخیار، وکذا فی طرف المستأجر .( الکوه کَمَری ). * وعلی تقدیر اشتراط المباشرة بنفسه یثبت الخیار، وکذا الحال بالنسبة إلیالمستأجِر . ( المرعشی ).
3- 3 . حتّی فی صورة اشتراط تفریغ الذمّة بمباشرته بنفسه، غایة الأمر یوجب الخیار .( البجنوردی ).
4- 4 . بل الظاهر بطلانه؛ لعدم معقولیّة ملک الورثة لمنفعة دارٍ لا یستحقّون استیفاءهابوجهٍ من الوجوه بمقتضی حقّ الشرط، نعم، لو کان الشرط عدم سکنی غیره وکانللورثة غرض عقلائی فی إبقاء الدار خالیةً لم تبطل . ( مهدی الشیرازی ). * الأقوی البطلان، وعلی فرض الصحّة فثبوت الخیار علی تقدیر تخلّفهم عن العملبما اشترط، وإلّا فلا مسرح للخیار له؛ لعدم موجبٍ فی حقّه . ( المرعشی ).
5- 5 . الأقرب البطلان؛ إذ ملک الورثة لسکنی الدار مع عدم استحقاقهم لاستیفائهابأنفسهم وبغیرهم غیر معقول، فالشرط بالنسبة إلی ما بعد الموت منافٍ لمقتضیالعقد، ثمّ علی تقدیر الصحّة لا وجه لخیار الموجِر؛ إذ لا یتوجّه علیه شیء فی بقائهاحتّی یجبر بالخیار . ( البروجردی ). * عدم البطلان فی صورة اشتراط سکناه بنفسه مشکل؛ فإنّ ملکیّة الورثة لمنفعةدار لا یستحقّون استیفاءَها بوجهٍ بمقتضی الشرط مشکل، نعم، إن کان الشرط عدمسکنی غیره ویتصوّر غرض عقلائیّ للورثة فی إبقائها فارغةً لا تبطل، وحینئذٍیختصّ خیار المؤجِر بصورة سکنی الغیر فیها . ( حسن القمّی ).

خیار(1)  الفسخ(2) ، نعم، إذا اعتبر سکناه علی وجه القیدیّة تبطل بموته(3) .

حدود الولایة علی الصبی فی المقام 

(مسألة 4) : إذا آجر الولیّ أو الوصیّ الصبیّ المولّی علیه مدّة تزید علی زمان بلوغه ورشده بطلت فی المتیقّن بلوغه فیه، بمعنی أنّها موقوفة علی إجازته، وصحّت واقعاً وظاهراً بالنسبة إلی المتیقّن صغره، وظاهراً بالنسبة إلی المحتمل(4) ، فإذا بلغ له أن یفسخ علی الأقوی، أی لا یجیز، خلافاً لبعضهم(5) ،

ص: 418


1- 1 . لا وجه لهذا الخیار، بل الظاهر بطلان الإجارة بالموت . ( الخمینی ). * لا وجه للخیار بمجرّد موت المستأجِر، نعم، إذا صدر من الورثة ما یوجب تخلّفالشرط یکون للمؤجِر الخیار . ( تقی القمّی ).
2- 2 . هذا إذا تخلّفت الورثة عن العمل بالشرط . ( الخوئی ). * له الخیار بین فسخ العقد أو إسقاط شرطه، وحینئذٍ فإن رَضِیَت الورثة بذلک فلاإشکال، وإن لم ترضَ وأراد المؤجر إبقاء العقد مع تعذّر الشرط ومطالبة الاُجرة منالترکة ففیه إشکال . ( السبزواری ). * إذا تخلّفت الورثة عن العمل بالشرط بأن سکنوا الدار . ( الروحانی ).
3- 3 . فیه إشکال، بل منع . ( الخوئی ).
4- 4 . فیه تأمّل . ( أحمد الخونساری ).
5- 5 . هذا القول لا یخلو من قوّة، خصوصاً فی إجارة أملاکه؛ لأنّ المُوَلَّی علیه فی زمانعدم بلوغه مالک لجمیع المنافع، حتّی ما کانت بعد بلوغه، فقد وقع تصرّف الولیّ فیما هو ملک للمولّی علیه فعلاً، فإذا کان مصلحة له _ کما هو المفروض _ نفذ ولزم،ولیس له ردّه بعد بلوغه، نعم، لو کان له الخیار بسببٍ من الأسباب ولم یقع الفسخمن الولیّ لجهةٍ من الجهات فله الفسخ بعد بلوغه ورشده . ( الإصفهانی ).

فحکم(1)  بلزومها(2)  علیه(3) ؛ لوقوعها من أهلها فی محلّها فی وقتٍ لم یعلم لها منافٍ، وهو کما تری، نعم، لو اقتضت المصلحةُ(4)  اللازمةُ المراعاة إجارته مدّة زائدة علی زمان البلوغ، بحیث تکون إجارته أقلّ من تلک المدّة خلاف مصلحته تکون لازمةً(5)

ص: 419


1- 1 . هذا القول لا یخلو من قوّةٍ، سیّما فی إجارة الأملاک؛ حیث إنّها کانت مثل بیعالولیّ ملکه فی حال صغره فیما یری المصلحة فی البیع له بالنسبة إلی بعد بلوغه،فافهم . ( عبدالله الشیرازی ).
2- 2 . وهو الأقرب، سیّما فی إجارة الأملاک لو استفید إطلاق من أدلّة الولایة، وعدمتقیّدها بغیر رعایة المصلحة، نعم، فی الاستفادة کذلک تأمّل . ( المرعشی ).
3- 3 . کلام هذا البعض صحیح بالنسبة إلی الأملاک دون نفس المولّی علیه، والفرقواضح . ( البجنوردی ). * وهو الأقوی؛ لأنّ المستفاد من أدلّة الولایة أنّها قبل البلوغ مطلقة غیر مقیّدةبشیء غیر المصلحة، فله قبل البلوغ ما للمولّی علیه لو کان بالغاً مع مراعاةالمصلحة، فیکون البلوغ غایةً للولایة، لا قیداً لما فیه الولایة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
4- 4 . فیه إشکال، نعم، لا بأس بذلک فی إجارة أملاکه إذا کانت المصلحة فعلیّاً فی زمانالصغر . ( الکوه کَمَری ). * الحکم بجواز إجارة الولیّ الصبیّ مدّة تزید علی مدّة صغره مشکل؛ لعدم الدلیل،نعم، بالنسبة إلی التصرّف المالیّ إطلاق دلیل الولایة یقتضی الجواز . ( تقی القمّی ).
5- 5 . إذا وقعت بإذن الحاکم الشرعی أو إجازته علی الأحوط . ( مهدی الشیرازی ). * فیه إشکال، نعم، هی کذلک فی إجارة الأملاک . ( الخوئی ). * هذا لو تمّ فإنّما هو فی إجارة أملاکه دون غیرها، مع أنّ تمامیّته فیها محلّ تأمّلأیضاً . ( الروحانی ).

لیس(1)  له فسخها(2)  بعد بلوغه، وکذا الکلام(3)  فی(4)  إجارة أملاکه(5) .

إجارة المرأة نفسها مدّة ثمّ أقدمت علی الزواج فی أثنائها

(مسألة 5) : إذا آجرت امرأة نفسها للخدمة مدّةً معیّنةً، فتزوّجت قبل انقضائها لم تبطل(6)  الإجارة(7) ، وإن کانت الخدمة

ص: 420


1- 1 . فیه إشکال . ( أحمد الخونساری ).
2- 2 . بل الظاهر أنّ الولایة بعد البلوغ للحاکم الشرعیّ إذا کان مُمتنعاً، نظیر الکبیر الذیکانت مصلحته اللازمة _ کإنقاذه من الموت _ متوقّفة علی إجارته، فللصبیّ بعدالبلوغ فسخ الإجارة أو إمضائها، ولو فسخ یکون للمستأجِر حقّ فسخ الأصل؛لتبعّض صفقة المعاملة . ولا فرق فی ذلک بین إجارة نفسه أو إجارة أملاکه . ( محمّدالشیرازی ).
3- 3 . فی أملاکه لازمة، أمّا فی نفسه فمحلّ إشکال . ( حسن القمّی ).
4- 4 . تصحّ إجارة أملاکه مطلقاً، وفی صحّة إجارة نفسه أیضاً کذلک بالنسبة إلی ما بعدبلوغه ورشده إشکال، إلّا إذا توقّف شیء من مصالحه الفعلیّة علی ذلک . ( جمال الدینالگلپایگانی ).
5- 5 . تصحّ إجارة أملاکه مطلقاً، وفی صحّة إجارة نفسه أیضاً کذلک بالنسبة إلی ما بعدبلوغه ورشده إشکال، إلّا إذا توقّف شیء من مصالحه الفعلیّة علی ذلک . ( النائینی ). * بل تصحّ إجارة أملاکه مطلقاً، والتردید لو کان فإنّما هو فی إجارة نفسه .( الشریعتمداری ). * لکنّ الظاهر أنّ مقتضی إطلاق دلیل الولایة علی الأملاک النفوذ، وعدم جوازالفسخ مطلقاً، وأمّا الولایة علی النفس فالحکم بإطلاقها مشکل . ( اللنکرانی ).
6- 6 . وتصیر حال المرأة حینئذٍ حال الدار المستأجَرة، المنتقلة إلی المشتری مسلوبة .( اللنکرانی ).
7- 7 . لکن فی ثبوت المَهر المسمّی علیه نظر . ( المرعشی ). * إذا کانت الخدمة منافیةً لحقّ الزوج، ولم یشترط فی عقد النکاح _ لا صریحاً ولاضمناً _ ذلک فالأصحّ أنّ للزوج حقّ إبطال الإجارة، فإذا أبطلها کان للمستأجِر خیارتبعیض الصفقة . ( محمّد الشیرازی ).

منافیة لاستمتاع الزوج(1) .

أحکام تابعیّة المملوک المستخدم بعد عتقه من مولاه

(مسألة 6) : إذا آجر عبده(2)  أو أمته للخدمة ثمّ أعتقه لا تبطل الإجارة(3)  بالعتق، ولیس له الرجوع علی مولاه بعوض تلک الخدمة فی بقیّة المدّة؛ لأنّه کان مالکاً لمنافعه أبداً وقد استوفاها بالنسبة إلی تلک المدّة، فدعوی أنّه فوَّت علی العبد ما کان له حال حرّیّته کما تری، نعم، یبقی الکلام فی نفقته فی بقیّة المدّة إن لم یکن شرط کونها علی المستأجِر. وفی المسألة وجوه :

أحدها: کونها علی المولی؛ لأنّه حیث استوفی بالإجارة منافعه فکأنّه(4) باقٍ علی ملکه.

الثانی: أنّه فی کسبه(5)  إن أمکن له الاکتساب لنفسه(6)  فی غیر زمان الخدمة، وإن لم یمکن فمن بیت المال(7) ، وإن لم یکن فعلی

ص: 421


1- 1 . ولکن فی لزوم المهر المسمّی إشکال . ( صدرالدین الصدر ). * قد تقدّم ما یتعلّق بالمقام فی المسألة (6) من فصل الحجّ الواجب بالنذر، فراجع .( السبزواری ).
2- 2 . هذه المسألة وأمثالها لا تکون مورداً للابتلاء فی زماننا . ( تقی القمّی ).
3- 3 . ویصحّ العتق بلا إشکال . ( المرعشی ).
4- 4 . التعلیل علیل فی الغایة . ( المرعشی ).
5- 5 . وهو الأقوی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
6- 6 . من غیر حرج . ( الفانی ).
7- 7 . ممّا ینطبق علیه، کالزکوات مثلاً . ( المرعشی ).

المسلمین(1)  کفایة(2) .

الثالث: أنّه إن لم یمکن اکتسابه فی غیر زمان الخدمة ففی کسبه وإن کان منافیاً(3)  للخدمة.

الرابع: أنّه من کسبه، ویتعلّق مقدار ما یفوت منه من الخدمة بذمّته(4) .

الخامس: أنّه من بیت المال(5)  من الأوّل، ولا یبعد قوّة(6)  الوجه(7)

ص: 422


1- 1 . بقدر حفظ نفسه، فإن تعذّر ففی کسبه بالاقتصار علی الضروری وعلی فرضانفساخ الإجارة فی تلک البرهة کان للمستأجِر الرجوع إلی المؤجِر باسترداد ماقابلها من الاُجرة؛ ولاحتمال تعلّق عوض تلک المدّة بذمّة المعتَق _ بالفتح _ یطالِببه عند یسره وجه وجیه . ( المرعشی ).
2- 2 . ومع التعذّر ففی کسبه، وتنفسخ الإجارة فی تلک المدّة، ویرجع المستأجِر إلیالمولی، ویستردّ ما أعطاه من الاُجرة فی مقابلها . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
3- 3 . فیه إشکال علی تقدیر عدم انفساخ الإجارة . ( المرعشی ).
4- 4 . یتبع به بعد یساره . ( المرعشی ).
5- 5 . ممّا ینطبق علیه، کما مرّ، والمراد لیس بیت مال الخراج بالمعنی المصطلح الّذیمصرفه المصالح العامّة للمسلمین . ( المرعشی ).
6- 6 . بل الثانی أظهر . ( اللنکرانی ).
7- 7 . بل ثانی الوجوه أوجه؛ لأنّ مجرّد استیفاء منافعه لا یقتضی إجراء أحکام بقائه فیملکه حتّی بالنسبة إلی مثل هذا الأثر؛ لعدم مساعدة دلیله علیه . کما أنّ ثالثالوجوه أیضاً مخدوش باقتضاء ملکیّة منافعه بالإجارة لغیره منع سلطنته علیصرفها لنفسه، کما أنّ الانتقال إلی ذمّة العبد أیضاً ممّا لا وجه له؛ لأنّ العقد وقع علیمنافعه الشخصیّة، فلا وجه لانتقال ملک المستأجِر إلی الذمّة، کما أنّه لیس منالمصالح النوعیّة الراجعة إلی نوع المسلمین المعدّ له بیت المال، فلا جرم یصیربواسطة مثل هذه الجهات العبد المزبور بمنزلة غیر القادر ذاتاً علی نفقته، فیجبعلی المسلمین کفایةً وإن لم یفِ ما زاد عن مقدار استحقاق الغیر من منافعه واقعاًبمخارجه، وهو الوجه الثانی من الوجوه الخمسة، والله العالم . ( آقا ضیاء ). * بل الأقوی هو الوجه الثانی . ( عبدالله الشیرازی ).

الأوّل(1) .

ص: 423


1- 1 . بل الوجه الثانی . ( الفیروزآبادی، محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * بل الأخیر . ( النائینی، جمال الدین الگلپایگانی ). * بل الأقوی هو الوجه الثانی . ( الإصفهانی، البجنوردی، أحمد الخونساری،الخوئی ). * لا قوّة فیه، بل الأوجه الثانی . ( الکوه کَمَری ). * بل الأقوی هو الثانی . ( الإصطهباناتی ). * بل أقواها الثانی . ثمّ إن تعذّر الثانی بمراتبه جاز له تحصیل ما یسدّ رمقه وإنزاحم ما علیه من الخدمة، وحینئذٍ یتعلّق عوض الفائت منها بذمّته یطالب به عندیساره، ویحتمل أن یکون للمستأجِر حینئذٍ الرجوع علی مولاه بما یقابل ما فاتتهمن الخدمة من الاُجرة . ( البروجردی ). * مع تقدیم الکسب فی غیر زمان الخدمة، ثمّ الاستدانة إلی میسِرِهِ علیها . ( مهدیالشیرازی ). * بل الثانی . ( عبدالهادی الشیرازی، الفانی، السبزواری ). * بل الأظهر الثانی . ( الشریعتمداری ). * بل الثانی أشبه . ( الخمینی ). * الأوجه الثانی . ( المرعشی ). * بل الأقوی الوجه الثانی . ( محمّد الشیرازی ). * بل الثانی، لکنّ کونه من بیت المال أو علی المسلمین فبمقدار الضرورة، أمّا بقدرالمتعارف فمشکل . ( حسن القمّی ). * بل هو الأقوی، لا لما أفاده، بل لأنّ تسلیم المنفعة حدوثاً وبقاءً واجب علیالمؤجِر، وهو إنّما یکون بإدامة العین بحیث یمکن الانتفاع بها علی الوجه المقصود،وإدامة العبد إنّما هی بحفظ حیاته . ( الروحانی ). * بل الوجه الثانی هو الأوجه . ( مفتی الشیعة ).

تبیّن العیب فی العین المستأجرة

(مسألة 7) : إذا وجد المستأجِر فی العین المستأجَرَة عیباً سابقاً لی العقد وکان جاهلاً به: فإن کان ممّا تنقص به المنفعة فلا إشکال(1) فی ثبوت الخیار(2)  له بین الفسخ والإبقاء، والظاهر(3)  عدم جواز(4)   مطالبته(5)  الأرش(6) ، فله الفسخ أو الرضا بها مجّاناً، نعم، لو کان العیب مثل

 

ص: 424


1- 1 . إذا رفع المستأجِر العَیب فوراً بحیث لم یعدَّ نقص عرفاً ففی ثبوت الخیار تأمّل،وکذا فی خراب بعض بیوت الدار . ( صدرالدین الصدر ).
2- 2 . فإذا فسخ دفع للموجِر من المسمّی ما یقابل ما استوفاه من المنفعة، أو مقدار مافوّته، سواء کان العیب قد حدث قبل أو بعده قبل القبض، أمّا ثبوت الخیار بعدالقبض فمحلّ نظر، نعم، لو کان ممّا یخلّ بالمنفعة أو یوجب صعوبة الانتفاع وجبعلی الموجِر إصلاحه، فإن لم یفعل فله الخیار . ( کاشف الغطاء ). * لا فرق فی ثبوته بین إطلاع المستأجِر بالعَیب قبل استیفاء شیءٍ من المنفعة، أوبعده، نعم، للمؤجِر فی صورة الاستیفاء من الاُجرة المسمّاة بنسبة المنفعة المستوفاة .( المرعشی ).
3- 3 . لا یخلو من الإشکال، وکذا ما بعده . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
4- 4 . لا یخلو من الإشکال وکذا ما بعده . ( النائینی ). * ولا یبعد جواز مطالبة الأرش . ( محمّد الشیرازی ).
5- 5 . فیه إشکال، والأحوط ما فی المتن . ( عبدالهادی الشیرازی ).
6- 6 . ویحتمل ذلک؛ بناءً علی کون أخذ الأرش فی البیع علی القاعدة؛ لثبوته فیالعرف، أو إلغاء خصوصیّة البیع، وإنّما هو حکم العَیب، سواء کان الناقل بیعاً أم غیره،وسواء کان المنقول عیناً أم منفعة، کما لا یبعد . ( الشریعتمداری ). * یمکن توجیه جواز مطالبة الأرش بتوضیحٍ فی المقام، وهو : أنّ العیب فی العینالمستأجَرَة : إمّا أن یکون لنقصان بعض أجزاء العین ممّا تتقوّم به المنفعة، کانهدامبعض بیوت الدار، ولا إشکال فی نقصان بعض الاُجرة بسببه؛ لانبساط الاُجرة علیجمیع أجزاء العین، واستلزام ذلک تقسیط الاُجرة علیها حسب کون المنفعة قائمةبها، وحینئذٍ یکون للمستأجِر خیار تبعّض الصفقة أیضاً، أو نظیره . وأمّا أن یکون العیب لنقصان وصفٍ من أوصاف العین المستأجَرة، کالعَرَج فیالدابّة، وفی مثله یکون للمستأجِر خیار تخلّف الشرط الضمنیّ؛ لبناء العرف فیالمعاملات علی الالتزام بالصحّة إذا کان فی الوصف دخل فی الغرض المعاملی، ثمّإنّ الوصف المفقود إن کان دخیلاً فی مالیّة المنفعة وموجباً لازدیاد الاُجرة، وإن لمیکن بنفسه مقابلاً للاُجرة، لأنّها تقع فی مقابل المنفعة القائمة بالعین لا بالوصففیمکن المصیر فی مثله إلی الأرش، بتقریب أنّ مثل هذا الوصف یکون ملحوظاً فیعالم جعل الاُجرة؛ إذ به تتفاوت الاُجرة وجوداً وعدماً، فله البرزخیّة بین الجزءوالشرط؛ حیث إنّه ممّا یقع تحت الالتزام الضمنیّ المعاملی، ویکون موجباً لازدیادالاُجرة، فبالاعتبار الأوّل یکون شرطاً،وبالاعتبار الثانی یکون کالجزء الّذی یقعبعض الاُجرة فی مقابل بعض المنفعة القائم به، وبهذا اللحاظ یکون ممّا یؤخذالأرش لفقدانه؛ إذ هذا الملاک _ وهو تفاوت العوض بعینه _ موجود فی العیبالوصفیّ الموجود فی باب البیع . نعم، لو قلنا بأنّ الأرش فی البیع إنّما ثبت بالإجماع لصحّ القول بأنّ التعدّی عنه إلیباب الإجارة قیاس، ولکنّه ضعیف؛ إذ مع احتمال استناد المُجمِعِین إلی الطریقة العقلائیّةفی باب المبادلات، ولحاظ تفاوت الثمن لجملةٍ من الأوصاف وجوداً وعدماً لم یکن هذاالإجماع کاشفاً تعبّدیّاً عن رأی المعصوم علیه السلام ، وتوهّم استنادهم إلی الفقه الرضوی فاسدقطعاً؛ إذ هذا الکتاب لم یکن متداولاً بین قدماء الأصحاب، بل لم یُعرَف إلّا فی الأزمنةالمتأخّرة، مضافاً إلی عدم إحراز کونه من الرضا علیه السلام ، فهو لیس بحجّة قطعاً، ولم یکنمستنداً لفتوی القدماء یقیناً، هذا کلّه إذا کان الوصف المفقود دخیلاً فی ازدیاد الاُجرة،وأمّا إذا لم یکن کذلک ولکن کان ممّا یعتنی بوجوده العقلاء فی معاملاتهم بحیث کانوجوده مورداً للالتزام الضمنیّ فیکون نقصانه موجباً لخیار تخلّف الشرط . ( الفانی ). * إن لم یکن الناقص من الأجزاء المقابلة بالاُجرة، وإن کان فله المطالبة، ولکنّهلیس من باب الأرش المصطلح فی باب العیب، بل المراد به التقسیط . ( المرعشی ). * بل یسقط الاُجرة إن کان ممّا تقسط علیه عرفاً . ( السبزواری ). * هذا وما بعده محلّ نظر، من جهة الفرق فی نقص المنفعة المقصودة للمستأجِر بینالجزء الفائت وبین الوصف الفائت، مع وجود المقتضی فیهما بجواز تدارک النقصبالأرش إذا ألقینا خصوصیّة عقد البیع، فهو أیضاً محلّ نظر . ( مفتی الشیعة ). * لعدم الدلیل علیه فی غیر البیع وإلغاء الخصوصیّة عنه مشکل . ( اللنکرانی ).

ص: 425

خراب(1)  بعض بیوت الدار فالظاهر تقسیط(2)  الاُجرة(3) ؛ لأنّه یکون حینئذٍ من قبیل(4)  تبعّض الصفقة(5) ، ولو کان العیب ممّا لا تنقص معه المنفعة، کما

ص: 426


1- 1 . بل ولو کان مثل مرض الدابّة أو عَرَج الحمّال مثلاً ممّا لا یقدر معه علی حملالمحمول المتعارف؛ إذ لا یبعد ثبوت الأرش فی مثله . ( الشریعتمداری ).
2- 2 . لابدّ من التفصیل بأن یقال : إن کان مورد الإجارة متعدّداً کما لو کانت الإجارةمتعلّقةً بکلّ واحدة من الغرف والبیوت فما أفاده تام، وإلّا فلا وجه لما أفاده، بلللمستأجِر الخیار . ( تقی القمّی ). * ولکنّه غیر الأرش المصطلح . ( اللنکرانی ).
3- 3 . وله خیار الفسخ أیضاً . ( الخمینی ). * فی إطلاقه إشکال . ( الخوئی ). * وله خیار الفسخ أیضاً، هذا إذا لم یمکن الانتفاع من الخراب ولو بغیر السکنی،وإلّا ففی تقسیط الاُجرة إشکال . ( حسن القمّی ).
4- 4 . ومقتضاهُ ثبوت الخیار فی الباقی . ( اللنکرانی ).
5- 5 . فیه تأمّل، بل هو أشبه بخیار الرؤیة . ( صدرالدین الصدر ). * أو خیار الرؤیة . ( المرعشی ).

إذا تبیّن کون الدابّة مقطوع الاُذن أو الذنب فربّما یُستشکَل فی ثبوت الخیار معه، لکنّ الأقوی ثبوته إذا کان ممّا تختلف به الرغبات، وتتفاوت به الاُجرة(1) ، وکذا له الخیار إذا حدث فیها عیب بعد العقد(2)  وقبل القبض، بل بعد(3)  القبض(4)  أیضاً(5) ، وإن کان استُوفِیَ بعض المنفعة ومضی(6)  بعض المدّة(7) .

هذا إذا کانت العین شخصیّة، وأمّا إذا کانت کلّیّةً وکان الفرد المقبوض مَعِیباً فلیس له فسخ العقد، بل له مطالبة البَدَل، نعم، لو تعذّر البَدَل کان له

ص: 427


1- 1 . قد أشرنا فی الحاشیة السابقة إلی أنّ الوصف المفقود إذا کان من الأوصاف الّتییأبَهُ بوجوده العقلاء علی نحوٍ یقع تحت الالتزام الضمنیّ یکون فقدانه سبباً للخیار .( الفانی ). * بل وإن لم تتفاوت به الاُجرة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
2- 2 . فی ثبوت الخیار فیما لو حدث العیب بعد العقد ولو قبل القبض إشکال،والاحتیاط طریق النجاة . ( الروحانی ).
3- 3 . ثبوت الخیار فی هذه الصورة مشکل . ( اللنکرانی ).
4- 4 . إذا کان من قبیل خراب بعض البیوت، أمّا مثل قطع الاُذن والذَنَب فمحلّ نظر .( مهدی الشیرازی ).
5- 5 . الظاهر تقسیط الاُجرة إن کان العیب بنقص الجزء . ( عبدالهادی الشیرازی ). * فیه إشکال . ( المرعشی ).
6- 6 . هذه المسألة مشکلة غایة الإشکال . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
7- 7 . هذه المسألة مشکلة غایة الإشکال . ( النائینی ). * مشکل، فالأحوط فی هذه الصورة التراضی فی الفسخ والإبقاء . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * محلّ تأمّل . نعم، لو کان العیب ممّا یکون مانعاً عن الانتفاع أو موجباً لصعوبةالانتفاع فعلی المؤجِر إصلاحه، فإذا لم یفعل یثبت له الخیار . ( مفتی الشیعة ).

الخیار فی أصل العقد.

تبیّن العیب فی الاُجرة

(مسألة 8) : إذا وجد الموجِر عیباً سابقاً(1)  فی الاُجرة ولم یکن عالماً به  کان له فسخ العقد، وله الرضا به، وهل له مُطالبة الأرش معه؟ لا یبعد(2) ذلک(3) ، بل ربّما یدّعی عدم الخلاف فیه، لکنّ هذا إذا لم تکن الاُجرة منفعة

ص: 428


1- 1 . أی علی العقد، وأمّا إذا کان سابقاً علی القبض فقط فجریان الحکم فیه مشکل،وإن کان ظاهر المشهور عدم الفرق . ( اللنکرانی ).
2- 2 . فیه تأمّل؛ لأنّ الأرش إنّما ثبت فی خصوص البیع علی خلاف القاعدة، ولا شاهدعلی جریانه فی سائر المعاوضات . ( صدرالدین الصدر ). * مشکل . ( الخمینی ). * فیه نظر، وثبوته فی البیع خلافاً للقاعدة بسبب الدلیل الخاصّ المفقود فی المقام،والمناط غیر منصوص، ولا منقّح، والمخرج الظنّیّ منه غیر مفید . ( المرعشی ). * لا دلیل علی الأرش فی المقام، ولا اعتبار بعدم الخلاف . ( تقی القمّی ). * بل العدم غیر بعید . ( اللنکرانی ).
3- 3 . مشکل . ( الحائری، محمّد رضا الگلپایگانی ). * فیه کمال البعد؛ لعدم تنقیح مناط الثمن فی المقام، ومجرّد اشتراک باب الإجارةمع البیع فی غالب الأحکام بدلیل خاصّ لا یقتضی التسویة فی جمیع الأحکام، کمالا یخفی . ( آقا ضیاء ). * فیه إشکال . ( محمّد تقی الخونساری، أحمد الخونساری، عبدالله الشیرازی، الخوئی،الأراکی، حسن القمّی، الروحانی ). * إن ثبت الإجماع علیه . ( الکوه کَمَری ). * بدعوی استفادته من أدلّة ثبوته فی البیع بإلقاء خصوصیّة کون الناقل للمعیب عقدالبیع بعد حفظ کون المنقول عیناً کما فی البیع، ولکنّها لا تخلو من إشکال، ودعویعدم الخلاف فی مثلها لا تفید . ( البروجردی ). * إذا کان ممّا یأتی فیه الأرش . ( مهدی الشیرازی ). * فیه إشکال إن لم یثبت الإجماع . ( عبدالهادی الشیرازی ). * فیه إشکال، فالأحوط التراضی . ( السبزواری ). * فیه نظر . ( مفتی الشیعة ).

عین، وإلّا فلا أرشَ فیه(1) ، مثل ما مرّ فی المسألة السابقة من کون العین المستأجَرة معیباً(2) . هذا إذا کانت الاُجرة عیناً شخصیّة، وأمّا إذا کانت کلّیّةً فله مطالبة البدل، لا فسخ أصل العقد، إلّا مع تعذّر البدل، علی حَذوِ ما مرّ فی المسألة السابقة.

إفلاس المستأجر

(مسألة 9) : إذا أفلس المستأجِر بالاُجرة کان للموجِر الخیار(3)  بین الفسخ واسترداد العین وبین الضرب مع الغرماء، نظیر ما أفلس(کذا فی الأصل، والظاهر أنّ الأصحّ: (ما لو أفلس).) المشتری بالثمن؛ حیث إنّ للبائع الخیار إذا وجد عین ماله.

ص: 429


1- 1 . قد تقدّم قوّة ثبوت الأرش فی الأوصاف الموجبة لازدیاد القیمة . ( الفانی ). * وقد عرفت فی المسألة السابقة نفی البُعد عن جواز مطالبة الأرش . ( محمّدالشیرازی ).
2- 2 . تقدم الإشکال فیه . ( النائینی، جمال الدین الگلپایگانی ). * تقدّم الکلام فیه . ( الشریعتمداری ).
3- 3 . والنصّ منصرف إلی خصوص ملک العین، ولکنّ الظاهر من کلماتهم تعدّیهم إلیالمنفعة أیضاً، کما یشهد له ظاهر عنوانهم فی المسألة بأنّ صاحب المال أحقّ،الشامل للمنافع جزماً، فتدبّر . ( آقا ضیاء ). * محلّ إشکال، فالأحوط التخلّص بالتصالح . ( الخمینی ). * فیه إشکال، فلا یُترک الاحتیاط بالتصالح ونحوه . ( المرعشی ). * الجزم بالخیار مشکل؛ لعدم الدلیل علیه . ( تقی القمّی ). 

جریان خیار الغبن فی الإجارة

(مسألة 10) : إذا تبیّن غَبْن الموجِر أو المستأجِر فله الخیار(1)  إذا لم یکن عالماً به حال العقد، إلّا إذا اشترطا سقوطه فی ضمن العقد.

ما یجری وما لا یجری من الخیارات فی الإجارة

(مسألة 11) : لیس فی الإجارة خیار المجلس(2) ، ولا خیار الحیوان، بل ولا خیار التأخیر(3)  علی الوجه(4)  المذکور فی البیع، ویجری فیها خیار  الشرط حتّی للأجنبیّ(5) ، وخیار العَیب(6)  والغَبن، کما ذکرنا، بل یجری فیها  سائر الخیارات، کخیار الاشتراط، وتبعّض الصفقة، وتعذّر التسلیم، والتَفلِیس(7) ، والتَدلِیس، والشِرکة، وما یفسد لیومه(8) ، وخیار شرط ردّ

 

ص: 430


1- 1 . علی الأقوی؛ من کون مستنده قاعدة نفی الضرر . ( المرعشی ).
2- 2 . علی إشکال، خصوصاً إذا اشترط بعنوانه . ( اللنکرانی ).
3- 3 . لکن فی صورة تأخیر مال الإجارة عن حدّ المتعارف یشکل عدم ثبوت الخیارللمؤجِر . ( حسن القمّی ).
4- 4 . أمّا إذا أوجب التأخیر الضرر فینفی « لا ضرر » لزوم الإجارة . ( محمّد الشیرازی ).
5- 5 . لا دلیل علی الخیار بالنسبة إلی الأجنبی، ودلیل نفوذ الشرط لا یکون مشرعاً .( تقی القمّی ).
6- 6 . لا علی النحو الّذی یجری فیه البیع من التخییر بین الردّ والأرش، فهو وخیارالتأخیر علی نحو واحد . ( اللنکرانی ).
7- 7 . تقدّم الإشکال فیه . ( تقی القمّی ).
8- 8 . فیه تأمّل . ( الخمینی ). * أی کانت الاُجرة من ذلک الباب . ( المرعشی ). * فی جریان الخیار فیه إشکال . ( الخوئی ). * یعنی إذا کانت الاُجرة ما یفسد لیومه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * أی إذا کانت الاُجرة ما یفسد لیومه، ومع ذلک جریان هذا الخیار فیها مشکل .( اللنکرانی ).

العوض(1) ، نظیر شرط ردّ الثمن فی البیع.

بیع العین المستأجرة علی المستأجر

 (مسألة 12) : إذا آجَر(2)  عبدَه(3)  أو داره(4)  مثلاً ثمّ باعه من المستأجِر لم تبطل الإجارة(5) ، فیکون للمشتری منفعة العبد مثلاً من جهة الإجارة قبل انقضاء مدّتها، لا من جهة تبعیّة العَین، ولو فسخت الإجارة رجعت إلی البائع، ولو مات بعد القبض رجع المشتری المستأجِر علی البائع بما یقابل بقیّة المدّة من الاُجرة، وإن کان تلف العین علیه، والله العالم.

*    *    *

 

ص: 431


1- 1 . أمّا ما استوفاه من المنفعة قبل الردّ فهل له اُجرة بالنسبة من المسمّی، أو یکونمجّاناً؟ وجهان، والأوجه اتّباع الشرط لو کان، وإلّا فالتقسیط . ( کاشف الغطاء ). * فلو استوفی شیئاً من المنفعة قبل الردّ فعلیه اُجرته من المسمّی بالنسبة .( مفتی الشیعة ).
2- 2 . قد مرّت فی السابق . ( الفیروزآبادی ). * هذا تکرار لِما تقدّم فی المسألة الثانیة، وقد مرّ الإشکال، ثمّ المختار فیها .( المرعشی ).
3- 3 . قد مرّت المسألة، فلا وجه لإعادتها، ولعلّه سهو من قلم الناسخ . ( آقا ضیاء ). * هذا کالتکرار لِما سبق . ( الإصطهباناتی ). * هذه المسألة تکرار لِما سبق فی المسألة الاُولی من هذا الفصل . ( البجنوردی ).
4- 4 . هذا بیان المصداق للحکم الکلّی الّذی مرّ فی ضمن المسألة الاُولی من هذاالفصل، فیعلم حکمه من حکمه . ( مفتی الشیعة ).
5- 5 . قد مرّ الإشکال والاحتیاط فیه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

الإجارة / یملک المستأجر المنفعة         

 

فصل: یملک المستأجر المنفعة

اشارة

یملک المستأجِر المنفعة فی إجارة الأعیان، والعمل فی الإجارة

علی الأعمال بنفس العقد من غیر توقّفٍ علی شیء، کما هو مقتضی

سببیّة العقود، کما أنّ الموجِر یملک(1)  الاُجرة(2)  ملکیّةً متزلزلةً(3)

ص: 432


1- 1 . إلّا فی بعض مواردٍ یأتی التصریح به منه . ( الخمینی ). * وسیجیء التصریح باستثناء موارد . ( المرعشی ).
2- 2 . لا فرق بین ملکیّة الاُجرة وملکیّة المنفعة، فباعتبار العقد کلتاهما لازمتان،وباعتبار احتمال الفسخ کلتاهما متزلزلتان . ( تقی القمّی ).
3- 3 . فی کلّ موردٍ یملک المستأجِر المنفعة أو العمل واقعاً کانت ملکیّة الموجِر فمالالإجارة ملکیّة مستقرّة، بلا تزلزل فیها . ( آقا ضیاء ). * بل مستقرّة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * لا تزلزل فی الملک بما له من المعنی الإضافیّ الاعتباریّ، وعدم استحقاقالمؤجِر الاُجرة إلّا بتسلیم العین إنّما هو للشرط الضمنیّ المبنیّ علیه المعاملة منالتسلیم فی مقابل التسلیم، کما أنّ تبعّض الاُجرة بتبعّض المنفعة إنّما هو لانفساخالإجارة بالنسبة إلی بقیّة المدّة فیما إذا حصل مانع عن استیفاء المنفعة، ولیسللتزلزل فی الملکیّة . ( الفانی ). * ظاهر هذه العبارة وکذا عبارة الذیل أنّ تزلزل الملکیّة إنّما هو من ناحیة المؤجِربالإضافة إلی الاُجرة، وأمّا المستأجِر فالملکیّة الثابتة له ملکیّة مستقرّة غیر متزلزلة . ویردّ علیه مضافاً إلی أنّه لم یعلم الفرق بینهما بعد کون مقتضی سببیّة العقود حصولالملکیّة للطرفین بنحوٍ واحدٍ، خصوصاً بعد کون منشأ التزلزل فی الاُجرة حصولالمانع عن استیفاء المنفعة، کانهدام الدار مثلاً، کما یظهر من قوله قدس سره: فلو حصل مانعإلی آخر، وعلیه فکیف یمکن اتّصاف ملکیّة الاُجرة بالتزلزل دون ملکیّة المنفعة؟ إنّتحقّق موجب الانفساخ أحیاناً لا یوجب اتّصاف الملکیّة بالتزلزل . ( اللنکرانی ).

به(1)  کذلک(2) ، ولکن لا یستحقّ(3)  الموجِر مطالبة الاُجرة إلّا بتسلیم العین أو العمل، کما لا یستحقّ المستأجِر مطالبتهما إلّا بتسلیم الاُجرة، کما هو مقتضی المعاوضة، وتستقرّ ملکیّة الاُجرة(4)  باستیفاء المنفعة،

ص: 433


1- 1 . لا فرق فی ملکیّة الاُجرة وملکیّة المنفعة فی أنّ کلتیهما مستقرّة من جهة العقد،ومتزلزلة من جهة احتمال الانفساخ . ( الخوئی ). * بل بنحو ملکیّة المنفعة؛ لأنّ مقتضی العقد بالنسبة إلیهما علی السواء، نعم،للمستأجر حقّ الامتناع عن أداء الاُجرة ما لم یستوفِ المنفعة، ولا ربط له باستقرارالملکیّة . ( السبزواری ).
2- 2 . بل مُستقرّة وعدم جواز المطالبة لا ینافیه؛ لأنّه فی طرف المستأجِر کذلک . ( عبداللهالشیرازی ).
3- 3 . فیه نظر جدّاً، کیف وهو خلاف إطلاق وجوب وفاء کلٍّ منهما بعقده؟ غایة الأمرمن الأحکام العرفیّة فی کلّیّة المعاوضات : أنّ لکلٍّ منهما حقّ امتناع أداء عوضه فیظرف امتناع الآخر، ویمکن جعل هذه الجهة بمقتضی الارتکازات ( فی الأصل المطبوع : ( الارتکازیّات ) ، والأصحّ ما أثبتناه من نسخةٍ اُخری .) العرفیّة منالشروط الضمنیّة المبنیّة علیها العقود المعاوضیة ( فی نسخة الأصل المطبوع : ( عقود المعاوضة ) ، وما أثبتناه فهو من نسخةٍ اُخری .). ( آقا ضیاء ). * الأقرب أنّه یستحقّها المستأجِر مطلقاً، والمؤجِر بعد تسلیم العین، أو بنسبة ماعمل، ولکلٍّ منهما التأخیر والمنع لتأخِیرِ الآخر أو منعه . ( مهدی الشیرازی ).
4- 4 . أی یسقط حقّ امتناع الأداء حینئذٍ، وکذا فی ما یأتی . ( السبزواری ).

أو العمل، أو ما بحکمه، فأصل الملکیّة للطرفَین موقوف علی تمامیة العقد، وجواز المطالبة موقوف علی التسلیم، واستقرار ملکیّة الاُجرة موقوف علی استیفاء المنفعة، أو إتمام العمل، أو ما بحکمهما، فلو حصل مانع عن الاستیفاء(1)  أو عن العمل تنفسخ(2)  الإجارة، کما سیأتی  تفصیله.

استقرار الاُجرة مع تسلّم العین بلا توقّف علی الاستیفاء

(مسألة 1) : لو استأجر داراً مثلاً وتسلّمها ومضت مدّة الإجارة استقرّت الاُجرة علیه، سواء سکنها أم لم یسکنها باختیاره، وکذا إذا استأجر دابّةً للرکوب أو لحمل المتاع إلی مکان کذا ومضی زمان یمکن له ذلک وجب علیه الاُجرة، واستقرّت وإن لم یرکب، أو لم یحمل، بشرط أن یکون(3)  مقدّراً بالزمان المتّصل بالعقد. وأمّا إذا عیّنا وقتاً فبعد مضیّ ذلک الوقت، هذا إذا کانت الإجارة واقعةً علی عینٍ معیّنةٍ شخصیّةٍ فی وقتٍ معیّن، وأمّا إن وقعت علی کلّیٍّ وعیّن فی فردٍ وتَسَلَّمَهُ فالأقوی أنّه کذلک مع تعیین الوقت(4)

وانقضائه.

ص: 434


1- 1 . المانع عن الاستیفاء لا یوجب الانفساخ إذا کانت العین قابلةً للانتفاع بها،والمنفعة قابلة للاستیفاء، والموجِر باذلاً للعین . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
2- 2 . انفساخها فی صورة قابلیّة العین للانتفاع، وکون المؤجِر باذلاً لها، والمنفعة قابلةللاستیفاء، وفی تحقّق بعضها نظر . ( المرعشی ).
3- 3 . کفایة الإطلاق فی إفادة الاتّصال بدون الاشتراط لا تخلو من وجه . ( المرعشی ).
4- 4 . بل ومع عدم التعیین، وکون التسلیم والتسلّم بذلک العنوان . ( حسن القمّی ).

نعم، مع(1)  عدم(2)  تعیین(3)  الوقت(4)  فالظاهر(5)  عدم(6)  استقرار(7)

ص: 435


1- 1 . بل ومع عدم التعیین أیضاً إذا کان التسلیم والتسلّم بذلک العنوان . ( جمال الدینالگلپایگانی ).
2- 2 . أی سواء کانت الإجارة واقعةً علی عینٍ معیّنةٍ شخصیّة، أو علی کلّیٍّ وعیّنٍ فیفرد . ( اللنکرانی ).
3- 3 . بل ومع عدم التعیین أیضاً إذا کان التسلیم والتسلّم بذلک العنوان . ( النائینی ).
4- 4 . تسلیم الفرد تسلیم للکلّیّ، فیکون ظاهراً فی تعیین الوقت، فیضمن المسمّی، ولوفرض ظهوره فی الإطلاق لم یکن ضامناً لتلک المدّة، نعم، یضمن اُجرة المثل مععدم شیءٍ من الظهورین . ( مهدی الشیرازی ).
5- 5 . بل الظاهر الاستقرار، من دون فرقٍ بین الصورتَین . ( اللنکرانی ).
6- 6 . بل الظاهر استقرارها، کما فی العین الشخصیّة . ( الإصفهانی ). * بل الظاهر استقرارها مع انقضاء زمانٍ یمکن الاستیفاء، وعدم ضمان اُجرة المثل .( الخمینی ). * بل الظاهر خلافه، ولا وجه لضمان اُجرة المثل، والظاهر أنّ حکمه ببقاء الإجارةوثبوت اُجرة المثل جمع بین المتنافِیَین . ( تقی القمّی ).
7- 7 . بمضیّ مقدار العمل أو المنفعة بعد قبض المعیّن للکلّی لصدق عدم تلف المنفعةحینئذٍ وقابلیّة العین للاستیفاء منه فیصحّ العقد حینئذٍ واقعاً الموجب لاستقرارالاُجرة کما لا یخفی . ( آقا ضیاء ). * بل الظاهر الاستقرار . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * الأظهر استقرار المسمّی . ( الکوه کَمَری ). * بل الظاهر استقرارها إذا کان التسلیم والتسلّم بعنوان عدم تعیین الوقت .( الإصطهباناتی ). * بل الظاهر استقرارها . ( عبدالهادی الشیرازی ). * فی إطلاقه تأمّل . ( أحمد الخونساری ). * تطبیق الکلّیّ علی الخارج موجب لتسلیم العین المستأجَرة إلی المستأجِر، فلاحالة منتظرة لاستقرار الاُجرة، ولا معنی لضمان المستأجِر اُجرة المثل لما له اُجرةالمسمّی . ( الفانی ). * استقرار الاُجرة المسمّاة له وجه بشرط مضیِّ زمان إمکان الاستیفاء، وکونالتسلیم من باب الوفاء، لا الأمانة وتفویض اختیار الوقت وتعیینه إلی المستأجرحتّی یضمن باُجرة المثل . ( المرعشی ). * بل الظاهر الاستقرار إذا کان التسلیم بعنوان الوفاء؛ حیث لا یعتبر فیه وقت، نعم،إن کان بعنوان الأمانة وإیکال الوقت إلی المستأجِر فلا تستقرّ الاُجرة المسمّاة إلّابعد التعیین، ویضمن اُجرة المثل قبله إن لم یأذن فی بقائه عنده مجّاناً . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * بل الظاهر هو الاستقرار، وسیأتی منه ؛ فی المسألة الثالثة ما ظاهره المنافاةللمقام . ( السبزواری ).

الاُجرة(1)  المسمّاة(2) ، وبقاء الإجارة وإن کان

ص: 436


1- 1 . بل الظاهر الاستقرار، وعدم الضمان، ویمکن أن یقال : بتسلیمه وتعیّن الکلّیّوقبول المستأجر ترتفع التوسعة وتضیق . ( عبدالله الشیرازی ). * بل الأظهر استقرار المسمّی، کما فی العین الشخصیّة . ( الشریعتمداری ). * استقرار الاُجرة لا یخلو من قوّة؛ لصدق الکلّیّ علی ما تسمّه من العین، فتکونمثل العین الشخصیّة الخارجیّة فی استقرار الاُجرة علیه، ففرض عدم تعیّن الوقت لایغیّر العنوان بعد کون التسلیم والتسلّم بهذا العنوان، کما سیأتی فی المسألة الثانیة،ولکن یمکن عدم تعیّن الوقت فی هذه المسألة لأجل اقتضاء الإطلاق الاتصال .( مفتی الشیعة ).
2- 2 . بل الأقوی فی هذه الصورة أیضاً الاستقرار . ( الحائری ). * الظاهر أنّه بعد تسلّمه للعین بعنوان کونه مصداقاً لذلک الکلّی وطبّق علیه لا یبقیفرق بینه وبین العین الشخصیّة فی استقرار الاُجرة، عیَّنَ الوقت أو لم یعیِّن، وعدمضمان اُجرة المثل لتلک المدّة . ( البجنوردی ). * بل الظاهر استقرارها، وقد التزم قدس سره باستقرارها فی العین الشخصیّة؛ إذ لا فرق بینالعین الشخصیّة والکلّیّة بعدما کان التعیین بید الموجِر ( وفی حاشیةٍ من نسخةٍ اُخری : « باستقرارها فی نظیره فی المسألة الثالثة ».). ( الخوئی ). * بل الظاهر استقرارها، کما سیأتی فی المسألة الثالثة نظیره، والتزام الماتن قدس سره باستقرارها فیه . ( محمّد الشیرازی ). * بل الظاهر الاستقرار . ( الروحانی ).

ضامناً(1)  لاُجرة المثل(2)  لتلک المدّة؛ من جهة تفویته المنفعة(3)  علی الموجِر.

حکم الاُجرة مع بذل العین وعدم تسلّمها

(مسألة 2) : إذا بذل الموجِر العین المستأجَرَة للمستأجِر ولم یتسلّم حتّی انقضت المدّة استقرّت علیه الاُجرة، وکذا إذا استأجره لیخیط له ثوباً معیّناً مثلاً فی وقتٍ معیّنٍ وامتنع من دفع الثوب إلیه حتّی مضی ذلک الوقت فإنّه یجب علیه دفع الاُجرة، سواء اشتغل(4)  فی ذلک الوقت(5)  مع امتناع

ص: 437


1- 1 . فیه تأمّل، بل منع، مع التصریح بالتوسعة . ( صدرالدین الصدر ). * فیه تأمّل . ( المرعشی ).
2- 2 . ضمانه لاُجرة مثل ما فات علی الموجِر فی تلک المدّة، مع أنّ المفروض هو أنّالموجِر سلّمه إلیه تعییناً لِما آجره من الکلّی فیه، مع إبقائه علی توسعته من حیثالزمان لا یتصوّر له وجه، فالأقوی فیه عدم الضمان . ( البروجردی ).
3- 3 . علی فرض صدق التفویت . ( الفیروزآبادی ).
4- 4 . لأنّه استیفاء للمنفعة المهدورة، فلا ضمان علی المستوفی لمن أهدرها . ( الفانی ).
5- 5 . فیه إشکال إذا کان ذلک الشغل مضادّاً مع العمل المستأجَر علیه بحیث لا یمکنإیجادهما معاً فی الخارج . ( الکوه کَمَری ).  

المستأجِر من دفع الثوب إلیه بشغل آخر(1)  لنفسه أو لغیره(2)  أو جلس فارغاً.

ما تستقرّ فیه الاُجرة من المنافع

(مسألة 3) : إذا استأجره لقلع ضرسه(3)  ومضت المدّة(4) الّتی یمکن إیقاع ذلک فیها وکان الموجِر باذلاً نفسه استقرّت(5) الاُجرة(6) ، سواء کان الموجر حرّاً أم عبداً بإذن مولاه، واحتمال الفرق بینهما بالاستقرار فی الثانی دون الأوّل _ لأنّ منافع الحرّ لا تضمن إلّا بالاستیفاء(7)  _ لا وجه له؛ لأنّ منافعه بعد العقد علیها

ص: 438


1- 1 . إن اشتغل فمقدار اُجرة المثل للعمل المستأجَر علیه من اُجرة الشغل للمستأجِر إنزادت اُجرة الشغل، وإلّا فاُجرة مثل الشغل . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . إذا فرض تملّک المستأجِر عمل الأجیر فی هذه المدّة، غایة الأمر حصره بإتمامالثبوت مثلاً، فحینئذٍ لو اشتغل لنفسه أو لغیره فعلیه اُجرة مثل هذا الوقت حتّی فیصورة الاشتغال لنفسه أیضاً، وأمّا إذا فرض تملّک المستأجِر عمل خاصّ من الأجیرفی الوقت المعیّن وهو باذل نفسه للعمل فی هذا الوقت ولم یعطِ الثوب فإنّه یجبعلیه دفع الاُجرة المسمّاة، سواء اشتغل بنفسه أو لغیره أم لا، والظاهر من الفرع هوالثانی . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . مع تعیین الوقت ولو بانصراف العقد، وإلّا فتختلف صُوَرُهُ من حیث لزوم المسمّی،أو اُجرة المثل، أو الإشکال . ( مهدی الشیرازی ).
4- 4 . ولکن لم ینقض تمام المدّة . ( المرعشی ).
5- 5 . بناءً علی التفصیل الّذی اختاره فی المسألة الاُولی لابدّ من التقیید هنا بما إذا کانالوقت معیّناً، وأمّا بناءً علی ما اخترناه فالإطلاق تامّ . ( اللنکرانی ).
6- 6 . إن کان العمل مقرّراً فی الزمان المتّصل، وإن کان باقتضاء الإطلاق لخصوصیّةمقامیّة . ( الفیروزآبادی ).
7- 7 . یمکن أن یقال بتحقّق الاستیفاء حینئذٍ فی المقام أیضاً؛ لأنّه : إمّا حقیقی، أو اعتبارعقلائی، والثانی یتحقّق بتمکین الحُرِّ من نفسه للعمل الّذی استُؤجِر له . ( السبزواری ).

صارت مالاً للمستحقّ، فإذا بذلها ولم یقبل کان تلفها منه، مع أنّا لا نسلّم(1)  أنّ منافعه لا تضمن إلّا بالاستیفاء، بل تُضمَن(2)  بالتفویت(3)

ص: 439


1- 1 . بل لابدّ من التسلیم، والتفصیل لا یَسِعه المقام . ( صدرالدین الصدر ). * لابدّ من تسلیم ذلک، حیث إنّ عمل الحُرّ ما لم یُستوفَ، أو لم یُعقَد علیه لا یُعدّمالاً عند العقلاء کافّة، ودعوی الشهرة علی الضمان مجازفة واضحة . ( الفانی ).
2- 2 . فیه إشکال؛ لعدم الدلیل علیه . ( تقی القمّی ).
3- 3 . الحکم بالضمان فی الفرض لا یخلو من إشکال . ( الحائری ). * فی ضمانه نظر؛ لعدم إضافة منافع الأحرار بالإضافة الملکیّة إلی أنفسهم، فلایشمله إتلاف مال الغیر وإن کان مثل هذه الأعمال والمنافع أیضاً ( فی الأصل المطبوع : ( هذه المنافع والأموال أیضاً ) والظاهر أنّ ما أثبتناه هو الأصحّ .) من الأموال،ولکنّ مجرّد ذلک لا یجدی فی التضمین ما لم یکن ملک أحد، وبذلک یفرق حبسالحرّ غیر المستأجَر علیه عن حبسه المستأجرة، أو المملوک لغیره من العبید والإماءبالتضمین فی الأخیرین دون الأوّل . ( آقا ضیاء ). * فیه إشکال . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * الظاهر عدم الضمان فیه . ( الکوه کَمَری ). * فی الضمان بمجرّد صدق التفویت نظر . ( مهدی الشیرازی ). * الضمان : إمّا لأجل قاعدة الید، أو لأجل قاعدة الإتلاف، وکلاهما لا یجریان فیالمقام، ولا استیفاء المنافع الّذی هو سبب آخر، ولا سبب آخر . ( البجنوردی ). * فی ضمانه نظر . ( أحمد الخونساری ). * ولازمه الالتزام بالضمان فی حبس أرباب الحرف ومنعهم عن العمل، وهو کماتری، فاحتمال عدم الضمان أقرب . ( المرعشی ). * مشکل، بل الظاهر عدم الضمان . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * الأظهر عدم الضمان؛ فإنّ مجرّد صدق التفویت لا یوجب الضمان . ( حسن القمّی ). * الأظهر أنّها لا تضمن به . ( الروحانی ).

أیضاً(1)  إذا صدق(2)  ذلک، کما إذا حبسه وکان کَسوباً فإنّه(3)  یصدق(4)  فی العرف أنّه فوَّت علیه(5)  کذا(6)  مقداراً.

هذا، ولو استأجره لقلع ضرسه فزال الألم(7)  بعد العقد لم تثبت(8)  الاُجرة؛ لانفساخ(9)      .     .     .     .     .     .     .

ص: 440


1- 1 . التفویت فی نفسه لیس من أسباب الضمان، وعلیه فلا ضمان علی الأقوی . ( الخوئی ). * وفیه إشکال، أوّلاً : من جهة الصغری صدق التفویت، والإتلاف الّذی هو سببالضمان حقیقةً، وإن صدقا فهما عرفیّان أیضاً؛ لأنّ التفویت فی حکم إتلاف الشیء،فهو یتعلّق بالأمر الوجود، فلیس فی المقام شیء موجوداً، وثانیاً، من جهة الکبریلعدم الدلیل علی أنّ کلّ تفویت حقیقی أو عرفی علی النحو الموجبة الکلیّة موجبللضمان . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . فی الضمان بالتفویت نظر ولو مع الصدق العرفی لکونه تسامحیّاً ومع کونه حقیقیّاًلا دلیل علی أنّ کلّ تفویت موجب للضمان . ( الإصطهباناتی ).
3- 3 . لا أثر لهذا الصدق التسامحی، ولا ضمان علیه علی الأقوی . ( جمال الدینالگلپایگانی ).
4- 4 . لا أثر لهذا الصدق التسامحی، ولو سُلِّمَ فلا دلیل علی هذه الکلّیّة، ولا ضمان علیهعلی الأقوی . ( النائینی ).
5- 5 . لکن لا دلیل علی أنّ التفویت موجب للضمان، فالظاهر عدم الضمان . ( اللنکرانی ).
6- 6 . سبب الضمان فی هذا المورد لو کان لیس إلّا الإتلاف، وهو لا یصدق فی المقامقطعاً، وصدق التفویت علیه عرفاً علی فرض التسلیم لا أثر له؛ لأنّ الإتلاف إعدامشیءٍ موجود، لا المنع عن وجود ما لا وجود له . ( البجنوردی ).
7- 7 . بحیث یحرم قلعه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
8- 8 . بل تثبت، ولا وجه للانفساخ . ( تقی القمّی ).
9- 9 . لا دلیل علی الانفساخ إلّا فیما إذا صار القلع محرّماً، بل یمکن دعوی عدمالانفساخ فی هذه الصورة أیضاً، ولکنّها مشکلة . ( اللنکرانی ).

الإجارة(1)  حینئذٍ(2) .

تلف العین المستأجرة قبل الاستیفاء وتمام المدّة

 (مسألة 4) : إذا تُلفت العین المستأجَرة قبل قبض المستأجِر بطلت الإجارة(3) ، وکذا إذا تلفت عقیب قبضها بلا فصل(4) ، وأمّا إذا تُلفت بعد استیفاء(5)  منفعتها(6)  فی بعض المدّة فتبطل بالنسبة إلی بقیّة المدّة(7) ، فیُرجِع من الاُجرة(8)  بما قابل المتخلّف من المدّة، إن نِصفاً فنِصف، وإن ثُلُثاً فثُلُث،  

ص: 441


1- 1 . فیه نظر وإشکال . ( حسن القمّی ).
2- 2 . فی إطلاقه منع ظاهر، بل الظاهر عدم الانفساخ مطلقاً . ( الخوئی ). * هذا الإطلاق محلّ نظر، نعم، تنفسخ الإجارة فیما إذا لم یکن فی موردها غرضمتعارف من سنخ الإجارة أصلاً . ( السبزواری ).
3- 3 . البطلان فی صورة التلف مشکل مطلقاً، نعم، الأحوط فیما إذا أراد الرجوعبالاُجرة الفسخ . ( الحائری ). * کان تلفها کاشفاً عن بطلان الإجارة من أصلها علی التحقیق . ( المرعشی ).
4- 4 . بل وبعده قبل مجیء زمان الإجارة . ( السبزواری ).
5- 5 . بل بعد مضیّ بعض المدّة مع إمکان الاستیفاء . ( الخمینی ). * أو إمکان استیفائها بعد القبض . ( حسن القمّی ). * أو مضیّ مدّةٍ یمکنه فیها الاستیفاء وإن لم یستوفِ وکانت بعض المدّة، لا تمامها .( اللنکرانی ).
6- 6 . بل وقبله أیضاً إن کان بعد القبض . ( السبزواری ).
7- 7 . واحتمال الخیار للمستأجِر إن کان التبعّض ضرریّاً له وجه وجیه . ( المرعشی ). * ولا یبعد أن یکون للمستأجِر خیار التبعّض بالنسبة إلی ما مضی إن کان التبعّضضرریّاً . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * لا یبعد ثبوت خیار التبعّض فی المقام . ( محمّد الشیرازی ).
8- 8 . هذا إذا لم یفسخ الإجارة من أصلها، وإلّا فیرجع إلی الموجِر بتمام الاُجرة، ویجبعلیه دفع اُجرة المثل بالإضافة إلی ما مضی . ( الخوئی ).

مع تساوی الأجزاء بحسب الأوقات، ومع التفاوت تلاحظ النسبة.

فسخ الإجارة فی أثناء المدّة

(مسألة 5) : إذا حصل الفسخ فی أثناء المدّة بأحد أسبابه تثبت الاُجرة المسمّاة بالنسبة إلی ما مضی، ویرجع منها بالنسبة إلی ما بقی(1) ، کما ذکرنا فی البطلان علی المشهور(2) ، ویحتمل(3)

ص: 442


1- 1 . وللمتضرّر بالتبعّض خیاره إن لم یکن التبعّض مستنداً إلیه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
2- 2 . وهو المنصور؛ لأنّ وجود المنفعة امتدادیّ بحسب الزمان، وتدرّجی بحسبه أیضاً،ومقتضی ذلک انحلالها بحسب أبعاض الزمان . ثمّ إنّ العلقة البدلیّة قائمة بتلکالسلسلة من المبدأ إلی المنتهی، فإذا انفسخت الإجارة زالت العلقة من حین الفسخ،واستلزم قهراً ثبوت اُجرة المسمّاة بالنسبة إلی ما مضی، ورجوع البقیّة إلی مالکهاالأوّل، وما احتمله فی المتن ضعیف؛ لابتنائه علی تأثیر الفسخ فی ما مضی، وهومخالف لحقیقته برهاناً وعرفاً معاً، ولا فرق بین ما کان سبب الخیار موجوداً حالالعقد وبین ما حدث بعده . ( الفانی ).
3- 3 . احتمالاً بعیداً؛ لأنّ الفسخ مطلقاً من حینه علی الأقوی . ( صدرالدین الصدر ). * بل هو المتعیّن، ولم یعلم ذهاب المشهور إلی خلافه . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * الشهرة غیر ثابتة، والاحتمال المذکور قریب فی بادئ النظر فیما کان منشأ الخیارثابتاً حین العقد وتبیّن فی الأثناء، ولکن فیه إشکالات عویصة لا یَسِعها المقام،والمسألة تحتاج إلی مزید تأمّل . ( البروجردی ). * الظاهر هو التفصیل بین الموارد، فإن کان سبب الفسخ هو اشتراط الخیار فی متنالعقد فالظاهر أنّه تابع لکیفیّة الاشتراط من جهة التأثیر من الأصل أو من الحین، وإنکان السبب هو الخیار الّذی مستنده قاعدة نفی الضرر کخیار الغبن ونحوه فاللازمملاحظة أنّ الضرر هل یندفع بالانحلال من الحین، أو بالانفساخ من الأصل؟ وإنکان السبب هو الخیار الثابت بمقتضی الأدلّة الخاصّة کخیار العیب ونحوه فاللازمملاحظتها، ولا یبعد دعوی کون الظاهر أو المتیقّن منها هو الفسخ فی المجموع .( اللنکرانی ).

ق_ری_ب_اً(1)  أن     .     .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 443


1- 1 . بل هو المتعیّن، ولم یعلم ذهاب المشهور إلی خلافه . ( النائینی ). * بل هو الأقوی إن قلنا بعدم التبعیض فی فسخ العقد، وإلّا فما عن المشهور أقربلو قصد ولو بحکم الارتکاز فسخ ما بقی من العقد، لا مطلقاً . ( آقا ضیاء ). * لا یبعد اختلاف الموارد لاختلاف ( فی أصل التعلیقتین ( بالاختلاف ) ، والصحیح ما أثبتناه .) المقتضیات والأسباب، فإذا تحقّق موجبالخیار من الأوّل یُفسَخ من الأوّل، وإذا تحقّق فی الأثناء یُفسَخ من الأثناء . ( محمّد تقیالخونساری، الأراکی ). * هذا الاحتمال هو المتعیّن مع ثبوت الخیار من حین العقد، وأمّا إذا طرأ الخیار فیالأثناء کما فیما فرضه فی المسألة التاسعة فالأقوی ما علیه المشهور، ولا بأسبالتبعّض فیه . ( الکوه کَمَری ). * هذا الاحتمال قریب فیما إذا کان موجب الفسخ موجوداً حین العقد، وأمّا إذا کانفی الأثناء کما إذا حصل العَرَج فی الدابّة مع إمکان الانتفاع به فلا . ( الإصطهباناتی ). * وأقرب منه التفصیل : بین ما کان منشأ الخیار حادثاً فیفسخ فی بقیّة المدّة، وماکان من حین العقد فیفسخ من الأوّل . ( مهدی الشیرازی ). * هذا هو الأقوی فیما إذا کان حقّ الفسخ والخیار بسببٍ کان حین العقد، کما إذاتبیّن الغَبن، أو وُجِد العیب السابق، وأمّا مع عروض ذلک فی الأثناء فالأقوی هوالتوزیع . ( الخمینی ). * وهو الأقوی فیما لو کان موجب الخیار من حین العقد، ویترتّب علیه ما أفاده،وأمّا لو کان ناشئاً فی الأثناء فالظاهر أنّه لا محذور فی فسخ البعض، والضررالمتوجّه من التبعّض یُتدارک بالخیار . ( المرعشی ). * بل هو المتعیّن فی الخیارات الثابتة بالنصّ المستفاد منها حقّ فسخ مجموع العقدبمقتضی ظهور الدلیل، أو المتیقّن منه، وأمّا الخیارات الناشئة من الضرر أو الشرط أو تخلّف الوصف أو الشرط فالظاهر أنّه لا مانع فی فسخ البعض، وضرر التبعّض ینجبربخیاره . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * الأقرب الفرق بین طروء سبب الخیار کانهدام الدار فیفسخ فی بقیّة المدّة، وبین ماکان من حین العقد کالغَبن فالبطلان . ( محمّد الشیرازی ). * بل هو المتعیّن، لکنّه فی خصوص الخیار الثابت بالاشتراط تابع لِما اشترط علیه .( حسن القمّی ). * لا قرب فیه؛ فإنّ القاعدة تقتضی ما ذهب إلیه المشهور، ولیس مقتضی الفسخعلی الإطلاق العود مطلقاً، بل العود تابع الفسخ؛ فإن تعلّق الفسخ بأصل العقد یعودعلی الإطلاق، وإن تعلّق به من الحین لا وجه للعود بالنسبة إلی ما مضی، وعلیالجملة : وزان الفسخ وزان الطلاق فی باب النکاح . ( تقی القمّی ). * هذا هو المتعیّن، إلّا فی بعض موارد خیار الشرط، کجعل الخیار بردّ مثل بعضالثمن . ( الروحانی ).

یرجع(1)  تمام المسمّی(2) ، ویکون للموجِر اُجرة المثل بالنسبة إلی ما  

ص: 444


1- 1 . إذا کان سبب الخیار من حین العقد فله أن یفسخ العقد من الأوّل، ویترتّب علیهبعد الفسخ ما ذکر فی المتن . ( عبدالهادی الشیرازی ). * هذا الاحتمال قویّ إذا کان سبب الخیار عند العقد، کالغبن والعیب السابق .( عبدالله الشیرازی ).
2- 2 . هذا الاحتمال قریب جدّاً فیما إذا کان الفسخ وحقّ الخیار بسببٍ کان حین العقد،کما إذا تبیّن فی أثناء المدّة کونه مغبوناً، أو وُجِد فی العین عیباً سابقاً تنقص بهالمنفعة ففسخ العقد، وأمّا إذا طرأ موجب الخیار فی الأثناء کما إذا انهدمت الدار فیأثناء المدّة مع إمکان الانتفاع بها _ کما یأتی فی المسألة التاسعة _ فالمتعیّن ما علیهالمشهور من توزیع اُجرة المسمّی علی ما مضی وما بقی من المدّة؛ حیث إنّ بالفسختنفسخ الإجارة بالنسبة إلی ما بقی منها . ( الإصفهانی ). * بل هو الظاهر . ( البجنوردی ). * هذا هو الأقوی مع ثبوت موجب الخیار من أوّل العقد، کما إذا وُجِد فیه عیبسابق، أو ظهر فی المعاملة غَبن، أمّا إذا طرأ موجب الخیار فی الأثناء فالأقوی فیهما نسبه إلی المشهور من التبعیض . ( الشریعتمداری ). * هذا الاحتمال هو المتعیّن، إلّا أن یکون الخیار ثابتاً بالاشتراط الظاهر عرفاً فیتقسیط الاُجرة المسمّاة . ( الخوئی ).

مضی(1) ؛ لأنّ المفروض أنّه یفسخ العقد(2)  الواقع(3)  أوّلاً، ومقتضی الفسخ  عود کلّ عوض إلی مالکه، بل یحتمل أن یکون الأمر کذلک فی صورة البطلان أیضاً(4) ، لکنّه بعید(5) .

ص: 445


1- 1 . الظاهر أنّه یختلف بحسب الموارد والأسباب، ففی بعضها تثبت اُجرة المثل، وفیبعضها الاُجرة المسمّاة . ( الحائری ).
2- 2 . لکنّه من حین الفسخ، فمقتضاه ما هو المشهور . ( الفیروزآبادی ).
3- 3 . الحقّ أنّ الفسخ للعقد من حین الفسخ، لا من حین العقد، وکذلک البطلان، کالبیع؛عملاً بوجوب الوفاء بالعقد حسب الإمکان، ولا یجوز رفع الید عن ترتیب أثر العقدإلّا بمقدار ما علم زواله، ومنه تظهر الخدشة فی ما ذکره فی المسألة التاسعة أنّ هذاهو مقتضی فسخ العقد، وقد عرفت أنّ الخیار لا یوجب قطعاً رفع العقد من أصله،بل من حین الفسخ، إذاً فلا وجه لاسترجاع الاُجرة ودفع اُجرة المثل، لا فی هذا،ولا فی نظائره، فتدبّر . ( کاشف الغطاء ).
4- 4 . إن کان من حین العقد وعلم به فی الأثناء، بخلاف ما لو طرأ فی الأثناء، وقیاسهمع الفارق . ( صدرالدین الصدر ). * فی صورة کونه من حین العقد والاطّلاع علیه فی الأثناء، لا فیما لو کان الطروءفی الأثناء . ( المرعشی ).
5- 5 . بل ممنوع جدّاً؛ لانحلال العقد إلی العقود . ( آقا ضیاء ). * بل ممنوع . ( البجنوردی ). * بل باطل . ( الفانی ). * بل لا وجه له أصلاً . ( تقی القمّی ).

تلف بعض العین المستأجرة

(مسألة 6) : إذا تلف بعض العین المستأجَرة تبطل بنسبته(1) ، ویجیء خیار تبعّض الصفقة.

استظهار ملکیّة الاُجرة من حین العقد وتبعات ذلک

(مسألة 7) : ظاهر کلمات العلماء(2)  أنّ الاُجرة من حین العقد مملوکة  للموجِر(3)  بتمامها، وبالتلف قبل القبض أو بعده أو فی أثناء المدّة ترجع إلی المستأجِر کلّاً أو بعضاً من حین(4)  البطلان، کما هو الحال عندهم فی تلف المبیع قبل القبض، لا أن یکون کاشفاً عن عدم ملکیّتها من الأوّل، وهو مشکل(5) ؛ لأنّ مع التلف ینکشف عدم کون الموجِر مالکاً للمنفعة إلی تمام

ص: 446


1- 1 . محلّ إشکال، کما مرّ . ( الحائری ). * إلّا فیما إذا کان تلف البعض موجباً لانعدام المنفعة وزوالها رأساً، کما فی استئجاربَقَرَتَینِ لحرث الأرض إذا فرض تقوّم الغرض بهما جمیعاً، کما فی بعض البلاد فإنّالظاهر فی مثل ذلک البطلان رأساً . ( اللنکرانی ).
2- 2 . فی استظهار ذلک من کلماتهم تأمّل وإن کان له وجه، والأقوی ما فی المتن . ( محمّدرضا الگلپایگانی ).
3- 3 . لکنّة ملکیّة استحقاقیّة، لا استقراریّة لا بنفس العقد، ویلزمه استقرار الاُجرةبالنسبة إلی ما استوفی من المنفعة، وانفساخ العقد إلی المنفعة الغیر المستوفاة فیصورة التلف فی الأثناء . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
4- 4 . وهو الأقوی . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
5- 5 . ولکنّه الأقوی . ( النائینی ). * بل ممنوع؛ لعدم وجهٍ لرجوع تمام الاُجرة فی هذه الصورة بعد تأثیر العقدالضمنیّ فی الانتقال بالنسبة إلی المقدار الموجود . ( آقا ضیاء ). * لا إشکال فیه، کما یظهر وجهه بالتأمّل . ( صدرالدین الصدر ). * غایة الإشکال، بل ممنوع؛ لِما ذکره فی المتن . ( البجنوردی ). * لا إشکال فیه، وقوله فی بیان الفرق بین تلف المبیع قبل القبض وبین المقام : « وأمّاالمنفعة فی المقام فلم تکن موجودةً حین العقد، ولا فی علم الله » غیر صحیح؛ إذالعین إذا کان لها اقتضاء البقاء فالمنفعة موجودة عرفاً، فلو آجره دابّةً رکوبَ شهرٍفقتل واحدٌ الدابّةَ فکما یصدق التلف علی العین یصدق علی المنفعة أیضاً، ویقال : تلف المنفعة؛ ولذا لو جعل منفعة الدابّة أو الدار مثلاً إلی سنةٍ ثمناً لمبیع أو صداقاًلامرأته فأتلفَ الدابّة مُتلِف فی الأثناء أو خرّبها ضمن قیمة المنفعة للبائع وللمرأة،ولا ینکشف بطلان المبیع؛ للکشف عن عدم وجود الثمن فی الواقع . ( الشریعتمداری ). * بل هو الأقوی . ( السبزواری ).

المدّة، فلم ینتقل ما یقابل المتخلّف من الأوّل إلیه، وفرق واضح بین تلف المبیع قبل القبض وتلف العین هنا؛ لأنّ المبیع حین بیعه کان مالاً(1)  موجوداً قوبل بالعوض، وأمّا المنفعة فی المقام فلم تکن موجودةً حین العقد، ولا فی علم الله إلّا بمقدار بقاء العین، وعلی هذا فإذا تصرّف فی الاُجرة یکون تصرّفه بالنسبة إلی ما(2)  یقابل المتخلّف فضولیّاً(3) ؛ ومن هذا یظهر أنّ وجه البطلان  

ص: 447


1- 1 . ولکنّ العوض المبذول بإزائه لم یبذل باعتبار هذه المالیّة المحدودة، وإلّا لم یکنوجه للانفساخ، بل باعتبار ثبوت اقتضاء البقاء فیه وکون التلف أمراً طارئاً علیخلاف الأصل، وهذا التقریب جارٍ فی المنفعة أیضاً؛ فإنّ تلف العین المستلزم لتلفالمنفعة لا یوجب خللاً فی انعقاد الإجارة بعد ثبوت هذا الاقتضاء المذکور فیها؛وعلیه فالحکم فی المقامَین واحد، وما استظهره من کلمات العلماء _ رضوان اللهتعالی علیهم أجمعین _ فی محلّه . ( اللنکرانی ).
2- 2 . بل بالنسبة إلی تمام الاُجرة فیما إذا کانت الإجارة واحدة، نعم، مع انحلالالإجارة إلی إجارات متعدّدةٍ یتمّ الأمر . ( تقی القمّی ).
3- 3 . ومنفعة ما یقابلها تکون لمالکه، وهو المستأجر مع الإجارة . ( الفیروزآبادی ). * وکذا إذا نمت الاُجرة بین العقد وتلف العین المستأجَرة کان نماوها للمستأجِر، أومشترکاً بینهما بنسبة الزمانین . ( البروجردی ). * وکذا بالنسبة إلی نماء الاُجرة الراجع إلی زمان التخالف . ( عبدالله الشیرازی ). * ونماء الاُجرة المقابلة بالغیر المتخلّف للمستأجِر، ونماؤها المقابلة بالمتخلّفللمؤجِر . ( المرعشی ). * وکذا نماوه . ( محمّد رضا الگلپایگانی، محمّد الشیرازی ). * فلو أجاز المستأجِر یکون منفعة ما یقابل التخلّف للمؤجِر، وإلّا فللمستأجِرالمالک . ( مفتی الشیعة ).

فی صورة التلف کلّاً أو بعضاً انکشاف عدم الملکیّة للمعوّض.

الإجارة علی الکلّی وتلف فرد منه

(مسألة 8) : إذا آجر دابّةً کلّیّةً ودفع فرداً منها فتلف لا تنفسخ الإجارة، بل ینفسخ الوفاء(1) ، فعلیه(2)  أن یدفع فرداً آخر. 

انهدام الدار المستأجرة

(مسألة 9) : إذا آجره داراً فانهدمت: فإن خرجت عن الانتفاع(3)  بالمرّة(4)      .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 448


1- 1 . لا یخفی ما فی التعبیر من المسامحة . ( الخمینی ). * فی التعبیر مسامحة واضحة . ( اللنکرانی ).
2- 2 . إذا دفع المؤجِر فرداً من الکلّیِّ الّذی وقعت علیه الإجارة بهذا العنوان وتسلّمهاالمستأجر ثمّ تلف فإلزام المؤجِر بدفع فرد آخر لا یخلو من منع . ( صدرالدین الصدر ). * إلزامه بدفع فردٍ آخر بعد کون مورد الإجارة کلّیّاً وبعد تسلّم المستأجِر وکونالتلف عنده لا یخلو من تأمّل، ثمّ التعبیر بالانفساخ عن عدم التحقّق من الأوّل غیرسدید . ( المرعشی ).
3- 3 . أی الّذی هو مورد الإجارة . ( الخمینی ). * أو عن الانتفاع الّذی استأجرها له بنحو وحدة المطلوب . ( الروحانی ).
4- 4 . أو عن الانتفاع الّذی استأجرها له بنحو وحدة المطلوب . ( الإصطهباناتی ). * أو عن الانتفاع الّذی استأجرها له بنحو التقیید . ( البروجردی ). * أو عن الانتفاع الداعی لإنشاء الإجارة مقیّدة علی نحو وحدة المطلوب .( المرعشی ). * أو خرجت عمّا استأجرها له بنحو التقیید . ( محمد رضا الگلپایگانی ). * أو عن الانتفاع المقیّد، أی علی نحو وحدة المطلوب الّذی استأجرها لهذا .( مفتی الشیعة ). * أو عن الانتفاع الّذی استأجرها له بنحو التقیید ووحدة المطلوب . ( اللنکرانی ).

بطلت(1) ، فإن کان قبل القبض أو بعده قبل أن یسکن(2)  فیها(3)  أصلاً رجعت الاُجرة بتمامها، وإلّا فبالنسبة(4) ، ویحتمل

ص: 449


1- 1 . قد مضی أنّ البطلان محلّ إشکال . ( الحائری ). * أو خرجت عمّا استأجرها له بنحو التقیید، لا بنحو الداعی فقط . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . أی قبل أن یمضی شیء من مدّة الإجارة علی المستأجِر . ( مهدی الشیرازی ). * أی بلا فصل معتدٍّ به، أو قبل مجیء زمان الإجارة . ( الخمینی ). * أی قبل الزمان الّذی استحقّ سکنی العین فیه بالإجارة . ( المرعشی ).
3- 3 . أی سکناً استحقّه بالإجارة . ( الإصطهباناتی ). * أی قبل مجیء الزمان الّذی عیّن فی العقد لسکناها . ( البروجردی ). * أی قبل مجیء الزمان الّذی آجرها لسکناه . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * یعنی قبل أن یجیء زمان المذکور فی العقد للسکنی، وقد تقدّم فی المسألة (1) حکم عدم السکنی الاختیاری، وسیأتی فی المسألة (12) حکم عدم الانتفاعالعذری . ( السبزواری ). * أی قبل أن یتمکّن من السکنی الّذی استحقّه بالإجارة . ( الروحانی ). * أی قبل أن یجیء الزمان الّذی استأجر العین للسکنی فیه . ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . ویثبت للمستأجر حینئذٍ خیار التبعّض، وعلی تقدیر الفسخ ترجع الاُجرة بتمامها .( اللنکرانی ).

تمامها فی هذه الصورة أیضاً، ویضمن اُجرة المثل بالنسبة إلی ما مضی، لکنّه بعید(1) ، وإن أمکن(2)  الانتفاع(3)

ص: 450


1- 1 . بل ممنوع . ( الإصطهباناتی ). * تقدّم أنّه ممنوع . ( البجنوردی ). * بل باطل . ( الفانی ). * ولاحتمال ثبوت خیار التبعّض فی هذه الصورة للمستأجر وجه قوی، وعلیفرض الفسخ له الرجوع بتمام المسمّاة، وعلیه اُجرة المثل بما استوفی . ( المرعشی ). * نعم إلّا أنّ للمستأجِر حینئذٍ خیار تبعّض الصفقة، وعلی تقدیر الفسخ یرجع بتمامالاُجرة، ویضمن اُجرة المثل بالنسبة إلی ما مضی . ( الخوئی ). * لکن لا یبعد ثبوت خیار التبعّض للمستأجِر بالنسبة إلی ما مضی . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * بل ممنوع، وقد جزم هو نفسه ؛ أیضاً بالخلاف فی آخر المسألة (4).( السبزواری ). * بل ممنوع، کما تقدّم منه فی المسألة الرابعة، نعم، حیث إنّ للمستأجِر حینئذٍ خیارتبعّض الصفقة، فلو أعمل خیاره وفسخ العقد یرجع بتمام الاُجرة، ویضمن للمؤجِراُجرة المثل بالنسبة إلی ما مضی . ( الروحانی ). * فی غایة البعد . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . کفایة إمکان الانتفاع بمثل إحراز التِبن ونحوه فیه فی غایة الإشکال، نعم، لوأمکن الانتفاع بمرتبةٍ ناقصةٍ من السکنی لم تنفسخ الإجارة بذلک . ( جمال الدینالگلپایگانی ).
3- 3 . فی ما استُؤجِر فیه . ( الکوه کَمَری ). * انتفاعاً یعدّ من المراتب النازلة للمنفعة المستأجِر علیها . ( الفانی ). * بالمنفعة الّتی استُؤجِرت العین لأجلها ولو بالمرتبة الناقصة، لا سائر المنافع الغیرالمقصودة بالإجارة . ( المرعشی ). * بمرتبةٍ ناقصةٍ فی ما استأجره فیه، لا مطلق الانتفاع، وإن کان خارجاً عن موردالإجارة . ( مفتی الشیعة ).

بها(1)  مع ذلک کان للمستأجِر الخیار(2)  بین الإبقاء والفسخ، وإذا فسخ کان حکم الاُجرة ما ذکرنا، ویقوی(3)  هنا(4)  رجوع(5)  تمام(6)

ص: 451


1- 1 . کفایة إمکان الانتفاع بمثل إحراز التِبن ونحوه فیه فی غایة الإشکال، نعم، لوأمکن الانتفاع بمرتبةٍ ناقصةٍ من السکنی لم تنفسخ الإجارة بلا إشکال .( النائینی ). * بالانتفاع الّذی کان مورداً للإجارة ولو بالمرتبة الناقصة . ( الإصطهباناتی ). * أی الانتفاع الّذی استُوجِرت له . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * فی ما استُؤجِر فیه . ( الروحانی ).
2- 2 . وکذلک فی الصورة الاُولی له أیضاً خیار الفسخ . ( حسن القمّی ).
3- 3 . وفیه تأمّل . ( المرعشی ). * لا قوّة فیه . ( تقی القمّی ).
4- 4 . بل ضعیف، کما أشرنا إلیه آنفاً . ( الإصفهانی ). * قد مرّ الکلام فیه فی المسألة الخامسة . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * القوّة ممنوعة . ( الإصطهباناتی ). * بل یقوّی خلافه؛ لأنّ منشأ الخیار حادث . ( مهدی الشیرازی ). * محلّ إشکال . ( أحمد الخونساری ). * بل هو باطل . ( الفانی ). * بل یقوّی خلافه، کما مرّ . ( الخمینی ). * لا قوّة فیه، ولا مانع من فسخ البعض فی أمثال المقام، وضرر التبعّض ینجبربالخیار، کما مرّ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * مرّ ما هو مقتضی التحقیق . ( اللنکرانی ).
5- 5 . حیث إنّ منشأ الخیار حادث فالأقوی خلافه، کما تقدّم . ( محمّد الشیرازی ).
6- 6 . بل الأقوی خلافه . ( عبدالهادی الشیرازی ).

المسمّی(1)  مطلقاً(2) ، ودفع اُجرة المثل بالنسبة إلی ما مضی؛ لأنّ هذا هو مقتضی(3)  فسخ العقد(4) ، کما مرّ(5)  سابقاً(6) ، وإن انهدم بعض بیوتها بقیت الإجارة بالنسبة إلی البقیّة، وکان للمستأجِر خیار تبعّض الصفقة، ولو بادر الموجِر إلی تعمیرها بحیث لم یَفُتِ(7)  الانتفاع أصلاً(8)  لیس للمستأجر    

  

ص: 452


1- 1 . قد عرفت ما فیه . ( الکوه کَمَری ). * محلّ إشکال، کما مرّ . ( البروجردی ). * لا قوّة فیه؛ لعدم ثبوت کونه مقتضی الفسخ؛ لاحتمال أن یکون الفسخ للعقد منحین الفسخ، لا من حین العقد . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . الأقوی الرجوع بالنسبة فیما لو انهدم فی الأثناء؛ لأنّ المورد لیس من موارد فسخالعقد . ( الحائری ). * بل الأقوی خلافه . ( الشریعتمداری ).
3- 3 . إذا کان الفسخ من حینه لا یقتضی الرجوع . ( تقی القمّی ).
4- 4 . مرّ جوابه . ( الفیروزآبادی ).
5- 5 . ومرّ ما فیه . ( صدرالدین الصدر ). * مرّ التفصیل . ( عبدالله الشیرازی ).
6- 6 . قد مرّ التفصیل فیه، فراجع . ( آقا ضیاء ).
7- 7 . لا یبعد أن یکون مناط الانفساخ بالنسبة إلی ما انهدم من بیوتها، والخیار بالنسبةإلی البقیّة هو فوات منفعة المنهدم فی جزءٍ من الزمان، لا فوات ما یقصد من الانتفاعبه، والّذی یمکن أن یتدارک بالمبادرة إلی التعمیر هو الثانی دون الأوّل، فما اختارهالمحقّق والشهید الثانیان _ رحمهما الله _ هو الأقوی . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
8- 8 . لا یبعد أن یکون مناط الانفساخ بالنسبة إلی ما انهدم من بیوتها، والخیار بالنسبةإلی البقیّة هو فوات منفعة المنهدم فی جزءٍ من الزمان، لا فوات ما یقصد من الانتفاعبه، والّذی یمکن أن یتدارک بالمبادرة إلی التعمیر هو الثانی دون الأوّل، فما اختارهالمحقّق والشهید الثانیان هو الصحیح . ( النائینی ).

الفسخ(1)  حینئذٍ علی الأقوی(2) ، خلافاً للثانیَین(3) .

امتناع المؤجِر من التسلیم 

(مسألة 10) : إذا امتنع الموجِر من تسلیم العین المستأجَرة یجبر علیه، وإن لم یمکن إجباره للمستأجِر فسخ(4)  الإجارة(5)  والرجوع بالاُجرة(6) ، وله الإبقاء ومطالبة عوض المنفعة الفائتة، وکذا إن أخذها(7) منه بعد التسلیم(8)  بلا فصل، أو فی أثناء المدّة(9) ، ومع الفسخ فی

ص: 453


1- 1 . تارةً تنهدم العین وتعمر ثانیاً، واُخری یحدث فیها ما یوجب قلّة الانتفاع وبادرالمؤجِر إلی إکمالها، فعلی الأوّل تکون الإجارة باطلة، وأمّا علی الثانی فتصحّ بلاخیار . ( تقی القمّی ).
2- 2 . فیه إشکال . ( أحمد الخونساری ).
3- 3 . أی المحقّق والشهید الثانیان   4. ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . بل له الخیار مع الامتناع ولو مع إمکان الإجبار . ( تقی القمّی ).
5- 5 . لا یبعد ثبوت الخیار مع التمکّن من الإجبار أیضاً . ( الخوئی ).
6- 6 . لأنّه ینطبق علی المورد خیار تعذّر التسلیم وقاعدتا الإتلاف والتلف معاً، ولاحکومة لإحداهما علی الاُخری، ویمکن الأخذ بمقتضی کلّ واحدٍ منها، فیکونالمستأجِر مخیّراً فی الأخذ بأیِّها شاء . ( الفانی ).
7- 7 . ثبوت الخیار بالغصب بعد القبض محلّ إشکال، بل منع . ( الخمینی ). * ثبوت الخیار فی هذه الصورة محلّ تأمّل . ( المرعشی ). * ثبوت الخیار فی صورة الأخذ بعد التسلیم مشکل . ( اللنکرانی ).
8- 8 . محلّ إشکال، وکذا الکلام فی تالِیهِ . ( أحمد الخونساری ).
9- 9 . فی ثبوت الخیار بالامتناع لغصبٍ جدیدٍ إشکال؛ لعدم جریان قاعدة الضرر فیالمقام؛ لأنّه مستند إلی جهةٍ خارجیّةٍ من العقد، وفی مثله لیس بناوهم علی العملبه، وأمّا الالتزام بالخیار فی صورة الامتناع عن القبض من الأوّل فلأنّ القبضبنظرهم لمّا کان من متمّمات العقد لأنّه بحسب الارتکاز مبنیّ علی التقابض یداً بیدفکان الضرر الناشئ من الامتناع المزبور ناشٍ من قبل متمّمات العقد، فیجبربالخیار، ومن هذه الجهة أیضاً یفرق بین صورة غصب العین المستأجَرة قبل القبضفیوجب الخیار، لا بعده، ولکن لنا فی جعل التقابض الخارجیّ من متمّمات العقدبهذا المعنی نظر، بل هو من أحکامه، ولکنّ الّذی یُسهِّل الخطب إمکان جبر عملهمبعموم نفی الضرر فی الخارج عن العقد بمقدارٍ قبل قبضه وإن کان خارجاً من العقد؛لأنّه المشهور . وعلی أیّ حالٍ لا مجال لتوهّم جریان قاعدة التلف قبل القبض فیطرف المنفعة؛ لأنّه مع صدق إتلاف الغیر إیّاها کانت موجودةً فی عهدة الغیر، لاتالفة، ونظیره ما لو تلفت فی ید غیر المُضمِن لها، وإن کان تالفاً بلا ضمان، فیکشفذلک عن بطلان الإجارة من الأوّل؛ لکشف التلف عن عدم بقاء العین المصحّحلاعتبار وجود المنفعة فی علم الله . ( آقا ضیاء ). * فی ثبوت الفسخ فی هذه الصورة إشکال . ( الکوه کَمَری ).

الأثناء یرجع بما یقابل المتخلّف من الاُجرة، ویحتمل(1)  قویّاً(2)

ص: 454


1- 1 . بل الظاهر تعیینه، ولم یظهر من المشهور خلافه . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * مرّ مقتضی التحقیق فی المسألة الخامسة . ( اللنکرانی ).
2- 2 . بل الظاهر تعیّنه، ولم یظهر من المشهور خلافه . ( النائینی ). * قد مرّ الکلام . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * قد عرفت ما هو الحقّ . ( الکوه کَمَری ). * محلّ تأمّل . ( الإصطهباناتی ). * محلّ إشکال، کما مرّ . ( أحمد الخونساری ). * هذا الاحتمال باطل . ( الفانی ). * مرّ ما هو الأقوی . ( الخمینی ). * الأقوی ثبوت الخیار له فی فسخ المجموع والبعض، وقد مرّ وجهه فی الحواشیالسابقة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل الأقوی خلافه، کما مرّ . ( محمّد الشیرازی ). * مرّ أنّه المتعیّن . ( حسن القمّی ). * هذا الاحتمال ضعیف، والمتعیَّن القول المشهور . ( تقی القمّی ). * قد مرّ أنّ هذا هو الأقوی . ( الروحانی ).

رجوع(1)  تمام الاُجرة(2)  ودفع(3)  اُجرة المِثل لِما مضی، کما مرّ(4)  نظیره سابقاً؛ لأنّ مقتضی فسخ العقد عَود تمام کلٍّ من العِوَضین إلی مالکهما الأوّل، لکنّ هذا الاحتمال خلاف فتوی(5)  المشهور(6) .

الامتناع بمنع ظالم من الانتفاع بالعین

(مسألة 11) : إذا منعه ظالم عن الانتفاع بالعین(7)  قبل القبض

 

ص: 455


1- 1 . فی القوّة منع . ( السبزواری ).
2- 2 . ما علیه المشهور هو الأقوی . ( الحائری ). * لو کان قصده فسخ تمام العقد، وإلّا فلو کان قصده فسخ العقد بالنسبة إلی ما بقی،وقلنا أیضاً بصلاحیّة الفسخ للتبعیض بالنسبة إلی العقود التحلیلیّة فلا محیص منالمصیر إلی ما هو المشهور، کما لا یخفی . ( آقا ضیاء ). * مرّ الإشکال فیه . ( البروجردی ). * بل یقوّی خلافه . ( مهدی الشیرازی ). * قد مرّ التفصیل . ( عبدالله الشیرازی ). * مرّ أنّ هذا الاحتمال هو الأظهر . ( الخوئی ). * هذا الاحتمال ضعیف . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . تقدّم أنّه هو الظاهر، وإن کان کما ذکره خلاف فتوی المشهور . ( البجنوردی ).
4- 4 . ومرّ ما فیه . ( صدرالدین الصدر ).
5- 5 . وخلاف التحقیق أیضاً . ( الفیروزآبادی ).
6- 6 . وقد مرّ أنّها المتعیّن . ( الإصفهانی ). * والأقوی ما علیه المشهور . ( عبدالهادی الشیرازی ).
7- 7 . بالقبض علیها، وعدم التخلیة له، لا بمثل التهدید وأخذ الطریق علیه؛ فإنّ جوازالرجوع فیه علی الظالم غیر معلوم . ( مهدی الشیرازی ).

تخیّر بین الفسخ(1)  والرجوع بالاُجرة(2) ، وبین الرجوع علی الظالم(3)  بعوض ما فات، ویحتمل(4)  قویّاً(5)

ص: 456


1- 1 . لانطباق قاعدة الإتلاف وقاعدة التلف قبل القبض علی المورد، بل للمستأجِرخیار تعذّر التسلیم أیضاً . ( الفانی ). * إذا کان المنع متوجّهاً إلی المؤجِر ومنعه عن التسلیم ثبت خیار تعذّر التسلیم، وإنکان متوجّهاً إلی المستأجِر تعیّن الرجوع علیه بعوض ما فات، ویمکن القولبانفساخ الإجارة فی الموردَین . ( الروحانی ).
2- 2 . المسمّاة . ( المرعشی ).
3- 3 . فیما إذا صدق التفویت . ( الحائری ).
4- 4 . بل ضعیف جدّاً . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * بل یتعیّن إذا کان منع الظالم متوجّهاً إلی خصوص المستأجِر . ( تقی القمّی ).
5- 5 . بل هو المعیّن ( کذا فی الأصل، والظاهر ( المتعیَّن ).) وإن کان خلافاً للمشهور؛ لضعف دلیلهم المذکور فی محلّه .( الفیروزآبادی ). * بل ضعیف جدّاً . ( النائینی ). * فی قوّته تأمّل؛ إذ لا جابر لضرره الناشئ من تعلّق غرضه بخصوص المنفعة إلّاخیاره . ( آقا ضیاء ). * فیه إشکال . ( محمّد تقی الخونساری، أحمد الخونساری، الأراکی ). * فیه منع . ( الکوه کَمَری ). * فیه تأمّل . ( عبدالله الشیرازی ). * لا قوّة فیه، بل الأقوی خلافه . ( الشریعتمداری ). * هذا الاحتمال ضعیف . ( الفانی ). * لا قوّة فیه . ( الخمینی ). . * ولعلّه الأوجه حیثما کان منعه متوجّهاً إلی المستأجِر فقط . ( المرعشی ). * بل هو ضعیف . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إذا کان منع الظالم متوجّهاً إلی المستأجِر فی انتفاعه _ کما هو المفروض ظاهراً _هذا الاحتمال متین، وأمّا إذا کان المنع متوجّهاً إلی المؤجِر فی تسلیمه فهو مخیّر بینالفسخ والرجوع إلی الظالم . ( مفتی الشیعة ). * أی فی ما هو المفروض من کون المنع متوجّهاً إلی المستأجر، والممنوع عنه هوالانتفاع بالعین؛ لعدم الفرق حینئذٍ بین ما إذا کان المنع قبل القبض أو بعده، وأمّا إذاکان المنع متوجّهاً إلی المؤجِر والممنوع عنه هو الإقباض فلا وجه لهذا الاحتمالأصلاً . ( اللنکرانی ).

تعیّن الثانی(1) ، وإن کان منع الظالم أو غصبه بعد القبض یتعیّن الوجه الثانی(2)  فلیس(3)  له الفسخ حینئذٍ، سواء کان بعد القبض فی ابتداء المدّة أم فی أثنائها.

ثمّ لو أعاد(4)  الظالم العین المستأجَرة فی أثناء المدّة إلی المستأجِر فالخیار باقٍ(5) ، لکن لیس له الفسخ إلّا فی الجمیع،

ص: 457


1- 1 . فی غایة الضعف . ( الحائری ). * لا قوّة فیه . ( عبدالهادی الشیرازی ). * هذا الاحتمال هو المتعیّن فیما إذا کان منع الظالم متوجّهاً إلی المستأجر فیانتفاعه، لا إلی الموجِر فی تسلیمه . ( الخوئی ). * هذا الاحتمال ضعیف . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . لا فی صورة الغصب . ( الحائری ).
3- 3 . فیه إشکال، بل الأظهر أنّ له الخیار . ( عبدالهادی الشیرازی ).
4- 4 . أی فی الصورة الاُولی الّتی حکم فیها بالخیار، وحینئذٍ فالتعبیر بالإعادة فیهمسامحة واضحة؛ لعدم کون العین فی ید المستأجِر فی زمانٍ أصلاً . ( اللنکرانی ).
5- 5 . فی بقاء الخیار مع الالتفات إلیه موضوعاً وحکماً نظر . ( مهدی الشیرازی ).

وربّما یحتمل(1)  جواز(2)  الفسخ(3)  بالنسبة إلی ما مضی من المدّة فی ید الغاصب، والرجوع بقسطه من المسمّی واستیفاء باقی المنفعة، وهو ضعیف(4) ؛ لِلُزوم(5)  التبعیض(6)  فی العقد(7) ، وإن کان

ص: 458


1- 1 . هذا الاحتمال ضعیف، والفرق بینه وبین ما نسب إلی المشهور ظاهر . ( الخمینی ).
2- 2 . لکنّه ضعیف . ( الإصفهانی ).
3- 3 . هذا الاحتمال ضعیف، کما یذکره المصنّف . ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . بل هو الأقوی ولا مانع من التبعیض، کما مرّ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
5- 5 . لا لِلُزوم التبعیض حتّی یشکل الفرق بینه وبین ما ذکر من مذهب المشهور، بللأجل عدم تأثیر الفسخ فی الزمان السابق بعد وقوع الإجارة صحیحة؛ وعلیهفالفرق ظاهر . ( اللنکرانی ).
6- 6 . لا لِلُزوم التبعیض، بل لأنّ المورد من موارد فسخ العقد . ( الحائری ). * لا إشکال فیه علی مبنی انحلال العقد إلی العقود، وإنّما الکلام فی المبنی .( المرعشی ). * لزوم التبعیض من حیث هو لا محذور فیه، ولکنّ فسخ العقد بالنسبة إلی ما مضیوإبقائه لِما بقی خلاف المتعارف، بخلاف العکس، وهذا هو الفارق بین قولالمشهور وغیره . ( السبزواری ).
7- 7 . لا تبعیض فی العقد، بل التبعیض فی متعلّقه، وإلّا لَلَزِم ( کذا فی نسخة الأصل، والظاهر أنّ الأصحّ ( لَزِمَ ).) التبعیض فیالبیع عند خیار تبعّض الصفقة الّذی لا إشکال فیه اتّفاقاً، وأیّ فرقٍ بینالفسخ أوّلاً وأخیراً کما أشار إلیه قدس سره أخیراً؟ وقد سبق منّا وجه ذلک .( کاشف الغطاء ). * یشکل الفرق بینه وبین ما ذُکِر من مذهب المشهور . لا إشکال فی الفرق بینها عرفاً . فعلی المشهور یکون الفسخ حلّ العقد من حین الفسخ، فیفرغ علیه ( کذا فی الأصل، والظاهر إمّا ( فیفرغ عنه ) ، أو ( فیفرّع علیه ).) ثبوتالعقد فیما مضی، وعدم بقائه فی ما یأتی، بخلاف ما نحن فیه فإنّه بعد الفسخ یحکمببقاء العقد بعده، مع أنّ الفسخ یوجب عدم اعتبار بقاء العقد، کما لا یخفی .( مفتی الشیعة ).

یشکل(1)  الفرق(2)  بینه وبین ما ذکر من مذهب(3)  المشهور(4) ، من إبقاء العقد فیما مضی، وفسخه فیما بقی؛ إذ إشکال تبعیض العقد

ص: 459


1- 1 . لا إشکال فیه بعد ظهور الفرق بین ثبوت الخیار بالنسبة إلی تمام المدّة _ کما فیالمقام _ وبین ثبوته فی الأثناء بالنسبة إلی ما بقی من المدّة الّذی هو مورد کلامالمشهور . ( صدرالدین الصدر ).
2- 2 . الفرق واضح؛ لعدم اعتبار بقاء العقد عرفاً بعد فسخه، کما یلزم هنا، بخلافمذهب المشهور باعتبار حلّ العقد من حین الفسخ، فثبوت العقد فیما مضی، وعدمبقائه فیما یأتی . ( الفیروزآبادی ). * لا إشکال فیه، والفرق بینهما واضح . ( الإصفهانی ). * التبعیض من حیث هو لا مانع منه إذا کان المقتضی موجوداً کما هناک، فلو منعمنه هنا فلقصور المقتضی . ( محمّد تقی الخونساری، الأراکی ). * لا إشکال فی الفرق . ( الکوه کَمَری ). * الفرق بینهما واضح ولو عرفاً . ( عبدالله الشیرازی ).
3- 3 . تقدّم المنع من کون مذهب المشهور . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
4- 4 . تقدّم المنع عن کونه مذهب المشهور . ( النائینی ). * الفسخ عبارة عن قطع الأمر الاستمراری، فهو إزالة بالنسبة إلی ما یأتی، ولیسإبقاء لِما مضی؛ لأنّ ما مضی کان باقیاً بطبعه . ( الفانی ).

مشترک(1)  بینهما(2) .

لو تعذّر علی المستأجر الاستیفاء

 (مسألة 12) : لو حدث للمستأجِر عذر فی الاستیفاء، کما لو استأجَر دابّةً لتحمله إلی بلدٍ فمرض المستأجِر ولم یقدر فالظاهر البطلان(3)  إن اشترط(4) المباشرة علی وجه القیدیّة(5) ، وکذا لو حصل له عذر آخر،

ص: 460


1- 1 . لا إشتراک بین الموردَین، فإن وزان الفسخ وزان الطلاق، فکما أنّ الطلاق یقطعالعلاقة الزوجیّة من حینه کذلک الفسخ یقطع العلاقة الملکیّة من حینه، والدلیل قائمعلیه، وأمّا رفع الید وقطع العلقة بالنسبة إلی الزمان الماضی وإبقائها بعده فلا دلیلعلیه، بل الدلیل قائم علی عدمه؛ فإنّ مقتضی الاستصحاب عدم صحّته . ( تقی القمّی ).
2- 2 . ولقد تقدّم بأنّه لا بأس بالالتزام بمثل هذا التبعیض فی فسخ العقود، وهو المشهورأیضاً . ( آقا ضیاء ). * ولا یبعد ثبوت خیار تبعّض الصفقة للمؤجِر إذا أخذ المستأجِر بالخیار . ( محمّدالشیرازی ).
3- 3 . فیه تأمّل، وهو أیضاً قد استشکل فیه، کما سیجیء . ( الفیروزآبادی ). * فیه تأمّل، بل عدم البطلان لا یخلو من قرب . ( الخمینی ). * العذر إن کان عامّاً بطلت الإجارة قطعاً، وإن کان مختصّاً بالمستأجِر : فإن کانموجباً لعدم تمکّنه من الاستیفاء شرعاً أو عقلاً، وکان متعلّق الإجارة انتفاع شخصالمستأجِر بنفسه بطلت، وإلّا فالأظهر عدم البطلان . ( الروحانی ).
4- 4 . یعنی إن کانت المباشرة قیداً للمنفعة . ( الفانی ).
5- 5 . بأن یکون انتفاع شخص المستأجِر بنفسه هو متعلّق الإجارة، أمّا لو شرط علیهالمباشرة فی الاستیفاء فالظاهر تخیّر الموجِر حینئذٍ بین فسخ العقد وإسقاط شرطه،ویطّرد الوجهان فی موت المستأجِر أیضاً، کما تقدّم . ( النائینی ). * أن یکون انتفاع شخص المستأجِر بنفسه هو متعلّق الإجارة، أمّا لو شرط علیهالمباشرة عند الاستیفاء فالظاهر تخیّر الموجِر حینئذٍ بین فسخ العقد وإسقاط شرطه،ویطّرد الوجهان عند موت المستأجر أیضاً، کما تقدّم . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * بمعنی کونه مورداً للإجارة، کأن یستأجِرها لرکوبه بنفسه . ( عبدالهادی الشیرازی ). * علی نحو وحدة المطلوب . ( المرعشی ). * بأن کان متعلّق الإجارة هو انتفاع شخص المستأجر بنفسه، وأمّا لو کان متعلّقالإجارة هو الانتفاع فحینئذٍ یکون للمؤجِر التخیّر بین فسخ العقد وإسقاط الشرط،کما یجری هذا الکلام فی موت المستأجر أیضاً، علی ما ذکرناه . ( مفتی الشیعة ).

ویحتمل(1)  عدم(2)  البطلان(3) ، نعم، لو کان هناک عذر عامّ بطلت

ص: 461


1- 1 . لکنّه ضعیف، ولا فرق بین العذر العامّ والخاصّ . ( تقی القمّی ). * وهذا هو الأظهر . ( اللنکرانی ).
2- 2 . هذا الاحتمال ضعیف جدّاً، والظاهر عدم الفرق بین المقام وبین ما لو استأجرهلقلع ضرسه فزال الألم . ( أحمد الخونساری ). * هذا الاحتمال باطل . ( الفانی ). * احتمالاً قویّاً . ( حسن القمّی ).
3- 3 . لا یبعد قوّته . ( الحائری ). * هذا هو الأقوی . ( البروجردی ). * وهو الأظهر . ( مهدی الشیرازی ). * لا وجه له . ( عبدالهادی الشیرازی ). * هذا الاحتمال ضعیف إن کانت المباشرة علی وجه القیدیّة، کما هو مفروضالمسألة . ( البجنوردی ). * لا وجه لهذا الاحتمال بعد ما کانت العین قابلةً للاستیفاء، وإنّما المانع فیالمستأجِر، فالأقوی بقاء العقد علی الصحّة . ( الشریعتمداری ). * هذا الاحتمال هو الأظهر . ( الخوئی ). * وهو الأقوی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).. * هذا الاحتمال ضعیف مع کون المباشرة مورداً للعقد وبنحو وحدة المطلوب .( السبزواری ). * هذا الاحتمال یصحّ فیما کانت المباشرة علی نحو الداعی أو الشرط، لا القید .( محمّد الشیرازی ). * لا وجه لهذا الاحتمال فی صورة المباشرة، کما هو المفروض، بل حکمها علیمافصّلناه فی الحاشیة السابقة . ( مفتی الشیعة ).

قطعاً(1) ؛ لعدم قابلیّة العین للاستیفاء حینئذٍ.

موجبات ما تلف بسبب سماوی أو بسبب مُتلِف

(مسألة 13) : التلف السماویّ(2)  للعین المستأجَرة أو لمحلّ العمل(3)

ص: 462


1- 1 . لا مطلقاً، بل فیما إذا سقطت العین عن قابلیّة الاستیفاء . ( الحائری ). * قطع فی غیر محلّه؛ فإنّ تعلیله بعدم قابلیّة العین للاستیفاء یجری فی مثل برودةالهواء الّتی توثّر فی الشجرة وتسقط من قابلیّة الإثمار وفی الأرض وتسقطها منالإنبات، لا فی العذر کالمریض، أو منع السلطان، أو برودة الهواء الموجب لخوفالضرر عموماً أو خصوصاً . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . قد مضی سابقاً، ویأتی ما یتعلّق بفروع المسألة . ( الحائری ). * الأقرب بطلان الإجارة فی جمیع صور التلف والإتلاف، وضمان المتلِف للمالک،ورجوع المستأجر إلی الموجر فی مال الإجارة، حتّی مع إتلافه العین، من غیر فرقٍبین العین المستأجَرَة ومحلّ العمل . ( الخمینی ).
3- 3 . ظاهره أنّ محلّ العمل مثل العین المستأجرة فی التفصیل المذکور، وهو مخالفلِما یأتی منه فی الفصل التالی من أنّ تلفه مطلقاً موجب للبطلان، وهو أقرب الوجوهفیه، بل وفی تلف العین المستأجَرة أیضاً، وإن کان لا یخلو من شوب إشکال .( البروجردی ). * إذا تلف محلّ العمل أو أتلف بطلت الإجارة . ( الفانی ). * سیأتی حکم محلّ العمل فی الفصل التالی المسألة (1). ( السبزواری ). * سیأتی فی الفصل اللاحق حکم التلف والإتلاف لمحلّ العمل . ( الروحانی ).

موجب للبطلان، ومنه إتلاف الحیوانات، وإتلاف المستأجِر(1) بمنزلة(2)  القبض، وإتلاف الموجِر(3)  موجب للتخییر(4)  بین ضمانه(5)  والفسخ(6) ، وإتلاف الأجنبیّ(7)  موجب(8)  لضمانه(9) ، والعذر

 

ص: 463


1- 1 . الظاهر أنّ إتلاف محلّ العمل إذا کان خاصّاً کثوبٍ مخصوصٍ مثلاً موجب لبطلانالإجارة، نعم، لو کان المتلِف هو المستأجِر أو الأجنبی ضمن محلّ العمل للمالک .( صدرالدین الصدر ). * إطلاق الحکم فی الفروع الثلاثة بین مشکلٍ وممنوع . ( مهدی الشیرازی ). * فی إطلاقه تأمّل . ( أحمد الخونساری ).
2- 2 . لم یدلّ دلیل علی هذه المنزلة، بل الظاهر أنّ صور الإتلاف الأربع یجری فیهاحکم صورة التلف، وهو البطلان، غایة الأمر ضمان المتلِف للمالک إذا لم یکن نفسه،ولم یکن حیواناً . ( اللنکرانی ).
3- 3 . فی کون إتلاف الموجِر سبباً للخیار حتّی بعد القبض إشکال، نعم، لا بأسبالالتزام به قبله، کما أشرنا إلی وجهه . ( آقا ضیاء ).
4- 4 . الأحوط ضمانه . ( مفتی الشیعة ).
5- 5 . ضمانه محلّ إشکال، وکذا الکلام فی إتلاف الأجنبیّ، وحینئذٍ لا یبعد الانفساخ .( أحمد الخونساری ).
6- 6 . الأحوط الاقتصار علی تضمینه . ( عبدالهادی الشیرازی ).
7- 7 . إن کان قبل القبض فللمستأجر الفسخ والرجوع إلی المؤجِر، وله عدم الفسخوالرجوع إلی المتلِف بالقیمة . ( حسن القمّی ).
8- 8 . إذا کان بعد القبض، وأمّا قبله فموجب للبطلان . ( عبدالهادی الشیرازی ).
9- 9 . بل للتخییر بین الفسخ والتضمین . ( الکوه کَمَری ). * أی ضمانه للمستأجِر ما أتلفه علیه، ولا یتصوّر لهذا وجه فی إتلافمحلّ العمل، وإن کان له وجه فی إتلاف العین المستأجَرة، لکنّ الأوجَههو البطلان فیهما، کما مرّ . ( البروجردی ). * إذا کان بعد القبض، وأمّا قبل القبض فیتخیّر المستأجِر بین الفسخ وبین تضمینه .( الفانی ). * أی ضمان الأجنبیّ المنفعة للمستأجِر والعین للمؤجِر إن کان الإتلاف بعد القبض،وللمستأجِر الخیار بین الفسخ والرجوع إلی المؤجِر بالاُجرة المسمّاة، وعدم الفسخوالرجوع إلی الأجنبیّ بعوض المنافع الّتی لم یستوفِها إن کان الإتلاف قبل القبض .( المرعشی ). * لکنّه إذا کان قبل القبض جاز للمستأجِر الفسخ، هذا بالإضافة إلی العینالمستأجَرة، وأمّا بالإضافة إلی إتلاف محلّ العمل فالظاهر هو البطلان . ( الخوئی ). * أی لضمان الأجنبیّ، فإن کان بعد القبض یضمن العین للمالک والمنفعة للمستأجِر،وإن کان قبله فالمستأجِر مخیّر بین الفسخ والرجوع إلی المالک فی الاُجرة المسمّاة،والإبقاء والرجوع إلی المتلِف فی المنافع التالفة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کان بعد القبض، وأمّا قبله فیکون کإتلاف المؤجِر فی التخییر بین الفسخوالتضمین . ( السبزواری ). * إذا کان بعد القبض، وأمّا إذا کان قبله فللمستأجِر الفسخ . ( الروحانی ). * فإن کان قبل القبض جاز للمستأجِر فسخه، ویجوز له تضمین الأجنبیّ،فالأحوط الضمان، وإن کان بعد القبض فتعیّن الضمان . ( مفتی الشیعة ).

العامّ(1)  بمنزلة التلف، وأمّا العذر الخاصّ بالمستأجِر، کما إذا استأجَر دابّةً(2)

   

ص: 464


1- 1 . العذر فی الاستیفاء مطلقاً عامّاً أو خاصّاً لا یوجب البطلان، أمّا مسألة قلع السِنّفکما ذکره قدس سره لوجهٍ مذکورٍ فی محلّه . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . التردید المترائی من العبارة ینافی ما تقدّم منه فی المسألة السابقة من استظهارالبطلان، وتقدّم منّا أنّ الأقوی الصحّة، وما ذکره المصنّف من ضابط البطلان هناضعیف؛ فإنّه لو کان مریضاً قبل العقد واستأجَر الدابّة لرکوبه بنفسه فالإجارة غیرصحیحة؛ لکونها سفهیّة، وهذا المعنی غیر موجودٍ فی المرض المتأخِّر .( الشریعتمداری ).

لرکوبه بنفسه(1)  فمرض ولم یقدر(2)  علیالمسافرة(3) ، أو رجلاً لقلع سِنِّه فزال ألمه(4)  أو نحو ذلک ففیه إشکال(5) ،

ص: 465


1- 1 . بعنوان التقیید . ( الکوه کَمَری ).
2- 2 . قد مرّ أنّه لا یوجب البطلان علی الأقوی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
3- 3 . تقدّم أنّ الأظهر فی أمثاله عدم البطلان . ( الخوئی ).
4- 4 . إذا کان بحیث یحرم قلعه فالأقوی فیه البطلان . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
5- 5 . أقربهما البطلان، خصوصاً فی زوال الألم . ( الإصفهانی ). * والأظهر البطلان . ( الکوه کَمَری ). * والأظهر الصحّة فی الفرض الأوّل، والبطلان فی الثانی؛ للفرق بین تعذّر الاستیفاءبعذر شخصیّ وبین ارتفاع موضوع الإجارة بتلف ما تعلّقت به إذا کان خاصّاً .( صدرالدین الصدر ). * أقربه البطلان فی زوال ألم السنّ، وعدمه فی عدم القدرة علی السفر، کما مرّ .( البروجردی ). * أقربه البطلان فی مثل زوال الألم، وعدمه فی فرض المرض، کما تقدّم . ( مهدیالشیرازی ). * أقربه البطلان فی المثالین . ( أحمد الخونساری ). * لا إشکال فی البطلان . ( الفانی ). * الأقوی هو البطلان فی مثل زوال ألم السنّ، وأمّا فی المثال الآخر فقد تقدّم ما هوالأقرب . ( الخمینی ). * تقدّم فی المسألة السابقة أنّه یبطل العقد إذا کان علی نحو التقیید، ولا یبطل إذاکان علی نحو الداعی أو الشرط . ( محمّد الشیرازی ). * الأظهر هو البطلان، کما مرّ فی المسألة الثالثة والمسألة المتقدّمة . ( الروحانی ). * ولا یبعد أن یقال : إنّه یوجب البطلان . الأظهر البطلان فی مسألة قلع الضِرسومسألة الرکوب إذا کانت المباشرة بنحو التقیید . ( مفتی الشیعة ). * قد مرّ منه استظهار البطلان فیما إذا اشترط المباشرة علی وجه القیدیّة، ومرّ منّاأنّ الأظهر هو العدم مطلقاً فی استئجار الدابّة، وأمّا استئجار الرجل لقلع السنّ فقدعرفت أنّه لا دلیل علی الانفساخ فیما إذا لم یکن القلع محرّماً، وفی هذه الصورةیشکل الحکم، وأمّا ما ذکره من الضابط فغیر مستقیم؛ لعدم التلازم . ( اللنکرانی ).

ولا یبعد(1)  أن یقال(2) : إنّه یوجب البطلان(3)  إذا کان بحیث(4)  لو کان قبل العقد لم یصحّ معه العقد(5) .

إجارة الزوجة نفسها بلا إذن من الزوج فیما ینافی حقّ الاستمتاع

 (مسألة 14) : إذا آجَرَت الزوجةُ نفسَها بدون إذن الزوج فی ما ینافی(6) 

ص: 466


1- 1 . بل بعید . ( صدرالدین الصدر ). * بل بعید، إلّا أن یستأجِره لإزالة الألم فزال، وأمّا لو استأجره لقلع ضرسه فلا وجهلبطلان الإجارة . ( تقی القمّی ).
2- 2 . بل هو الأقوی . ( عبدالهادی الشیرازی ). * لا یخلو من القوّة . ( عبدالله الشیرازی ). * بأن یکون التقیید من باب الموردیّة ووحدة المطلوب فقط . ( السبزواری ).
3- 3 . فی إطلاق هذه الفروض الشاملة لصورة مضیّ زمانٍ یمکن الاستیفاء فیه نظرجدّاً، ولقد أشرنا إلی وجهه فی بعض الحواشی السابقة، فراجع . ( آقا ضیاء ). * هذا هو الصحیح إذا کانت المباشرة بنحو القیدیّة، أو کان من قبیل قلع الضرسوزوال الألم . ( البجنوردی ).
4- 4 . بأن یکون التقیید به علی نحو وحدة المطلوب . ( المرعشی ).
5- 5 . إنّ الأمر وإن کان کذلک إلّا أنّ بطلان الإجارة علی قلع الضرس الزائل عنه الألممطلقاً لا یخلو من إشکال، بل منع . ( الخوئی ).
6- 6 . التنافی لا یقتضی بطلان الإجارة؛ فإنّ الأمر بشیءٍ لا یقتضی النهی عن ضدّه، فإذاآجَرَت نفسَها للمنافی علی فرض العصیان تکون الإجارة صحیحة، ولا تکونفضولیّةً کی تحتاج إلی إجازة الزوج . ( تقی القمّی ).

حقّ الاستمتاع(1)  وقفت(2)  علی إجازة(3)  الزوج، بخلاف ما إذا لم یکن منافیاً فإنّها صحیحة(4) ، و إذا اتّفق إرادة الزوج(5)  للاستمتاع کشف عن فسادها(6) .

ص: 467


1- 1 . أو عدم الخروج من الدار بغیر إذنه . ( صدرالدین الصدر ). * أو حقّه الآخر . ( المرعشی ).
2- 2 . الظاهر هو الصحّة ولو مع منع الزوج، لعدم المنافاة بین الاستحقاقَین؛ لتحقّقالاعتبار بالإضافة إلیهما، وعدم کون اعتبار القدرة علی التسلیم علی فرضه موجباًللمنع بعد عدم الإخلال به . ( اللنکرانی ).
3- 3 . هذا مستلزم للتوالی الفاسدة الّتی لا یمکن الالتزام بها، وکذا الکلام فی ما بعده .( أحمد الخونساری ).
4- 4 . إذا کان مورد الإجارة فی معرض إرادة الزوج للاستمتاع ففی الصحّة إشکال، بلمنع، نعم، لو کان احتمال تعلّق إرادته ضعیفاً لایعتنی به العقلاء فالعقد محکومبالصحّة ظاهراً، ولو اتّفق إرادته یکشف عن فساده . ( الخمینی ). * الحکم بالصحّة علی الإطلاق محلّ إشکال . ( المرعشی ).
5- 5 . یشکل جعل مدار الصحّة والبطلان اتّفاق إرادة الزوج وعدم إرادته للاستمتاع، بلالمدار منافاة الإجارة لحقّ الاستمتاع نوعاً وعادةً وعدمها . ( الشریعتمداری ).
6- 6 . أی مع عدم الإجازة . ( الفیروزآبادی ). * إذا انحصر مورد الإجارة بذلک، وإلّا فیمکن القول بالصحّة وثبوت خیار تبعّضالصفقة للمستأجِر . ( صدرالدین الصدر ). * الظاهر من العبارة صحّة إجارتها بدون إذنه فی ما یُضادّ الاستمتاع ما لم یُرِدِالزوج، لکن فیه إشکال؛ لأنّ التمکین متعلّق لحقّ الزوج، فلا تملک تملیک ضدّهبالإجارة، ولیس الحقّ موقوفاًعلی الإرادة، بل مطلق کلّما أراد استوفاه . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * أی توقّفها علی الإجازة . ( السبزواری ).

شرطیّة التسلیم والتسلّم وتحقّقها باختلاف الموارد

(مسألة 15) : قد ذُکِرَ سابقاً أنّ کلّاً من الموجِر والمستأجِر یملک ما انتقل إلیه بالإجارة بنفس العقد، ولکن لا یجب تسلیم(1)  أحدهما إلّا بتسلّم الآخر، وتسلیم المنفعة بتسلیم العین، وتسلیم الاُجرة بإقباضها إلّا إذا کانت منفعة أیضاً فبتسلیم العین الّتی تُستوفی منها، ولا یجب علی واحدٍ منهما الابتداء بالتسلیم(2) ، ولو تعاسرا أجبرهما الحاکم، ولو کان أحدهما باذلاً دون الآخر ولم یمکن جبره کان للأوّل الحبس إلی أن یسلّم الآخر.

هذا کلّه إذا لم یشترط فی العقد تأجیل التسلیم فی أحدهما، وإلّا کان هو المتَّبَع، هذا، وأمّا تسلیم العمل: فإن کان مثل الصلاة والصوم والحجّ والزیارة ونحوها فبإتمامه، فقبله لا یستحقّ(3)  الموجِر المطالبة(4) ، وبعده لا یجوز  

ص: 468


1- 1 . قد تقدّم الکلام فیه سابقاً، وبه یظهر حال الفروع الآتیة . ( آقا ضیاء ).
2- 2 . لا یبعد وجوبه علی المؤجِر، کما تقدّم . ( مهدی الشیرازی ).
3- 3 . لکن یستحقّ بنسبة ما عمل، خصوصاً فیما یخلّ إلی أعمالٍ ( کذا فی الأصل، والظاهر أنّ الأصحّ ( فی ما یخلّ بأعمالٍ ...).) کصوم شهر . ( مهدیالشیرازی ).
4- 4 . أکثر ما ذکره قدس سره فی هذه المسألة مشکل، بل ضعیف؛ فإنّ تسلیم المنفعة وإن کانبتسلیم العین ولکنّ المعتبر فی باب الإجارة دوام التسلیم إلی آخر المدّة؛ ولذلک لوأخذه المُؤجِر بعد القبض کان للمستأجِر خیار الفسخ، فبمجرّد تسلیم العین لمیخرج المُؤجِر عن العهدة حتّی یطالب تمام الاُجرة، ویؤیّد ذلک : العرف والعادة، فلواستأجَر قریةً عشر سنواتٍ، أو داراً أو حمّاماً أعواماً لا یستحقّ المُؤجِر مطالبة تمامالاُجرة بمجرّد قبض العین، ولا موجب للقول بکونه خلاف القاعدة، وما ذکره قدس سره منأنّ العامل لا یجوز له مطالبة الاُجرة إلّا بعد تمام العمل ضعیف ومخالف للوجدان، فلو استأجر شخصاً لاِن یخدمه عشر سنواتٍ، أو یعمل له عملاً مدّةً طویلةً کیفیمکن القول بعدم جواز مطالبة الاُجرة ولو بعضاً منها إلّا بعد انقضاء المدّة؟ ! وأنّذلک محتاج إلی شرطٍ مصرّحٍ أو ضمنی، وکیف یمنع المسکین الّذی یحجّ أو یصومأو یصلّی نیابةً عن الغیر من مطالبة الاُجرة ولو بعضاً منها إلّا أن یتمّ العمل ولو کانصلاة عشر سنوات؟ ! ولا یمکن القول بأنّ ذلک کلّه بمقتضی الشرط، وإلّا فالأصلعدم جواز المطالبة؛ لِما تقدّم من أنّ قبض المنفعة والعمل تدریجی، فلا مانع من کوناستحقاق الاُجرة تدریجیّاً إلّا أن یکون الشرط تقدیم جمیع الاُجرة أو تأخیرها .( الشریعتمداری ).

للمستأجِر المماطلة، إلّا أن یکون هناک شرط أو عادة فی تقدیم الاُجرة فیتّبع، وإلّا فلا یستحقّ حتّی لو لم یمکن له العمل إلّا بعد أخذ الاُجرة، کما فی حجّ الاستئجاریّ إذا کان الموجِر مُعسِراً، وکذا فی مثل بناء جدار داره، أو حفر بئرٍ فی داره، أو نحو ذلک، فإنّ إتمام العمل تسلیم، ولا یحتاج إلی شیء آخر.

وأمّا فی مثل الثوب الّذی أعطاه لیخیطه أو الکتاب الّذی یکتبه أو نحو ذلک ممّا کان العمل فی شیء بید الموجِر فهل یکفی إتمامه فی التسلیم فبمجرّد الإتمام یستحقّ المطالبة، أو لا، إلّا بعد تسلیم مورد العمل(1) ،

ص: 469


1- 1 . لا یفترق الوجهان فی ذلک، فسواء کان مورد الإجارة العمل، أو کان المورد وصفالمخیطیّة مثلاً لا یجوز مطالبة الاُجرة؛ حیث لا یجوز إلّا بعد تسلیم العین؛ فإنّالعمل فیما کان مورداً للإجارة وإن فرض تحقّقه لکنّ تسلیمه بتسلیم العین؛ إذ مالیّتهوالانتفاع به بالأثر الحادث فی العین، فتسلیمه بتسلیم العین عرفاً، وکذلک الثمراتالاُخَر الّتی ذکرها غیر صحیحة؛ إذ عُلِم ممّا ذکرنا أنّه یجوز حبس العین لأخذالاُجرة بعد ما کان تسلیم العمل بتسلیم العین؛ لأنّ من أحکام المعاوضة أنّه یجوزالامتناع من إقباض أحدهما حتّی یقبض الآخر، کما أنّه لا یفترق الحال فی فرضالتلف أو الإتلاف، ففی التلف بلا ضمان یستحقّ الاُجرة علی القولَین؛ إذ التسلیمالمعتبر فی باب الإجارة لا یراد منه ما یقابل تلف العین؛ إذ المستأجِر لم یتعهّد ولمیشترط علی نفسه بقاء العین، کما لا یخفی، وفی فرض الإتلاف یضمن قیمته مخیطاًعلی القولَین؛ إذ لا إشکال فی کون وصف المخیطیّة لصاحب العین ولو کان موردالإجارة العمل، وله مطالبة الاُجرة بعد کون مورد الإجارة مقبوضاً للمُؤجِر ببدله .( الشریعتمداری ).

فقبل أن یُسلِّم الثوب مثلاً لا یستحقّ مطالبة الاُجرة؟ قولان(1) ، أقواهما(2) الأوّل(3) ؛ لأنّ المستأجِر علیه نفس العمل، والمفروض أنّه

  

ص: 470


1- 1 . الأقوی القول الثانی، والسیرة العقلائیّة الممضاة من قبل الشارع شاهدة . ( تقیالقمّی ).
2- 2 . بل الثانی، وضابط ذلک هو : أنّه لو کان مالیّة العمل باعتبار نفس صدوره منالعامل، کالعبادات مثلاً وحفر البئر وبناء الجدار وحمل المتاع ونحوها من مکانٍ إلیآخر فالفراغ عن العمل تسلیمه وإن کان الأثر المتولّد منه هو مناط مالیّته کالخیاطةوالقصارة والصیاغة ونحو ذلک، فذلک الأثر یُملَک تبعاً لتملّک العمل، ویتوقّف تسلیمما آجر نفسه له علی تسلیمه بتسلیم مورده علی الأقوی، ولو تلف قبل ذلک بعدالفراغ عن العمل المستأجَر له کالخیاطة مثلاً کان بالنسبة إلی متعلّق الإجارة منالتلف قبل القبض الموجب لانفساخها، ولو أتلفه الموجر أو الأجنبیّ یتخیّر المالکفی فسخ الإجارة، فیستوفی قیمة الثوب غیر مخیطٍ ممّن أتلفه، أو إمضائها، فیستوفیقیمته مخیطاً، ویدفع إلی العامل اُجرة الخیاطة، ویثبت للعامل حقّ حبس العین بعدإتمام العمل إلی أن یستوفی اُجرته . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
3- 3 . بل أقواهما الثانی، ولکنّه مع ذلک إذا تلف الثوب بعد تمام الخیاطة مثلاً فی یدالموجِر بلا ضمان استحقّ اُجرة العمل؛ لأنّه لیس من التلف قبل القبض، ولو تلف معضمانه وجبت علیه قیمته مخیطاً، واستحقّ الاُجرة المسمّاة؛ لأنّ العین ملکللمستأجِر، ولا یشارکه الموجر فیها . ( الخوئی ). * بل الثانی . ( عبدالهادی الشیرازی، الفیروزآبادی، الروحانی ). * بل الثانی، وضابط ذلک هو : أنّه لو کان مالیّة العمل باعتبار نفس صدوره منالعامل، کالعبادات مثلاً وحفر البئر وبناء الجدار وحمل المتاع ونحوه من مکانٍ إلیآخر فالفراغ عن العمل تسلیمه وإن کان الأثر المتولّد منه هو مناط مالیّته کالخیاطةوالقصارة والصیاغة ونحو ذلک، فذلک الأثر یُملَک تبعاً لتملّک العمل، ویتوقّف تسلیمما آجر نفسه له علی تسلیمه بتسلیم مورده علی الأقوی، فلو تلف قبل ذلک بعدالفراغ عن العمل المستأجَر له کالخیاطة مثلاً کان بالنسبة إلی متعلّق الإجارة منالتلف قبل القبض الموجب لانفساخها، ولو أتلفه الموجِر أو الأجنبیّ تخیّر المالکفی فسخ الإجارة، فیستوفی قیمة الثوب غیر مخیطٍ ممّن أتلفه، أو إمضائها، فیستوفیقیمته مخیطاً، ویدفع إلی العامل اُجرة الخیاطة، ویثبت للعامل حقّ حبس العین بعدإتمام العمل إلی أن یستوفی اُجرته . ( النائینی ). * بل الأقرب الثانی . ( محمّد الشیرازی ). * فیه وفی عدم استحقاقه حبس العین، مع عدم تسلیم الاُجرة، وضمانه لو حبسهوتلفه من غیر تفریط إشکال، لا یُترک الاحتیاط بالنسبة إلی الحکم . ( حسن القمّی ).

قد حصل(1) ، لا الصفة(2)  الحادثة فی الثوب مثلاً وهی المخیطیّة حتّی یقال :        

ص: 471


1- 1 . إن کان الملاک حصول المستأجر علیه وتحقّقه فی الخارج _ کما هو ظاهر العبارة_ فأیّ فرقٍ بین ما إذا کان هو العمل أو الصفة الحادثة فی الثوب؟ لأنّه فی کلیهما قدتحقّق ما هو المستأجَر علیه وإن لم یسلِّم الثوب، وإن کان الملاک تحقّق التسلیم _کما هو الظاهر _ فکما أنّ تسلیم الصفة بتسلیم الموصوف کذلک تسلیم العمل بتسلیممورده . وبالجملة : الظاهر عدم الفرق بین الصورتَین، ولزوم تسلیم الثوب علی کلاالتقدیرین، لکنّه لا بمعنی تقدّم استحقاق المستأجِر علی الأجیر، بل بمعنی توقّفاستحقاق مطالبة الاُجرة علی تسلیم الثوب، کما أنّ استحقاق مطالبة الثوب منطرف المستأجِر یتوقّف علی تسلیم الاُجرة . ( اللنکرانی ).
2- 2 . الخی_اطة الّتی تکون م_ورد الإجارة هل ت_کون بالنس_بة إلی الص_فة المع_بَّر ï عنها بالمخیطیّة مطلقة، أو مقیّدة بعدمها، أو مقیّدة بوجودها، أو مهملة؟ لا مجاللواحدٍ من الشقوق المذکورة إلّا الشقّ الثالث، فتکون الصفة دخیلة . ( تقی القمّی ).

إنّها فی الثوب، وتسلیمها بتسلیمه(1) ، وعلی ما ذکرنا فلو تلف الثوب مثلاً بعد تمام الخیاطة فی ید الموجِر بلا ضمانٍ یستحقّ اُجرة العمل، بخلافه(2)  علی القول الآخر(3) ، ولو تلف مع ضمانه أو أتلفه وجب علیه قیمته مع وصف المخیطیّة، لا قیمته قبلها، وله الاُجرة المسمّاة، بخلافه(4)  علی القول الآخر

ص: 472


1- 1 . یمکن أن یقال بأنّ الصفة الحادثة _ أی معنی الاسم المصدری _ وإن کانت منالمستأجَر علیه إلّا أنّه لمّا کانت من تبعات العمل، وإن کانت قائمةً بالثوب إلّا أنّتسلیمها بإتمام العمل عرفاً ( کذا فی الأصل، وفیه بعض العبارات مبهمة .). ( عبدالله الشیرازی ).
2- 2 . بل کذلک علی القول الآخر . ( الفیروزآبادی ). * لا فرق بین القولَین إلّا من ناحیة ثبوت الخیار للمستأجِر؛ إذ علی القول الثانی لهفسخ العقد؛ لأنّ المفروض أنّه لم یسلّم العین . ( تقی القمّی ).
3- 3 . لو ثبت جریان قاعدة التلف قبل القبض فی باب الإجارة کالبیع . ( المرعشی ). * بناءً علی جریان قاعدة التلف قبل القبض فی الإجارة . ( حسن القمّی ). * بل علی هذا القول أیضاً یستحقّ اُجرة العمل؛ لأنّ المتوقّف علی تسلیم الثوب إنّماهو استحقاق المطالبة، لا أصل استحقاق الاُجرة، کیف وقد ذکر فی أوّل المسألة أنّملکیّة الاُجرة تتحقّق بنفس العقد من دون توقّفٍ علی شیء، ولم یدلّ دلیل هنا علیانفساخ الإجارة؛ لعدم کونه من التلف قبل القبض وتوقّف استحقاق المطالبة علیتسلیم الثوب إنّما هو فیما إذا أمکن، ومع عدمه کما فی المقام یستحقّ المطالبةأیضاً؟ ! ( اللنکرانی ).
4- 4 . قد تقدّم أنّه لا فرق بین القولَین إلّا من ناحیة الخیار . ( تقی القمّی ).

فإنّه لا یستحقّ الاُجرة، وعلیه قیمته غیر مخیط(1) .

ص: 473


1- 1 . یمکن أن یقال : إنّ علیه قیمته مخیطاً؛ لضمانه الثوب مع هذا الوصف، فإذا أعطیالمؤجِر هذه القیمة یستحقّ الاُجرة أیضاً لتسلیمه الثوب مع هذا الوصف ببدله وهوالقیمة . ( الإصطهباناتی ). * بل علیه قیمته مخیطاً علی هذا القول أیضاً؛ فإنّه بهذا الوصف ملک للمستأجِر وإنکان الموجر لا یستحقّ مطالبة الاُجرة علی عمله قبل تسلیمه إلیه؛ وعلی هذا فإذاأعطی الموجر قیمته مخیطاً استحقّ مطالبته باُجرة عمله، فإنّه سلّم العمل إلیه ببدله .( البروجردی ). * بل علیه قیمته بوصف المخیطیّة؛ لأنّ وصف المخیطیّة مثل أصل العین، والعملیکون ملکاً للمستأجر، وبإعطائه القیمة بوصف المخیطیّة یستحقّ الاُجرة .( البجنوردی ). * بل علیه قیمته مخیطاً علی هذا القول أیضاً، فإذا أعطی قیمته کذلک یستحقّالاُجرة . ( الخمینی ). * بل الأقوی أنّ علیه قیمته مخیطاً علی القول الثانی أیضاً؛ لکون الثوب مضموناًعلیه بهذه الصفة، فعلی المؤجِر القیمة کذلک، کما أنّ له مطالبة اُجرة العمل .( المرعشی ). * هذا إذا فسخ المستأجِر الإجارة؛ لتعذّر التسلیم، وله أن لا یفسخ، ویأخذ قیمةالثوب مخیطاً، وحینئذٍ فیستحقّ الأجیر الاُجرة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل قیمته مخیطاً؛ لأنّ الثوب بهذا الوصف ملک للمستأجِر، وعدم استحقاقالمؤجِر مطالبة الاُجرة علی عمله قبل تسلیمه؛ إنّما هو لعدم التسلیم، نعم، لو أعطیالمؤجر قیمته مخیطاً استحقّ مطالبة اُجرة عمله؛ لتسلیمه العمل ببدله . ( الروحانی ). * الظاهر أنّ علیه قیمته مخیطاً؛ لأنّ الوصف ملک للمستأجِر مثل أصل العین،فیضمن الثوب بهذا الوصف، فلو أعطی قیمته بوصف المخیّطة یستحقّ مطالبةالمستأجِر الاُجرة المعیّنة لعمله؛ لأنّه مسلّم للمؤجِر بدل ملکه، وهو القیمة بالوصفالمذکور . ( مفتی الشیعة ). * بل علیه قیمته مخیّطاً، ویستحقّ الاُجرة المسمّاة، کما مرّ . ( اللنکرانی ).

وأمّا احتمال عدم استحقاقه الاُجرة مع ضمانه القیمة مع الوصف فبعید(1) ، وإن کان له وجه(2) .

ص: 474


1- 1 . بل قویّ قریب؛ لأنّ الوصف وإن کان من شغله لکن صار سبباً لزیادة قیمةالموصوف فی اعتبار العقلاء، والمتلِف ضامن لما أتلفه بتمام قیمته، ولا یُعدّ بعضالقیمة قیمةً للوصف فی اعتبارهم، کما هو بناء الفقهاء علیه فی الأحکام .( الفیروزآبادی ).
2- 2 . لکنّه غیر وجیه . ( الإصفهانی، تقی القمّی ). * غیر وجیه . ( الإصطهباناتی، الخمینی ). * وجیه، بل المتعیّن، فإنّه بهذا الوصف ملک للمستأجِر، نعم، لا یستحقّ المُؤجِرمطالبة الاُجرة قبل أداء القیمة، وأمّا بعد أدائها فقیل : استحقّ مطالبة الاُجرة فإنّه سلّمالعمل إلیه ببدله، ولکن یمکن أن یقال بأنّ تسلیم بدله من باب الضمان، لا من جهةالمبادلة والمعاملة، والمفروض أنّه ظالمٌ، و « لیس لعرق الظالم حقّ »( کتاب الموطّأ لمالک بن أنس : 2/743 ، کتاب الاُمّ للشافعی : 64 ، المبسوط للطوسی : 3/268 ،صحیح البخاری : 3/70.) ، فافهم . ( عبداللهالشیرازی ). * غیر معتنیً به . ( الفانی ). * لکنّة غیر وجیه، ولا متّجه . ( المرعشی ). * بعید . ( السبزواری ). * بل قیل : إنّه قویّ، لکنّه ضعیف عندنا . ( مفتی الشیعة ). * غیر صحیح . ( اللنکرانی ).

وکذا یتفرّع(1)  علی ما ذکر أنّه لا یجوز(2)  حبس العین(3)  بعد إتمام العمل إلی أن یستوفی الاُجرة؛ فإنّها بیده أمانة؛ إذ لیست هی ولا الصفة الّتی فیها مورداً للمعاوضة، فلو حبسها ضمن، بخلافه(4)  علی القول الآخر.

تبیّن بطلان الإجارة فی المدّة أو بعدها

(مسألة 16) : إذا تبیّن بطلان الإجارة رجعت الاُجرة إلی المستأجِر، واستحقّ الموجِر اُجرة المِثل بمقدار ما استوفاه المستأجِر من المنفعة، أو فاتت تحت یده إذا کان جاهلاً البطلان، خصوصاً مع علم المستأجِر(5) ، وأمّا             

ص: 475


1- 1 . فی الفرق بین القولَین فی هذا التفرّع تأمّل . ( عبدالله الشیرازی ).
2- 2 . بل یجوز للسیرة . ( تقی القمّی ).
3- 3 . هذا ینافی ما تقدّم من استحقاق المطالبة بالإتمام، ولا ریب أنّ له الحبس؛ لأنّهذو حقّ فیه . ( کاشف الغطاء ).
4- 4 . بل کذلک علی القول الآخر . ( الفیروزآبادی ).
5- 5 . اعلم أنّ قاعدتی « الید » و « الإتلاف » مضمّنتان فیما لم یکن إقدام من صاحبالمال علی إهدار مالیّة ماله؛ ولذا لا تکون قاعدة احترام مال المسلم بنفسها مضمّنة،بل هی محقّقة لموضوع الضمان، بمعنی أنّ المال المحترم إذا وقع تحت یدٍ أو أتلفهأحد یکون مضموناً لمالکه علی المستولی أو المتلِف، فإذا أقدم المالک علی إهدارمالیّة ماله فقد أخرج ماله عن الحرمة، وخرج المال عن موضوع قاعدتَی الیدوالإتلاف، فلابدّ من ملاحظة کلّ موردٍ فی أنّه هل یکون التسلیط المالکیّ منشخصٍ علی ماله إهداراً للمالیّة، أم لا؟ فنقول : لا ریب فی أنّه إذا أقدم علی الإجارةبلا اُجرةٍ فقد أقدم علی إهدار مالیّة ماله؛ لأنّ الإقدام علی المجّانیّة متقابل معالإقدام علی المبادلة تقابل التضادّ، فهذا الإقدام إهدار لمالیّة المال، وإخراج له عنالاحترام المستلزِم لخروجه عن الموضوعیّة لقاعدتَی التلف أو الإتلاف تخصّصاً . وهکذا إذا أقدم علی الإجارة بما لا یتموّل عرفاً؛ إذ لا یصدق علی ذلک الإقدام علیالمبادلة المالیّة، فهو فی الحقیقة إقدام علی المجّانیّة السالبة لحرمة المال . وإذا أقدمعلی الإجارة بما لا یتموّل شرعاً کالخمر ففیه إشکال، منشؤه أنّ الخمر مال عرفاً،وحکم الشارع بعدم مالیّتها لا یستلزم کون المالک مقدِماً علی المجّانیّة فی موردالمبادلة بها، ومن أنّه بعد الالتفات إلی سلب الشارع مالیّة الخمر وأنّها لا تدخلتحت ملک أحد یکون مقدِماً علی المجّانیّة . وإن شئت قلت : إنّه قد أقدم علی إهدارمالیّة ماله إلّا من ناحیة مقابلته مع الخمر، فلا ضمان للمال بعد التلف أو الإتلاف . وإذا أقدم علی الإجارة بما یتموّل عرفاً وشرعاً وکانت الإجارة فاسدةً من غیرجهة العوض فقد أقدم علی اللّامجّانیّة . نعم، یمکن أن یقال : إنّه بلحاظ عدم إمضاء الشارع للمبادلة یکون مقدِماً علیالمجّانیّة؛ لأنّ المبادلة الفاسدة لا مبادلة حقیقةً، ولاسیّما مع العلم بالفساد، إلّا أنّهقابل للجواب بأنّ الإقدام علی المبادلة حافظ لحرمة المال، ومُخرِج للمورد عنالإهدار المالکیّ، ولا فرق فی ما ذُکِر بین إجارة الأعیان وإجارة الأعمال . وبالجملة : أنّ الید والإتلاف مضمّنتان، والتسلیط المجّانیّ علی العین أو العملإهدار من المالک لمنفعتها، أو العامل لعمله، وذلک یمنع عن جریانهما، فالمدار فیالضمان علی الید والإتلاف، وفی عدمه علی الإهدار . فلیتأمّل فی الموارد . ( الفانی ).

إذا کان عالماً فیشکل(1)      .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 476


1- 1 . بل الأظهر الضمان، إلّا فی الإجارة بلا اُجرة، أو فیما إذا کانت الاُجرة ممّا لایتموّل عرفاً ولا شرعاً بحیث یعدّ بذل المال بإزائه مجّانیّاً . ( عبدالهادی الشیرازی ). * لا أثر لعلم المُؤجِر بالفساد فی سقوط الضمان؛ فإنّ المعاملات عرفیّة یقصد فیهاتحقّق المعانی العرفیّة، ولا تأثیر للعلم والجهل بفسادها فی معنی المعاملة، حتّی أنّالمتدیّن المقدّس لا یقصد المعاملة إلّا بمعناها العرفی، وعلی مایقصده غیره،والأحکام الشرعیّة للمعاملات خارجة عن معنی المعاملة، وبدیهیّ أنّ العالِم بفسادالمعاملة شرعاً لا یقصد الهبة والمجّانیّة فی مورد المعاملة مجّاناً، فلا یمکن القولبحلّیّة ثمن الخمر أو اُجرة الزانیة أو المأخوذ بالربا والقمار فی صورة علم الدافعبالفساد شرعاً، وکیف یمکن القول بقصد الدافع العالِم فی المعاملات الفاسدةالتسلیط المجّانیّ، مع أنّه ربّما یساوم ویصرّ فی تقلیل الثمن؟ وأمّا سقوط الضمانفی الإجارة بلا عوض، أو بما لا یتموّل فغیر مربوطٍ بالعلم والجهل، وإنّما هو منأجل عدم جعل الاُجرة، سواء کان عالِماً بالفساد أم جاهلاً، وقول الماتن وإن کانالمراد تقییده بتحقّقها الإنشائیّة فهو حاصل علی خلاف مقصوده أدلّ، فإذا کانتحقّقها بالإنشاء حاصلاً فی نظره واعتباره فإذنه فی التصرّف مبنیّ علی اعتباره مالالمستأجِر، فهو یأذن للمستأجِر فی التصرّف فی مالٍ اعتبره وزعمه ملکاً للمستأجِر،ولم یأذنه فی التصرّف فی مال نفسه _ أی المؤجِر _ حتّی یکون مجّاناً، ویعلم ممّاذکرناه حال الإجارة علی الأعمال . ( الشریعتمداری ). * الظاهر تحقّق الضمان إلّا فی صورة قصد المجّانیّة والتبرّع، وعلی هذا الأساسبَنَوا علی ضمان المقبوض بالعقد الفاسد، ولا فرق فی هذه الجهة بین المُؤجِروالمستأجِر . ( تقی القمّی ).

ضمان(1)  المستأجر(2) ،     .     .     .     .     .     .     .

ص: 477


1- 1 . لا فرق بین العالم والجاهل . ( الکوه کَمَری ). * الأقوی هو الضمان فی غیر الإجارة بلا عوض، أو بما لا یتموّل عرفاً، من غیرالفرق فیهما بین العلم بالبطلان وعدمه، ومن هنا یظهر حال الاُجرة فی ید الموجِر؛فإنّ علیه الضمان، علم المستأجِر ببطلانها شرعاً، أوْ لا، وکذا یظهر ممّا ذکرنا حالالإجارة علی الأعمال، فإنّ العامل یستحقّ اُجرة مثل عمله إلّا فیما تقدّم . ( الخمینی ). * الأقوی عدم الفرق بین الجاهل والعالم فی الضمان . ( المرعشی ).
2- 2 . بل لا إشکال فی ضمانه؛ لقاعدة الید، و « ما یضمن بصحیحه یضمن بفاسده »( راجع شرح اللمعة للشهید الثانی : 3/265 ، کفایة الأحکام للسبزواری : 2/654.) ،وهتک حرمة ماله غیر معلوم، بل معلوم العدم؛ فإنّ التسلیط عوضیّ، لا مجّانیّ .( کاشف الغطاء ).. * لکنّ الأقوی هو الضمان؛ لأنّه لم یسلِّطه علی المنفعة مجّاناً حتّی یکون خارجاًمن أدلّة الضمانات، فلم یهتک حرمة ماله بحسب بنائه العرفیّ وإن علم فساده شرعاً،نعم، یتمّ ذلک فی الإجارة بلا اُجرة، بل وفیما إذا کانت الاُجرة مال الغیر، فإنّ تسلیطهللمستأجر الفضولیّ علی منفعة ماله یکون مجّانیّاً بالنسبة إلیه . ( البروجردی ). * الأقرب ضمانه للمنفعة، کضمان المؤجِر للاُجرة مع علم المستأجِر، وکذا فیالإجارة علی العمل، إلّا فی الإجارة بلا اُجرة . ( مهدی الشیرازی ). * بل یضمن مطلقاً، إلّا إذا تحقّق إقدام عرفیّ معتبر علی المجّانیّة بحیث لم یبقَ فیالبین محلّ تردّد وخصومة فی تحقّق عنوان المجّانیّة أبداً . ( السبزواری ). * فی إطلاقه منع، وکذا الفرع التالی، والأقرب الضمان فی کلّ موردٍ لم یسلِّطالمؤجِر المستأجر تسلیطاً مجّانیّاً إلّا فیما خرج بدلیلٍ : کالزنا والربا والقمار ونحوها،والتفصیل فی الفقه . ( محمّد الشیرازی ). * الأظهر هو الضمان، من غیر فرقٍ بین جهله وعلمه، نعم، فی الإجارة بلا اُجرةالأظهر عدم الضمان، وکذا لو جعل الاُجرة ما لا یتموّل عرفاً . ( الروحانی ).

خصوصاً(1)  إذا کان جاهلاً(2) ؛ لأنّه بتسلیمه العین إلیه قد

ص: 478


1- 1 . لم یظهر الوجه لهذه الخصوصیّة فی المقامَین . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
2- 2 . لم یظهر وجه هذه الخصوصیّة . ( النائینی ). * الظاهر هو الضمان، إلّا فیما إذا أقدم الموجِر أو الأجیر علی عدمه، وکذا الحال فیضمان الموجِر أو الأجیر الاُجرة . ثمّ إنّه لم یظهر وجه للخصوصیّة فی شیءٍ منالموردَین . ( الخوئی ). * لا وجه لهذه الخصوصیّة، والأقرب ضمان المستأجِر للمنفعة، کضمان المؤجِرللاُجرة فی الفرض الآتی، وهکذا فی الإجارة علی العمل، نعم، فی الإجارة بلا اُجرةالأقرب عدم الضمان، ویشکل الضمان لو جعل الاُجرة مالاً یتموّل شرعاً وعرفاً .( حسن القمّی ). * التحقیق فی هذه المسألة : أنّ الظاهر عدم الفرق بین العالِم والجاهل فی الضمان؛لعموم قاعدة الید، و « ما یضمن بصحیحه یضمن بفاسده » ، وغیرهما، فهو لم یسلِّطهعلی المنفعة مجّاناً حتّی یکون مخصّصاً للعموم، ولم یعلم هتک حرمة ماله بحسببنائه العرفی، والعلم بالفساد شرعاً لا یقتضی الهتک، ولا سقوط الضمان وإن جعلالاُجرة ممّا لا یتموّل شرعاً کالخمر، کما هو الحال فی سائر المعاوضات، فالتسلیطبالعوض یقتضی الضمان إلّا أن یفرض الإجارة بلا عوض أو جعل الاُجرة ممّا لایتموّل عرفاً لبعض الحشرات، فحینئذٍ لا ضمان للمستأجِر، سواء کان عالماً بالفسادأم جاهلاً به أیضاً، کما لا یخفی . ( مفتی الشیعة ).

هتک(1)      .     .     .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 479


1- 1 . المِلاک فی الضمان وعدمه التبرّع وعدمه، ومن المعلوم أنّ الأجیر مع علمهبالفساد غیر متبرّعٍ فی عمله، لکن لا یستحقّ المسمّی، نعم، لو کان العِوض ممّا لامالیّة له عرفاً مع علم الأجیر بذلک صحّ ما ذکره، ومنه تعرف الحکم فی الفروعالآتیة فی هذه المسألة، بل مطلقاً، أعنی فی المعاوضات العرفیّة الواقعة علی ما لاتجوز المعاوضة علیه شرعاً . ( صدرالدین الصدر ). * فیه منع؛ لأنّه غیر متبرّعٍ بالنسبة إلی ماله، ولم یملکه مجّاناً، بل ملکه بالمعاوضةالعرفیّة، ولا یضرّها العلم بالفساد شرعاً، فتشملها أدلّة الضمان علی الأظهر .( المرعشی ). * تسلیم العین فی المعاملات الفاسدة شرعاً لیس موجباً لهتک حرمة المال ورفعالید عمّا هو مقتضی احترامه، ضرورة أنّ الإقدام والإذن إنّما هو بعنوان تلکالمعاملة، غایة الأمر أنّه مع العلم بالفساد شرعاً لا یقصد إلّا ما هو معناها بنظرالعرف، بل فی صورة الصحّة أیضاً لا یکون المقصود إلّا المعنی العرفیّ للمعاملة،وعلیه فالإقدام مع العلم بالفساد لا یکون موجباً للهتک رافعاً للضمان، نعم، فیما إذاکان الفساد لأجل عدم الاُجرة أو کونها غیر متموّلة عند العرف یکون الإقداممساوقاً للهتک ورافعاً للضمان، سواء کان ذلک مع العلم بالفساد أم مع الجهل .( اللنکرانی ).

حرمة ماله(1) ، خصوصاً(2)  إذا کان البطلان من جهة جعل الاُجرة ما لا یتموّل شرعاً أو عرفاً(3) ، أو إذا کان اُجرة(4)  بلا عوض(5) .

ص: 480


1- 1 . هذا فیما إذا کان البطلان من جهة کون الإجارة بلا عوض، أو من جهة کونالعوض ما لا یتموّل عرفاً صحیح؛ فإنّه إقدام علی هتک حرمة ماله، وأمّا فی ما عداذلک حتّی فیما کان العوض مالاً یتموّل شرعاً، لکنّه مال عرفاً، کالخمر والخنزیر،فلیس إقدام منه علی هتک ماله وإعطائه مجّاناً وبلا عوض، ولا فرق بین أن یکونالمؤجِر أو المستأجِر عالماً بالبطلان أو جاهلاً به . ( البجنوردی ). * فی کون التسلیم بعنوان الوفاء فی المعاملات الفاسدة هتکاً لحرمة المال ومُسقطاًللضمان تأمّل، بل منع؛ فإنّ أکل المال مبنیّاً علیها مصداق للأکل بالباطل حتّی فیالإجارة بلا عوض أو بعوض لا یتموّل شرعاً أو عرفاً، فالأقوی هو الضمان مطلقاً،إلّا إذا کان المستأجِر مغروراً، وکذلک الحکم فی الاُجرة إذا تلفت فی ید الموجِر .( محمّد رضا الگلپایگانی ).
2- 2 . لم یظهر الوجه لهذه الخصوصیّة فی المقامین . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * لا وجه للتعبیر بالخصوصیّة بعد ما دریت أنّ المعیار فی الضمان وعدمه هو التبرّعوعدمه، فالموردان من موارد التبرّع فی صورة العلم . ( المرعشی ).
3- 3 . لا یبعد الضمان فی غیر صورتَی جعل الاُجرة ما لا یتموّل عرفاً، والإجارة بلاعوض . ( الحائری ).
4- 4 . الأقوی عدم الضمان فی هذه الصورة، وکذا لو جعل الاُجرة ما لا یتموّل عرفاًکالخنفساء ونحوها، ولا یفرق فی عدم الضمان فی هاتَین الصورتَین بین علمالموجِر بالفساد أو جهله به، أمّا فی ما عدا ذلک فلا أثر لعلم الموجِر بالفساد فیسقوط الضمان، حتّی فیما إذا کانت الاُجرة ما لا یتموّل شرعاً، کالخمر مثلاً فضلاًعمّا عدا ذلک فی جمیع المعاوضات . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
5- 5 . الأقوی عدم الضمان فی هذه الصورة، وکذا لو جعل الاُجرة ما لا یتموّل عرفاًکالخنفساء ونحوها، ولا یفرق فی عدم الضمان فی هاتَین الصورتَین بین علمالموجِر بالفساد أو جهله به، أمّا فی ما عدا ذلک فلا أثر لعلم الموجِر بالفساد فیسقوط الضمان، حتّی إذا کانت الاُجرة ما لا یتموّل شرعاً، کالخمر مثلاً فضلاً عمّاعدا ذلک، ویطرّد ذلک فی جمیع المعاوضات . ( النائینی ). * إذا آجَره بلا اُجرة فلا ضمان، سواء کان عالماً بالفساد أم جاهلاً به، وکذا إذاجعلها ما لا یُتموّل عرفاً . ( الکوه کَمَری ). * الأقوی اختصاص عدم الضمان بهذه الصورة، وبما لو جعل الاُجرة ما لا یتموّلعرفاً فقط دون غیرهما، کما هو الحال فی سائر المعاوضات . ( الإصطهباناتی ). * مرجعه إلی المجّانیّة، فیکون استثناءً منقطعاً . ( تقی القمّی ).

ودعوی أنّ إقدامه وإذنه فی الاستیفاء إنّما هو بعنوان الإجارة، والمفروض عدم تحقّقها فإذنه مقیّد بما لم یتحقّق مدفوعة، بأنّه: إن کان المراد کونه مقیّداً بالتحقّق شرعاً فممنوع؛ إذ مع فرض العلم بعدم الصحّة شرعاً لا یعقل قصد تحقّقه إلّا علی وجه التشریع المعلوم عدمه، وإن کان المراد تقیّده بتحقّقها الإنشائیّة فهو حاصل(1) .

ومن هنا یظهر حال الاُجرة(2)  أیضاً(3) ، فإنّها لو تلفت فی ید الموجِر یضمن عوضها، إلّا إذا کان المستأجِر(4)  عالماً(5)

ص: 481


1- 1 . مجرّد إعطائه المال بعنوان الملکیّة التشریعیّة للمستأجِر لا یقتضی إذنه بتصرّفهفی ماله بما هو ماله بلا عوض، فمثل هذا الإذن لا یوجب إباحته، ولا یرفع ضماناً؛لعدم کون قصده هتک ماله بما هو ماله، کما لا یخفی . ( آقا ضیاء ).
2- 2 . قد ظهر ممّا قدّمناه أنّ الاُجرة مضمونة فی ید المؤجِر فی صورتَی علم المستأجِروعدمه . ( المرعشی ).
3- 3 . ظهر حالها ممّا تقدّم . ( السبزواری ).
4- 4 . قد ظهر ممّا ذکرنا ثبوت الضمان فی هذه الصورة أیضاً . ( اللنکرانی ).
5- 5 . بل وإن کان عالماً ببطلانها، نعم، یقوی عدم الضمان فیما إذا کانت فضولیّة منطرف الموجِر، کما مرّ . ( البروجردی ). * الأظهر فیه الضمان . ( عبدالهادی الشیرازی ).

ببطلان(1)  الإجارة(2) ، ومع ذلک دفعها إلیه، نعم، إذا کانت موجودةً له أن یستردّها، هذا، وکذا فی الإجارة علی الأعمال(3)  إذا کانت باطلةً یستحقّ العامل(4)  اُجرة المِثل(5)  لعمله دون المسمّاة إذا کان جاهلاً بالبطلان(6) ، وأمّا إذا کان عالماً(7)  فیکون هو المتبرّع(8)

ص: 482


1- 1 . لکنّ الأقوی هو الضمان؛ لأنّه لم یُسلِّطه علی المنفعة مجّاناً حتّی یکون خارجاًمن أدلّة الضمانات . ( أحمد الخونساری ).
2- 2 . لا فرق فی الاُجرة أیضاً بین کونه عالماً أو جاهلاً . ( الکوه کَمَری ). * الأقوی فیه أیضاً الضمان . ( الروحانی ). * قد عرفت عدم الفرق فی عدم الضمان فی الاُجرة أیضاً بین کونه عالماً أو جاهلاًإذا کانت ممّا لا یتموّل عرفاً، وأمّا فی غیر ذلک فالظاهر الضمان، سواء کان عالماًبالفساد أم جاهلاً . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . الکلام فیها هو الکلام فی الإجارة علی المنافع . ( البروجردی ).
4- 4 . إطلاقه محلّ تأمّل؛ فإنّه لو اشتغل العامل بالعمل بتوهّم لزوم العمل علیه بسببجهله من دون إلزام من المستأجِر یشکل إستحقاقه اُجرة المثل . ( أحمد الخونساری ).
5- 5 . إذا استوفاه المستأجِر أو کان بأمره، من غیر فرقٍ بین کونهما عالِمَین، أو جاهلَین،أو مختلِفَین ما لم یکن غرور فی البَین . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
6- 6 . بل وإن کان عالماً به . ( عبدالهادی الشیرازی ).
7- 7 . بل یضمنه المستأجِر إذا استوفاه، أو کان بأمره . ( الکوه کَمَری ). * قد ظهر ممّا ذکرنا أنّ العالم أیضاً یستحقّ اُجرة المثل، إلّا فی ما إذا کان الفسادناشئاً من عدم جعل الاُجرة، أو کونها غیر متموّلة لدی العرف . ( اللنکرانی ).
8- 8 . إنّما یکون متبرّعاً بعمله لو آجَر نفسه لذلک العمل بلا اُجرة، أو جعل الاُجرةمالا یتموّل عرفاً، ولا تبرّع فی ما عدا ذلک، حذو ما تقدّم فی إجارة الأموال .( النائینی، جمال الدین الگلپایگانی ). * فیه إشکال إذا کان إتیان العمل بأمر المستأجِر ووفاءً بالعقد . ( عبدالله الشیرازی ). * الکلام فی إجارة الأعمال هو الکلام فی إجارة المنافع، فلا فرق بین کونه عالماًأو جاهلاً، کما عرفت من التفصیل، فلیس هو متبرّع بعمله فیضمن إلّا إذا آجَر نفسهللعمل فلا اُجرة، أو جعل الاُجرة ممّا لا یتموّل عرفاً فلا ضمان حینئذٍ، سواء کانعالماً به أم جاهلاً، کما مرّ . ( مفتی الشیعة ).

بعمله(1) ، سواء کان بأمرٍ من المستأجِر(2)  أم لا، فیجب(3)

ص: 483


1- 1 . کونه متبرّعاً بعمله ممنوع إلّا إذا آجَر نفسه للعمل بلا اُجرة أو جعل الاُجرةمالا یُتموّل عرفاً . ( الإصطهباناتی ). * قد عرفت أنّ المدار فی عدم الضمان إنّما هو علی إهدار العامل مالیّة عمله، فإذاکان العمل صادراً عنه بأمرٍ استیفائیٍّ من المستأجِر لم یکن العامل مُهدِراً لمالیّةعمله، وإن کان عالماً بأنّ الأمر المعاملی المذکور غیر ممضیً شرعاً؛ لِما عرفت منأنّ استناد العمل إلی المستأجِر حافظ لحرمة العمل . نعم، لو کانت الإجارة بلا اُجرةأو کانت بما لا یتموّل عرفاً أو شرعاً فلا اُجرة . ( الفانی ). * قد ظهر ممّا أسلفناه أنّ الأظهر الضمان؛ فإنّه لیس بمتبرّعٍ بعمله، فیستحقّ اُجرةالمثل لعمله . کما أنّ للمستأجِر مطالبة الاُجرة المسمّاة وعلیه اُجرة المثل، نعم، لاضمان فیما لو کانت الإجارة بلا اُجرة، أو بما لا یتموّل عرفاً ولا شرعاً . ( المرعشی ). * التبرّع من العناوین القصدیّة، فلا یتحقّق ما لم یقصد . ( السبزواری ). * إنّما یکون متبرّعاً لو آجر نفسه بلا اُجرة، ولا تبرّع فی غیره . ( الروحانی ).
2- 2 . إن کان بأمر منه، أو المستأجِر، خصوصاً إذا کان عالماً بالبطلان فله اُجرة المثلولیس بقاصد للتبرّع واقعاً، وأمّا التبرّع الحکمیّ فممنوع . ( الفیروزآبادی ).
3- 3 . ذلک کذلک لو لم یکن داعِیهِ علی العمل الوفاء بما عقدا علیه، وإلّا فهو بمنزلةالعمل بداعی أمر غیره، کما هو الشأن أیضاً فی صورة جهلهما، فلازمه الحکمبالضمان فی المقام أیضاً . ( آقا ضیاء ).

علیه(1)  ردّ الاُجرة المسمّاة، أو عوضها، ولا یستحقّ اُجرة(2)  المثل.

وإذا کان المستأجِر أیضاً عالماً(3)  فلیس(4)  له مطالبة(5)  الاُجرة(6)  مع تلفها ولو مع عدم العمل من الموجِر.

إجارة الملک المشاع بإذن من الشریک فی التسلیم 

(مسألة 17) : یجوز إجارة المُشاعِ، کما یجوز بیعه وصلحه وهبته،

ص: 484


1- 1 . کونه من المتبرّع بعمله فی صورة عدم أمرٍ من المستأجِر محلّ تأمّل، وکذا الکلامفی تالیه . ( أحمد الخونساری ).
2- 2 . بل یستحقّ، إلّا مع قصد التبرّع وقرینة معتبرة دالّة علیه . ( السبزواری ).
3- 3 . لا فرق فیه أیضاً بین العالم والجاهل . ( الکوه کَمَری ).
4- 4 . ظهر حکمه ممّا تقدّم . ( اللنکرانی ).
5- 5 . بل له المطالبة بها مطلقاً، ویلزمه اُجرة عمل المؤجِر لو أتی به . ( النائینی ).
6- 6 . بل له المطالبة بها مطلقاً، ویلزمه اُجرة عمل الموجِر لو أتی به . ( جمال الدینالگلپایگانی ). * بل له المطالبة بها مطلقاً، ویجب علیه رفع اُجرة عمل المؤجِر لو عمل .( الإصطهباناتی ). * بل له المطالبة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل له ذلک . ( الفانی، السبزواری ). * بل له المطالبة لما أعطاه؛ وفاءً للعقد الفاسد عیناً وبدلاً، کما مرّ . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * بل له تلک . ( الروحانی ). * بل له المطالبة، سواء تلف أم لا، فلو أتی المؤجِر العمل ( کذا فی الأصل، والأفضل ( بالعمل ).) فعلیه دفع اُجرة عمله .( مفتی الشیعة ).

ولکن لا یجوز(1)  تسلیمه(2)  إلّا بإذن الشریک(3)  إذا کان مشترکاً، نعم، إذا کان المستأجر جاهلاً بکونه مشترکاً کان له خیار الفسخ للشرکة، وذلک کما إذا آجره نصف داره فتبیّن أنّ نصفها للغیر، ولم یُجِزْ ذلک الغیر(4) ، فإنّ له خیار الشرکة، بل وخیار التبعّض(5) ، ولو آجره نصف الدار مشاعاً وکان المستأجِر معتقداً أنّ تمام الدار له فیکون شریکاً معه فی منفعتها، فتبیّن أنّ النصف الآخر مال الغیر فالشرکة مع ذلک الغیر، ففی ثبوت الخیار له حینئذٍ وجهان(6) ، لا یبعد(7)  ذلک(8)  إذا

ص: 485


1- 1 . تکلیفاً، وعلی تقدیر عدم الإذن یتحقّق التسلیم وإن کان آثماً به . ( المرعشی ). * وهو لا یلازم عدم صحّة التسلیم، فإذا عصی وسلّم من دون إذن الشریک یترتّبعلی التسلیم جمیع آثاره وإن کان محرّماً موجباً للضمان أیضاً . ( اللنکرانی ).
2- 2 . لکن إذا عصی وسلّمه یترتّب علیه آثاره . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
3- 3 . ولکن إذا سلّمه بدون إذنه تُرتَّب علیه آثار التسلیم وإن کان عاصیاً . ( البروجردی ).
4- 4 . لا حقّ للشریک فی عدم الإجازة . ( محمّد الشیرازی ).
5- 5 . فی خیار التبعّض إشکال . ( تقی القمّی ).
6- 6 . أقواهما عدمه مطلقاً . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * أقواهما العدم، إلّا مع تخلّف شرطٍ ضمنیٍّ أو غَبنٍ أو ضررٍ أو حرج . ( مهدیالشیرازی ). * ثبوت الخیار له بمطلق المنفعة لا یخلو من نظر وإشکال، إلّا أن یکون ظاهرکلامه أنّه هو الشریک فیکون من قبیل الشرط الضمنی . ( البجنوردی ). * أقواهما العدم، إلّا مع تخلّف شرطٍ ضمنیٍّ، أو لزوم غَبنٍ أو ضرر، أو لزوم عیب،أمّا إن کان موجباً للحرج ففیه تأمّل . ( حسن القمّی ).
7- 7 . الأظهر عدم ثبوت الخیار إلّا إذا وقع العقد مبیّناً علی ذلک . ( صدرالدین الصدر ).
8- 8 . فیه بُعد . ( الکوه کَمَری ). * بل هو بعید، إلّا إذا کان الموجِر أخبره بکونه بتمامه له، أو کان کلامه ظاهراً فیهبحیث کانت المعاملة مبنیّةً علیه . ( البروجردی ). * بل هو بعید، إلّا فیما إذا عُدّت العین معیبةً مع تلک الشرکة . ( الخوئی )( وفی حاشیة اُخری منه ؛ فی نسخةٍ اُخری : « بل هو بعید، إلّا فیما إذا شرط الخیار ».). * بل هو بعید . ( أحمد الخونساری ). * بل بعید، إلّا إذا أوجبت الشرکة نقصاً فی العین بحیث عُدّت معیوبة . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * الظاهر اختلاف ذلک باختلاف الموارد، فیثبت الخیار فی موارد تخلّف الأغراضالنوعیّة العقلائیّة . ( السبزواری ). * بل هو بعید، نعم، إذا وقعت المعاملة مبنیّةً علی کونه بتمامه له وأنّه شریکه ثبتالخیار . ( الروحانی ). * ثبوت خیار بعید . نعم، لو کانت المعاملة مبنیّةً علی کونه شریکاً معه، سواء کانهذا المعنی مستفاداً من ظاهر کلامه أم من إخباره بکون تمام الدار معه، أو کانت فیالشرکة مع الغیر منقصة أو حرجاً ومضرّة علیه فحینئذٍ ثبوت الخیار لا یخلو من قوّة .( مفتی الشیعة ).

کان(1)  فی الشرکة مع ذلک الغیر منقصة(2)  له(3) .

ص: 486


1- 1 . إلّا مع تخلّف شرطٍ ضمنیٍّ أو ضرر أو حرج . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . مالیّة، أو من حیث الوجهة والشأن، فربّ شریفٍ تنقص وجهته لو شارکه شخصمن الأراذل والسفلة . ( المرعشی ). * بحیث یعدّ العین معیبة، وإلّا یشکل الجزم بالخیار . ( تقی القمّی ).
3- 3 . أو حرجاً علیه . ( الفیروزآبادی ). * فی غیر النقص المالیّ الراجع إلی الغَبن فی المعاملة ثبوت الخیار منظور فیه؛ إذ هو حینئذٍ من قبیل تخلّف الداعی، اللهمّ إلّا أن یجعل مثل هذه الخصوصیّات نظیرالأوصاف من الشرائط الضمنیّة الارتکازیّة وفیه نظر بعد عدم ظهورٍ فی تعلّق العقدبالخصوصیّة کی به یستکشف تعلّق غرضه الأقصی بمقتضی نفس عقده به، وبمثلهذه الجهة ربّما یفرق بین الأوصاف المأخوذة فی المبیع وغیرها، کما هو ظاهر .( آقا ضیاء ). * بحیث یوجب الغَبن، أو ضرراً . ( عبدالله الشیرازی ). * أو ضرراً . ( الفانی ). * موجبة للغَبن . ( الخمینی ). * بحیث عدّت معیوبةً أو صارت موجبةً للغَبن، وأمّا مجرّد کونها منقصةً بالإضافةإلی المستأجِر من دون أحد القیدَین فلا یوجب الخیار . ( اللنکرانی ).

استئجار اثنین داراً علی الإشاعة أو بالتناوب

(مسألة 18) : لا بأس باستئجار(1)  اثنینِ داراً علی الإشاعة ثمّ یقتسمان مساکنها بالتراضی، أو بالقرعة(2) ، وکذا یجوز استئجار اثنین دابّةً للرکوب علی التناوب، ثمّ یتّفقان علی قرار بینهما بالتعیین بفرسخ فرسخ، أو غیر ذلک، وإذا اختلفا فی المبتدَأ یرجعان إلی القرعة، وکذا یجوز استئجار اثنین دابّةً مثلاً لا علی وجه الإشاعة، بل نُوَباً معیّنةً بالمدّة أو بالفراسخ. وکذا یجوز إجارة اثنین نفسهما علی عملٍ معیّنٍ علی وجه الشرکة(3) ، کحمل شیءٍ معیّنٍ

ص: 487


1- 1 . إمّا بأن یستأجِراها بإجارةٍ واحدة، أو بأن یستأجِر کلّ واحدٍ منهما نصفها المشاع .( اللنکرانی ).
2- 2 . لا عموم فی دلیل القرعة، ومنه یظهر الإشکال فی الفرع الآتی . ( تقی القمّی ).
3- 3 . فی مال الإجارة . ( آقا ضیاء ). * إن کان المراد من العبارة أن یکون مجموع شخصَین طرف العقد یشکل الجزمبالصحّة . ( تقی القمّی ). * ولیس هذا من قبیل الشرکة فی الأبدان الغیر الجائزة . ( اللنکرانی ).

لا یمکن إلّا بالمتعدّد(1) .

شرطیّة اتّصال مدّة الإجارة بالعقد

(مسألة 19) : لا یشترط اتّصال مدّة الإجارة بالعقد علی الأقوی، فیجوز أن یوجِره داره شهراً متأخّراً عن العقد بشهر أو سنة، سواء کانت مستأجَرة فی ذلک الشهر الفاصل أم لا. ودعوی البطلان من جهة(2)  عدم القدرة علی  التسلیم کما تری؛ إذ التسلیم لازم فی زمان الاستحقاق، لا قبله، هذا، ولو آجره داره شهراً وأطلق انصرف(3)  إلی الاتّصال بالعقد، نعم، لو لم یکن انصراف بطل(4) .

*    *    *

ص: 488


1- 1 . هذا القید مستدرک . ( صدرالدین الصدر ). * لا جدوی فی هذا التقیید . ( المرعشی ).
2- 2 . کما أنّ دعوی البطلان من سائر الجهات، کلزوم تخلّف المعلول عن العلّة، أواقتضاء الانفصال التعلیق، أو کونه منافیاً لمقتضی العقد مدفوعة . ( اللنکرانی ).
3- 3 . إذا لم تکن مستأجَرة . ( الخمینی ). * مع احتمال کون المراد هو المتّصل، وأمّا مع العلم بعدم لحاظ شیء من الاتّصالوالانفصال فلا وجه للانصراف، بل لابدّ : إمّا من الحکم بالبطلان علی فرض تحقّقالغَرر، وإمّا من الحکم بالصحّة من دون انصرافٍ علی فرض عدمه . ( اللنکرانی ).
4- 4 . إلّا إذا کان بنحو الکُلّیّ فیتعیّن المؤجِر . ( مهدی الشیرازی ). * فی إطلاقه إشکال، بل منع . ( محمّد الشیرازی ). * لا وجه للبطلان إذا کان المؤجِر قاصداً للزمان المعیّن . ( تقی القمّی ).

الإجارة / العین المستأجرة فی ید المستأجر أمانة   

فصل: العین المستأجَرَة فی ید المستأجر أمانة

اشتراط الضمان علی المستأجر

العین المستأجَرَة فی ید المستأجِر أمانة، فلا یضمن تلفها أو تعیّبها إلّا بالتعدّی أو التفریط، ولو شرط الموجِر علیه ضمانها بدونهما فالمشهور عدم الصحّة(1) ، لکنّ الأقوی(2)

ص: 489


1- 1 . وهو الأقوی، نعم، یصحّ لو کان الاشتراط علی النحو الثانی . ( الإصفهانی ). * الصحیح ما ذهب إلیه المشهور من عدم صحّة اشتراط الضمان فیها بالنسبة إلیالعین المستأجَرة، نعم، لا بأس باشتراطه علی وجه الّذی ذکره، لا بعنوان الضمان؛فإنّه لیس شرطاً مخالفاً للکتاب . ( البجنوردی ). * وهو الأقوی، نعم، یصحّ علی النحو الثانی . ( أحمد الخونساری ). * وهو لا یخلو من القوّة، نعم، یصحّ علی النحو الثانی . ( عبدالله الشیرازی ). * وهو الأقرب . ( المرعشی ). * وهو الصحیح، نعم، لا بأس باشتراط التدارک من ماله، کما أنّه لا بأس باشتراطأداء مقدارٍ مخصوصٍ من ماله علی تقدیر التلف أو التعیّب . ( الخوئی ). * وهو الأحوط . ( السبزواری ).
2- 2 . بل الأقوی فساده، نعم، لا بأس باشتراط تدارک التالف من ماله، ویکون أجنبیّاًعن شرط الضمان . ( النائینی ). * لولا قرب احتمال جریان مناط الحکم فی العاریة بالنسبة إلی المقام فی القوّةنظر؛ لظهور الأدلّة فی کون الأمانة مانعةً عن الضمان الفائت باقتضاء طبع الید، فیلزمأن یکون الشرط مقتضیاً علی خلاف اقتضاء الأمانة، فیکون مخالفاً لمقتضی السنّة،فیبطل، اللهمّ ] إلّا [ أن یقال : إنّ ذلک کذلک لو کانت الأمانة بذاتها مانعة، وإلّا فلو کانذلک من لوازم إطلاقها فلا یرد مثل هذا الإشکال . لا یقال : إنّه کذلک لو کان وجهالجمع بین أدلّة الشروط وأدلّة الأحکام ینفی إطلاقها بالنسبة إلی العنوان الثانوی،وهو بمعزل عن التحقیق، بل مرجع الجمع بینهما إلی عدم اقتضاء الشرط فی قبالاقتضاء غیره لولاه شیئاً، وفی مثل هذا المعنی لابدّ من ملاحظة اقتضاء العناوینالأوّلیّة فی قبال الشرط شیئاً علی خلاف مقتضاه، وفی هذه الجهة لا یکاد یتمّ هذهالجهة من الفرق بین اقتضاء ذاته أو إطلاقه؛ لأنّه یقال : إنّ تنافی الشرط الاقتضاء لِمَاطرأ علیه من العقود فرع اقتضاء المشروط حتّی فی ظرف طروء الشرط، ولو بمالهمن العنوان الأوّلی، لا مطلقاً . ( آقا ضیاء ). * بل الأقوی عدم الصحّة . ( صدرالدین الصدر ). * محلّ إشکال، نعم، یصحّ الاشتراط علی النحو الثانی بلا إشکال . ( البروجردی ). * محلّ إشکال، بل عدم الصحّة لا یخلو من قوّة، نعم، لا إشکال فیه علی النحوالثانی . ( الخمینی ). * لا قوّة فیه فضلاً عن کونه أقوی، فالظاهر ما ذهب إلیه المشهور من عدم صحّةاشتراط الضمان بالنسبة إلی العین المستأجرة، نعم، یصحّ اشتراط تدارک التالِف منماله، کما یصحّ اشتراط أداء مقدارٍ مخصوصٍ من ماله علی تقدیر التَلَف أو التعیُّب،کما أفاده قدس سره ، فیخرج عن عنوان اشتراط الضمان، فلا یکون شرطاً مخالفاً للکتاب،کما لا یخفی . ( مفتی الشیعة ).

صحّته(1) ، وأولی بالصحّة إذا اشترط     .     .     .     .     .     .

ص: 490


1- 1 . بل الأقوی فساده، نعم، لا بأس باشتراط تدارک التالف من ماله، ویکون أجنبیّاًعن شرط الضمان . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * لا یخلو من تأمّل . ( الحائری ). * لا یخفی أنّ عقد الإجارة یقتضی تسلّط المستأجِر علی العین بمقدار یتوقّف علیهاستیفاء المنفعة، وأمّا الزائد علی ذلک فاستئمان مالِکِیّ ولا ضمان فی الاستئمانالمالکیّ، وشرطه فاسد، وأمّا المقدار الّذی یقتضیه عقد الإجارة فمع عدم الشرط لاضمان فیه، وفی صحّة شرط الضمان أیضاً إشکال . ( الکوه کَمَری ). * مشکل، نعم، لا إشکال لو کان الاشتراط علی النحو الثانی . ( الإصطهباناتی ). * مشکل، نعم، لا إشکال فیه علی الوجه التالی . ( مهدی الشیرازی ). * مشکل، نعم، لا إشکال فی صحّة ما حکم بأنّه أولی بالصحّة . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * مشکل، نعم، لا إشکال فیه علی النحو التالی، سواء اشترط علیه تدارکه من ماله،أم بمقدار مخصوص . ( حسن القمّی ). * بل الأقوی عدمها . ( تقی القمّی ). * بلا إشکال فیها لو شرط التدارک من ماله، وعلی تأمّل فیما لو شرط النتیجة، وإنکان الأظهر ما أفاده . ( الروحانی ).

علیه(1)  أداء مقدارٍ مخصوصٍ من ماله علی تقدیر التلف أو التعیّب، لا بعنوان الضمان، والظاهر عدم الفرق فی عدم الضمان مع عدم الأمرین بین أن یکون التلف فی أثناء المدّة، أو بعدها(2)  إذا لم یحصل منه منع للموجِر عن عین ماله إذا طلبها(3) ،

ص: 491


1- 1 . حتّی أنّه صحّح الثانی من حکمٍ ببطلان الأوّل، ولکن لم یتّضح لی الفرق بینالصورَتَین موضوعاً وحکماً، إلّا فی مجرّد العبارة، فإنّ أداء مقدار التلف من مالهعبارة اُخری عن درکِ خسارته، ولیس هو مجرّد شرط الفعل، بل هو حقّ مالی لوامتنع عن أدائه یؤخذ منه، ولو مات یتعلّق بترکته، وهذا المعنی مساوق للضمان،اللهمّ إلّا أن یقصد اشتراط أداء مقدار معیّن علی تقدیر التلف، لا بقدر التلفوبحساب قیمة التالف، ولکنّ الظاهر خلافه . ( الشریعتمداری ).
2- 2 . إلی مدّة یتعارف الردّ فیها إلی صاحبها، فإن أخّر عنها فالظاهر الضمان، إلّا أنیکون تعارف فی البقاء عنده حتّی یرجع إلیه صاحبها . ( الخمینی ).
3- 3 . فی ظرف کان له المطالبة بملاحظة عدم المزاحمة لحقّ انتفاع المستأجر، وإلّا ï ففی الضمان مع منعه فی هذه الصورة إشکال . ( آقا ضیاء ). * إذا کان له المطالبة . ( عبدالله الشیرازی ).

بل خلّی(1)  بینه وبینها(2)  ولم یتصرّف(3)  بعد ذلک فیها.

الضمان فی الإجارة الباطلة

ثمّ هذا(کذا فی الأصل، والظاهر زیادة کلمة (ثمّ).) إذا کانت الإجارة صحیحة، وأمّا إذا کانت باطلةً ففی ضمانها وجهان، أقواهما العدم(4) ،

ص: 492


1- 1 . فی إطلاقه تأمّل . ( صدرالدین الصدر ). * بحیث خرجت عن تحت یده واستیلائه، لا مطلقاً . ( المرعشی ). * ولا دلیل علی وجوب الردّ، وعلی تقدیره لا ملازمة بینه وبین الضمان . ( اللنکرانی ).
2- 2 . الملاک أن لا یقصّر فیما هو وظیفته فی مقام الأداء، وذلک ممّا یختلف فی الموارد .( مهدی الشیرازی ). * إذا کانت ملازمة مع عدم الاستیلاء الّذی هو ملاک الضمان . ( عبدالله الشیرازی ). * تخلیة یصدق معها رفع المنع عن سلطنة المالک علی ماله، نعم، إذا أبعد المستأجرالعین المستأجرة عن مالکها وجب علیه إرجاعها . ( الفانی ). * الظاهر وجوب ردّ العین المستأجرة بعد انقضاء مدّة الإجارة، ولا یجوز حبسهاإلّا برضا المالک، ویضمن تلفها وإن خلّی بینه وبینها مالم یصدق الردّ . ( محمد رضاالگلپایگانی ). * لعلّ الملاک عدم القصور فیما هو وظیفته فی مقام الأداء، ویختلف ذلک باختلافالموارد . ( حسن القمّی ).
3- 3 . مجرّد التخلیة لا یُخرِجها عن کونها فی یده وتحت استیلائه، وهو الملاک فیالضمان إذا لم یکن عن إذن، لا الحیلولة ولا التصرّف . ( البروجردی ).
4- 4 . إذا کان أداوه العین المستأجرة بعنوان استحقاقه القبض مقدّمةً لاستیفائه المنفعة فی نفی الضمان نظر، بل منع، نعم، لو قصد بإعطائه الأمانة مطلقاً لا إشکال فی نفیضمانه . ( آقا ضیاء ). * إلّا مع جهل المؤجِر وتسلیمه العین بعنوان الإجارة . ( مهدی الشیرازی ). * لقاعدة « ما لا یُضمن بصحیحه لا یُضمن بفاسده »( راجع کتاب المکاسب للشیخ الأنصاری : 3/182 ، وجواهر الکلام : 20/333.) ، ولا فرق بین علم المؤجِربالبطلان وجهله . ( البجنوردی ). * فیه تأمّل . ( عبدالله الشیرازی ). * بل الأقوی الضمان؛ إذ المفروض بقاء العین تحت یده بعنوان العمل بالإجارةالباطلة، ویعلم وجهه ممّا سبق . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

خصوصاً(1)  إذا کان(2)  الموجِر عالماً(3)  بالبطلان حین الإقباض دون المستأجِر.

حکم الضمان لعین المستأجر التی بید المؤجر

(مسألة 1) : العین الّتی للمستأجِر بید الموجِر الّذی آجَر نفسه لعملٍ فیها کالثوب آجر نفسه لیخیطه أمانةً، فلا یضمن تلفها أو نقصها إلّا بالتعدّی، أو التفریط، أو اشتراط(4)  ضمانها(5)

 

ص: 493


1- 1 . قد عرفت النظر فیه، وما هو الحَرِیّ بالقبول . ( المرعشی ).
2- 2 . لا خصوصیّة فی ذلک . ( الکوه کَمَری ).
3- 3 . لا خصوصیّة فی ذلک؛ لعموم قاعدة « ما لا یضمن بصحیحه لا یضمن بفاسده ».( مفتی الشیعة ).
4- 4 . قد مرّ فی إجارة العین ما هو الجدیر بالقبول . ( المرعشی ).
5- 5 . حکم الضمان فی المقام بسبب الاشتراط أشکل؛ لإمکان التشکیک فی جریانمناط العاریة فی المقام، ولو قیل بجریانه فی المقام السابق . ( آقا ضیاء ). * الأقوی فساد الشرط فی هذه الصورة . ( الکوه کَمَری ).. * قد مرّ الکلام فیه فی الحاشیة السابقة . ( الإصطهباناتی ). * علی نحو ما مرّ فی العین المستأجرة . ( البروجردی ). * مرّ ما هو الأقوی . ( الخمینی ). * بنحو ما تقدّم . ( السبزواری ).

علی حذوِ(1)  ما مرّ(2)  فی العین(3)  المستأجَرَة(4) ، ولو تلفت أو أ تلفها الموجِر(5)  أو الأجنبیّ قبل     .     .     .     .     .     .

 

ص: 494


1- 1 . تقدّم الإشکال فی صحّة اشتراط الضمان فی العین المستأجرة، لکنّه هاهنا لا یبعدالصحّة، والفارق هو النصّ الوارد هاهنا فی الصحّة، أعنی خبر موسی بن بکیر ( الوسائل : الباب (30) من أبواب کتاب الإجارة، ح 5 ، وفیه : ( موسی بن بکر ) بدل ( موسی بن بکیر ).) ،فتأمّل . ( البجنوردی ).
2- 2 . مع ما مرّ فی الحاشیة . ( عبدالله الشیرازی ). * الحال فیه، کما تقدّم آنفاً . ( الخوئی ).
3- 3 . وتفترقان بصحّة اشتراط الضمان هنا، وبطلانه فی المستأجرة، کما تقدّم .( النائینی ). * ومرّ منّا . ( حسن القمّی ).
4- 4 . وتفترقان بصحّة اشتراط الضمان هنا، وبطلانه فی العین المستأجرة، کما تقدّم .( جمال الدین الگلپایگانی ). * قد مرّ الإشکال فیها، لکنّ الأقوی هنا الصحّة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * قد عرفت أنّ الظاهر عدم صحّة اشتراط الضمان؛ إلّا علی الوجه الّذی بیّنّاه، وقدقیل هنا بصحّة اشتراط الضمان؛ لأجل روایة موسی بن بکیر، لکنّه محلّ تأمّل ونظر .( مفتی الشیعة ).
5- 5 . ما ذکره قدس سره من البطلان مخالف لما ذکره فی المسألة (13) من أنّ إتلاف الموجِرموجب للتخییر بین ضمانه والفسخ إلی آخره، فراجع الفصل السابق . ( کاشف الغطاء ).. * الأقوی فی صورة إتلاف الموجِر أو الأجنبیّ أنّ المستأجِر یتخیّر بین الفسخلتعذّر التسلیم والإبقاء والرجوع إلی المتلف فی عوض المنفعة، کما فی العین . ( محمّدرضا الگلپایگانی ). * مرّ الإشکال فی إطلاق الحکم فی غیر التلف السماوی . ( حسن القمّی ).

  

العمل(1)  أو فی الأثناء بطلت(2)  الإجارة(3) ، ورجعت الاُجرة بتمامها أو    

ص: 495


1- 1 . هذا الذی أفاده هنا یناقض ما ذکره فی الفصل المتقدّم، من عدم کون ما عدا التلفوإتلاف الحیوان موجباً لبطلان الإجارة، فأیّ فرقٍ بین الإتلاف بعد القبض وبینه قبلالقبض، خصوصاً بعد کون إتلاف المستأجِر بمنزلة القبض، وقد مرّ أنّ الأقوی هوالبطلان فی جمیع الفروض . ( اللنکرانی ).
2- 2 . تقدّم منه ما ینافی ذلک . ( صدرالدین الصدر ). * البطلان یختصّ بالتلف السماوی وأمثاله . ( تقی القمّی ).
3- 3 . فیما کان العقد علی وجه التقیید بالنسبة إلی العین الخاصّة، وإلّا فإن کانت العینمورداً فلا بطلان مع إمکان تبدیل العین بفردٍ آخَر، وإن کانت الإجارة واقعة علیالمنفعة لا یکون إتلاف متعلّق العمل استیفاءً، ولا تفویت فیما فرضناه .( الفیروزآبادی ). * البطلان مشکل، کما مضی، والأحوط الفسخ، ثمّ الرجوع بالاُجرة . ( الحائری ). * إذا کان العقد علی وجه التقیید . ( الکوه کَمَری ). * الظاهر أنّ عدم التفصیل هنا لا یلائم التفصیل المذکور فی المسألة الثالثة عشرة،والتوجیه ممکن، فالخطب سهل، ثمّ لاحتمال ثبوت الخیار للمستأجِر بین الفسخلتعذّر التسلیم وعدمه، والرجوع إلی المتلِف بعوض المنفعة الفائتة بالإتلاف وجه .( المرعشی ). * مرّ التفصیل بین التلف السماوی وغیره فی المسألة الثالثة عشرة من الفصلالسابق، وما ذکره قدس سره هنا یناقض ما تقدّم منه فیها، وقد تقدّم أیضاً أنّ إتلافالمستأجِر بمنزلة قبضه . ( الخوئی ). * قد تقدّم هذه المسألة فی الفصل السابق، وهی المسألة الثالثة عشرة، وما ذکره فیالمقام منافٍ لِما أفاده هناک، والحقّ أنّ التلف السماویّ وإتلاف الأجنبیّ موجبانلبطلان الإجارة، وإتلاف المستأجر بمنزلة القبض، وإتلاف الأجیر موجب لتخییرالمستأجِر بین فسخ العقد وإمضائه، فإن أمضاه جاز له مطالبة الأجیر بقیمة العملالفائت . ( الروحانی ). * وقد یقال : إنّ حکم المصنّف هنا بالبطلان فی الصورة یناقض ما أفاده فی المسألةالسابقة (13) من إتلاف المستأجِر بمنزلة القبض، وإتلاف المؤجِر موجب للتخییربین ضمانه والفسخ . والتلف السماویّ موجب البطلان، ومنه إتلاف الحیوان وإتلافالأرض موجب للضمان أیضاً، ولکن یمکن الفرق بینهما من جهة أنّ الإجارة تعلّقتفی السابق علی الأعیان، وهنا علی الأعمال، وإنّما الثوب متعلّق العمل، فتأمّل .( مفتی الشیعة ).

بعضها إلی المستأجِر، بل لو أتلفها(1)  مالکها المستأجِر کذلک(2)  أیضاً(3) .

نعم، لو کانت الإجارة واقعة علی منفعة الموجِر بأن یملک منفعته الخیاطیّ فی یوم کذا یکون إتلافه(4)  لمتعلّق العمل بمنزلة استیفائه(5) ؛ لأنّه

ص: 496


1- 1 . قد مرّ فی کلامه قدس سره أنّ إتلافه بمنزلة قبضه واستیفائه . ( المرعشی ).
2- 2 . الظاهر استقرار الاُجرة بإتلاف مالکها؛ لأنّ المؤجِر سلّم نفسه للعمل، وقد تقدّممنه کون ذلک موجباً لاستقرار الاُجرة . ( الشریعتمداری ).
3- 3 . محلّ إشکال أیضاً . ( الحائری ).
4- 4 . بل تسلیم المؤجِر نفسه للعمل الّذی وقعت علیه الإجارة، وعدم استیفاءالمستأجر له هو الموجب لاستقرار الاُجرة دون ما ذکر . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
5- 5 . إذا لم یکن استیفاؤه بوجهٍ آخر . ( الکوه کَمَری ). * محلّ إشکال . ( أحمد الخونساری ). * لیس کذلک، بل هو بمنزلة انعدام المنفعة بانعدام موضوعها فتبطل الإجارة، بل هوهو . ( الفانی ).

بإتلافه إیّاه فوّت علی نفسه المنفعة، ففرق(1)  بین أن یکون(2)  العمل فی ذمّته، أو تکون منفعته الکذائیّة للمستأجِر، ففی الصورة الاُولی التلف قبل العمل موجب للبطلان(3) ، ورجوع الاُجرة إلی المستأجِر وإن کان هو  المُتلِف، وفی الصورة الثانیة(4)  إتلافه بمنزلة الاستیفاء(5) ، وحیث إنّه مالک لمنفعة الموجَر وقد فوّتها علی نفسه فالاُجرة ثابتة علیه.

المدار علی أیّ القیّم فی الضمان؟

(مسألة 2) : المدار فی الضمان علی قیمة

ص: 497


1- 1 . لا وجه للتفریق، بل لا نفهم الفارق بین الموردین . ( تقی القمّی ).
2- 2 . والنکتة الفارقة أنّه فی الصورة الاُولی لمّا کان مالکاً للکلّیّ فی ذمّة الأجیرفإتلاف الثوب موجب لعدم القدرة علی تسلیم الکلّیّ بإتلاف محلّه فیبطل، بخلافهفی الثانی، فإنّه مالک لعمله الشخصیّ الموجب إتلاف الثوب؛ لصدق إتلاف المنفعةالشخصیّة، فیکون بحکم الاستیفاء، ولازمه فی ه_ذه الصورة أن یلتزم بعدم اقتضاءإتلاف الأجنبیّ أیضاً بطلان العقد، بل کان ضامناً للمنفعة، ولا یبعد حینئذٍ دعویثبوت الخیار للمستأجر؛ لأنّه بحکم الإتلاف قبل القبض؛ لأنّ القبض فی الأحراربعین استیفاء منافعها . ( آقا ضیاء ).
3- 3 . مشکل، کما مرّ، ولا فرق بین الصورتَین فی کون الإتلاف بمنزلة الاستیفاء، کما لایخفی . ( الحائری ).
4- 4 . بل فی الصورة الاُولی أیضاً کذلک . ( عبدالهادی الشیرازی ). * غیر خالٍ من شوب الإشکال . ( المرعشی ).
5- 5 . ولاحتمال کون إتلاف المستأجر العین المستأجرة بمنزلة الاستیفاء وجه لا یخلومن قوّة . ( المرعشی ). * الظاهر عدم الفرق بین الصورتَین فی کون إتلاف المستأجر بمنزلةالاستیفاء .( محمّد رضا الگلپایگانی ).

یوم(1)  الأداء(2)  فی القیمیّات، لا یوم     .     .     .     .     .

ص: 498


1- 1 . مقتضی القاعدة کون المدار یوم الأداء، لکنّ المستفاد من حدیث أبی ولّاد ( الوسائل : الباب (17) من أبواب کتاب الإجارة، ح 1.) أنّالمدار فی تلف العین یوم الضمان والمخالفة . ( تقی القمّی ).
2- 2 . لو اختلفت قیمة یوم التلف ویوم الأداء فالأحوط التصالح . ( النائینی ). * بل علی یوم التلف علی الأقوی . ( الحائری ). * فی القوّة تأمّل، والمسألة محلّ نظر ولو من جهة معارضة صدر عموم « علی الید » مع ذیله، خصوصاً مع فهم المشهور ترجیح الذیل، فتدبّر . ( آقا ضیاء ). * بل یوم التلف علی الأقوی، والأحوط فیما لو اختلفت القیمة فی الیومین التصالح .( صدرالدین الصدر ). * لو اختلف قیمة یوم التلف ویوم الأداء فالأحوط التصالح . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * فیه تأمّل، والأحوط التصالح فیما ] لو [ اختلفت قیمة یوم التلف ویوم الأداء .( الإصطهباناتی ). * محلّ نظر . ( مهدی الشیرازی، حسن القمّی ). * لا یخلو من نظر، بل ظاهر الأدلّة فی القیمیّات قیمة یوم التلف، ولکنّ مراعاةالاحتیاط بالتصالح أولی . ( البجنوردی ). * محلّ تأمّل . ( أحمد الخونساری ). * بل المدار علی قیمة یوم التلف . ( الشریعتمداری ). * المبنی علی بقاء العین فی الذمّة بعد التلف، وحیث إنّ المبنی مخدوش فالأظهرکون المدار علی قیمة یوم التلف ومکانه، لا الأداء، ولا یوم المخالفة، ولا الأعلیوصحیحة أبی ولّاد لها توجیه، فلا تخالف المختار، والتحقیق موکول إلی محلّه، نعم،الأحوط التصالح فی صورة اختلاف قیم تلک الأیّام المذکورة وما بینها، کما أنّالأحوط الأولی بناءً علی جعل المدار قیمة یوم التلف أداءً أعلی القیم من یوم التلف إلی یوم الأداء، ومن مکان التلف إلی مکان الأداء . ( المرعشی ). * لا یبعد أن یکون المدار علی قیمة یوم الضمان، والأحوط الرجوع إلی المصالحةعند اختلاف القیمتین . ( الخوئی ). * بل یوم التلف علی الأقوی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن لم یکن تعارف معتبر علی الخلاف . ( السبزواری ).

التلف(1) ، ولا أعلی القِیَمِ علی الأقوی.

ضمان الأجیر إتلاف العین فی صورةٍ استحقّ الاُجرة علیها

(مسألة 3) : إذا أتلف الثوب(2)  بعد الخیاطة ضمن قیمته مَخِیطاً(3) ، واستحقّ الاُجرة المسمّاة، وکذا لو حمل متاعاً إلی مکانٍ معیّنٍ ثمّ تلف مضموناً، أو أتلفه فإنّه یضمن قیمته فی ذلک المکان(4) ، لا أن یکون المالک(5)

ص: 499


1- 1 . بل یوم التلف . ( الفیروزآبادی ). * التحقیق : أنّ لبعض الأدلّة ظهور فی ضمان قیمة وقت العدوان ( کذا فی أصل النسخة .) ، کصحیحة أبیولّاد وبعضها صالحة للاستفادة قیمة یوم التلف ویوم الأداء کقوله : « علی الید ماأخذت »( الخلاف للطوسی : 3/228 ، السرائر لابن إدریس : 2/87 ، مسند أحمد : 5/8.) ، بل یحتمل قاعدة الید علی قیمة یوم القبض ووضع الید علی العین، کماهو المذکور فی محلّه، وإن کان ظهورها فی قیمة یوم التلف لا یخلو من قوّة، وکیفکان فالأحوط التصالح من المالک فی صورة إختلاف القیمة . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . مضموناً . ( الفانی ).
3- 3 . الظاهر أنّه یضمن قیمته غیر مخیطٍ بلا اُجرة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * قد تقدّم أنّه علی القول الثانی فی تلک المسألة یضمن قیمته غیر مخیط وبلا اُجرة .( المرعشی ).
4- 4 . فیه تأمّل، والاحتیاط بالمصالحة لا یُترک . ( محمّد الشیرازی ).
5- 5 . فیه تأمّل . ( حسن القمّی ).

مخیّراً بین(1)  تضمینه(2)  غیر مخیطٍ بلا اُجرةٍ، أو مَخیطاً مع الاُجرة، وکذا لا أن یکون فی المتاع مخیّراً بین قیمته غیر محمولٍ فی مکانه الأوّل، بلا اُجرة، أو فی ذلک المکان مع الاُجرة، کما قد یقال.

ضمان تلف العین بید من تجاوز الحدّ المأذون فیه

(مسألة 4) : إذا أفسد الأجیر للخیاطة أو القصارة أو لتفصیل الثوب ضمن، وکذا الحجّام إذا جنی فی حِجامته، أو الختّان فی خِتانه، وکذا الکَحّال والبَیطار، وکلّ مَن آجَر نفسه لعملٍ فی مال المستأجِر إذا أفسده یکون ضامناً إذا تجاوز عن الحدّ المأذون فیه، وإن کان بغیر قصده؛ لعموم «مَن أَتْلَفَ»( راجع جواهر الکلام: 27/85، 117، 166.)، وللصحیح، عن أبی عبدالله  7: فی الرجل یُعطِی الثوبَ لیصبغه، فقال  7: «کلّ عاملٍ أعطیته أجراً علی أن یُصلِح فأفسد فهو ضامن»( الوسائل: الباب (29) من أبواب کتاب الإجارة، ح19.)، بل ظاهر المشهور ضمانه(3)  وإن لم یتجاوز عن الحدّ المأذون

ص: 500


1- 1 . الظاهر أن لا یکون المثالان من وادٍ واحد، ففی مثل الثوب یقوی تخیّر المالک بینالأمرین علی ما تقدّم، وفی المتاع المحمول إلی المکان المعیّن فی عقد الإجارةیستحقّ الاُجرة، ویکون ضامناً لقیمة المتاع فی ذلک المکان، والفرق ظاهر ممّاتقدّم . ( النائینی ).
2- 2 . الظاهر أن لا یکون المثالان من وادٍ واحد، ففی مثل الثوب یقوی تخیّر المالک بینالأمرین علی ما تقدّم، وفی المتاع المحمول إلی المکان المعیّن فی عقد الإجارةیستحقّ الاُجرة، ویکون ضامناً لقیمة المتاع فی ذلک المکان، والفرق ظاهر ممّاتقدّم . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
3- 3 . لا وجه للضمان فی مفروض الکلام . ( تقی القمّی ).

فیه، ولکنّه مشکل(1) ، فلو مات الولد بسبب الختان مع کون الختّان حاذقاً من غیر أن یتعدّی عن محلّ القطع بأن کان أصل الختان مضرّاً به(2)  فی ضمانه  إشکال(3) .

ص: 501


1- 1 . الأظهر عدم الضمان، إلّا فی صورة التسبیب المصحِّح للاستناد شرعاً وعرفاً .( المرعشی ). * بل الأقوی عدم الضمان، ومع ذلک الظاهر هو الضمان فی مسألة الختان، إلّا إذاکان المقتول به هو الّذی سلّم نفسه له مع استجماعه شرائط التکلیف . ( الخوئی )( وفی تعلیقةٍ له من نسخةٍ اُخری : الأمر کما ذکره قدس سره ، لکنّ الظاهر هو الضمان فی مسألة الختان، إلّاإذا کان المقتول به هو الّذی سلّم نفسه له مع استجماعه شرائط التکلیف .).
2- 2 . إذا علم الولیّ بمُضِرّیّته، أو شکّ فیها لا یجوز له استئجار الختّان، فلو آجره وختنهوالحال هذه ضمن الختان . ( الروحانی ).
3- 3 . الظاهر أنّ مورد کلام المشهور فیما إذا أفسد فی عمله المستأجَر علیه، لا فیما لوکان عمله صحیحاً ولکن کان مضرّاً فلا إشکال . ( صدرالدین الصدر ). * والأقوی عدم الضمان . ( الخمینی ). * بل الأقوی عدم الضمان إن لم یکن وظیفة الختّان إلّا الختان، بأن لا یکون بصیراًفی کون الختان مضرّاً أو لا، وأمّا مع بصیرته فی ذلک بحیث یعتمد علیه فیه مثلالجرّاحین فی زماننا فالأقوی الضمان إلّا مع التبرئة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * ولا یبعد الضمان إلّا مع أخذه البراءة، ومراعاته لِما یلزم مراعاته عرفاً .( السبزواری ). * لکن لا یُترک الاحتیاط؛ فإنّ للضمان فی الفرض المذکور وجه قویّ . ( تقی القمّی ). * لا یبعد عدم الضمان فیه وفی أمثاله، وهذه الاُمور یمکن إخراجها عن إطلاقالروایات الواردة فی الباب . ( مفتی الشیعة ).. * والظاهر عدم الضمان، إلّا إذا کان التشخیصٍ فی أصل کون الختان مضرّاً أم لابعهدته أیضاً، فإنّ الظاهر فی هذه الصورة الضمان کالطبیب . ( اللنکرانی ).

ارتکاب الطبیب ما یوجب الضمان

(مسألة 5) : الطبیب المباشر(1)  للعلاج(2)  إذا أفسد ضامن وإن کان حاذقاً، وأمّا إذا لم یکن مباشراً، بل کان آمراً ففی ضمانه إشکال(3) ، إلّا أن

ص: 502


1- 1 . الأظهر ضمانه فی جمیع الصور حتّی فی الأخیرتَین، مع تشخیصه المرض علیالأحوط . ( مهدی الشیرازی ). * الظاهر عدم الفرق بین المباشر والأمر الّذی یظهر أنّه السبب الأقوی من المباشرغالباً؛ ولذا یؤاخذ ویعاقب فی هذا الزمان . ( عبدالله الشیرازی ).
2- 2 . لا فرق بین المباشر للعلاج والمتطبّب الّذی یُخبِر عن الداء والدواء، کما هوالمتعارف فی الطبابة علی الأقوی، وتنزیل النصّ والفتوی علی المباشر تنزیلللإطلاق علی النادر . ( البروجردی ). * الأقوی الضمان فی جمیع الصور المفروضة فی المتن إذا کان فی مقام المعالجةوالطبابة، لا مجرّد الإخبار ومباشرة الطبیب للعلاج فرض نادر لا یُحمَل إطلاقالروایة علیه . ( الشریعتمداری ). * بل مطلقاً إذا کان فی مقام الطبابة والعلاج، لا مجرّد الإخبار الّذی لا یصدق معهالطبابة، کالخطیب والمؤلّف، والکاتب علی علب الأدویة ونحوهم، فإنّهم لا ضمانعلیهم . ( محمّد الشیرازی ). * الأظهر هو الضمان فی جمیع صور الطبابة، إلّا مع التبرّی . ( الروحانی ). * إذا کان الطبیب مکلّفاً یحفظ النفس بمباشرته للعلاج فلا یضمن؛ لأنّ التلف لایکون إلّا خطأً منه، فالموضوع _ وهو علاج المرض _ منتفٍ منه، وإن کان مکلّفاًباستعمال ما یراه علاجاً مع مسّ الحاجة إلیه فلا یضمن أیضاً، وفی غیر الموردَینهذین الأمر کما ذکر فی المتن . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . والأقوی عدم الضمان . ( صدرالدین الصدر ). * عدم الضمان فیه وفی أمثاله أشبه . ( کاشف الغطاء ). * لا إشکال فی إطلاق الأخبار الحاکمة لضمان الطبیب فی کلّ ما یصدق علیهعنوان الطبابة بحسب الصدق العرفیّ، نعم، تطبیق الضمان علی قواعده العرفیّةمشکل؛ لأنّ المباشر للعلاج من حیث التطبیق لیس هو الطبیب غالباً، کما أنّ صِدقالتغریر المستلزِم لدخول الطبابة تحت عنوان الإتلاف بالتغریر أیضاً مشکل، والّذییُسهِّل الخطبَ جواز التبرّی من الطبیب، کما یأتی فی المسألة (6). ثمّ إنّ مجرّد بیانوصف الدواء وأنّه نافع لمرضٍ کذائیٍّ من أحد لا یوجب الضمان إذا لم یصدق علیهالطبابة . ( الفانی ). * بل الظاهر هو الضمان مطلقاً وإن لم یکن هناک أمر، بل کان فی مقام الطبابةوالمعالجة؛ لإطلاق النصّ، فالملاک صدق عنوان التطبّب ولا یعتبر فیه المباشرة ولاالأمر . ( اللنکرانی ).

یکون سبباً(1)  وکان أقوی من المباشر(2) ، وأشکل(3)  منه إذا کان واصفاً للدواء من دون أن یکون آمراً، کأن یقول: إنّ دواءک کذا وکذا، بل الأقوی فیه عدم الضمان(4) . وإن قال: الدواء الفلانی نافع للمرض الفلانی فلا ینبغی الإشکال فی عدم ضمانه(5) ، فلا وجه لِما عن بعضهم من التأمّل فیه. وکذا لو    

ص: 503


1- 1 . کما هو الغالب، ولکنّ کونه أقوی محلّ تأمّل، وصدق الغرور مع جهله بواقع الأمرممنوع . ( المرعشی ).
2- 2 . لا یبعد الضمان فی التطبّب علی النحو المتعارف، سواء أمر، أم لا . ( الخمینی ). * کما هو الغالب فی الطبیب والمریض؛ ولذا لا یکون تنزیل النصّ والفتویعلیتلک الصورة تنزیلاً للإطلاق علی النادر . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
3- 3 . الظاهر عدم الفرق بین الصور المذکورة إن کان الطبیب فی مقام العلاج ولا أثرلأمره أصلاً، إلّا أن یکون منحصراً به وکان الرجوع إلیه واجباً عینیّاً، وفی هذهالصورة لا ضمان علیه مع عدم تقصیره . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
4- 4 . المدار فی جمیع صور عدم المباشرة : علی السببیّة والقوّة . ( الحائری ).
5- 5 . إن اقت_صر علی هذه الک_بری، وأمّا إن ضمّ إلیه الص_غری وقال : مرضک هو ï المرض الفلانی فهو کالصورة السابقة . ( البروجردی ).

قال: لو کنتُ مریضاً(1)  بمثل هذا المرض لَشَرِبتُ الدواء الفلانی.

مسقطات الضمان عن الطبیب

(مسألة 6) : إذا تبرّأ(2)  الطبیب من الضمان وقَبِلَ المریض أو ولیُّه ولم  یقصّر فی الاجتهاد والاحتیاط برأ(3)  علی الأقوی(4) .

ضمان الحمّال ما یُسقطه من المتاع

 (مسألة 7) : إذا عثر الحمّال فسقط ما کان علی رأسه أو ظهره مثلاً ضمن(5) ؛ «لقاعدة(6)  الإتلاف»(7) .

ص: 504


1- 1 . الأظهر الضمان فی جمیع الصور، إلّا مع التبرّی . ( عبدالهادی الشیرازی ).
2- 2 . فی ترتّب الأثر علی تبرّئ الطبیب من الضمان تأمّل، وکذا فی قبول المریض أوولیّه . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
3- 3 . فیه إشکال، والأحوط الاستبراء من المریض أو ولیّه علی تقدیر تحقّق الجنایة فیالخارج . ( المرعشی ).
4- 4 . فی القوّة تأمّل؛ لرجوعه إلی إسقاط ما لم یجب . ( آقا ضیاء ).
5- 5 . الأظهر عدم الضمان، وکونه من التلف دون الإتلاف . ( النائینی، جمال الدینالگلپایگانی ). * بل لا یبعد عدم الضمان؛ لأنّه من التلف، لا الإتلاف . ( الإصطهباناتی ). * محلّ تأمّل . ( أحمد الخونساری ). * لا وجه للضمان؛ فإنّه لا یصدق علی الحمّال فی مفروض الکلام عنوان المتلِف .( تقی القمّی ).
6- 6 . فی جریان القاعدة مع عدم التقصیر فی العثور إشکال، وإن کان لا یبعد دعواه؛لأنّه یکفی فی صدق الإتلاف مجرّد الاستناد، وإن لم یکن عن قصد واختیار .( اللنکرانی ).
7- 7 . محتاج إلی المراجعة . ( صدرالدین الصدر ). * انطباق القاعدة علی مثل هذه الموارد الّتی هی من قبیل القضاء والقدر مشکل،نعم، لو عَثَر بحجارةٍ أو نحوها بحیث یکون مقصّراً وجب الضمان . ( کاشف الغطاء ). * إن لم تکن العثرة عن مسامحة وتقصیر ففی الضمان إشکال . ( عبدالهادی الشیرازی ). * فی صدق الإتلاف مع عدم خروجه فی مشیه عن المتعارف مع کون عثرتهخارجة تحت اختیاره إشکال، بل یکون بالتلف أشبه . ( البجنوردی ). * إذا لم یستند الإتلاف إلی الغیر کواضع الحجر مثلاً فی طریق الحمّال وهو لا یعلمبواسطة ظلمة اللیل مثلاً، وإلّا فالقول بضمان الحمّال فی مثله فی غایة الإشکال .( عبدالله الشیرازی ). * صدق الإتلاف فی الفرض مشکل، فالأظهر عدم الضمان إلّا فی صورة التفصیل .( الشریعتمداری ). * فی صدق الإتلاف علی جمیع موارد العثور إشکال، کما إذا کان بدفعِ أحدٍ له أوهبوب الریاح مثلاً، وإن کان الضمان أحوط ، بل لا ینبغی ترکه . ( الفانی ). * فی صدقها مطلقاً تأمّل . ( المرعشی ). * الظاهر أنّه لا یصدق الإتلاف إذا لم یفرّط فی مشیه، وعلیه فلا ضمان علیه .( الخوئی ). * إن کان العثور عن تقصیر، وإلّا فالأظهر عدم الضمان؛ لأنّه بالتلف أشبه . ( محمّدرضا الگلپایگانی ). * فی الضمان إشکال، إلّا فی صور التفریط، والاتّهام وشرط الضمان . ( محمّدالشیرازی ). * لا یخلو من إشکال . ( حسن القمّی ). * فیه تأمّل وإشکال، والاحتیاط طریق النجاة . ( الروحانی ). * إذا کان العثور ناشئاً عن مسامحة، کخروجه فی المشی عن المتعارف مثلاً فهوضامن، وإلّا ففی الضمان إشکال، نشأ من جهة کونه خارجاً عن اختیاره فلا یضمن،ومن جهة عدم اعتباره القصد والعمد فی تحقّق سبب الضمان فیضمن . ( مفتی الشیعة ).

حکم الضمان بحسب الموارد والأشخاص فی جملة موارد

(مسألة 8) : إذا قال للخیّاط مثلاً: إن کان هذا یکفینی قمیصاً فاقطعه،

ص: 505

فقطعه فلم یکفِ ضمن(1)  فی وجه(2) ، ومثله لو قال: هل یکفی قمیصاً؟ فقال: نعم. فقال: اقطعه، فلم یکفِه، وربّما یفرّق(3)  بینهما(4) ، فیُحکَم بالضمان  

ص: 506


1- 1 . فی إطلاقه تأمّل . ( صدرالدین الصدر ).
2- 2 . هو الأقوی، وکذا فی الفرض التالی إذا کان إذنه فی القطع مستنداً إلی تشخیصالخیّاط . ( مهدی الشیرازی ). * الأقرب الضمان فی الصورتَین إذا کان مقیّداً بالواقع . ( محمّد الشیرازی ). * وهو الأقوی، وفی الفرض الثانی أیضاً کذلک مع جهل المالک، وکان إذنه فی القطعمستنداً إلی تشخیص الخیّاط، نعم، إن کان الخیّاط متیقّناً بالکفایة غیر شاکٍّ فیها ففیالضمان وعدمه إشکال . ( حسن القمّی ).
3- 3 . وهو الأوجه؛ لأنّ الإذن فی الأوّل علی تقدیر الکفایة بخلافه فی الثانی، فإنّه منقبیل الداعی . ( صدرالدین الصدر ). * وهو الحقّ، فإنّ الإذن فی الصورة الاُولی معلّق علی الکفایة، والمفروض عدمها،فالخیاط ضامن؛ لقاعدة الإتلاف، وأمّا فی الصورة الثانیة فالقطع بإذن المالک، فلاوجه للضمان إلّا فی صورة التغریر الموجب لضمان الغارّ؛ بمقتضی قاعدة « الغرور ».( تقی القمّی ).
4- 4 . وهو الأقوی؛ لکون الإذن مقیّداً فی الأوّل بالکفایة؛ وکونها فی الثانی داعیاً له .( النائینی، جمال الدین الگلپایگانی ). * قد یقوّی هذا الفرق بأنّ الإذن فی الأوّل مقیّد بالکفایة وفی الثانی تکون الکفایةداعیاً له . ( الإصطهباناتی ). * الأقرب الضمان، وعدم الفرق بینهما، والکفایة قید فی کلتیهما لُبّاً، ولیست بداعٍ .( المرعشی ). * الظاهر أنّ الفرق هو الصحیح، فإنّ الإذن فی الأوّل مقیّد بالکفایة دون الثانی، ] نعم، إذا کان الخیّاط عالماً بالحال مع جهل المالک فالظاهر ثبوت الضمان فی الثانی أیضاً لقاعدة الغرور [( ما بین المعقوفتین أضفناه من نسخةٍ اُخری .). ( الخوئی ). * الأظهر فی المورد الأوّل هو الضمان؛ لتقیید الإذن بالکفایة، وفی المورد الثانیعدم الضمان، إلّا مع علم الخیّاط بعدم الکفایة وجهل المالک به، فیضمن حینئذٍ؛لقاعدة الغرور . ( الروحانی ).

فی الأوّل(1)  دون الثانی(2) ، بدعوی عدم الإذن فی الأوّل دون الثانی.

وفیه: أنّ فی الأوّل أیضاً الإذن(3)  حاصل(4) ، وربّما یقال بعدم الضمان

ص: 507


1- 1 . الضمان فی الفرضَین لا یخلو من قوّة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * الفرق بینهما ظاهر، وبیان عدم الفرق بینهما فی الضمان أو عدم الضمان ضعیفوتکلّفٌ . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . وهو الأقوی . ( الشریعتمداری ). * فی الثانی أیضاً لا یکون إذن؛ لأنّه مبنیّ علی الکفایة، کما یدلّ علیه السؤال،والمفروض عدمها، فالظاهر ثبوت الضمان فی الصورتَین؛ من جهة عدم الإذن، وأمّاقاعدة الغرور فجریانها فی المقام مشکل . ( اللنکرانی ).
3- 3 . لکن علی تقدیر الکفایة، کما هو المفروض . ( عبدالله الشیرازی ).
4- 4 .. * لیس بحاصل؛ لأنّه مقیّد بالکفایة، کما هو سلّمه فی تقریب مرامه .( الفیروزآبادی ). * وفیه : أنّ الإذن المنوط بعنوانٍ غیر حاصلٍ لا یکون مصحّحاً لرفع الزمان، ولاالتکلیف، کما أشرنا إلیه سابقاً . ( آقا ضیاء ). * لکن علی تقدیر الکفایة، لا علی تقدیر عدمها، کما هو المفروض . ( الإصفهانی،البروجردی ). * لکنّ إذنه مقیّد بالکفایة، ففی صورة عدم الکفایة _ کما هو المفروض فی المقام _لا إذن فی البین، بخلاف الصورة الثانیة؛ فإنّ الإذن فیها مطلق ولو من جهة تخلیة الکفایة واعتقاده ذلک . ( البجنوردی ). * إذنه إنّما هو علی تقدیر الکفایة، کما أنّ الإذن فی الثانی أیضاً مبنیّ علیه، ولایوجب شیء منهما رفع الضمان . ( الخمینی ). * ولکنّ حصوله کعدمه؛ لأنّه مقیّد بالکفایة، والفرض عدمها . ( السبزواری ). * مقیّداً بالکفایة لا مطلقاً، بخلاف الصورة الثانیة، فإنّ الإذن فیه غیر مقیّدٍ ظاهراً،لکنّ الکفایة داعیة إلی إذنه فلا یضمن، إلّا أن یحصل من قوله الاطمئنان بحیثیصدق الغرور الموجب للضمان، فحینئذٍ یضمن . ( مفتی الشیعة ).

فیهما؛ للإذن فیهما.

وفیه: أنّه مقیّد بالکفایة، إلّا أن یقال(1) : إنّه مقیّد باعتقاد الکفایة، وهو حاصل، والأولی الفرق(2)  بین الموارد والأشخاص بحسب صدق الغرور(3)  وعدمه(4) ، أو تقیّد

ص: 508


1- 1 . لکنّه علی خلاف واقع الإذن المقیّد بالکفایة الواقعیّة . ( الفانی ).
2- 2 . ویلتزم بالضمان فی صورة تقیّد الإذن، کالصورة الاُولی، دون الثانیة؛ لکونه منقبیل الداعی فیها، إلّا إذا فرض غرور فی البین . ( الکوه کَمَری ).
3- 3 . فی جعل إذن المالک المغرور بمنزلة عدم الإذن محلّ إشکال . ( الإصطهباناتی ). * صدق الغرور یختلف بحسب الموارد، ولا شکّ فی أنّ فی کلّ مورد صدق الغروریضمن للمغرور ولو کان مأذوناً من قبله . ( البجنوردی ). * فی التمسّک بقاعدة الغرور فی المقام تأمّل، والأقوی الفرق بین کون الإذن مقیّداًبالکفایة، وکون اعتقاد الکفایة داعیاً لإذنه، فیحکم بالضمان فی الأوّل دون الثانی .( محمد رضا الگلپایگانی ). * لا شکّ فی أنّ الغارّ یضمن المغرور وإن کان مأذوناً من قبله، فیکون إذنه بمنزلةعدم الإذن . وأمّا الکلام فی صدق الغرور بمجرّد قوله بالکفایة . ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . التمسّک بقاعدة الغرور _ کما أشار إلیه _ لإثبات کون إذن المالک المغرور کَلاَ إذن؛حتّی یلزم منه ضمان المتلف المأذون محلّ تأمّل وإشکال . ( البروجردی ).

الإذن(1)  وعدمه، والأحوط مراعاة الاحتیاط(2) .

ما یوجب الضمان علی العبد

 (مسألة 9) : إذا(3)  آجر عبده لعملٍ فأفسد ففی کون الضمان علیه، أو علیالعبد یتبع به بعد عتقه، أو فی کسبه(4) إذا کان من غیر تفریط، وفی ذمّته یتبع به بعد العتق إذا کان بتفریط، أو فی کسبه مطلقاً وجوه وأقوال، أقواها الأخیر(5) ؛

ص: 509


1- 1 . فیضمن فی الأوّل لتقیید الإذن بالکفایة، وفی الثانی فیما إذا حصل من قولهالاطمئنان، ومعه یتحقّق الغرور الموجب للضمان . ( الإصفهانی ).
2- 2 . لا یُترک . ( أحمد الخونساری ).
3- 3 . هذه المسألة وأمثالها لا تکون مورداً للابتلاء فی أمثال زماننا . ( تقی القمّی ).
4- 4 . الأظهر کون قرار الضمان علی العبد فی کسبه؛ للجمع بین الصحیحین بشهادةالأمر بسعی العبد فی أحدهما ( الوسائل : الباب (11) من أبواب کتاب الإجارة .). ( الفانی ).
5- 5 . لا یخلو من الإشکال . ( النائینی ). * بل الأوّل . ( صدرالدین الصدر ). * محلّ إشکال؛ فإنّ مفاد النصّ غیره . ( الإصطهباناتی ). * بل الأوّل؛ للنصّ الصحیح ( الوسائل : الباب (11) من أبواب کتاب الإجارة، ح 2.) ، وأمّا النصّ الّذی أشار إلیه فالظاهر منه غیر ما نحنفیه، أو یقیّد بالنصّ المتقدّم، والجنایة علی النفس والطرف تحتاج إلی المراجعة .( الخمینی ). * بل الأوّل، والنصّ الّذی أشار إلیه مقیّد لو لم یُحمَل علی مورد آخر . ( المرعشی ). * هذا فیما إذا استهلک العبد أموالاً اُخر غیر مورد الإجارة، وأمّا الإفساد فی موردالإجارة فالأقوی فیه القول الأوّل . ( الخوئی ). * فیه إشکال ونظر . ( حسن القمّی ).

للنصّ(1)  الصحیح(2) ، هذا فی غیر الجنایة علی نفسٍ أو طَرْف، وإلّا فیتعلّق  

ص: 510


1- 1 . بل الأوّل؛ للحسن، ومفاد النصّ : ما إذا استهلک مالاً آخر ( الوسائل : الباب (11) من أبواب کتاب الإجارة، ح 3.) ، والأقوی فیه الأخیر .( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل الأقوی الأوّل، والنصّ فی موردٍ : ما لو استهلک مالاً آخر ( الوسائل : الباب (11) من أبواب کتاب الإجارة، ح 3.). ( محمّدالشیرازی ).
2- 2 . بل أقواها الأوّل، نعم، إن استهلک مالاً آخر للمستأجر غیر ما استُوجِر لإصلاحهفأفسده فالأقوی فیه هو الأخیر؛ للنصّ الصحیح . ( البروجردی ). * مورد النصّ : ما لو استهلک مالاً غیر ما استُؤجِر لإصلاحه . ( مهدی الشیرازی ). * فی إطلاق النصّ لجمیع الصور تأمّل . ( عبدالله الشیرازی ). * النصّ الصحیح إنّما یکون مختصّاً بما لو استهلک مالاً آخَرَ للمستأجر غیر مااستؤجر لإصلاحه فأفسده، وأمّا فی مورد الخطأ فی صنعة استأجر علیها کما هومفروض المسألة فالأظهر هو الأوّل؛ لما روی عن الکافی والتهذیب ( الکافی : 5/302 ، ح 1 ، التهذیب : 7/213 ، ح 18.) فی الحَسَن،عن أبی عبدالله علیه السلام. ( الروحانی ). * وهو صحیحة أبی بصیر ( الوسائل : الباب (11) من أبواب کتاب الإجارة، ح 3.) عن الصادق علیه السلام ، الدالّة علی أنّه لیس علی مولاهشیء، ولکنّه یستسعی، وإن عجز عنه فلیس علی مولاه ولا علی العبد شیء، وهذهالروایة وإن کانت مخالفةً للقاعدة من جهاتٍ متعدّدةٍ لکن یُعمل بها؛ لکونها صحیحة،لکنّ الظاهر منها بقرینة قوله : فیستهلک مالاً کثیراً صدور الإتلاف فی غیر صنعةاستأجر علیها . نعم، الروایة الحسنة المرویّة فی الکافی والتهذیب ( الکافی : 5/302 ، ح 1 ، التهذیب : 7/213 ، ح 18.) عن الصادق علیه السلام فی قضاء أمیرالمؤمنین علیه السلام تدلّ علی صورة تضییعِ شیءٍ قد استُؤجِر فی عمل شیءٍمثل الصیاغة ونحوها، وتدلّ علی أنّ الضمان علی المولی، فیُحمَل علی صورة کونالمولی سبباً للإتلاف أو مطلقاً . فکیف کان فالمسألة لا تخلو من إشکال من حیثالنصّ . وأمّا من حیث القاعدة فالضمان علی العبد مطلقاً؛ لعدم الفرق فی التغریم منحیث الإتلاف والتلف تحت الید وخصوص الید عموم دلیل ضمان الصانع بإفساد مااستُؤجِر علیه بین العبد والحرّ؛ کما لا یخفی، وحیث إنّ العبد لا مال علیه فیتبع بهبعد العتق . ( مفتی الشیعة ). * لکنّ مورده ما إذا استهلک مالاً کثیراً آخر، والمفروض فی المقام إفساد موردالإجارة، ومقتضی النصّ الحَسَن الوارد فیه : کون الضمان فیه علی المولی .( اللنکرانی ).

برقبته، وللمولی فداوه(1)  بأقلّ الأمرین من الأرش والقیمة.

عدم ضمان صاحب الدابّة

(مسألة 10) : إذا آجَر دابّةً لحمل متاعٍ فعثرت وتلف أو نقص لا ضمان علی صاحبها، إلّا إذا کان هو السبب بِنَخْسٍ(نَخَسَ الدابّةَ وغیرها نَخساً: غَرَزَ جنبَها أو مؤخّرها بعودٍ أو نحوه. لسان العرب: 14/83، (مادةنخس).) أو ضرب.

عدم ضمان صاحب السفینة

(مسألة 11) : إذا استأجر سفینة أو دابّة لحمل متاع فنقص أو سرق لم یضمن صاحبها(2) ، نعم، لو اشترط(3)

ص: 511


1- 1 . هذا فیما إذا کان القتل أو الجنایة خطأً، وأمّا فی فرض العمد فلا خیار للمولی، بللولیّ المقتول الخیار بین الاقتصاص والاسترقاق، وکذلک المجنیّ علیه إذا کانتالجنایة تحیط برقبة العبد . ( الخوئی ).
2- 2 . إن کان ثقة أمیناً، أمّا مع الاتّهام فلا یبعد ضمانه . ( مهدی الشیرازی ).
3- 3 . الأولی الأحوط أن یشترط علیه علی حذو ما ذکرنا فی العین المستأجرة .( الخمینی ).  

علیه(1)  الضمان(2)  صحّ(3) ، لعموم دلیل الشرط(4) ، وللنصّ.

ضمان المحمول زیادة علی المسمّی

(مسألة 12) : إذا حمّل الدابّة المستأجرة أزید من المشترط أو المقدار المتعارف مع الإطلاق ضَمِنَ تلفها أو عَوارها(العَوَر: ذِهاب حِسِّ إحدی العینین، وعَوِرَت عینه واعورَّت: إذا ذهب بصرها. (لسان العرب :9/466، (مادة عور).)، والظاهر ثبوت(5)

ص: 512


1- 1 . مرّ الکلام والتفصیل فیه فی أوّل الفصل . ( أحمد الخونساری ). * علی النحو الّذی مرّ فی العین المستأجرة . ( عبدالله الشیرازی ). * علی النحو الّذی مرّ فی العین المستأجرة، وإلّا ففیه تأمّل . ( حسن القمّی ).
2- 2 . فیه منع إذا اشترط علیه الضمان، نعم، إذا شرط علیه أداء ما نقص من ماله بدونعنوان الضمان صحّ . ( الکوه کَمَری ). * علی النحو المتقدّم فی العین المستأجرة . ( الإصطهباناتی ). * علی النحو الّذی مرّ فی العین المستأجرة . ( البروجردی ).
3- 3 . علی تفصیل تقدّم آنفاً . ( الخوئی ). * الصحّة تتوقّف علی کون الشرط متعلّقاً بالفعل بأن یشترط علیه تدارک الخسارة .( تقی القمّی ).
4- 4 . قد تقدّم الکلام بالنسبة إلی هذا الشرط فی المسألة الاُولی . ( المرعشی ).
5- 5 . بل الظاهر ثبوت المسمّی واُجرة المثل ولو مع التلف مطلقاً، إلّا أن یصرّح بالتقیید،ومجرّد الاشتراط لا یستلزمه إلّا مع الاختلاف بالتباین . ( مهدی الشیرازی ). * إذا قیّدت المنفعة بعدم الزیادة ، وصارت بهذا اللحاظ متعلّقة للإجارة کانت مضادّةًللمنفعة مع الزیادة، وإن کانتا بحسب الوجود الخارجی متداخلتین، فاذا استوفیالمستأجر المنفعة مع الزیادة فقد أتلف علی نفسه المنفعة المتعلّقة للإجارة، وکانعلیه الاُجرة المسمّاة، وحیث استوفی المنفعة مع الزیادة کان علیه اُجرة المثل، ویکون حینئذٍ مجال توهّم ضمانه للاُجرتین، إلّا أنّ التحقیق فی المنافع المتضادّةأنّ طبیعیّ المنفعة لا یوجد بوجوداتٍ متعدّدةٍ دفعةً، بل علی نحو التبادل،ومقتضی ذلک أن یتشخّص الطبیعیّ فیما نحن فیه تارةً مع بشرط لا عن الزیادة،بأن یقتصر المستأجِر علی استیفاء ما استأجره فقط، واُخری مع بشرط شیءبأن یستوفی أزید ممّا استأجره، وحیث إنّ المستوفی بدل وجودیّ لِما لهبدل جعلیّ بالنسبة إلی المقدار المساوی لِما استأجره فلا یصحّ تضمینهإلّا بالمقدار الزائد علیه، فلا یکون ضامناً للمنفعتَین، بل علیه المسمّاة،واُجرة مثل الزیادة . ومن هذا البیان ظهر أنّه لا فرق بین تقیید المنفعة بعدم الزیادة وبین اشتراطعدم الزیادة فی ضمان المسمّاة واُجرة مثل الزیادة . نعم، یتفاوت المقام مع ما إذا کانالتضادّ من غیر جهة التقیید اللحاظی، حیث إنّ الضمان هناک لأکثر الأمرین منالمسمّاة، والمثل والفارق هو کون التضادّ فی المقام لحاظیّاً . ثمّ إنّه فی مورد الاشتراط إذا فسخ المؤجِر بخیار تخلّف الشرط کان علیالمستأجِر اُجرة مثل المجموع . ( الفانی ).

اُجرة(1)      .     .     .     .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 513


1- 1 . بل الأکثر منها ومن المسمّی . ( صدرالدین الصدر ). * بل الظاهر المسمّاة بالنسبة إلی المشترط، أو المتعارف والمثل بالنسبة إلی الزیادة،والشرط غیر آئلٍ إلی التقیید، وإن آل أو کان تصریح به فحکمه حکم المتباینین، ثمّالتقیید فی کلامه قدس سره بعدم التَلَف لا وجه له بعد کون تعدّی المستأجِر موجباً لاستقرارالاُجرة . ( المرعشی ). * فی صورة التقیید الموجب لبطلان الإجارة وشیئاً زائداً للعمل الزائد،واُجرة المسمّی والزیادة فی غیر صورة التقیید، ثمّ إنّه لم یظهر وجه التقییدب_ « مع عدم التلف » ؛ إذ الحکم مع التلف أیضاً هو ضمان الاُجرة والقیمة معاً . ( محمّدالشیرازی ).

المِثل(1) ،     .     .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 514


1- 1 . محلّ إشکال، خصوصاً مع زیادة المسمّی علیها، ولا یبعد ثبوت المسمّی للمقدارالمشترط واُجرة مثل الزیادة بوصف کونها زیادةً مطلقاً؛ فإنّ الشرط إنّما یفیداستحقاقه علیه عدم حمل الزیادة، لا تقیّد المقدار بکونه لا معها . ( البروجردی ). * المتعارف عرفاً غیر صورة التقیید حتّی مع اشتراط عدم التجاوز عمّا وقع علیهالعقد، أو المتعارف مع الإطلاق والظاهر، بل المتعیّن حینئذٍ ثبوت المسمّی واُجرةالمثل بالنسبة إلی الزائد، نعم، لو فرض کونه علی وجه التقیید فحکمه حکمالمتباینین، وسیأتی إن شاء الله . ( الحائری ). * بل الظاهر ثبوت أکثر الأمرین فی صورة التقیید والاُجرة المسمّاة، مع اُجرة مثلالزائد فی صورة الاشتراط إذا لم یفسخ الموجِر الإجارة، وإلّا فاُجرة مثل المجموع .( عبدالهادی الشیرازی ). * بل الظاهر المسمّی، واُجرة مثل الزائد . ( الشریعتمداری ). * بل المسمّاة واُجرة المثل بالنسبة إلی الزائد حتّی فی صورة التقیید، وما اختاره قدس سره فی تلک الصورة خلاف ما سیأتی منه فی المتباینَین . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل الظاهر ثبوت اُجرة المسمّی، واُجرة المثل بالنسبة إلی الزیادة، کما سیُصرِّح بهالماتن فی المسألة التالیة، نعم، لو فسخ المؤجِر الإجارة تثبت اُجرة المثل، وکذا لوکان القید مورد الإجارة وجوداً وعدماً فتنفسخ الإجارة حینئذٍ بانتفائه، وتثبت اُجرةالمثل . ( السبزواری ). * بما أنّ المرتَکَز هو الاشتراط دون التقیید فالظاهر ثبوت اُجرة المسمّاة، مع اُجرةمثل الزائد ما لم یفسخ المؤجِر، وإلّا فاُجرة مثل المجموع، وأمّا فی صورة التقییدفالظاهر ثبوت الاُجرتَین، کما یصرّح به فی المسألة السادسة من الفصل الآتی .( الروحانی ). * إن کان بعنوان الشرط، أو الإطلاق بمنزلة الشرط فله الفسخ، فإذا فسخ فله اُجرةمثل المجموع، وإذا لم ینفسخ فله المسمّی، أمّا ثبوت اُجرة مثل الزیادة معه لا یخلومن وجهٍ وجیه، وإن کان المستأجِر آثماً حینئذٍ بالتخلّف، وإذا کان بعنوان التقیّد علینحوٍ أن یکون المقدار مقیّداً بکونه لا مع الزیادة فحینئذٍ تثبت اُجرة المثل، وأمّا إذاقلنا بأنّ الإطلاق لیس بمنزلة الشرط فحینئذٍ ثبت المسمّی، وکونه ضامناً لاُجرة مثلالزائد لا یخلو من وجهٍ وجیه . ( مفتی الشیعة ).

لا المسمّی(1) ، مع عدم التلف(2) ؛ لأنّ العقد لم یقع علی هذا المقدار من الحمل، نعم، لو لم یکن ذلک علی وجه التقیید(3)

ص: 515


1- 1 . بل الثابت المسمّی واُجرة مثل الزائد . ( الکوه کَمَری ). * بل الظاهر ثبوت المسمّی بالنسبة إلی المقدار المشترط أو المتعارف، واُجرة مثلالزیادة، نعم، لو فرض إیقاع الإجارة علی حمل مقدارٍ معیّنٍ بشرط لا عن غیرهفیصیر حکمه حکم المتباینَین علی ما یأتی . ( الخمینی ).
2- 2 . مع تعدّی المستأجِر لا دخل للتلف وعدمه فی استقرار الاُجرة . ( صدرالدینالصدر ). * بل مع التلف أیضاً . ( البروجردی، عبدالله الشیرازی ). * أمّا مع التلف فعلیه الاُجرة المسمّاة بالنسبة إلی ما بعد التلف، وبالنسبة إلی ما قبلهفکما مرّ فی الحاشیة السابقة . ( الفانی ). * إن کان علی وجه التقیید تثبت الاُجرتان، کما اختاره فی المسألة السادسة منالفصل الآتی . ( حسن القمّی ).
3- 3 . المرتکز العرفیّ هو الاشتراط دون التقیید، ولو فرض التقیید بنصب القرینة علیهفالظاهر ثبوت الاُجرتَین، کما سیأتی . ( الخوئی ). * الظاهر عدم الفرق بین الصورتَین، فإنّ مقتضی القاعدة ثبوت کلتا الاُجرتَین فیکلتا الصورتَین، غایة الأمر فی صورة التقیید تکون اُجرة المثل فی مقابل تمامالانتفاع العدوانی . ( تقی القمّی ). * إن کان المراد بالتقیید هو کون مورد الإجارة هو الحَمل المقیّد بشرط لا عنالزیادة فحکمه حکم المتباینَین، وسیجیء، وإن کان المراد به کون حمل مقدارٍ معیّنٍمأخوذاً بنحو وحدة المطلوب فی مقابل الاشتراط الّذی یکون مأخوذاً بنحو التعدّدفالفرق بینهما من هذه الجهة غیر واضح، بل الظاهر ثبوت المسمّی واُجرة المثل فیکلتا الصورتین . ( اللنکرانی ).

ثبت(1)  علیه(2)  المسمّاة، واُجرة المثل بالنسبة إلی الزیادة.

ضمان الزیادة فی السیر عن المسمّی

 (مسألة 13) : إذا اکتَری دابّةً فسار علیها زیادةً عن المشترط ضمن، والظاهر(3)      .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 516


1- 1 . هذا هو المتعیَّن فی جمیع ما یکون متعلّق الإجارة بالنسبة إلی ما استوفاهالمستأجر من الأقلّ والأکثر الخارجیّین، بل لا یبعد ذلک فیما إذا کانت مرتبة المنفعةکذلک فکأنّ المستأجر لها هو زراعة الحنطة مثلاً والمستوفاة هی زراعة الشعیر أوالرُوناس ونحو ذلک فیسقط من اُجرة المستوفاة حینئذٍ، وأمّا ما یقابل المستأجرةویضمن الزیادة، ولو تساوتا أو زادت المستأجَرَة لم یضمن شیئاً حتّی مع اشتراطالتجاوز عمّا وقع علیه العقد، أو ظهور إطلاقه فی ذلک وإن کان المستأجر آثماً حینئذٍبالتخلّف، وفی الإجارة علی الإهمال ( کذا فی أصل النسخة .) أیضاً یطّرد ذلک . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
2- 2 . هذا هو المتعیّن فی جمیع ما یکون متعلّق الإجارة بالنسبة إلی ما استوفاهالمستأجِر من الأقلّ والأکثر الخارجیین، بل لا یبعد ذلک فیما إذا کانت مرتبة المنفعةکذلک، فکأنّ المستأجَر لها هی زراعة الحنطة مثلاً والمستوفاة هی زراعة الشعیر أوالرُوناس ونحو ذلک، فیسقط من اُجرة المستوفاة حینئذٍ ما یقابل المستأجَرَة،ویضمن الزیادة، ولو تساوتا أو زادت المستأجَرة لم یضمن شیئاً حتّی مع اشتراطعدم التجاوز عمّا وقع علیه العقد، أو ظهور إطلاقه فی ذلک، وإن کان المستأجِر آثماًحینئذٍ بالتخلّف، وفی الإجارة علی الأعمال أیضاً یطّرد ذلک . ( النائینی ).
3- 3 . یأتی فیه التفصیل المتقدّم . ( الخمینی ).. * حکم هذه المسألة حکم المسألة المتقدّمة، ولا وجه للإطلاق هنا مع التفصیلهناک . ( اللنکرانی ).

ثبوت(1)  الاُجرة المسمّاة(2)  بالنسبة(3)  إلی المقدار المشترط، واُجرة المثل بالنسبة إلی الزائد.

سوق الدابّة ونحوها بالمتعارف علیه من الضرب ونحوه

(مسألة 14) : یجوز لمن استأجر دابّةً للرکوب أو الحمل أن یضربها إذا وقفت علی المتعارف، أو یَکبَحُها(4)  باللِجام(اللِجام: هو حبل أو عصاً تُدخَل فی فم الدابّة وتُلزَق إلی قفاه. لسان العرب: 2/242 (مادة لجم).) أو نحو ذلک علی المتعارف، إلّا مع منع المالک(5)

ص: 517


1- 1 . إن لم یفسخ، وإلّا فاُجرة مثل المجموع . ( الفانی ). * بشرط عدم انفساخ الإجارة بإحدی الموجبات، وإلّا فاُجرة مثل المجموع .( المرعشی ).
2- 2 . إذا فسخ المعاملة فعلیه اُجرة مثل المجموع، وإذا لم یفسخ فعلیه المسمّی، وأمّاثبوت اُجرة مثل الزائد فلا یخلو من وجهٍ وجیه . ( مفتی الشیعة ). * ما لم یفسخ المؤجِر، وإلّا فاُجرة مثل المجموع . ( الروحانی ).
3- 3 . إذا لم یفسخ المعاملة، وإلّا فاُجرة مثل المجموع . ( عبدالهادی الشیرازی ).
4- 4 . أی یجذبها . ( الفیروزآبادی ).
5- 5 . مع توقّف استیفاء المنفعة علی النحو المتعارف علی خصوص ضربه، ففی سلطنةالمالک علی المنع نظر، بل منع، نعم، فی ضمانه بإتلافه وجه . ( آقا ضیاء ). * قبل تحقّق الإجارة، أمّا بعده فلا أثر له مع توقّف الانتفاع علیه . ( مهدی الشیرازی ). * فی ضمن العقد، وأمّا بعد العقد فلا تأثیر فی منعه من المتعارف . ( الخمینی ). * لا حقّ له فی المنع عن المتعارف، إلّا فی صورة اشتراطه فی ضمن العقد .( المرعشی ).. * لا وجه لمنعه عن المتعارف، إلّا مع اشتراطه فی العقد . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کان قبل الإجارة، أمّا بعدها مع توقّف الانتفاع المتعارف علیه فلا أثر لمنعه .( حسن القمّی ). * بشرط کونه فی ضمن العقد، لا مطلقاً . ( اللنکرانی ).

من ذلک(1) ، أو کونه معها وکان المتعارف سوقه هو، ولو تعدّی عن المتعارف أو مع منعه(2)  ضمن نقصها أو تلفها، أمّا فی صورة الجواز ففی ضمانه مع عدم التعدّی إشکال، بل الأقوی(3)  العدم(4) ؛

ص: 518


1- 1 . علی نحو الشرط فی ضمن العقد، وإلّا فلا حقّ للمالک فی ذلک . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . منعه یؤثّر لو کان قبل الإجارة، وأمّا بعدها فإن کان استیفاء المنفعة عرفاً منوطاًبالضرب ونحوه فالظاهر أنّه لا أثر لمنعه . ( السبزواری . * بالشرط المذکور . ( اللنکرانی ).
3- 3 . فیه إشکال، فلا یُترک الاحتیاط بالصلح . ( الفیروزآبادی ).
4- 4 . فیه إشکال؛ لأنّ الإذن من المالک مفروض العدم، ومن الشارع لا یستلزم عدمالضمان . ( الإصفهانی ). * فیه منع . ( الکوه کَمَری ). * بل الأقوی عدم الضمان فی صورة التلف إلّا مع التعدّی، والضمان فی صورةالإتلاف إلّا مع الإذن فیه . ( المرعشی ). * الأقوی ضمان الإتلاف إلّا مع الإذن فیه، وعدم ضمان التلف إلّا مع التعدّی . ( محمّدرضا الگلپایگانی ). * إن کان النقص أو التلف من لوازم الفعل المأذون فیه عرفاً، أو کانت دلالة معتبرةلشمول الإذن لهما أیضاً بحیث یرجع الإذن إلی البراءة عن الضمان، ومع عدم ذلکفعدم الضمان مشکل، وقد أشکل قدس سره فی المسألة (4). ( السبزواری ). * فیه إشکال، ولا یبعد التفصیل بین الإتلاف فالضمان إلّا مع الإذن، وبین التلففعدم الضمان إلّا مع التعدّی . ( محمّد الشیرازی ).

لأنّه مأذون(1)  فیه(2) .

عدم تمکّن الأجیر من حفظ ما استؤجر علیه

(مسألة 15) : إذا استُوجِر لحفظ متاعٍ فَسُرِق لم یضمن، إلّا مع التقصیر فی

ص: 519


1- 1 . إذن المالک یُستکشَف من البناء المعاملی، فیکون الإتلاف مستنداً إلی المالکلإذنه، والتلف لا عن عدوان بإذنه أیضاً، ومن ذلک یظهر لزوم ملاحظة المواردوالقرائن . ( الفانی ).
2- 2 . فیه : أنّه مأذون بعنوان السوق والسلامة، لا التنقیص والإتلاف، وسیجیء حکمهبضمان القصّاب المأذون فی الذبح إذا صار الحیوان حراماً .( الفیروزآبادی ). * قد یُستشکَل فیه بأنّ الإذن من المالک مفروض العدم، ومن الشارع لا یستلزمعدم الضمان . ( الإصطهباناتی ). * بل لأنّه مع تعارفه لا یکون تعدّیاً أو تفریطاً حتّی تصیر یده علیها ید عدوان .( البروجردی ). * بل لأنّه مع التعارف لا یکون متعدّیاً حتّی تکون یده یداً عادیة، وإلّا لا إذن منالمالک، وتجویز الشارع لا ینافی الضمان . ( عبدالله الشیرازی ). * فلا یکون تفریطاً وتعدّیاً . ( الشریعتمداری ). * فیه تأمّل؛ إذ الإذن من المالک مفروض العدم، ومن الشارع غیر مستلزم لعدمالضمان وارتفاعه، فالحَریّ بالتعلیل أن یقال : إنّ یده لیست بید عدوانٍ بعد فرضالتعارف، وعدم التعدّی بالإفراط والتفریط . ( المرعشی ). * مجرّد التعارف لا یستلزم الإذن لیرفع الضمان، نعم، لو کان بحیث ینتزع منه الإذنلدی العقلاء صحّ ما ذکره . ( الخمینی ). * والظاهر عدم الضمان؛ لعدم کونه متعدّیاً أو مفرطاً فی ذلک من جهة کونه متعارفاً،فلا تکون یده علیها عدواناً، فلا یحتاج إلی التعلیل بکونه مأذوناً حتّی یُستشکَل بأنّالإذن من المالک مفروض العدم، ومن الشارع لا یستلزم الضمان؛ فهو مأذون فیالسوق . ( مفتی الشیعة ). * أی ولو کان الطریق إلی ثبوته والکاشف عن تحقّقه مجرّد التعارف . ( اللنکرانی ).

الحفظ، ولو لغلبة(1)  النوم(2)  علیه(3) ، أو مع اشتراط(4)  الضمان(5) ، وهل  

ص: 520


1- 1 . الحکم بالضمان یتوقّف علی کون النوم باختیاره بعد الغلبة، وإلّا فلا وجه له . ( تقیالقمّی ).
2- 2 . فیه تأمّل . ( الإصفهانی ). * فی إطلاقه تأمّل . ( الإصطهباناتی ). * إذا دخل فی التقصیر فی الحفظ، وهو مطلقاً ممنوع . ( عبدالله الشیرازی ). * فی کونها تقصیراً علی الإطلاق تأمّل . ( المرعشی ). * هذا الإطلاق ممنوع . ( السبزواری ). * مع التقصیر فیها، والقدرة علی دفعها، وإلّا ففیه إشکال . ( حسن القمّی ).
3- 3 . فی کونها من التقصیر فی الحفظ مطلقاً إشکال، بل منع . ( الخوئی ). * فی إطلاق کونها تقصیراً تأمّل . ( عبدالهادی الشیرازی ). * فی إطلاقه تأمّل . ( الروحانی ). * بحیث یُعدُّ تقصیراً، وأمّا النوم المتعارف الّذی لا یکون منافیاً للحفظ فلا یضمنحینئذٍ . ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . إذا کان متعلّق الشرط الفعل، وهو التدارک . ( تقی القمّی ).
5- 5 . فی صحّة الشرط إشکال، کما عرفت . ( الکوه کَمَری ). * علی النحو المتقدّم . ( الإصطهباناتی، البروجردی، أحمد الخونساری، عبدالله الشیرازی ). * فیه إشکال، کما تقدّم، نعم، لا بأس باشتراط التدارک من ماله علی تقدیر التلف،وهو غیر شرط الضمان . ( المرعشی ). * بمعنی التدارک، کما تقدّم . ( الخوئی ). * فیه إشکال، نعم، لا بأس باشتراط التدارک من ماله عند التلف . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * بنحو ما مرّ، وکذا فی المسألة التالیة . ( السبزواری ). * علی نحو الّذی ذکرنا فی العین المستأجَرَة . ( مفتی الشیعة ).

یستحقّ الاُجرة مع السرقة؟ الظاهر لا(1) ؛ لعدم(2)  حصول(3)  العمل المستأجَر علیه، إلّا أن یکون متعلّق الإجارة الجلوس(4)  عنده(5)  وکان الغرض هو الحفظ، لا أن یکون هو المستأجَر علیه.

عدم ضمان صاحب الحمّام حفظ الثیاب

(مسألة 16) : صاحب الحمّام لا یضمن الثیاب، إلّا إذا اُودِعَ وفَرَّط أو تعدّی، وحینئذٍ یشکل(6)  صحّة(7)  اشتراط

ص: 521


1- 1 . بل الظاهر، نعم، إذا کان قد أتی بما هو تحت قدرته من الأعمال الموجبة للحفظعلی النحو المتعارف؛ إذ هو الّذی یصحّ الاستئجار علیه، لا المحفوظیّة الّتی لیستمقدورة له، وربما تحصّل علی سبیل الاتّفاق . ( البروجردی ). * إذا کانت الإجارة علی عنوان الحفظ فی تمام المدّة علی وجه التقیید، وإلّافیستحقّ بالنسبة . ( مهدی الشیرازی ). * فی الاستظهار نظر لو أتی بموجب الحفظ . ( المرعشی ). * فی إطلاقه نظر . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . حصول العمل لا یکون شرطاً للاستحقاق؛ فإنّ العقد یوجب الاستحقاق، نعم، مععدم التمکّن من العمل علی طبق الإجارة یکون العقد باطلاً . ( تقی القمّی ).
3- 3 . بل الظاهر استحقاقه لحصول العمل المستأجر علیه، وهو قیامه بما هو دخیل فیحفظه من الأعمال بنحو المتعارف . ( البجنوردی ).
4- 4 . ویستحقّ الاُجرة بمقداره . ( الفانی ). * وما أشبهه من أسباب الحفظ علی المعمول المتعارف، فلو أتی بموجب الحفظفسرق استحقّ الاُجرة، ولکن لو کانت السرقة قبل الإتیان به فلا . ( المرعشی ).
5- 5 . أو سائر الأعمال الموجبة للحفظ علی النحو المتعارف إذا أتی بها ثمّ سُرِق، وأمّاإذا سُرِق قبل الإتیان بما ذکره فلا یستحقّ الاُجرة بلا إشکال . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
6- 6 . لا وجه للإشکال إذا کان الشرط متعلّقاً بالفعل . ( تقی القمّی ).
7- 7 . بل لا یصحّ؛ لأنّ الودیعة استنابة فی الحفظ، ویکون اشتراط الضمان مضادّاًلحقیقتها؛ لکونه بمنزلة تضمین الشخص نفسه . ( الفانی ).

الضمان(1)  أیضاً(2) ؛ لأنّه(3)  أمین محض(4) ، فإنّه إنّما أخذ الاُجرة علی الحمّام، ولم یأخذ علی الثیاب، نعم، لو استُوجِر مع ذلک للحفظ أیضاً ضمن مع التعدّی أو التفریط، ومع اشتراط(5)  الضمان(6)  أیضاً؛ لأنّه حینئذٍ یأخذ الاُجرة علی الثیاب أیضاً فلا یکون أمیناً محضاً.

*    *    *

ص: 522


1- 1 . علی النحو الّذی تقدّم الکلام فی أوّل الفصل السابق . ( المرعشی ).
2- 2 . لا إشکال فی صحّته . ( الروحانی ). * لا یبعد صحّة الاشتراط، کما سیذکره الماتن قدس سره. ( محمّد الشیرازی ). * علی النحو المتقدّم . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . تعلیل للإشکال فی صحّة اشتراط الضمان فی صورة الإیداع، وقوله قدس سره: « فإنّه ... إلی آخره » متمّم للتعلیل، لکن فی النصّ قد جعل ذلک علّةً لعدم ثبوت الضمان علیصاحب الحمّام مطلقاً، مضافاً إلی أنّ اشتراط الضمان فی الودیعة جائز عنده .( اللنکرانی ).
4- 4 . لا یخفی أنّ عدم أخذ الاُجرة علی الثیاب لا یجعله أمیناً محضاً؛ لأن التزامالحَمّامیّ بحفظ ثیابه إنّما هو لملاحظة أخذ الاُجرة علی الحمّام، وتعلیل الروایة إنّمایدلّ علی کونه أمیناً، لا علی کونه أمیناً محضاً . ( الشریعتمداری ). * إذا کان الضمان بمعنی التدارک فاشتراطه لا ینافی کونه أمیناً . ( الخوئی ).
5- 5 . علی النحو المتقدّم . ( أحمد الخونساری ). * إذا کان متعلّقاً بالفعل . ( تقی القمّی ).
6- 6 . علی إشکال فیه . ( الکوه کَمَری ). * علی النحو الّذی مرّ . ( الإصطهباناتی ). * علی النحو المذکور . ( البروجردی ). * علی النحو المتقدِّم . ( عبدالله الشیرازی، محمّد رضا الگلپایگانی ).

الإجارة / صحّة الإجارة         

فصل: ما یکفی فی صحّة  الإجارة

کفایة مالکیّة المنفعة فی صحّة الإجارة

یکفی فی صحّة الإجارة کون الموجِر مالکاً للمنفعة، أو وکیلاً عن المالک لها، أو ولیّاً علیه، وإن کانت العین للغیر کما إذا کانت مملوکة بالوصیّة أو بالصلح أو بالإجارة فیجوز للمستأجِر أن یوجِرها من الموجِر أو من غیره، لکن فی جواز تسلیمه العین إلی المستأجِر الثانی بدون إذن الموجِر(1)

إشکال(2) ، فلو استأجَر دابّةً للرکوب أو لحمل المتاع مدّةً معیّنةً فآجرها فی  

ص: 523


1- 1 . یستکشف إذن المؤجِر بالبناء المعاملیّ فی الإجارات المطلقة غالباً . ( الفانی ).
2- 2 . بل لا إشکال فیما لا یحتاج إلی الإذن، وإجارة المستأجِر کإجارة الموجِر فیملازمتها التسلیم فی بعض الموارد . ( الحائری ). * لکنّ الأقرب جواز تسلیمه العین إلی المستأجِر إذا کان استیفاء المنفعة متوقّفاًعلیه، مثل سُکنی الدار . ( البجنوردی ). * وإن کان الجواز لا یخلو من وجه . ( الخمینی ). * لا یبعد الجواز إذا کان المستأجِر الثانی أمیناً مع إطلاق العقد، کما هو المفروض،ومع ذلک للمالک مطالبة العین من المستأجِر الأوّل بعد انقضاء المدّة، وبذلک یظهرعدم ضمانه بالتسلیم إلی المستأجِر الثانی . ( الخوئی ). * لا إشکال فی جواز التسلیم، بل لزومه حیثما لم یشترط المباشرة للمستأجِرالأوّل، وکذا الکلام فی المستأجِر الثانی بالنسبة إلی الثالث، وهکذا، وأنّ لکلٍّ منهمفی هذه السلسلة الطولیّة تملّک المنفعة واستیفاءَها، المتوقّفَین علی السلطة علیالعین الحاصلة من عقد الإجارة وکونها لازمة له، فتکون أیادیهم بالنسبة إلی العینأیادی أمانة، لا أیادی عدوان . ( المرعشی ). * لا إشکال فی جواز التسلیم بل وجوبه فیما له التسلیم من الموجِر الأوّل بحیث لولم یسلّم إلیه یجبر علیه، من غیر فرقٍ بین ما توقّف استیفاء المنفعة علیه أو ماتعارف ذلک فی إجارته، وحینئذٍ لا ضمان مع التلف . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * الأظهر الجواز، خصوصاً إذا کان المستأجِر الثانی أمیناً، وبه یظهر عدم ضمانهبالتسلیم إلی المستأجِر الثانی . ( الروحانی ). * والظاهر هو الجواز، ویتبعه عدم الضمان لو تلف عند الثانی من دون تعدٍّ وتفریط .( اللنکرانی ).

تلک المدّة أو فی بعضها من آخر یجوز، ولکن لا یسلّمها(1)  إلیه(2) ، بل یکون هو معها، وإن رکبها ذلک الآخر أو حمّلها متاعَه فجواز الإجارة لا یلازم(3) تسلیم(4)  العین بیده(5) ، فإن سلّمها بدون إذن المالک ضمن(6) ، هذا إذا کانت  

ص: 524


1- 1 . علی الأحوط فی عدم جواز التسلیم وفی ضمانه علی فرض التسلیم . ( حسنالقمّی ).
2- 2 . قد عرفت جوازه، بل لزومه . ( المرعشی ).
3- 3 . بل یلازم فی مقدار ما یتوقّف علیه استیفاء المنفعة؛ لمکان اقتضاء عقد الإجارةذلک، کما تقدّم . ( المرعشی ). * الظاهر من ملاحظة سیرة العقلاء فی أنحاء العالم التلازم بین الأمرین؛ وعلیهیجوز تسلیم العین إلی المستأجِر الثانی، ولا ضمان علی الأوّل . ( تقی القمّی ).
4- 4 . فی المقدار الزائد عمّا یتوقّف علیه استیفاء المنفعة، وأمّا مقدار ما یتوقّف علیهفالعقد یقتضی تسلّطه علیه . ( الکوه کَمَری ).
5- 5 . هذه الکلّیة ممنوعة، کما مرّ . ( الحائری ). * بعنوان التأمین المالکی، وأمّا بعنوان استفیاء المنفعة فهو من لوازم عدم اعتبارالمباشرة . ( السبزواری ).
6- 6 . لا مطلقاً، بل فیما یحتاج إلی الإذن . ( الحائری ).

الإجارة الاُولی مطلقة.

اعتبار مالکیّة المنفعة فی صحّة الإجارة وفروع ذلک

وأمّا إذا کانت مقیّدةً کأن استأجر الدابّة لرکوبه نفسه(1)  فلا یجوز(2) إجارتها من آخر(3) ، کما أنّه إذا اشترط الموجِر عدم إجارتها من غیره، أو اشترط استیفاء المنفعة بنفسه لنفسه کذلک أیضاً، أی لا یجوز إجارتها(4)  من الغیر.

نعم، لو اشترط استیفاء المنفعة بنفسه ولم یشترط کونها لنفسه جاز أیضاً إجارتها من الغیر بشرط أن یکون هو المباشر للاستیفاء لذلک الغیر.

ثمّ لو خالف وآجر فی هذه الصور ففی الصورة الاُولی _ وهی ما إذا استأجر الدابّة لرکوبه نفسه _ بطلت(5) ؛ لعدم کونه مالکاً(6)  إلّا

ص: 525


1- 1 . فی صحّة هذا النحو من الإجارة بناءً علی ما هو المعروف عندهم فی معنیالإجارة من کونها عبارة عن تملیک المنفعة إشکال؛ لعدم بقاء الفرق حینئذٍ بینهاوبین العاریة المتقوّمة بملک الانتفاع، فلا فرق علیه بین الدابّة المستأجَرَة المفروضةوبین الدابّة المستعارة، وکذا اشتراط عدم الإجارة من الغیر إذا لم یکن الغرض عدمالنقل بعنوان الإجارة فقط، ولم یکن المراد من الغیر غیر المؤجِر، بل أعمّ منه ومنغیر المستأجِر، وکذا اشتراط استیفاء المنفعة بنفسه لنفسه، فإنّ الصحّة فی جمیعالصور الثلاث علی المذهب المشهور فی معنی الإجارة مشکلة . ( اللنکرانی ).
2- 2 . لا وجه للحرمة التعلیقیّة فی المقام، نعم، لا تصحّ الإجارة الثانیة . ( تقی القمّی ).
3- 3 . التقیید لا ینافی جواز الإجارة من آخر، وذلک کما إذا استأجرت المرأة داراًلسکناها مقیّدة ثمّ تزوّجت فإنّه یجوز لها أن توجِرها من زوجها لسکناها، وبذلکیظهر ما فی الحکم بالبطلان علی الإطلاق بعید ذلک . ( الخوئی ).
4- 4 . یعنی لرکوب الآخر . ( حسن القمّی ).
5- 5 . مع عدم إجازة المالک . ( الفیروزآبادی ).
6- 6 . بل لعدم کونه مأذوناً منه أیضاً . ( الفیروزآبادی ).

رکوبه نفسه(1) ، فیکون المستأجِر الثانی ضامناً(2)  لاُجرة المثل(3)

ص: 526


1- 1 . رکوبه بنفسه ورکوب غیره لیسا من قبیل منفعتَی العین عرفاً حتّی یملک إحداهماولا یملک الاُخری، فتبطل الإجارة؛ لوقوعها فی غیر مملوکه، بل قید بنفسه، وهومن قبیل القیود والشرائط، فلا فرق بین هذه الصورة والصورتَین اللتَین بعدها .( الشریعتمداری ).
2- 2 . بل علی المستأجِر الأوّل أکثر الأمرین . ( عبدالهادی الشیرازی ).
3- 3 . لا ریب فی أنّ المنفعة المستوفاة من قبل المستأجِر الثانی تکون بدلاً وجودیّاً عنالمنفعة المملوکة للمستأجِر الأوّل؛ لأنّ المنفعتَین المتضادّتَین لا توجدان فی الخارجدفعةً، بل علی نحو التبادل، فهی بدل وجودیّ عن المنفعة الّتی لها بدل جعلی، وهوالاُجرة المسمّاة، ولا معنی لاستحقاق المالک بدلَین عن المنفعتَین المتضادّتَین،أحدهما : البدل الجعلیّ ( الاُجرة المسمّاة ) ، وثانیهما : البدل الطولی ( اُجرة المثل ) ؛ لأنّما یصحّ أن یجعل بإزائه البدل جعلاً أو تغریماً ما یمکن أن یوجد فی الخارج . نعم،للمالک الأخذ بأکثر الأمرین من المسمّاة والمثل؛ لأنّ الأکثر إن کان المسمّاة فهومملوک له بعقد الاجارة، وإن کان المثل فهو مضمون له بالاستیفاء، وأمّا المستأجِرالثانی : فإن کان عالماً بفساد الإجارة ثبت علیه اُجرة مثل المستوفاة یدفعها إلیالمستأجِر الأوّل إن کانت مساویة لاُجرة المسمّاة فی الإجارة الاُولی، أو أقلّ، ویدفعالزائد عنها إلی المالک إن کا نت أکثر منها . وإن کان جاهلاً بالفساد فلیس علیه إلّاأقلّ الأمرین من المسمّاة الثانیة، ومن اُجرة مثل المستوفاة ویدفعه إلی المستأجِرالأوّل، وعلی المستأجِر الأوّل أکثر الأمرین من المسمّاة الاُولی واُجرة مثلالمستوفاة . ( الفانی ). * وهناک وجوه اُخر، منها : ضمان المستأجِر الأوّل للمالک الاُجرة المسمّاة، وضمانالمستأجِر الثانی للأوّل عوض ما أتلفه علیه إن کان قد اقتصر فی الإتلاف علی ماکان یستحقّه الأوّل، وإن زاد فاُجرة المثل للزیادة للمالک، ومنها : ضمان المستأجِرالأوّل للمالک الاُجرة المسمّاة، وضمان الثانی للمالک أیضاً اُجرة المثل، وأوّل هذینالوجهین لا یخلو من قوّة . ( المرعشی ). * الظاهر أنّ المستأجِر الأوّل ضامن للاُجرة المسمّاة للمالک، والمستأجِر الثانیضامن لِما أتلفه علی المستأجِر الأوّل، نعم، إن کان ما استوفاه الثانی أزید ممّااستحقّه الأوّل فالثانی ضامن لاُجرة المثل للمالک بالنسبة إلی الزیادة، وإن کانللمالک الرجوع إلی کلٍّ منهما فیها . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).

للمالک(1)  إن استوفی المنفعة، وفی الصورة الثانیة والثالثة فی بطلان(2)  الإجارة وعدمه وجهان(3) ،

ص: 527


1- 1 . بل للمستأجِر الأوّل، وهو ضامن للمالک ومدیون له بالمسمّی . ( الفیروزآبادی ). * فیه تأمّل . ( الکوه کَمَری ). * فعلیه یکون للمالک المسمّی علی المستأجِر، واُجرة المثل علی المستوفی، وهومشکل؛ فإنّ العین لیس لها فی زمان واحد إلّا منفعة واحدة، فکیف یملک المالکالمنفعتَین؟ وسیجیء ذلک فی المنفعتَین المتضادّتَین . ( الشریعتمداری ).
2- 2 . لا وجه للبطلان . ( تقی القمّی ).
3- 3 . أقواهما البطلان؛ لعدم الإذن، وصحّة الإجارة فی الرابعة . ( الفیروزآبادی ). * أقواهما الأوّل . ( صدرالدین الصدر ). * لا یخلو أوّلهما من قوّة، إلّا أن یجیزها المشروط له . ( البروجردی ). * أظهرها الأوّل؛ لرجوع الشرط إلی قصر السلطنة بنحو شرط النتیجة، کما هوالمقصود فی أمثال هذه الموارد، نعم، تصحّ فی الصورة الرابعة، وللمالک إلزامالمستأجِر بالمباشرة ولو بالرجوع إلی الحاکم إن أمکن، وإلّا فله الفسخ . ( مهدیالشیرازی ). * الأوجه هو الثانی؛ بناءً علی ما هو الظاهر من عدم بطلان التصرّفات المخالفةللشروط، بل موجبة للخیار فقط . ( البجنوردی ). * أوجههما الثانی، وأولی بذلک الصورة الرابعة . ( الخمینی ). * الظاهر الصحّة مع خیار تخلّف الشرط للمالک فی تلک الصور . ( المرعشی ). * أظهرهما الثانی فی الصورة الثانیة، وأمّا الصورة الثالثة فهی إن لم تکن الصورةالاُولی بعینها فمتّحدة معها حکماً . ( الخوئی ). * الظاهر صحّة الإجارة فی الصورة الثانیة والرابعة، وللمالک خیار تخلّف الشرطمع عدم تمکّنه من إلزامه بالعمل بالشرط، وأمّا الصورة الثالثة فالظاهر أنّه یرجع إلیتحدید المنافع، وحکمه حکم الصورة الاُولی فی بطلان الإجارة والضمان . ( محمّدرضا الگلپایگانی ). * أقواهما الأوّل، نعم، فی الصورة الرابعة تصحّ، وللمالک إلزام المستأجِر بالمباشرة،فإن لم یتمکّن فله الفسخ . ( محمّد الشیرازی ). * أظهرهما الصحّة، مع الخیار للمؤجِر الأوّل . ( الروحانی ). * أوجههما الأوّل، لا لِما أفاده من التعلیل، بل لصحیح علیّ بن جعفر علیه السلام( الوسائل : الباب (16) من أبواب کتاب الإجارة، ح 1.) علی مایقتضیه التأمّل فیه . ( اللنکرانی ).

مبنیّان(1)  علی أنّ التصرّف المخالف(2)  للشرط باطل(3) ؛ لکونه(4)  مفوِّتاً

ص: 528


1- 1 . أقواهما البطلان . ( الکوه کَمَری ). * أصحّهما الثانی، فإنّ الشرط فی العقود التزام فی التزام، لا تقیید، وإلّا لبطل العقدبدونه رأساً . ( کاشف الغطاء ). * الأقوی الصحّة مع الخیار . ( عبدالهادی الشیرازی ). * أصحّهما الثانی؛ لأنّ المستفاد من ظاهر الأدلّة أنّ مخالفة الشروط موجبة للخیاردون البطلان . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . التصرّف المخالف للشرط یکون تخلّفاً عن الشرط، وهو موجب للخیار فقط . ( الفانی ).
3- 3 . هذا هو الأقوی . ( النائینی ). * وهو الأقوی، لکن بمعنی وقوفه علی الإجارة . ( الشریعتمداری ).
4- 4 . هذا هو الأقوی، إلّا مع إجازة المشروط له . ( الإصطهباناتی ). * هذا هو الأقوی . ( جمال الدین الگلپایگانی ).

لحقّ(1)  الشرط، أوْ لا(2) ، بل حرام وموجب(3)  للخیار(4) ، وکذا فی الصورة الرابعة(5)  إذا لم یستوفِ هو، بل سلّمها إلی ذلک الغیر.

صحّة إجارة العین المستأجرة مع عدم اشتراط المباشرة

 (مسألة 1) : یجوز للمستأجر مع عدم اشتراط المباشرة وما بمعناها أن یوجِر العین المستأجَرَة بأقلّ ممّا استأجَر، وبالمساوی له مطلقاً أیّ شیءٍ کانت، بل بأکثر منه أیضاً إذا أحدث(6)  فیها حدثاً، أو کانت الاُجرة

ص: 529


1- 1 . لا إشکال أنّ الشرط نحو حقٍّ، والمنساق منه عرفاً تسلّط ذی الحقّ علی إحقاقحقّه، إلّا أن یدلّ دلیل علی الخلاف، ثمّ إنّ المراد بالبطلان هو التوقّف علیالإجازة .( السبزواری ).
2- 2 . وهذا هو الحقّ، وممّا ذکر یظهر الحکم، أی الجواز فی الصورة الرابعة أیضاً . ( تقیالقمّی ).
3- 3 . لا یخلو هذا الوجه من القوّة . ( عبدالله الشیرازی ).
4- 4 . هذا هو الأقوی . ( الإصفهانی، الحائری ).
5- 5 . بل فیها تصحّ الإجارة، ویثبت الخیار، مع عدم التمکّن من إلزامه بالعمل بالشرطوجهاً واحداً . ( البروجردی ). * لا إشکال فی الصحّة فی الصورة الرابعة، وغایة الأمر ثبوت الخیار للمؤجِر .( الشریعتمداری ). * الظاهر عدم بطلان الإجارة فی هذه الصورة؛ فإنّ حرمة التسلیم لا تلازم بطلانالإجارة، بل الظاهر عدم البطلان مع اشتراط التسلیم أیضاً؛ فإنّ بطلان الشرط لایوجب بطلان العقد الواقع فیه الشرط علی الأظهر . ( الخوئی ). * الظاهر فیها الصحّة، وثبوت الخیار لو لم یمکن الإجبار علی العمل بالشرط .( السبزواری ).
6- 6 . اشتراط إحداث حدثٍ فی جواز الإجارة بالأکثر یختصّ بالدار، وأمّا بالنسبة إلیالحانوت والأجیر فدلیل المنع مطلق من هذه الجهة، فلا یُترک الاحتیاط . ( تقی القمّی ).

من غیر جنس(1)  الاُجرة(2)  السابقة(3) ، بل مع عدم الشرطَین أیضاً فیما عدا البیت والدار والدُکّان والأجیر، وأمّا فیها فإشکال(4) ،

ص: 530


1- 1 . فی کفایة ذلک فی الصحّة نظر؛ لعدم مساعدة دلیلٍ علی التجویز به، عدا توهّملزوم الربویّ فی الجنس، وهو کما تری . ( آقا ضیاء ).
2- 2 . الأظهر عدم کفایته فی الصحّة . ( مهدی الشیرازی ). * الأحوط ترک الإجارة بالأکثر ولو کانت الاُجرة من غیر جنس الاُجرة السابقة .( محمّد رضا الگلپایگانی ). * إن کانت الاُجرة فی الإجارتَین من النقود وما فی حکمها فالأحوط أن لایؤاجرها بأکثر ولو من غیر الجنس من النقود . ( حسن القمّی ).
3- 3 . فی کفایته فی الصحّة تأمّل . ( عبدالله الشیرازی ).
4- 4 . بل لا یجوز علی الأقوی . ( الإصفهانی ). * والأقرب عدم الجواز . ( صدرالدین الصدر ). * عدم الجواز فیها هو الأقوی . ( الإصطهباناتی ). * عدم الجواز فیها لا یخلو من قوّة . ( البروجردی ). * أظهره عدم الجواز . ( مهدی الشیرازی ). * أقواه عدم الجواز . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل لا یخلو من قوّة . ( البجنوردی ). * بل الأقوی عدم الجواز . ( الخمینی، اللنکرانی ). * الأقوی عدم الجواز وعدم الصحّة . ( المرعشی ). * بل منع . ( السبزواری ). * الظاهر أنّه لا وجه للإشکال بالنسبة إلی الدار والدُکّان والأجیر؛ لتمامیّة الدلیلعلی المدّعی، وأمّا بالنسبة إلی البیت والرَحَی والسفینة فلا بأس بترک الاحتیاط .( تقی القمّی ). * الأقوی هو المنع، ویلحق بها السفینة، ولا یلحق بها الرَحَی . ( الروحانی ). * فعدم الجواز فیها لا یخلو من قوّة . ( مفتی الشیعة ).

فلا یُترک(1)  الاحتیاط(2)  بترک إجارتها بالأکثر(3) ، بل الأحوط(4)  إلحاق(5) الرَحی(6)  والسفینة بها أیضاً فی ذلک، والأقوی جواز ذلک مع عدم الشرطَین فی الأرض علی کراهة، وإن کان الأحوط(7)  الترک(8)  فیها أیضاً، بل الأحوط الترک فی مطلق الأعیان، إلّا مع إحداث حدثٍ فیها، هذا.

وکذا لا یجوز(9)  أن یوجِر بعض أحد الأربعة المذکورة بأزید من الاُجرة،

ص: 531


1- 1 . أقواه عدم الجواز . ( حسن القمّی ).
2- 2 . بل حرام . ( الحائری ). * الأقوی عدم الجواز فیها . ( الفانی ).
3- 3 . حتّی من غیر الجنس . ( المرعشی ). بل الأظهر ذلک، کما أنّ الأظهر ترک إجارتها بغیر الجنس أیضاً إذا کانت الاُجرة منالنقود أو ما بحکمها . ( الخوئی )( وفی حاشیة اُخری له ؛ من نسخةٍ اُخری : ( بل لا یُترک بترک إجارتها بغیر الجنس أیضاً إذا کانتالاُجرة من النقود أو ما بحکمها ).).
4- 4 . لا ینبغی ترکه . ( الفانی ). * وإن کان عدم الإلحاق لا یخلو من قوّة، وکذا الخان . ( الخمینی ). * لا یُترک . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
5- 5 . استحباباً، وکذا ما بعده . ( محمّد الشیرازی ).
6- 6 . لا بأس بترک الاحتیاط فیه . ( الخوئی ).
7- 7 . لا یُترک هذا الاحتیاط، وکذا الاحتیاط فی مطلق الأعیان . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
8- 8 . لا یُترک . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
9- 9 . علی الأحوط احتیاطاً لا یُترک . ( الکوه کَمَری ). * عدم الجواز فی الأبعاض خلاف الصناعة؛ إذ الدلیل یختصّ بإجارة الکلّ، نعم،مقتضی الاحتیاط هو الإلحاق، ولا یُترک . ( تقی القمّی ).

کما إذا استأجر داراً بعشرة دنانیر وسکن بعضها، وآجَر البعض الآخر بأزید من العشرة فإنّه لا یجوز بدون إحداث(1)  حدث(2) ، وأمّا لو آجر بأقلّ من العشرة فلا إشکال، والأقوی الجواز بالعشرة(3)  أیضاً، وإن کان الأحوط ترکه.

دفع متعلّق العمل غیر المشروط فیه المباشرة إلی الغیر

(مسألة 2) : إذا تقبّل عملاً من غیر اشتراط المباشرة ولا مع الانصراف إلیها یجوز أن یوکّله إلی عبده أو صانعه أو أجنبیّ، ولکنّ الأحوط عدم تسلیم متعلّق العمل(4)  کالثوب ونحوه إلی غیره(5) من دون إذن المالک، وإلّا ضمن(6) ، وجواز الإیکال لا یستلزم جواز

ص: 532


1- 1 . أو کون الاُجرة من غیر جنس الاُجرة السابقة . ( الخمینی ).
2- 2 . أو الشرط الآخر المتقدّم . ( اللنکرانی ).
3- 3 . لأنّه یستفاد من روایة أبی الربیع ( الوسائل : الباب (20) من أبواب کتاب الإجارة، ح 2 و 3.) المنع فی الزائد دون المساوی . ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . تقدّم جواز التسلیم مع توقّف استیفاء المنفعة علیه، وفی المقام کذلک یجوزالتسلیم إذا کان هو المتعارف بین أرباب الصنایع مثلاً . ( البجنوردی ).
5- 5 . إلّا مع جریان العادة بذلک . ( النائینی ).
6- 6 . مع فرض جواز إیکال العمل علی الغیر، فالأقوی عدم الضمان فی تسلیم العینبمقدارٍ یتوقّف علیه العمل، نعم، فی الزائد علی ذلک یضمن؛ لأنّه استئمان مالکیّ،ولا یجوز إلّا بإذنه . ( الکوه کَمَری ). * الحکم بالضمان فی غیر صورة تسلیم العین زائداً علی مقدار توقّف العمل علیهمحلّ نظر، وقد مرّ قریباً ما ینفع فی المقام . ( المرعشی ). * فی إطلاقه منع . ( حسن القمّی ). * إذا کان مأموناً لا یکون ضامناً، کما فی النصّ ( الوسائل : الباب (29) من أبواب کتاب الإجارة، ح 18.). ( تقی القمّی ).. * الظاهر أنّ جواز التسلیم إذا کان المتقبّل موثوقاً به وتوقّف استیفاء المنفعةالمستأجَر علیه، خصوصاً مع جریان العادة لا یخلو من قوّة . ( مفتی الشیعة ). * قد عرفت جواز التسلیم، وعدم ثبوت الضمان . ( اللنکرانی ).

الدفع، کما مرّ نظیره(1)  فی العین المستأجَرة، فیجوز له استئجار غیره لذلک العمل بمساوی الاُجرة الّتی قرّرها فی إجارته أو أکثر، وفی جواز استئجار الغیر(2)  بأقلّ من الاُجرة إشکال(3) ،

ص: 533


1- 1 . قد مرّ لزوم الرجوع إلی البناء المعاملیّ والقرائن فی مثل ذلک . ( الفانی ). * مرّ الکلام فیها، وجواز دفع متعلّق العمل علی الموجِر لذلک العمل أیضاً لا یخلومن وجه، والأحوط عدم الدفع إلی غیر الموجِر . ( الخمینی ). * ما ذکرناه فی العین المستأجَرَة یجری هنا بعینه . ( الخوئی ). * ما ذکرناه فی العین المستأجَرَة یجری هنا . ( الروحانی ).
2- 2 . الأقوی عدم الجواز؛ لإطلاق ما دلّ علی أنّ فضل الأجیر حرام . ( الفانی ).
3- 3 . بل لا یجوز، کما تقدّم . ( الإصفهانی ). * والأقرب عدم الجواز . ( صدرالدین الصدر ). * المشهور عدم الجواز، وهو أحوط، والجواز أقرب . ( کاشف الغطاء ). * عدم الجواز لا یخلو من القوّة . ( الإصطهباناتی ). * أظهره عدم الجواز . ( مهدی الشیرازی ). * أقواه عدم الجواز . ( عبدالهادی الشیرازی ). * عدم الجواز لا یخلو من قوّة . ( البروجردی، أحمد الخونساری ). * وعدم جوازه لا یخلو من قوّة . ( البجنوردی ). * والأقوی عدم الجواز . ( الخمینی، محمد رضا الگلپایگانی ). * أظهره عدم الجواز، ولا یکفی إحداث الحدث هنا فی جوازه . ( الخوئی ). * بل منع، وقد تقدّم منه قدس سره فی قضاء الصلاة الفتوی بالمنع . ( السبزواری ). * الأقوی عدم الجواز، ولا أثر لإحداث الحدث فی العین، بل المؤثّر الإتیان ببعضالعمل . ( تقی القمّی ). * القول بالکراهة غیر بعید . ( الروحانی ). * عدم الجواز هو الأقرب الأحوط . ( مفتی الشیعة ).

إلّا أن یُحدِث(1)  حدثاً، أو یأتی(2)  ببعضٍ، فلو آجر نفسَه لخیاطة ثوبٍ بِدِرهَمٍ یَشکُل استئجار غیره لها بأقلّ منه، إلّا أن یُفصِّله أو یخیط شیئاً منه ولو قلیلاً، بل یکفی(3)  أن یشتری(4)  الخیط(5)  والإبرة(6)

ص: 534


1- 1 . أقواه عدم الجواز . ( حسن القمّی ).
2- 2 . فی کفایة أن یحدث حدثاً هنا إشکال . ( حسن القمّی ).
3- 3 . فی کفایته تأمّل . ( صدرالدین الصدر، عبدالله الشیرازی ). * محلّ إشکال، بل منع . ( الخمینی ). * کفایة اشتراء الأجیر الأوّل إیّاهما فی صدق العمل محلّ إشکال، بل نظر،واشترائهما من مال الأجیر الثانی فأولی بالنظر ( کذا فی الأصل، وفی العبارة الأخیرة إبهام .). ( المرعشی ). * فی کفایة ما ذکر شائبة من الإشکال، فلا یُترک الاحتیاط . ( تقی القمّی ). * الظاهر عدم کفایة مثل ذلک بمجرّده . ( اللنکرانی ).
4- 4 . فی کفایته ما لم یعمل فیه نظر، کما هو ظاهر . ( آقا ضیاء ).
5- 5 . وفی کفایة ذلک من دون أن یعمل عملاً وأن یحدث حدثاً إشکال، بل الظاهر عدمکفایته . ( البجنوردی ). * فی کفایته إشکال . ( حسن القمّی ).
6- 6 . هذا إذا اشتراه بماله، وأمّا إذا اشتراه بمال الأجیر ففی کفایته إشکال، بل منع . ( الخوئی ). * ودفعها إلی الأجیر الثانی لیخیط بها الثوب، لکنّ کفایة هذا من دون إیجاد عملٍ أو إحداث حدثٍ محلّ إشکال، سواء اشتراهما من ماله أم من مال الأجیر .( مفتی الشیعة ).

فی جواز الأقلّ(1) .

وکذا لو آجَر نفسه لعمل صلاة سنة أو صوم شهر بعشرة دراهم مثلاً فی صورة عدم اعتبار المباشرة یشکل(2)  استئجار غیره(3)  بتسعةٍ مثلاً، إلّا أن یأتی بصلاةٍ واحدةٍ أو صوم یومٍ واحدٍ مثلاً.

جواز تبرّع الغیر عن الأجیر غیر المشروط بالمباشرة

(مسألة 3) : إذا استُوجِر لعملٍ فی ذمّته لا بشرط المباشرة یجوز تبرّع الغیر عنه، وتفرغ ذمّته بذلک، ویستحقّ الاُجرة المسمّاة، نعم، لو أتی بذلک العمل المعیّن غیره لا بقصد التبرّع(4)  عنه

ص: 535


1- 1 . یعنی مع دفع ما اشتراه من الخیط أو الإبرة إلی الأجیر الثانی لیخیط الثوب به، لامع عدمه . ( النائینی ). * یعنی مع دفع الخیط والإبرة إلی الأجیر الثانی لیخیط به الثوب، ولکنّ کفایة ذلکما لم یحدث عملاً محلّ تأمّل . ( الإصطهباناتی ). * فی کفایة ذلک تأمّل وإشکال، سیّما إذا اشتراه بمال الأجیر . ( الروحانی ).
2- 2 . لا یبعد عدم الجواز . ( صدرالدین الصدر ). * وإن کان الجواز لا یخلو من وجه، لکن لا ینبغی ترک الاحتیاط . ( الخمینی ).
3- 3 . مرّ آنفاً أنّ عدم الجواز هو الأظهر . ( الخوئی ). * مرّ أنّ الأقوی عدم الجواز . ( حسن القمّی ). * الجواز أظهر . ( الروحانی ). * من جهة أنّه عمل صرف، لا عمل فی العین کخیاطة الثوب، فیبقی علی أصالةالجواز، ومن جهة ما ذکر فیه بعض لوازم العمل، وکیف کان فعدم الجواز هو الظاهر .( مفتی الشیعة ).
4- 4 . المدار علی کونه قاصداً لإتیان العمل عن قبل الأجیر بلا خصوصیّةٍ لقصد تبرّعه .( آقا ضیاء ).

لا یستحقّ(1)  الاُجرة المسمّاة(2) ، وتنفسخ(3)  الإجارة(4)  حینئذٍ؛ لفوات المحلّ(5) ، نظیر ما مرّ سابقاً من الإجارة علی قلع السِنِّ فزال ألمه، أو لخیاطة  ثوبٍ فَسُرِقَ أو حُرِقَ.

أحکام الأجیر الخاصّ

(مسألة 4): الأجیر الخاصّ : وهو من آجَر نفسه علی وجهٍ یکون جمیع(6)      .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 536


1- 1 . ولا بقصد أن یکون من قبله ولو بعوض، وإلّا یکون حاله کحال المتبرّع عنه فیعدم انفساخ الإجارة . ( البجنوردی ).
2- 2 . إذا فسخ المستأجِر بسبب تعذّر تسلیم العمل والانفساخ مشکل، کما مرّ فینظائرها، ولیست المسألة نظیر مسألة الإجارة علی قلع السنّ، نعم، هی نظیر مسألةالإجارة للخیاطة فسُرِق الثوب أو حُرِق، والإشکال جارٍ فیها أیضاً . ( الحائری ).
3- 3 . لا وجه للانفساخ، نعم، إذا لم یکن الزمان قابلاً لإتیان الأجیر یکشف فسادالإجارة من أوّل الأمر؛ لعدم قدرة الأجیر علی الإتیان، وأمّا مع قدرته وتعذّرهبلحاظ قیام غیر الأجیر فمقتضی القاعدة تحقّق خیار الفسخ للمستأجر؛ لتخلّفالشرط الضمنی . ( تقی القمّی ).
4- 4 . لا موجب للانفساخ إذا کان عمل غیره بعد مضیّ زمانٍ کان الأجیر متمکّناً منالإتیان به فیه، فإنّه یدخل حینئذٍ تحت عنوان التعذّر الطارئ، وهو یوجب الخیار، لاالانفساخ، وقد تقدّم الکلام فی الإجارة علی قلع الضرس إذا زال ألمه . ( الخوئی ).
5- 5 . فی إطلاقه نظر، بل منع، مثلاً إذا أوصی زید بأن یعطی لمحمّدٍ حجّةً عنه فأتیالحسن بحجّة عن زید أو عن محمّدٍ لم یُفَتِ المحلّ، وهکذا . ( محمّد الشیرازی ).
6- 6 . لا یخفی قصور العبارة عن توضیح ذلک، وحیث لا خفاء فی عدم قابلیّة المنافعالمتضادّة لاِنْ تُملَک جمعاً فی عرض واحد لا فی منافع الأموال ولا الأعمال، وأنّالقدر المشترک بین أنواعها المتضادّة والجامع لمراتبها الطولیّة هو المملوک فیالبابین، فإن تعلّق عقد الإجارة بذلک القدر المشترک بماله من الشمول لمراتبالانتفاع یملک المستأجِر حینئذٍ ما کان الموجِر مالکاً له، ویتخیّر فی استیفاء أیّمرتبةٍ شاء فی ضمن أیّ الأنواع، ولو تعلّق بنوعٍ خاصٍّ کالکتابة مثلاً أو الخیاطةوکزرع الحنطة مثلاً أو الشعیر وغیر ذلک کان ذلک تحدیداً لِما یملکه المستأجِر منمراتب المنفعة بما فی ضمن ذلک النوع، وسلباً لسلطنة کلٍّ من الموجِر والمستأجِرعلی ما عداه، فیملک المستأجِر ذلک القدر المشترک بهذه الخصوصیّة، وهذا هوتوضیح الوجهَین الأوّلَین، وأمّا الوجوه الأربعة الأخیرة فمرجعها وإن کان إلی تملیکعملٍ فی الذمّة لا إلی تملیک المنفعة لکنّ مقتضی اعتبار المباشرة وتعیین المدّة بأحدهذه الوجوه هو عدم جواز ما ینافی ذلک . ( النائینی ). * لا یخفی قصور العبارة عن توضیح ذلک، وحیث لا خفاء فی عدم قابلیّة المنافعالمتضادّة لاِنْ تُملَک جمعاً فی عرض واحد لا فی منافع الأموال ولا الأعمال، وأنّالقدر المشترک بین أنواعها المتضادّة والجامع لمراتبها الطولیّة هو المملوک فیالبابین، فإن تعلّق عقد الإجارة بذلک القدر المشترک بماله من الشمول لمراتبالانتفاع یملک المستأجِر حینئذٍ ما کان الموجِر مالکاً، ویتخیّر فی استیفاء أیّ مرتبةٍشاء فی ضمن أیّ الأنواع، ولو تعلّق بنوعٍ خاصٍّ کالکتابة مثلاً أو الخیاطة وکزرعالحنطة مثلاً أو الشعیر وغیر ذلک کان ذلک تحدیداً لِما یملکه المستأجِر من مراتبالمنفعة بما فی ضمن ذلک النوع، وسلباً لسلطنة کلٍّ من الموجِر والمستأجِر علی ماعداه، فیملک المستأجِر ذلک القدر المشترک بهذه الخصوصیّة، وهذا هو توضیحالوجهَین الأوّلَین، وأمّا الوجوه الأربعة الأخیرة فمرجعها وإن کان إلی تملیک عملٍفی الذمّة لا إلی تملیک المنفعة لکنّ مقتضی اعتبار المباشرة وتعیین المدّة بأحد هذهالوجوه هو عدم جواز ما ینافی ذلک . ( جمال الدین الگلپایگانی ).

منافعه(1)  للمستأجِر فی مدّة معیّنة، أو علی وجهٍ تکون منفعته الخاصّة کالخیاطة مثلاً له، أو آجَر نفسه لعملٍ مباشرةً(2)  مدّةً معیّنةً، أو کان اعتبار

ص: 537


1- 1 . لا یخلو من شوب إشکال؛ لاستلزام الغَرر . ( أحمد الخونساری ).
2- 2 . أی بنحو التقیید . ( اللنکرانی ).

المباشرة، أو کونها فی تلک المدّة، أو کلیهما علی وجه الشرطیّة(1)  لا القیدیّة لا یجوز له أن یعمل فی تلک المدّة لنفسه أو لغیره بالإجارة أو الجعالة أو التبرّع عملاً ینافی حقّ المستأجِر، إلّا مع إذنه، ومثل تعیین المدّة تعیین أوّل زمان العمل بحیث لا یتوانی فیه إلی الفراغ، نعم، لا بأس بغیر المنافی، کما إذا عمل البناء لنفسه أو لغیره فی اللیل(2)  فإنّه لا مانع منه إذا لم یکن موجباً  لضعفه فی النهار، ومثل إجراء عقدٍ(3)  أو إیقاعٍ(4)  أو تعلیمٍ أو تعلّمٍ فی أثناء  الخیاطة ونحوها؛ لانصراف المنافع(5)  عن مثلها.

 هذا، ولو خالف وأتی بعملٍ منافٍ لحقّ المستأجِر: فإن کانت

ص: 538


1- 1 . لکنّه لیس من مصادیق الأجیر الخاصّ وإن کان مماثلاً له باعتبار الحکم بعدمالجواز المذکور فی المتن، ومنه یعلم أنّ المراد بالجواز هو الجواز التکلیفیّ، لاالوضعیّ . ( اللنکرانی ).
2- 2 . إذا لم یکن اللیل داخلاً فی مدّة هذه الإجارة حتّی فی الصورة الاُولی . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * إذا لم یکن داخلاً فی جمیع منافعه بالتقیّد أو بالانصراف . ( حسن القمّی ).
3- 3 . إذا آجر نفسه للخیاطة ونحوها، وأمّا إذا ملّکه جمیع المنافع فلا یجوز مع فرضمالیّة ما ذکر . ( الکوه کَمَری ). * فی غیر الصورة الاُولی، وأمّا فیها فلا یجوز له عمل له المالیّة، نعم، لا بأس بما لایُعدّ من المنافع عند العرف . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
4- 4 . ففی فرض تملیک جمیع المنافع للمستأجِر یشکل جواز إجراء التعبّد ونحوه ممّایفرض له المالیّة . ( مفتی الشیعة ).
5- 5 . بل لإهدار المستأجِر هذه المنافع بعدم الاستیفاء، ولا ینافی ذلک وقوع الإجارةعلی جمیع المنافع . ( الفانی ). * فی الإنصراف فی بعض ما ذکر تأمّل . ( حسن القمّی ).

الإجارة علی الوجه الأوّل بأن یکون جمیع منافعه للمستأجِر وعمل لنفسه فی تمام المدّة أو بعضها فللمستأجر أن یفسخ(1) ، ویسترجع تمام  الاُجرة المسمّاة، أو(2)  بعضها(3) ، أو یبقیها ویطالب عوض الفائت(4)

ص: 539


1- 1 . لأنّه من باب إتلاف المنفعة علی المستأجِر قبل القبض؛ لِما أشرنا من أنّ قبضالمنافع فی الأحرار باستیفائها لعدم کونهم تحت الید . ( آقا ضیاء ).
2- 2 . تقدّم أنّ الأصحّ بعد فسخ الإجارة هو رجوع تمام اُجرة المسمّی إلی المستأجِر،نعم، للأجیر أخذ اُجرة المثل بالنسبة إلی المقدار الّذی أتی به من العمل منالمستأجِر، ولیس الفسخ من قبیل البطلان فی الأثناء حتّی یتقسّط ویرجع البعض،فلا یبقی وجه لقوله : « أو بعضها ». ( البجنوردی ).
3- 3 . إذا استوفی المستأجِر بعض العمل قبل الفسخ . ( الکوه کَمَری ). * هذا محلّ إشکال؛ لاستلزام التبعیض فی الخیار . ( أحمد الخونساری ). * إن صحّ التبعیض فی الفسخ . ( المرعشی ). * مرّ أنّ الفسخ إنّما یتعلّق بعقد الإجارة بتمامه، وعلیه فلا وجه لاسترجاع بعضالاُجرة . ( الخوئی ). * من جهة تعلّق الفسخ بتمام العقد یسترجع تمام المسمّی، وللمُؤجِر عوض البعضالمستوفی، کما تقدّم . ( حسن القمّی ). * لا مجال للتبعیض؛ فإنّ العقد الواحد لا ینحلّ إلی عقود متعدّدة، کما حقّقناه فیمحلّه . ( تقی القمّی ). * لا وجه لاسترجاع بعض الاُجرة المسمّاة . ( الروحانی ). * یشکل هذا؛ لاستلزامه التبعیض فی الخیار . ( اللنکرانی ).
4- 4 . بل عوض المنفعة الّتی استوفاها المستأجِر أو غیره، وهو اُجرة مثل العمل الّذیأوقعه لنفسه أو غیره، ولعلّ هذا هو مراد الماتن هنا وفی الصورة الآتیة . ( الإصفهانی ). * بل أجرة مثل ما استوفاها المستأجر أو غیره . ( الکوه کَمَری ). * أی اُجرة مثل العمل الّذی عمله لنفسه أو لغیره، کما فی الفرع التالی، وکذا فینظائره . ( الخمینی ). * بل له الأخذ بأکثر الأمرین منه ومن عوض المنفعة الّتی استوفاها الأجیر أو غیره،وهو اُجرة مثل ما أوقعه لنفسه أو لغیره . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * یعنی اُجرة مثل العمل الّذی أوقعه لنفسه أو لغیره . ( السبزواری ). * بل بأکثر الأمرین منه ومن اُجرة مثل العمل الّذی أتی به . ( حسن القمّی ). * بل اُجرة مثل ما استوفاه المستأجر أو غیره . ( الروحانی ). * التعبیر بالفوت إنّما یلائم مع تعیین المنفعة علیه من قبل المستأجِر بأن عیَّن لهخیاطة ثوبه مثلاً فخالف وعمل عملاً لنفسه، وأمّا مع عدم التعیین فلا یصدق عنوان « الفوت » ؛ وعلیه فالمراد بعوض الفائت : هو اُجرة مثل العمل الّذی عمله لنفسه، وفیالصورة الاُولی یکون المراد به هو عوض المنفعة المعیّنة، ولا یبعد جواز رجوعهإلی اُجرة مثل العمل الّذی عمله أیضاً . ( اللنکرانی ).

من المنفعة(1)  بعضاً أو کُلّاً. وکذا إن عمل للغیر تبرّعاً. ولا یجوز له(2) علی فرض(3)  عدم الفسخ مطالبة الغیر متبرّعٍ له بالعوض(4) ، سواء کان  جاهلاً بالحال أو عالماً؛ لأنّ الموجِر هو الّذی أتلف المنفعة علیه دون

ص: 540


1- 1 . بل الأکثر من عِوض الفائت، واُجرة مثل المستوفاة . ( الفانی ).
2- 2 . بل یجوز؛ لأنّ الغیر هو الّذی استوفی ملک المستأجِر فعلیه عوضه . ( محمّدالشیرازی ).
3- 3 . لا یبعد الجواز؛ لأنّه استوفی المنفعة الّتی کانت ملکاً للمستأجِر . ( عبداللهالشیرازی ).
4- 4 . الأظهر جواز مطالبته، لا لأنّه أتلف المنفعة علیه، بل لأنّه تسلّم مال الغیر من دونتبرّع من مالکه؛ لأنّ الأجیر لیس مالکاً له فلا یکفی تبرّعه، نعم، مع جهل المتبرّع لهوعلم الأجیر یرجع المتبرّع له إلی الأجیر؛ لقاعدة الغَرور . ( الروحانی ).

ذلک الغیر، وإن کان ذلک الغیر(1)  آمراً(2)  له(3)  بالعمل(4) ،

ص: 541


1- 1 . لا یبعد الرجوع علی الآمر المستوفی للمنفعة . ( أحمد الخونساری ). * إن کان الآمر المستوفی للمنفعة المملوکة للغیر عالماً بالحال فیجوز الرجوععلیه، وفی غیر هذه الصورة محلّ إشکال ونظر . ( حسن القمّی ).
2- 2 . لا یبعد الجواز فی هذه الصورة، لا لأنّه أتلف علی المستأجِر منافعه حتّی یُجابَبأنّ المباشِر هو الأجیر، بل لأنّه استوفی عمل الأجیر الّذی هو ملک المستأجِر بدونتبرّع من مالکه، فله أخذ عوضه عنه، وتبرّع الأجیر به لا یفید بعد کونه ملکاً لغیره .( البروجردی ). * إن صدق استیفاؤه عرفاً للعمل یصحّ الرجوع إلیه أیضاً . ( السبزواری ). * لا یبعد جواز الرجوع إلی المستوفی إذا کان آمراً، کما هو المفروض . ( اللنکرانی ).
3- 3 . لا یبعد جواز الرجوع إلیه؛ لأنّه بأمره هو المستوفی للعمل الّذی هو ملکالمستأجِر، فعلیه عوضه لأجل ذلک، لا لأجل کونه مُتلِفاً حتّی یقال : إنّ المتلِف هوالمؤجِر دون ذلک الغیر الأمر . ( الإصطهباناتی ). * الجواز فی هذا الفرض له وجه؛ لمکان استیفاء الغیر بأمره عمل الأجیر الّذی هوملک للمستأجِر بدون إذنه، فعلیه العوض . ( المرعشی ).
4- 4 . فی هذه الصورة لا یبعد جواز رجوع المستأجر إلی الآمر وأخذ عوض ما استوفاهمن منفعة الأجیر الّذی هو ملک للمستأجِر، کما هو المفروض، نعم، لو کان مااستوفاه الآمر غیر مملوکٍ للمستأجِر فلیس له الرجوع إلیه . ( البجنوردی ). * لأنّ الضمان حیث یکون إمّا بالید أو بالإتلاف، وکلاهما غیر حاصلٍ بالنسبة إلیالآمر، وفیه نظر؛ لأنّ استیفاء الأعمال والمنافع أیضاً موجب للضمان، والآمرمستوفٍ بالفرض . ( الشریعتمداری ). * لا یبعد جواز مطالبة الغیر بالعوض فی تلک الصورة؛ لأنّ الآمر استوفی بأمرهعمل الأجیر بدون إذن مالکه _ یعنی المستأجر _ فعلیه عِوضه، وتبرّع الأجیر لایوثّر فی ملک الغیر . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * جواز الرجوع إلی المتبرّع مطلقاً خصوصاً مع علمه بالحال غیر بعید؛ من جهةصدق الاستیفاء حینئذٍ، فعلیه ضمان المنفعة، ومن المعلوم ] أنّ [( أضفناه لکی یستقیم السیاق .) هذا یتحقّق فیصورة أمر المتبرّع لا مطلقاً، کما لا یخفی . ( مفتی الشیعة ).

  

إلّا(1)  إذا فرض(2)  علی وجهٍ یتحقّق معه(3)  صدق الغرور(4) ، وإلّا  

ص: 542


1- 1 . لا وجه لرجوع المستأجر إلی الغارِّ؛ فإنّ الأجیر مغرور، والمغرور یرجع إلی منغرّه، لا غیره . ( تقی القمّی ).
2- 2 . فرض غَرور الأجیر من قبل الآمر بعید . ( أحمد الخونساری ).
3- 3 . لم یتحصّل محصّل لفرض صدق الغَرور، ولو کان أمر الآمر استیفاءً منه للعملومخرجاً له عن التبرّعیّة فلا یبعد جواز الرجوع إلیه . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
4- 4 . لم یتحصّل محصّل لفرض صدق الغَرور، ولو کان أمر الآمر استیفاءً منه للعملومخرجاً له عن التبرّعیّة فلا یبعد جواز الرجوع إلیه . ( النائینی ). * لو فرضنا صدق غرور الأجیر من قبل الآمر فهذا لا یوجب جواز رجوعالمستأجِر إلی الآمر، بل یوجب جواز رجوع الأجیر إلی الآمر فیما غرّه، نعم، یجوزللمستأجِر الرجوع إلی الآمر لو استوفی ما هو ملک للمستأجِر، سواء صدق الغَرورأم لم یصدق، وسواء کان أمر فی البین أم لم یکن وکان متبرّعاً؛ لأنّ قصد التبرّع فیمال الغیر لا أثر له . ( البجنوردی ). * لا یخفی ما فیه؛ فإنّ صدق الغَرور موجب لجواز رجوع المغرور إلی الغارِّ،والمغرور هو الأجیر، لا المستأجِر . ( الشریعتمداری ). * الأجیر المتبرّع بالعمل المملوک للمستأجِر هو الّذی أتلف علی المستأجِرمملوکه، فهو ضامن له، وأمر المتبرّع له بالعمل علی نحو المجانیّة لیس استفیاءًلمملوک المستأجِر حتّی یقال : إنّه ضامن بقاعدة الإتلاف؛ وذلک لاستقلال الأجیرفی الإرادة الإیجادیّة، وهذا معنی عدم صدق الغَرور، وقاعدة الغَرور لیست قاعدة مستقلّة، بل تقع تحت کبری قاعدة الإتلاف . ( الفانی ). * کأن یُظهِر الآمر الوکالة عن المستأجِر، وعلی تقدیر رجوع المستأجِر إلی الأجیرفهو یرجع علی الغیر الآمر به . ( المرعشی ). * لیس للمستأجِر الرجوع علی الآمر حتّی مع صدق الغَرور؛ فإنّ المغرور هوالأجیر دون المستأجِر، والأجیر أیضاً لا یرجع إلیه إذا کان متبرّعاً بعمله کما هوالمفروض، نعم، إذا لم یکن متبرّعاً، کما إذا غرّه الآمر وادّعی أنّ المستأجر قد أذنبالعمل له فعمل له کان للأجیر أن یرجع إلیه باُجرة المثل . ( الخوئی ). * بأن یدّعی الآمر الإذن أو الوکالة من المستأجِر، ویعتقده الأجیر لحسن ظنّه بهمثلاً فیرجع الأجیر حینئذٍ علی الآمر علی تقدیر رجوع المستأجِر إلیه لو لم نقل بأنّأمره استیفاء، کما مرّ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * لو فرض صدقه لیس للمستأجِر الرجوع إلیه؛ لأنّه لیس مغروراً، بل المغرور هوالأجیر . ( السبزواری ). * صدق الغَرور یوجب رجوع المغرور _ وهو الأجیر _ إلی الغارِّ وهو متبرّع، دونالمستأجر، إلّا أن یکون الأمر منه موجباً لنسبة الإتلاف إلیه، أو صدق الاستیفاء، کمامرّ . ( مفتی الشیعة ). * کما إذا ادّعی الغیر الوکالة من قبل المستأجِر والاستئذان عنه فی استیفاء منفعةالأجیر، وکان الأجیر معتقداً بصدقه ثمّ انکشف الخلاف بعد الاستیفاء، لکنّ صدقالغَرور لا یُصحِّح الاستثناء؛ لأنّ الّذی یرجع إلی الغارّ إنّما هو المغرور، لا المستأجِر،کما هو المدّعی . ( اللنکرانی ).

فالمفروض أنّ المباشر للإتلاف هو الموجِر، وإن کان عمل للغیر بعنوان الإجارة أو الجعالة(1)  فللمستأجِر أن یُجِیزَ ذلک، ویکون له الاُجرة المسمّاة   

ص: 543


1- 1 . تختصّ صلاحیّة الجعالة لتعلّق إجازة المستأجِر بها بما إذا تعلّقت بعمل شخصذلک الأجیر، ولا یطّرد فی ما لم یتعیّن شخصه فی عقد الجعالة . ( النائینی، جمال الدینالگلپایگانی ).

فی تلک الإجارة(1)  أو الجعالة، کما أنّ له الفسخ والرجوع إلی الاُجرة المسمّاة(2) ، وله الإبقاء ومطالبة(3)  عوض المقدار(4)  الّذی فات(5) ، فیتخیّر بین الاُمور(6)  الثلاثة(7) .

ص: 544


1- 1 . بشرط اتّحاد المتعلّق فی الإجارتَین . ( المرعشی ).
2- 2 . فی الإجارة الاُولی . ( المرعشی ).
3- 3 . قد مرّ أنّ مطالبة عوض المقدار الّذی فات لا تنافی جواز رجوعه إلی اُجرة مثلالعمل الّذی عمله، لا للمستأجِر، فلا یبعد جواز رجوعه إلی اُجرتَین . ( اللنکرانی ).
4- 4 . بل الأکثر من عوض الفائت، واُجرة مثل المستوفی . ( الفانی ).
5- 5 . بل الّذی استوفاه الغیر . ( الکوه کَمَری ). * بل عوض الّذی استوفاه الغیر، کما تقدّم . ( الروحانی ). * یعنی مطالبة الأجیر، ولا یبعد أن یکون مخیّراً فی المطالبة بین الأجیروالمستأجِر؛ لأنّ کلّاً منهما سبب فی الضمان، أحدهما بالإتلاف مباشرة، والآخربالاستیفاء . ( مفتی الشیعة ).
6- 6 . تتصوّر هذه الوجوه فی الصورة الاُولی، أی کون جمیع منافعه للمستأجِر، وقدعرفت الإشکال فیه، مضافاً إلی لزوم التبعیض فی الخیار . ( أحمد الخونساری ).
7- 7 . بل وبین رابع، وهو إبقاء إجارة نفسه، وردّ الإجارة الثانیة، والرجوع علیمستأجِرها باُجرة العمل؛ لِما مرّ فی الحاشیة السابقة، وکذا فی بعض صور الجعالة . ثمّ إنّ أخذ عوض المثل أو المسمّی فی هذه الفروض نحو استیفاءٍ لمنفعة الأجیر،فمع تمکّن المستأجِر منه بلا عسرٍ ولا ضررٍ لا یبعد عدم جواز فسخ عقد نفسه .( البروجردی ). * وبین الرابع، وهو إبقاء إجارة نفسه، وردّ الإجارة الثانیة، ومطالبة مستأجِرهِ باُجرةالمثل لِما استوفی من ملکه . ( عبدالله الشیرازی ). * وهناک وجهان آخران : الأوّل : إبقاء الإجارة الاُولی، وفسخ الثانیة، والرجوع إلیالمستأجِر الثانی باُجرة مثل العمل، والثانی : الأخذ بأکثر الأمرین منه ومن عوضالعمل المأتیّ للمستأجِر الثانی، فالوجوه خمسة، وقد تقدّم ما هو المختار منها .( المرعشی ). * بل له فی هذا الفرض الأخذ بأکثر الأمرین منه ومن عوض ما أتی للغیر بعنوانالإجارة أو الجعالة، مخیّراً فیه بین الرجوع إلیه أو إلی الغیر، مع صدق استیفائه له مندون غَرور، فیتخیّر بین الخمسة . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل له المطالبة بأکثر الأمرین منه ومن اُجرة مثل العمل الّذی أتی به . ( حسن القمّی ).

وإن کانت الإجارة علی الوجه الثانی _ وهو کون منفعته الخاصّة للمستأجر _ فحاله کالوجه الأوّل(1) ، إلّا إذا کان العمل للغیر علی وجه الإجارة أو الجعالة، ولم یکن من نوع العمل المستأجَر علیه، کأن تکون الإجارة واقعةً علی منفعة الخیاطیّ فآجَر(2)  نفسه للغیر للکتابة، أو عمل الکتابة بعنوان الجعالة فإنّه لیس(3)  للمستأجر

ص: 545


1- 1 . إذا کان العمل الّذی عمله لنفسه أو لغیره من جنس هذه المنفعة الخاصّة کالخیاطة،وإلّا فله الفسخ، أو أخذ بدل ما فوّت دون ما استوفی . ( الکوه کَمَری ).
2- 2 . یمکن أن یقال ببطلان الإجارة فی هذه الصورة؛ لعدم کون الأجیر مالکاً لمنفعةالکتابیّ بعد تملیک منفعة الخیاطیّ للمستأجِر، وبعد ثبوت التضاد بینهما، کما هوالمفروض؛ لأنّ تضادّ المنافع وعدم تعانقها فی الوجود وإن لم یکن منافیاً لملکیّتهابأجمعها إلّا أنّ سبق تملیک إحداها للغیر ینافی اعتبار بقاء الملکیّة بالإضافة إلیالاُخری، وعلیه فکیف یتحقّق التملیک؟ نعم، هنا روایة واحدة معتبرة ( الوسائل : الباب (9) من أبواب کتاب الإجارة، ح 1.) تدلّ علیصحّة المعاملة الثانیة إذا کانت مع إذن المستأجِر أو إجازته . ( اللنکرانی ).
3- 3 . لا أری مانعاً فی هذه العجالة عن تأثیر إجازة المستأجِر، فإنّ الأمر یرجع إلیه، کماأنّه لا أری مانعاً عن القول بالصحّة علی نحو الترتّب، والله العالم . ( تقی القمّی ).

إجازة(1)  ذلک(2) ؛ لأنّ المفروض أنّه مالک لمنفعة الخیاطیّ، فلیس له إجازة(3)  العقد(4)  الواقع علی الکتابة(5) ، فیکون مخیّراً

ص: 546


1- 1 . مقتضی ما تقدّم من تعلّ_ق الإجارة الواردة علی آحاد المنافع المتض_ادّة بالقدرالمشترک، الّذی کان الموجِر مالکاً له هو ورود الإجارة الثانیة علی ما ملکهالمستأجِر الأوّل، وصلاحیّتها لإجازته بذلک، ولو أجاز فمع تساوی المنفعتَین فیالمالیّة ومقدار الانتفاع تکون الاُجرة المسمّاة فی الإجارة الثانیة حینئذٍ هی تمام مایستحقّه، ولو کان ما عقد علیه فی الإجارة الاُولی دون ما عقد علیه فی الثانیة کانالزائد علی ما یستحقّه المستأجِر الأوّل من مراتب المنفعة للموجِر، ولو انعکسالفرض ضمن الموجِر مقدار التفاوت علی إشکالٍ فی ذلک . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * لا یبعد أن یکون له ذلک؛ لأنّ الاستیلاء علی منفعة الخیاطیّ استیلاء علی إبقائها،وإزالة ما ینافیها عرفاً، نعم، لا یملک بالإجازة العوض؛ لتوقّفه علی ملکه للمعوّض،ولعلّ هذا مراد مَن نفی صحّة الإجازة مطلقاً . ( السبزواری ).
2- 2 . مقتضی ما تقدّم من تعلّ_ق الإجارة الواردة علی آحاد المنافع المتض_ادّة بالقدرالمشترک، الّذی کان الموجِر مالکاً له هو ورود الإجارة الثانیة علی ما ملکهالمستأجِر الأوّل، وصلاحیّتها لإجازته بذلک، ولو أجاز فمع تساوی المنفعتَین فیالمالیّة ومقدار الانتفاع تکون الاُجرة المسمّاة فی الإجارة الثانیة حینئذٍ هی تمام مایستحقّه، ولو کان ما عقد علیه فی الإجارة الاُولی دون ما عقد علیه فی الثانیة کانالزائد علی ما یستحقّه المستأجِر الأوّل من مراتب المنفعة للموجِر، ولو انعکسالفرض ضمن الموجِر مقدار التفاوت علی إشکالٍ فی ذلک . ( النائینی ).
3- 3 . ولکن له الغمض عن حقّه وإسقاطه، لکن علی إشکال . ( المرعشی ).
4- 4 . لکن له إسقاط حقّه، فیصحّ العقد الواقع علی الکتابة، نظیر إجازة المرتَهِن بیعالراهِن للعین المرهونة، ویکون مال الإجارة للموجِر، لا للمجیز . ( محمّد رضاالگلپایگانی ).
5- 5 . مقتضی ما ذکره المصنّف فی الفرض الرابع من تصحیحٍ العقد الواقع علی ما لمیملکه المستأجر بإجازته، وتعلیله بکون الإجارة منافیةً لحقّ الشرط فتکون باطلةبدون الإجازة : صحّة العقد الواقع علی الکتابة فی الفرض بإجازة المستأجر، کما لایخفی . ( الشریعتمداری ).

بین الأمرین(1) : من الفسخ، واسترجاع الاُجرة المسمّاة، والإبقاء ومطالبة عوض الفائت.

وإن کانت علیالوجه الثالث فکالثانی(2) ، إلّا أنّه لا فرق فیه فی عدم(3) صحّة(4)  الإجازة(5)  بین ما إذا کانت الإجارة أو الجعالة واقعةً علی نوع العمل المستأجر علیه، أو علی غیره؛ إذ لیست منفعة الخیاطة مثلاً مملوکةً للمستأجِر(6)  حتّی یمکنه إجازة العقد الواقع علیها،

ص: 547


1- 1 . التخییر مشکل، بناءً علی عدم البطلان بتعیّن عوض الفائت . ( أحمد الخونساری ). * علی الأحوط . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . قد مرّ الإشکال فی الثانی . ( أحمد الخونساری ). * ویجری فیه أیضاً ما ذکرنا فی الثانی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ).
3- 3 . لو التزم للمستأجِر الثانی بما یضادّ الإجارة الاُولی فالأقوی صحّة إجازةالمستأجر الأوّل له مطلقاً . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * قد ظهر الإشکال فیه ممّا تقدّم آنفاً . ( تقی القمّی ).
4- 4 . لو التزم للمستأجر الثانی بما یضادّ الإجارة الاُولی فالأقوی صحّة إجازةالمستأجر الأوّل له مطلقاً . ( النائینی ). * نعم، لو أبرأه المستأجِر الأوّل صحّت الإجارة الثانیة، نظیر بیع مَن باع ثمّ ملک بناءًعلی صحّته . ( الفانی ).
5- 5 . یمکن الصحّة هنا أیضاً بنحو ما تقدّم . ( السبزواری ). * لا یبعد الحکم بصحّة الإجازة، خصوصاً إذا کانت الإجارة علی نوع العملالمستأجَر علیه . ( مفتی الشیعة ).
6- 6 . قدعرفت أنّ صحّة الإجازة باعتراف الماتِن لا تتوقّف علی مالکیّة المجیز، ثمّ ï إنّه لم یتّضح الفرق بین الإجارة علی أن تکون منفعته الخاصّة کالخیاطة له فی مدّةمعیّنة _ وهو الفرض الثانی _ وبین أن یُؤجِر نفسه لیعمل مباشرةً مدّةً معیّنة، وهوالفرض الثالث، وما قیل فی الفرق غیر واضح، والثمرة الّتی رتّبها الماتِن محلّ تأمّل،بل غیر صحیح، ولامحصِّل للقول باحتیاج العقد الواقع علی المماثِل إلی الإجازةعلی الثانی، وعدم صحّتها بالإجازة علی الثالث، کما لا یخفی . والحاصل : أنّه لافرق بین الإجارة الواقعة علی المنفعة الخارجیّة وبین الواقعة علی تلک المنفعة فیالذمّة بعد تعیین المدّة والمباشرة، لا موضوعاً، ولا حکماً . ثمّ إنّه علی ما ذکره فیالفرض الأوّل والثانی أنّه لو آجر نفسه للخیاطة مثلاً للغیر فی الذمّة لا یمکنتصحیحها بإجازة المستأجِر فإنّ المستأجِر لا یملک ذمّته، بل إنّما یملک منفعتهالخارجیّة، وهو کما تری خلاف إطلاق الماتن . ( الشریعتمداری ).

بل یملک(1)  عمل الخیاطة فی ذمّة الموجِر(2) .

وإن کانت علی الوجه الرابع _ وهو کون اعتبار المباشرة، أو المدّة المعیّنة

ص: 548


1- 1 . ولکنّه علی نحوٍ تکون الخیاطة للاخر مضادّةً للعمل المستأجَر علیه، کما هوالمفروض، وعلیه فیجری فیه الاحتمال الّذی ذکرناه فی الحاشیة السابقة، وأمّا علیمبنی الماتن قدس سره من عدم کون التضادّ مانعاً عن الملکیّة والتملیک فالفرق بینالصورتَین واضح، والإیراد علیه باقتضاء هذا الفرق : أنّه لو آجَر نفسه للخیاطة مثلاًللغیر فی الذمّة فی الصورتَین الاُولَتَین لَما کان تصحیحها بإجازة المستأجِر ممکناً؛لعدم کونه مالکاً لما فی ذمّته واضح الدفع؛ فإنّه بعد کون جمیع المنافع أو خصوصمنفعة الخیاطیّ فی زمانٍ معیّنٍ ملکاً للمستأجِر لا مجال لاعتبار الملکیّة بالإضافةإلی الذمّة فی ذلک المقدار من الزمان، فکیف یصحّ أن یؤجِر نفسه من المستأجِرالثانی حتّی یحتاج إلی الإجازة؟ وهذا بخلاف ما لو کانت الإجارة بنحو الفرضالثالث . ( اللنکرانی ).
2- 2 . بمباشرته، کما لا یخفی . ( آقا ضیاء ). * وبشرط أن یکون بمباشرته، کما هو المفروض فی المسألة . ( البجنوردی ).

علی وجه الشرطیّة لا القیدیّة _ ففیه وجهان(1) : یمکن أن یقال(2)  بصحّة

ص: 549


1- 1 . أقواهما الثانی . ( الفیروزآبادی ). * أقواهما الأوّل . ( صدرالدین الصدر ). * الثانی هو الأوفق بالقواعد . ( کاشف الغطاء ). * بل وجوه، ثالثها عدم الصحّة مع الإجازة أیضاً؛ إذ الإجازة بمعنی إمضاء العقدلنفسه لا موقع لها، وبمعنی إسقاط ما استحقّه بالشرط توجب تجدّد سلطنة الأجیربعدها، فلا تنفع فی صحّة ما وقع منه قبلها . ( البروجردی ). * أقواهما التوقّف علی الإجازة . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل وجوه، أوجهها أوّل وجهَی ما فی المتن . ( الخمینی ). * والثانی منهما لا یخلو من قوّة . ثمّ هناک وجه آخر، وهو بطلان الإجارة حتّی فیصورة الإجازة أیضاً . ( المرعشی ). * الأوجه الثانی ( وفی حاشیةٍ له ؛ من نسخةٍ اُخری هکذا : ( لا یبعد البطلان ولو مع تعقّب الإجارة ).). ( الخوئی ). * الأظهر هو الوجه الأوّل؛ فإنّ الاشتراط لا یوجب زوال السلطنة عن المشروطعلیه، ولا وجه للقول بالزوال . ( تقی القمّی ). * أقواهما الصحّة . ( الروحانی ). * بل هنا وجه ثالث، وهو الحکم بالبطلان مع الإجازة أیضاً، فهذا الوجه لیس ببعید،کما أنّ الأوّل فی غایة البعد . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . وهذا هو المختار، ولو من جهة إحداث الشرط کالنذر قصور السلطنة علی ضدّ ماشرط ونقیضه، ولو من جهة إحداث حقٍّ للغیر فی المشروط به . ( آقا ضیاء ). * هذا هو الأوجه . ( الإصطهباناتی ). * وهو الأقوی؛ إذ لیس العمل للغیر مخالفة للشرط، بل یقارن مخالفته . ( مهدیالشیرازی ).. * ویحتمل عدم الصحّة حتّی مع الإجازة؛ لأنّه لا معنی للإجازة بمعنی إمضاء العقدلنفسه، وبمعنی إسقاط ما استحقّه بالشرط لا یفید صحّة ما وقع منه قبلها . ( عبداللهالشیرازی ). * وهو الأقرب . ( محمّد الشیرازی ).

العمل(1)  للغیر بعنوان الإجارة أو الجعالة من غیر حاجةٍ إلی الإجازة، وإن لم یکن جائزاً من حیث کونه مخالفةً للشرط الواجب العمل، غایة ما یکون أنّ للمستأجِر خیارَ تخلّف الشرط، ویمکن أن یقال بالحاجة(2)  إلی الإجازة؛ لأنّ الإجارة أو الجعالة منافیة لحقّ الشرط، فتکون باطلةً(3)  بدون  الإجازة(4) .

ص: 550


1- 1 . ولعلّه الأقوی ما لم یرجع إلی تحدید المنفعة، وإلّا فکالسابقة . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * وهذا هو الأظهر . ( اللنکرانی ).
2- 2 . وهو الأقوی . ( الکوه کَمَری، السبزواری ). * لکنّه ضعیف؛ لأن تخلّف الشرط لا یوجب إلّا الخیار، ولا یقتضی حقّاً وضعیّاًمانعاً عن صحّة الإجارة بعد فرض إطلاق متعلّقها الموجب لصحّة الإجارة الثانیة .( الفانی ).
3- 3 . هذا هو المتعیّن فی المقام، بل لا سبیل إلی توجیه الوجه الأوّل . ( جمال الدینالگلپایگانی ).
4- 4 . هذا هو المتعیّن فی المقام، بل لا سبیل إلی توجیه الوجه الأوّل . ( النائینی ). * هذا هو الصحیح، لا من جهة کونه مخالفاً للشرط؛ لأنّ مخالفة الشرط لا توجبإلّا الخیار فی العقد المشترط، لا البطلان فی عقدٍ آخر، بل من جهة قصور سلطنةالأجیر بالنسبة إلی مقتضی الإجارة الثانیة، أو تلک الجعالة بعد التزامه بذلک الشرط،بل یحتمل البطلان حتّی مع الإجازة . ( البجنوردی ). * بل مع الإجازة أیضاً فی الصحّة إشکال، إلّا أن تکون الإجازة بمعنی إسقاط حقّه .( حسن القمّی ).

العمل لغیر المستأجر مع عدم تعیین المباشرة أو المدّة

(مسألة 5) : إذا آجر نفسه لعملٍ من غیر اعتبار المباشرة ولو مع تعیین المدّة، أو من غیر تعیین المدّة(1)  ولو مع اعتبار المباشرة جاز عمله للغیر(2) ولو علی وجه الإجارة قبل الإتیان بالمستأجَر علیه؛ لعدم منافاته له من حیث إمکان تحصیله، لا بالمباشرة، أو بعد العمل للغیر؛ لأنّ المفروض عدم تعیین المباشرة، أو عدم تعیین المدّة.

ودعوی أنّ إطلاق العقد من حیث الزمان یقتضی وجوب التعجیل(3) ممنوعة(4) ، مع أنّ لنا أن نفرض الکلام فیما لو کانت قرینة علی عدم

ص: 551


1- 1 . وإن کان مقتضی الإطلاق . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . مع عدم انصراف العقد إلی المباشرة، والتعیین من جهة المدّة . ( الکوه کَمَری ).
3- 3 . قد سبق منه فی المسألة الخامسة من الفصل الأوّل ما ینافی ذلک، وأنّ إطلاقالعقد یقتضی التعجیل علی الوجه العرفی . ( الشریعتمداری ).
4- 4 . فی بعض الموارد مقبولة . ( الفیروزآبادی ). * بل مسموعة فی بعض الموارد . ( الکوه کَمَری ). * المنع غیر ملائم؛ لِما تقدّم منه قدس سره فی مسائل الفصل الأوّل من اقتضاء الإطلاقالتعجیل . ( المرعشی ). * لعلّه أراد من التعجیل : التعجیل الحقیقی، لا العرفی؛ فإنّ دعوی وجوبه لا تکونممنوعة، وإلّا لکان العقد غَرریّاً وعلیه فلا یکون منافیاً لِما تقدّم منه قدس سره من أنّ إطلاقالعقد یقتضی التعجیل العرفی . ( الخوئی ). * فی بعض الموارد، لا مطلقاً، وقد تقدّم منه قدس سره أنّ الإطلاق یقتضی التعجیل مطلقاً .( محمّد رضا الگلپایگانی ). * بل مقبولة فی الجملة عرفاً، وقد تقدّم منه فی المسألة (5) من فصل فی أرکانهاقوله : وإن أطلق اقتضی التعجیل علی الوجه العرفی . ( السبزواری ). * تقدّم _ فی المسألة الخامسة من الفصل الأوّل _ تصریحة بأنّ الإطلاق یقتضیالتعجیل عرفاً، ولیس بالبعید . ( محمّد الشیرازی ). * الحقّ أنّه لا میزان کلّیّ من هذه الجهة، وتختلف الموارد باختلاف الفروض . ( تقیالقمّی ). * قد تقدّم منه فی المسألة الخامسة من الفصل الأوّل التزامه بأنّ إطلاق العقدیقتضی التعجیل . ( الروحانی ). * لکنّه تقدّم منه أنّ الإطلاق یقتضی التعجیل العرفی، وذکرنا هناک : أنّه لا یجتمعهذا مع الحکم بلزوم تعیین المدّة، کما صرّح به الماتن قدس سره. ( اللنکرانی ).

إرادة التعجیل.

صور ثبوت الاُجرة فی غیر مورد الإجارة وفروع ذلک

(مسألة 6) : لو استأجر دابّةً لحمل متاعٍ معیّنٍ شخصیٍّ(1)  أو کلّیٍّ علی وجه التقیید(2)  فحمَّلها(3)  غیر ذلک المتاع، أو استعملها فی الرکوب لزمه(4)  الاُجرة(5)      .     .     .     .     .     .

ص: 552


1- 1 . فی زمانٍ معیّن . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . مع تعیّن الزمان فی الکلّیّ، کما لا یخفی . ( آقا ضیاء ).
3- 3 . فی الوقت الّذی استأجرها أو استعملها فی الرکوب کذلک . ( الخمینی ).
4- 4 . بل لا یضمن إلّا أعلی المنفعتَین، فلو کان ما استوفاه دون متعلّق الإجارة، أو کانمساویاً له ولم یکن المسمّی دون اُجرة مثله لم یلزمه إلّا المسمّی، ویرجع إلی اُجرةالمثل فیما عدا ذلک . ( جمال الدین الگلپایگانی ). * فیه إشکال، وهناک وجوه اُخر، کلزوم أکثر الاُجرتَین وأعلاهما، ولزوم اُجرةالمثل، ولزوم المسمّاة فقط، ولزوم الأکثر إن کانت إحداهما کذلک، وإلّا فالمسمّاة،فلا یُترک الاحتیاط . ( المرعشی ).
5- 5 . بل لزمه ما هو الأکثر من المسمّی، واُجرة المثل لما فعله بمقتضی خبر أبی ولّاد،وضمّ بعض المطالب . ( عبدالله الشیرازی ).

المسمّاة(1) ، واُجرة المثل(2)  لحمل المتاع     .     .     .     .

ص: 553


1- 1 . بل لا یضمن إلّا أعلی المنفعتَین، فلو کان ما استوفاه دون متعلّق الإجارة أومساویاً له ولم یکن المسمّی دون اُجرة مثله لم یلزمه إلّا المسمّی، ویرجع إلی اُجرةالمثل فیما عدا ذلک . ( النائینی ). * هذه المسألة محتاجة إلی التأمّل . ( الإصفهانی ). * بل یلزمه أعلاهما وأکثرهما . ( الکوه کَمَری ). * بل علیه أکثر الأمرین من المسمّاة والمثل؛ لِما عرفت فی الفصل السابق من أنّالمستوفی بدل وجودیّ لما له بدل جعلیّ، ولا یعقل بحسب الضمان العرفی معاملیّاًوتغریمیّاً کون منفعة واحدة ذات بدلین : أحدهما : البدل الجعلیّ، وثانیهما : البدلالتغریمیّ، وملک المنافع المتضادّة ملک للسعی الساری فیها والملتبس بالوجود فیضمن إحدی المتضادّات، ومعنی قولهم : « لیس للدابّة فی زمانٍ واحدٍ منفعتانمتضادّتان » أنّه لا توجد فی الخارج إلّا منفعة واحدة، ولیس معناه أنّه لا یفرضللدابّة فی زمانٍ واحدٍ منافع متضادّة قابلة للتحقّق علی سبیل البدلیّة . ( الفانی ). * لا یبعد لزوم أکثر الأمرین من الاُجرة المسمّاة واُجرة المثل . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . بل ما به التفاوت . ( الفیروزآبادی ). * فی استحقاق اُجرة المثل إشکال، إلّا بمقدار فضل المنفعة المستوفاة، بل أعلیالمنافع المتعارفة الغیر المستوفاة علی المنفعة المستأجَر علیها، فلا یُترک الاحتیاطبالتصالح . ( الحائری ). * هذه المسألة محتاجة إلی التأمّل، وإن کان ما یخطر بالبال عاجلاً هو ضمان أکثرالأجرتَین، وإن کان ظاهر روایة أبی ولّاد استحقاق اُجرة المثل ولکن لا ینافی ماذکر؛ لأنّ الظاهر کون اُجرة المثل فی مفروض الروایة أکثر من الاُجرة المسمّاة، کمالا یخفی . ( الإصطهباناتی ). * لزوم الاُجرتَین مع أنّه لم یذکره أحد فتویً ولا وجهاً مخالف لما رواه أبو ولّادعن أبی عبدالله علیه السلام فی ما وقع له من اکترائه البغل من الکوفة إلی قصر ابن هبیرةذاهباً وجائیاً، ومسیس حاجته إلی تبدیل سفره ذلک بالسفر من الکوفة إلی النیل ثمّإلی بغداد ثمّ الرجوع منها إلی الکوفة، فرکبه کذلک بدون إذن صاحبه فی مدّة خمسةعشر یوماً أنّه علیه السلام قال له : « علیک مثل کراء بغل ذاهباً من الکوفة إلی النیل ومن النیلإلی بغداد، ومنها إلی الکوفة توفیه إیّاه »( الوسائل : الباب (17) من أبواب کتاب الإجارة، ح 1.). انتهی مقدار الحاجة، فإنّه ظاهر بلصریح بقرینة سائر فقراته فی أنّ ذلک تمام حقّه، نعم، لو کان المسمّی للطریق الّتیترکها أکثر من اُجرة المثل فالأقرب لزوم الزیادة أیضاً، ولا ینافیه الحدیث؛ لورودهعلی المتعارف فی مثل الواقعة . ( البروجردی ). * بل علیه أکثر الأمرین . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل یلزمه اُجرة المسمّاة، والمقدار الزائد علی اُجرة المسمّاة من اُجرة المثل إنکان لها زیادة، وإن کان اُجرة المسمّاة أزید من اُجرة المثل فیلزمه اُجرة المسمّاةفقط، والحاصل : أنّه یلزمه الأعلی منهما لو کان، وإلّا فأحدهما، وأمّا الجمع بینهمافمخالف للمشهور ولظاهر صحیحة أبی ولّاد . ( البجنوردی ). * بل الأقرب أنّه لم یلزمه إلّا الاُجرة المسمّاة، والتفاوت بین اُجرة المنفعة الّتیاستوفاها واُجرة المنفعة المستأجَرَة علیها لو کان، فلو استأجرها بخمسةٍ فرکبهاوکانت اُجرة الرکوب عشرةً لزمته العشرة، ومع عدم الزیادة لم تلزمه إلّا الاُجرةالمسمّاة، وکذا الحال فی نظائر المسألة . ( الخمینی ). * بل الاُجرة المسمّاة، ومقدار فضل ما استوفاه فی ما له فضل . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * بل أکثر الأمرین علی الأقوی، والاحتیاط فی التصالح . ( السبزواری ). * فی هذه المسألة وجوه وأقوال : الأوّل : لزوم اُجرة المثل فقط؛ لبطلان العقد : إمّا منجهة فوات المنفعة المعیّنة، أو من جهة عدم ملکیّة المنفعة الغیر الموجودة، أو لصحیحة أبی ولّاد . الثانی : لزوم المسمّی فقط؛ لأنّ المملوک من المنافع المتضادّة فیعرض واحد، فالتطبیق علی إحداهما بید المالک، فما استوفاه المستأجِر لم یکنمعیّناً من المالک، فلا یکون مملوکاً ولا مضموناً . الثالث : لزوم الأمرین معاً منالمسمّی واُجرة المثل؛ لجواز ملکیّة المنافع المتضادّة فی غرض واحد؛ لما ذکرالمصنّف، وهو متفرّدٌ فی هذه المسألة . الرابع : أعلی القیمتَین أعلی قیمة المسمّی، فلوکان المسمّی أعلی فتعیّن هو؛ لأجل ارتکاز العرفی؛ لأنّ القیود الموجبة للتباینملحوظة بنحو تعدّد المطلوب، فالزیادة فی المنفعة المستوفاة کالزیادة فی المنفعةالمسمّاة، کما لو حمل فی الدابّة المستأجَرَة أکثر من المقدار المعیّن، فلا إشکال فیلزوم المسمّی واُجرة الزائد، لا غیر، وکیف کان فالأقوی لزوم المسمّی مع التفاوت،کما علیه القواعد وغیره . ( مفتی الشیعة ). * هذا ما تقتضیه القاعدة، ومقتضی صحیحة أبی ولّاد عن أبی عبدالله علیه السلام _ المعروفة_ لزوم اُجرة المثل فقط، وموردها بقرینة التعارف ما لو کانت اُجرة المثل أکثر منالاُجرة المسمّاة فلا دلالة لها علی لزوم اُجرة المثل مطلقاً . ( اللنکرانی ).

ص: 554

الآخر(1)  أو للرکوب، وکذا لو استأجر عبداً للخیاطة فاستعمله فی الکتابة، بل وکذا لو استأجر حُرّاً لعملٍ معیّنٍ فی زمانٍ معیّنٍ وحمّله علی غیر ذلک العمل مع تعمّده(2)  وغفلة ذلک الحُرّ(3) ، واعتقاده أنّه العمل المستأجَر علیه.

 ودعوی أن لیس للدابّة فی زمانٍ واحدٍ منفعتان متضادّتان، وکذا

ص: 555


1- 1 . لزوم الأجرتَین ضعیف غایته؛ لأنّ الفرض أنّ المؤجِر لا یملک إلّا إحدیالمنفعتَین فکیف یأخذ الاُجرتَین؟ والظاهر وجوب أکثر الأمرین، ولا ینافیه حدیثأبی ولّاد الدالّ علی وجوب اُجرة المثل؛ لوروده علی المتعارف . ( الشریعتمداری ).
2- 2 . بل الأمر کما أفاده فی صورة العکس، نعم، لو قصد الأجیر التبرّع لا یستحقّالاُجرة لمثل العمل، بل له الاُجرة المسمّاة فقط . ( تقی القمّی ).
3- 3 . بل الأمر کذلک، مع التفات الحرّ وغفلة المستأجِر إذا لم یکن الأجیر قاصداًللإتیان بالعمل مجّاناً . ( الخوئی ).

لیس للعبد فی زمانٍ واحدٍ إلّا إحدی المنفعتَین من الکتابة أو الخیاطة، فکیف یستحقّ اُجرتَین؟ مدفوعة(1) : بأنّ(2)  المستأجِر(3)  بتفویته علی     

ص: 556


1- 1 . بل العلّة المذکورة لدفعها علیلة مردودة؛ لأنّ المستأجِر استوفی منفعة الحملالّذی ملکه علی وجهٍ غیر مأذون فیه بتغییر وصف، فکأنّه کان مالکاً لکلّیٍّ کان لهاستیفاوه مع قیدٍ ووصفٍ فاستوفاه مع وصفٍ آخر، ولا ریب أنّه ( فی أصل النسخة : ( أنّ ) ، والأصحّ ما أثبتناه .) فی نظر العرفلیس تارکاً لاستیفاء حقّه، ولا یعتبرون منفعتَین عرضیَّتین فیما لم یمکن جمعهما،نعم، فیما یمکن جمعهما یعتبرونهما . ( الفیروزآبادی ).
2- 2 . تقدّم منه قدس سره فی أوّل هذا الفصل أنّه لو آجره الدابّة علی وجه القیدیّة بأن آجرهالرکوبه بنفسه، فخالف وآجر بطلت، واستحقّ المالک اُجرة المثل من المستأجرالثانی، وظاهره بطلان الإجارتَین، ویستردّ الأوّل الاُجرة المسمّاة من المالک، وعلیما ذکره هنا من إمکان اجتماع المنفعتَین المتضادَّتین فی وقتٍ واحدٍ کما فی المقامیمکن القول بصحّة الإجارتَین، الاُولی بالعقد، والثانیة بالإجازة، فیستوفی المالکالاُجرتَین کما فی مثال العبد والخیاطة والکتابة، فیستوفی اُجرة الخیاطة للتفویت،واُجرة الکتابة بالإجارة مع الإجازة، والحقّ استحالة اجتماع المنفعتَین المتضادّتَینعقلاً، ولیس له إلّا اُجرة المثل فی الجمیع . ( کاشف الغطاء ). * هذا الوجه غیر وجیه، بل مدفوعة بأنّ الحقّ أنّ المالک للعین مالک بجمیع المنافعالمتضادّة . ( تقی القمّی ). * وهذه غیر مسموعة منه؛ لمخالفته المشهور، والارتکاز العرفی، ولِما أفادوه فیباب الضمانات وضمان الغاصب، ولظاهر صحیحة أبی ولّاد، المستفاد منه ضماناُجرة المثل، الغیر المنافی حملها علی صورة زیادة اُجرة المثل عن المسمّی؛ لِماذکرنا من أنّه یلزم علیه القیمتَین وأعلاهما . ( مفتی الشیعة ).
3- 3 . ولا مانع من ملکیّة المنفعتَین المتضادّتَین . ( حسن القمّی ).

نفسه(1) ، واستعماله فی غیر ما یستحقّ کأنّه(2)  حصل(3)  له(4)  منفعة(5) اُخری(6) .

(مسألة 7) : لو آجر نفسه للخیاطة مثلاً فی زمانٍ معیّنٍ فاشتغل بالکتابة

ص: 557


1- 1 . بل مدفوعة بعدم المانع من ملکیّة المنفعتَین المتضادّتَین، علی ما حقّقناه فیمحلّه . ( الخوئی ). * بل یندفع بأنّه لا مانع من ملکیّة المنفعتَین المتضادّتَین . ( الروحانی ).
2- 2 . بل حقیقةً له منفعة اُخری، ولا مانع من ملکیّة المنفعتین المتضادّتین، کما رتّبعلیها الأثر فی المسألة الرابعة . ( اللنکرانی ).
3- 3 . التعلیل علیل . ( المرعشی ).
4- 4 . فیه منع ظاهر . ( الکوه کَمَری ).
5- 5 . لا یخفی ما فی هذه الدعوی من المنع، بل هی بالخطابة أشبه . ( جمال الدینالگلپایگانی ).
6- 6 . لا یخفی ما فی هذه الدعوی من المنع، بل هی بالخطابة أشبه . ( النائینی ). * مع إمکان أن یقال : إنّه لا بأس باعتبار العقلاء ملکیّة کلّ واحدٍ من المتضادّینبمحض قابلیّة العین لکلٍّ منهما ولو علی البدل، غایة الأمر لا یعقل السلطنة الفعلیّةالتعیّنیة علیهما، ولکن یکفی فی اعتبار الملکیّة لهما مجرّد ترتّب أثر الضمان أحیاناًباستیفاء غیر ما ملکه بالعقد، وبذلک یفرّق بین ضمان الغیر بإتلاف المنفعة غیرالمملوکة وبین إجازته للغیر فی هذه المنفعة؛ إذ لیس للموجر السلطنة علی هذهالمنفعة بعد تملیکه المنفعة الاُخری، کما هو ظاهر . ( آقا ضیاء ). * فیه ما لا یخفی من الوهن . ( الإصطهباناتی ). * لکنّه لا یملک منفعتَین متضادّتَین جمعاً فی عرضٍ واحدٍ حتّی یستحقّ العوضلأحدهما بالعقد وللاخر بالاستیفاء، نعم، لو کانت اُجرة ما استوفاه زائدةً عمّا وقععلیه العقد له مطالبة الزیادة، کما مرّ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * فیه منع . ( السبزواری ).

للمستأجِر مع علمه بأنّه غیر العمل المستأجَر علیه لم یستحقّ(1)  شیئاً(2) ، أمّا الاُجرة المسمّاة(3)  فلتفویتها(4)  علی نفسه(5)  بترک الخیاطة، وأمّا اُجرة المثل

ص: 558


1- 1 . الاستحقاق یتحقّق بنفس العقد، غایة الأمر أنّ المستأجِر مخیّر بین إبقاء العقدبحاله وأخذ اُجرة المثل للفائت وبین فسخ العقد وإرجاع الاُجرة المسمّاة . ( تقیالقمّی ).
2- 2 . علی فرض فسخ المستأجِر، وإلّا فذمّته مشغولة بقیمة العمل واقعاً، ومستحقّ علیالمستأجر بالمسمّی ما لم یلزم تَهاتُر قهریّ . ( آقا ضیاء ). * فیه تفصیل . ( الفیروزآبادی ). * هذا إذا فسخ المستأجِر، ولکن له أن لا یفسخ، وحینئذٍ فللأجیر الاُجرة المسمّاة،وعلیه عوض الفائت . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * هذا إذا فسخها المستأجِر، أمّا إذا لم یفسخها فیستحقّ المؤجِر الاُجرة المسمّاة،ویستحقّ المستأجِر قیمة عمل المستأجَر علیه . ( حسن القمّی ). * مع فسخ المستأجِر، وأمّا مع عدمه فعلی الأجیر عوض الخیاطة، وله الاُجرةالمسمّاة . ( اللنکرانی ).
3- 3 . عدم استحقاق المسمّاة مشکل، إلّا إذا فسخ المستأجِر العقد . ( الحائری ). * بعد عدم إمضاء المالک ( المؤجِر ) العقد السابق؛ لأنّه لو لم یفسخ یجوز له مطالبةقیمة العمل المستأجَر علیه منه . ( مفتی الشیعة ).
4- 4 . جعل التفویت موجباً لبطلان الإجارة محلّ نظر، فالأقوی تخییر المستأجِر بینالفسخ وبین الإبقاء . ( المرعشی ).
5- 5 . مرّ أنّ التفویت لا یوجب بطلان الإجارة، بل المستأجِر مخیّر بین الفسخ ومطالبةقیمة العمل المستأجَر علیه، وبه یظهر الحال فی المسألة الآتیة . ( الخوئی ). * التفویت لا یقتضی بطلان الإجارة، بل یوجب تخییر المستأجر بین الفسخومطالبة قیمة العمل المستأجر علیه، وبه یظهر الحال فی المسألة اللاحقة .( الروحانی ).

للکتابة مثلاً فلعدم کونها مستأجَراً علیها، فیکون کالمتبرّع بها(1) ، بل یمکن أن یقال(2)  بعدم استحقاقه لها، ولو کان مشتبِهاً غیر متعمّد، خصوصاً مع جهل  المستأجِر بالحال.

(مسألة 8) : لو آجر دابّته لحمل متاع زیدٍ من مکانٍ إلی آخر فاشتبه وحمّلها متاعَ عَمرٍو لم یستحقّ(3)  الاُجرة(4)  علی زید(5) ، ولا علی عمرو.

صور فی فوات المنفعة علی المستأجر أو تعذّرها

(مسألة 9) : لو آجر دابّته من زیدٍ مثلاً فشردت قبل التسلیم إلیه أو بعده(6)  فی أثناء(7)      .     .     .     .     .     .     .     .     .

ص: 559


1- 1 . إلّا إذا أمره المستأجِر، أو أحرز الرضا منه . ( کاشف الغطاء ). * إلّا أن یستفاد فی صورة علم المستأجِر وعدم منعه من العمل الرضا منه .( مفتی الشیعة ).
2- 2 . هذا هو الأقوی، من غیر فرقٍ بین علم المستأجِر بالحال وجهله؛ لأنّ الأجیر هوالمُهدِر لمالیّة عمله . ( الفانی ).
3- 3 . قد ظهر حکم هذه المسألة من المسألة السابقة . ( تقی القمّی ).
4- 4 . علی فرض الفسخ، وکونه قبل قبض الدابّة، وإلّا فعلی تقدیر الإمضاء کان حکمهحکم المسألة السابقة، کما أنّه لو کان بعد قبض العین کان الأمر کذلک بلا احتیاجإلی الإمضاء أیضاً لصحّة الإجازة ولزومه . ( آقا ضیاء ).
5- 5 . فیه إشکال، إلّا إذا فسخ زیدٌ المستأجِر، کما مرّ . ( الحائری ). * هذا إذا فسخ زید، ولکن له أن لا یفسخ، فعلی الأجیر عوض الفائت، وله الاُجرةالمسمّاة، کما مرّ . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * ما ذکرناه فی المسألة السابقة آتٍ فیها أیضاً . ( حسن القمّی ). * أی مع الفسخ، کما مرّ . ( اللنکرانی ).
6- 6 . إذا لم یکن تقصیر من المستأجِر فی حفظها المتعارف، وکذا فی العبد . ( الخمینی ).
7- 7 . یعنی بالنسبة إلی القدر الباقی من المدّة، نعم، لو لم تبقَ العین المستأجَرة فی یدالمستأجِر زماناً یُعتدّ به انفسخت الإجارة کلّیّاً . ( جمال الدین الگلپایگانی ).

المدّة(1)  بطلت(2)  الإجارة(3) ، وکذا لو آجر عبده فأبَقَ، ولو غصبهما

ص: 560


1- 1 . یعنی بالنسبة إلی القدر الباقی من المدّة، نعم، لو لم تبقَ العین المستأجَرة فی یدالمستأجِر زماناً یُعتدّ به انفسخت الإجارة کلّیّاً . ( النائینی ).
2- 2 . لا دلیل علی البطلان؛ فإنّ عدم القدرة علی الانتفاع لا یوجب سلبالملکیّة عن المنافع، مضافاً إلی أنّ شَرَد الدابّة أو إباق العبد لا یلائمانسلب القدرة، فالحکم المذکور فی المتن لا یمکن الجزم به، فلا یُترکالاحتیاط، وممّا ذُکِر ظهر الإشکال فیما لو غصبها الغاصب قبل التسلیم . ( تقیالقمّی ).
3- 3 . البطلان مشکل، والأحوط الفسخ، ثمّ الرجوع بالاُجرة، کما مضی سابقاً .( الحائری ). * بالنسبة إلی الباقی من المدّة . ( الکوه کَمَری ). * رأساً إذا کان قبل التسلیم، وبالنسبة إلی ما بقی من المدّة إن کان فی الأثناء .( الإصطهباناتی ). * رأساً إذا لم یمضِ من المدّة مقدار معتدّ به، وإلّا فبالنسبة إلی ما بقی من المدّة .( عبدالهادی الشیرازی ). * بالکلّیّة إذا کان الشَرد قبل التسلیم، وعدم مضیِّ المدّة المعتدّة بها بالنسبة إلی مابقی من المدّة إن کان فی الأثناء . ( المرعشی ). * بالإضافة إلی المدّة الباقیة، وللمستأجِر الخیار بالإضافة إلی ما مضی . ( الخوئی ). * یعنی فی باقی المدّة . ( حسن القمّی ). * یعنی بالنسبة إلی ما بقی من المدّة، وللمستأجِر، الخیار بالإضافة إلی ما مضی .( الروحانی ). * أی بالنسبة إلی باقی المدّة، وأمّا بالنسبة إلی ما مضی فیمکن القول بالخیارللمستأجِر، کما مرّ فی السابق . ( مفتی الشیعة ). * مطلقاً فی الصورة الاُولی، وبالإضافة إلی خصوص المدّة الباقیة فیالصورة الثانیة، وللمستأجر فی هذه الصورة الفسخ بالنسبة إلی المدّة الماضیة .( اللنکرانی ).

غاصب: فإن کان قبل التسلیم فکذلک، وإن کان بعده یرجع المستأجِرعلی الغاصب بعوض المقدار الفائت من المنفعة، ویحتمل(1)  التخییر(2)

 

ص: 561


1- 1 . وهو الأرجح . ( صدرالدین الصدر ). * هذا الاحتمال متعیّن . ( تقی القمّی ). * هذا الاحتمال هو المتعیّن، وقد تقدّم منه الفتوی بذلک . ( اللنکرانی ).
2- 2 . مشکل . ( الفیروزآبادی ). * بل هو الأقوی . ( النائینی ). * هذا هو الأقوی، ولا فرق بین الصورتَین فی ذلک . ( الحائری ). * بل هو الأقوی، کما أشرنا إلیه سابقاً . ( آقا ضیاء ). * وهو الصحیح، کما تقدّم منه . ( مهدی الشیرازی ). * التخییر مشکل، ولا یبعد الرجوع علی الغاصب . ( أحمد الخونساری ). * لا یخلو من القوّة . ( عبدالله الشیرازی ). * وهذا هو المتعیّن . ( الفانی ). * هذا هو الأقوی . ( الخمینی ). * وهو الأقوی، وکلامه قدس سره هنا لا یلائم ما أفاده فی الفصل الثالث . ( المرعشی ). * هذا هو المتعیّن، والفرق بین المقام وما تقدّم من تعیّن الرجوع علی الظالم فیبعض صور منعه یظهر بالتأمّل . ( الخوئی ). * وهو الأقوی . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * وهو المتعیّن، کما تقدّم منه قدس سره. ( السبزواری ). * وهو الأقرب . ( محمّد الشیرازی ). * هذا هو المتعیّن . ( حسن القمّی ). * هذا هو المتعیّن، والفرق بین المقام وما تقدّم فی الفصل الثالث فی المسألةالعاشرة _ الّذی حکمنا فیه بتعیّن رجوعه علی الظالم بعوض ما فات _ أنّ المنعهناک کان متوجّهاً إلی المستأجر، وفی المقام إنّما یکون الغصب موجباً لتعذّرالتسلیم، فیثبت الخیار من هذه الجهة . ( الروحانی ). * هذا هو المختار القویّ . ( مفتی الشیعة ).

بین(1)  الرجوع(2)  علی الغاصب وبین الفسخ فی الصورة الاُولی(3) ، وهو ما  إذا کان الغصب قبل التسلیم.

استیفاء المنفعة فی أغراض لم یرضها الشارع

(مسألة 10) : إذا آجر سفینته لحمل الخلّ مثلاً من بلد إلی بلد، فحمّلها المستأجِر خمراً لم یستحقّ(4)  الموجِر(5)  إلّا الاُجرة

ص: 562


1- 1 . هذا الاحتمال قویّ جدّاً، ولا یخفی الاختلاف بین کلماته هنا وبینها فی الفصلالثالث . ( الإصطهباناتی ). * بل هو الأقوی . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
2- 2 . هذا هو الأقوی، وقد اضطرب کلامه قدس سره فی هذه المسألة، فهنا أبطلها ثمّ احتملالتخییر، وفی الفصل الثالث خیّر المستأجر ثمّ احتمل قویّاً تعیّن رجوعه علی الظالمبعوض ما فات منه . ( البروجردی ). * هذا الاحتمال هو المتعیّن . ( البجنوردی ). * تقدّم منه الفتوی بذلک فی المسألة الحادیة عشرة من الفصل الثالث، وهو الأقوی .( الشریعتمداری ).
3- 3 . وکذا فی الثانیة علی وجه . ( المرعشی ).
4- 4 . بل یستحقّ، مضافاً إلی الاُجرة المسمّاة التفاوت بینها وبین اُجرة المثل علی فرضزیادتها علی المسمّاة، کما مرّ . ( الخمینی ).
5- 5 . هذه المسألة محتاجة إلی التأمّل . ( الإصفهانی ). * المسألة محتاجة إلی التأمّل، ویحتمل قویّاً استحقاق المؤجِر أکثر الأمرین منالاُجرة المسمّاة واُجرة المثل، کما مرّ فی نظیرها . ( الإصطهباناتی ). * لا یبعد استحقاق الاُجرتَین : الاُجرة المسمّاة، والمِثل . ( أحمد الخونساری ). * بل یستحقّ أکثر الأمرین . ( عبدالله الشیرازی ). * الظاهر انّه یستحقّ أکثر الأمرین : من الاُجرة المسمّاة، واُجرة المِثل . ( محمّد الشیرازی ). * لا یستحقّ اُجرة المثل، والحکم باستحقاقه لأکثر الأمرین من اُجرة المثلوالمسمّی لا یخلو من وجهٍ وجیه . ( مفتی الشیعة ).

 

المسمّاة(1) ، ولا یستحقّ(2)  اُجرة المثل(3)  لحمل الخمر(4) ؛ لأنّ أخذ(5)

ص: 563


1- 1 . للمستأجر فسخ الإجارة؛ للتخلّف، وأخذ اُجرة المِثل للمنافع المحلّلة الفائتة فیهذه المدّة . ( الفانی ). * ولاحتمال أکثر الاُجرتَین وجه، کما أنّ لاستحقاق الاُجرتَین وجهاً آخر .( المرعشی ).
2- 2 . بل لا یبعد القول بأنّه یستحقّ اُجرة المِثل للمنفعة المحلّلة الفائتة فی هذه المدّة،مضافة إلی الاُجرة المسمّاة؛ لعدم وضوح الفرق من جهة استحقاق اُجرتَین بین هذهالمسألة ومسألة إجارة العبد للخیاطة إذا استعمله المستأجِر فی الکتابة . ( اللنکرانی ).
3- 3 . بل یستحقّ أکثر الأمرین من المسمّاة واُجرة المثل، کما مرّ فی المسألة السادسة،وحرمة استیفاء المنفعة علی مَن یستوفیها لا توجب عدم استحقاق المالک عوضهعلیه إذا لم یکن التحریم راجعاً إلیه، وإلّا کان اللازم عدم ضمان الغاصب للمنافعالمستوفاة لحرمة استیفائها علیه، وعدم لزوم مهر المثل علی الزانی فیما إذا کانتالمرأة مشتَبَهةً لحرمة وطئها علی الرجل . ( البروجردی ).
4- 4 . یحتمل استحقاق المؤجِر لأکثر الأجرتَین، کما تقدّم فی المسألة السادسة؛ فإنّحرمة الاستیفاء للمستأجِر لا تنافی جواز أخذ الاُجرة للمالک، والمسألة محتاجةإلی التأمّل . ( الشریعتمداری ). * بل یستحقّ أکثر الأمرین من المسمّاة، واُجرة مثل حَمل الخمر، ویحتمل استحقاقالاُجرتَین جمیعاً . ( حسن القمّی ).
5- 5 . التعلیل علیل؛ إذ لا تستلزم حرمة استیفاء المنفعة علی المستوفی عدم استحقاقالمالک العِوض علیه . ( المرعشی ).

الاُجرة علیه حرام(1) ، فلیست هذه المسألة مثل مسألة إجارة العبد للخیاطة فاستعمله المستأجِر فی الکتابة.

لا یقال: فعلی هذا إذا غصب السفینة وحمّلها خمراً کان اللازم عدم استحقاق المالک اُجرة المثل؛ لأنّ اُجرة حمل الخمر حرام.

لأنّا نقول: إنّما یستحقّ المالک اُجرة المثل(2)  للمنافع المحلّلة الفائتة فی هذه المدّة، وفی المسألة المفروضة لم یفوِّت(3)  علی الموجِر منفعة(4) ؛ لأنّه أعطاه الاُجرة المسمّاة لحمل الخلّ بالفرض.

الاشتباه فی استیفاء منفعة عین غیر المستأجرة

(مسألة 11) : لو استأجر دابّةً معیّنةً من زیدٍ للرکوب إلی مکانٍ(5) فاشتبه ورکب دابّةً اُخری له لزمه(6)  الاُجرة المسمّاة(7)

 

ص: 564


1- 1 . هذا التعلیل علیل، والأقوی استحقاق أکثر الأمرین من المسمّی والمثل، والأحوطالتصالح . ( السبزواری ). * الحکم بحرّیّة حَمل الخمر یتوقّف علی قیام دلیلٍ علیه . ( تقی القمّی ).
2- 2 . علی ما احتملنا فی الحاشیة السابقة یحتمل هنا استحقاق المالک اُجرة المنافعالمستوفاة، لا المنافع الفائتة إذا کانت اُجرة المستوفاة أکثر . ( الشریعتمداری ).
3- 3 . یرد علیه بمذاقه : أنّه بتفویته علی نفسه حصل للمالک منفعة محلّلة اُخری فوّتهاالمستأجِر علی الموجِر . ( الفیروزآبادی ).
4- 4 . هذا إذا عمل المستأجِر علی طبق الإجارة، وإلّا فلا یبعد صدق التفویت بالنسبةإلی أعلی المنافع المتعارفة المحلّلة، وحینئذٍ تستحقّ فضلها علی المنفعة المستأجَرَة،فلا یُترک الاحتیاط بالتصالح . ( الحائری ).
5- 5 . وتسلّمها . ( الفانی ).
6- 6 . مع کون الدابّة مسلّمةً إلیه، أو تحت اختیاره، وکذا فی الفرع التالی . ( الخمینی ).
7- 7 . فی صورة تمکین مالکها إیّاها منه وبقائها تحت سلطته فی مدّة إمکان الاستیفاء .( المرعشی ).

للاُولی(1) ، واُجرة المثل(2)  للثانیة، کما إذا اشتبه فرکب دابّةَ عَمرٍو فإنّه یلزمه اُجرة المثل لدابّة عمرو، والمسمّاة لدابّة زید؛ حیث فوّت منفعتها علی نفسه.

التزاحم فی متعلّق الإجارة

(مسألة 12) : لو آجر نفسه لصوم یومٍ معیّنٍ عن زید مثلاً ثمّ آجر نفسه لصوم ذلک الیوم عن عمرٍو لم تصحَّ(3)  الإجارة(4)  الثانیة(5) ، ولو فسخ الاُولی بخیارٍ أو إقالةٍ قبل ذلک الیوم لم ینفع(6)  فی

ص: 565


1- 1 . إن کان مکّنه منها وبقیت تحت مُکنته إلی مدّة یمکنه الاستیفاء منها، کما مرّ .( البروجردی ). * هذا فیما إذا أمکنه صاحب الدابّة من استیفاء المنفعة الّتی أجّرها لأجلها، کما هوظاهر المفروض . ( البجنوردی ). * مع تسلیم صاحب الدابّة لها وتمکینه منها مدّةً یمکنه الاستیفاء . ( محمّد رضاالگلپایگانی ). * إن مکّنه منها إلی مدّةٍ یمکنه الاستیفاء منها . ( الروحانی ). * فی صورة تمکینه من استیفاء الدابّة . ( مفتی الشیعة ).
2- 2 . وللمستأجِر اُجرة المثل للاُولی إن رکبها راکب استأجرها، أو استعملها المالک .( الفیروزآبادی ).
3- 3 . لعدم سلطة الأجیر علی المنفعة الثانیة . ( المرعشی ). * الظاهر عدم المانع عن الصحّة إذا أجار عنه علی نحو الترتّب، أی أجار نفسه فیظرفٍ ترک القیام بمقتضی الإجارة الاُولی . ( تقی القمّی ).
4- 4 . لو أجازها المستأجِر الأوّل صحّت، وکانت الاُجرة المسمّاة فی الإجارة الثانیةملکاً للمستأجِر الأوّل، والاُجرة المسمّاة فی الاُولی ملکاً للأجیر مطلقاً . ( النائینی،جمال الدین الگلپایگانی ).
5- 5 . نعم، لو أجازها المستأجِر الأوّل صحّت، وکانت الاُجرة المسمّاة فی الإجارةالثانیة للمستأجِر الأوّل، والاُجرة المسمّاة فی الاُولی للمؤجِر . ( الإصطهباناتی ).
6- 6 . بل ینفع، نظیر صحّة بیع مَن باع ثمّ ملک . ( الفانی ).

صحّتها(1) ، بل ولو أجازها ثانیاً(2) ، بل لابدّ له من تجدید العقد؛ لأنّ الإجازة(3)  کاشفة(4) ، ولا یمکن الکشف هنا؛ لوجود

 

ص: 566


1- 1 . لا یبعد الصحّة فی الفرض . ( عبدالهادی الشیرازی ). * بل لا یبعد ] الصحّة [( أضفناه من نسخةٍ اُخری .) إذا فسخ الاُولی أو أقالها، وکذا مع الإجازة، ویکون مالالإجارة للأجیر، لا للمجیز، وقد مرّ نظیره . ( محمّد رضا الگلپایگانی ). * لا یبعد الصحّة مع فسخ الاُولی، أو إجازته للإجارة الثانیة . ( محمّد الشیرازی ).
2- 2 . بعد فرض کون الأجیر مالکاً لعمله بشهادة ضمان من استوفاه ولو بأمره، غایته لایکون سلطاناً علیه ما دام وجود العقد الأوّل، فلا بأس بتصحیح الإجازة الکاشفةللإجارة الثانیة، کما هو الشأن فی نظیره من مسألة مَن باع شیئاً ثمّ ملک،بل الأمر فی المقام أهون، لا أشکل؛ لأنّ العقد وقع فی محلّه، غایة الأمرمن غیر أهله، بخلاف المسألة المزبورة فإنّه لم یقع العقد فی محلّه أیضاً .( آقا ضیاء ). * لا یبعد صحّتها بالإجازة . ( الاصطهباناتی ). * الظاهر هو صحّة الإجارة الثانیة لو أجازها المؤجِر بعد فسخ الإجارة الاُولی أوإقالتها قبل ذلک الیوم، وإن کان قبل الفسخ والإقالة غیر قابلةٍ للإجارة فیکون حالهحال مَن باع شیئاً ثمّ ملک من هذه الجهة إن کان بینهما فرق من جهة اُخری .( البجنوردی ). * لا مانع من صحّتها لو أجازها ثانیاً . ( الشریعتمداری ). * لا تبعد الصحّة مع الإجازة ثانیاً . ( اللنکرانی ).
3- 3 . فی وجه . ( الفیروزآبادی ).
4- 4 . کونها کاشفةً محلّ تأمّل وإشکال، وإن کان البطلان کما ذکره لا یخلو من وجه .( الخمینی ).

المانع(1)  حین الإجارة(2) ، فیکون نظیر مَن باع شیئاً ثمّ ملک، بل(3)أشکل(4) .

*    *    *     

ص: 567


1- 1 . بل لعدم المقتضی، والتعلیل به لمکان تقدّمه أنسب وأسلم من النظر . ( المرعشی ).
2- 2 . أی للمکشوف السابق بالإجازة، وإلّا فحین الإجازة کان المانع مرتفعاً، کما هوکذلک فی « مَن باع شیئاً ...» إلی آخره . ( عبدالله الشیرازی ). * حیث إنّ المفروض أنّه قد فسخ الاُولی بخیار أو إقالة، ونستکشف من هذا الفسخعدم وقوع الإجارة الثانیة علی متعلّق حقّ الغیر فی علم الله تعالی، فتؤثّر الإجازةأثرها لا محالة، فالأقوی إمکان تصحیحها بالإجازة، وإن لم یفسخ تصحّ الإجارةالثانیة بإجازة المستأجِر الأوّل . ( السبزواری ).
3- 3 . لم یظهر وجهه . ( جمال الدین الگلپایگانی ).
4- 4 . لتخالف الصوم عن عَمروٍ مع الصوم عن زید . ( الفیروزآبادی ). * لم یظهر وجهه . ( النائینی ). * بل هو مثله، ولا إشکال فیه . ( الکوه کَمَری ). * لم یظهر وجه للأشکلیّة، بل الأمر بالعکس . ( الإصطهباناتی ). * وجه الإشکال : أنّ المعاملة فی مسألة « مَن باع شیئاً ثمّ ملک » قابلة للإجازة منالمالک الواقعیّ حین حدوثها، وفی المقام الإجارة الثانیة غیر قابلةٍ للإجازة من أحدٍحین وقوعها، هذا، ولکنّ الصحیح بناءً علی ما ذکرناه سابقاً من أنّ المنافع المتضادّةمملوکة جمیعاً فالمقتضی لصحّة الإجارة الثانیة موجود، وهو ملک الموجِر المنفعةالمستأجَر علیها فی الإجارة الثانیة، ولکنّ المانع _ وهو المزاحمة، وعدم إمکاناستیفاء کلتا المنفعتَین _ متوفّر، فإذا افترضنا رفع المانع بالإقالة أو الفسخ فلا مانعمن الحکم بصحّة الإجارة المزبورة من دون حاجة إلی الإجازة، فیکون المقام نظیر    نکاح العبد بدون إذن مولاه . ( الخوئی )( وفی حاشیةٍ له ؛ فی نسخةٍ اُخری : ( لأنّ الإجارة الثانیة غیر قابلةٍ حین صدورها للإجازة منأحد ).). * إن کان وجه الأشکلیّة أنّ الإجارة اللاحقة غیر قابلةٍ حین صدورها للإجازة منأحدٍ فلا دلیل علی اعتبار ذلک أصلاً، کما ثبت فی محلّه، وإن کان وجهها أنّ عدمالقدرة الشرعیّة علی الإجارة الثانیة یُخرِج متعلّقها عن صلاحیّة الملک رأساً،بخلاف « مَن باع شیئاً ثمّ ملک » ففیه : أنّه بعد عدم اعتبار الملک للمجیز حین صدورالعقد وکفایته حین الإجازة لا فرق بینه وبین أن یکون لعدم المقتضی، أو لوجودالمانع . ( السبزواری ). * فإنّ المانع عدم الملک، لا للأجیر ولا لغیره . ( حسن القمّی ). * لأنّ الإجارة الثانیة صدرت عمّن لا قدرة له علی التسلیم، فتکون باطلة .( الروحانی ). * لعدم صلاحیّة الإجارة الثانیة حین وقوعها للإجازة ذاتاً مطلقاً من الأوّل، ولا منغیره . ( مفتی الشیعة ).

بحمدالله ومنّه إنتهی الجزء الثالث عشر

ویلیه الجزء الرابع عشر بدءاً بفصل فی مسائل متفرّقة

من کتاب الإجارة، إن شاء الله تعالی

ص: 568

فهرست محتویات الجزء الثالث عشر من کتاب العروة الوثقی والتعلیقات علیها

فهرست محتویات الجزء الثالث عشر    

 

کتاب الحجّ

(7 _ 360)

 

فصل: فی الحجّ الواجب بالنذر والعهد والیمین

(8 _ 98)

شرائط انعقاد نذر الحجّ    8

 

حکم الکافر فی المقام       9

حکم یمین ونذر الزوجة والمملوک والولد           13

حکم الزوجة المنقطعة وولد الولد   21

فروع فی شمول الحکم لجملة من الموارد   24

نذر الحجّ من مکانٍ معیّن والخلف فیه       30

تأخیر الحجّ المنذور        32

أحکام قضاء ما فوّت من الحجّ المنذور     33

ص: 569

عدم التمکّن من إتیان الحجّ المنذور         43

هل یجب القضاء فی النذر المعلّق علی شیء عن الناذر المتوفّی؟   43

زوال القدرة عن الحجّ النذریّ     45

نذر إحجاج الغیر            48

نذر الإحجاج معلّقاً علی شرط      51

حکم المستطیع لو نذر الحجّ الواجب         54

الاستطاعة فی نذر الحجّ   54

نذر غیر حجّة الإسلام فی عام الاستطاعة   55

الاستطاعة بعد نذر الحجّ وصورها          58

إهمال النذر وحصول الاستطاعة لحجّة الإسلام      61

هل یتداخل الحجّ النذری غیر المقیّد مع حجّة الإسلام؟       65

حصول الاستطاعة قبل تحقّق متعلّق الحجّ المنذور         68

ماذا یقدم من استقرّ فی ذمّته حجّتان فی صورة التزاحم؟    70

الحجّ الواجب بالنذر الموسّع       72

نذر الحجّ أو الإحجاج      72

نذر الحجّ أو زیارة الحسین  7       75

من مات وعلیه حجّ لم یعلم أنّه حجّة الإسلام أو حجّ النذر   77

نذر الحجّ ماشیاً   79

نذر الحجّ راکباً أو حافیاً   81

شرائط نذر الحجّ ماشیاً أو حافیاً أو راکباً   83

ص: 570

مبدأ وجوب المشی أو الحفاء       86

لزوم عدم ارتکاب ما ینافی نذر المشی للحجّ         87

مخالفة نذر المشی للحجّ   89

تخلّل الرکوب أثناء المشی للحجّ المنذور مشیاً      93

العجز عن المشی بعد انعقاد النذر           93

امتناع المشی لعارضٍ غیر العجز           97

 

فصل: فی النیابة

(99 _ 166)

 

مشروعیّة النیابة وشروط نائب الحجّ       99

الأوّل: البلوغ، نیابة الصبیّ الممیّز          99

الثانی: العقل، صحّة نیابة السفیه دون المجنون    101

الثالث: الإیمان وعدم صحّة نیابة المخالف           101

الرابع: العدالة     101

الخامس: معرفة أعمال الحجّ       102

السادس: عدم اشتغال ذمّة النائب بحجٍّ آخر          102

صحّة نیابة المملوک بإذن مولاه   105

اشتراط الإسلام فی المنوب عنه    105

حکم الحجّ عن الصبیّ الممیّز والمجنون    108

شرطیّة المماثلة بین النائب والمنوب عنه   108

ص: 571

حکم استنابة الصرورة     108

اعتبار قصد النیابة وتعیین المنوب عنه    110

حصول فراغ الذمّة باتیان الحجّ لا بمجرّد الإجارة   110

حکم استئجار المعذور فی ترک بعض الأعمال       111

صور موت النائب قبل الإتیان بالمناسک   111

التفصیل فی استحقاق اُجرة النائب المتوفی فی المناسک    113

تعیین نوع الحجّ المستأجر علیه   124

عدم اعتبار تعیین الطریق والحکم فی صورة التعیین         128

الإجارة للحجّ مرّتین فی سنة       132

اقتران الإجارتین للحجّ     134

تأخیر حجّ الإجارة أو تقدیمه       135

تصحیح الإجارة الثانیة ببعض الوجوه      138

صدّ الأجیر أو إحصاره     143

هل یتحمّل النائب موجب الکفّارة؟   145

اقتضاء الإجارة التعجیل   145

استحباب ردّ الأجیر الزائد من الاُجرة أو التتمیم     146

حکم إفساد الأجیر حجّه    147

زمان ملکیّة الأجیر الاُجرة          153

إقتضاء الإجارة المباشرة           156

استئجار من ضاق وقته عن إتمام حجّ التمتّع        157

ص: 572

التبرّع بالحجّ عن المیّت والحیّ    160

نیابة شخص عن اثنین أو أزید فی عام واحد        163

نیابة جماعة عن المیّت أو الحیّ فی عامٍ واحد      165

 

فصل: فی الوصیّة بالحجّ

(167 _ 212)

 

إخراج الحجّ الموصی به من الأصل أو الثلث         167

الشکّ فی الموصی به     169

العلم بالوجوب والشکّ فی الأداء   172

کفایة المیقاتیّة مع إطلاق الوصیّة بالحجّ   174

تعیین اُجرة الحجّ الموصی به      175

ملاحظة شأن المیّت فی الاستئجار للحجّ    179

الوصیّة بالحجّ بعدد معیّن وبلا عدد         180

الوصیّة بالحجّ سنین متعدّدة مع عدم وفاء الاُجرة   182

الوصیّة بالحجّ بمقدار من الاُجرة   186

الوصیّة بالحجّ بتعیین أجیر معیّن   187

حکم تعیین اُجرة لا یرغب فیها راغب       188

حکم ما صالح علیه بشرط الحجّ عنه بعد موته      193

حکم الوصیّة بالحجّ عنه ماشیاً أو حافیاً     199

حکم الوصیّة بحجّتین أو أزید وأنّها واجبة علیه     201

ص: 573

الشکّ بعد موت الوصی فی تنفیذه الوصیّة          201

حکم تلف اُجرة الحجّ فی ید الوصیّ من دون تقصیر          204

الشکّ فی المال الموصی به للحجّ أنّه من الثلث أو لا؟       205

استحباب الطواف ومشروعیّته مستقلّاً     206

حکم الودیعة إذا مات صاحبها وعلیه حجّة الإسلام           206

جواز طواف النائب عن نفسه بعد الفراغ وعن غیره         211

جواز مباشرة الحجّ من قِبَل الآخذ للمال بنفسه      212

 

فصل: فی الحجّ المندوب

(213 _ 217)

 

استحباب الحجّ من فاقد الشرائط وکراهة الترک     213

استحباب نیّة العود عند الخروج من مکّة   213

استحباب التبرّع بالحجّ عن الغیر   214

استحباب الاستقراض للحجّ مع الوثوق بالوفاء     214

استحباب إحجاج غیر المستطیع   214

جواز إعطاء الزکاة من لا یستطیع الحجّ    214

أفضلیّة الحجّ من الصدقة بنفقته    214

استحباب کثرة الانفاق فی الحجّ    215

حکم الحجّ بالمال المشتبة والمال الحرام    215

فی بعض شرائط الحجّ الندبی      216

ص: 574

إهداء ثواب الحجّ           217

ما یستحبّ لمن لا مال له   217

 

فصل: فی أقسام العمرة

(218 _ 222)

 

وجوب العمرة بشرائط الحجّ        218

إجزاء عمرة التمتّع عن العمرة المفردة     220

موارد من العمرة الواجبة           221

 

فصل: فی أقسام الحجّ

(223 _ 239)

 

إختصاص النائی بالتمتّع والحاضر بالقِران والإفراد          223

حدّ البعد الموجب للتمتّع   223

وظیفة من منزله علی نفس الحدّ ومن شکّ فی منزله       225

إجزاء الأقسام الثلاثة فی الحجّ الندبی       228

حکم من کان له وطنان     228

وظیفة المکّی الخارج إلی بعض الأمصار   229

حکم المقیم بمکّة من أهل الآفاق    231

الحدّ الموجب للانقلاب     232

حکم المکّی المقیم فی بلد آخر      233

ص: 575

میقات المقیم فی مکّة إذا تمتّع      236

حکم من لم یتمکّن من الإحرام من أحد المواقیت     239

 

فصل: فی صورة حجّ التمتّع وشرائطه

(240 _ 275)

 

صورة حجّ التمتّع وشرائطه        240

شروط حجّ التمتّع          243

الأوّل: النیّة، أی قصد نوع الحجّ   243

الثانی: وقوع مجموع عمرته وحجّه فی أشهر الحجّ         246

حکم الإتیان بعمرة التمتّع قبل أشهر الحجّ  247

الثالث: وقوع الحجّ وعمرة التمتّع فی سنة واحدة   249

الرابع: الإحرام من بطن مکّة       251

الخامس: أن یکون مجموع عمرته وحجّه من واحد وعن واحد      252

حکم خروج المعتمر من مکّة        254

العدول من حجّ التمتّع إلی القِران أو الإفراد          265

الأقوال فی الحائض والنفساء لو ضاق وقتهما عن إتمام العمرة وإدراک الحجّ        271

الحکم إذا حدث الحیض أثناء طواف عمرة التمتّع   275

 

 

 

ص: 576

فصل: فی المواقیت

(276 _ 303)

 

الأوّل: ذوالحلیفة وهو میقات أهل المدینة ومن یمرّ علیهم   276

حکم تأخیر الإحرام إلی الجحفة     278

عدول أهل المدینة إلی میقاتٍ آخر           279

إحرام الحائض خارج المسجد      280

إحرام الجنب من خارج المسجد    281

الثانی: العقیق، وهو میقات أهل نجد والعراق ومن یمرّ علیهم       282

الثالث: الجحفة، وهو میقات أهل الشام ومصر والمغرب    284

الرابع: یلملم، وهو میقات لأهل الیمن       284

الخامس: قرن المنازل، وهو میقات لأهل الطائف   284

السادس: مکّة، وهی لحجّ التمتّع   284

السابع: دُوَیرة الأهل، میقات من کان منزله دون المیقات إلی مکّة   284

الثامن: فخّ، وهو میقات الصبیان   286

التاسع: محاذاة أحد المواقیت الخمسة      287

ما تتحقّق به المحاذاة      288

طرق ثبوت المحاذاة       292

تبیّن الخلاف فی الإحرام من موضع المحاذاة        294

العاشر: أدنی الحلّ، وهو میقات العمرة المفردة     298

ص: 577

میقات من یمرّ علی المواقیت      300

المحصّلة فی الإحرام من المواقیت          300

 

فصل: فی أحکام المواقیت

(304 _ 320)

 

عدم جواز الإحرام قبل المیقات إلّا فی موردین :    304

الأوّل: نذر الإحرام قبل المیقات     304

إلحاق العهد والیمین بالنذر         306

اعتبار تعیین المکان المنذور منه الإحرام   307

الثانی: تقدیم الإحرام لمن خاف فوت العمرة         308

المنع عن تأخیر الإحرام عن المیقات        310

ترک الإحرام من المیقات            312

ترک الإحرام للعمرة المفردة عن المیقات   315

حکم من کان مریضاً لا یتمکّن من النزع ولبس الثوبین والمعذور عن إنشاء الإحرام           315

ترک الإحرام من المیقات ناسیاً أو جاهلاً   317

حکم المقیم بمکّة لو أراد حجّ التمتّع         318

نسیان المتمتّع الإحرام للحجّ من مکّة       319

من ترک الإحرام نسیاناً أو جهلاً وتذکّر بعد الفراغ من المناسک     319

 

 

 

ص: 578

فصل: فی مقدّمات الإحرام

(321 _ 327)

 

مستحبّات الشروع فی الأعمال     321

الأوّل: توفیر الشعر        321

الثانی: قصّ الأظفار والأخذ من الشارب ونحو ذلک         322

الثالث: الغسل أو بدله للإحرام فی المیقات وحکم تقدیمه علیه        322

من أحرم بغیر غسل        324

الدعاء بالمأثور عند الغسل         324

الرابع: أن یکون الإحرام عقیب صلاة       325

الخامس: صلاة ستّ رکعات أو أربع أو رکعتین للإحرام     325

کراهة استعمال الحنّاء قبل الإحرام          326

 

فصل: فی کیفیّة الإحرام

(328 _ 360)

 

واجبات الإحرام   328

الأوّل: النیّة وبیان مؤادّها          328

ما یعتبر فی نیّة الإحرام   329

تعیین خصوصیّات الإحرام فی النیّة         331

ما لا یعتبر فی نیّة الإحرام          333

ص: 579

إذا نسی أن إحرامه کان للعمرة أو للحجّ    334

لو نوی للحجّ والعمرة بنیّة واحدة           337

لو نوی الإحرام کإحرام فلان       337

لو نوی غیر ما وجب علیه أو نطق به أو شکّ     339

ما یستحبّ فی نیّة الإحرام          340

الثانی: التلبیة وکیفیّتها    342

ما یلزم مراعاته فی التلبیة          344

مواطن انعقاد الإحرام بالتلبیة وبالإشعار والتقلید   346

تأخیر التلبیة عن النیّة ولبس الثوبین       348

جواز إتیان محرّمات الإحرام قبل التلبیة    349

حکم نسیان التلبیة          349

استحباب إکثار التلبیة والجهر بها           350

أفضلیّة تأخیر التلبیة إلی المواضع الخاصّة          351

موضع قطع التلبیة للمعتمر والحاجّ         353

عدم لزوم صورة خاصّة فی تکرار التلبیة   353

الشکّ فی صحّة التلبیة    354

صور الشکّ فی التلبیة    354

الثالث: لبس الثوبین بلا کیفیّة مخصوصة فیهما    355

حکم من أحرم فی قمیصه عالماً عامداً      357

نزع المحرم ثوبی الإحرام أو تبدیلهما حیناً مّا       358

لبس ما زاد علی الثوبین فی ابتداء الإحرام          359

ص: 580

کتاب الإجارة

(361 _ 568)

ماهیّة الإجارة     363

 

فصل: فی أرکان الإجارة

(366 _ 404)

 

الأوّل: الإیجاب والقبول    366

الثانی: المتعاقدان وما یشترط فیهما        369

الثالث: العوضان وما یشترط فیهما         370

إعتبار الاختیار وعدم الإکراه       374

إجارة المفلَّس والسفیه    375

إعتبار الحریّة وتعیین العین والمنفعة ومعلومیّتها   379

اُمور لابدّ من تعیینها       384

الإجارة بنحو التردید بین وجهین وأجرین           390

اشتراط وقت معیّن فی الإجارة وحکم تخلّف الشرط           393

عدم الخیار مع عدم تقیید الإجارة   403

 

 

 

ص: 581

فصل: الإجارة من العقود اللازمة

(405 _ 431)

 

کلام فی المعاطاة           405

بیع العین المستأجرة       406

وقوع البیع والإجارة فی زمانٍ واحد        413

هل تبطل الإجارة بموت المؤجر أو المستأجر؟      415

حدود الولایة علی الصبی فی المقام         418

إجارة المرأة نفسها مدّة ثمّ أقدمت علی الزواج فی أثنائها   420

أحکام تابعیّة المملوک المستخدم بعد عتقه من مولاه         421

تبیّن العیب فی العین المستأجرة   424

تبیّن العیب فی الاُجرة      428

إفلاس المستأجر            429

جریان خیار الغبن فی الإجارة      430

ما یجری وما لا یجری من الخیارات فی الإجارة    430

بیع العین المستأجرة علی المستأجر        431

 

فصل: یملک المستأجر المنفعة

(432 _ 488)

 

استقرار الاُجرة مع تسلّم العین بلا توقّف علی الاستیفاء     434

حکم الاُجرة مع بذل العین وعدم تسلّمها    437

ص: 582

ما تستقرّ فیه الاُجرة من المنافع   438

تلف العین المستأجرة قبل الاستیفاء وتمام المدّة    441

فسخ الإجارة فی أثناء المدّة        442

تلف بعض العین المستأجرة        446

استظهار ملکیّة الاُجرة من حین العقد وتبعات ذلک           446

الإجارة علی الکلّی وتلف فرد منه           448

انهدام الدار المستأجرة    448

امتناع المؤجِر من التسلیم          453

الامتناع بمنع ظالم من الانتفاع بالعین       455

لو تعذّر علی المستأجر الاستیفاء   460

موجبات ما تلف بسبب سماوی أو بسبب مُتلِف      462

إجارة الزوجة نفسها بلا إذن من الزوج فیما ینافی حقّ الاستمتاع   466

شرطیّة التسلیم والتسلّم وتحقّقها باختلاف الموارد           468

تبیّن بطلان الإجارة فی المدّة أو بعدها      475

إجارة الملک المشاع بإذن من الشریک فی التسلیم          484

استئجار اثنین داراً علی الإشاعة أو بالتناوب        487

شرطیّة اتّصال مدّة الإجارة بالعقد            488

 

 

 

ص: 583

فصل: العین المستأجَرَة فی ید المستأجر أمانة

(489 _ 522)

 

اشتراط الضمان علی المستأجر    489

الضمان فی الإجارة الباطلة         492

حکم الضمان لعین المستأجر التی بید المؤجر       493

المدار علی أیّ القیّم فی الضمان؟           497

ضمان الأجیر إتلاف العین فی صورةٍ استحقّ الاُجرة علیها           499

ضمان تلف العین بید من تجاوز الحدّ المأذون فیه   500

ارتکاب الطبیب ما یوجب الضمان            502

مسقطات الضمان عن الطبیب      504

ضمان الحمّال ما یُسقطه من المتاع         504

حکم الضمان بحسب الموارد والأشخاص فی جملة موارد   505

ما یوجب الضمان علی العبد        509

عدم ضمان صاحب الدابّة           511

عدم ضمان صاحب السفینة         511

ضمان المحمول زیادة علی المسمّی        512

ضمان الزیادة فی السیر عن المسمّی       516

سوق الدابّة ونحوها بالمتعارف علیه من الضرب ونحوه    517

عدم تمکّن الأجیر من حفظ ما استؤجر علیه         519

عدم ضمان صاحب الحمّام حفظ الثیاب      521

ص: 584

فصل: ما یکفی فی صحّة الإجارة

(523 _ 568)

 

کفایة مالکیّة المنفعة فی صحّة الإجارة      523

اعتبار مالکیّة المنفعة فی صحّة الإجارة وفروع ذلک        525

صحّة إجارة العین المستأجرة مع عدم اشتراط المباشرة     529

دفع متعلّق العمل غیر المشروط فیه المباشرة إلی الغیر     532

جواز تبرّع الغیر عن الأجیر غیر المشروط بالمباشرة       535

أحکام الأجیر الخاصّ       536

العمل لغیر المستأجر مع عدم تعیین المباشرة أو المدّة       551

صور ثبوت الاُجرة فی غیر مورد الإجارة وفروع ذلک      552

صور فی فوات المنفعة علی المستأجر أو تعذّرها   559

استیفاء المنفعة فی أغراض لم یرضها الشارع     562

الاشتباه فی استیفاء منفعة عین غیر المستأجرة    564

التزاحم فی متعلّق الإجارة          565

فهرست محتویات الکتاب            569

فهرست الإصدارات العلمیّة لمؤسّسة السبطین علیهماالسلام العالمیّة   586

ص: 585

 

الاصدارات العلمیة لمؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة 

باللغة العربیة

1 _ فقه الإمام جعفر الصادق  علیه السلام : تألیف العلّامة محمّد جواد مغنیة؛، (دورة فقهیة کاملة محققة فی ست مجلّدات).

2 _ قصص القرآن الکریم دلالیاً و جمالیاً: تألیف الاُستاذ الدکتور محمود البستانی ؛ (فی مجلّدین).

3 _ محاضرات الإمام الخوئی؛ فی المواریث : بقلم السیّد محمّد علی الخرسان. تقدیم و مراجعة مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

4 _ المولی فی الغدیر، نظرة جدیدة فی کتاب الغدیر للعلّامة الأمینی: لجنة التألیف و البحوث العلمیة _ القسم العربی.

5 _ أدب الشریعة الإسلامیة : تألیف الاُستاذ الدکتور محمود البستانی .؛

6 _ عقیلة قریش آمنة بنت الحسین علیهماالسلام الملقّبة بسکینة : تألیف السیّد محمّد علی الحلو. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

7 _ أنصار الحسین علیه السلام ... الثورة والثوار : تألیف السیّد محمّد علی الحلو. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

8 _ التحریف والمحرّفون: تألیف السیّد محمّد علی الحلو. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

9 _ الحسن بن علی علیهماالسلام (رجل الحرب والسلام): تألیف السیّد محمّد علی الحلو.

ص: 586

10 _ بضعة المصطفی صلی الله علیه وآله : تألیف السید المرتضی الرضوی، تحقیق وتنظیم مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة، یشتمل علی حیاة فاطمة علیهاالسلام من ولادتها إلی شهادتها علیهاالسلام.

11 _ الحتمیّات من علائم الظهور : تألیف السیّد فاروق البیاتی الموسوی ؛، تحقیق وتنظیم مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

12 _ معالم العقی_دة الإسلامیة : لجنة التألیف والبحوث العلمیة _ القسم العربی.

13 _ هویّة التشیّع: للدکتور الشیخ أحمد الوائلی؛، تحقیق مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

14 _ نحن الشیعة الإمامیّة وهذه عقائدنا: تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة (طبعة منقّحة مع إضافات).

15 _ لماذا اخترنا مذهب الشیعة الإمامیّة: تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

16 _ المثل الأعلی: تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

17 _ الشیعة و فنون الإسلام: تألیف آیت الله السید حسن الصدر قدس سره، مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

18 _ بحوث عقائدیة فی ضوء مدرسة أهل البیت :: نصوص مختارة من مؤلفات الإمام السیّد الخوئی قدس سره. إعداد الشیخ ابراهیم الخزرجی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

19 _ عصر الغیبة، الوظائف والواجبات. تألیف الشیخ علی العبادی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

20 _ العروة الوثقی للفقیه الأعظم الطباطبائی الیزدی والتعلیقات علیها: (دورة صدر منها إلی الآن (14) جزء. تضمّ 41 تعلیقة لکبار المراجع والعلماء الأعلام . إعداد وتحقیق مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

ص: 587

21 _  الإمام الجواد 7، الإمامة المبکِّرة... وتداعیات الصراع العباسی: تألیف السید محمّد علی الحلو. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

22 _ مع السنّة أتباع المذاهب الأربعة : تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

23 _ فاطمة بنت أسد، حجر النبوّة والإمامة :لجنة التألیف والبحوث العلمیة لمؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

24 _ لکل شیء علامة یُعرف بها :تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

25 _ أفضل کل شیء وأحسنه : تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

26 _ تفسیر القرآن الکریم: للسید المرتضی علم الهدی قدس سره. إعداد وسام الخطاوی، خزعل غازی، إشراف وتحقیق مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة. (دورة صدر منها إلی الآن أربعة أجزاء).

27 _ البیان فی حوادث آخر الزمان : تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

28 _ الأمیر الشفیق : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

29 _ الإمام الحنون : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

30 _ بیعة الغدیر : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

31 _ السیّدة الکریمة : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

32 _ نبیّ الرحمة : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

33 _ التعازی: تألیف محمّد بن علی المعروف ب_ «ابن الشجری». مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

34 _ فتح الباب للوقوف علی علم عمر بن الخطاب: تألیف السید محمّد الرضی الرضوی.

ص: 588

35 _ اتّقوا الظلم: تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

36 _ الکنز الدفین: تألیف السید محمّد الرضی الرضوی. مراجعة وتصحیح مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

37 _ معالم التشریع الإسلامی: تألیف مؤسسة السبطین العالمیّة علیهماالسلام .

 

باللغة الفارسیة

38 _ هدیة الزائرین وبهجة الناظرین : تألیف ثقة المحدثین الشیخ عبّاس القمّی؛، تحقیق مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

39 _ قطره ای از دریای غدیر : لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

40 _ مهربانترین نامه (شرح الخطبه 31 لنهج البلاغة) : تألیف السیّد علاء الدین الموسوی الإصفهانی.

41 _ پرسش ها و پاسخ های اعتقادی: لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

42 _ روزشمار تاریخ اسلام : لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

43 _ غربت یاس: لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

44 _ حجاب حریم پاکی ها: لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

45 _ سکینة؛ پرده نشین قریش: قسم الترجمة.

46 _ أطیب البیان فی تفسیر القرآن: (دورة تشتمل علی ثلاثة وعشرین مجلّداً) : تألیف آیت الله سید عبدالحسین الطیب قدس سره، تحقیق مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

47 _ شبهای پیشاور (لیالی بیشاور): تألیف سلطان الواعظین الشیرازی، تحقیق مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة (فی مجلّدین).

48 _ گلستان حدیث: لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

49 _ اصالت مهدویت: لجنة التألیف والبحوث العلمیّة _ القسم الفارسی.

50 _ امیر یتیم نواز: قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

 

ص: 589

51 _ امام مهربان: قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

52 _ بیعت غدیر : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

53 _ پیامبر رحمت : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

54 _ دُرْدانه نبی : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

55 _ ریحانه نبی : قسم الناشئین والأشبال، مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

 

باللغة الانجلیزیة

56 _ عقیلة قریش آمنة بنت الحسین علیهماالسلام الملقبة بسکینة: قسم الترجمة.

57 _ شهادة فاطمة الزهراء علیهاالسلام حقیقة تاریخیة : قسم الترجمة.

58 _ بحوث حول الإمامة: قسم الترجمة.

59 _ بحوث حول النبوة: قسم الترجمة.

60 _ علوم قرآنیة: قسم الترجمة.

61 _ مفاهیم قرآنیة: قسم الترجمة.

 

باللغة الاُردویة

62 _ شهادة فاطمة الزهراء علیهاالسلام حقیقة تاریخیة : قسم الترجمة.

63 _ قطره ای از دریای غدیر : قسم الترجمة.

64 _ مشفقانه وصیت نامه (شرح الخطبه 31 لنهج البلاغة) : قسم الترجمة.

 

باللغة الفرنسیة

65 _ مؤتمر علماء بغداد: تألیف مقاتل بن عطیّة، قسم الترجمة.

ص: 590

قید التألیف ، التحقیق والترجمة

_______________

الجزء الرابع عشر من العروة الوثقی والتعلیقات علیها. (وفیه : تتمّة کتاب الإجارة وکتاب المضاربة والشرکة و...).

الجزء الخامس من تفسیر القرآن الکریم للشریف المرتضی قدس سره.

مجمع البیان فی تفسیر القرآن: تحقیق وإضافات مؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

الموسوعة الإسلامیّة العامّة: تألیف مؤسّسة السبطین علیهماالسلام العالمیة.

منتخب التواریخ (باللغة الفارسیة): تألیف ملّا محمّد هاشم الخراسانی. یتناول تاریخ المعصومین  : وما یتعلّق بمعاصریهم ومناطق تواجدهم ومراقدهم.

فاطمة بنت أسد: ترجمة النسخة العربیّة إلی الفارسیّة. قسم الترجمة فی المؤسّسة.

 

ص: 591

مرکز النشر و التوزیع لمؤسسة السبطین علیهماالسلام العالمیة

__________________________

1 _ المعرض الرئیسی: قم _ شارع انقلاب (چهارمردان)

الزقاق 26 _ رقم 47 و  49

الهاتف: 37703330 _ 025  الفاکس: 37706238 _  025

 

2. المعرض الفرعی: قم _ شارع معلم _ عمارة ناشران

الطابق الأوّل _ جناح رقم  106

الهاتف: 37842419 _ 025  و 37842420 _ 025

__________________________

_URL: WWW.SIBTAYN.COM_

_E_MAIL: SIBTAYN@SIBTAYN.COM_

ص: 592

تعريف مرکز

بسم الله الرحمن الرحیم
جَاهِدُواْ بِأَمْوَالِكُمْ وَأَنفُسِكُمْ فِي سَبِيلِ اللّهِ ذَلِكُمْ خَيْرٌ لَّكُمْ إِن كُنتُمْ تَعْلَمُونَ
(التوبه : 41)
منذ عدة سنوات حتى الآن ، يقوم مركز القائمية لأبحاث الكمبيوتر بإنتاج برامج الهاتف المحمول والمكتبات الرقمية وتقديمها مجانًا. يحظى هذا المركز بشعبية كبيرة ويدعمه الهدايا والنذور والأوقاف وتخصيص النصيب المبارك للإمام علیه السلام. لمزيد من الخدمة ، يمكنك أيضًا الانضمام إلى الأشخاص الخيريين في المركز أينما كنت.
هل تعلم أن ليس كل مال يستحق أن ينفق على طريق أهل البيت عليهم السلام؟
ولن ينال كل شخص هذا النجاح؟
تهانينا لكم.
رقم البطاقة :
6104-3388-0008-7732
رقم حساب بنك ميلات:
9586839652
رقم حساب شيبا:
IR390120020000009586839652
المسمى: (معهد الغيمية لبحوث الحاسوب).
قم بإيداع مبالغ الهدية الخاصة بك.

عنوان المکتب المرکزي :
أصفهان، شارع عبد الرزاق، سوق حاج محمد جعفر آباده ای، زقاق الشهید محمد حسن التوکلی، الرقم 129، الطبقة الأولی.

عنوان الموقع : : www.ghbook.ir
البرید الالکتروني : Info@ghbook.ir
هاتف المکتب المرکزي 03134490125
هاتف المکتب في طهران 88318722 ـ 021
قسم البیع 09132000109شؤون المستخدمین 09132000109.